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Principio Protector PDF
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Principio protector
Sumario: i) Concepto. ii) Favorabilidad. iii) In dubio pro operario. iv) Con-
dición más beneficiosa. v) Aplicación al Derecho Procesal Laboral.
i. Concepto
Este principio constituye en gran medida el ADN del Derecho del Trabajo y a
partir de él se explican la gran mayoría de las instituciones jurídico-laborales.
El reconocimiento de las diferencias sustanciales entre el empleador y el traba-
jador legitima la existencia de un principio que tiene por objeto favorecer a la
parte débil para lograr el equilibrio de la ecuación capital-trabajo.
El fundamento de este principio está ligado con la propia razón de ser del
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
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Plá Rodríguez, Los principios del Derecho del Trabajo, op. cit., p. 63.
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El artículo 333 de la Constitución Política de Colombia establece: “La actividad económica y
la iniciativa privada son libres, dentro de los límites del bien común. Para su ejercicio, nadie podrá
exigir permisos previos ni requisitos, sin autorización de la ley. La libre competencia económica es
un derecho de todos que supone responsabilidades. La empresa, como base del desarrollo, tiene una
función social que implica obligaciones. El Estado fortalecerá las organizaciones solidarias y
estimulará el desarrollo empresarial. El Estado, por mandato de la ley, impedirá que se obstruya o
se restrinja la libertad económica y evitará o controlará cualquier abuso que personas o empresas
hagan de su posición dominante en el mercado nacional. La ley delimitará el alcance de la libertad
económica cuando así lo exijan el interés social, el ambiente y el patrimonio cultural de la Nación”.
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Iván Daniel Jaramillo Jassir
intérprete para elegir entre varios sentidos posibles de una norma, aquel
haya más de una norma aplicable, se debe optar por aquella que sea
de una nueva norma laboral nunca debe servir para disminuir las
De esta exposición surge que son tres reglas distintas, resultantes del mis-
o derivada de otra.143
ii. Favorabilidad
El principio de favorabilidad, como ya se anunció, supone que en caso de concu-
rrencia en la aplicación entre dos o más normas que gobiernen un mismo caso,
debe escogerse aquella que favorezca al trabajador.
La doctrina italiana define el principio en estudio de la siguiente ma-
nera: “Principio de favor para el trabajador: principio en función del cual, en el
concurso entre fuentes, la norma más favorable para el trabajador encuentra
143
Plá Rodríguez, Los principios del Derecho del Trabajo, op. cit., p. 84.
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Biagi, Istituzioni di Diritto del Lavoro, op. cit., p. 79.
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Olea & Casas Baamonde, Derecho del Trabajo, op. cit., p. 953.
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El artículo 29 de la Constitución Política de Colombia establece: “El debido proceso se aplicará
a toda clase de actuaciones judiciales y administrativas. Nadie podrá ser juzgado sino conforme a
leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante juez o tribunal competente y con observancia
de la plenitud de las formas propias de cada juicio.
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En materia penal, la ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se aplicará de pre-
ferencia a la restrictiva o desfavorable.
Toda persona se presume inocente mientras no se la haya declarado judicialmente culpable.
Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la asistencia de un abogado escogido por él,
o de oficio, durante la investigación y el juzgamiento; a un debido proceso público sin dilaciones
injustificadas; a presentar pruebas y a controvertir las que se alleguen en su contra; a impugnar la
sentencia condenatoria, y a no ser juzgado dos veces por el mismo hecho.
Es nula, de pleno derecho, la prueba obtenida con violación del debido proceso”.
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Gustavo José Gnecco Mendoza, “El principio protector en la jurisprudencia de la Sala de
Casación Laboral de la Corte Suprema de Justicia de Colombia”. Conferencia pronunciada en el semi-
nario Medio Siglo de Jurisprudencia Laboral, Sala de Casación Laboral, Corte Suprema de Justicia,
Bogotá, 14 de agosto de 2006, p. 4.
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del artículo 21 del Código Sustantivo del Trabajo, que no permite tomar
la Corte:
cuantía de las pensiones extralegales sea aún mayor que la pactada, por
y sostiene que debe ser así en virtud del mecanismo de aumento propor-
cional que consagra el tercer parágrafo del artículo 8.° de la Ley 171 de
de la pensión plena.
tud del mandato del artículo 21 del Código Sustantivo del Trabajo, según
época del Tribunal Supremo del Trabajo, habría de aplicarse en este caso bien
legales y convencionales.
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
Trabajo, en cuanto al consagrar el principio general por virtud del cual resulta
Por tal razón no infringió el Tribunal dicho artículo 21 del Código Sus-
febrero de 1993, radicación 5481, concluyó que por su índole dichas primas
Es por ello apenas natural que, sin infringir el principio general sobre
sea posible aplicar en un mismo caso normas del Código Sustantivo del
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148
Ibíd., pp. 9-10.
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
cualquier índole que ella sea– deberán preferirse las leyes del trabajo.
Así clara e imperativamente lo establece el artículo 20 del C.S. del T.149
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Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, 6 de mayo de 1993, rad.
5374, M.P.: Rafael Baquero Herrera.
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150
Plá Rodríguez, Los principios del Derecho del Trabajo, op. cit., p. 104.
151
Olea & Casas Baamonde, Derecho del Trabajo, op. cit., p. 952.
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rarquía y que tengan el mismo alcance e igual sentido, y que una de ellas
de trabajo –la que tuvo por ineficaz en razón de contrariar los dictados de
los artículos 13, 14 y 127 del mismo Código sobre mínimos de derechos y
garantías en favor del trabajador, irrenunciabilidad de las prerrogativas
existente entre las partes en litigio, sino que resolvió el asunto aplicando el
radicación 8030:
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152
Gnecco Mendoza, “El principio protector en la jurisprudencia de la Sala de Casación Laboral
de la Corte Suprema de Justicia de Colombia”, op. cit., pp. 5-6.
153
Plá Rodríguez, Los principios del Derecho del Trabajo, op. cit., p. 85.
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
154
Deveali, Lineamientos de Derecho del Trabajo, op. cit., p. 152.
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Gnecco Mendoza, “El principio protector en la jurisprudencia de la Sala de Casación Laboral
de la Corte Suprema de Justicia de Colombia”, op. cit., pp. 10-12.
156
Plá Rodríguez, Los principios del Derecho del Trabajo, op. cit., p. 87.
171
Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
157
Gnecco Mendoza, “El principio protector en la Jurisprudencia de la Sala de Casación Laboral
de la Corte Suprema de Justicia de Colombia”, op. cit., pp. 12-13.
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Plá Rodríguez, Los principios del Derecho del Trabajo, op. cit., pp. 90-91.
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
“De otra parte, tiene razón la réplica cuando advierte que reiteradamente
trabajo subordinado”.
de las dudas que al juzgador se presenten en relación con las fuentes for-
males de derecho; pero sin que por ello las pruebas deban ser apreciadas
en el caso bajo examen la fecha de los pagos, o que se deba impartir otro
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Iván Daniel Jaramillo Jassir
cuyo sentido en el caso sub judice no ofrece las dudas expuestas por el
Como se ve, si bien esta regla está entrelazada con las anteriores, se distin-
gue de ambas. De la primera –in dubio pro operario– por ser más general,
159
Gnecco Mendoza, “El principio protector en la Jurisprudencia de la Sala de Casación Laboral
de la Corte Suprema de Justicia de Colombia”, op. cit., pp. 13-15.
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
Como queda visto, aparte de que no fueron muchas las referencias directas
a la regla, en un comienzo no estuvo inclinada la jurisprudencia a admitir su
plena aplicación en nuestro sistema legal. Esa situación, como se ha dicho,
cambió después de la expedición de la Constitución Política de 1991, pues
últimamente se ha utilizado de manera frecuente, mas no para resolver
situaciones de duda sobre condiciones laborales de los trabajadores por
cambios de normatividad sino para garantizar las prerrogativas relacionadas
con derechos de la seguridad social en materia pensional y regular la situación
de esas prerrogativas frente a la modificación de las normas legales.162
160
Plá Rodríguez, Los principios del Derecho del Trabajo, op. cit., p. 108.
161
Olea & Casas Baamonde, Derecho del Trabajo, op. cit., p. 958.
162
Gnecco Mendoza, “El principio protector en la Jurisprudencia de la Sala de Casación Laboral
de la Corte Suprema de Justicia de Colombia”, op. cit., pp. 17-18.
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
del trabajador, la alternativa podría ser en muchos casos más perjudicial aún
primero, sin que se vulneren los principios y normas tutelares del derecho
del trabajo”.
Cuando se tiene una simple expectativa porque falta uno de los presupuestos
establecidos en la decisión del empleador, ese presunto derecho no ha
con todas las secuelas que ello conlleva y para el trabajador un derecho
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Iván Daniel Jaramillo Jassir
Por otra parte, no se está frente a una cláusula ineficaz dentro del ámbito
del artículo 43 del C.P.L., porque como bien lo admite la propia censura, la
bajador con lo que establezcan la legislación del trabajo, los respectivos fallos
163
Ibíd., pp. 15-17.
164
Ver Sentencia C-1507 de 2000, M.P.: José Gregorio Hernández Galindo.
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
5. Con todo, cuando el trabajador hubiere cumplido diez (10) años conti-
nuos de servicios y fuere despedido sin justa causa, el Juez del Trabajo
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daño emergente.
En caso de terminación unilateral del contrato de trabajo sin justa causa
unilateral por parte del trabajador por alguna de las justas causas contem-
tiempo que faltare para cumplir el plazo estipulado del contrato; o el del
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
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nuará en cincuenta y cinco (55) años para las mujeres y sesenta (60) para
dos años, es decir, será de 57 años para las mujeres y 62 para los hombres.
más años de edad si son mujeres o cuarenta (40) o más años de edad si
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
Un Estado social de derecho (C.P. art. 1.°) debe proteger la seguridad jurí-
dica de los trabajadores y de los futuros pensionados, quienes, en función
de los principios de confianza legítima y de interdicción a la arbitrariedad,
tienen derecho a que las reglas para acceder a la pensión no sean variadas
abruptamente en forma desfavorable. Y es que en una democracia consti-
tucional, la seguridad jurídica debe existir no sólo para los inversionistas y
para los agentes económicos, a fin de disminuir los costos de transacción
y favorecer la inversión y el desarrollo económico, sino también, y tal vez
especialmente, para los trabajadores y los ciudadanos, quienes deben tener
confianza en que las reglas que amparan sus derechos no serán modificadas
165
El artículo 151 de la Ley 100 de 1993 enseña: “Vigencia del Sistema General de Pensiones.
El Sistema General de Pensiones previsto en la presente Ley, regirá a partir del 1.° de abril de 1994.
No obstante, el Gobierno podrá autorizar el funcionamiento de las administradoras de los fondos
de pensiones y de cesantías con sujeción a las disposiciones contempladas en la presente Ley, a
partir de la vigencia de la misma.
Parágrafo. El Sistema General de Pensiones para los servidores públicos del nivel departamental,
municipal y distrital, entrará a regir a más tardar el 30 de junio de 1995, en la fecha que así lo
determine la respectiva autoridad gubernamental”.
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Aclaración y salvamento de voto de Manuel José Cepeda Espinosa, Rodrigo Escobar Gil y
Rodrigo Uprimny Yepes. Corte Constitucional, Sentencia C-754 de 2004, M.P.: Álvaro Tafur Galvis.
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
inválido y,
cuenta (150) semanas dentro de los seis (6) años anteriores a la fecha
de invalidez.
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a la fecha de estructuración.
rable, pues éste se refiere a que en los casos en que se presente más de una
norma aplicable al caso, debe optarse por aquella que sea más beneficiosa,
circunstancia que no es la del sub lite, por cuanto no había ningún conflicto
entre el artículo 39 la Ley 100 de 1993 y el 6.° del Acuerdo 049 de 1990,
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
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sición cada vez que modifica la normatividad que regula las pensiones
de jubilación o vejez, constituye reconocimiento de la situación en que se
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
17 de abril de 1997”.167
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Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, 15 de abril de 2004, rad.
21738, M.P.: Carlos Isaac Náder.
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hija menor e hijo incapaz, son los preceptos anteriores a la Ley 100 de 1993,
valga decir, artículos 6.°, 25 y 27 del Acuerdo 049 de 1990, aprobado por
el Decreto 758 de igual año y no la disposición que la censura solicita sea
considerada, porque no obstante que la muerte ocurrió en vigencia de la
nueva Ley de Seguridad Social, el causante alcanzó a cotizar más de 300
semanas en cualquier época, como lo determinó el juzgador de alzada, no
siendo objeto de discusión las 880 semanas con el régimen anterior del
Instituto de Seguros Sociales y la densidad mayor de semanas sumando lo
aportado en el sistema de ahorro individual al fondo de pensiones deman-
dado, debiéndose efectivamente aplicar el principio de la condición más
beneficiosa contemplado en el artículo 53 de la Constitución Política, como
así lo ha estimado la Corte en muchos casos análogos”.168
168
Gnecco Mendoza, “El principio protector en la Jurisprudencia de la Sala de Casación Laboral
de la Corte Suprema de Justicia de Colombia”, op. cit., p. 21.
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
a regir la Ley 100 de 1993 (1.° de abril de 1994), por lo que, aquellas 26
semanas, definitivamente, no pueden tener mayor valor que el total cotizado.
En ese sentido, es aplicable el principio de la condición más beneficiosa
consagrado en el artículo 53 de la Constitución Política, para reconocer
al demandante la pretendida pensión de invalidez, como en efecto lo
hizo el Tribunal. Este análisis corresponde a lo definido en la sentencia
24280 del 5 de julio de 2005, reiterada en la 26929 del 14 de marzo de
2006, 29113 del 28 de febrero de 2007, 27549 del 21 de marzo de 2007
y 23178 del 15 de mayo de 2007, entre otras tantas.169
169
Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, 14 de agosto de 2007, rad.
29175, M.P.: Camilo Tarquino Gallego.
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el estado de invalidez>.
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
Puestas así las cosas, el Tribunal incurrió en los yerros jurídicos que le
Acuerdo 049 de 1990, el que había sido derogado por la Ley 100 de 1993
170
Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, 10 de febrero de 2009, rad.
35455, M.P.: Eduardo López Villegas.
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1. Los miembros del grupo familiar del pensionado por vejez, o invalidez
por riesgo común, que fallezca, y
2. Los miembros del grupo familiar del afiliado que fallezca, siempre que
este hubiere cumplido alguno de los siguientes requisitos:
1. Los miembros del grupo familiar del pensionado por vejez o invalidez
por riesgo común que fallezca y,
2. Los miembros del grupo familiar del afiliado al sistema que fallezca,
siempre y cuando éste hubiere cotizado cincuenta semanas dentro de
los tres últimos años inmediatamente anteriores al fallecimiento.
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
momento de su deceso.
condición más beneficiosa pueda ser utilizada para resolver conflictos sus-
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el Decreto 758 de ese mismo año, por haber alcanzado a cotizar el causante
al considerar que aquella regulación era más beneficiosa que ésta, le era
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Gnecco Mendoza, “El principio protector en la Jurisprudencia de la Sala de Casación Laboral
de la Corte Suprema de Justicia de Colombia”, op. cit., pp. 18-23.
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
salta a la vista que el Tribunal para nada tuvo en cuenta las normativas
que regían antes de la expedición de la Ley 100 de 1993, pues tan sólo le
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Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, 7 de septiembre de 2004,
rad. 21583, M.P.: Elsy del Pilar Cuello Calderón.
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
a los que contiene el cargo, ha dejado claro, que pese a haber fallecido el
afiliado en vigencia de la Ley 100 de 1993, son aplicables, por virtud del
principio de la condición más beneficiosa, las disposiciones contenidas en
el Acuerdo 049 de 1990, aprobado por el Decreto 758 del mismo año, si
para el momento de entrar en vigencia la citada ley, se daba el supuesto
del número de semanas cotizadas, para que sus beneficiarios pudiesen
acceder a la pensión de sobrevivientes. Verbigracia en sentencia de 2 de
marzo de 2006, con radicación 26178, ratificada entre otras, en las del 15
de mayo, 18 de octubre y 14 de noviembre del mismo año, radicaciones
25216, 25316 y 29176, respectivamente, y 12 de marzo de 2007, radicado
29857, criterio que no hay razón para variar en esta oportunidad. Dijo la
Sala textualmente en dicha ocasión:
“… las disposiciones que rigen el asunto y que le dan derecho a la actora
a reclamar la pensión de sobrevivientes, en aplicación del principio de la
condición más beneficiosa previsto por el artículo 53 de la Constitución
Política, son los artículos 6 y 25 del Acuerdo 049 de 1990, aprobado por
el Decreto 758 del mismo año.
Las razones para arribar a la precedente conclusión están condensadas
en la sentencia 23918, del 24 de febrero de 2005, que reiteró lo dicho en
la 9758 del 13 de agosto de 1997, cuyas consideraciones pertinentes a
continuación se copian:
[...] la circunstancia de no haber cotizado el causante ninguna semana al
I.S.S., en el año inmediatamente anterior a su fallecimiento, en manera
alguna apareja la ineficacia de sus aportes durante más de 20 años (más
de 1.200 semanas), porque esa condición más beneficiosa estatuida en el
régimen del Acuerdo 049 está amparada por el artículo 53 supralegal y
por ende tiene efectos después del 1.° de abril de 1994, para la eficacia del
cubrimiento del seguro de invalidez, vejez y muerte, dado que el mínimo de
semanas requerido estaba más que satisfecho; es más, era tal la densidad
de ellas que superaba las exigidas para la pensión de vejez (artículo 12 del
mismo Acuerdo).
Así mismo, no escapa a la Sala que ante una contradicción tan evidente,
impone el sentido común el imperio de una solución cimentada en una inter-
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toda una vida laboral efectuado por quien cumplió con todos los cánones
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Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, 5 de junio de 2007, rad.
29966, M.P. Eduardo López Villegas y Luis Javier Osorio López.
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ción más beneficiosa por parte de esta Sala de la Corte en asuntos similares
al presente.
jurídicos, que no fueron atendidos, por las razones que así fueron expresadas:
el tema y fijó la actual postura de la Sala que data del 5 de julio de 2005,
radicado 24280, reiterada en casaciones del 19, 25 y 26 de julio del mismo
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Iván Daniel Jaramillo Jassir
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
pueda ser protegido contra lo dispuesto en la ley nueva, así sea acudiendo a
se constituye en una ‘mera expectativa’; conviene precisar que para esta clase
das por los reglamentos vigentes para la data en que el difunto trabajador
puntualizó:
‘[...] El derecho eventual y su obligación correlativa, en cambio, nacen a la
vida jurídica en el momento en que se completan los requisitos exigidos en
la ley o en el contrato; tal es el caso de los derechos del nasciturus, o el del
asignatario (Código Civil, art. 1215), o el de los esposos (art. 1771 y ss., ib.),
los del constituyente de una hipoteca (art. 2441, ib.), y, en materia laboral,
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entre otros, los del trabajador con derecho a la pensión de invalidez (art. 39
Ley 100/93), de vejez (art. 33 ibídem), de jubilación (art. 260 C.S.T.), por
Muchos doctrinantes van más allá, pues consideran que en el caso de que
materiales o de hecho.
completarse los elementos requeridos para su existencia, sabe que hay una
Por otra parte, en lo que tiene que ver con lo regulado por el Acto Legislativo
Política, para nada incide en la definición del presente asunto, por virtud
Colofón a todo lo expresado, el Tribunal que no hizo cosa distinta que acoger
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
[...]
“–2. Los miembros del grupo familiar del afiliado al sistema que fallezca,
174
Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, 5 de mayo de 2009, rad.
35575, M.P.: Gustavo José Gnecco Mendoza y Luis Javier Osorio López.
214
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esta Corte:
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
estado) tal como lo determinaba el artículo 6.° del Acuerdo 049 de 1990
del I.S.S., no cumplían con las 26 semanas para el momento de la invalidez
Por ese motivo entonces, se presentó también una aplicación indebida del
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Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, 4 de febrero de 2009, rad.
35306, M.P.: Eduardo López Villegas.
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in dubio pro reu, con su símil in dubio pro fisco, no prevalecen como prin-
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Mario Pasco Cosmópolis, “El principio protector en el proceso laboral”. Conferencia pro-
nunciada en la Especialización en Derecho Laboral, Universidad del Rosario, Bogotá, D.C., 28 de
mayo de 2009, p. 6.
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177
Ibíd., p. 5.
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distintos de los pedidos, cuando los hechos que los originen hayan sido dis-
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El artículo 12 del Código Procesal del Trabajo y de la Seguridad establece las reglas de
competencia por razón de la cuantía: “Los jueces laborales del circuito conocen en única instancia
de los negocios cuya cuantía no exceda del equivalente a diez (10) veces el salario mínimo legal
mensual más alto vigente y en primera instancia de todos los demás”.
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De conformidad con el artículo 9 de la Ley 712 de 2001, la competencia por razón de
la cuantía en materia laboral se determina así: “Los jueces laborales del circuito conocen en única
instancia de los negocios cuya cuantía no exceda del equivalente a diez (10) veces el salario mínimo
legal mensual más alto vigente y en primera instancia de todos los demás”.
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