EXPEDIENTE: 304- 2019.

SUMILLA FORMULO RECURSO

DE APELACIÓN DE_AUTO

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO CIVIL PERMANENTE DE CHOTA.

AMERICO GUSTAVO MONTEZA VILLEGAS, en calidad de

abogado defensor del menor infractor JHONATHAN
ALEXANDER HERNANDEZ DELGADO, con domicilio
procesal eny con casilla .electrónica N?23474, para efectos
.de notificación en los seguidos sobre Presunta infracción
por ACTOS CONTRA EL PUDOR EN MENOR DE EDAD, en agravio
de las menores de iniciales S.M.A.F. y S.M.R.A, a usted con el
debido respeto digo:

I. PETITORIO

Dentro del plazo de ley y de conformidad con lo dispuesto por el Artículo 210° del Código del
Niño y del Adolescente, interpongo RECURSO DE APELACIÓN contra el AUTO DE PROMOCION
DE LA ACCION'- de fecha seis de mayo de 2019; que RESUELVE: EL INTERNANIENTO
PREVENTIVO, en el centro juvenil “José Abelardo Quiñones Quintana” de la ciudad de
Chiclayo, POR TANTO, SOLICITO QUE DICHO AUTO SEA REVOCADO Y LA SALA RESUELVA,
ENTREGANDO AL MENOR INFRACTOR A SUS PADRES A EFECTOS DE ENFRENTAR EL PROCESO
EN LIBERTAD CON UNA COMPARECENCIA CON RESTRICCIONES, DE CONFORMIDAD AL
ARTÍCULO 288 DEL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL. APLICABLE EN VÍA SUPLETORIA, EN
ATENCIÓN A LOS SIGUIENTES FUNDAMENTOS:

II. FUNDAMENTOS DEL AGRAVIO

Que la sentencia materia de la presente apelación vulnera totalmente EL PRINCIPIO DE

PROPORCIONALIDAD, RACIONALIDAD, DEFENSA EFICAZ ASI COMO EL PRINCIPIO DE
ÍNTERES SUPERIOR DEL ADOLESCENTE Y EL PRINCIPIO EDUCATIVO, ADEMÁS DE UNA
MOTIVACIÓN APARENTE DE LA RESOLUCION MATERIA DE GRADO, toda vez, que a lo
largo del proceso no se ha evaluado, las posibles repercusiones de las decisiones adoptadas
en el adolescente, ni las condiciones mínimas para que cumpla una medida de
internamiento ; asimismo no se centra en el PRINCIPIO DE
PROPORCIONALIDAD Y EL PRINCIPIO DE ULTIMA RATIO DEL INTERNAMIENTO PREVENTIVO.

H.l. DEL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD Y RACIONALIDAD Y MQTIVAGIQNSJJIFJCIENTE

DE.LAS RESOLUCIONES

El auto impugnado incumple con el requisito de proporcionalidad y racionalidad 1

suficiente, pues contiene una decisión que no atiende a su particular situación y necesidades,
es decir, la decisión adoptada ante la comisión de una infracción por un adolescente debe ser
proporcional y no solo a las circunstancias y gravedad de la misma, tomando en cuenta el
principio del interés superior del adolescente, toda vez que en el caso determinado el
menor infractor no ha asistido a las diligencias por que mi persona tuvo que asistir a una
diligencia de apelación de diligencias por que mi persona tuvo que asistir a una diligencia de
apelación de
1 El TC en el Exp. N.° 1875-2004-AA/TC, de 05 de octubre de 2004, f. j. 5 señala: Que
una medida para que se ajuste al principio de igualdad debe acreditar, entre otras
cosas, a)La existencia de razonabilidad, es decir, su admisibilidad desde la perspectiva de
los preceptos, valores y principios constitucionales; b) La existencia de
proporcionalidad: es decir, que la consecuencia jurídica diferenciadora sea armónica y
correspondiente con os supuestos de hecho y la finalidad, y c) La existencia de racionalidad, es
decir. Ia_áa entre los supuestos de hecho, el medio empleado y la finalidad que se

corresponde imponer una medida menos severa a mi patrocinado dirigida a lograr su

rehabilitación y reinserción social del menor infractor, en atención a su interés superior, a
través de los programas de orientación y formación que le permitan a mi patrocinado
JHONATHAN ALEXANDER HERNANDEZ DELGADO su permanente desarrollo personal, familiar v
social, así como el desarrollo de sus capacidades^.

Se ha desarrollado una motivación aparente en el caso concreto, pues por ser un adolescente
de entre 14 y 16 años, la regla general es la libertad y no el intemamiento, pues así lo refiere
el artículo 209° último párrafo del Código de los Niños y Adolescentes que dispone, “La
internación preventiva tiene carácter excepcional, especialmente para los adolescentes entre
catorce y menos de

diec¡sé¡s~años, y sólo se aplica cuando no sea posible aplicar otra medida menos gravosa. Por
tanto la juzgadora de primera instancia inducida por la representante del ministerio público,
ha realizado una motivación aparente al sostener que mi patrocinado eludirá la justicia por no
presentarse a declarar y a la evaluación psicológica, que como lo demostraremos más
adelante esta defensa tenía una diligencia inaplazable el día de la declaración programada,
solicitando en su momento su reprogramación y que se hizo caso omiso a dicho pedido,
aprovechando y forzando esta figura para sostenerlo como peligro de obstaculización.

II.U..ERIN.CIR1Q-QHJN.TESES SUPERIOR DEL ADOLESCENTE. -

Este principio supone para el Juzgador que debe tener una consideración primordial como el
interés superior del adolescente, asegurar el cuidado que sean necesarios para su bienestar,
teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas
responsables de él ante la ley y, con ese fin, tomar todas las medidas legislativas y
administrativas adecuadas, es decir, que a fin de que cualquier medida que adopte velen por el
interés superior del adolescente, sea el mejor para su reinserción en la sociedad, pues se le
debe brindar la máxima satisfacción total y simultanea de derechos durante el proceso de
responsabilidad penal, así como adoptar la medida menos perjudicial para el menor infractor,
es decir, determinar las posibles consecuencias de las decisiones adoptadas en el
adolescente , debiendo acreditar claramente la forma como se ha considerado el interés
superior4, así como los criterios utilizados por el Juzgador, como no ha pasado en el
determinado caso, donde no se ha tomado en cuenta que el menor cuenta con el apoyo de sus
padres, INCLUSIVE EL PAPÁ DE MI PATROCINADO HA CONCURRIDO A LAS DILGENCIAS
REALIZADAS POR EL MINISTERIO PUBLICO; SIN EMBARGO EL MINISTERIO PÚBLICO EN UN
ACTO VIOLATORIO DEL DERECHO A LA DEFENSA5 DE MI PATROCINADO ARGUYE QUE EL
ABOGADO DEFENSOR NO HA PRESENTADO DOCUMENTO ALGUNO QUE PRUEBE QUE TENÍA
UNA AUDIENCIA DE APELACIÓN DE SENTENCIA PARA EL MISMO DÍA DE LA PROGRAMACIÓN
DE LA DILIGENCIA, ESTO ES EL DÍA 04 DE ABRIL DE 2019, SOBRE ESE EXTREMO DEBO
ADJUNTAR LAS RESOLUCIONES RESPECTIVAS DE LA SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES
DE LAMBAYEQUE QUE PROGRAMÓ AUDIENCIA DE APELACIÓN DE SENTENCIA Y SIN MI
PRESENCIA SE DECLARABA INADMISIBLE

3 Código de Responsabilidad Penal del Adolescentes Artículo II.- Principio de interés superior
del adolescente

4 EXP. N.° 02079-2009-PHC/TC

5 En esta línea, la sentencia del 30 de mayo de 1999, caso “Petruzzi v. Estado Peruano” la
Corte IDH reitera que en el proceso penal la persona tiene derecho a una defensa adecuaday
que por tanto constituye un estado de indefensión

La defensa técnica eficaz tal como señala la doctrina (Cafferata Ñores, Jauchen) no basta la
mera presencia del abogado defensor, ya que el equilibrio de las partes exige una actividad
profesional diligente y eficaz del defensor exige una actividad profesional diligente y eficaz del
defensor. Cuando no hay una defensa eficaz, se hace preciso sustituir al abogado defensor,
teniéndose por nulos los actos procesales efectuados por el abogado negligente. Mi
patrocinado tenía una defensa técnica necesaria (defensor público) por tanto la defensa
privada no pudo ejercer el derecho fundamental de mi patrocinado.

II. DEL PRINCIPIO EDUCATIVO

Bajo este principio tenemos que el Juzgador debe aplicar la medida que mejore al adolescente
en el respeto de los derechos humanos y libertades fundamentales frentes a otros, es decir,
ha de impulsar o fomentar la reintegración o reinserción del adolescente6, con la finalidad de
que este asuma una función positiva en la sociedad, de cierta manera el juez debe prever que
la sanción en esta jurisdicción especial busca rehabilitar y no reprimir, el internamiento debe
ser la última medida. Antes deben valorarse otras medidas de carácter socioeducativo tales
como la orientación familiar imposición de reglas de conducta, prestación de servicios a la
comunidad, la obligación de reparar el daño y libertad asistida, de tal manera que la sanción
penal que se aplique al adolescente debe tener preponderadamente una finalidad educativa
y de inserción social, propiciando que mi patrocinado repare el daño causado, no solo con el
pago de la reparación civil sino que también realice actividades comunitarias o se
le capacite profesionalmente, en vista que cursa la secundaria en su institución educativa
y pronto pueda cursar estudios superiores.

II.- FUNDAMENTOS PE HECHO.,,

3.1.FUNDAMENTOS DEL AUTO IMPUGNADO,

PRIMERO.-Que del presente proceso, se tiene que el menor infractor JHONATAN ALEXANDER
HERNANDEZ DELGADO, Vive con sus padres, es decir, tiene un hogar constituido y como es de
costumbre y por las exigencias económicas de la zona altoandina del Perú debe dedicarse a las
labores agrícolas y ganaderas

6 Código de responsabilidad penal del adolescente- Artículo IV.- Principio educativo

7 La Corte Interamericana de Derechos Humanos en la Opinión Consultiva OC- 17/2002.

8 Código del Niño y el Adolescente, artículo 14°.- A laeducación, cultura, deporte y

recreación.- El nino y el adolescente tienen derecho a la educación (...)

propias de una familia pobre de la región de Cajamarca, por tanto cuenta con
arraigo domiciliario.

btuuNUU.- Señor Juez mi patrocinado no asistió a las diligencias previstas por que decidió
tener una defensa eficaz, asistido por un abogado defensor de libre elección y es por ello que
esperamos que la fiscalía reprograme las diligencias para que mi patrocinado asuma su
responsabilidad con UNA LIBERTAD ASISTIDA, toda vez, que a esta defensa le ha referido que sí
habría desplegado la conducta del tipo penal atribuido encontrándose arrepentido y dispuesto
a reparar el daño junto con sus padres.

Que, en este sentido, se debe dejar en claro que la Medida de Internación implica

una triple finalidad, es decir que: 1.- Sirve para asegurar la presencia del investigado en el
proceso. 2.- Sirve para garantizar una ordenada averiguación de los hechos por los órganos
de persecución penal o judicial, evitándose de esta manera que el investigado eluda la acción
de la justicia o pueda obstaculizar la actividad probatoria. 3.- Sirva para asegurar la ejecución
de la pena.

Que, en la actualidad se tiene que la coerción procesal contenida en la medida de

internamiento preventivo, solo tiende a proteger la realización de fines procesales, que
pueden ser puestos en peligro y que pueden ser de dos maneras

diferentes: a) Cuando el imputado obstaculiza la averiguación de la verdad - entorpecimiento

de la investigación objetiva del proceso, v., b) Cuando el imputado se fuga e impide ..la
aplicación del_derechopenal material -peligro de fuga.

Que en virtud a lo referido precedentemente esta defensa estuvo esperando la

reprogramación de la declaración , que por cierto nunca se realizó, para aceptar los hechos y
solicitar en su momento una libertad asistida, pues se me contrató para asumir este caso tres
días antes de dicha diligencia y teniendo una obligación

de asistir a la UNA AUDIENCIA DE CARÁCTER INAPLAZABLE en la ciudad de Chiclayo, hecho que

me impidió asistirá las diligencia programada; Sin embargo los recaudos y anexos de escrito
no se presentaron por que la persona encargada de hacerlo olvidó de anexar las
resoluciones que señalaban audiencia en la ciudad de Chiclayo, documentos fehacientes que
adjunto a la sala para menor resolver.

TERCERO.- El juzgado de primera instancia incurre en una motivación insuficiente de la

resolución pues no ha realizado un juicio de valoración adecuado porque no correspondería
una medida coercitiva menos gravosa como la medida de comparecencia con restricciones,
por qué el adolescente no podría someterse al cuidado y vigilancia de sus padres, quienes
informarán cada quince días, sobre la permanencia del menor en su domicilio habitual y
finalmente si es posible que tendrá que acudir a su centro de estudios, acompañado por sus
padres u otras actividades académicas a fin de lograr la reinserción del adolescente en su
familia y en la sociedad, según los principios establecidos en el Código de responsabilidad
penal del adolescente y que busca que la autoridad adopte medidas que no genere
repercusiones en las decisiones adoptadas en el adolescente, considerando el interés
superior y ponderación de sus derechos fundamentales.

EL ARTÍCULO 209° ÚLTIMO PÁRRAFO, DEL CÓDIGO DE LOS NIÑOS Y

ADOLESCENTES___DISPONE__ 1LA__ INTERNACIÓN__ PREVENTIVA__ TIENE CARÁCTER
EXCEPCIONAL, ESPECIALMENTE PARA LOS ADOLESCENTES ENTRE CATORCE, Y MEMOS. DE
DIECISÉIS AÑOS, Y SÓLO SE APLICA CUANDO NO SEA POSIBLE APLICAR OTRA MEDIDA MENOS
GRAVOSA. EN ESE SENTIDO MI PATROCINADO TIENE 15 AÑOS, TIENE ARRAIGO FAMILIAR,NO
TIENE ANTECEDENTESPENALES,SEENCUENTRA CURSANDO ESTUDIOS SECUNDARIOS, ASISTE A
SU MADRE QUE TIENE DEPRESIÓN SEVERA Y AYUDA A LAS LABORES AGRÍCOLAS Y
GANADERAS, POR LO QUE UNA MEDIDA COMO EL INTERNAMIENTO ROMPERÍA LA UNIDAD
FAMILIAR PROVOCANDO GRAVES SECUELAS EN

EL ADOLESCENTE Y SU ENTORNO FAMILIAR.

La jurisprudencia nacional ha tenido la oportunidad de pronunciarse en el sentido que el

internamiento de los menores de entre 14 y 16 años debe ser excepcional valorando sus
arraigos, los estudios, antecedentes y su edad, esto en el caso del estudiante del colegio
TRILCE.

EXPEDIENTE : 0204-2019, CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA SUR SALA CIVIL

PERMANENTE: “Por todo lo expuesto, se concluye que la resolución apelada
contiene una motivación aparente, no ha justificado debidamente la existencia del
peligro procesal previsto en el artículo 209° del Código de los Niño s y Adolescentes, no se
han evaluado los arraigos personales que favorecen al adolescente DIEGO
VASCONSUELO RUPAY, las circunstancias en las que ha ocurrido el ilícito penal,
sus declaraciones primigenias en la investigación preliminar, en consecuencia es
atendible ordenar la inmediata libertad del adolescente procesado, dictaminándose la
medida de Comparecencia con restricciones, de conformidad al artículo 288 del Nuevo
Código Procesal Penal, aplicable en vía supletoria, bajo apercibimiento en caso de
incumplimiento de revocarse y ordenarse nuevamente su internación preventiva,
hasta que se emita la sentencia correspondiente”

CUARTO.- Por ende, solicito a usted Señor Juez tomar en cuenta lo demostrado en el juicio y
en consecuencia solicito a su despacho adoptar una medida de comparecencia con
restricciones respecto al menor infractor JHONATAN ALEXANDER HERNANDEZ DELGADO toda
vez que esta defensa propondrá en su momento la LIBERTAD ASISTIDA, de acuerdo al Art.
156.1o9 literal b) de conformidad con el Art. 159° del Código de responsabilidad penal del
adolescente10; que será cumplida a cabalidad con eficacia y responsabilidad por mi
patrocinado y bajo la supervisión de sus padres, quienes están comprometidos con su
reinserción en la familia y en la sociedad, más aun que retorne a sus clases educativas en la
Institución Educativa “SIMÓN BOLIVAR ” del centro poblado de San Juan de Dios , distrito de
Pulán, Santa Cruz Cajamarca (adjuntado Constancia de estudios), par todo esta Señores
Jueces, invocamos a. su buen criterio, y sentido humano, para que otorgue Ja entrega del
menor JHONATAN ALEXANDER HERNANDEZ DELGADO A SU PADRE

QUINTO.- debemos señalar que la internación preventiva tiene carácter excepcional, sólo se
aplica cuando no sea posible aplicar otra medida menos gravosa.” Esta regla directriz se
inspira en el literal b) del artículo 37° de la CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO que
establece: “(...) La detención, (...) se llevará a cabo de conformidad con la ley y se utilizará tan
sólo como medida de último recurso.

FINALMENTE^ POR LAS RAZONES EXPUESTAS, SOLICITO SE ADMITA MI RECURSO DE

APELACIÓN Y SE CONCEDA CON £FECTO SUSPENSIVO, Y

EN_SUOPORTUNIDAD SE REVOQUE LA MISMA Y RESUELVA: ENTREGANDO A

SUS PADRES AL MENOR JHONATAN ALEXANDER
HERNANDEZDELGADOYSEIMPONGAUNAMEDIDADE
COMPARECÉÑÓIA C’ON RESTRICIOÑES’.

IV.- MEDIOS PROBATORIOS Y ANEXOS:

> Constancia de estudios del menor JHONATAN ALEXANDER

HERNANDEZ DELGADO.

10 Código de Responsabilidad Penal-Art. 159°-LIBERTAD ASISTIDA.-159.1 La libertad asistida

consiste en cumplir programas educatiy_os_y_ recibir orientación.-ConJa asistencia de
especialistas v personas con conocimientos o aptitudes en el tratamiento del adolescente. Esta
medida se aplica por un plazo mínimo de seis (06) y máximo de doce (12) meses...(la negrita y
el subrayado es nuestra).

Documentos que acreditan la precaria salud de la señora EMELINA DELGADO AGUILAR, madre
de mi patrocinado.

Constancia emitida por el teniente gobernador del centro poblado de San Juan de Dios, con lo
que se acredita que el menor ayuda a su madre en los cuidados de su enfermedad y
actividades del hogar.

> Notificaciones realizadas a mi casilla electrónica 23474, respecto de la audiencia del día 04
de Abril de 2019.

> Sentencia emitida por la Sala Civil Permanente de la corte Superior de

Justicia de Lima Sur

Por lo expuesto:

A Ud. Señor Juez, solicito se me conceda la apelación con efecto suspensivo, teniendo en
cuenta las razones expuesta en los párrafos precedentes.