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OPININ N 028-2011/DTN Entidad: Asunto: Referencia: Municipalidad Provincial de Huamanga Proceso convocado bajo la modalidad de concurso oferta Oficio N 452-2010-MPH-A/12

1.

ANTECEDENTES

A travs del documento de la referencia, el Gerente Municipal de la Municipalidad Provincial de Huamanga formul dos consultas referidas a procesos convocados bajo la modalidad de concurso oferta, en el marco de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017, (en adelante, la Ley), y su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el Reglamento1). 2. CONSULTA Y ANLISIS2

La Entidad formula las siguientes consultas: 2.1. En caso que en un proceso convocado bajo la modalidad de concurso oferta, luego de adjudicada la buena pro e iniciada la ejecucin contractual con un expediente tcnico aprobado mediante Resolucin concordante con las metas del Perfil Tcnico y en la etapa de ejecucin de la obra se tiene por conveniente ejecutar obras complementarias indispensables, las que no estaban previstas en el Perfil Tcnico, Se podra dar un adicional de obra al contratista mediante una adenda? 2.1.1 El artculo 13 de la Ley establece que, antes de iniciar los procesos de contratacin y sobre la base del requerimiento formulado por el rea usuaria, la dependencia encargada de las contrataciones de la Entidad definir con precisin la cantidad y las caractersticas de los bienes, servicios y obras a contratar, las cuales debern cumplir obligatoriamente con las normas tcnicas, metrolgicas y/o sanitarias. Adicionalmente, corresponde a la dependencia encargada de las contrataciones
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Modificado mediante Decreto Supremo N 021-2009-EF.

En principio, es necesario precisar que las consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa sobre contratacin pblica, planteadas sobre temas genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad con lo dispuesto por el inciso i) del artculo 58 de la Ley y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su reglamento. En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas necesariamente a situacin particular alguna.

2 de la Entidad consolidar la informacin relativa a las caractersticas tcnicas, valor referencial y disponibilidad presupuestal de la compra, para que, incluidas en el expediente de contratacin, sean aprobadas por el funcionario competente, de acuerdo a las normas de organizacin interna de la Entidad3. Tratndose de obras bajo la modalidad de concurso oferta deber anexarse el estudio de preinversin y el informe tcnico que sustent la declaratoria de viabilidad, conforme al Sistema Nacional de Inversin Pblica. 2.1.2 Con relacin a la ejecucin de una obra bajo la modalidad de concurso oferta, cabe sealar que el contratista se encuentra obligado a proyectar la obra y ejecutarla respetando las especificaciones tcnicas preestablecidas por la Entidad y los montos contractuales adjudicados. Por su parte, la Entidad debe reconocer al contratista el pago por el monto total de su oferta econmica. No obstante, el artculo 41 de la Ley establece que, excepcionalmente y previa sustentacin del rea usuaria de la contratacin, la Entidad podr ordenar y pagar directamente la ejecucin de prestaciones adicionales, siempre que sean indispensables para alcanzar la finalidad del contrato. En el caso de obras, las prestaciones adicionales podrn ser hasta por el quince por ciento (15%) del monto total del contrato original, restndole los presupuestos deductivos vinculados, entendidos como aquellos derivados de las sustituciones de obra directamente relacionadas con las prestaciones adicionales de obra, siempre que ambas respondan a la finalidad del contrato original. Para tal efecto, los pagos correspondientes sern aprobados por el Titular de la Entidad. Cabe precisar que, an cuando el tercer prrafo del artculo 41 de la Ley permite la aprobacin de adicionales por errores del Expediente Tcnico, dicha prerrogativa no resulta aplicable a las obras convocadas bajo la modalidad de concurso oferta, toda vez que en ellas el contratista es proyectista y ejecutor de obra a la vez, por lo que asume entera responsabilidad por su diseo, debiendo prever en el Expediente Tcnico las eventualidades que puedan afectar su ejecucin. As, en estas obras le corresponde al contratista asumir econmicamente los errores que posteriormente se adviertan en el Expediente Tcnico. 2.1.3 Ahora bien, respecto a la consulta formulada, cabe sealar que la Entidad podr ordenar adicionales durante la elaboracin del expediente tcnico de las obras convocadas bajo la modalidad de concurso oferta, siempre que, en este ltimo caso, dichas prestaciones adicionales no modifiquen el alcance de la obra de tal manera que se afecte el monto ofertado por el postor para su ejecucin, pues lo contrario implicara desconocer la naturaleza singular de esta modalidad de ejecucin contractual 4 y los alcances de la oferta del postor, adems de
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De conformidad con lo dispuesto en el artculo 10 del Reglamento.

Resulta importante recordar que, de acuerdo con el artculo 40 del Reglamento, para convocar un proceso bajo el sistema de suma alzada, como es el caso de los concurso oferta, las magnitudes y calidades de la prestacin deben estar definidas.

3 evidenciar una deficiente determinacin del requerimiento, el cual se pretendera subsanar en una oportunidad que no corresponde, e, inclusive, cuando se trate de proyectos de inversin pblica, modificar las condiciones que motivaron la declaracin de viabilidad por parte del Sistema Nacional de Inversin Pblica5. No obstante, si una vez elaborado el expediente tcnico definitivo y ante situaciones imprevistas no contempladas en el proyecto se advierte que el contratista debe ejecutar en la obra menores o mayores prestaciones a las proyectadas, la Entidad se encuentra en la potestad de ordenar la reduccin o el incremento de dichas prestaciones, con las limitaciones impuestas por la Ley. Dicha decisin supone que se haya aprobado previamente el expediente tcnico definitivo, dado que con anterioridad a ello el contratista ejecuta nicamente las prestaciones relacionadas con la elaboracin del expediente tcnico. Esto no perjudica que la Entidad pueda ordenar en la etapa de elaboracin del expediente tcnico prestaciones adicionales relacionadas exclusivamente con los servicios involucrados en el contrato (elaboracin del expediente tcnico). 2.2. En el caso de los concurso ofertas, Cul es la fecha que debe servir para aplicar la frmula de reajuste? De acuerdo con lo dispuesto por el Decreto Supremo N 011-79-VC, el reajuste de precios debe efectuarse a partir de la fecha de determinacin del presupuesto de obra, la que, de acuerdo con el numeral 24 del Anexo de Definiciones del Reglamento, forma parte del expediente tcnico de obra.
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Decreto Supremo N. 102-2007-2008:

Artculo 11.- Declaracin de viabilidad.11.1. La viabilidad de un proyecto es requisito previo a la fase de inversin. Slo puede ser declarada expresamente, por el rgano que posee tal facultad. Se aplica a un Proyecto de Inversin Pblica que a travs de sus estudios de preinversin ha evidenciado ser socialmente rentable, sostenible y compatible con los Lineamientos de Poltica. En ese sentido, la declaracin de viabilidad de un proyecto solamente podr otorgarse, si ste cumple con los requisitos tcnicos y legales establecidos por la normatividad del Sistema Nacional de Inversin Pblica. 11.2. Dicha declaracin obliga a la Unidad Ejecutora a ceirse a los parmetros bajo los cuales fue otorgada la viabilidad para disponer y/o elaborar los estudios definitivos y para la ejecucin del Proyecto de Inversin Pblica, bajo responsabilidad de la autoridad que apruebe dichos estudios y del responsable de la Unidad Ejecutora. Asimismo, la declaracin de viabilidad obliga a la Entidad a cargo de la operacin del proyecto, al mantenimiento de acuerdo a los estndares y parmetros aprobados en el estudio que sustenta la declaracin de viabilidad del Proyecto y a realizar las dems acciones necesarias para la sostenibilidad del mismo. Artculo 13.- Seguimiento 13.1. La Direccin General de Programacin Multianual del Sector Pblico y las Oficinas de Programacin e Inversiones se encuentran facultadas para realizar coordinadamente el seguimiento fsico y financiero de los Proyectos de Inversin Pblica. 13.2. Las Unidades Ejecutoras deben informar a la Oficina de Programacin e Inversiones que evalu el proyecto y a la Direccin General de Programacin Multianual del Sector Pblico, cuando corresponda, cualquier modificacin del Proyecto durante la fase de Inversin, que pudiera afectar su viabilidad.

4 3. 3.1 CONCLUSIONES Podr ordenarse prestaciones adicionales durante la elaboracin del expediente tcnico de las obras convocadas bajo la modalidad de concurso oferta, siempre que dichas prestaciones adicionales no modifiquen el alcance de la obra de tal manera que se afecte el monto ofertado por el postor para su ejecucin. Asimismo, una vez elaborado el expediente tcnico definitivo y ante situaciones imprevistas no contempladas en el proyecto, podr ordenarse prestaciones adicionales si se advierte que el contratista debe ejecutar en la obra menores o mayores prestaciones a las proyectadas, con las limitaciones impuestas por la Ley. El reajuste de precios debe efectuarse a partir de la fecha de determinacin del presupuesto de obra, la que forma parte del expediente tcnico de obra. Jess Mara, 02 de marzo de 2011

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JUAN ANTONIO SILVA SOLOGUREN Director Tcnico Normativo AFRR/.