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T.D.: 2916721
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OPINIÓN Nº 058-2013/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en
adelante, la “Ley”), y la Segunda Disposición Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el
“Reglamento”).
2. CONSULTAS Y ANÁLISIS
2.1.1 En primer lugar, debe señalarse que el tercer párrafo del numeral 2) del artículo
40 del Reglamento establece que, en el caso de obras convocadas bajo el
sistema de contratación a precios unitarios, “(…) el postor formulará su
propuesta ofertando precios unitarios considerando las partidas contenidas en
las Bases, las condiciones previstas en los planos y especificaciones técnicas,
y las cantidades referenciales, y que se valorizan en función a su ejecución
real y por un determinado plazo de ejecución.” (El subrayado es agregado).
Esta disposición responde a que, en las obras ejecutadas bajo este sistema, dada
la naturaleza de la prestación, no es posible conocer con exactitud o precisión
las cantidades o magnitudes requeridas, por lo que es necesario valorizar la
obra en función de su real ejecución; sin perjuicio de la existencia de un
monto máximo para la ejecución de la obra, correspondiente a la oferta
económica del postor ganador de la Buena Pro, así como de un plazo
máximo.
2.1.2 De otro lado, debe señalarse que el numeral 1) del artículo 41 del Reglamento
dispone que, en la modalidad de ejecución contractual llave en mano, “(…) el
postor debe ofertar en conjunto la construcción, equipamiento y montaje hasta
la puesta en servicio de determinada obra, y de ser el caso la elaboración del
expediente técnico.” (El subrayado es agregado).
Ahora bien, si una Entidad optara por ejecutar una obra bajo la modalidad llave
en mano que incluya la elaboración del expediente técnico, los postores
tendrían que formular sus ofertas económicas y el respectivo detalle de precios
unitarios basándose únicamente en el monto del valor referencial 3 determinado
por la Entidad, sin contar con las partidas, planos, especificaciones técnicas y
cantidades referenciales, pues estos se detallan en el expediente técnico que
será elaborado por el postor ganador de la Buena Pro durante la ejecución
contractual; generándose el riesgo de que una vez elaborado dicho expediente
el monto que se determine para la ejecución de la obra no coincida con el
monto máximo ofertado por el contratista en su oferta económica.
2.1.3 Efectuadas las precisiones anteriores, debe indicarse que, de acuerdo con el
primer párrafo del artículo 142 del Reglamento, el contrato está conformado
por el documento que lo contiene, las Bases Integradas y la propuesta
ganadora, así como por otros documentos derivados del proceso de selección
que establezcan obligaciones para las partes y que hayan sido expresamente
señalados en el contrato. En este sentido, también forma parte del contrato la
oferta económica del postor ganador de la Buena Pro, por lo que es obligación
de las partes respetar sus términos.
En tal sentido, aun cuando el sistema de contratación elegido por una Entidad
sea el de precios unitarios, durante la ejecución contractual dicha Entidad no
puede modificar el monto de la oferta económica del postor ganador de la
Buena Pro (contratista), ni los precios unitarios ofertados por este, pues estos
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De conformidad con el tercer párrafo del numeral 1) del artículo 14 del Reglamento, en la ejecución
de obras bajo las modalidades de concurso oferta y llave en mano que comprenda la elaboración del
expediente técnico, el valor referencial deberá determinarse teniendo en cuenta el objeto de la obra y
su alcance previsto en los estudios de preinversión que dieron lugar a la viabilidad del correspondiente
proyecto, así como el resultado del estudio de las posibilidades de precios de mercado.
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son parte del contrato y, por tanto, no pueden ser modificados, dado que el
Reglamento no prevé esta posibilidad.
Por tanto, solo una vez elaborado y aprobado el expediente técnico e iniciada la
ejecución contractual, la Entidad podrá ordenar la ejecución de prestaciones
adicionales de obra, siempre que se verifiquen las condiciones previstas en el
numeral 41.2 del artículo 41 de la Ley y 207 del Reglamento.
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El numeral 41.2 del artículo 41 de la Ley dispone que, excepcionalmente, las Entidades pueden
ordenar y pagar directamente la ejecución de prestaciones adicionales de obra hasta por el quince por
ciento (15%) del monto del contrato original –restándole los presupuestos deductivos vinculados–,
siempre que sean indispensables para alcanzar la finalidad del contrato.
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El numeral 41.1 del artículo 41 de la Ley establece que una Entidad puede ordenar la reducción de
prestaciones en un contrato de obra hasta el veinticinco por ciento (25%) de su monto.
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Sin embargo, debe reiterarse que aun cuando el sistema de contratación elegido
por una Entidad sea el de precios unitarios, durante la ejecución contractual
dicha Entidad no podría aprobar un expediente técnico que modifique el monto
y/o alcance de la oferta económica del contratista, dado que el Reglamento no
prevé esta posibilidad.
2.3 “En caso no exista impedimento legal para aprobar un Expediente Técnico
en los términos antes expresados y éste sea efectivamente aprobado por la
Entidad contratante ¿Cuál será el tratamiento que dicha Entidad deberá
aplicar a la diferencia resultante entre el monto contratado y el monto
precisado en el Expediente Técnico en base a la real dimensión de la obra,
ya sea éste último monto mayor o menor al inicialmente presupuestado para
la obra?” (sic).
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Aprobada mediante Resolución Directoral Nº 003-2011-EF/68.01
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3. CONCLUSIÓN
CVP/.