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019-15 - Pre - Gob - Reg.moquegua
019-15 - Pre - Gob - Reg.moquegua
Opinión
T.D.: 5791243
OPINIÓN Nº 019-2015/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en
adelante, la “Ley”), y la Segunda Disposición Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el
“Reglamento”).
2. CONSULTAS Y ANÁLISIS
2.1.1 En primer lugar, debe indicarse que las consultas que absuelve este Organismo
Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa de
2
2.1.2 Sin perjuicio de ello, es importante señalar que el numeral 2) del artículo 41 del
Reglamento define al concurso oferta como una modalidad de ejecución
contractual en la cual “(…) el postor debe ofertar la elaboración del
Expediente Técnico, ejecución de la obra y, de ser el caso el terreno. Esta
modalidad sólo podrá aplicarse en la ejecución de obras que se convoquen
bajo el sistema a suma alzada y siempre que el valor referencial corresponda
a una Licitación Pública. (…).” (El subrayado es agregado).
2.1.3 Adicionalmente, es necesario señalar que el primer párrafo del numeral 1) del
artículo 40 del Reglamento establece que en el caso de obras convocadas bajo
el sistema de contratación a suma alzada “(…) El postor formulará su
propuesta por un monto fijo integral y por un determinado plazo de
ejecución.” (El subrayado es agregado).
2.1.5 Ahora bien, debe considerarse que, en el caso de obras bajo la modalidad de
concurso oferta −si bien se ejecutan bajo el sistema a suma alzada−, la potestad
de aprobar prestaciones adicionales se reduce a aquellas situaciones en las que,
para alcanzar la finalidad del contrato, la Entidad requiere modificar, por
causas no atribuibles a las partes, las características técnicas y/o condiciones
originales de ejecución del contrato establecidas en las Bases y/o aquellas que
resulten aplicables en función a la normativa que regula el objeto de la
4
De conformidad con el primer párrafo del artículo 142 del Reglamento.
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Tal y como se desprende del numeral 2.1.2 de la Opinión Nº 008-2012/DTN.
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A mayor abundamiento puede consultarse la Opinión N° 021-2011/DTN.
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Asimismo, debe precisarse que, aún cuando el segundo párrafo del numeral
41.2 del artículo 41 de la Ley permite a las Entidades aprobar prestaciones
adicionales de obra por deficiencias o errores del expediente técnico, dicha
prerrogativa no resulta aplicable a las obras convocadas bajo la modalidad de
concurso oferta, dado que en ellas el contratista es proyectista y ejecutor de
obra a la vez, por lo que asume entera responsabilidad por su diseño, debiendo
asumir económicamente los errores que en él se adviertan.
2.1.6 Finalmente, de conformidad con lo indicado en los artículos 207 y 208 del
Reglamento y en concordancia con el primer8 y segundo9 párrafos de la Única
Disposición Complementaria Modificatoria de la Ley, como parte de las
formalidades o requisitos para aprobar la ejecución de una prestación adicional
de obra, además de la certificación de crédito presupuestario y encontrarse
dentro de los límites establecidos, es necesario que el titular de la Entidad o el
Directorio −en el caso de empresas−, haya emitido una resolución o acuerdo,
según corresponda, autorizando dicha ejecución y, de ser necesario, que la
Contraloría General de la República haya emitido la autorización
correspondiente.
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De conformidad con el cuarto párrafo del artículo 13 de la Ley, "Las especificaciones técnicas deben
cumplir obligatoriamente con los reglamentos técnicos, normas metrológicas y/o sanitarias
nacionales, si las hubiere. (…)." (El subrayado es agregado).
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El primer párrafo de la Única Disposición Complementaria Modificatoria de la Ley señala que "Sólo
procederá la ejecución de obras adicionales cuando se cuente, previamente, con disponibilidad
presupuestal, con aprobación del Titular de la Entidad mediante la resolución correspondiente, o en
el caso de empresas, incluyendo aquellas bajo el ámbito de FONAFE, por Acuerdo del Directorio de
la empresa, y en los casos en que su valor, restándole los presupuestos deductivos vinculados a tales
adicionales, no superen el quince por ciento (15%) del monto total del contrato original." (El
subrayado es agregado).
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El segundo párrafo de la Única Disposición Complementaria Modificatoria de la Ley señala que
"Para el caso de las obras adicionales que superen el quince por ciento (15%) del contrato original,
luego de ser aprobadas por el Titular de la Entidad o el Directorio de la Empresa, según
corresponda, se requiere contar, previamente, para su ejecución y pago, con la disponibilidad
presupuestaria y la autorización expresa de la Contraloría General de la República, (…)." (El
subrayado es agregado).
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2.2.1 En este punto, debe señalarse que las consultas que absuelve este Organismo
Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa de
contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre
sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, motivo por el cual este
Organismo Supervisor no puede pronunciarse sobre la posibilidad de aprobar
una ampliación de plazo en un supuesto en particular.
10
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El Contrato en general, Lima: Palestra Editores, 2003,
Segunda Edición, Tomo I, Pág. 157.
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A manera de ejemplo, puede señalarse que en lo referente al pago al contratista prima la naturaleza
de cada una de estas prestaciones ejecutadas. Así, para el pago de las prestaciones correspondientes a
la elaboración del expediente técnico se aplica lo previsto en la regulación de servicios del
Reglamento (artículos 180 y 181), mientras que para el pago de las prestaciones correspondientes a la
ejecución de la obra se aplica lo previsto en la regulación de obras del Reglamento (artículo 197).
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De conformidad con el criterio establecido en la Opinión N° 073-2012/DTN.
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Por ejemplo, el límite máximo hasta el cual una Entidad puede aprobar directamente la ejecución de
prestaciones adicionales de obra es el quince por ciento (15%) del monto del contrato original; sin
embargo en servicios (como puede ser la elaboración del expediente técnico) el límite establecido es
el veinticinco por ciento (25%) del monto del contrato original, de conformidad con los numerales
41.1 y 41.2 del artículo 41 de la Ley. Si en una obra ejecutada bajo la modalidad de concurso oferta se
aplicaran los límites en función a la naturaleza de cada prestación involucrada se superaría el límite de
quince por ciento (15%) establecido para la contratación de una obra.
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Según el Pronunciamiento Nº 044-2008/DOP, la Dirección de Operaciones (actualmente DTN) al
absolver la observación Nº 78 estableció lo siguiente:
“No obstante, como se advierte del numeral citado, la Entidad ha aplicado la misma regulación a
la ampliación del plazo de elaboración de expediente y a la ampliación del plazo de ejecución de
la obra, generando la incongruencia advertida por el observante.
En este sentido, si bien los artículos 258º y 259º resultan aplicables a la ampliación del plazo de
ejecución de la obra, no pueden ser aplicados a la ampliación del plazo de elaboración del
expediente técnico, pues la elaboración del expediente técnico implica la prestación de un
servicio de consultoría, correspondiendo la aplicación del artículo 232º del Reglamento”. (El
subrayado es agregado).
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Por otro lado, es importante señalar que, cuando se solicite la ampliación del
plazo para la ejecución de la obra en sí, se deben observar las disposiciones de
los artículos 200 y 201 del Reglamento 15, los que establecen las causales y
procedimiento de ampliación de plazo para la ejecución de una obra,
respectivamente.
Al respecto, si bien el numeral 4) del artículo 200 del Reglamento señala que el
contratista puede solicitar la ampliación del plazo "Cuando se aprueba la
prestación adicional de obra. (…).", en este caso las ampliaciones de plazo no
darán lugar al pago de mayores gastos generales, pues dichos gastos deben
estar considerados en el presupuesto adicional de obra, de conformidad con el
primer párrafo del artículo 202 del Reglamento.
3. CONCLUSIONES
3.2 Como parte de las formalidades o requisitos para aprobar la ejecución de una
prestación adicional de obra, además de la certificación de crédito
presupuestario y encontrarse dentro de los límites establecidos, es necesario
que el titular de la Entidad o el Directorio, haya emitido una resolución o
acuerdo, según corresponda, autorizando dicha ejecución y, de ser necesario,
que la Contraloría General de la República haya emitido la autorización
correspondiente.
3.3 Es posible aprobar una ampliación del plazo cuando se aprueba una prestación
adicional para la elaboración del expediente técnico, hecho que genera, como
efecto económico, el pago de gastos generales y costo directo que deriven de
dicha ampliación. Cabe precisar que las ampliaciones de plazo que deriven de
15
De conformidad con lo indicado en la Opinión N° 073-2012/DTN.
8
CVP/.