EXPEDIENTE : 304– 2019.

SUMILLA : FORMULO RECURSO DE

APELACIÓN DE AUTO.

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO CIVIL PERMANENTE DE CHOTA.-

AMERICO GUSTAVO MONTEZA VILLEGAS, en

calidad de abogado defensor del menor infractor
JHONATHAN ALEXANDER HERNANDEZ
DELGADO, con domicilio procesal en ………..y con
casilla electrónica N°23474, para efectos de
notificación en los seguidos sobre Presunta infracción
por ACTOS CONTRA EL PUDOR EN MENOR DE
EDAD, en agravio de las menores de iniciales
S.M.A.F. y S.M.R.A, a usted con el debido respeto
digo:

I. PETITORIO

Dentro del plazo de ley y de conformidad con lo dispuesto por el Artículo 210°
del Código del Niño y del Adolescente, interpongo RECURSO DE APELACIÓN
contra el AUTO DE PROMOCIÓN DE LA ACCIÓN de fecha seis de mayo de
2019; que RESUELVE: EL INTERNANIENTO PREVENTIVO, en el centro
juvenil “José Abelardo Quiñones Quintana” de la ciudad de Chiclayo, POR
TANTO, SOLICITO QUE DICHO AUTO SEA REVOCADO Y LA SALA
RESUELVA, ENTREGANDO AL MENOR INFRACTOR A SUS PADRES A
EFECTOS DE ENFRENTAR EL PROCESO EN LIBERTAD CON UNA
COMPARECENCIA CON RESTRICCIONES, DE CONFORMIDAD AL
ARTÍCULO 288 DEL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL, APLICABLE EN
VÍA SUPLETORIA, EN ATENCIÓN A LOS SIGUIENTES FUNDAMENTOS:
II.
FUNDAMENTOS DEL AGRAVIO

Que la sentencia materia de la presente apelación vulnera totalmente EL

PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD, RACIONALIDAD, DEFENSA EFICAZ
ASI COMO EL PRINCIPIO DE INTERES SUPERIOR DEL ADOLESCENTE Y
EL PRINCIPIO EDUCATIVO, ADEMÁS DE UNA MOTIVACIÓN APARENTE
DE LA RESOLUCION MATERIA DE GRADO, toda vez, que a lo largo del
proceso no se ha evaluado, las posibles repercusiones de las decisiones
adoptadas en el adolescente, ni las condiciones mínimas para que cumpla una
medida de internamiento ; asimismo no se centra en el PRINCIPIO DE
PROPORCIONALIDAD Y EL PRINCIPIO DE ULTIMA RATIO DEL
INTERNAMIENTO PREVENTIVO.

II.I. DEL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD Y RACIONALIDAD Y

MOTIVACIÓN SUFICIENTE DE LAS RESOLUCIONES

El auto impugnado incumple con el requisito de proporcionalidad y racionalidad

1
suficiente, pues contiene una decisión que no atiende a su particular situación y
necesidades, es decir, la decisión adoptada ante la comisión de una infracción
por un adolescente debe ser proporcional y no solo a las circunstancias y
gravedad de la misma, tomando en cuenta el principio del interés superior del
adolescente, toda vez que en el caso determinado el menor infractor no ha
asistido a las diligencias por que mi persona tuvo que asistir a una diligencia de
apelación de sentencia, además mi patrocinado se encuentra arrepentido por lo

1
El TC en el Exp. N.º 1875–2004–AA/TC, de 05 de octubre de 2004, f. j. 5 señala: Que
una medida para que se ajuste al principio de igualdad debe acreditar, entre otras
cosas, “a)La existencia de razonabilidad, es decir, su admisibilidad desde la perspectiva
de los preceptos, valores y principios constitucionales; b) La existencia de
proporcionalidad; es decir, que la consecuencia jurídica diferenciadora sea armónica y
correspondiente con los supuestos de hecho y la finalidad, y c) La existencia de
racionalidad, es decir, la coherencia entre los supuestos de hecho, el medio empleado
y la finalidad que se persigue”.
que
corresponde imponer una medida menos severa a mi patrocinado dirigida a
lograr su rehabilitación y reinserción social del menor infractor, en atención a su
interés superior, a través de los programas de orientación y formación que
le permitan a mi patrocinado JHONATHAN ALEXANDER HERNANDEZ
DELGADO su permanente desarrollo personal, familiar y social, así como el
desarrollo de sus capacidades2.

Se ha desarrollado una motivación aparente en el caso concreto, pues por ser

un adolescente de entre 14 y 16 años, la regla general es la libertad y no el
internamiento, pues así lo refiere el artículo 209° último párrafo del Código de los
Niños y Adolescentes que dispone “La internación preventiva tiene carácter
excepcional, especialmente para los adolescentes entre catorce y menos de
dieciséis años, y sólo se aplica cuando no sea posible aplicar otra medida
menos gravosa. Por tanto la juzgadora de primera instancia inducida por la
representante del ministerio público, ha realizado una motivación aparente al
sostener que mi patrocinado eludirá la justicia por no presentarse a declarar y a
la evaluación psicológica, que como lo demostraremos más adelante esta
defensa tenía una diligencia inaplazable el día de la declaración programada,
solicitando en su momento su reprogramación y que se hizo caso omiso a dicho
pedido, aprovechando y forzando esta figura para sostenerlo como peligro de
obstaculización.

II.II. PRINCIPIO DE INTERES SUPERIOR DEL ADOLESCENTE

Este principio supone para el Juzgador que debe tener una consideración
primordial como el interés superior del adolescente, asegurar el cuidado que
sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y deberes
de sus padres, tutores u otras personas responsables de él ante la ley y, con ese
fin, tomar todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas, es decir,

2
Código de Responsabilidad Penal del Adolescentes- Artículo XI.- Principio de
proporcionalidad y racionalidad.
que a fin de que
cualquier medida que adopte velen por el interés superior del adolescente, sea
el mejor para su reinserción en la sociedad, pues se le debe brindar la máxima
satisfacción total y simultanea de derechos durante el proceso de
responsabilidad penal, así como adoptar la medida menos perjudicial para el
menor infractor, es decir, determinar las posibles consecuencias de las
decisiones adoptadas en el adolescente 3, debiendo acreditar claramente la
forma como se ha considerado el interés superior 4, así como los criterios
utilizados por el Juzgador, como no ha pasado en el determinado caso, donde
no se ha tomado en cuenta que el menor cuenta con el apoyo de sus padres,
INCLUSIVE EL PAPÁ DE MI PATROCINADO HA CONCURRIDO A LAS
DILGENCIAS REALIZADAS POR EL MINISTERIO PUBLICO; SIN EMBARGO
EL MINISTERIO PÚBLICO EN UN ACTO VIOLATORIO DEL DERECHO A LA
DEFENSA5 DE MI PATROCINADO ARGUYE QUE EL ABOGADO DEFENSOR
NO HA PRESENTADO DOCUMENTO ALGUNO QUE PRUEBE QUE TENÍA
UNA AUDIENCIA DE APELACIÓN DE SENTENCIA PARA EL MISMO DÍA DE
LA PROGRAMACIÓN DE LA DILIGENCIA, ESTO ES EL DÍA 04 DE ABRIL DE
2019, SOBRE ESE EXTREMO DEBO ADJUNTAR LAS RESOLUCIONES
RESPECTIVAS DE LA SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES DE
LAMBAYEQUE QUE PROGRAMÓ AUDIENCIA DE APELACIÓN DE
SENTENCIA Y SIN MI PRESENCIA SE DECLARABA INADMISIBLE.

3
Código de Responsabilidad Penal del Adolescentes Artículo II.- Principio de interés
superior del adolescente
4
EXP. N.° 02079-2009-PHC/TC
5
En esta línea, la sentencia del 30 de mayo de 1999, caso “Petruzzi v.
Estado Peruano” la Corte IDH reitera que en el proceso penal la persona
tiene derecho a una defensa adecuaday que por tanto constituye un
estado de indefensión prohibido por el Pacto de San José una presencia o
actuación de un defensor meramente formal.
La  defensa técnica eficaz tal como señala la doctrina (Cafferata Nores,
Jauchen) no basta la mera presencia del abogado defensor, ya que el equilibrio
de las partes exige una actividad profesional diligente y eficaz del defensor exige
una actividad profesional diligente y eficaz del defensor. Cuando no hay
una defensa eficaz, se hace preciso sustituir al abogado defensor, teniéndose
por nulos los actos procesales efectuados por el abogado negligente. Mi
patrocinado tenía una defensa técnica necesaria (defensor público) por tanto la
defensa privada no pudo ejercer el derecho fundamental de mi patrocinado.
 II. DEL PRINCIPIO EDUCATIVO.

Bajo este principio tenemos que el Juzgador debe aplicar la medida que mejore
al adolescente en el respeto de los derechos humanos y libertades
fundamentales frentes a otros, es decir, ha de impulsar o fomentar la
reintegración o reinserción del adolescente 6, con la finalidad de que este asuma
una función positiva en la sociedad, de cierta manera el juez debe prever que la
sanción en esta jurisdicción especial busca rehabilitar y no reprimir, el
internamiento debe ser la última medida. Antes deben valorarse otras medidas
de carácter socioeducativo tales como la orientación familiar 7, imposición de
reglas de conducta, prestación de servicios a la comunidad, la obligación de
reparar el daño y libertad asistida, de tal manera que la sanción penal que se
aplique al adolescente debe tener preponderadamente una finalidad educativa
8
y de inserción social, propiciando que mi patrocinado repare el daño causado,
no solo con el pago de la reparación civil sino que también realice actividades
comunitarias o se le capacite profesionalmente, en vista que cursa la secundaria
en su institución educativa y pronto pueda cursar estudios superiores.

III.- FUNDAMENTOS DE HECHO.

3.1. FUNDAMENTOS DEL AUTO IMPUGNADO.

PRIMERO.- Que del presente proceso, se tiene que el menor infractor

JHONATAN ALEXANDER HERNANDEZ DELGADO, Vive con sus padres, es
decir, tiene un hogar constituido y como es de costumbre y por las exigencias
económicas de la zona altoandina del Perú debe dedicarse a las labores

6
Código de responsabilidad penal del adolescente- Artículo IV.- Principio educativo
7
La Corte Interamericana de Derechos Humanos en la Opinión Consultiva OC- 17/2002.
8
Código del Niño y el Adolescente, artículo 14º.- A la educación, cultura, deporte y recreación.-
El niño y el adolescente tienen derecho a la educación (…)
agrícolas y
ganaderas propias de una familia pobre de la región de Cajamarca, por tanto
cuenta con arraigo domiciliario.

SEGUNDO.- Señor Juez mi patrocinado no asistió a las diligencias previstas por

que decidió tener una defensa eficaz, asistido por un abogado defensor de libre
elección y es por ello que esperamos que la fiscalía reprograme las diligencias
para que mi patrocinado asuma su responsabilidad con UNA LIBERTAD
ASISTIDA, toda vez, que a esta defensa le ha referido que sí habría desplegado
la conducta del tipo penal atribuido encontrándose arrepentido y dispuesto a
reparar el daño junto con sus padres.

Que, en este sentido, se debe dejar en claro que la Medida de Internación

implica una triple finalidad, es decir que: 1.- Sirve para asegurar la presencia del
investigado en el proceso. 2.- Sirve para garantizar una ordenada averiguación
de los hechos por los órganos de persecución penal o judicial, evitándose de
esta manera que el investigado eluda la acción de la justicia o pueda
obstaculizar la actividad probatoria. 3.- Sirva para asegurar la ejecución de la
pena.

Que, en la actualidad se tiene que la coerción procesal contenida en la medida

de internamiento preventivo, solo tiende a proteger la realización de fines
procesales, que pueden ser puestos en peligro y que pueden ser de dos
maneras diferentes: a) Cuando el imputado obstaculiza la averiguación de la
verdad – entorpecimiento de la investigación objetiva del proceso y, b)
Cuando el imputado se fuga e impide la aplicación del derecho penal
material – peligro de fuga.

Que en virtud a lo referido precedentemente esta defensa estuvo esperando la

reprogramación de la declaración , que por cierto nunca se realizó, para aceptar
los hechos y solicitar en su momento una libertad asistida, pues se me contrató
para asumir este caso tres días antes de dicha diligencia y teniendo una
obligación de asistir a
la UNA AUDIENCIA DE CARÁCTER INAPLAZABLE en la ciudad de Chiclayo,
hecho que me impidió asistir a las diligencia programada; Sin embargo los
recaudos y anexos del escrito no se presentaron por que la persona encargada
de hacerlo olvidó de anexar las resoluciones que señalaban mi audiencia en la
ciudad de Chiclayo, documentos fehacientes que adjunto a la sala para menor
resolver.

TERCERO.- El juzgado de primera instancia incurre en una motivación

insuficiente de la resolución pues no ha realizado un juicio de valoración
adecuado porque no correspondería una medida coercitiva menos gravosa
como la medida de comparecencia con restricciones, por qué el adolescente no
podría someterse al cuidado y vigilancia de sus padres, quienes informarán cada
quince días, sobre la permanencia del menor en su domicilio habitual y
finalmente si es posible que tendrá que acudir a su centro de estudios,
acompañado por sus padres u otras actividades académicas a fin de lograr la
reinserción del adolescente en su familia y en la sociedad, según los principios
establecidos en el Código de responsabilidad penal del adolescente y que busca
que la autoridad adopte medidas que no genere repercusiones en las decisiones
adoptadas en el adolescente, considerando el interés superior y ponderación de
sus derechos fundamentales.

EL ARTÍCULO 209° ÚLTIMO PÁRRAFO DEL CÓDIGO DE LOS NIÑOS Y

ADOLESCENTES DISPONE “LA INTERNACIÓN PREVENTIVA TIENE
CARÁCTER EXCEPCIONAL, ESPECIALMENTE PARA LOS
ADOLESCENTES ENTRE CATORCE Y MENOS DE DIECISÉIS AÑOS, Y
SÓLO SE APLICA CUANDO NO SEA POSIBLE APLICAR OTRA MEDIDA
MENOS GRAVOSA. EN ESE SENTIDO MI PATROCINADO TIENE 15 AÑOS,
TIENE ARRAIGO FAMILIAR, NO TIENE ANTECEDENTES PENALES, SE
ENCUENTRA CURSANDO ESTUDIOS SECUNDARIOS, ASISTE A SU
MADRE QUE TIENE DEPRESIÓN SEVERA Y AYUDA A LAS LABORES
AGRÍCOLAS Y GANADERAS, POR LO QUE UNA MEDIDA COMO EL
INTERNAMIENTO ROMPERÍA LA UNIDAD FAMILIAR PROVOCANDO
GRAVES SECUELAS EN EL ADOLESCENTE Y SU ENTORNO FAMILIAR.

La jurisprudencia nacional ha tenido la oportunidad de pronunciarse en el

sentido que el internamiento de los menores de entre 14 y 16 años debe ser
excepcional valorando sus arraigos, los estudios, antecedentes y su edad, esto
en el caso del estudiante del colegio TRILCE.

EXPEDIENTE : 0204-2019, CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA SUR

SALA CIVIL PERMANENTE: “Por todo lo expuesto, se concluye que la
resolución apelada contiene una motivación aparente, no ha justificado
debidamente la existencia del peligro procesal previsto en el artículo 209° del
Código de los Niño s y Adolescentes, no se han evaluado los arraigos
personales que favorecen al adolescente DIEGO VASCONSUELO RUPAY, las
circunstancias en las que ha ocurrido el ilícito penal, sus declaraciones
primigenias en la investigación preliminar, en consecuencia es atendible ordenar
la inmediata libertad del adolescente procesado, dictaminándose la medida de
Comparecencia con restricciones, de conformidad al artículo 288 del Nuevo
Código Procesal Penal, aplicable en vía supletoria, bajo apercibimiento en caso
de incumplimiento de revocarse y ordenarse nuevamente su internación
preventiva, hasta que se emita la sentencia correspondiente”

CUARTO.- Por ende, solicito a usted Señor Juez tomar en cuenta lo demostrado
en el juicio y en consecuencia solicito a su despacho adoptar una medida de
comparecencia con restricciones respecto al menor infractor JHONATAN
ALEXANDER HERNANDEZ DELGADO toda vez que esta defensa propondrá en
su momento la LIBERTAD ASISTIDA, de acuerdo al Art. 156.1°9 literal b) de

9
Código de Responsabilidad Penal-Art. 156°- MEDIDAS SOCIEDUCATIVAS.-156.1 El
adolescente que comete un hecho tipificado como delito o falta, de acuerdo a la
legislación penal, solo puede ser sometido a las siguientes medidas socioeducativas: b.
Libertad asistida.
conformidad con el Art. 159° del Código de responsabilidad penal del
adolescente10; que será cumplida a cabalidad con eficacia y responsabilidad por
mi patrocinado y bajo la supervisión de sus padres, quienes están
comprometidos con su reinserción en la familia y en la sociedad, más aun que
retorne a sus clases educativas en la Institución Educativa “SIMÓN BOLIVAR ”
del centro poblado de San Juan de Dios , distrito de Pulán, Santa Cruz
Cajamarca (adjuntado Constancia de estudios), por todo esto Señores Jueces
invocamos a su buen criterio y sentido humano, para que otorgue la
entrega del menor JHONATAN ALEXANDER HERNANDEZ DELGADO A SU
PADRE

QUINTO.- debemos señalar que la internación preventiva tiene carácter

excepcional, sólo se aplica cuando no sea posible aplicar otra medida menos
gravosa.” Esta regla directriz se inspira en el literal b) del artículo 37º de la
CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO que establece: “(…) La
detención, (…) se llevará a cabo de conformidad con la ley y se utilizará tan sólo
como medida de último recurso.
FINALMENTE, POR LAS RAZONES EXPUESTAS, SOLICITO SE ADMITA MI
RECURSO DE APELACIÓN Y SE CONCEDA CON EFECTO SUSPENSIVO, Y
EN SU OPORTUNIDAD SE REVOQUE LA MISMA Y RESUELVA:
ENTREGANDO A SUS PADRES AL MENOR JHONATAN ALEXANDER
HERNANDEZ DELGADO Y SE IMPONGA UNA MEDIDA DE
COMPARECENCIA CON RESTRICIONES.

IV.- MEDIOS PROBATORIOS Y ANEXOS:

10
Código de Responsabilidad Penal-Art. 159°-LIBERTAD ASISTIDA.- 159.1 La libertad
asistida consiste en cumplir programas educativos y recibir orientación, con la
asistencia de especialistas y personas con conocimientos o aptitudes en el
tratamiento del adolescente. Esta medida se aplica por un plazo mínimo de seis (06) y
máximo de doce (12) meses…(la negrita y el subrayado es nuestra).
  Constancia
de estudios del menor JHONATAN ALEXANDER HERNANDEZ
DELGADO.

 Documentos que acreditan la precaria salud de la señora EMELINA

DELGADO AGUILAR, madre de mi patrocinado.

 Constancia emitida por el teniente gobernador del centro poblado de San

Juan de Dios, con lo que se acredita que el menor ayuda a su madre en
los cuidados de su enfermedad y actividades del hogar.

 Notificaciones realizadas a mi casilla electrónica 23474, respecto de la

audiencia del día 04 de Abril de 2019.

 Sentencia emitida por la Sala Civil Permanente de la corte Superior de

Justicia de Lima Sur

Por lo expuesto:

A Ud. Señor Juez, solicito se me conceda la

apelación con efecto suspensivo, teniendo en cuenta las razones expuesta en
los párrafos precedentes.

Chiclayo, 30 de mayo de 2019.