Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D.: 10177317

OPINIÓN Nº 072-2017/DTN

Entidad: Servicio de Agua Potable y Alcantarillado de Lima –

SEDAPAL

Asunto: Denegatoria ficta

Referencia: Carta N° 001-2017-GALR

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Gerente de Asuntos Legales y Regulación

del Servicio de Agua Potable y Alcantarillado de Lima – SEDAPAL, realiza
consultas respecto a la denegatoria ficta.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las con-
sultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y al-
cance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos
y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de confor-
midad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de Contrataciones
del Estado, Ley N° 30225 (en adelante, la “Ley”), y la Tercera Disposición
Complementaria Final de su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº
350-2015-EF (en adelante, el “Reglamento”).

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANÁLISIS

Las consultas formuladas son las siguientes:

1.1. “¿La denegatoria ficta se aplica aún cuando la resolución mediante la cual se
resuelve el recurso de apelación haya sido emitida dentro del plazo de Ley y, se
ha inobservado del plazo para notificar la misma?” (Sic).

1.1.1. En primer lugar, debe señalarse que el primer párrafo del artículo 41 de la Ley
establece que “Las discrepancias que surjan entre la Entidad y los participan-
tes o postores en un procedimiento de selección, y las que surjan en los proce-
dimientos para implementar o mantener Catálogos Electrónicos de Acuerdo
Marco, solamente pueden dar lugar a la interposición del recurso de apela-
ción”. (El subrayado es agregado); precisando en su cuarto párrafo que, el re-
curso de apelación es conocido y resuelto por el Tribunal de Contrataciones del
Estado (en adelante, el “Tribunal”), cuando se trate de procedimientos de selec-
ción cuyo valor estimado o valor referencial sea superior a sesenta y cinco (65)
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UIT y de procedimientos para implementar o mantener Catálogos Electrónicos

de Acuerdo Marco.

Como se aprecia, la normativa de contrataciones del Estado contempla el recur-

so de apelación como un mecanismo que permite reevaluar y corregir –de ser
el caso– las decisiones adoptadas por la Entidad –durante el desarrollo del pro-
cedimiento de selección hasta antes del perfeccionamiento del contrato 1– a ins-
tancia de lo expuesto por el apelante y en virtud de consideraciones de carácter
fáctico y/o jurídico; asimismo, la citada normativa ha establecido en qué casos
corresponde que el Tribunal conozca y resuelva el recurso de apelación.

1.1.2. Precisado lo anterior, corresponde señalar que de acuerdo a lo establecido en el

artículo 43 de la Ley, el Tribunal debe resolver y notificar2 sus resoluciones
dentro del plazo que fija el Reglamento, de lo contrario, los interesados debe-
rán considerar denegados sus recursos de apelación, teniendo la facultad de in-
terponer la acción contencioso administrativa contra la denegatoria ficta den-
tro del plazo legal correspondiente.

Con relación a ello, debe precisarse que de conformidad con el numeral 9 del
artículo 104 del Reglamento, el Tribunal deberá resolver y notificar su resolu-
ción dentro del plazo de cinco (5) días hábiles, contados desde el día siguiente
de la fecha de emisión del decreto que declara que el expediente está listo para
resolver; asimismo, el numeral 10 del citado artículo precisa que los actos que
emita el Tribunal en el trámite del recurso de apelación se notifican a las partes
a través del SEACE o del sistema informático del Tribunal3.

Conforme a lo expuesto, se advierte que la normativa de contrataciones del Es-

tado ha previsto que el Tribunal cuenta con cinco (5) días hábiles para resolver
y notificar las resoluciones que ponen fin a los trámites de recursos de apela-
ción –contados a partir del día siguiente de la fecha de emisión del decreto que
declara que el expediente está listo para resolver–, siendo estas notificadas a
través del SEACE o del sistema informático del Tribunal, caso contrario, los
1
De conformidad con el segundo párrafo del artículo 41 de la Ley.
2
?
La obligación de la Entidad de notificar los actos a su cargo, se encuentra recogido en el numeral
18.1 del artículo 18 de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, modificado
mediante Decreto Legislativo N° 1272, publicado el 21 de diciembre de 2016:

“Artículo 18.- Obligación de notificar

18.1 La notificación del acto será practicada de oficio y su debido diligenciamiento será
competencia de la entidad que lo dictó”
3
Al respecto, cabe traer a colación lo dispuesto en el artículo 16 de la Ley N° 27444, acerca de la
eficacia del acto administrativo:

“Artículo 16.- Eficacia del acto administrativo

16.1 El acto administrativo es eficaz a partir de que la notificación legalmente realizada produce
sus efectos, conforme a lo dispuesto en el presente capítulo.

16.2 El acto administrativo que otorga beneficio al administrado se entiende eficaz desde la fehca
de su emisión, salvo disposición diferente del mismo acto.” (El resaltado es agregado).
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interesados deberán considerar denegados sus recursos de apelación, pudiendo

interponer la acción contencioso administrativa contra la denegatoria ficta den-
tro del plazo legal correspondiente.

En ese sentido, la denegatoria ficta opera en caso que el Tribunal no cumpla

con resolver y notificar sus resoluciones en el plazo antes indicado, caso en el
cual, los interesados deberán considerar denegado su recurso de apelación, pu-
diendo interponer la acción contencioso-administrativa contra la denegatoria
ficta dentro del plazo legal correspondiente.

2.1.3 Ahora bien, es objeto de la consulta determinar si aplica la denegatoria ficta

cuando la resolución mediante la cual se resuelve el recurso de apelación ha
sido emitida dentro del plazo de ley pero la notificación de la misma se realizó
fuera de plazo.

Al respecto, conforme se indicó en el numeral anterior la denegatoria ficta ope-

ra en caso que el Tribunal no cumpla con `resolver y notificar´ sus resoluciones
conforme a lo establecido en la normativa de contrataciones del Estado. Así, el
impugnante considerará desestimado su recurso cuando culminado el plazo
para que el Tribunal comunique la resolución del recurso, este no lo realice.

Como se observa, no solo la omisión de la resolución que se pronuncia sobre el

recurso sino también su notificación dentro del plazo legal, trae como conse-
cuencia la denegatoria ficta; en ese sentido, en el supuesto que la resolución
mediante la cual se resuelve el recurso de apelación haya sido emitida dentro
del plazo de ley pero la notificación de la misma se realice fuera de plazo, tal
situación generará la denegatoria ficta.

1.2. “¿La denegatoria ficta se aplica únicamente respecto a la inobservancia de

las dos acciones: el plazo para resolver y la notificación de la resolución que
se pronuncia sobre el recurso de apelación?” (Sic).

Como se ha señalado al absolver la consulta anterior, la denegatoria ficta no se

aplica solo cuando no se cumpla con la realización de los dos actos menciona-
dos en el artículo 104 del Reglamento –el acto de resolver y el acto de notifi-
car–, sino además, cuando se verifique la inobservancia del plazo establecido
en, por lo menos, uno de ellos.

1.3. “En el primer supuesto (pregunta “1”), ¿cuál sería el procedimiento a

seguirse en el caso de no proceder la denegatoria ficta por no concurrir la
inobservancia del plazo para emitir la resolución mediante la cual se
resuelve el recurso de apelación y sólo se ha inobservado el acto de la
notificación.” (Sic).

Como se ha señalado al absolver las consultas anteriores, la denegatoria ficta

opera en caso el Tribunal no cumpla con `resolver y notificar´ sus resoluciones
de acuerdo a lo establecido en el artículo 104 del Reglamento, bastando la
inobservancia del plazo en uno de dichos actos para que los interesados
consideren denegados sus recursos de apelación, teniendo la facultad de inter-
poner la acción contencioso-administrativa contra la denegatoria ficta dentro
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del plazo legal correspondiente, de acuerdo a lo establecido en el artículo 43 de

la Ley.

3. CONCLUSIONES

1.1. La denegatoria ficta opera en caso que el Tribunal de Contrataciones del Esta-
do no cumpla con resolver y notificar sus resoluciones de acuerdo a lo estable-
cido en la normativa de contrataciones del Estado, caso en el cual, los interesa-
dos deberán considerar denegado su recurso de apelación, pudiendo interponer
la acción contencioso-administrativa contra la denegatoria ficta dentro del pla-
zo legal correspondiente.

1.2. En el supuesto que la resolución mediante la cual se resuelve el recurso de

apelación haya sido emitida dentro del plazo de ley pero la notificación de la
misma se realice fuera de plazo tal situación generará la denegatoria ficta.

1.3. La denegatoria ficta se aplica cuando se incumpla con la realización de

cualquiera de los dos actos mencionados en el artículo 104 del Reglamento; es
decir, el acto de resolver o el acto de notificar.

Jesús María, 03 de marzo de 2017

PATRICIA SEMINARIO ZAVALA

Directora Técnico Normativo

RAC/JDS.