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incorporación de una regulación específica que delimite los bienes que pueden considerados
como impedimento para la realización del divorcio ante notario de fe pública
VICERRECTORADO
Sucre, Bolivia
2020
Complementación del inciso c) artículo 94 de la Ley del Notariado Plurinacional para la
incorporación de una regulación específica que delimite los bienes que pueden considerados
como impedimento para la realización del divorcio ante notario de fe pública
Cesión de Derechos
Al presentar este trabajo, como uno de los requisitos previos para la obtención del
certificado Diplomado en Derecho Notarial. Versión VI de la Universidad Mayor,
Real y Pontificia de San Francisco Xavier de Chuquisaca; autorizo al Centro de
Estudios de Posgrado e Investigación, o a la Biblioteca de la Universidad para que
se haga de este Trabajo un documento disponible para su lectura, según normas
de la Universidad.
Dedicatoria
Complementación del inciso c) artículo 94 de la Ley del Notariado Plurinacional para la
incorporación de una regulación específica que delimite los bienes que pueden considerados
como impedimento para la realización del divorcio ante notario de fe pública
Agradecimientos
Complementación del inciso c) artículo 94 de la Ley del Notariado Plurinacional para la
incorporación de una regulación específica que delimite los bienes que pueden considerados
como impedimento para la realización del divorcio ante notario de fe pública
ÍNDICE
I. INTRODUCCION.........................................................................................................................1
1. ANTECEDENTES.-......................................................................................................................2
1.2 JUSTIFICACION.-.....................................................................................................................3
1.3 IDEA A DEFENDER...................................................................................................................3
1.4 PROBLEMA.-...........................................................................................................................4
1.5 OBJETIVOS..............................................................................................................................6
1.5.1 Objetivo General.............................................................................................................6
1.5.2 Objetivos Específicos.-.....................................................................................................6
1.6 METODOLOGIA.......................................................................................................................7
1.6.1 Métodos Teóricos.-.........................................................................................................7
1.6.2 Métodos Empíricos.-.......................................................................................................8
CAPITULO I MARCO TEORICO.......................................................................................................8
1.1 CONCEPTOS Y TEORIAS.-........................................................................................................8
1.1.1 Divorcio de Mutuo Consentimiento.-..............................................................................9
1.1.2 Divorcio Notarial.................................................................................................................9
1.1.3 Divorcio Notarial en Bolivia.-.........................................................................................12
1.1.4 Sociedad Conyugal.-......................................................................................................17
1.1.5 Disolución de la sociedad conyugal...............................................................................19
1.1.6 Acto notarial..................................................................................................................20
1.2 ANALISIS DEL CONTEXTO EN BOLIVIA...................................................................................22
1.2.2 Ley del Notariado Plurinacional.-..................................................................................25
1.2.3 Tramites Voluntarios Notariales en Bolivia.-.................................................................27
1.2.4 El Papel del Notario Boliviano en el Trámite de Divorcio Voluntario.-...........................32
1.2.5 Documentos Notariales.-...............................................................................................34
1.2.6 Resultados de Encuestas.-.............................................................................................42
CONCLUSIONES PARCIALES........................................................................................................46
BIBLIOGRAFIA.............................................................................................................................49
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incorporación de una regulación específica que delimite los bienes que pueden considerados
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RESUMEN
Sin embargo, dentro del enfoque moderno del derecho familiar se concibe al
divorcio como un “remedio” para asegurar la paz social y convivencia familiar,
asegurando una sociedad donde existe menos casos de maltrato familiar y
feminicidio, por medio de la necesaria separación de los cónyuges que no
pueden mantener la convivencia.
En estos casos, el divorcio notarial resulta ser una solución más eficiente que el
proceso judicial por la celeridad y la economía que implica este tipo de
procedimientos, lamentablemente, la existencia de cualquier tipo bien
ganancial, por más irrelevante que sea económica constituye un impedimento
conforme a la Ley del Notario Plurinacional, es por ello, que la propuesta está
dirigida a establecer, mediante una modificación normativa, la delimitación de
los bienes gananciales que deben ser consideradas como excluyentes dentro
del procedimiento.
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TITULO
I. INTRODUCCION
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este caso, resulta valioso reconocer que la voluntad de las partes tiene una
gran importancia para resolver asuntos que no merecen ser llevados al proceso
judicial, más aun, cuando existe la disposición de resolver cualquier
controversia de forma amigable. Tal es el caso, de los bienes gananciales que
pueden ser objeto de un acuerdo desvinculatorio suficiente para tener valor
dentro un trámite de divorcio notarial.
1. ANTECEDENTES.-
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predesvinculatorio que puede ser parte del trámite de divorcio notarial sin
necesidad que pase a conocimiento y juzgamiento de los juzgadores. Al
finalizar el actual estudio, se establecerá algunas reflexiones finales, en las que
se incluya posibles reformas al divorcio por mutuo acuerdo notarial, e
innovaciones a las facultades, especialmente en cuanto a ciertos trámites
administrativos o de lo que están de por medio acuerdos libres y voluntarios de
las partes. Siendo necesario que la presente investigación sea examinada en
el ámbito científico, a través de la legislación vigente, doctrina, datos
documentales, estadísticos, soportes informáticos que contribuyan en la
elaboración de la presente monografía.
1.2 JUSTIFICACION.-
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1.4 PROBLEMA.-
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1.5 OBJETIVOS
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1.6 METODOLOGIA
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Este método permite dilucidar con más precisión las diferentes normativas de
distintos países. En el presente estudio, se hace una comparación con las
normativas de otros países dentro del Marco Teórico, como es el caso de
México, además de las referencias de Ecuador y Colombia en la introducción
de la monografía.
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De acuerdo a Jiménez (2002) Es el acto jurídico en virtud del cual los cónyuges
obtienen de una autoridad competente la separación definitiva de la unión
conyugal o que pone fin al vínculo jurídico matrimonial, basada en la voluntad
autónoma y reciproca o de mutuo consentimiento, sin interesar mayormente las
causas que hubieren llevado a tomar esta decisión, poniendo en énfasis en
casos determinados que se enmarquen en ciertos condicionamientos. Nuestra
legislación boliviana no admite esta forma de divorcio. (pp. 196)
El autor Carvajal (2007) afirma que el divorcio como institución jurídica propia
del Derecho de Familia, es la disolución del vínculo matrimonial mediante una
sentencia judicial ejecutoriada que adquiere la calidad de cosa juzgada, que
determina la ruptura de la relación conyugal válida, estando viviendo ambos
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De tal manera que sería del todo errado negar al notario su capacidad
jurisdiccional, por lo que hablar de jurisdicción notarial es del todo correcto ya
que estaríamos hablando de una clase de jurisdicción voluntaria. Sin embargo,
la pregunta en cuestión es ¿la jurisdicción voluntaria es una verdadera
jurisdicción? Después del análisis expuesto, hemos determinado que no, y es
por eso que no es correcto hablar de una jurisdicción notarial. Si bien es cierto
la jurisdicción voluntaria es un tipo de jurisdicción que se encuentra
identificada, al momento de definirla muchos autores niegan que esta clase de
jurisdicción sea una verdadera jurisdicción por su falta de elementos
jurisdiccionales, que según Velásquez Restrepo son: la terceridad, es decir, la
necesaria imparcialidad que se predica del juzgador frente al litigio; la
exclusividad, ya que la jurisdicción, salvo excepciones de orden constitucional,
es el juez quien tiene la potestad de juzgar y ejecutar lo juzgado; declara
derechos en discusión; es un proceso jurisdiccional un proceso ínter partes; y
el acto donde se materializa la jurisdicción a través de la sentencia y lo
fundamental producir el efecto de cosa juzgada.
Una de las novedades del Código de las Familias, es que se puede tramitar el
divorcio de mutuo acuerdo por vía notarial simplemente, sin necesidad de
acudir a estrados judiciales. En efecto, el Art. 206 del Código de las Familias
dice:
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II. En caso de desacuerdo o contención es uno de los efectos del divorcio o
desvinculación de incumplimiento del acuerdo, o de encontrarse irregularidades
en el acuerdo que merezcan nulidad, deberá resolverse en instancia judicial.
IV. Una vez que los cónyuges hayan cumplido con las disposiciones exigidas
para el acuerdo regulatorio de divorcio o desvinculación, la o el Notario de Fe
Pública emitirá testimonio de la escritura pública, para su inscripción en el
Servicio de Registro Cívico y la cancelación respectiva".
Por su parte la Ley del Notariado (N° 483 de 25 de enero 2014) señala en su
Art. 94, que procederá el divorcio notarial cuando: "Exista consentimiento y
mutuo acuerdo sobre la disolución del matrimonio. No existan hijos producto de
ambos cónyuges. No existan bienes comunes o gananciales sujetos a registro.
No exista pretensión de asistencia familiar por ninguno de los cónyuges". Estos
impedimentos tienen una contradicción con la aplicación a lo dispuesto en la
Ley 025 del Órgano Judicial de 24 de junio de 2010, cuyo Art. 15 P.I, in fine
dice: "La ley especial será aplicada con preferencia a la ley general" porque tal
posibilidad la admite la ley especial que es el Código de las Familias.
Muy bien los cónyuges en el documento a presentar ante el Notario (Art. 99 del
Reglamento) podrían decidir de mutuo acuerdo también, la forma de división de
sus bienes. Era mejor mantener para el divorcio judicial y notarial el contenido
del acuerdo a que se refiere para el primero, el Art. 211 del Código de las
Familias, cuyo Inc. d) comprende la división y partición de bienes gananciales.
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"El divorcio por vía administrativa fue objeto, cuando surgió en el Código, de
críticas, aduciendo que el mismo era un factor de profunda disolución de la
familia al dar tan extremas facilidades para terminar el matrimonio. La comisión
redactora expuso sus motivos para implantarlo con las siguientes palabras: El
divorcio en este caso sólo perjudica directamente a los cónyuges, que obran
con pleno conocimiento de lo que hacen, y no es necesario para decretarlo que
se llenen todas las formalidades de un juicio. Es cierto que hay interés social en
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Con esto, el legislador asegura varias cosas. Primero, que la disolución del
vínculo matrimonial es producto de una decisión consensuada y deseada por
ambos cónyuges (de no ser así el divorcio procederá por la vía judicial).
Segundo, que no se afectará el interés superior del niño, ni se modificará el
régimen de ganancialidad de los bienes (a tiempo de disolución del matrimonio
los bienes adquiridos se deben repartir por partes iguales).
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José García Falconí (2013), cita a Enrique Rossel Saavedra, quien encuentra
como características de la sociedad conyugal las siguientes:
1. “Para los terceros no hay más que dos patrimonios: el del marido y el de la
mujer, no existe el patrimonio social 2. Para los cónyuges existen tres
patrimonios: el social y el propio de cada uno;
3. La sociedad conyugal nace por la ley, por el solo hecho del matrimonio,
salvo pacto en contrario;
4. La sociedad conyugal solo existe entre marido y mujer y se disuelve ipso
facto, si falta uno de ellos;
5. En la sociedad conyugal uno de los cónyuges puede renunciar a los
gananciales;
6. La sociedad conyugal no necesita estipulación de aporte ni tampoco que se
haga aporte alguno;
7. En la sociedad conyugal, los gananciales se dividen por mitad, cualquiera
que sea el monto de los aportes y aunque uno de los cónyuges no haya
aportado nada;
8. En la sociedad conyugal, solo el marido responde ilimitadamente, la mujer
solo responde con los gananciales y solo con sus bienes propios cuando
reporta beneficios al acto o contrato, si renuncia a sus gananciales cesa en su
responsabilidad;
9. En la sociedad conyugal solo administra el marido; la administración
ordinaria de la sociedad conyugal puede hacerla cualquiera de los cónyuges,
previo acuerdo, pero puede el uno autorizar al otro para que realice actos
relativos a tal administración;
10. En la sociedad conyugal, el patrimonio se confunde con el patrimonio del
marido y es así, señala el tratadista mencionado, que el Código Civil dispone
que el marido es respecto a terceros, dueño de los bienes sociales como si
ellos y sus bienes formarán un solo patrimonio”. ( José García Falconí, 2013,
pag. 53)
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De acuerdo al autor Gonzáles, G.H. (2011) para que exista un acto notarial se
exige el cumplimiento de ciertas condiciones de forma obligatoria para su
validez y eficacia como son:
a) La presencia del notario, ya que su función principal consiste en dar fe,
atestiguar el otorgamiento de actos o contratos que él ha presenciado;
b) Que el acto sea autorizado y celebrado en presencia del notario;
c) Que el acto que se autoriza este facultado conforme a la ley;
d) Que se observen las formalidades establecidas por la ley, por ejemplo, que
se redacte en español, se enumere las matrices, etc.
e) Que el acto se autorice en el lugar en que el funcionario ejerce sus
atribuciones, es decir, que el notario actúe dentro de su jurisdicción territorial.
Para la celebración del acto notarial, el notario debe escuchar a sus requirentes
y determinar, en primer lugar, la posibilidad legal de efectuar lo que aquellos
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“El documento notarial es el resultado del acto notarial. La fe pública nace del
notario pues el legislador le ha concedido al notario la potestad de imponerla”.
La observación completa de estos pasos dotará al documento notarial de un
objetivo fundamental: evitar el litigio futuro o dirimir el presente. (Gonzáles,
G.H. 2011)
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éste, tanto para los otorgantes como para terceros interesados; es decir,
garantiza el libre ejercicio de los derechos y obligaciones instaurados en el
documento. (Gonzáles, G.H. 2011)
Para Pelosi el acto puede ser considerado en su noción material, es decir, con
respecto al contenido, o en su aspecto formal, a la concreción física, objetiva y
visible con que se hace perceptible el hecho jurídico.
Desde los años 90, cuando las leyes empezaron a facilitar el divorcio y las
sociedades dejaron de condenarlo, se inició un aún caótico cambio global. En
el mundo hay cada vez más divorcios y menos matrimonios, y Bolivia no es la
excepción en esa tendencia. Según datos del Servicio de Registro Civil
(Sereci), desde hace más de una década crece el índice de divorcios. Entre
2011 y 2017, por ejemplo, hubo 50.666 matrimonios. En ese mismo periodo se
registró un total de 17.793 disoluciones matrimoniales.
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Por su parte el art. 177 del citado Código menciona que: “I. La comunidad de
gananciales se regula por la Ley, no pudiendo renunciarse ni modificarse por
convenios particulares bajo pena de nulidad de pleno derecho. II. Si la o el
cónyuge por voluntad propia quiere disponer de sus bienes a favor de sus hijas
e hijos lo hará mediante escritura pública, bajo pena de nulidad”.
Sobre el mismo punto, el art. 101 del CF abrg., indica que: «El matrimonio
constituye entre los cónyuges, desde el momento de su celebración, una
comunidad de gananciales que hace partibles por igual, a tiempo de disolverse,
las ganancias o beneficios obtenidos durante su vigencia, salvo separación de
bienes en los casos expresamente permitidos. La comunidad se constituye
aunque uno de los cónyuges tenga más bienes que el otro o sólo tenga bienes
uno de ellos y el otro no».
Por su parte el art. 102 del citado Código señala que: «La Comunidad de
gananciales se regula por la ley, no pudiendo renunciarse ni modificarse por
convenios particulares bajo pena de nulidad».
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Asimismo, el art. 190 del Código de las Familias y del Proceso Familiar
describe que: “I. Los bienes se presumen comunes, salvo que se pruebe que
son propios de la o el cónyuge. II. El reconocimiento que haga uno de los
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Así también el art. 113 del CF abrg., señala que: “En general, los bienes se
presumen comunes mientras no se pruebe que son propios del marido o la
mujer.
La confesión o reconocimiento que haga uno de los cónyuges a favor del otro
sobre el carácter propio de ciertos bienes surte efectos solamente entre ellos,
sin afectar a terceros interesados”.
Por su parte, el art. 123 del CF abrg., menciona las siguientes: “1. Por la
muerte de uno de los cónyuges. 2. Por la anulación del matrimonio. 3. Por el
divorcio y la separación de los esposos. 4. Por la separación judicial de bienes,
en los casos que procede”. En este sentido el art. 126 del referido Código,
dispone que en virtud de la separación, cada cónyuge tiene la libre
administración y disposición de sus bienes.
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Con carácter previo, a fin de entender los alcances y efectos de los trámites
voluntarios notariales reconocidos y regulados en Bolivia a partir de la
promulgación de la Ley No 483, resulta necesario analizar los procesos
voluntarios en la vía jurisdiccional, a fin de entender el rol del Notario de Fe
Pública y el Juez Civil, conforme se pasa a exponer a continuación.
Por su parte, el profesor Hugo Alsina, refiere “…que las partes actúan en
común acuerdo y sólo requieren la intervención del juez para consolidar una
situación jurídica” (Alsina, 1963, pág. 123).
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Con esta concepción los asuntos de mero trámite o de certeza jurídica y que no
causan estado vienen a ser casi ajenos al juez, es decir aquellos actos
judiciales no contenciosos es por eso que se trabajó para que salgan del
Código Procesal Civil para ser resueltos por la vía administrativa, ya como
actos voluntarios ante Notario de Fe Pública o ante otra autoridad. Sin embargo
es imposible que todos los asuntos de la jurisdicción voluntaria puedan ser
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Por tanto, los procesos voluntarios se caracterizan por estar fuera de los
procesos contenciosos, existiendo una petición procesal ante el órgano judicial
y el interés del peticionario, a fin de obtener un pronunciamiento que constituya,
integre o acuerde eficacia a determinado estado o relación jurídica privada, así
lo considera el tratadista boliviano, Gonzalo Castellanos en su obra “Trámites
voluntarios en la vía notarial”.
En Bolivia, el Código Procesal Civil, en el Titulo VII, a partir del Art. 448, regula
la Jurisdicción Ordinaria Voluntaria, señalando que proceden cuando se
tramiten asuntos o cuestiones en los que no exista conflicto u oposición de
intereses, cuyo objetivo es asegurar la realización válida y legítima de
determinados actos jurídicos y controlar la legalidad de ellos, y al mismo tiempo
comunicar formalmente ofertas, iniciativas u otros actos de voluntad. Es así que
el Art. 450 de manera enunciativa, señala cuáles son los procesos voluntarios,
entre ellos están: la aceptación de herencia, apertura, comprobación y
publicación de testamento, aceptación de la herencia con beneficio de
inventario, renuncia de herencia, sucesión del Estado, desaparición y
presunción de muerte, mensura y deslinde, oferta de pago y consignación,
traducción de documentos en idioma extranjero, y por último, la inscripción,
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El Art. 90 de la Ley Nº 483 indica que la vía notarial procede cuando exista
acuerdo entre los interesados y éste sea libre voluntario y consentido siempre y
cuando no se involucre derechos de terceras personas como se puede
evidenciar. Este trámite no limita la competencia asignada a las autoridades
judiciales. De haberse iniciado la acción en la vía judicial excluye a vía notarial
salvo que acrediten el desistimiento en el proceso judicial, 91 asimismo si
durante la tramitación de la vía notarial se demanda el mismo asunto en la vía
judicial, por cualquiera de los interesados, las actuaciones en la vía notarial
quedan sin efecto. Debiendo el Notario de Fe Pública garantizar la seguridad
jurídica y los derechos de todos los concurrentes.
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iii. Una función conciliadora: Donde el Notario debe demostrar que su labor
es conciliatoria de intereses, es asesora en el ámbito de la imparcialidad y el
equilibrio.
a. Documentos Protocolares
Son las escrituras originales o las llamadas matrices de los actos, hechos y
negocios jurídicos, compilados y archivados en un protocolo, entendiendo al
protocolo como la compilación ordenada cronológicamente de las matrices.
Forman parte del protocolo notarial, los registros de:
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A tal efecto, la tratadista boliviana, Daphne Burgoa (2017) señala por ejemplo,
que en la aceptación de herencia y mensura de deslinde, son procesos
voluntarios en la vía judicial, pero a su vez también podrán ser objeto de trámite
en la vía voluntaria notarial, si de manera excluyente las partes cumplen con
los requisitos exigidos por la Ley del Notariado, podrán realizar el trámite ante
notario, de carácter eminentemente técnico municipal; pero si no se adecúan a
dichos requerimientos, entonces podrán invocar la vía judicial voluntaria. Sin
embargo, esta situación dual ha generado inconvenientes para los usuarios,
toda vez que los jueces rechazan la tramitación de procesos voluntarios como
ser la aceptación de herencia, indicando que es competencia del Notario de Fe
Pública, derivando a que acudan a la vía notarial, situación que en vez de
generar una vía directa para el peticionante, ha generado idas y venidas entre
diferencia de criterios, no logrando su verdadero objetivo.
Es por las razones anotadas que la intervención del Notario es solicitada por
los interesados, se inicia con el pedido o rogación, nunca de oficio, se
materializa con la solicitud por escrito, para iniciar el mismo (en cambio el
proceso judicial voluntario se inicia con una demanda, puede concurrir la
notificación a un tercero interesado y se resuelve con una resolución y en
algunos casos podrá imprimirse el trámite previsto en la vía incidental).
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d. Juicios (no afirmaciones de hechos) por parte del notario: En este tema
el notario, por ejemplo, realiza un juicio respecto a la capacidad de las partes
para entender el acto jurídico que están otorgando, asimismo si se están
obligando con libertad y conocimiento suficiente. Pues bien, este juicio es una
estimación u opinión especialmente cualificada que realiza un tercero imparcial,
pero que en ningún caso está amparada por la fe pública, ya que no se trata de
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un hecho que sea apreciable por los sentidos, de tal suerte que no se pueda
decir si se trata de un hecho cierto o falso. A esta misma conclusión se llega
con respecto a todos los juicios que realiza el notario en la escritura pública
(especialmente, el de identificación)
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Complementación del inciso c) artículo 94 de la Ley del Notariado Plurinacional para la
incorporación de una regulación específica que delimite los bienes que pueden considerados
como impedimento para la realización del divorcio ante notario de fe pública
Cuadro No.1
si 30
no 0
Total 30
Fuente: Elaboración propia, 2020
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incorporación de una regulación específica que delimite los bienes que pueden considerados
como impedimento para la realización del divorcio ante notario de fe pública
Grafico No.1
30
25
20
15
10
5
0
si no
Cuadro No. 2
Menos
burocrático 9
Más rápido 12
Económico 3
Menos 5
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incorporación de una regulación específica que delimite los bienes que pueden considerados
como impedimento para la realización del divorcio ante notario de fe pública
formalismo
Otros 1
Total 30
Fuente: Elaboración propia, 2020
Grafico No. 2
15%
50% 20%
5%
2% 8%
Cuadro No. 3
Excesivo costo 14
inseguridad jurídica 5
impedimentos
legales 11
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como impedimento para la realización del divorcio ante notario de fe pública
Ninguno 0
total 30
Fuente: Elaboración propia, 2020
Grafico No. 3
50%
8%
18%
Cuadro No. 4
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esteblecer un limite de
valor
33%
CONCLUSIONES PARCIALES
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compleja desde lo social, familiar, cultural y jurídico pero importante dentro del
derecho y en el ejercicio de la práctica profesional, como es la parte notarial, de
la cual se ha obtenido un conocimiento claro de cómo es la forma en que el o
los cónyuges pueden ejercer su derecho al divorcio voluntario a través de una
acción, cuál es el divorcio notarial misma, sus procedimientos a seguir, mismos
que se encuentran consagrados en la Ley del Notariado Plurinacional, además
del problema que presenta el impedimento de la existencia de comunidad
gananciales para la desjudilizacion del divorcio en Bolivia, llegado a las
siguientes conclusiones:
1.- De acuerdo al estudio aplicado dentro del Marco Teórico se demuestra que
el divorcio notarial surge como una alternativa para evitar la carga procesal en
los juzgados de familia como otra de las ventajas principales, para evitar gastos
judiciales y de honorarios de abogados innecesarios a la pareja y familia y
sobre todo evita desagrados entre la pareja. Este procedimiento notarial
introducido por la Ley del Notariado Plurinacional recupera la esencia del
derecho, que es la convivencia pacífica y armoniosa de la sociedad que puede
lograrse por un periodo de tiempo mínimo.
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incorporación de una regulación específica que delimite los bienes que pueden considerados
como impedimento para la realización del divorcio ante notario de fe pública
4.- Si bien la sociedad conyugal de acuerdo con las reglas del procedimiento
civil en Bolivia, debe disolverse ante el juez de lo Civil como única autoridad
competente delimitando de esta forma la jurisdicción contenciosa del
procedimiento. Sin embargo, en caso de existir consenso entre las partes, se
cumple con la condicionante esencial para la procedencia de la jurisdicción
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BIBLIOGRAFIA
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