Está en la página 1de 41

NULIDADES PROCESALES1

SUMARIO: I. CONCEPTO. II. VICIOS DE LOS ACTOS PROCESALES. III.


NULIDADES PROCESALES Y SUSTANCIALES. IV. DECLARACION DE OFICIO DE LA
NULIDAD. V. COMPARACION CON OTRAS FIGURAS. V.1 Nulidad e inadmisibilidad. V.2
Nulidad e inexistencia. V. CARACTERES. V.1. Son de interpretacin restrictiva. V.2. No procede la
aplicacin analgica. V.3. Son relativas. V.3.a) Excepciones. VI. PRINCIPIOS PROCESALES
APLICABLES. VI.1. Legalidad o especificidad. VI.2. Trascendencia. VI.3. Convalidacin. VI.4.
Proteccin. VII. MEDIOS DE IMPUGNACION DE LAS NULIDADES PROCESALES. Regla
general: Principio de especificidad. VIII. INCIDENTE DE NULIDAD. VIII.1. Actos contra los que
procede. VIII.2. Principios que lo rigen. VIII.3. Competencia . VIII.4. Legitimacin .VIII. 4. a)
Pedido de parte . VIII. 4. b) Declaracin de oficio. VIII.5. Plazo. VIII.6. Admisibilidad. VIII.7.
Trmite. VIII. 8. Juicios contra los que procede. Recursos. VIII .9. Costas. Honorarios. IX.
EFECTOS DE LA DECLARACION DE NULIDAD. X. DISTINTOS EJEMPLOS DE NULIDAD.
X.1. Nulidad de las notificaciones en general. X.1.a) Cdula sin las copias. X.1.b) Notificacin al
domicilio real. X.1.c) Notificacin al domicilio constituido X.2. Nulidad del juicio ejecutivo en el
declarativo posterior. X.1.d) Notificacin del domicilio tributario. X.1. e) Notificacin al demandado
fallecido. X.1.f) Notificacin de la demanda. Insuficiencia del embargo trabado para suplir la misma.
X.3. Nulidad por falta de intervencin del Asesor Letrado. X.4 Nulidad por falta de intervencin del
Ministerio Pblico en las causas de consumo. X.5 Nulidad de los poderes para estar en juicio. X.6
Nulidad por falta de integracin de la litis. X. 7 Nulidad por firma falsa en escrito judicial. X.8
Nulidad de la prueba. X.9 Nulidad de la subasta. X. 10 Incidente de nulidad en el amparo. XI.
ACCIN AUTNOMA DE NULIDAD. XI.1. Concepto. XI.2. Fundamento. XI.3. Requisitos.
XI.4. Diferencias con el Recurso de Revisin. XI.5. Legitimacin. XI.6. Competencia. XI.7.
Admisibilidad. XI.8. Trmite. XI.9. Ejemplos jurisprudenciales

I. CONCEPTO
Puede decirse, en principio, que los actos del proceso se encuentran afectados de nulidad
cuando la ley as lo prescribe o cuando carecen de algunos de los presupuestos que les impiden
lograr la finalidad a la cual estn destinados. Siendo el derecho procesal un conjunto de formas
dadas de antemano por el orden jurdico, mediante las cuales se hace el juicio, la nulidad consiste en
el apartamiento de ese conjunto de formas necesarias establecidas por la ley2
Pero el resguardo de esas solemnidades no tiene como objetivo preservar esas formalidades
por la formalidad misma, sino que pretende asegurar la finalidad que esas solemnidades tienen
asignada, en general, esto es, la preservacin de la garanta de defensa en juicio. En consecuencia,
usando los trminos del art. 76 del CPC, si, no obstante la irregularidad que pueda padecer, el acto
logr su finalidad, la nulidad no es procedente. 3

II. VICIOS DE LOS ACTOS PROCESALES


Para una corriente doctrinaria, los vicios que pueden afectar al acto procesal son los mismos
que pueden afectar al acto jurdico de la ley civil, es decir, no slo los vicios extrnsecos o formales,
sino tambin intrnsecos o de contenido. La nulidad por vicios intrnsecos, o en el contenido del
acto, se da cuando el sujeto no acta con discernimiento, intencin y libertad, es decir que existen
vicios de la voluntad. Por ejemplo, correspondera esa declaracin cuando se obr sin discernimiento
(minoridad o interdiccin); con las facultades mentales alteradas; por dolo o violencia de un tercero,
o por dolo de la parte o del mismo juez.
Algunos autores no admiten la existencia de nulidad por vicios intrnsecos, sosteniendo que
no se concibe que las partes sean negligentes en la apreciacin de las circunstancias que fundan sus
1
El presente trabajo ha sido realizado con la valiosa colaboracin del Ab. Eduardo C. Altamirano, Prosecretario
Letrado de la Relatora Civil del Tribunal Superior de Justicia de Crdoba.
2
Couture Eduardo J., Fundamentos del Derecho Procesal Civil, 4 Edicin, Bs. As., 2002, p. 304
3
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Amarilla Lidia c/ Roberto E. Gatti-Ordinario-
Recurso Directo Sentencia N 138 del 16.12.02, Actualidad Jurdica N 92 p.5924.
1
actos procesales, y que la presencia del juez en el proceso impide que una de ellas acte bajo la
presin de la otra. Sin embargo pueden no ser evidentes para el Tribunal y aparecern frente a la
impugnacin de la contraria, debiendo la cuestin ser sometida a prueba (vgr contrato de pacto de
cuota litis firmado por un demente no declarado).
En nuestra ley procesal hay algunos ejemplos de invalidez por vicios intrnsecos: a) falsedad
(informes, art. 324; instrumento pblico, art. 244; supuestos del recurso de revisin del art. 395,
incs. 1 y 2); b) error (confesin, art. 236); c) dolo o violencia (art. 395, inc. 4 como causales del
recurso de revisin).
En resumen, lo comn e indiscutido es la nulidad procesal por incumplimiento de los
requisitos formales del acto. Los vicios intrnsecos, que afectan la voluntad del sujeto, difcilmente
pueden dar lugar a la nulidad procesal, porque la forma es lo que tiene marcada gravitacin en el
acto, aunque no puede descartarse su posibilidad que reviste carcter excepcional.

III. NULIDADES PROCESALES Y SUSTANCIALES

La teora de la nulidad en general es de todo el derecho, y no particular a cada una de sus


ramas. Pero, admitidas ciertas nociones esenciales y comunes, las soluciones se hacen particulares en
cada una de esas ramas.
En la ley sustancial, la nulidad es la sancin legal que priva de sus efectos normales a un acto
jurdico, en virtud de una causa existente al momento de su celebracin. Las nulidades sustanciales
tienen una doble clasificacin, esto es, el de las nulidades absolutas o relativas y del acto nulos o
anulables; estas dos clasificaciones responde a criterios diferentes y son independientes entre s, de
modo que tal que al superponerlas resulta que un acto jurdico pueda estar en cualquiera de estas
cuatro situaciones: a) ser nulo de nulidad absoluta, b) ser nulo de nulidad relativa, c) se anulable de
nulidad absoluta y d) ser anulable de nulidad relativa.4
Adecuando los trminos, en principio, el concepto sera aplicable a la nulidad procesal; sin
embargo, en nuestro mbito, existen principios especficos que distinguen a la nulidad procesal de la
sustancial. Para la mayora de los autores, siendo autnomos los actos procesales, sus violaciones
han de ser sancionadas solamente de acuerdo con las prescripciones expresas de la ley adjetiva;
considerando que siempre las nulidades procesales son relativas.
Sin embargo se ha considerado que en determinados supuestos vicios de la integracin de la
litis- se trata no de una irregularidad que atae a alguno de los actos que constituyen al proceso
mismo, sino que afecta a la misma relacin jurdica procesal, que es el punto inicial para la validez de
la sentencia que se termine dictando. Falta un presupuesto que hace a la vida misma de la relacin
procesal, lo cual genera invalidez, que puede ser invocada por cualquiera de las partes, en cualquier
estado y grado de la causa;5 y an de oficio.
Sobre el tema ha sealado 6con total criterio Mario Perachione que las nulidades procesales
son relativas y susceptibles de ser convalidadas, cuando se refieren a irregularidades puramente
formales del acto, en las cuales el vicio de ste, es slo la falta de distorsin de los requisitos de
tiempo, lugar y modo (relacionados con la forma de actuacin del juez y de las partes), establecidos
por la ley bajo sancin de nulidad; pero no constituyen nulidades relativas aquellos defectos de los
actos que los tornan irregulares por inobservancia de preceptos de carcter imperativo, en los cuales,
la falta de cumplimiento desnaturaliza el sistema procesal establecido para dirimir conflictos de

4
Rivera Julio Csar Instituciones de Derecho Civil-Parte General, Reimpresin, Ed. Abeledo Perrot, 1997, t.II p.
995; Cmara 6 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Totalcred S.A. c/ Municipalidad de Lozada y otro-Ordinario-
Cobro de pesos, Sentencia N 28 del 27.03.07, Actualidad Jurdica N 127 p.8384.
5
Cmara 1 en lo Civil, Comercial y Contencioso administrativo de Rio Cuarto (Crdoba), Genecio Alicia B. c/
Dante R. Bataglia y otros-ordinario Sentencia N 21 del 13.06.95, Foro de crdoba N 44-1998, p-199.
6
Tribunal Superior de Justicia, Sala Civil y Comercial, Florit Sebastin Miguel Redaguye Falsedad de Instrumento
Pblico Recurso Directo Recurso de Revisin Sentencia. N 83 del 27/05/98, indito.

2
intereses, pues la ley procesal est fuera de la voluntad de las partes, y es de derecho pblico,
porque reglamenta relaciones pblicas.7
Siguiendo esta lnea de pensamiento, podemos decir que las nulidades procesales tienen un
rgimen propio que les da vida jurdica diferenciada y debe prescindirse de la tentacin de recurrir a
la ley de fondo o a la teora de las nulidades sustanciales.
A tal fin debemos distinguir si lo que se impugna es la validez de un acto procesal (vgr vicios
de la citacin inicial), no hay duda que debe resolverse aplicando la normativa de las nulidades
procesales (art.s 76 a 78 del CPCC). Si el vicio afecta al acto jurdico sustancial, el mismo deber
revisarse aplicando la normativa de fondo, pero el carril para su impugnacin en el proceso, sigue
siendo el incidente de nulidad, con los requisitos y plazos del mismo.
Con respecto al primer punto, el propio Tribunal Superior de Justicia ha dicho que: La
corriente de opinin a la que pertenece Llambas... comete el error de resolver el problema en base a
las normas del Cdigo Civil que regulan la nulidad de los actos jurdicos en general, criterio que
podra discutirse si se tratase simplemente de juzgar los efectos de la anulacin de la subasta por un
vicio originario de la misma..., pero que no puede aceptarse cuando lo que est en consideracin es
la invalidez del remate causada por la propagacin de los efectos de la nulidad de un acto anterior
del proceso ejecutivo, como es la citacin viciosa del demandado. Este es un problema de naturaleza
estrictamente formal que debe resolverse a la luz de las leyes y principios que regulan el
procedimiento, pues los actos procesales, sin dejar de ser actos jurdicos, tienen una disciplina propia
que los sustrae a las reglas del derecho sustancial...Hay adems en nuestro derecho una razn de
orden constitucional para no aplicar a los actos del proceso las disposiciones del Cdigo Civil sobre
nulidades: El Congreso no tiene atribuciones para dictar normas de procedimiento para las
provincias8
En cuanto al segundo supuesto, se ha dicho que la relacin de la nulidad procesal con el
derecho de fondo adquiere caractersticas peculiares cuando se trata de la ineficacia de la subasta
judicial, pero ello no implica que abandone el carcter de nulidad procesal. Si bien la subasta se
concreta a travs de un acto procesal, contiene o implica una venta forzada con intervencin
jurisdiccional, se ha considerado que en algunos supuestos el examen sobre su mrito no puede
circunscribirse a los temas exclusivamente rituales sino que se extiende a su valoracin intrnseca
desde la perspectiva del derecho de fondo, es decir, en cuanto a los presupuestos sustanciales que
deben integrarse para que una venta tenga validez, como sera el objeto de la compraventa.9
Tanto la doctrina como la jurisprudencia afirman que la subasta encierra un negocio
sustancial, cuyo examen sobre el mrito de la nulidad (y de todas otras circunstancias relacionadas)
no pude circunscribirse a los temas exclusivamente rituales, sino que su valoracin intrnseca debe
practicarse desde la perspectiva del derecho de fondo; 10 sin perjuicio de que el canal para las
impugnaciones referidas a la misma sea procesal y no sustancial. Sobre el tema y en otro caso
referido tambin a la nulidad de la subasta, se ha sostenido que an cuando se trate de la invocacin
de vicios anulatorios sustanciales (la carrocera del automvil no tiene la numeracin como se expide
de fbrica), la regulacin aplicable atiende al derecho de fondo, en lo que hace a la existencia y

7
Perachione Mario, Nulidades absolutas en el proceso civil, Foro de Crdoba N 38 (1997) p.44. En el mismo
sentido Ledesma A. Nulidades procesales en Revista de Derecho Privado y Comunitario N 8 (1995) p. 337.
8
Tribunal Superior de Justicia de crdoba, Sala Civil, Comercial ty Contencioso Administrativo, Rehace expediente
en autos: Nachet de Agero Moralia c/ Lascano Pizarro S.R.L. y otros Accin de nulidad Recurso de revisin,
19/7/86, Comercio y Justicia Tomo 48, 1986, p.. J-89.
9
Cmara 6 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Palou de Madoery, Ma. Dolores c/ Mara Alejandra o Alejandra
Mara Rodrguez Ejecutivo - Incidente de Nulidad de Luna, Ezequiel Adolfo c/ Palou de Madoery y otra A.I. N
509 del 15/10/02, Semanario Jurdico N 1395, p. 56. En el caso se haba vendido la propiedad, sin hacer mencin al
usufructo existente en la misma.
10
Cmara 7 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Gerez de Bergn Albana Mara del Carmen c/ Osvaldo Jorge
Bergn-Diviorcio A.I. N 129 del 12/05/03, Actualidad.Jurdica N 37 pag. 2206.; Zavala de Gonzalez, Doctrina
Judicial- Solucin de Casos, t. 2 p.397, Ed. Alveroni Crdoba, 1997, p.373.

3
delimitacin del vicio sustancial en s, y pero a los fines del planteo pertinente se debe aplicar la
normativa procesal.11
Estos mismos principios deben aplicarse cuando se tratan de nulidades sustanciales que
propagan sus efectos en el proceso en el cual se introduce. As, en otro caso relativo a la conflictiva
relacin entre la nulidad procesal y el derecho de fondo, el TSJ ha declarado de oficio la nulidad
absoluta de la particin en un juicio testamentario, en virtud de la cual, los letrados devinieron en
condminos de un inmueble de la sucesin y que era la base del juicio de divisin de condominio,
fundado en que el condominio fue fruto de un delito penal de estafa, segn sentencia condenatoria
dictada en el fuero criminal. En efecto, en sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada la Cmara
del Crimen entendi que los letrados adquirieron derecho de condominio sobre el referido inmueble
de la sucesin en funcin de providencias judiciales, que, lejos de obtenerse mediante decisiones
libres y voluntarias de los jueces que intervinieron en el juicio testamentario, fueron conseguidas
mediante fraudes y engaos que indujeron en error a los magistrados actuantes, quienes a raz de
tales ardides terminaron aprobando las operacin de adjudicacin y particin por cuya virtud y en
concepto de pago de honorarios los letrados devinieron condminos de la propiedad de la
causante.De all entonces que el asunto no debe encararse con una visin procesal y, por el
contrario, debe contemplarse directamente desde un puesto de vista estrictamente sustancial,
enfocando la particin como un acto jurdico civil en los trminos del art. 944 del CC y analizando la
nulidad de que est afectada con arreglo a la teora de las nulidades consagradas por el Cdigo
Civil.. En base al preindicado fallo penal, corresponde que este Alto Cuerpo declare mediante el
presente decisorio la nulidad absoluta de la particin en cuestin y la de todas las providencias que
fueron su consecuencia .12
Respecto del plazo para invocar la nulidad, se deben tener presente los plazos procesales
establecidos por el art. 78 del CPCC, an en el caso que se trate de una impugnacin de los actos
procesales por los vicios intrnsecos que los afectan; 13 sin perjuicio que alguna jurisprudencia de
antigua data se haya expedido en contrario expresando que deben respetarse los plazos establecidos
para la prescripcin en el cdigo Civil. 14
En cuanto a los efectos se advierten claramente las diferencias entre la nulidad sustancial y la
procesal. Para alguna jurisprudencia se debe acudir a la ley de fondo en lo que hace a los efectos de
la nulidad, dado que la ley procesal no contiene regulacin al respecto, para otros la nulidad del
proceso no tiene repercusin alguna sobre el derecho sustancial. As, por ejemplo en un caso en que
la Cmara declara la nulidad de oficio de todos los actos procesales desde la demanda, se ha resuelto
que, an cuando se declare la nulidad del procedimiento, no por ello el abogado interviniente est
obligado a restituir los honorarios que recibi por su labor. Al no haberse declarado invlidos ni el
pago como acto jurdico sustancial, ni el mandato por el cual intervena el letrado, no podan
aplicarse directamente los arts. 1050 y 1052 del C.C., que obligan, en la ley de fondo, a la restitucin
de las cosas al estado anterior, y a la devolucin de lo percibido en virtud del acto anulado 15. Por otra
parte se ha sostenido que si la regulacin de honorarios practicada es en relacin al proceso que le

11
Cmara 4 Civil y Comercial de Crdoba, Hadad Hugo Fernando c/ Cambiazzo Mximo Ral y otro ejecutivo-,
Auto N 429 del 19/05/06, Semanario Jurdico N 1582, p. 635. En el caso el recurrente, al que se le haba denegado
el incidente de nulidad por extemporneo en los trminos del art. 78 del CPCC, invoca la aplicacin del plazo de
prescripcin del art. 4030 del CC por tratarse de un vicio sustancial.
12
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Villagra Rolando y ot. C/ Suc. De Sara
Rosemberg de Zywow Divisin de condominio Cuerpo de inscripcin Recurso de Casacin , Auto N 241 del
29/11/05, Diario Jurdico N 865 del 07/12/05.
13
Cmara 4 Civil y Comercial de Crdoba, Hadad Hugo Fernando c/ Cambiazzo Mximo Ral y otro ejecutivo-,
Auto N 429 del 19/05/06, Semanario Jurdico N 1582, p. 635. En el caso el recurrente, al que se le haba denegado
el incidente de nulidad por extemporneo en los trminos del art. 78 del CPCC, invoca la aplicacin del plazo de
prescripcin del art. 4030 del CC por tratarse de un vicio sustancial.
14
Cmara Nacional Civil, Sala B, 14/6/85, Janiseyn Juan, suc., , JA 1986-I-143

15
Cmara 1 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Asociacin de Coops. Argentinas Coop. Ltda. C/ Daniel Buteler
Novillo-Ordinario, Sentencia. N 107 del 27/08/01, recibido por correo electrnico.
4
dio lugar, en razn de la accesoriedad, invalidado el proceso, lo mismo sucede con la regulacin de
honorarios. Que esta solucin es aplicable, an cuando se hubieses expedido las copias para el
apremio y se haya dictado sentencia mandando llevar adelante la ejecucin para el pago de esos
honorarios. As la sentencia de apremio no importa novacin de esa obligacin, y por lo tanto, an en
ese caso le alcanzan los efectos nulificatorios del primer proceso. 16
En otro supuesto, habiendo la CSJN revocado el fallo y ordenado el reenvo de la causa para
un nuevo juzgamiento, el Tribunal cimero provincial ha expresado que la mutacin del resultado
sobre el objeto principal del pleito no tornaba procedente la restitucin de los montos percibidos en
concepto de honorarios profesionales, toda vez que los incidentes que originaron las regulaciones de
honorarios gozaban de autonoma procesal y una vez firmes, pasaban en autoridad de cosa juzgada,
no pudiendo ser modificados por la mutacin del resultado alcanzado en la etapa decisoria sobre el
objeto principal del pleito del cual son independientes. Sin perjuicio, de las acciones que le
correspondan al reclamante a tales efectos. 17

IV.- DECLARACIN DE NULIDAD DE OFICIO

Dice Clemente A. Diaz Se encuentra nsito dentro del poder-deber de direccin que el juez
tiene sobre la causa, el de ejercer debidamente la funcin corrector, con la cual se tiende a sanear y
subsanar el proceso. Es obvio que, el juez no puede permanecer impasible ante los actos procesales
irregulares o procesales anulables; pues de all que la funcin sanadora preventiva a veces de evitar
nulidades se podra transforman en decretar ex officio nulidades.
Recordemos que para un sector de la doctrina y de la jurisprudencia, los jueces no pueden
invalidar resoluciones firmes, cuando el acto defectuoso ha sido consentido, puesto que se alterara
el derecho de defensa y el principio de igualdad de los litigantes.
Para el otro lado de la biblioteca, esta opcin sera procedente si se tratare de materia no
disponible para las partes, como la competencia federal material o la integracin de la litis; ya que no
podra hablarse de convalidacin del vicio.
En principio, de conformidad al principio dispositivo del proceso civil, se limitan las
facultades de los magistrados, por lo que por regla general, no se pueden pronunciar sobre aspectos
que las partes no han sometido a su jurisdiccin: no pueden declarar la existencia de una
prescripcin, no pueden dar ms de lo que solicit, ni declarar la invalidez de un acto que no ha
sido pedida. Sin embargo puede sealarse como excepcin los casos en que el vicio aparece de
manifiesto en el acto y provoca una nulidad absoluta (discutido este ltimo trmino).
Para que el juez pueda proceder de oficio es menester que se conjuguen ambas circunstancias, o
sea que el vicio afecte el orden pblico (nulidad absoluta) y que aparezca de manifiesto en el acto
(acto nulo). En estos casos el juez ineludiblemente debe pronunciarse declarando la invalidez del
acto.
Se tiene en cuenta que el vicio que afecta al acto es de tal gravedad que atenta contra el orden
jurdico, lo que impide su convalidacin y justifica la intervencin del juez aunque no haya mediado
peticin de parte.
El derecho debe ser respetado y por eso la sancin que se impone cuando se intenta violarlo es
tan seria que no acepta subsanacin ni confirmacin por el transcurso del tiempo. De all que se
consideren que estas acciones son imprescriptibles (consenso doctrina y jurisprudencia argentina).
Esta posibilidad de declarar de oficio las nulidades procesales, puede ser ejercida en cualquier
instancia de la causa por la ndole del vicio detectado; an cuando llegue el juicio a conocimiento del
TSJ por va de un recurso extraordinario.
En conclusin, existiran nulidades absolutas en los casos en que se encuentra interesado el orden
pblico, en los cuales, aun cuando el afectado hubiera consentido el defecto, se impone la
declaracin de nulidad.
16
Cmara 7 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Direccin de Asistencia Social del Personal Universitario c.
S.,N. 28/5/96, publicado en La .Ley .Crdoba 1997 p.130.
17
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, 07/05/2003, G. T., C. c. L. B. R. y otros; publicado en La Ley Crdoba
2004 pag 33.
5
Se ha dicho que en estos casos que an cuando las formas no tienen un fin en s mismas, y que en
principio la informalidad no acarrea nulidad, existen formalidades estatuidas de modo imperativo
para salvaguardar principios de orden pblico y como va indirecta de asegurar la justicia del caso.
Entre los casos de aplicacin se debe citar:
-la falta del juez natural
- la prejudicialidad penal
-la falta de intervencin del Ministerio Pblico Fiscal en las acciones de consumo
- la indebida integracin de la litis

IV.1. Nulidad por falta del juez natural

Se ha considerado que debe declararse de oficio la nulidad cuanto est en jaque el principio
constitucional del juez natural, lo que incluso es reputado inconfirmable para alguna corriente
procesalista.
En este sentido la CSJN declar nula de nulidad absoluta la resolucin de una Cmara, en la
cual uno de sus vocales se encontraba con licencia de salud, en otra resolucin se declar la nulidad
absoluta por no haberse avocado el juez natural a la causa.

IV.2. Nulidad por prejudicialidad penal (1101 CC).

El art. 1101 del Cd. Civil, es una norma formal de orden pblico que debe ser aplicada, an
de oficio, cuando el tribunal civil conoce la existencia de un proceso penal vinculado. Por
consiguiente, su inobservancia produce la nulidad de la sentencia civil que se dicte, siempre que en
ambas sedes se trate del mismo hecho.
La prejudicialidad penal lo que ocasiona es la suspensin del dictado de la sentencia, o sea
que nada impide que el trmite continue hasta el ditado del decreto de autos.
Para que la sentencia a dictarse en la jurisdiccin civil quede en suspenso, deben concurrir los
dos requisitos siguientes: a) en primer lugar debe promediar el trmite de un proceso penal, siendo
indiferente que ste haya comenzado antes o despus que el juicio civil; b) en segundo lugar, es
menester que tanto el proceso penal aludido como la accin resarcitoria ejercida ante la jurisdiccin
civil, reconozcan la misma causa, es decir, que sea el mismo hecho que motiva la acusacin penal y
paralelamente da sustento a la pretensin resarcitoria.18
Es por ello que se ha declarado la nulidad de la sentencia de primera instancia sosteniendo
que cuando el mismo hecho que dio lugar a la demanda civil era investigado en sede penal, por
aplicacin del art. 1101 del C.C., deba suspenderse el dictado de la sentencia civil, a fin de evitar un
posible escndalo jurdico, teniendo en cuenta que aquella es una norma de orden pblico.
Sin embargo, recientemente, la jurisprudencia local se ha expedido sobre la improcedencia del
pedido de nulidad de la sentencia recada en una accin de daos y perjuicios derivado de un
accidente de trnsito, en razn de no haberse respetado la prejudicialidad penal impuesta en el art.
1101 del Cd. Civil, dado que si bien la recurrente ofreci como prueba las actuaciones penales, no
inst a su diligenciamiento ni advirti al tribunal de la omisin de su incorporacin, por cuanto mal
puede pretender valerse de la misma ante el resultado desfavorable de la sentencia condenatoria.
Cabe recordar que si bien sta norma no es, en principio, aplicable a los juicios ejecutivos,
por el carcter formal de la cosa juzgada que de ellos emana, en algunos supuestos se la ha declarado
aplicable, cuando surge ostensible o cuando el juez, al fallar, puede colaborar a la consumacin del
delito19. Es lo que se ha llamado presentencialidad penal, habindose aplicado incluso en el trmite
de la preparacin de la va ejecutiva20.
En los ltimos aos se ha sentado como doctrina judicial, la posibilidad de dictar el fallo en el
fuero civil, cuando existe una dilacin indefinida del trmite penal, que ocasiona en definitiva una
18
LLAMBAS, J., Tratado de Derecho Civil, T IV B, Ed. Perrot, Bs. As. 1980, Pg. 64
19
Cmara 4 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Clerc, Dante O. C/ Miln S.A. y otro - Ejecucin Prendaria, Auto
N1021 del 16/10/03, Diario Jurdico N 376 del 07/11/03.
20
Cmara 6a en lo Civil y Comercial de Crdoba, Vedant S.A. c/ Municipalidad de Cosqun- P.V.E.- Recurso de
Apelacin,, Auto N 332 del .21.09.06, Diario Jurdico N 1062 del 20/10/06.
6
denegacin de justicia. (CSJN Atanor c/ Estado Nacional, Fallo del 01.07.07). Los fundamentos
dados al respecto por el Mximo Tribunal nacional son:
a) La suspensin del dictado de la sentencia civil no es una regla legal absoluta; por el
contrario, ella debe compatibilizarse con los principios constitucionales de acceso a la justicia y el
derecho a obtener una decisin dentro de un tiempo razonable.
b) Consecuentemente, si la pendencia del proceso penal es de tal magnitud que impide en
forma real el derecho de defensa en juicio, cabe pronunciar resolucin civil aunque no haya recado
sentencia en sede penal
En este mismo sentido se ha expedido los tribunales de alzada 21 de nuestra capital y el TSJ,
postulando que los jueces civiles debern valorar suficientemente para evitar la dilacin sine die de la
resolucin civil, debiendo tener en cuenta las posibilidades ciertas de cesacin de tiempo prximo o
remoto de la causal paralizante, la buena o mala fe demostrada por el litigante, etc. 22.
Con ello se quiere sealar, y como bien lo ha sustentado recientemente nuestro mximo
Tribunal provincial que la excepcin al principio de prejudicialidad elaborada pretorianamente
presupone inexorablemente una dilacin irrazonable, inusitada injustificada, que de un modo
manifiesto y serio agravie la garanta constitucional del derecho de defensa de la parte al producir
una denegacin de justicia. Por ello, la sola circunstancia de que no se hubiera cumplido con el
tiempo previsto legislativamente no genera por s misma la operatividad de la excepcin. Tampoco
ha demostrado el interesado que el trmino de cuatro aos que haba demorado la tramitacin de la
causa penal hubiere generado en este caso particular-un perjuicio lesivo de su derecho de defensa
en los trminos del art. 8 del Pacto de San Jos de Costa Rica que seala que toda persona tiene
derecho dentro de un plazo razonable a que se determinene sus derechos y obligaciones de orden
civil23

IV.3 Nulidad por falta de intervencin del Ministerio Pblico en las causas de consumo

En los procesos en los cuales est involucrado el derecho del consumo, se ha considerado
que la omisin de la intervencin del Fiscal es causal de nulidad absoluta.
Parten de la premisa que el art. 52 de la ley 24.240 impone la intervencin del Ministerio
Fiscal en defensa y garanta de la ley y del orden pblico. En mrito a ello, y dado que el Ministerio
Pblico tiene una legitimacin que le es propia, ese defecto no puede considerarse subsanado por el
consentimiento del consumidor.
En este contexto el TSJ ha anulado un proceso por haberse omitido su participacin en el
trmite de la alzada por encontrarse encuadrado en el mbito del derecho del consumo y encontrarse
comprometidos intereses vinculados al orden pblico y social. 24
Sin embargo una Cmara de nuestra Capital, sin desconocer la teora
sustentada por el TSJ, manifiesta que la comparecencia del representante del
Ministerio Pblico en la segunda instancia ofrece la posibilidad de control y
vigilancia del proceso en su absoluta extensin, por lo que afirma que su
convocatoria y consiguiente presencia, es susceptible de corregir y enmendar la
ausencia de citacin anterior en que se incurri; y que de all que pretender la
nulidad de la sentencia con basamento en el vicio de la falta de requerimiento de la
opinin del Fiscal en los trminos del artculo 52 de la L.C.D. cuando aqul tiene

21
Cmara 6 en lo Civil y comercial de crdoba, Ribote, Hugo Manuel c/ Consorcio de propietarios edificio garaje
colon ordinario daos y perjuicios otras formas de responsabilidad extracontractual expte. N 522727/36
22
Tribunal Superior de Justicia, Sala Civil y Comercial, Ghisleri Ana Mara c/ BBVA Banco Francs-Ordinario-
Cobro de pesos , Sentencia N 103 del 12.08.08, Diario Jurdico N 1524 del 30.10.08. En igual sentido se ha
resuelto en un caso en que haban sido archivadas als actuaciones penales, ya que se considera que no hay pendencia
de la accin penal. TSJ Sala CC Sentencia N 260 del 10.11.09 Bello Daniel Gustavo c/ Irma Azucena Lpez de
Acua-Desalojo-Recurso de Casacin, Diario Jurdico N 1840 del 14.04.10.
23
Tribunal Superior de Justicia, Sala Civil y Comercial, AI N 156 del 08.06.09, Sanmartino Javier Cematti SAI y C.
c/ Lizzi Jorge Osvado-Accin ordinaria-Recurso de Casacin, AJ N 183 pag. 665.
24
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Jimnez Toms c/ Citibank N.A. y otra
Ordinario-Recurso Directo, Sentencia N 72 del 21/07/03, Semanario Jurdico N 1424 p.307.
7
todava aunque en la alzada- la oportunidad de expedirse, resultara -cuanto
menos- un rigorismo formal excesivo. 2 5

IV.4 Nulidad por indebida integracin de la litis


La doctrina judicial argentina considera que en los casos de vicios de la integracin de la litis,
se trata no de una irregularidad que atae a alguno de los actos que constituyen al proceso mismo,
sino que afecta a la misma relacin jurdica procesal, que es el punto inicial para la validez de la
sentencia que se termine dictando. Falta un presupuesto que hace a la vida misma de la relacin
procesal, lo cual genera invalidez, que puede ser invocada por cualquiera de las partes, en cualquier
estado y grado de la causa; y agregamos, an de oficio.
Con relacin a este tema, el art. 89 del CPCN establece: Cuando la sentencia no pudiere
pronunciarse tilmente ms que con relacin a varias partes, stas habrn de demandar o ser
demandadas en un mismo proceso. Si as no sucediere el juez de oficio o a solicitud de cualquiera de
las partes, ordenar, antes de dictar la providencia de apertura a prueba, la integracin de la litis
dentro de un plazo que sealar, quedando en suspenso el desarrollo del proceso mientras se cita al
litigante o litigantes omitidos.
Sin embargo, si se trata de un litis consorcio necesario dicho plazo no puede considerarse
infranqueable. De all que si aun con posterioridad a la mencionada providencia y antes del
llamamiento de autos en primera instancia se comprueba que se ha omitido citar a alguno de los litis
consortes, es admisible disponer la integracin de la litis, porque lo contrario implicara afrontar,
conscientemente, el riesgo de proseguir el desarrollo de una actividad procesal intil en la medida en
que ha de impedir, fatalmente, un pronunciamiento sobre el mrito de la pretensin.
Ms an, atendiendo a la obvia inutilidad de la sentencia dictada en un proceso que no fue
debidamente integrado a la necesidad de preservar, en este caso, la economa procesal, elementales
razones lgicas aconsejan evitar el absurdo del dispendio jurisdiccional que significa un
pronunciamiento absolutorio de la instancia, correspondiendo en su lugar integrar oficiosamente el
litigio despus de llamados lo autos y aun en segunda instancia. 26
De ah la conveniencia de recordar que la adecuada integracin de litigio es una claro deber
del juez en su carcter de director del debate judicial y que su incumplimiento viola la regla de la
economa procesal, ya que el rechazo de la demanda por no haber sido citados todos los legitimados,
deriva el litigio a un nuevo pleito que puede evitarse mediante el mero cumplimiento oficios del
sealado deber judicial.
As lo ha entendido la Comisin de Reforma del CPCC al agregar como tercer prrafo del
art. 181 del CPCC el siguiente: Si as no sucediere, el tribunal de oficio o a solicitud de
cualquiera de las partes ordenar, antes de dictar la providencia de apertura a prueba, la
integracin de la litis dentro de un plazo que sealar. El proceso quedar suspendido mientras se
cita al litigante o litigantes preteridos.
Siguiendo estas premisas se ha entendido que si el demandado ha fallecido la notificacin
debe hacerse a todos los coherederos del difunto, con lo cual se subsanara la nulidad que se
ocasionara en el proceso (aplicacin por analoga del art. 97 del CPCC) y a los fines de garantizar el
derecho de defensa de todos los sucesores. 27 As en un caso el juez actuante, advertido de que el
juicio seguido en contra de una persona fallecida era nulo, tom medidas saneatorias para evitar la
25
Cmara 1 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Sentencia N 23 del 03.03.09, Len Fer n a n do Lui s c. Jua n y
C a r l os Mast ro m a r i no S .R .L. - Or di n a r i o Da os y P erj . Acci den t es de t r n s i t o Ot r as
caus as de r em i s i n n 59450 8/ 36 , Sem anar i o Jur d i c o N 1709 p ag. 753
26
Palacio-Alvarado, ob. cita, pag. 276 y 277; JA 1982_III. 247.
27
Cmara Nacional Civivil , Sala K, 16.11.01 Consorcio de Propietarios Av. Santa FE 5175 c/ Garfalo Ernesto L.
La Ley 2002-D,706; Cmara Civil, Comercial y Contencioso administrativo de San Francisco (Crdoba) Banco
Central de la Repblica Argentina c/ Rossi Aldo Jess-Ejecucin hipotecaria, Sentencia N 51 del 08.08.06, indito.
8
declaracin de esa nulidad y cit a los herederos del causante ejecutado, con el propsito de
garantizarles a ellos el principio de bilateralidad de audiencia y la garanta de defensa en juicio, e
calidad de continuadores de la personalidad jurdica del causante-ejecutado (art. 3417 y ss del
CPCC).28
Sobre el tema se ha dicho que el conocimiento de la existencia del juicio por parte de alguno
de los herederos no es oponible a los dems, y procede la nulidad de la notificacin si no se ha
procedido a notificar a todos los coherederos del demandado fallecido, ya que el saber, o no, del
pleito, se trata de un asunto subjetivo y por ende personal.29 EN el mismo sentido que de ninguna
manera puede convalidar el vicio la comparecencia de un solo heredero en autos; no slo porque se
trata de una nulidad absoluta (art. 1047 del C.C.), toda vez que al proceso en el cual una de las
partes es una persona fallecida (que no es sujeto de derecho), carece de un presupuesto procesal o
de procediblidad indispensable para que la litis o relacin procesal, se constituya regular y
validamente (requisito ste que por su importancia, es de orden pblico y debe ser declarado an de
oficio en cualquier estado y grado del proceso); sino que adems, para que se produzca la
subsanacin de esos vicios hubiera resultado menester que el juez a quo (de oficio o a instancia de
parte), hubiera citado de comparendo y remate a los herederos del causante, para que los mismos
tuvieran la oportunidad de ejercer el contradictorio, esto es, para que tuvieran la oportunidad de
oponer excepciones y ofrecer pruebas (art. 97 CPC)30
En otro caso se dijo que El trmite del juicio no pudo proseguir luego de anoticiada la
cmara del fallecimiento de una de las partes; la falta de provedo del tribunal que as lo disponga
formalmente, no obsta a esa conclusin, desde que todo acto posterior habra estado viciado de
nulidad (confr.: ST Crdoba, sala Civil, Com. y Contencioso administrativo, 14/10/65, Bol. Jud.
Cba., IX-543)31.
As tambin se ha declarado la nulidad del juicio iniciado y proseguido respecto de una
persona fallecida, por considerarse que se encontraba afectado de manera directa uno de los
presupuestos indispensables para la constitucin de la relacin jurdico procesal el sujeto pasivo-, y
dado que exista imposibilidad de subsanacin del vicio. Se aclar que si bien en principio los
herederos, continuadores de la persona del causante, podran convalidar o subsanar el defecto, esta
posibilidad no existe en el caso de legatarios testamentarios, porque estos son sucesores singulares
que no representan a la persona del causante32.
Sin embargo, consideramos que en estos casos se debe distinguir si se trata de herederos
forzosos o herederos abintestato o testamentarios. En efecto, segn lo prescripto por el art. 3410 del
Cdigo Civil: Cuando la sucesin tiene lugar entre ascendientes, descendientes y cnyuge, el
heredero entra en posesin de la herencia desde el da de la muerte del autor de la sucesin sin
ninguna formalidad o intervencin de los jueces...; en cambio en el caso de los otros herederos los
mismos deben ser puestos en posesin de los bienes hereditarios por el juez de la sucesin. En este
orden de ideas la doctrina ha sostenido que: ... cuando hay varios herederos cada uno tiene una
parte alcuota... en la posesin hereditaria... empero, con respecto a terceros, a cada heredero se lo
considera como poseedor del todo... podr ser demandado por terceros como poseedor de toda la
herencia.33 En consecuencia si comparece al juicio un heredero forzoso del demandado, que

28
Cmara Nacional Civivil , Sala K, 16.11.01 Consorcio de Propietarios Av. Santa FE 5175 c/ Garfalo Ernesto L.
La Ley 2002-D,706; Cmara Civil, Comercial y Contencioso administrativo de San Francisco (Crdoba) Banco
Central de la Repblica Argentina c/ Rossi Aldo Jess-Ejecucin hipotecaria, Sentencia N 51 del 08.08.06, indito.
29
Cmara Civil, Comercial, Trabajo y Familia de Villa Dolores (Crdoba), Resce Alberto M. c/ Cuello Gabriel y
otra, 08/04/02, La Ley Crdoba 2002, p. 1492.
30
Cmara Civil, Comercial y Familia de San Francisco (Crdoba) Municipalidad de San Francisco c/ Traiano
Filipetti-Dda ejecutiva, Auto N 64 del 31.07.07, Diario Jurdico N 1244 del 14.08.07.
31
Tribunal Superior de Justicia, Sala Civil y comercial, Verzini, Ral D. y otro c. Chancalay, Nicols y otros;
31/08/1998; La Ley Crdoba 1999, p. 354.
32
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Guzmn Luis Gaspar y otra c/ Gustavo Spinozzi
y otro- Accin autnoma de nulidad- Recurso de Casacin, Sentencia N 48 del 21.04.05, Diario Jurdico N 711 del
02/05/05.
33
Prez Lasala, Jos Luis- Curso de Derecho Sucesorio- Ed. Lexis nexis, Bs. As. 2008, p.146.
9
acredita debidamente su vnculo, el mismo se encuentra legitimado para actuar, sin que sea necesario
citar a todos los otros herederos o que se acompae el auto de declaratoria de herederos. 34
En otros casos, y bajo estos mismos principios el TSJ ha anulado de oficio un procedimiento
de redargucin de falsedad, desde el provedo de apertura a prueba en adelante, por no haberse dado
intervencin al Oficial Pblico que haba expedido el acto, y cuya autenticidad se cuestionaba (en el
caso, un informe de la Secretaria del Tribunal).35 En otro caso, en el cual se haba impugnado la
pericia oficial porque el experto no haba fijado da y hora de comienzo de las tareas, la alzada de
oficio, declar la nulidad de lo actuado por falta de intervencin del perito en el trmite incidental.
Adujo que su participacin era necesaria, dado que el proceso poda tener importantes consecuencias
para l, tanto de ndole civil, como administrativa, en orden a su responsabilidad. Sostuvo que la
impugnacin de nulidad de un acto jurdico procesal debe seguirse con intervencin del tercero
colaborador que origin el mismo, en el caso, el perito oficial (arg. art. 244 C.P.C.) 36.
Se declarado asimismo la nulidad de todo el trmite de una tercera, desde el primer decreto
en adelante, por no haberse dado intervencin al ejecutado del juicio principal, tal como lo impone el
art. 439 CPC. Se dijo que si bien, en principio, las nulidades son relativas, en ese caso se afectaba la
misma relacin jurdico-procesal, agregando que la ley ritual es de Derecho Pblico y est fuera de la
voluntad de las partes37.

IV.5 Nulidad por falta de intervencin del Asesor Letrado


Con relacin a la falta de intervencin del Asesor Letrado en los trminos del art. 99 CPC,
siempre se ha sostenido que slo puede dar lugar a una nulidad de carcter relativo, y no da lugar a
tal declaracin si la defensa de los intereses de la menor involucrada ha sido concretada a travs de
su padre, porque las funciones de aquel funcionario son solo de asistencia y control. En principio, se
ha considerado que este defecto puede subsanarse corriendo una vista de todo lo actuado al
Ministerio Pblico, quin poda convalidar los actos hechos sin su intervencin o en su caso, de
existir un perjuicio, peticionar la nulidad correspondiente.
Sin embargo la CSJN ha sostenido que debe declararse la nulidad de todo lo actuado si
habiendo menores en la causa no se ha dado intervencin al Ministerio de Menores, sin que ello
pueda quedar subsanado con la vista corrida en la instancia superior; mximo cuando se han dictado
resoluciones en la causa que pueden ocasionar a dicha representacin promiscua un gravamen de
insusceptible reparacin ulterior. 38
As ha dicho la CSJN en estos casos de omisin de intervencin del Ministerio Pblico
Pupilar: es descalificable la sentencia que, al confirmar una resolucin, omiti dar intervencin al
ministerio pupilar para que ejerciera la representacin promiscua a pesar de que dicha resolucin
comprometa en forma directa los intereses de la menor, lo que importa desconocer el alto cometido
que la ley le ha asignado a dicho ministerio, y no slo menoscaba su funcin institucional sino que
acarrea la invalidez de los pronunciamientos dictados en esas condiciones39
No obstante y sin descartar la doctrina judicial de la CSJN consideramos que debe valorarse
en cada caso concreto, tanto por el Asesor Letrado en la decisin de impetrar la nulidad de todo lo
actuado- como del Juez al resolver en ese sentido-; si la falta de intervencin del Ministerio Pblico
ha cercenado el derecho de defensa o en su caso, el inters superior del nio, nia o adolescente.

IV.6. Otros supuestos de declaracin de nulidad de oficio


34
Cmara 5 en lo Civil y Comercial, AI N 310 del 26.06.09 Carcifioni Mario Jos c/ Dinosaurio SA-Abreviado-
Daos y perjuicios Semanario Jurdico N 1722 del 03.09. 98
35
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Florit Sebastin Miguel Redaguye Falsedad de
Instrumento Pblico Recurso Directo Recurso de Revisin Sentencia N 83, del 27/05/98, indito.
36
Cmara 4 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Suso Marta Elena y Otro C/ Nstor. L. Mattheus y Ot.
Ordinario, Auto N 142 del 26/4/01indito.
37
Cmara 5 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Robino Imelda Teresa Isabel c/ Daniel P. Reynoso y otros
ordinario- Tercera de mejor derecho del Banco Hipotecario S.A, Auto .N 459 del 07/11/02, indito.
38
CSJN, R.221 XLIV, 06.07.2009; R., RP (en nombre y representacin de sus hijos menores c. Estado Nacional y/0
Estado Mayor Gral. Del Ejercito Arg. s/ daos y perjuicio-Ordinario
39
C.1096, XLIII. R.O.-Carballo de Pochat, Violeta Sandra Luca c/ ANSES s/ daos y perjuicios, sentencia del
19.05.09, Ver tambin Fallos 325:1347 y 330: 4498 y doctrina de fallos: 305:1945 y 320:1291)
10
A ms de los casos sealados, se ha declarado de oficio la nulidad en una tercera por haberse
omitido correr traslado a la tercerista de la excepcin de prescripcin planteado por el ejecutante en
los trminos del art. 510 del CPCC. Seala el fallo que el vicio, por su importancia y gravedad pone
en peligro el derecho del tercerista al no habrsele conferido la oportunidad de expedirse u ofrecer
prueba en relacin a la defensa sustancial de prescripcin, cuya decisin definitiva ha de revestir el
carcter de cosa juzgada material irrevisable en cualquier otra instancia o proceso posterior, lo que
provoca que la irregularidad no pueda considerarse de carcter meramente relativa. Se est frente a
un vicio manifiesta de la tramitacin procedimental, que an consentido por la parte a travs del
silencia-puede ser declarado oficiosamente nulo porque reviste gravedad constitucional, lesionando
garantas sustanciales que impiden considerar el trmite como un justo y debido proceso legal.40
En esta misma lnea se ha declarado la nulidad de la sentencia por haberse omitido notificar el
traslado para alegar como as tambin el decreto de autos al nuevo domicilio constituido por el
demandado.41

V- COMPARACION CON OTRAS FIGURAS

V.1 Nulidad e inadmisibilidad


Dentro de las sanciones procesales encontramos la inadmisibilidad y la nulidad. En la primera
se niega al acto el ingreso al proceso sino cumple determinados requisitos y es la que da la
posibilidad del rechazo in limine de dicha actuacin (vgr. Incidente de nulidad, determinadas
excepciones en el ejecutivo, etc). La segunda ocurre cuando el acto viciado ha ingresado al proceso
y ha producido efectos, por lo que se necesita de una declaracin judicial de nulidad que haga cesar
dichos efectos.

V.2 Nulidad e inexistencia


Algunos consideran al acto inexistente como una categora distinta del acto nulo,
definindolo como aquel que carece de los requisitos mnimos indispensables para su configuracin,
por ejemplo, una sentencia dictada por alguien que no reviste el cargo de Juez.
Las consecuencias prcticas de aceptar sta categora conceptual como una figura distinta de
la nulidad, son que los actos inexistentes no producen ningn efecto jurdico; no requieren de
declaracin judicial; son inconfirmables e imprescriptibles; y pueden ser alegados incluso por quien
dio lugar al acto. Sin embargo, algunos entienden que si bien el acto inexistente est excluido del
rgimen de las nulidades procesales, pues no tiene la categora de acto y se trata de un simple
hecho, como tal -como hecho- se da en el proceso generando una actividad jurisdiccional que por
mnima que sea, y cualquiera que sea el modo en que se concrete, deber fulminarse con la sancin
de ineficacia, pues una situacin jurdica de tal naturaleza no puede mantenerse sin lmite temporal de
pronunciamiento sin atentar contra principios viscerales del proceso tales como la seguridad42
El TSJ ha admitido que, ya se hable de actos inexistentes o de actos afectados por nulidad
procesal absoluta de orden pblico, se trata siempre de actos que, an cuando han sido realizados de
hecho, no renen los elementos esenciales para su constitucin y resultan, por ende, absolutamente
inoperantes e inconfirmables. Consecuencia de ello es que la oportunidad para efectuar el planteo no
precluye ni prescribe.43

40
Cmara 7 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Auto N 157 del 06.05.10, Scrilisizzi Leandro Luis c/ Borgogoni,
Cristina Marcelo y otros-PVE-Alquileres-Tercera de mejor derecho del Fisco de la Provincia de Crdoba, Diario
Jurdico On line, N 1913 del 02.08.10
41
Cmara 7 en lo Ciil y Comercial, Auto N 440 del 13.10.10, Marinario Jos Antonio c/ Empresa de Transporte
Urbano de pasajeros Ciudad de crdoba SACIF y otro-Ordinario-Daos y perjuicios-Accidente de trnsito, Diario
Jurdico On line N 2076 del 29.04.11.
42
Cmara Civil, Comercial, Trabajo y Familia de Villa Dolores (Crdoba), Fisco de la Provincia C./Ral Alberto
Frigerio-Apremio, Auto. N 66, 20/09/01, indito.
43
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Guzmn Luis Gaspar y otra c/ Gustavo
Spinozzi y otro- Accin autnoma de nulidad- Recurso de Casacin, Sentencia N 48 del 21.04.05, Diario Jurdico
N 711, del 02/05/05.
11
Jurisprudencialmente, en el orden nacional, se ha aplicado esta calificacin jurdica en los
supuestos de escritos judiciales con firma falsa. Se ha dicho que la firma de las partes en los escritos
reviste condicin esencial para la existencia del acto, por lo que, si carecen de aquella, estos escritos
carecen de toda eficacia. Cuando hay vicio hay que recurrir a la teora de la nulidad, en tanto que
cuando no hay otorgamiento del acto se est frente a supuestos de inexistencia. A ms de ello en los
casos de firma falsa del letrado, se le ha restado validez a la ratificacin posterior ya que si se la
permite, se estara dando a las partes una facultad saneadora y una inapropiada potestad de evitar las
consecuencias de la fatalidad de los plazos44.
El incidente de nulidad planteado por estimar que la firma que luce en un escrito judicial no
pertenece a la persona respectiva, es procesalmente admisible, ya que en ese caso el escrito carecera
de uno de los requisitos indispensables para la obtencin de su finalidad, esto es, la firma (art. 1012
C.C.).-45

En l mbito local, tambin se ha dicho que el efecto retroactivo del art. 1936 del C.C. opera
con plenitud entre las partes, pero no frente a terceros, quienes no pueden resultar perjudicados,
dado que ya la parte contraria haba adquirido el derecho a considerar el acto como no
cumplimentado.46
Sobre este tema la Suprema Corte de Buenos Aires ha decidido que cuando el acto por
circunstancias relativas a su esencialidad, no puede nacer a la vida del derecho, su ineficacia partes
de su no existir y nada puede quedar de l ms all de la constatacin de su existencia, ni siquiera
bajo la expresin de una obligacin natural. Cuando ha vicio, hay que recurrir a la teora de la
nulidad, en tanto que cuando no hay otorgamiento del acto se est frente a supuestos de inexistencia.
El acto que es inexistente para quien no lo otorg, igualmente lo es para todos quienes hayan
participado 47
Nuestro tribunal cimero tambin ha tratado la diferenciacin entre acto nulo e inexistente, y la
posibilidad o no de convalidacin, en una causa en la cual, haciendo hincapi en el principio de
trascendencia, ha dicho que resultara ilgico sancionar al vicio de un modo ms severo al que
dispone el rgimen de nulidades procesales. En definitiva, permiti la convalidacin (por ratificacin
del mandato dado por el causante, por los herederos del demandado en los trminos del art. 1936 del
C.C. antes que el acto hubiera sido impugando por la actora) y la conservacin de un acto viciado
porque el mismo no haba producido perjuicio alguno. Dicho fallo expresa: Por otro lado, al margen
de las disquisiciones doctrinarias acerca de la conveniencia o no, de tener en cuenta la teora del acto
inexistente dentro de la rbita de las cuestiones procesales, lo cierto es que esta sala est persuadida
de la insoslayable importancia del principio de trascendencia, en el mrito de los efectos de cualquier
vicio acontecido en el trmite de un proceso judicial. Desde tal perspectiva, resultara ilgico
sancionar al vicio de un modo ms severo al que dispone el rgimen de nulidades procesales,
prohibiendo la convalidacin y conservacin de un acto viciado, cuando el mismo no ha producido
perjuicio alguno. En otras palabras, un criterio razonable en lo que hace a la descalificacin de los
actos formalmente viciados, debe tener en cuenta el grado de correspondencia necesario entre la
descalificacin del acto, y la lesin que el mismo ha ocasionado; lesin esta, que si no afecta el
inters personal de una de las partes (nulidad relativa), debe violentar el orden pblico vigente
(nulidad absoluta)En el caso de autos, no se advierte el eventual perjuicio que se producira de
convalidarse los actos que el letrado realiz con anterioridad a las ratificaciones del mandato... 48
44
Cmara de Apelaciones. en lo Civil y Comercial de Azul, Sala II, Gallichio Miguel ngel c/ Bustingorry Eduardo
Ral s/ Incidente de Revisin, 18.10.05, Diario Jurdico N 847 del 11/11/05.
45
Cmara 7a. en lo Civil y Comercial de Crdoba de Crdoba, Auto N 224- 07/05/09- Nazrala, Amado c/ Romero,
Edgar Marcelo y otro- Ejecutivo por cobro de cheques, letras o pagars- Cuerpo de levantamiento de embargo- Zeus
Crdoba N 370, p. 662.-
46
Cmara 2 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Incidente de nulidad en Fauda Lary c/ Priotti Italo Simulacin,
Auto. N 600 del 03.10.03, Semanario Jurdico N 1440, p. 826.
47
Suprema Corte de Buenos Aires, AC 56169 Frinu, Angel c/ Frigorfica ALCA SRl-Reivindicacin, 07.11.95, DJJ
150-709.
48
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Verzini, Ral D. y otro c. Chancalay, Nicols y
otros, 31/08/1998, La Ley Crdoba 1999, pag. 354.
12
VI. CARACTERES

VI.1. Son de interpretacin restrictiva


Las nulidades procesales son un remedio excepcional, ltimo, al que debe recurrirse cuando
no queda otra va para subsanar el defecto. Por ello, en caso de duda debe desestimarse la nulidad e
inclinarse por la validez de los actos procesales. Esto se deriva del principio de conservacin que
consagra la conveniencia de preservar la eficacia y validez de los actos frente a la posibilidad de su
anulacin, lo que llevara a un resultado disvalioso. Por ejemplo, en el caso que no se acompaan las
copias correspondientes con la notificacin del traslado o vista (art. 85 del CPC), la sancin que
corresponde no es la declaracin de nulidad, sino ordenar una nueva notificacin conforme a
derecho.
Este carcter se acenta cuando lo peticionado es la declaracin de nulidad de una subasta,
con el fin de evitar el desprestigio de este tipo de ventas. Dice nuestro Mximo Tribunal sobre el
tema: Tal inteligencia responde a las particulares caractersticas del acto de remate, desde que no
constituye una compraventa convencional entre particulares, sino que es un acto judicial, producto
de la orden del juez, en ejercicio de la funcin jurisdiccional. Esta peculiaridad, que lo distingue de
un negocio comercial o civil (Cfr. Podetti, Ob. cit., n 195, pg. 441), se acenta en los supuestos
como el de autos, donde el juez acta en contra de la voluntad del deudor, y en virtud del ejercicio
de un poder autnomo y a raz del pedido de venta formulado por el ejecutante en el periodo
correspondiente al cumplimiento de la sentencia de remate (Cfr. Palacio, Derecho Procesal Civil, T.
VII, n1127, b), p. 567, segn cita de Vnica, La Subasta Judicial en Crdoba, pg. 22)Es
razonable, entonces, que el acto judicial por el que se dispone la realizacin forzada de los bienes
embargados, no sea pasible de nulidad, si no es ante la palmaria configuracin de "...vicios que
afecten sus dimensiones de tiempo y forma, o comprometan la validez de los requisitos atinentes a
los sujetos y al objeto" (Palacio, Ob cit. pg. 616/620, segn cita de Vnica, ob. cit., pg. 150). 49
An mayor restriccin merece el anlisis de la procedencia de una accin autnoma de
nulidad, donde lo que se pretende anular es el proceso todo.

VI.2. No procede la aplicacin analgica


Las disposiciones sobre nulidad no admiten aplicacin analgica. Esta pauta interpretativa es
consecuencia de la anterior, ya que cada pedido de nulidad debe ser valorado a la luz de los
principios que la informan, sobre todo el de trascendencia (ya que un mismo hecho puede ocasionar
perjuicio en un caso y en otro no) y siempre bajo el pilar bsico que ante la duda debe estarse a la
validez del acto.

VI.3. Son relativas


Como ya adelantara al tratar los vicios sustanciales y procesales, para la mayora de los
autores, todas las nulidades procesales son relativas, sin excepcin alguna, aunque resulten
comprometidas disposiciones de orden pblico. Sin embargo, otra posicin sostiene que en ste
ltimo caso, pueden existir nulidades absolutas y que deben ser declaradas de oficio en cualquier
estado del proceso. 50
Segn Vnica51, no hay dudas de que nuestro CPC adhiere a la primera de las posiciones,
ya que slo pueden ser declaradas las nulidades que no hubieren sido consentidas (arts. 77 y 78, inc.

49
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Incidente de Impugnacin de Subasta de River
Side SA en: Cuerpo de Ejecucin de Sentencia en: Academia Femenina del Sagrado Corazn c/ Chateau SA.
Ejecucin hipotecaria Rec. de Casacin, Auto .Interlocutorio N 182 del 20/09/02, Semanario Jurdico 1384, Pg.
403 o en Actualidad Jurdica N 14, Pg. 780.
50
Perachione Mario, Nulidades absolutas en el proceso civil, Foro de Crdoba N 38 (1997) p.44. En el mismo
sentido Ledesma A. Nulidades procesales en Revista de Derecho Privado y Comunitario N 8 (1995) p. 337.
51
Vnica, Oscar Hugo, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba., T. I, pg. 196, Marcos
Lerner Editora Crdoba, 1997.
13
2, del CPC), sin distinguirse o mencionarse en nuestra ley vicios que no puedan ser convalidados. As
se ha dicho Las nulidades procesales tiene carcter relativo, de modo que los vicios e
irregularidades cometidos en el desarrollo del pleito, cualquiera sea su importancia, quedan
subsanadass por la convalidacin expresa o tcita derivada de la inaccin de los interesados. 52
Ello por cuanto el derecho procesal est dominado por ciertas exigencias de firmeza y
efectividad en los actos, superiores a las de otras ramas del orden jurdico, de modo tal que, frente a
la necesidad de obtener actos vlidos y no nulos, se encuentra la necesidad de obtener actos
procesales firmes, sobre los cuales pueda consolidarse el derecho. Para ello, el juez debe valerse,
utilizndola con suma cautela, de su facultad saneadora preventiva, a fin de evitar futuras y
previsibles nulidades.
En este mismo sentido, se ha sostenido que no existe la nulidad absoluta y de orden
pblico, slo fundada en las normas del CPCC53. Sin embargo, y como ya lo sealramos ut-supra
la jurisprudencia registra varios casos de excepcin a la regla de la relatividad de las nulidades
procesales, cuando ha entendido que se encuentra interesado el orden pblico, en los cuales, aun
cuando el afectado hubiera consentido el defecto, se impone la declaracin de nulidad.54 :

VII. PRINCIPIOS PROCESALES APLICABLES

De la lectura de los artculos 76 a 78 del CPCC se infieren una serie de presupuestos para que
opere la admisibilidad del incidente de nulidad.. Estos principios son:

VII.1. Legalidad o especificidad


El art. 76 del CPCC establece que procede la nulidad de los actos procesales cuando la ley
prevea expresamente esa sancin (nulidades expresas), como sera la nulidad de la cdula de
notificacin cuando no cumple los requisitos establecidos en el art. 156 (art.157 del CPCC). En este
mismo contexto no podramos hablar de nulidad cuando la incumpliera el acompaar las copias con
la notificacin exigidas por el art. 85 del CPC, ya que esa obligacin no se encuentra conminada
bajo pena de nulidad. Respecto de ste tema, ya se ha expedido la jurisprudencia sobre que la
omisin de acompaar la copia correspondiente a la cdula, en principio no autoriza a peticionar la
nulidad de la notificacin sino tan slo la suspensin del plazo -en este caso- para contestar el
traslado 55, lo que se subsana ordenando una nueva notificacin en forma. As se ha dicho: No
resulta nula la notificacin por cdula cumplida sin la copia pertinente, si pese a ello, permiti al
destinatario conocer en tiempo su objeto esencial, implicando tan slo un acto irregular por
incompleto, que legitima al interesado a denunciar dicha contingencia a los efectos de lograr la
suspensin del plazo respectivo. 56
Ahora bien, no obstante esta postura practicamente mayoritaria-, el TSJ ha resuelto que la
falta de agregacin ntegra de la documental en la citacin de comparendo provoca la nulidad de la
cdula, ya que se priva de virtualidad jurdica al acto de anoticiamiento, en los trminos de lo
dispuesto por el art. 142 del CPCC, toda vez que dicha cdula carece de los requisitos indispensables
para obtener su finalidad; ms an si tenemos en cuenta su incidencia negativa en el ejercicio
adecuado de la defensa de sus derechos por la parte demandada.57

52
Cmara 1 en lo Civil, Comercial, Familia y Contencioso Administrativo de Ro Cuarto (Crdoba), mayo 13-998
Angeletti Juan C. c. Ruisech, Rodolfo B. y otros publicado en La Ley Crdoba 1999 pag. 1442 sumario 202-r.
53
Cmara 7 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Banco Integrado Departamental Coop. Ltdo. c/ Alfeil; Mara
Isabel- Ejecutivo Sentencia N 18 del 04.04.97, Foro de Crdoba Ao VIII42, 1997, p. 205
54
Fernndez Ral E., Impugnaciones ordinarias y extraordinarias en el CPCC de Crdoba, p. 35 y ss., Alveroni
Ediciones, Crdoba, 2006
55
Cmara Nacional Civil, Sala A, Rizzo Gumersindo c. La Lumina S.A. y otra, 06/08/1985, La Ley 1986-A-222.
56
Cmara Civil, Comercial, Trabajo y Contencioso Administrativo. de Villa Dolores (Crdoba), 09/11/04, Busto,
Hctor A. y otra c. Chiavazza, Arturo F. y otro; publicado en La Ley Crdoba 2005 p. 688.
57
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Electora y competencia originaria. Auto N 37 del 05.07.06
Cencosud SA c/ Municipalidad de Rio Cuarto-Accin declarativa de inconstitucionalidad, Diario Jurdico On line
N 1041 del 20.09.06.
14
Conforme a lo relacionado, lo que debera hacer la parte que ha recibido la cdula sin las
copias pertinentes, es comparecer al Tribunal, denunciar el hecho y solicitar la suspensin del plazo
que le estara corriendo para contestar la demanda. En la prctica, y an en los casos en que no se
haya solicitado la suspensin de los plazos, el tribunal si bien no declara expresamente la nulidad de
la misma, lo hace en forma implcita, ya que ordena realizar nuevamente la notificacin en forma.
Por otra parte debemos sealar que a falta de un texto imperativo, se faculta al juez a declarar
la nulidad cuando el acto carece de algn requisito indispensable para la obtencin de su finalidad; se
trata de las nulidades llamadas implcitas. Dice el art. 76 del CPCC: Proceder la nulidad de los
actos procesales...cuando el acto carezca de los requisitos indispensables para la obtencin de su
finalidad. Para la configuracin de la nulidad en este caso, no solamente es necesario tal carencia,
sino que, adems, es imprescindible que el acto, no obstante su irregularidad, no haya logrado la
finalidad a que estaba destinado. Esto es lo que se denomina principio de finalidad incumplida, y
que es coherente con el principio consagrado en nuestro CPCC respecto a las formas de los actos
procesales, que es el de la instrumentalidad o finalismo, conforme al cual la posible invalidez de los
actos del proceso debe juzgarse atendiendo a la finalidad que, en cada caso concreto, est destinada
a satisfacer58.
Siguiendo estos lineamientos se ha entendido que si la parte ha tenido conocimiento de que se
le ha corrido traslado de la demanda, y ha contestado dicho traslado, no puede alegar la nulidad de
la notificacin con posterioridad al decreto que le ha dado por decado el derecho dejado de usar,
porque debi presentarlo a los cinco das de conocido el vicio. 59

VII.2. Trascendencia
Este principio parte de la premisa que no existe nulidad por la nulidad misma y que sta no
puede declararse en el slo inters de la ley. La trascendencia se traduce en la existencia de
perjuicio e inters jurdico en su declaracin. Este requisito implica que la nulidad slo puede ser
declarada cuando haya un fin que trascienda la nulidad misma el que, en la mayora de los casos, ser
relativo a la preservacin del derecho de defensa. Por ende, si el vicio no trasciende, afectando esa
garanta o generando un gravamen, la nulidad no ser procedente. Cabe aclarar que no basta una
invocacin genrica del perjuicio, sino que se debe indicar cul es el agravio que le causa el acto
irregularmente cumplido. El perjuicio debe ser cierto, real e irreparable60.
Las nulidades no tienen por finalidad satisfacer pruritos formales, sino enmendar los
perjuicios efectivos que pudieran surgir de la desviacin de las solemnidades del procedimiento, cada
vez que esta desviacin suponga restriccin a las garantas a que tienen derecho los litigantes61.
Con fundamento en este principio el TSJ ha dicho: Un criterio razonable en lo que hace a la
descalificacin de los actos formalmente viciados, debe tener en cuenta el grado de correspondencia
necesario entre la descalificacin del acto, y la lesin que el mismo ha ocasionado; lesin esta, que si
no afecta el inters personal de una de las partes (nulidad relativa), debe violentar el orden pblico
vigente (nulidad absoluta)62
En otra causa, el Mximo Tribunal provincial rechaz el agravio fundado en que no se le
haba notificado al impugnante la audiencia a los fines de la lectura de la sentencia de Cmara;
sosteniendo que si bien el vicio existi, al no mencionarse en la cdula respectiva el nombre del
impugnante; este ltimo no se haba visto privado del ejercicio de su legtimo derecho de defensa,
desde que tuvo conocimiento de la resolucin dictada, al punto que interpuso recurso de casacin en

58
Cmara 6 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Rennella Pedro Alejo c/ Dora Viviana Baez y ots. PVE,
Sentencia. N 126 del 03/10/00, indito.
59
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba (en pleno) Disco SA c/ Municipalidad de Rio Cuarto-Accin de
inconstitucionalidad Auto N 27 del 01.06.06, Semanario Jurdico N 1567 pag. 80. En el caso, la demandada ha
planteado la nulidad de la notificacin recin cuando se le ha dado por decado el derecho dejado de usar por haber
evacuado el traslado en forma extemporneo. El Tribunal ha considerado que el vicio se encuentra convalidado.
60
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Alecy S.A. c/ Aristides Enrique Garbi y otro
Ejecutivo Recurso directo, Sentencia. N 115 del 28/08/01, Actualidad Jurdica On Line , Cdigo 3603
61
Idem nota anterior.
62
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Verzini, Ral D. y otro c. Chancalay, Nicols y
otros, 31/08/1998, La Ley Crdoba 1999, pag. 354.
15
su contra. Afirm que no existe la nulidad por la nulidad misma. Slo procede la nulidad de los actos
procesales cuando afecta la defensa en juicio, por lo que pese a la irregularidad que hubiere existido,
si el acto ha logrado la finalidad a que estaba destinado, debe desestimarse la pretensin anulatoria
(arg. art. 76 del C. de P.C., Ley 8.465) 63.
El art. 77 prescribe que el incidentista deber expresar el perjuicio sufrido del que derivare el
inters en obtener la declaracin, o mencionar las defensas que no ha podido oponer. Se ha dicho
que la intencin legislativa no es exigir ambos elementos a la vez (ya que es una o), sino al menos
uno de ellos, ya que hay casos en que no hay defensas, en sentido estricto, que oponer. As por
ejemplo, al actor no puede exigrsele que oponga defensas, ya que, generalmente, no resiste una
pretensin, sino que la ejercita.64
Adems, se ha expresado que cuando el vicio atae a la citacin inicial, el perjuicio se
presume y no debe exigirse expresin alguna al respecto. 65. El Tribunal cimero provincial ha afirmado
que en ese caso, el agravio surge evidente y se presume, desde que el vicio impide la contestacin
de la accin, afectndose, en su mxima expresin, el derecho de defensa y el principio de
bilateralidad66. Tambin se ha manifestado que, cuando se trata de la citacin inicial, el perjuicio
se presume y no debe ser invocado puesto que la indefensin es absoluta, siendo innecesario
enumerar las defensas que no se han podido oponer, ya que la persona no se ha enterado de la accin
entablada en su contra67.

VII.3. Convalidacin
Para que proceda la nulidad es indispensable que la omisin o el acto defectuoso no haya sido
convalidado, expresa o tcitamente.
Por regla general, la irregularidad de un acto procesal es susceptible de convalidarse mediante
el consentimiento de la parte a quien ella perjudica. Este principio deriva del carcter relativo que, en
principio, tienen todas las nulidades procesales, con las salvedades ya vistas. En este sentido ha dicho
el TSJ En otras palabras, en nuestro ordenamiento adjetivo vigente, como regla no existen nulidades
absolutas, por el contrario ellas son relativas y consecuentemente, subsanables. Es decir, las
irregularidades de los actos procesales (dentro de los cuales se encuentra incluida las resoluciones
judiciales) quedan convalidadas si tal vicio no tiene trascendencia ni conlleva un perjuicio para el
derecho de la defensa en juicio68
Los actos viciados, o supuestamente viciados, se consolidan si no se los ataca en tiempo hbil
o sea dentro de los cinco das fatales que se cuentan desde que se conoci el vicio, art. 78 CPC. La
convalidacin se apoya en el principio de que frente a la necesidad de obtener actos vlidos y no
nulos, se halla la necesidad de obtener actos firmes, sobre los cuales pueda consolidarse el derecho y,
tambin, porque se presume que si el afectado por el vicio no lo hace valer, no existe un perjuicio
grave y renuncia a su facultad de impugnar el acto de que se trate. Esto va unido al principio de
conservacin de los actos.
Existe convalidacin expresa cuando el perjudicado se presenta y ratifica el acto viciado, y
convalidacin tcita, cuando no se impugna el acto defectuoso dentro del plazo legal. El TSJ ha

63
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Egea, Andrs (H) y otros C/ Egea Hnos S.A. -
Amparo - Recurso Directo, Sentencia. N 51 del 06/10/97, recibido por correo electrnico.
64
Cmara 8 Civil y Comercial de Crdoba, ICI Argentina SAIC C/ Daniel Vctor Regondi ordinario recurso de
casacin, Auto N 171 del 05/08/02, indito.
65
Cmara 4 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Casasola Gernimo T. C/ Susana Gloria DOttavio, Abreviado,
Auto .N 126 del 27/02/03, Semanario Jurdico N 1401, Pg. 255.
66
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Guzmn Luis Gaspar y otra c/ Gustavo Spinozzi
y otro- Accin autnoma de nulidad- Recurso de Casacin, Sentencia N 48 del 21.04.05, Diario Jurdico N 711, del
02/05/05. Ver tambin: Cmara 2 en lo Civil y Comercial de Crdoba, "Sosa de Garca, Mara A. c/ Rosa Sabina
Jurez y otros - PVE", Auto N 648 del 27.08.02, Semanario Jurdico. N 1380, Pg. 280; Cmara 7 en lo Civil y
Comercial de Crdoba, Ventura Hctor H. c/ Franciosi Sergio E. Ordinario- A.N 100, 18/04/05, recibido por correo
electrnico.
67
Cmara 5 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Espinosa Centeno Elena- Declaratoria de Herederos, Auto N 230,
de fecha 30.06.04, recibido por correo electrnico.
68
Tribunal superior de Justicia de Crdoba, Sala civil y Comercial , Marin Jose Alejandro C/ Bibas Ana Cristina
Desalojo Por Abandono Recurso Directo, Sentencia N 567 del 08.06.04, Semanario Jurdico N 1468 p. 156
16
dicho que "Las nulidades de procedimiento admiten su saneamiento como consecuencia del concurso
de la voluntad de las partes puesta de manifiesto expresa o tcitamente, al notificarse el acto o al
transcurrir el plazo acordado para impugnarlo, sin que ello acontezca, en virtud de la preclusin. Es
decir que lo fundamental para la consolidacin del proceso es la materializacin de los actos
procesales firmes y no la obtencin de actos formalmente inmaculados"69.
La doctrina y la jurisprudencia reinante han considerado como acto convalidable por
antonomasia, el decreto de autos firme. Esto es as, ya que si las partes consienten el decreto de
autos quedara saneada, en principio, toda irregularidad procesal anterior en el trmite. Se ha dicho
sobre el tema que La nulidad por defectos de procedimiento debe ser reclamada en la instancia en
que ha tenido lugar, convalidando el consentimiento del llamamiento de autos, todos los pretendidos
vicios anteriores"70.
En igual sentido, se ha entendido que el vicio ha sido convalidado al no haberse planteado el
incidente en el trmino de cinco das. Una vez firme el decreto de autos, queda consentido todo lo
actuado, precluye la etapa de tramitacin de la causa, y con l la posibilidad de invocar nulidades del
procedimiento71 :El vicio in procedendo, de existir, resulta convalidado al no haberse planteado
el incidente de nulidad correspondiente antes del dictado del decreto de autos. No existen nulidades
procesales de carcter absoluto. Una vez firme el decreto de autos queda consentido todo lo
actuado. La irregularidad de un acto procesal entonces, de existir, es susceptible de convalidarse
mediante el consentimiento de la parte a quien ella perjudica. Los actos viciados, o supuestamente
viciados, se consolidan si no se los ataca en tiempo hbil72
Sobre este punto recientemente el TSJ de Crdoba ha dicho: El consentimiento de la
providencia que dispone el llamado de autos tiene virtualidad para purgar cualquier defecto o error
de procedimiento de fecha anterior al dictado de la resolucin judicial, ello as como corolario de la
regla irrefragable de la relatividad de las nulidades procesales, susceptibles de ser convalidadas por el
consentimiento expreso o tcito de la parte a la cual perjudican. 73 En dicho fallo el Mximo
Tribunal provincial fundamenta su postura en que la inactividad de la parte en la etapa pertinente no
lo autoriza a pretender, con posterioridad, retrotraer el procedimiento para hacer valer supuestas
nulidades ya consentidas. Nadie puede invocar un derecho que est en pugna con su propio accionar
porque ello importa una renuncia tcita que invalida la pretensin.
Ahora bien, dentro de las salvedades a este principio, podemos citar como ejemplo la
jurisprudencia que expresa que no existe convalidacin de la nulidad por vicios de la citacin inicial,
si el demandado pudo tomar conocimiento del juicio por haberse trabado una medida cautelar sobre
sus haberes; sta ltima es una medida preventiva, unilateral, mientras que el trmite del juicio debe
garantizar la bilateralidad, por lo que, el conocimiento de la existencia del embargo no implica que
por ese medio se le haya corrido traslado de la demanda. 74 Contrariamente, en un caso de embargo
de bienes muebles se ha entendido que si el incidentista ha tomado conocimiento del embargo, ha
tomado conocimiento de la existencia del juicio y no pudo dejar que se tramitara ntegramente este
ltimo para acusar la falta de citacin recin cuando la sentencia ya estuviera dictada. La ley no
consiente esta especulacin, no permite que la parte que se halla en conocimiento del acto nulo fije a
capricho el momento de hacer valer la nulidad.75

69
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil, Comercial y Contenciosos Administrativo, Rothlin, Francisco
E. y otra c. Antonio M. Tofanelli (Nulidad-Recruso de revisin), abril 6-979, Boletn Judicial de Crdoba Tomo
XXIII-93.
70
Digesto Jurdico La Ley, Derecho Procesal, Tomo XI-3, Pg.225, sumario 287, en igual sentido sumarios 294 y 300;
Cmara 4 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Giayetto Carlos Alberto c/ Ivn Alberto Moyano o Juan Alberto
Moyano Ejecutivo Sentencia N. 47 del 12/05/00 , indito.
71
Cmara 8 en lo Civil y Comercial de Crdoba. Aguirre Luciana y otros c/ Ginesta y/o Ginestar Carlos Alberto y
otros-Desalojo-Tenencia precaria, Sentencia N 14 del 27.02.07, Semanario Jurdico N 1601 p.457.
72
Cmara 8 en lo Civil y Comercial de Crdoba Aguirre Luciana y otros c/ Ginesta y/o Ginestar, Carlos Alberto y
otros-Desalojo-Tenencia precaria, Sentencia N 14 del 27.02.07, Actualidad Jurdica N 124 p. 8185.
73
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, AI N 5 del 05.02.10, Castellano Alberto O. C/
Municipalidad de Rio II-Recurso de apelacin-Cpo de copias de Castwellano AO-Recurso de Casacin, Actualidad
Jurdica N186 pag.1036.
74
Cmara Civil, Comercial y Familia de San Francisco (Crdoba), Perret Daniel C/ Adrin Alejandro Saravia
Demanda Repeticin, Auto N 113 del 25.10.06, Semanario Jurdico N1587, p. 817.
17
Asimismo se ha entendido que no es convalidable la nulidad derivada de demanda contra una
persona fallecida, pese al comparendo posterior de un heredero; ya que la manifestacin de ste
ltimo de su condicin de nico heredero, no obstaba a que el juez realizara la citacin por edictos;
el conocimiento de la existencia del juicio por parte de alguno de ellos no es oponible a los dems.76

VII.4. Proteccin
Este principio se encuentra receptado en el art. 78, inc. 4, del CPC en la parte que reza que
no ser admitido el pedido de nulidad cuando el peticionante haya dado lugar a la misma. Es decir,
para que la nulidad sea procedente, el vicio no debe ser imputable al solicitante de la declaracin.
Esto surge del aforismo "nadie puede alegar en su defensa su propia torpeza.
El llamado principio de proteccin tambin est consagrado en el art. 1047 del C.C., que
prescribe: "...la nulidad puede alegarse por todos los que tengan inters en hacerlo, excepto el que ha
ejecutado el acto, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba", ergo, se excluye la sancin
de nulidad cuando el vicio emana del propio nulidicente.
As se ha dicho, por ejemplo que no puede amparase en la nulidad quien ha suscripto un
ttulo, consignando su domicilio, sin aclarar las dificultades que existan para la recepcin de la
correspondencia dirigida a l, y que luego invoca esas mismas razones para tratar de obtener la
invalidacin de la notificacin77.

VIII. MEDIOS DE IMPUGNACION DE LAS NULIDADES PROCESALES

VIII.1. Regla general: Principio de especificidad


Coincide la doctrina que son cuatro los medios previstos para alegar una nulidad: las
excepciones, los incidentes de nulidad, la accin de nulidad y el recurso de nulidad. Ahora bien, es
menester recordar que las resoluciones judiciales toleran un nico sendero impugnativo en virtud del
principio de especificidad (tambin llamado de unicidad) de las impugnaciones. Este principio, no
permite escoger otra va de ataque que la especficamente regulada para ello y habilita al tribunal a su
rechazo si no ha sido la correcta.
Efectivamente, autorizada doctrina ha puntualizado que en virtud del principio de unicidad,
por regla cada providencia jurisdiccional tolera un solo sendero recursivo especfico...Esto significa
que no sera factible, en principio, ejercer contra un proveimiento, la apelacin y la casacin a la vez;
o la reposicin y el recurso de nulidad conjuntamente interpuestos, ya que en este campo sucede algo
as como en la medicina, que para cada enfermedad hay un remedio que se erige como el ms
apropiado.78
Sobre el tema el Alto Cuerpo ha dicho que la regulacin procesal referida a la forma y
efectos de los medios de impugnacin, reviste carcter de orden pblico (tanto porque se vincula con
la organizacin judicial y su establecimiento orientado al bienestar general depende de la ley y no de
la voluntad de las partes ni de la decisin del rgano jurisdiccional), por lo que tal rgano
jurisdiccional tiene la atribucin imperativa de analizar la viabilidad, o no, de la vas recursivas
planteadas, para declarar, en l ltimo caso, an de oficio, su improcedencia79.
A ello cabe agregar que el sistema del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de
Crdoba claramente dispone y reglamenta la va impugnativa idnea para propugnar o postular la
invalidacin de actos del procedimiento o de tramitacin viciados, cuando el vicio no reside ab
75
Cmara 3 en lo Civil y Comercial de crdoba, Bicicletas Tomaselli S.A: c/ Toms Lara-Embargo Preventivo-
Ordinario, Auto Interlocutorio N 56 del 23.03.03, Actualidad Jurdica N 51, p.3139.
76
Cmara Civil, Comercial y Contencioso Administrativo de San Francisco (Crdoba), Municipalidad de San
Francisco c/ Traiano Fillipetti-.Demanda Ejecutiva, Auto N 64 del 31.07.07, Diario Jurdico N 1244 del 14.08.07
77
Cmara 7 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Empresa Juan Carlos S.A. c/ Sergio Cordero ejecutivo, Auto N
131 del 13/04/04, recibido por correo electrnico.
78
. Hitters, J.C. Tcnica de los recursos ordinarios; Ed. Platense, La Plata, ao 2000, Pg. 39.
79
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial , Marn Jos Alejandro c/ Bibas Ana Cristina
desalojo por abandono- recurso directo Sentencia N 67, 08/06/04, Semanario Jurdico N 1468 p. 156; Cmara 4 en
lo Civil y Comercial de Crdoba, Davila Enrique Eduardo y otro c/ Banco Social de Crdoba Accin de nulidad,
Sentencia. N 173 del 24.11.05, Diario Jurdico N 887 del 08.02.06.
18
origine en una resolucin (decreto, auto o sentencia). En efecto, para corregir vicios o errores
acaecidos en el procedimiento el rito impone la promocin del incidente de nulidad, incluso an
despus de dictada la resolucin que pone fin a la primera instancia. Ese es el medio por el cual el
afectado puede alegar que tom conocimiento de la existencia del vicio, comisivo u omisivo, habido
en el trmite y lograr la invalidacin de los actos inficionados de nulidad. En otras palabras, para
cuestionar anomalas e irregularidades acaecidas en un procedimiento que culmin con sentencia, la
va procesal pertinente e idnea es la del incidente de nulidad.80
En este sentido ha sostenido Palacio que la promocin del incidente de nulidad "constituye la
nica va admisible para obtener la declaracin de nulidad de cualquier acto procesal realizado
durante el curso de una instancia, salvo que la impugnacin se funde en la existencia de un defecto
vinculado con alguno de los requisitos que deben reunir las resoluciones judiciales, y stas, asimismo,
sean susceptibles de recurso. Por lo tanto, el incidente procede aun en el supuesto de que, a raz de
un acto defectuoso, se haya dictado una resolucin judicial, pues en tal hiptesis no se impugna a
sta en s misma sino en la medida en que configura la culminacin de un proceso irregular" 81
As tambin lo ha entendido la doctrina local: Queda, entonces, el incidente de nulidad como
nico medio para denunciar vicios en el procedimiento, utilizable en toda clase de procesos.82
Siguiendo estos mismos lineamientos se ha dicho que si se han violado las formas y
solemnidades prescriptas para "el proceso" y no se ataca la contenida en la misma resolucin,
corresponde desestimar la nulidad planteada. Si se considera que los provedos dictados que ataca,
produjeron una severa violacin a las formas y solemnidades prescriptos para el "procedimiento",
por entender que la decisin atacada violaba el derecho de defensa, no caba otra posibilidad al
apelante que atacar dicha decisin mediante la va impugnativa idnea a tal fin, es decir, deduciendo
el correspondiente "incidente de nulidad" (conf. arts. 76 y sgtes.), o en su caso, reposicin,
esgrimiendo en dicha oportunidad procesal los vicios recin ahora denunciados mediante el remedio
legal -recursivo- improcedente. En efecto, solamente son susceptibles de ser impugnadas mediante
"recurso" los defectos de forma de las resoluciones judiciales, es decir, apunta a la violacin o
inobservancia de las formas viscerales sobre las cuales deben estar estructuradas las resoluciones
judiciales, y que se reputan insuperables, quedando excluido de su mbito los errores in procedendo,
omisiones o irregularidades, que precedieron al dictado de la sentencia, susceptibles de ser reparados
nicamente mediante "incidente de nulidad", o en su caso, reposicin, contra dichos actos
procesales.los errores de procedimiento anteriores al fallo slo eran susceptibles de enmendarse
mediante la va incidental idnea (incidente de nulidad) en la instancia en que stos se cometieron y
no en la Alzada, como pretende el recurrente. Resulta extemporneo el planteo nulificatorio
intentado mediante la va recursiva planteada (apelacin), ya que no puede atacarse de nulidad los
actos procesales cuando se han consentido los vicios, al no deducirse la impugnacin dentro de los
cinco das de conocido el acto viciado.83
Coincidiendo con lo expuesto, la Jurisprudencia local se ha pronunciado en el sentido que, el
recurso de nulidad contenido en el de apelacin, se diferencia del incidente de nulidad, en que, este
ltimo, se refiere a vicios localizados en el procedimiento anterior al pronunciamiento de la sentencia
y debe ser planteado dentro de los cinco das de conocidos, en tanto el primero se refiere a defectos
propios del fallo.84. El recurso de apelacin -comprensivo del de nulidad- est reservado para los
defectos de forma de la sentencia y no para los vicios in procedendo, para los que el ordenamiento
procesal prev el incidente de nulidad.
Destacada doctrina ha dicho sobre el particular que, dentro de los actos procesales de
impugnacin se encuentran los recursos, que se esgrimen para cuestionar los errores in iudicando o
80
Tribunal superior de Justicia de Crdoba, Sala civil y Comercial , Marin Jose Alejandro C/ Bibas Ana Cristina
Desalojo Por Abandono Recurso Directo, Sentencia N 67 del 08.06.04, Semanario Jurdico N 1468 p.156.
81
Palacio, Lino E, Derecho Procesal Civil, Bs. As., Abeledo Perrot, T. IV, n 352, ps. 164/165.
82
Vnica, Oscar H., Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba. Ley 8465. Comentado. Anotado.
Concordado Jurisprudencia, Ed. Lerner, T. I, p. 202.
83
Cmara 6 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Romera de Da Rosa Mara Luz c/ Rabino Mnica Estela-Desalojo,
Sentencia N 167 del 26.08.05, Semanario Jurdico N 1549 p.371.
84
Cmara Nacional Civil., Sala A, 2.5.95; in re "Romero Luis c. Martinez, Antonio" L.L., 1995-E-23.
19
in procedendo y el incidente de nulidad, que cuestiona vicios de la actividad procesal que precedi al
dictado de la resolucin. En ambos casos se denuncia un error, pero cuando se trata del error in
iudicando lo que se cuestiona es una sentencia injusta que causa agravio al recurrente, o bien porque
se aplic una norma inaplicable o porque se aplic mal o no se aplic la norma aplicable o porque
existe una falla en los presupuestos lgicos o empricos del fallo, mientras en el error in procedendo
se seala el apartamiento de las formas del que puede derivar un desmedro a las garantas del
contradictorio, privando a la parte que lo denuncia de su pleno derecho de defensa. En este caso, se
atacan los medios de hacer el proceso y no el contenido de una resolucin. Se trata de la forma y no
del derecho sustancial lo que est en juego 85
La misma solucin debe aplicarse a los fines de determinar si debe impugnarse un acto a
travs de un recurso o interponiendo la excepcin correspondiente; sobre todo cuando lo discutido
es la va ejecutiva. As se ha dicho: si -conforme surge de las constancias de la causa- lo pretendido
por el demandado era impedir o enervar la procedencia de la ejecucin de sentencia promovida en su
contra, deba inexorablemente -por ser la va apta y contemplada especficamente para ello-, articular
la excepcin que corresponda al fundamento sobre el que asienta su derecho de oposicin, en los
trminos del artculo 809 del C. de P.C As, si el sendero idneo para contrarrestar la accin
ejecutoria impetrada es el planteo de una excepcin, va de suyo que queda desplazada la
impugnacin por va de recursosDicho de otro modo, la oposicin al progreso de la ejecucin,
cualquiera sea la causa que se invoque en su apoyo, no puede vehiculizarse por los carriles
recursivos; antes bien debe hacerse a travs del planteamiento de las excepciones, desde que, a la luz
del aludido principio de especificidad de la va procesal, ste es el medio idneo y especialmente
predispuesto por la ley para resistir la pretensin contenida en la demanda.. 86

IX. INCIDENTE DE NULIDAD

IX.1. Actos contra los que procede


Con el incidente de nulidad se pretende la invalidacin de los actos del procedimiento o de
tramitacin viciada, ya sea que provengan del tribunal, de las partes o de terceros y mientras no
revistan naturaleza decisoria (decreto, auto o sentencia) y cualquiera sea la instancia en que se
produzca el vicio.
Segn el Tribunal Superior de Justicia es el medio idneo previsto por el Cdigo Procesal de
Crdoba para cuestionar anomalas e irregularidades acaecidas en un procedimiento que, incluso,
puede haber culminado con el dictado de la sentencia e inclusive cuando el procedimiento se
encuentra en las instancias recursivas o en su caso ejecutorias. En este sentido se ha dicho: Las
anomalas e irregularidades invocadas por el quejoso se produjeron durante el procedimiento del
recurso de casacin, que se sustanci en la Cmara. Luego, se tratara de vicios ocurridos en el
procedimiento llevado a cabo en la Alzada. Consecuentemente, el recurrente, pudo promover
incidente de nulidad dentro de los cinco das de conocido el Auto de denegatoria del recurso de
casacin (arg. arts. 76, 77 y 78 del CPCC). Esa era la va idnea para cuestionar el procedimiento
supuestamente irregular que culmin con la resolucin hoy impugnada.87
El incidente procede an en el supuesto de que, a raz de un acto defectuoso, se haya dictado
una resolucin judicial, pues en tal hiptesis no se impugna a sta en s misma sino en la medida en

85
Kielmanovich, Recurso de Apelacin, Abeledo-Perrot, Bs. As. 1989, ps. 16/7; Couture, Eduardo J.,
Fundamentos del Derecho Procesal Civil, 3ra. ed., Depalma, Bs. As., 212, ps. 344/6; Benabentos Omar A.
"Recursos de Apelacin y Nulidad, Ed. Juris, ao 2000, p.482 .
86
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y comercial, Zalazar Norma B. C/ Lowe Argentina S.A.C.I.F.I.
Y Otro - Ord. - Cpo. De Ejecucin De Sentencia Recurso De Casacin, Auto Interlocutorio N 102 del 03.07.06,
recibido por correo electrnico.
87
Tribunal Superior de Justicia, Sala Civil y Comercial , "Alecy SA c/ Aristides Enrique Garbi y otro - ejecutivo -
Recurso directo" Sentencia N 115 del 28.08.01, Actualidad Jurdica on line, cdigo N 3603
20
que configura la culminacin de un proceso irregular88. Por lo tanto, la impugnacin recae sobre los
actos de procedimiento anterior a la misma.

IX.2. Principios que lo rigen


Se le aplican los principios generales en materia de nulidades procesales.

IX.3. Competencia
Es competente para entender en el incidente de nulidad el mismo juez que interviene en lo
principal, art. 7 inc.1 .CPCC. Esto es as an cuando ya se hubiere dictado sentencia porque, sin
perjuicio de lo prescripto en el art. 336 del CPC, el Tribunal mantiene su competencia sobre las
cuestiones incidentales y cautelares.
En el caso que se ataquen los actos relativos a los oficios ley 22172, en una correcta
inteligencia del art. 4 de dicha normativa, cualquier planteo sobre las medidas ordenadas debe
realizarse por ante el Tribunal oficiante, incluyendo los incidentes de nulidad.89
Siguiendo estos lineamientos, el juez competente para el pedido de nulidad de un auto de
declaratoria de herederos, por considerar que el procedimiento se haba sustanciado ante un juez
incompetente por haberse denunciado un domicilio diferente del causante en base a la rectificacin
de la partida de defuncin, es el mismo juez donde se tramita la declaratoria y no ante el juez que el
peticionante de la nulidad consideraba que era el competente en razn del domicilio del causante. 90

IX.4. Legitimacin
IX. 4. a) Pedido de parte
En principio, como regla general, la nulidad debe ser invocada por la parte interesada, que es
aquella que sufre el perjuicio. Queda descartada la parte que se beneficia con el vicio, ya que no
tendra perjuicio que invocar. As, el litisconsorte voluntario no est legitimado (si lo estara el
necesario) para deducir la nulidad del procedimiento basado en la indefensin del otro litisconsorte.
Igualmente, el litisconsorte pasivo excluido de la condena (vgr. ca de seguros que declina
cobertura), carece de inters para recurrir la nulidad de la sentencia.
La jurisprudencia ha aceptado el rechazo del incidente de nulidad por no tener la incidentista
legitimacin sobre la cuestin de fondo; por ejemplo si la tercerista carece de legitimacin procesal
para incoar tercera, con mayor razn no se encuentra legitimada a formular otras peticiones, tales
como las pretendida declaracin de nulidad del procedimiento.91
Como conclusin podemos decir que la legitimacin activa corresponde a quien sufre el
perjuicio derivado del vicio y la legitimacin pasiva corresponde a la parte interesada en la validez
del acto.
Con relacin a la legitimacin del Ministerio pblico para impugnar un acto o una resolucin
se ha dicho que . En nuestro ordenamiento adjetivo la legitimacin para deducir impugnaciones esta
conferida a las partes o sus representantes legales o convencionales, es decir a quienes ha intervenido
o podido intervenir en el juicio (vg. demandado rebelde) en el litigio en la instancia que se dict la
resolucin que es objeto de recurso y respecto de quienes sta ha sido pronunciada.Ello
comprende a los litigantes como a los terceros que coactiva o voluntariamente han tomado particin
y resultan afectados por la sentencia en las mismas condiciones que los litigantes principales.- (art.
435 CPC).Asimismo es requisito de impugnabilidad que el recurrente posea un inters en la
reforma de la resolucin, para lo cual es menester que sufra algn gravamen (art. 345 CPC).El
Ministerio Pblico en sus dos vertientes Fiscal y Pupilar cumple dos clases de funciones. Una como

88
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Marn Jos Alejandro c/ Bibas Ana Cristina
desalojo por abandono- recurso directo, Sentencia N. 67 del 08/06/04, Semanario Jurdico N 1468 p.156.
89
Cmara 8 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Oficio ley 22172 del Juzgado Nacional N 9, Secretaria 18, Ford
Credit Compaa Financiera S.A. c/ Bohorquez s/ secuestro prendario Art. 39, Auto. N 451 del 20/11/01, indito.
90
Tribunal superior de Justicia de Crdoba en pleno, Auto del 15.04.11 M.J.V-Declaratoria de herederos-Cuestin de
competencia, Actualidad Jurdica de Crdoba N 198 pag. 2305.
91
Cmara Civil, Comercial Familia y Contenciosos Administrativo de Villa Mara (Crdoba), Tercera de dominio -
Planteo de nulidad promovido por Nilda Rosa Beilmann en representacin de Natacha Soledad Andrada en autos:
"Beilmann Nilda Rosa - Quiebra propia, Sentencia. N 27 del 18/08/05, Diario Jurdico N 805 del 14/09/05.
21
contralor de la observancia de determinadas normas que ataen al orden pblico judicial, actuando
como rgano de cooperacin de la funcin judicial (Vg. cuando el Ministerio opina en las cuestiones
de competencia art. 33 inc. 2 LP 7826) y otra que consiste en el planteamiento de ciertas clases de
peticiones en las que existe un inters social en no supeditar el cumplimiento de esos actos a la
iniciativa privada o porque lo impone la condicin de las personas cuyos derechos se controvierten.
En stas su papel es esencialmente equiparable al de las partes o acta como representante de las
mismas (Palacio Lino Enrique Derecho Procesal Civil T II Bs. As. Abeledo Perrot n 195 a) y b) pp
586/587).Conforme a lo expuesto y partiendo de que el art. 354 CPC concede facultad para
recurrir slo a las partes y a los terceros afectados y descartando que los miembros del Ministerio
Fiscal pueden ser considerados terceros, stos slo pueden deducir recursos o plantear incidencias
cuando actan en representacin de alguna de las partes o en un papel esencialmente equiparable al
de ellas y no si su intervencin se reduce a una funcin de control (Venica Oscar Hugo en Cdigo
Procesal Civil y Comercial Tomo III Marcos Lerner Editorial Crdoba pgs 390 y sgtes) 92
La invocacin de lo dispuesto en el art. 172 inc. 2 de la Constitucin Provincial en cuanto
encomienda a este Ministerio a Custodiar...la normal prestacin del servicio de justicia y
procurar ante aquello la satisfaccin del inters social cometido que se reitera en trminos
semejantes en los arts. 1 y 9 incs.1 y 2 de la Ley 7826, no autorizan a concluir que se ha dado
legitimacin para recurrir o pedir nulidades pues esas funciones se ejercen por medio de
inspecciones, informes y denuncias, segn lo dispone el art. 16 inc., 2 y 2 bis de la Ley 7826 (autor
citado ut supra en Participacin del Ministerio Pblico Fiscal segn el nuevo CPC Foro n 36 pp
70-71).------------------------------------------------------------------------

IX. 4. b) Declaracin de oficio


El art. 77 del CPC establece que si el vicio fuese manifiesto y no se hallare consentido, la
nulidad puede ser declarada de oficio, lo que es concordante con la posibilidad de revocacin
prevista por el art. 129 del CPCC y se encuentra contenida dentro de las facultades saneadores del
proceso que tiene el juez como director del mismo.
Ya hemos visto que esta posibilidad de declarar de oficio las nulidades procesales, puede ser
ejercida en cualquier instancia de la causa por la ndole del vicio detectado; an cuando llegue el
juicio a conocimiento del TSJ por va de un recurso extraordinario.93

VIII.5. Plazo
El plazo de cinco das previsto para plantear el incidente se computa desde que el interesado
toma efectivo conocimiento del vicio, por cualquier medio. En este sentido se ha dicho que El
conocimiento del vicio o defecto pretendido emerge de todo signo o actuacin inequvoca de
quien cuestiona la validez del acto que exteriorice tal procedimiento. No puede haber
conocimiento del acto sin el acceso efectivo al expediente. 94 Dentro de los casos habituales
podemos sealar: el demandado que se entera del juicio recin con la orden de secuestro 95; o la del
demandado que toma conocimiento de la existencia del juicio por la constatacin que se realiza de

92
Cmara en lo Civil y Comercial de crdoba, Auto N 133 del 06.04.10, Sabatini Carlos Alberto c/ VITIACA
S.A.- Ordinario- Daos y perj. Otras formas de respons. extracontractural- Expte n 1055400/36
93
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Villagra Rolando y ot. C/ Suc. De Sara
Rosemberg de Zywow Divisin de condominio Cuerpo de inscripcin Recurso de Casacin , Auto N 241 del
29/11/05, Diario Jurdico N 865del 07/12/05.
94
Cmara 7 en lo Civil y Comercial de crdoba, Neme Miguel Angel c/ Jos Morales Arteaga-Ejecutivo, Auto
Interlocutorio N 369 del 02.09.03, Foro de Crdoba, Suplemento de Derecho Procesal, ao III, N 6, 2003 p. 128
sum.36.
95
Cmara 7 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Cangelosi Domingo Carlos c/muchito Carmen Ana-Tercera de
mejor derecho de Molina Marcial Enrique-Incidente de regulacin de honorarios, AI 405 del 24.10.06, Semanario
Jurdico N 1594 p.195 (en disidencia).

22
manera previa a la subasta del inmueble que habita, art. 569, inc. 5, del CPC. En ese caso, el plazo
debe computarse desde tales actos.96
Para algunos, en el caso del demandado rebelde, el plazo de cinco das sera exiguo y diferira
del plazo que prevea la rescisin del antiguo cdigo procesal. De todas formas se cuentan desde el
conocimiento efectivo del vicio, estando protegida la ejecucin de la sentencia en su contra con
garanta suficiente dentro de los seis meses del dictado de la resolucin (plazo que tendra el
demandado rebelde para incoar el incidente de nulidad), todo de conformidad a lo dispuesto por el
art. 116 del CPCC.
A los fines del cmputo del plazo de cinco das previsto por el art. 78 del CPCC, no es dable
exigir que el conocimiento resulte de un acto cumplido en el expediente, resultando suficiente el slo
hecho del anoticiamiento del juicio, cualquiera sea la forma y la va a travs de la cual se haya
obtenido, incluido por tanto el modo extrajudicial (constancia de embargo en su recibo de sueldo).
97
En esta lnea se ha pronunciado el TSJ diciendo 98: ...es suficiente la mera circunstancia de que la
persona contra quien se sustanci el juicio tome conocimiento del mismo, lo que desde luego
importa adquirir noticia igualmente del vicio que afecta el emplazamiento, para que sin ms- cese
el obstculo que le estaba imposibilitando apersonarse en el pleito a ejercer sus derechos
procesales y quede en condiciones de denunciar la nulidad que aqueja la relacin procesal y de
reponer las cosas al estado anterior a la infraccin cometida. Por lo mismo se estima irrazonable
entender que el conocimiento del juicio slo tiene valor jurdico y es eficaz cuando se verifica en
determinadas y especficas condiciones de forma (...) comprensin que, en el fondo, no dejara de
significar la consagracin de un inadmisible exceso de rigor formal, reido con la verdad jurdico-
objetiva que claramente se desprende de los elementos arrimados al expediente.
Si el accionado compareci y en esa oportunidad tuvo a su disposicin el expte. ya que
incorpor un escrito directamente a las actuaciones, sin necesidad de para agregar- el plazo para
interponer incidente de nulidad (art. 78 C.P.C.C.) corre desde ese momento, toda vez que desde all
tuvo la posibilidad de conocer las anomalas del proceso. 99
Respecto de quien no tiene an el carcter de parte, porque no ha obrado ninguna
notificacin a su favor (an cuando sea incorrecta) a esos cinco das hay que sumarle el plazo que se
hubiera otorgado para el comparendo, de conformidad al art. 163 del CPCC y por aplicacin
analgica del art. 357 del CPCC.100

IX.6. Admisibilidad
Antes de darle trmite y por una cuestin de economa procesal, se debe hacer un juicio de
admisibilidad formal en la cual se contemplen los principios atinentes a la nulidad. No puede dejar de
soslayarse que muchas veces el incidente de nulidad es un medio utilizado por los litigantes para
dilatar el proceso; de all la estrictez que debe existir para darle trmite al mismo y en su caso
resolver por su procedencia.

96
Cmara 6 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Magnazo Salvador R. c/ Manuel Alberto Hernandez-Ordinario
Auto Interlocutorio N 123 del 03.04.02 recibido por correo electrnico.
97
Tribunal Superior de Justicia de crdoba, Sala Civil y comercial, Auto N 100 del 03.06.08 Lon Sonia Patricia c/
Unin SACIF y otro-Recurso directo Diario Jurdico de Crdoba; N 1464 del 05.08.08
98
Tribunal Superior de Justicia de crdoba, Sala Civil y comercial, Municipalidad de Villa Carlos Paz c/
Distribuidora Argentina de Repuestos SRL-Ejec. Rec. De apelacin, Rec. De Casacin, Auto Interlocutorio N 350 de
fecha 03/11/10
99
Cmara 5a.en lo Civil y Comercial de crdoba,. 06/04/10- Auto N 131- Montrasi, Mario Daniel c/ Segovia,
Carlos Mauricio- Ejecucin Prendaria- Semanario Jurdico N 1775, p.456. Ver en el mismo sentido, Tribunal
Supriro de Justicia de crdoba, Incidente de Mara Norma Cejas de nulidad en autos: Contreras Virginia Primitiva y
otro-Declaratoria de herederos-Recurso directo (I-12-08), Auto N 68 del 05.04.11
-
100
Vnica, Oscar Hugo, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba., T. I, pg. 220, Marcos
Lerner Editora Crdoba, 1997.
23
En esta lnea de pensamiento, el Tribunal no puede permitir un abuso en el proceso; como
sera la conducta del demandado que con su conducta evasiva ha intentado slo entorpecer el
proceso, ejerciendo abusivamente su derecho de defensa.101
En ese contexto de exigencia, el escrito debe cumplimentar los requisitos de los arts. 76/78
del CPCC, haciendo hincapi en la expresin del perjuicio o de las defensas que no pudieron
oponerse. Ya hemos vistos que estos requisitos no se exigen de manera conjunta y, en el caso de
nulidad por vicio de la citacin inicial, el gravamen se presume. La doctrina especializada ha
destacado que la intencin legislativa es clara y contundente: no exigir ambos elementos a la vez,
sino al menos uno de ellos como para justificar la declaracin pretendida, pues hay casos en que no
hay defensas en sentido estricto a oponer.Las nulidades procesales no estn instrumentadas en el
solo inters de que se observe la ley, sino en asegurar el derecho de defensa en juicio de los
justiciables. De este modo se destaca que tratndose de la invocacin de vicios de la citacin inicial
en supuesto como el de autos, debe presumirse que la irregularidad denunciada ha generado un
perjuicio, el que deber ser acreditado en el curso del incidente.102
A ms de ello, al tramitarse como juicio abreviado, debe ofrecerse la prueba con el escrito
introductorio, bajo pena de caducidad.
El rechazo in limine del incidente puede darse por la improcedencia manifiesta del mismo
(art. 430, 2 prrafo); pudiendo citarse como causales las siguiente:
a) cuando el peticionante carece de inters jurdico en la declaracin de nulidad;
b) cuando el acto defectuoso ha sido convalidado por otro acto posterior;
c) cuando es extemporneo por haber transcurrido el plazo o por preclusin (cumplimiento o
consentimiento de un acto que necesariamente supone el viciado);
d) cuando el defecto que se denuncia no es esencial para la finalidad del acto, o no obstante ello el
acto haya cumplido la finalidad que traa nsita.
e) cuando no se expresan el perjuicio sufrido o las defensas que no se han podido ejercer.
f) cuando haya sido provocado por el mismo nulidicente
La admisin del incidente de nulidad, segn a qu acto procesal est referido, podr tener
efecto suspensivo o no sobre la causa principal (arts. 428/9 del CPC). Resulta obvio que si se refiere
a la nulidad de la citacin inicial, el incidente tendr efecto suspensivo porque, de ser procedente, la
consecuencia ser la cada de todo el proceso, desde la primera notificacin. Lo mismo ocurrira en
cualquier incidente de nulidad que no permita la prosecucin del juicio principal. 103

IX.7. Trmite
La cuestin relativa al trmite del incidente no presenta dificultad, ya que es el mismo que se
imprime a cualquier incidente que no tenga una tramitacin especial, es decir, trmite abreviado,
conforme a lo dispuesto por el art. 427 del CPC; con todas las consecuencias que de ello se deriva
(limitacin recursiva del art. 515, limitacin en la prueba, caducidad de los plazos procesales,
aplicacin del art. 346 inc. 2 del CPCC).

IX. 8. Juicios contra los que procede. Recursos


Como regla general puede ser planteado en cualquier tipo de juicio, siempre que los actos
estn viciados.
Con la ley 8465 se dejaron de lado las discusiones relativas a si era admisible la articulacin
de este incidente en los juicios ejecutivos; lo que resulta ostensible de la lectura del art. 559 del
CPCC. De la norma se infiere que puede ser deducido en cualquier instancia, an en ejecucin de
sentencia (ver art. 559 inc, 3 del CPCC y redaccin del art. 823 incidentes que no decididos en la
101
Cmara 6 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Bujedo Teresa Victoria c/ Martnez Preaud Mario Agustn
Ordinario Daos y perj. Auto .N 451 del 14.10.05, Diario Jurdico N 848 del da 14/11/05
102
Cmara 4 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Casasola Jernimo Toms c/ Susana Gloria D`Octavio-Abreviado,
Auto Interlocutorio N 126 del 27/02/03, Semanario Jurdico N 1401 p. 255.
103
Cmara Civil, Comercial y Contencioso .Administrativo de San Francisco (Crdoba) Provincia de Crdoba en
Lamberte Delia c. Visentini Ignacia publicado en La Ley Crdoba, 1999 pag.310 sumario 65-R. En el caso se trataba
de la suspensin del juicio ejecutivo por la admisin de una accin autnoma de nulidad, pero en dicho fallo se
expresa: La medida de suspensin del juicio ejecutivo debe admitirse como medida preventiva, y del mismo modo que
un incidente de nulidad procesal hace que el proceso no avance hasta su resolucin.
24
ejecutoria)104; teniendo distintas previsiones slo en lo que respecta a la posibilidad de apelar las
resoluciones que recaigan sobre dicho incidente en funcin del vicio que afecta el acto, ya que slo el
incidente de nulidad por vicios de la citacin inicial es apelable en la instancia (ver art. 559 inc. 1 y
art. 559 inc. 3), quedando plenamente abierta la posibilidad recursiva en la etapa de ejecucin de
sentencia para todo tipo de incidente de nulidad.
La discusin radicara en la determinacin de los efectos de dichos recursos, ya que la regla
general establecida en el art. 559 es que todas las apelaciones son sin efecto suspensivo. Ser una
cuestin que tendr que valorar el juzgador por las consecuencias irreparables que pueden traer
aparejadas continuar con una ejecucin de sentencia, mediando un incidente de nulidad con
resolucin favorable y apelada.

IX .9. Costas. Honorarios


El hecho de que la causa eficiente de la declaracin de nulidad no sea imputable a la parte no
incide en la imposicin de costas si adopt una actitud de oposicin. Si intent obtener la
confirmacin de una resolucin luego invalidada, aquella desvinculacin con la causa de la nulidad
no empec a que se le impongan las costas ya que, en definitiva, ha resultado vencida105.
En cuanto al allanamiento en este tipo de incidente se ha dicho que quien se allana es
vencido, por lo que cabe imponerle las costas, a pesar de haber tenido esa actitud procesal.106
Se ha entendido que encuadrando el presente incidente en el Art. 80 inc. 2 del CA, o sea sin
contenido econmico propio, se aplica en el caso el criterio sustentado en Ortiz, por lo que deber
esperarse la resolucin del juicio principal, que es el que va a fijar la base a sus efectos, 107 pudiendo
regularse provisoriamente 4 jus ($98).

X. EFECTOS DE LA DECLARACION DE NULIDAD

El segundo prrafo del art. 76 del CPC prescribe que La nulidad de un acto no importar la
de los anteriores o posteriores que sean independientes de dicho acto; ni la de una parte del acto
afectar las otras partes que sean independientes de aqulla. Es lo que se ha dado en llamar
principio de independencia. Por ejemplo, la declaracin de nulidad de una medida de prueba, no
afecta todas las medidas probatorias independientes, ni acarrea la nulidad de una medida cautelar
dado que, en principio, son cuestiones sin vinculacin alguna.
El tema de los efectos de la ineficacia fue analizado en la parte de las nulidades en general,
donde se expuso respecto a la relacin entre las nulidades procesales y las sustanciales, por ejemplo,
para intentar responder a la pregunta de si el abogado que intervino en un proceso que fue declarado
nulo debe restituir los honorarios que hubiere percibido por esos trabajos.
Para una parte de la jurisprudencia, an cuando en algunos aspectos las nulidades procesales
se rigen por principios distintos a los del Cdigo Civil, no ocurre lo mismo en cuanto a los efectos,
dado que stos slo estn reglamentados en dicho cuerpo legal108, por lo que resulta aplicable el art.
1039 del C.C.
Respecto a este principio de independencia se ha resuelto que si el proceso se ha anulado por
causas que no afectaron la prueba, las probanzas realizadas con las formalidades legales son vlidas

104
Cmara 5 en lo civil y Comercial de Crdoba, Ponce Eduardo Alberto c/ Alicia Edith Baravalle Ordinario,
Auto .N 547 del 29/12/00, recibido por correo electrnico.
105
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Silvestre de Moyano Centeno c/ Roberto A.
Tegano - Desalojo-hoy recurso de revision Auto .N 4 del 15/02/99, Boletn Judicial de Crdoba 1999 p.39.
106
Cmara Civil, Comercial y Contencioso Administrativo de San Francisco (Crdoba),, Rojas Arturo Antonio Maria
C. Poropat Mariela R. Sarmiento C/ Marcelo Horacio Bianciotti Daos y perjuicios Prueba de la citada en
garanta 12/12/01, Zeus Crdoba, Ao I,.Revista N 3- 2002, p.19.
107
Ratificado por el Tribunal Superior de Justicia, Sala Civil y Comercial, Lucero Jorge Daniel c/ Marcos Oscar
Soria y otro-Ordinario-REc. Casacin Auto N 238 del 25.11.05, Zeus Crdoba, Revista N 183, Ao V, Tomo 8,
del 07.02.06 p.27.
108
Cmara 7 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Direccin de Asistencia Social del Personal Universitario c.
S.,N. 28/5/96, La Ley .Crdoba 1997 p.130.

25
en un juicio posterior, en cambio si se origin la nulidad por violacin de la ley u omisin de
elementos esenciales en la admisin o ejecucin de la prueba, sta carece de valor en otro juicio.
En cuanto a la posibilidad de reiterar el acto viciado de nulidad se ha dicho que: Como
regla, la declaracin de nulidad conlleva la posibilidad de la reiteracin del acto invalidado, salvo que
haya operado la preclusin y el interesado sea el culpable del vicio. Esto es lo sucedido en el caso, la
oferente de la prueba pericial, soportaba la carga de producir las notificaciones pertinentes, y se
declara la nulidad de un acto cuyo plazo se encuentra vencido.. 109

XI. DISTINTOS EJEMPLOS DE NULIDAD

XI.1. Nulidad de las notificaciones en general.


Por la importancia que tienen las notificaciones en el proceso civil a los fines de garantizar el
contradictorio, la normativa procesal establece en los art.s 146 y ss del CPCC los requisitos
formales que deben reunir, bajo el apercibimiento que las contravencin de dichas prescripciones
ocasiona la nulidad de las mismas como de las actuaciones ulteriores que no hubieran podido
practicarse sin estar la cdula en debida forma (art. 157 CPCC).
Conforme a la redaccin del art. 158 del CPCC, el vicio se entiende convalidacin si la parte
pudo tomar conocimiento del acto. Ahora bien la norma dice mientras la parte se demuestra sabedora
por un acto judicial; por lo cual dicho acto debe resultar del mismo expediente y realizado por quien
deba recibir la cdula (vgr consignacin del importe de la planilla cuando la notificacin era de la
vista de la misma).
En este sentido el Tribunal Superior de Justicia rechaz la nulidad de la cdula suscripta por
quien no es letrado patrocinante o apoderado, ya que no obstante el vicio el destinatario habra
conocido del acto judicial o sea que la cdula habra logrado su finalidad- y a ms de ello se trataba
de un acto sin mayor trascendencia (vgr traslado de la demanda), sumado a que el nulidicente no
habra alegado ni probado perjuicio alguno. 110
En cuanto a la ltima parte del artculo 158, respecto a la subsanacin de los actos
posteriores, si no se ha interpuesto recurso de reposicin contra stos en el plazo legal
correspondiente, comparto con el Dr. Vnica111 que es un resabio del antiguo cdigo que debe ser
modificado, y que en definitiva estara quebrando el principio de especificiada o de unidad de los
medios impugnativos. Ello as, ya que como en la ley anterior (1419) no estaba legislado el incidente
de nulidad, el recurso de reposicin constitua la va apta para obtener la anulacin de las
notificaciones defectuosas. Al haberse previsto en la ley 8465 el incidente de nulidad, es ms, al
haberse regulado sus efectos en el art. 76 3er apartado, no tendra razn de ser la doble va
impugnativa. No obstante ello, podra entenderse la subsistencia de ambas vas para denunciar la
nulidad de la notificacin lo que sera una excepcin al principio de unicidad de las impugnaciones.
La Comisin de Reforma de CPCC Crdoba, ha derogado sta ltima parte del artculo quedando
redactado el mismo de la siguiente forma: Artculo 158: Artculo 158.- La nulidad de las
notificaciones quedar subsanada si la parte se manifiesta sabedora de la providencia por un acto
judicial.
La actuacin del notificador hace plena fe, y la inexactitud material o intelectual de los
hechos cumplidos o pasados en su presencia slo puede demostrarse va redargucin de falsedad 112.
Sin embargo se ha afirmado que la cdula hace plena fe siempre que sea formalmente impecable; es
decir que si ha sido errneamente confeccionada o diligenciada no trae aparejado el efecto dispuesto

109
Cmara Civil, Comercial, Trabjo y Contencioso Administrativo de San Francisco (Crdoba), Rojas Arturo Antonio
Maria C. Poropat Mariela R. Sarmiento C/ Marcelo Horacio Bianciotti Daos y perjuicios Prueba de la citada en
garanta, 12/12/01, Zeus Crdoba. Revista N 3 Ao I, Tomo I, p.19.
110
Tribunal Superior de Justicia, Sala Civil y Comercial, Auto N 253 del 01.10.08, Rizzoti de la Torre Mara Ins c/
De la Torre de paez de la Torre (hoy de Rizzoti) Ofelia Amealia-Ordinario-Recurso de Casacin Diario Jurdico On
Line del 11.11.2008
111
Vncia, ob. Cit, Tomo II, p.193.
112
Cmara 7 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Empresa Juan Carlos S.A. c/ Sergio Cordero Ejecutivo, Auto
N 131 del 13/04/04., recibido por correo electrnico.
26
por el art. 993 del C.C. En el caso la oficial diligenciante no consign si el notificado estaba ausente
o presente, y coloc un guin en el espacio predispuesto a tal efecto, en lugar de poner la palabra
no. Tampoco se haba hecho firmar la cdula al supuesto notificado, ni se acredit que el
anoticiamiento se hubiese realizado de manera efectiva. En base a ello, se declar la nulidad de la
cdula diciendo que las formas, en este tema, estn constituidas precisamente para asegurar el
cumplimiento del acto y evitar interpretaciones que puedan llevar a la conclusin de que el mismo no
se realiz113.
Distintos supuestos de nulidad en las notificaciones:
XI.1.a) Cdula sin las copias
La omisin de la entrega de las copias pertinentes en el acto de la notificacin (arts. 85 y 170
del CPCC), no importa la nulidad de la diligencia, solamente autoriza a solicitar, en trmino, la
suspensin del plazo hasta que se subsane la omisin. Es por ello, que no corresponde declarar la
nulidad de la notificacin, sino suspenderse el plazo para contestar la accin promovida hasta tanto
se entregue a la parte demandada la copia correspondiente.114
En la misma lnea de pensamiento se ha dicho: La cdula librada sin las copias pertinentes,
no es nula si pese a ello permiti al destinatario conocer en tiempo su objeto esencial, implicando
solo un acto irregular que, en todo caso, legitima al interesado a pedir la suspensin de trminos y
una nueva notificacin en forma. Ello es as, ya que la sancin del art. 85 no est conminada bajo
pena de nulidad. Ergo si el demandado tiene conocimiento del juicio iniciado en su contra, lo que le
permiti comparecer y contestar con suficiencia la demanda, la falta de copias no constituye un
impedimento que lo coloque en una situacin de imposibilidad de actuar.115
Bajo estas premisas , ya hemos desarrollado ms arriba, que en la prctica y ante el pedido de
nulidad incoada por la parte, el Tribunal ordena, sin declarar la nulidad, una nueva notificacin en
forma y de estar corriendo un plazo y a pedido de parte, la suspensin del mismo.
Ahora bien, no obstante esta postura practicamente mayoritaria-, el TSJ ha resuelto que la
falta de agregacin ntegra de la documental en la citacin de comparendo provoca la nulidad de la
cdula, ya que se priva de virtualidad jurdica al acto de anoticiamiento, en los trminos de lo
dispuesto por el art. 142 del CPCC, toda vez que dicha cdula carece de los requisitos indispensables
para obtener su finalidad; ms an si tenemos en cuenta su incidencia negativa en el ejercicio
adecuado de la defensa de sus derechos por la parte demandada.116
Por otra parte se ha dicho que la falta de remisin de la copia del poder con la notificacin de
la demanda, no es suficiente para justificar la procedencia de la excepcin de falta de personera, ya
que el demandado puede en tal supuesto acudir a otra vas de defensa de los derechos que considere
vulnerados, vgr la facultad conferida en el art. 90 del CPCC de exigir la presentacin del testimonio
notarial, la consulta de los autos en la sede del Tribunal, la suspensin y /o interrupcin de los plazos
procesales, etc. Por ende, si no se acudi a ninguna de esas vas no hay lugar para la nulidad.117
Si bien es cierto que la ley procesal no contempla de manera expresa ninguna de las sanciones
referidas ni la nulidad ni la suspensin de los plazos procesales- no lo es menos que no puede
decretarse la nulidad por la nulidad misma, sin que se advierta perjuicio o agravio alguno ante la
irregularidad denunciada, siendo que la indefensin alegada tiene que traducirse en una situacin de
la cual fluya, directa y necesariamente, la imposibilidad de hacer valer los derechos, que le irrogue un
perjuicio irreparable. Por otra parte, vale destacar que la irregularidad mencionada -omisin de
acompaar copias- tampoco importa per se la suspensin de los plazos procesales que estuvieren
corriendo. El Tribunal debe valorar las particularidades de cada caso, las especiales circunstancias de
113
Cmara 5 en lo civil y Comercial de Crdoba, Bulacios Jorge y otro c/ Llepeue Ral Wabi ordinario. Auto .N
370, 13/09/02, recibido por correo electrnico.
114
Cmara 7 en lo Civil y Comercial de crdoba, Rodrguez Pons, Carlos A c/ Braverman de Waisbord, Sofa-
Ordinario Auto Interlocutorio N 267 del 30.06.05, Zeus Crdoba, Revista N 182, tomo 7-2005 p.725.
115
Cmara 6 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Rennella Pedro Alejo c/ Dora Viviana Baez y ots. PVE.
Sentencia N 126 del 03/10/00, recibido por correo electrnico
116
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Electora y competencia originaria. Auto N 37 del 05.07.06
Cencosud SA c/ Municipalidad de Rio Cuarto-Accin declarativa de inconstitucionalidad, Diario Jurdico On line
N 1041 del 20.09.06.
117
Cmara 7 en lo Civil y Comercial de crdoba, Banco Hipotecario SA c/ Colombo Carbone, Lucas Martn-
Ejecuciln hipotecaria, Sentencia N 14 del 07.04.05, Zeus Crdoba, Revista N 165, tomo 7 -2005 p.252.
27
cada caso determinaran si resulta procedente la suspensin de las actuaciones, ms no el mero hecho
de la omisin referida.118

XI.1.b) Notificacin al domicilio real


El art. 144 del CPCC establece como regla general que la notificacin de comparendo debe
realizarse al domicilio real. En principio, en caso de no notificarse en ese domicilio, acaece la nulidad
del proceso en razn de violarse el derecho constitucional de defensa en juicio. Recordemos que en
esos casos, se ha considerado que el perjuicio se presume y ello es as, porque la relacin jurdico
procesal debe constituirse vlidamente ab intio del proceso.
Sin embargo, esa regla es relativa y debe analizarse las circunstancias especficas del caso
concreto, para lo cual la casustica es extensa.
En principio es deber del actor la averiguacin del domicilio real de la parte demandada, a fin
de garantizar el derecho de defensa de sta, y evitar la concurrencia de nulidades119. Sin embargo, ese
deber no puede ser llevado ms all de lmites razonables, si es que el actor se ha desenvuelto con
buena fe en la bsqueda de ese dato, oficiando, por ejemplo, a la secretara electoral. El deber no
exige realizar, antes de demandar, una pesquisa tendiente a dar con el domicilio del accionado 120. En
la misma lnea se ha dicho que quien alega que se le ha notificado a un domicilio falso corre con la
carga de la prueba de tal extremo y que el informe de la secretaria electoral constituye una
presuncin de que el domicilio real es el all consignado, sobre todo si el demandado tiene
constituidos varios domicilios y su actitud revela una conducta evasiva y entorpecedora del proceso.
En otro caso el demandado haba sido citado en el proceso civil a un domicilio real que l
mismo denunciara en una causa penal, con anterioridad a esa citacin.- Ante su planteo de nulidad
por haberse cursado tal notificacin a un domicilio distinto al que mantena a esa fecha lo que
result corroborado por el informe del Juzgado Federal Electoral- se resolvi que el domicilio real
no se constituye, sino que se ostenta como atributo de la personalidad y es un hecho sujeto a prueba,
por lo que se acogi el incidente.- 121

XI.1.c) Notificacin al domicilio constituido


Conforme a la doctrina jurisprudencial moderna, el trmino domicilio real empleado en el
Cdigo Procesal de la Provincia de Crdoba no debe ser entendido en sentido estricto, por lo que
ser aqul que el litigante tenga, conforme a la legislacin de fondo, incluyendo tanto el domicilio
real, el legal y el de eleccin cuando hubiese sido estipulado en un contrato y se tratase de demanda
relativa a su ejecucin.122
Sobre el tema se ha dicho que el art 144 del CPCC al igual que el art. 88 del CPCC- cuando
alude a domicilio real est refirindose al concepto de domicilio general de la legislacin fondal, el
que puede ser, real o legal (art. 89 y 90 CC).Esta alusin al domicilio regulado por el ordenamiento
sustantivo demuestra que el legislador adjetivo ha querido remitirse al domicilio general que pudiese
corresponderle al citado, de conformidad con la legislacin de fondo. Si bien el cdigo Civil regula el
concepto de domicilio general (real o legal), tambin autoriza a los particulares a que, de comn

118
Cmara 6 en lo Civil y Comercial de crdoba, A N 72 del 26.03.10, Emprendimientos inmobiliarios S.A. (P.H. 2)
c/ Saravia, Angel Abelardo Ordinario Cobro de pesos Recurso de apelaicn (Expte. N 163269/36), Semanario
Jurdico N 1759 p.763.
119
Cmara 6 en lo Civil y comercial de Crdoba, Magnano Salvador R. C/ Manuel Alberto Hernndez ordinario,
Auto. N 123 del 03/04/02, recibido por correo electrnico.
120
Cmara 6 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Bujedo Teresa Victoria c/ Martnez Preaud Mario Agustn
Ordinario Daos y perj. Auto .N 451 del 14.10.05, Diario Jurdico N 848 del da 14/11/05.
121
Cmara 4 en lo Civil y Comercial de Crdoba,. 16/02/09- Auto N 33- Gmez de Urqua, Mnica c/ Otero,
Carlos Lucas- Ordinario- Daos y Perj.- Accidentes de trnsito- Recurso de apelacin.- Semanario Jurdico N 1705,
p. 612.-
122
Cmara 6 en lo Civil y Comercial de Crdoba,Banco de la Provincia de Crdoba c/ Panetta de Martinez Marull,
Mara T , 09/08/01 , La Ley Crdoba 2002 p.99. Es ms en el cazo rechazan el incidente de nulidad, fundado en
que si bien de la cdula surge que fue dejada en el interior del domicilio sin especificar en qu puesta o departamento,
de la prueba testimonial rendida por el oficial notificador surge que no dej el instrumento en el palier de acceso
como lo afirma la nulidicente, sino en una de las oficinas en las que ste tiene su estudio jurdico.
28
acuerdo y en beneficio de una de las partes o en provecho de ambas, deroguen el domicilio general y
constituya en su lugar un domicilio especial que rija par todos los efectos jurdicos derivados de las
situaciones relativas a un determinado acto jurdico. Tan es as que este domicilio contractual,
convencional o especial ha sido conceptuado por prestigiosos autores como un verdadero caso de
denegacin del principio general del domicilio por antonomasia o domicilio general (art. 101 y 102
del CC).123
La citacin inicial puede realizarse en el domicilio especial constituido en el contrato, ya que
generalmente, la constitucin de un domicilio especial se hace teniendo en miras una eventual
ejecucin judicial por incumplimiento. Justamente, la designacin de ese domicilio tiende a facilitar la
citacin judicial, teniendo en cuenta que, a veces, el domicilio real no siempre es conocido ni es
inequvoco. La citacin a juicio puede practicarse en el domicilio especial en el caso, estudio
jurdico del demandado- constituido en el contrato que invoca el actor, toda vez que la pretensin
ejercida al promover la demanda hace a la ejecucin de las obligaciones asumidas por el demandado,
y es a esos fines que el art. 1101 del C.C. admite la constitucin de un domicilio especial.124
As las cosas, resulta plenamente vlida la citacin de comparendo del demandado efectuada
en el domicilio contractual establecido por las partes, y a ello se agrega que la validez de la citacin
se mantena an cuando tal domicilio especial hubiere sido constituido en instrumento privado. 125

Ahora bien no en todas las oportunidades es vlida la citacin en tal domicilio, por ejemplo,
la citacin efectuada al locatario, en el domicilio del inmueble, luego del desalojo126. Sobre el tema se
ha dicho que: La citacin a juicio mediante cdula de notificacin cursada al domicilio contractual
despus de seis aos de firmado el contrato de locacin donde se constituyera ese domicilio especial,
conteniendo un reclamo judicial por arrendamientos, incluso de perodos posteriores al lapso de la
fianza, aparece abusiva a tenor de las excepciones establecidas por el Tribunal Superior de Justicia en
el antecedente Parrello. Mucho ms si se daba cuenta en esa misma cdula de citacin que en el
domicilio indicado se encontraba instalado un geritrico y que el propietario del mismo dijo no
conocer al demandado127.
Asimismo se ha dicho que la obligacin de comunicar el cambio de domicilio no puede
sobrepasar el tiempo de vencimiento del contrato. 128
i) Conocimiento de un nuevo domicilio: Respecto al conocimiento por la parte de un
nuevo domicilio de la contraria, debe regir la buena fe procesal. Ello es as porque ms all de la
constitucin de un domicilio especial, si el actor conoca que los demandados no residan en ese
domicilio, a los fines de evitar posibles cuestionamientos procesales deba cursar las notificaciones a
ambos domicilios y asegurar detal manera el derecho de defensa de los accionados; ms an si se
tiene en cuenta que el ejecutante, al conceder el crdito con garanta hipotecaria, conoca que el
domicilio de los demandados iba a cambiar, habiendo evidentemente tomado efectivo conocimiento
de esa circunstancia, porque con posterioridad- y antes de la promocin de la presente ejecucin-
procedi a intimarlos al nuevo domicilio.129
ii) domicilio constituido en un casillero del colegio de abogados. Si bien es una forma
imprevista de denunciar domicilio, debe procederse conforme lo dispone el art. 170 del CPP, (similar
a nuestros 147/8 del CPC), es decir, que las cdulas no deben ser practicadas o diligenciadas

123
Cmara 2 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Sosa de Garca, Mara A. c/ Rosa Sabina Juarez y otros-PVE
,Auto N 305 del 27.08.02, Foro de Crdoba, Suplemento de Derecho Procesal, Ao IV, N 7, 2004, pag. 163 sumario
59.
124
Cmara 6 en lo Civil y Comercial de Crdoba,Banco de la Provincia de Crdoba c/ Panetta de Martinez Marull,
Mara T , 09/08/01 , La Ley Crdoba 2002 p.99.
125
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial Cba. A.I. 201 del 20/07/2009 en autos Banco de
la Provincia de Crdoba c/ Aceros Guel SA y otros-Ejecucin prendaria-Cuero de ejecucin-Recurso de casacin,
126
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y comercial, Parrello Eduardo D. c/ Gervasoni, Gustavo A.
Auto. N 165 del 27/05/1998, Semanario Jurdico N 1201, Pg. 120.
127
Cmara 7 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Tejerina Riqueet C/ Cabrera Roberto Pablo y otro PVE-
Alquileres, Auto N 568, del 01/12/04, Zeus de Crdoba, Tomo 6 (2005), p. 164.
128
Fallo citado nota 103
129
Cmara 7 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Banco Hipotecario SA c/ Butta Enrique Mario y otro-Ejecucin
hipotecaria-conxidad Auto N 446 del 25.10.05, Semanario Jurdico N 1541 pag.31.
29
directamente en el casillero, sino que debieron ser entregadas al personal del Colegio quien ser,
luego, el encargado de depositarlas en el compartimiento destacado al efecto, segn los convenios
que existan sobre el particular130.

XI.1.d) Notificacin del domicilio tributario


En las ejecuciones fiscales la citacin a estar a derecho debe practicarse en el domicilio del
deudor, o en el especial constituido en actuaciones administrativas. Pero si la demandada haba
cesado en la actividad generadora del tributo y, en el marco de las actuaciones administrativas
encaminadas a saldar su deuda mediante un plan de pagos, fij un nuevo y diferente domicilio, el
fisco, conocedor de esa circunstancia, debi respetar el domicilio real o residencia habitual
establecido en la normativa tributaria como regla, o el especial constituido en el trmite ya aludido.
Entonces, la denuncia y utilizacin de uno diferente, que ya no estaba subsistente al tiempo de
interponerse la accin, result claramente lesiva de la garanta constitucional de la defensa en juicio,
por lo que se declar la nulidad131.

XI.1. e) Notificacin al demandado fallecido


Si el demandado ha fallecido la notificacin debe hacerse a todos los coherederos del difunto,
con lo cual se subsanara la nulidad que se ocasionara en el proceso (aplicacin por analoga del art.
97 del CPCC) y a los fines de garantizar el derecho de defensa de todos los sucesores. As en un caso
el juez actuante, advertido de que el juicio seguido en contra de una persona fallecida era nulo, tom
medidas saneatorias para evitar la declaracin de esa nulidad y cit a los herederos del causante
ejecutado, con el propsito de garantizarles a ellos el principio de bilateralidad de audiencia y la
garanta de defensa en juicio, e calidad de continuadores de la personalidad jurdica del causante-
ejecutado (art. 3417 y ss del CPCC).132
Sobre el tema se ha dicho que el conocimiento de la existencia del juicio por parte de alguno
de ellos no es oponible a los dems, y procede la nulidad de la notificacin si no se ha procedido a
notificar a todos los coherederos del demandado fallecido, ya que el saber, o no, del pleito, se trata
de un asunto subjetivo y por ende personal;133 En el mismo sentido ha expresado la jurisprudencia
que de ninguna manera puede convalidar el vicio la comparecencia de un solo heredero en autos;
no slo porque se trata de una nulidad absoluta (art. 1047 del C.C.), toda vez que al proceso en el
cual una de las partes es una persona fallecida (que no es sujeto de derecho), carece de un
presupuesto procesal o de procediblidad indispensable para que la litis o relacin procesal, se
constituya regular y validamente (requisito ste que por su importancia, es de orden pblico y debe
ser declarado an de oficio en cualquier estado y grado del proceso); sino que adems, para que se
produzca la subsanacin de esos vicios hubiera resultado menester que el juez a quo (de oficio o a
instancia de parte), hubiera citado de comparendo y remate a los herederos del causante, para que
los mismos tuvieran la oportunidad de ejercer el contradictorio, esto es, para que tuvieran la
oportunidad de oponer excepciones y ofrecer pruebas (art. 97 CPC) 134
En otro caso se dijo que El trmite del juicio no pudo proseguir luego de anoticiada la
cmara del fallecimiento de una de las partes; la falta de provedo del tribunal que as lo disponga
formalmente, no obsta a esa conclusin, desde que todo acto posterior habra estado viciado de
nulidad (confr.: ST Crdoba, sala Civil, Com. y Contencioso administrativo, 14/10/65, Bol. Jud.
Cba., IX-543)135.

130
Juzgado Civil y Comercial de Ro Tercero (Crdoba), A.N 62, 28/08/01, Mrquez Anbal Fernando Querella por
calumnias, indito .
131
Cmara Civil, Comercial, Familia, Trabajo. y Contencioso Administrativo de Villa Dolores (Crdoba), Fisco de la
Provincia C./Ral Alberto Frigerio-Apremio, Auto. N 66 del 20/09/01, Actualidad Jurdica on line, cdigo 3267
132
Cmara Nacional Civivil , Sala K, 16.11.01 Consorcio de Propietarios Av. Santa FE 5175 c/ Garfalo Ernesto L.
La Ley 2002-D,706; Cmara Civil, Comercial y Contencioso administrativo de San Francisco (Crdoba) Banco
Central de la Repblica Argentina c/ Rossi Aldo Jess-Ejecucin hipotecaria, Sentencia N 51 del 08.08.06, indito.
133
Cmara Civil, Comercial, Trabajo y Familia de Villa Dolores (Crdoba), Resce Alberto M. c/ Cuello Gabriel y
otra, 08/04/02, La Ley Crdoba 2002, p. 1492.
134
Cmara Civil, Comercial y Familia de San Francisco (Crdoba) Municipalidad de San Francisco c/ Traiano
Filipetti-Dda ejecutiva, Auto N 64 del 31.07.07, Diario Jurdico N 1244 del 14.08.07.
30
Sin embargo, consideramos que en estos casos se debe distinguir si se trata de herederos
forzosos o herederos abintestato o testamentarios. En efecto, segn lo prescripto por el art. 3410 del
Cdigo Civil: Cuando la sucesin tiene lugar entre ascendientes, descendientes y cnyuge, el
heredero entra en posesin de la herencia desde el da de la muerte del autor de la sucesin sin
ninguna formalidad o intervencin de los jueces...; en cambio en el caso de los otros herederos los
mismos deben ser puestos en posesin de los bienes hereditarios por el juez de la sucesin. En este
orden de ideas la doctrina ha sostenido que: ... cuando hay varios herederos cada uno tiene una
parte alcuota... en la posesin hereditaria... empero, con respecto a terceros, a cada heredero se lo
considera como poseedor del todo... podr ser demandado por terceros como poseedor de toda la
herencia 136 En consecuencia si comparece al juicio un heredero forzoso del demandado, que
acredita debidamente su vnculo, el mismo se encuentra legitimado para actuar, sin que sea necesario
citar a todos los otros herederos o que se acompae el auto de declaratoria de herederos. 137

Adems de los supuestos analizados ms arriba, se ha declarado en segunda instancia de


oficio la nulidad de las actuaciones, en una divisin de condominio en la cual el demandado haba
fallecido. Ante tal circunstancia el actor denunci a tres personas como herederos (y sus domicilios),
pero sin acreditar que tenan tal carcter y, menos an, que fueran los nicos herederos del causante.
Asimismo, denunci el domicilio de esos herederos. Tramitado el proceso en su integridad y dictada
sentencia condenatoria, la Cmara entendi que se trataba de una demanda contra personas inciertas,
por lo que deberan haber sido citados por edictos todos los herederos y, a su vez, debera haber
intervenido el asesor letrado en resguardo de sus derechos, si no comparecan. Al haberse omitido
dichos extremos, se declar de oficio la nulidad, advirtiendo que si bien la facultad revisora de la
Cmara deba circunscribirse, en principio, a la concreta impugnacin contenida en los agravios del
apelante, ameritaba tomar aquella actitud dado que el proceso se encontraba viciado por una
irregularidad manifiesta, por existir vicios en la conformacin de la relacin procesal, en uso de la
facultad conferida por el art. 77 del CPC, y en resguardo de principios constitucionales138.
Se ha declarado la nulidad del juicio iniciado y proseguido respecto de una persona fallecida, por
considerarse que se encontraba afectado de manera directa uno de los presupuestos indispensables
para la constitucin de la relacin jurdico procesal el sujeto pasivo-, y dado que exista
imposibilidad de subsanacin del vicio. Se aclar que si bien en principio los herederos,
continuadores de la persona del causante, podran convalidar o subsanar el defecto, esta posibilidad
no existe en el caso de legatarios testamentarios, porque estos son sucesores singulares que no
representan a la persona del causante139.

XI.1.f) Notificacin de la demanda. Insuficiencia del embargo trabado para suplir la


misma
Al respecto ha dicho la jurisprudencia que El conocimiento de la existencia de un embargo
en los haberes no suple la notificacin expresa del traslado de la demanda que se debe formalizar
para resguardar el derecho de defensa, que tiene raigambre constitucional. As, los arts, 85, 170, 192
y 243 aseguran para la parte a quien se le corre traslado, que se le debe remitir copia del escrito de
demanda y de los instrumentos que se acompaan a esta respecto de los cuales deber formular las
manifestaciones de ley. 140

135
Tribunal Superior de Justicia, Sala Civil y comercial, Verzini, Ral D. y otro c. Chancalay, Nicols y otros;
31/08/1998; La Ley Crdoba 1999, p. 354.
136
Prez Lasala, Jos Luis- Curso de Derecho Sucesorio- Ed. Lexis nexis, Bs. As. 2008, p.146.
137
Cmara 5 en lo Civil y Comercial, AI N 310 del 26.06.09 Carcifioni Mario Jos c/ Dinosaurio SA-Abreviado-
Daos y perjuicios, Semanario Jurdico N 1722 del 03.09. 98
138
Cmara 3 en lo Civil y Comercial de Crdoba. Charevako Antonio c/ Garbin Juan Carlos y otros Divisin de
condominio, Sentencia N 64 del 30.05.06, Semanario Jurdico N 1576 p.421.
139
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Guzmn Luis Gaspar y otra c/ Gustavo Spinozzi
y otro- Accin autnoma de nulidad- Recurso de Casacin, Sentencia N 48 del 21.04.05, Diario Jurdico N 711 del
02/05/05.
140
Cmara Civil , Comercial y Familia de San Francisco (Crdoba) Perret Daniel c/ Adrin Alejandro Saravia-
Demanda repeticin:, Auto N 113 del 25.20.06 Semanario Jurdico N 1587 pag.817.
31
XI.2. Nulidad del juicio ejecutivo en el declarativo posterior
En el juicio ordinario no puede discutirse la validez de los procedimientos seguidos en el
juicio ejecutivo, porque ella puede pedirse en el propio juicio ejecutivo por medio de incidente o de
recurso debiendo hacerse una excepcin a favor del tercero que no haya intervenido en el juicio
an cuando ste hubiera terminado en sentenciatambin el ejecutado puede alegar la nulidad del
procedimiento cuando el juicio se hubiese seguido sin su intervencin141
En sentido coincidente la jurisprudencia ha dicho queEn el juicio ordinariono se puede
atacar la nulidad de las actuaciones del juicio ejecutivo, salvo el caso de que el impugnante no haya
tenido conocimiento de la ejecucin en ningn momento de ella. 142 Ello es as ya que la
inactividad de la parte en la etapa pertinente no lo autoriza a pretender, con posterioridad, retrotraer
el procedimiento para hacer valer supuestas nulidades ya consentidas. Nadie puede invocar un
derecho que est en pugna con su propio accionar, porque ello importa una renuncia tcita que
invalida la pretensin. Faltando esa reclamacin, el acto nulo queda aceptado y no puede ser
invocado en la instancia.143 Por ello, la pretensin en le juicio ordinario de repeticin de que se anule
el procedimiento ejecutivo, con sustento en la nulidad de la notificacin no puede prosperar. 144.

XI.3 Nulidad de los poderes para estar en juicio


Segn el art. 90 CPC quien se presente en un juicio por un derecho que no sea propio,
aunque le competa ejercerlo por representacin legal, debe acompaar los documentos que acrediten
el carcter que inviste. Estos son poderes especiales para actuar en juicio que deben ser otorgados
mediante carta poder o poder apud acta, pero con el requisito de la firma autenticada por escribano,
juez de paz o secretario judicial
. Para una doctrina judicial estas firmas a los fines de la autenticacin constituye una
solemnidad indispensable para la validez del poder en juicio. Se trata de una nulidad manifiesta
porque la situacin de ineficacia del acto surge clara y patente del acto mismo y de la ley. Siendo
notoria, visible y resultante del acto mismo, la invalidez que aqueja al acto no puede
convalidarse.145
Para otros autores, si no se interpone la excepcin de falta de personera, se consiente la
carencia o defecto de representacin, o que no procede la nulidad sino que, si el defecto atae a la
parte actora, lo que corresponde, en todo caso, es el rechazo de la demanda en oportunidad de dictar
sentencia, siempre que subsista el vicio.
En este sentido se ha dicho que si los documentos-acreditantes de la personera- son
acompaados con posterioridad a tramitarse el incidente de nulidad, con lo cual se completa la
personera del compareciente, al momento de fallar, no habra motivo para declarar la nulidad por un
defecto de personera que, de haber existido, se encontraba subsanado, ya que los jueces deben fallar
siempre atendiendo a la situacin fctica y jurdica existente al momento de emitir la resolucin.146
Con respecto a las supuestas irregularidades en el poder apud acta se ha afirmado que: El
procedimiento no puede anularse en razn de que el poder instrumentado a travs de un poder apud
acta no est firmado por el juez y la actuaria si fue convalidado posteriormente por presentaciones
personales de los poderdantes que permiten purgar el vicio originado en la falta de mandato. No hay
pues inters alguno en la anulacin, ya que por efecto de la ratificacin no puede dudarse que la
relacin procesal est constituida entre los titulares de los derechos en litigio.147

141
Alsina, Tratado de Derecho Procesal Civil, Ed. Ediar 1962, Tomo V, p.381.
142
Cmara Civil 1, JA 1942-II, p.433
143
Tribunal superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Auto Interlocutorio N255 del 27.09.85, Foro de
crdoba, Cuadernos de Jurisprudencia, N VI, p.197.
144
Cmara 8 en lo Civil y comercial de Crdoba, Milano SRL C/ Frisher SRL Ordinario, Sentencia N 238 del
22/12/05, Diario Jurdico N 906 del 20/03/06.
145
Cmara 4 en lo Civil y Comercial de Crdoba,. Vanilla de Noguera, Mara Cristina c/ Alejandro Valentn Amigo y
otra-PVE, AI N 22 del 10.02.03, Semanario Jurdico Tomo 87-2003-A, p.152.
146
Cmara 1 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Hctor Messio y Cia SRL c/ Abrego de Rodrguez, Mara Cristina-
Ordinario-Cobro de pesos, AI N 189 del 10.05.06, Semanario Jurdico N 1567 p.83.
147
Cmara 3 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Alfonso Miguel Angel c/ Luca Varga de Patoqui-Ordinario
Sentencia N 48 del 16/8/94, Foro de Crdoba, Ao VI, N 27 p.169.
32
Sobre el tema tambin se ha dicho que si no se ha invocado ni acreditado que quien aparece
como firmante y poderdante no sea el litigante de quien emana el poder, la irregularidad formal
derivada del defecto de autenticacin debe quedar suplida si a mrito de las circunstancias
concomitantes o posteriores a la expedicin del poder surge inequvocamente que este ha sido
otorgado dentro del mbito del Tribunal.148

XI.4 Nulidad por firma falsa en escrito judicial.


El art. 4 de la ley arancelaria que prescribe que el patrocinio letrado en todo escrito hace
innecesaria la ratificacin de los patrocinados ante funcionarios judiciales, no es bice para que se
pueda plantear incidente de nulidad basado en el supuesto carcter apcrifo de las firmas de las
partes. Sobre el tema se ha dicho: El nombrado artculo, que reproduce el que figuraba bajo el mismo
nmero en la ley arancelaria 7269, como efecto prctico no tena otro e inmediatamente vinculado a la
faz procesal -puesto que se le puede sin duda asignar, algunos otros resultados en el mbito
administrativo-, era el de superar la exigencia del no vigente ya art. 194 CPC, que impona que los
escritos de convenios o transacciones de las partes, deban ser ratificados ante el actuario para el
supuesto de no ser brindados en su firma bajo tal solemnidad. Dicho artculo 4 del CA, pues vena sin
ms a poner de manifiesto la asuncin de una gestin de garanta del letrado que firmaba el nombrado
escrito, de que las firmas de los clientes era de ellos y que el Tribunal ninguna duda deba abrigar a dicho
extremo (cfr. Ferrer, A.; Cdigo arancelario, Crdoba, Advocatus, 2000, pg. 16)..Mas superado el
art. 194 ib. a partir de la entrada en vigencia del nuevo CPC -ley 8465-, el nombrado artculo 4 ha visto
tambin disminuida operativamente su aplicacin; mas aun cuando conserve validez positiva, no
autoriza a otorgarle una vitalidad de la que siempre ha carecido; pues en el mejor de los casos puede la
firma del abogado otorgar garanta de la firma de su cliente para ciertos y determinados escritos y de los
que el artculo es absolutamente riguroso en la enunciacin, por lo cual, no para todos. Y mucho menos,
cuando lo que se cuestiona no es que se deban ratificar de la firma colocada, sino que se imputa pues
que justamente alguien distinto al mismo cliente firm por l, y por ello se dice que la firma es
apcrifa..149.
Ver tambin lo que dijimos al hablar de la inexistencia del acto procesal 150.

XI.5 Nulidad de la prueba


No hay normas especficas que sealen la admisin del incidente de nulidad para cuestionar la
actividad probatoria, pero su aplicacin se deriva del rgimen general. Dice el Dr. Fernndez De
este modo el incidente de nulidad es admisible, siempre que no se trate de impugnar actos de
decisin (vgr un decreto que provea una prueba determinada).151 El mismo autor cita como ejemplos
cuando la confesin judicial est viciada por ser resultado de un error, ignorancia, dolo o violencia
(art. 236) o el dictamen pericial no rene condiciones formales: el perito no fund su dictamen o no
cit las fuente y el lugar en que pudieron ser consultadas las opiniones de terceros en informes o
trabajos cientficos, etc (art. 278); o no fue citado el perito de control, debiendo interponerse dentro
del plazo legal citado en el art. 78 del CPCC, desde que se tuvo conocimiento del vicio. 152
Quedan exceptuados los fundamentos o conclusiones del perito considerados
intrnsecamente, ya que estas objeciones solo pueden formularse en los alegatos (art. 279). Es
oportuno sealar que en estos casos, es preciso integrar la litis incidental con el perito ya que se

148
Cmara 8 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Sentencia N 197 del 30.11.89 citado en Doctrina Judicial-
Solucin de casos- Tomo I- Matilde Zavala de Gonzalez , p. 283; Cmara 2 en lo Civil y comercial de Crdoba,
Lario Omar Ramn c/ Martinez Jos Adn y otros- Accin ordinaria-Accin revocatoria pauliana Auto N 426 del
24.10.06, Diario Jurdico N 1096 del 07.12.06..
149
Cmara 5 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Ponce Eduardo Alberto c/ Alicia Edith Baravalle Ordinario,
Auto .N 547 del 29/12/00, indito.
150
Puede consultarse, asimismo: Cmara 8 en lo Civil y Comercial de Crdoba ICI Argentina SAIC C/ Daniel
Vctor Regondi ordinario recurso de casacin Auto N 171 del 05/08/02 , indito.
151
Fernndez, Ral E., Impugnaciones ordinarias y extraordinarias en el CPCC, Ed. Alveroni, p.59.
152
Tribunal Superior de Justicia, Sala Electoral, Crdoba, Anastasa Ana Mara y otros-Accin de
inconstitucionalidad y su acumulado, Auto Interlocutorio N20, del 28/04/06, Semanario Jurdico N 1560, p.762.
33
afectan sus derechos y su cobro de honorarios y su ausencia puede tornar nulo la tramitacin del
incidente 153.
Asimismo las partes deben ser citadas a todas las diligencias probatorias, art. 210
CPC. Este derecho tiene su fundamento en el principio de bilateralidad o contradiccin, con el fin de
permitir a los intervinientes el contralor de las pruebas. En base a ello, y a lo dispuesto por el art.
145, inc. 7, corresponde anular las diligencias periciales realizadas sin que se haya notificado a la
contraria la fecha de inicio de las tareas, afectndose as, el derecho de defensa de sta 154.
En cuanto a los efectos de la declaracin de nulidad de las pruebas, debemos
distinguir si el proceso se anul por causas que no afectaron la prueba, las pruebas realizadas con
las formalidades legales son vlidas en un juicio posterior. Pero si la nulidad se origin por omisin
de elementos esenciales en la admisin o ejecucin de la prueba, sta carece de valor en otro juicio.

XI.6 Nulidad de la subasta


Si bien en este tema no existen dudas que rigen los requisitos de los arts. 76 a 78 del CPCC;
se ha discutido la posibilidad de acudir a las normas sustanciales para juzgar la eficacia del remate.
Para algunos es posible tal opcin, y para otros la valoracin debe hacerse slo sobre la base de la
normas procesales.(ver sobre el punto lo tratado en Las nulidades en general) .
Respecto de la va procesal idnea para articularla, se ha dicho que: Si se pretende lograr la
nulidad de la subasta como acto jurdico por presuntos vicios que determinaran su invalidez, la
cuestin no puede dilucidarse por va de incidente sino mediante un proceso de conocimiento
ordinario155.
En cuanto a la legitimacin, se ha expuesto que son interesados, en primer lugar, el
ejecutante y el ejecutado, desde que son partes en el proceso, como as tambin el martillero; en
segundo lugar, el comprador, ya que tiene un inters legtimo y directo en la validez del acto; en
tercer lugar, aquellos que invoquen un derecho real sobre la cosa (condmino, acreedor hipotecario,
usufructuario, etctera, porque el remate puede afectar sus derechos), y en cuarto lugar, y
eventualmente, el tercero embargante de la cosa subastada, con derecho preferente respecto del
ejecutante. El impugnante que slo invoca ser embargante del producido de la subasta no tiene
legitimacin porque no es interesado156. Asimismo, tambin se le ha reconocido la posibilidad de
plantear la nulidad al fallido.157
En el trmite, deben tener intervencin las partes, el adquirente y el martillero, adems del
propio impugnante, lgicamente. Como nota caracterstica recordemos que debe comunicarse el
planteo incidental al Registro, segn lo dispone el art. 34 de la ley 5771, para que no se caiga el
bloqueo registral dado por la anotacin preventiva de la subasta ya que el mismo permanecer hasta
la resolucin del incidente.
Por ltimo, en cuanto a los efectos, cabe acotar que la declaracin de nulidad de la subasta no
puede afectar los derechos del tercero adquirente de buena fe. Ni siquiera los vicios de citacin del
demandado en el proceso que dio lugar al reconocimiento jurisdiccional del crdito que se ejecuta,
son susceptibles de hacer caer el acto de subasta cuando ste ha sido realizado en debida forma,
mediando el derecho del tercero adquirente de buena fe158.

153
Cmara 4 en lo Civil y Comercial de Crdoba Suso, Marta Elenay otro C/ Nstor Matheus y ot. Ordinario,
Auto N 142, del 26/4/02, indito.
154
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Electoral y de competencia ordinaria. Anastasa Ana Mara y
otros- Accin de inconstitucionalidad y su acumulado, Auto N 20 del 28.04.06, Diario Jurdico N 968 del
07/06/06.
155
Cmara Nacional Civil, SalaC; 21/05/1996 ; Surez, Jos c. Tsai Chi Li; publicado en La Ley 1996-E, 529 -
156
Cmara 2 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Engerliani Elso c/ Mara Isabel Lpez y otro ejecutivo, Auto
Interlocutorio N 69 del 12/3/98, Semanario Jurdico N 1195, p. 672 .
157
Cmara Civil, Comercial, Familia y Trabajo de Marcos Jurez (Crdoba), Incidente de nulidad de subasta de
autos: Bo de Vzquez Mara Teresa Concurso preventivo Hoy Quiebra apelacin, Auto N 128 del 10/12/99,
Boletn Judicial de Crdoba 1999 IV 1537.
158
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, "Molina de Labra, Maria Griselda y otra c/
Ayde Julia Luduea - Desalojo (falta de pago) - Recurso directo", Auto Interlocutorio N 95, 28.05.01, Semanario
Jurdico N 1348 p.17.
34
Son innumerables las causales que se han esgrimido para intentar anular la subasta. A ttulo
meramente ejemplificativo haremos una breve referencia a algunas de ellas:
a) actos preparatorios: En general, puede decirse que los vicios en los actos preparatorios
del remate deben ser impugnados antes de la realizacin de ste, por lo que no procede la nulidad
del acto de subasta por ese motivo159.
b) publicidad: cuando los edictos o los avisos publicados en los diarios omiten algunas de
las enunciaciones a que se refiere art. 575 CPC o stos adolecen de errores 160, siempre que ocasionen
un perjuicio, pueden acarrear la nulidad de la subasta. Ergo, si el error (diferente modalidad de venta
sobre en forma conjunta) ha sido subsanado con posterioridad a los edictos, pero antes de la
subasta, mediante un decreto rectificatorio del juez, en el que se sealaba que la venta se hara como
figura en los edictos, se ha considerado que el defecto ha sido subsanado. 161
En el orden nacional se ha entendido que no se puede cuestionar la validez de la subasta si los
defectos que se atribuyen a la publicidad realizada no se denunciaron antes de la efectiva realizacin
de la subasta. Ello por cuanto no se cuestionan los supuestos genricos de nulidad del acto de
subasta, esto es, los vicios formales del remate, sino sus actos preparatorios que obedecen a distintos
momentos impugnatorios y que, por lo tanto, permitan la articulacin del pedido con anterioridad a
la efectivizacin de la subasta. El inters es la medida de los agravios y quien ahora pretende hacer
valer supuestos derechos (mejores condiciones para la venta) debi hacerlo en el momento
oportuno. 162 Ahora bien, en el orden provincial la ltima publicacin de edictos coincide con el da
de la realizacin del remate (art. 574 2 prrafo), lo que dara lugar a que tempestivamente
coincidiera dicha impugnacin con la subasta y fuera procedente por los vicios anteriores a la misma.
c) el precio vil Sobre el punto se ha sostenido que no constituye causal de nulidad, salvo que
se prueben irregularidades en el acto 163 y que de todas formas se debera haber cuestionado la base al
dictarse el decreto de subasta y no con posterioridad.
d) fuga registral se declar la nulidad porque el Registro de la Propiedad no haba
informado que el bien rematado estaba gravado con un usufructo, con evidente perjuicio para el
comprador, que ofert por un dominio pleno, y no por la nuda propiedad del inmueble164.
e) falta de liquidacin aprobada: se ha rechazado un planteo de incidente de nulidad de una
subasta, basada en la falta de liquidacin aprobada. Sobre el punto se ha dicho: La circunstancia de
que no hubiere liquidacin aprobada no reviste el carcter se de ser esencial para la realizacin de la
subasta, por cuanto si el inters del ejecutado era el de evitar la realizacin forzada, podra haber
consignado el monto que considerara suficiente de acuerdo a lo manifestado en sentencia. No debe
olvidarse que la planilla es fiel reflejo de lo ordenada en sentencia Pues sta es la que contiene el
acertamiento definitivo del conflicto, y es tan as, que a pesar de existir algn error matemtico en
una planilla aprobada, no causa estado.165

159
Cmara 4 en lo Civil y Comercial de crdoba, Banco Caseros S.A. C/ Dvila Ral Antonio y otros Ttulos
ejecutivos- Otros- Rehace, Auto N. 523 del 05.11.04, recibido por correo electrnico.
160
Cmara Civil, comercial, Trabajo y Familia de Villa Dolores (Crdoba), Galvn de Oviedo Felipe J. y otros c/
Suc. de Amrico Salvador Ejec. Hipot, Semanario Jurdico N 1266, Pg. 566.
161
Tribunal superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Rodrguez, Daniel Oscar c/ Julio Antonio
Strada-Ejecucin hipotecaria-Recurso directo auto Interlocutorio N 155 del 06.08.01, Foro de crdoba, suplemento
de Derecho Procesal, ao I, N 2, 2001, p.154/155, sum 57/58.
162
Cmara Federal, Sala A :"Banco de la Nacin Argentina c/ andcort s.a.- eJECUCION HIPOTECARIA" sent. 108
6/8/01, foro de crdoba n72 p 178 sum.53.
163
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Incidente de Impugnacin de Subasta de River
Side SA en: Cuerpo de Ejecucin de Sentencia en: Academia Femenina del Sagrado Corazn c/ Chateau SA.
Ejecucin hipotecaria Rec. de Casacin, A.I. 182 del 20/09/02, Semanario Jurdico N 1384, Pg. 403 o Actualidad
Jurdica N 14, Pg. 780.
164
Cmara 6 en lo Civil y Comercial de crdoba, Palou de Madoery, Ma. Dolores c/ Mara Alejandra o Alejandra
Mara Rodrguez Ejecutivo - Incidente de Nulidad de Luna, Ezequiel Adolfo c/ Palou de Madoery y otra, Auto
.Interlocutorio. N 509del 15/10/02, Semanario Jurdico N1395, Pg. 56.
165
Cmara 4 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Lacconi de Filippa Alicia Beatriz F. c/ Winkler Daniel Enrique y
otro PVE-Alquileres-Recurso de Apelacin, Auto N 218 del 26.05.06 , Actualidad Jurdica N 106 p.6059.
35
XI. 7 Incidente de nulidad en el amparo.
Si bien el art. 16 de la ley 4915 prohbe la articulacin de incidentes, con el evidente
propsito de evitar la dilacin injustificada del proceso, y teniendo en cuenta la naturaleza del
amparo, la jurisprudencia ha relativizado tal negativa166, permitiendo la admisin de incidentes
cuando es el mismo actor, principal interesado en la celeridad del proceso principal, quien los
plantea. Adems, el propio art. 8 de la ley dice que la omisin del pedido de informes previsto en tal
norma es causal de nulidad del proceso.

XII. ACCIN AUTNOMA DE NULIDAD

XII.1. Concepto
"La accin autnoma de nulidad es procedente en aquellos supuestos donde frente a un
proceso sustanciado y concluido, en cuyo desarrollo e injusto desenlace se conculcan derechos de
jerarqua constitucional del vencido, no exista posibilidad recursiva alguna que permita revertir lo
resuelto. ...167 Es de naturaleza sustantiva y se basa, especficamente, en la injusticia de lo resuelto.
A travs de ella se impugna todo un proceso anterior o coexistente, en el cual ya se ha
dictado sentencia definitiva que haya pasado en autoridad de cosa Juzgada y con el objetivo de
dejarlo sin efecto. Se funda en los vicios intrnsecos de los actos procesales (dolo, violencia, fraude o
simulacin prohibida) y, en caso de ser acogida, sus efectos se proyectan privando de eficacia a aquel
proceso, haciendo caer, incluso, la cosa juzgada.
Como vemos, es una demanda y no un recurso, y se le llama autnoma porque se plantea con
independencia de otra causa, abriendo una instancia distinta y diferenciada. As se ha dicho. Accin
de nulidad es una accin que se concreta, se exterioriza e instrumenta en una demanda principal
introductiva de instancia. Se la califica de autnoma por ser generadora de una nueva instancia,
distinta en principio de la que se intenta destruir.168
El Cdigo procesal vigente, a diferencia de lo que ocurre en otros ordenamientos procesales, no
tiene prevista ni regulada la admisibilidad de la accin autnoma de nulidad como va diversa del
recurso de revisin para impugnar la inmutabilidad de la cosa juzgada.
Tal dficit legal ha provocado dos corrientes doctrinarias opuestas. La primera que sostiene su
inadmisibilidad, desde que la nica va legal para atacar la cosa juzgada sera la expresamente
prevista a travs del recurso de revisin ( art 397 C.P.C.). En esa senda se sostiene que aceptarla en
forma ordinaria permitira a los justiciables iniciarla contra gran parte de las sentencias firmes, lo que
importara, al decir de buena doctrina local: la reaparicin del juez de la escuela de derecho libre,
rbitro de seguir o no la norma escrita segn sus particulares criterios de justicia, contrariando
principios fundamentales de nuestro sistema legal vigente.169.
En la otra vereda se ha sostenido que la accin autnoma de nulidad se diferencia del recurso de
revisin en que se sustenta en un fundamento sustancial y no procesal. Desde esta perspectiva se
sostiene que la ausencia de previsin normativa, no obsta su admisibilidad, toda vez que la accin
revisora de la cosa juzgada tiene raigambre constitucional. Esta ha sido la postura adoptada por el
Mximo Tribunal de Justicia local quien ha dicho que: encorsetar la revocacin de la sentencia en
los acotados limites del recurso de revisin, contradice la doctrina y la jurisprudenciaque han
admitido la accin autnoma de revisin de la cosa juzgada, con sustento en principios
constitucionales de obligado acatamiento 170
166
Tribunal Superior de Justicia, Sala Civil y Comercial, Rodrguez Luis Cecilio y otro c/ Gobierno de la Provincia
de Crdoba y otra amparo recurso de casacin, Auto .N 83 del 05/04/00,indito.. Ver tambin Cmara 6 en lo
Civil y Comercial de Crdoba, "Cevallos Maria Andrea c/ Empresa Provincial de Energa Crdoba (EPEC)- Amparo-
Recurso de Apelacin", Sentencia N 19 del 16.02.05, Diario Jurdico de Crdoba N 659 del 03/03/05.
167
Ferrer Adn Accin Autnoma de Nulidad del Proceso, La Ley Crdoba. 1990 Pg. 408.
168
Cmara 6 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Olguera Alvarado, Sabino c/ Diaz y Lozada SRL-Accin autnoma
de nulidad Auto Interlocutorio N 347 del 19.08.04, Foro de crdoba, Suplemento de Derecho Procesal Civil, Ao V,
N10, 2005, p.176, sum 6.
169
Fontaine Julio L Casacin y revisin en el proceso civil p. 82
170
Tribunal .Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial in re Barrera, Carlos V y otro c/Julio Nemeth y
otro. Escrituracin Recurso de Revisin, auto n 829 del26/11/96, ib. Sentencia n 32/99. En idntico sentido Ferrer,
36
Ahora bien, an para esta corriente, la admisibilidad de esta accin, se encuentra aceptada slo,
para las excepcionales hiptesis en que se demuestre que el juicio no ha sido conducido regularmente
o que el resultado a que se ha arribado ha producido un choque abierto y ostensible al postulado e la
justicia, anlisis que debe realizarse con extremo cuidado y criterio estricto para no dejar abierta ad
infinitud la posibilidad de revisar la cosa juzgada lo que traera aparejado una notoria vulneracin al
principio de seguridad jurdica. 171
La CSJN la viene admitiendo para situaciones excepcionales, desde el caso "Campbell
Davidson c/ Provincia de Bs. As.172, con el fundamento de que slo se puede hablar de cosa juzgada
si la sentencia judicial ha sido precedida de un proceso en que el vencido haya tenido adecuada y
sustancial oportunidad de audiencia y prueba. En mrito a ello es cierto que existe una corriente
doctrinaria y jurisprudencial que en situaciones excepcionales relativiza el principio de inmutabilidad
de la cosa juzgada y lo hace ceder no slo frente a sentencias dictadas en procesos fraudulentos, sino
tambin por otras causales que desbordan los acotados lmites del recurso de revisin; los que no
pueden ser enumerados con precisin y surgen de la casusticas netamente doctrinaria y
jurisprudencial (sin recepcin. legal).
Toda la doctrina y la jurisprudencia que con diversos matices admiten la flexibilizacin del
principio de inmutabilidad de la cosa juzgada coincide en que ste slo puede ceder en casos de
excepcin, en los que se advierte de manera manifiesta que se trata de un decisorios que adolece de
vicios que los hacen intolerablemente injustos, es decir de una cos juzgada rrita, y de ninguna
manera puede admitirse que por va de una accin autnoma de nulidad se proceda a revocar la cosa
juzgada fundndose nicamente en un supuesto error de pronunciamiento cuestionado. Si as se
admitiera, se echara por tierra el principio de la seguridad jurdica, y los plazos fijados por las leyes
procesales para plantear recursos contra las sentencias resultaran superfluos, porque siempre le
quedara a la parte disconforme la va de la accin autnoma de nulidad para intentar una revisin de
la decisin. Una solucin de eses tipo traera una incertidumbre jurdica tal y una falta de estabilidad
en las relaciones que afectara la vida en sociedad.173
As se ha dicho:La irrevisibilidad o inmutabilidad de la cosa juzgada no es absoluta, sino
que se presenta como relativa, pues cede cuando se afirma que ella ha sido obtenida mediante un
proceso fraudulentola revisin de la cosa juzgada es admisibley deber ser canalizada a travs
de una accin autnoma de nulidad tramitada en proceso ordinario.174 Asimismo se ha resuelto
que En caso de que no se hubiese denunciado la existencia de defectos formales de los actos
procesales cumplidossino la de vicios sustanciales que motivaran la nulidad del acto jurdico en s
mismo con arregla al art. 954 del CC, cabe considerar admisible la articulacin de nulidad de tales
actos, an cuando hubiesen alcanzado la autoridad de cosa juzgada, ya que sta ltima desaparece en
los supuestos de sentencia obtenidas mediante fraude en sentido genrico y por aplicacin de la
mxima frau omnia corrumpit175
En el mbito provincial, el Tribunal Superior ha admitido la accin de revisin de la cosa
juzgada rrita176. Puede decirse, a grandes rasgos que la sentencia rrita, es una resolucin
groseramente injusta e inequitativa y esencialmente violatoria de garantas constitucionales. Las
nicas circunstancias que justifican esta va de revocacin extraordinaria deben ser ajenas al proceso
Adn Luis Revisin de la cosa juzgada L.L. Cba. 1984-1129 y La accin autnoma de nulidad del proceso L.L.
Cba 1990-405.
171
Fernndez Ral E. en Impugnaciones ordinarias y extraordinarias en el C.P.C.C. Alveroni pg 27
172
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, febrero 19-971, Campbell Davidson Juan c. Provincia de Buenos Aires
con nota de Morello Augusto m. Pretensin autnoma de Sentencia Declarativa Revocatoria de la cosa juzgada rita,
ED 36-288.
173
Cmara 3 en lo Civily Comercial de crdoba, Scipioni Juana Nicolasa y otro c/ Coloccini Alda Virginia-Accin de
Nulidad, Sentencia N 14 del 07.03.06, Semanario Jurdico N1559 p.736.
Ferrer, ob. Cit. Pg.409.
174
Cmara Nacional Comercial, Sala B, junio 13-1996, Muchinson de Acua, Renata Etelvina y otros c/ Muchinson
SA, Esstibajos y Cargas Industrial y Comercial y otros- Sumario; indito.
175
Cmara Nacional Comercial, Sala B, junio 13-1996, ED 30.07.97.
176
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, "Incidente de Revocatoria de Cosa Juzgada Irrita
en autos: Ruiz Daniel y Mierez Jorge Alberto - Solicitan regulacin de honorarios en autos: Banco Central de la Rep.
Argentina en Centro Financiero S.A.C.I.A. Financiera - Incid. verif. tarda - Recurso de inconstitucionalidad y recurso
directo, Sentencia. N 32 del 13/04/99, Semanario Jurdico N 1239, pg. 513.
37
en el sentido de que el vencido no haya podido alegarlas y denunciarlas antes de la formacin de la
cosa juzgada. Necesariamente deben haberse agotado las vas recursivas, porque la accin autnoma
no tiene por finalidad otorgar al vencido una segunda oportunidad. En dicho fallo se ha dicho:
frente a un proceso tramitado y concluido, en cuyo desarrollo e injusto desenlace se conculcan
derechos de jerarqua constitucional del vencido, sin que exista posibilidad recursiva alguna,
ordinario o extraordinaria (incluido nuestro recurso de revisin) la accin autnoma se dirige contra
el negocio jurdico-procesal, desde fuera de l, en base a la invocacin de agravios sustanciales
que, aunque procesalmente inadmisibles, la norma constitucional impone antever. Desde que la
accin de nulidad se propone volver a abrir una relacin procesal cerrada definitivamente por
sentencia firme, no se trata de un simple medio extraordinario de impugnacin, sino que tiene el
carcter de una verdadera accin autnoma que pone en jaque al proceso ntegro. A partir del fraude
procesal, que fue su origen, la accin autnoma de nulidad se ha extendido en los trminos que antes
se ha referido. La piedra de toque est en el fundamento sustancial de la accin nulificante: la
violacin de una garanta constitucional. Con ese sustento, la cosa juzgada puede ser revisada en los
caso en que se opera a) un cambio en las circunstancias que dieran origen al fallo o b) cuando se
detecten ciertos vicios que lo hagan intolerablemente injusto.
Todo hecho que el vencido hubiera podido introducir durante el desarrollo normal del
proceso y no lo hubiera hecho por su propia desidia, es inevitablemente ajeno a la nulidad 177 ya que la
va adecuada hubiera sido el incidente de nulidad en la etapa en que el vicio se haba consumado.
En este mismo sentido se ha resuelto que no es admisible la accin autnoma de nulidad
cuando lo que se pretende cuestionar es un error de derecho en la sentencia que, en su caso, slo
pudo haber sido revisado por las vas recursivas correspondientes que no se plantearon en el
momento oportuno. La pretensin de revisar una sentencia judicial firme y consentida que ha pasado
en autoridad de cosa juzgada y que ha incorporado de manera irrevocable al patrimonio de la
demandada en la accin autnoma (actora en el juicio que se dice nulo) un derecho que no puede ser
desconocido ni por una ley, ni por una sentencia posterior, sin lesionar el principio de inviolabilidad
del derecho de propiedad reconocido por el Art. 17 de la C.N.178

XII.2. Fundamento
Como hemos dicho el fundamento sustancial de la accin nulificante, es la violacin de una
garanta constitucional. As el proceso impugnado y la sentencia inicua sern nulos cuando de ellos
resulte la violacin de una garanta constitucional, frente a la cual ceden tanto la preclusin procesal
como la cosa juzgada. ...Por ello la procedencia de la accin requiere, adems de la indefensin del
vencido, que la ostensible injusticia del fallo sea consecuencia directa de aqulla.....La accin
autnoma de nulidad del proceso no es...un medio de impugnacin procesal, sino sustancial, en el
cual el fin es evitar la injusticia de la sentencia rrita, ms que asegurar la regularidad formal del
procedimiento.179

XII.3. Requisitos
De manera similar a las nulidades en general, se requiere la existencia de ciertos
presupuestos: a) la existencia de un vicio que afecte el acto, impidindole alcanzar su finalidad; b) la
falta de convalidacin del vicio; c) que el hecho no sea imputable a quien invoca la nulidad; d) que
exista un inters judicial en la declaracin180, a lo que debe agregarse e) el agotamiento de todos los
medios impugnativos; f) una garanta constitucional violada y g) un fallo sustancialmente injusto.
Ello es as, ya que dicha accin es un remedio excepcional y que opera siempre y cuando no
se haya podido utilizar otras vas igualmente idneas para remover el supuesto entuerto padecido, y

177
Cmara 2 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Metalrgica Escal SRL Quiebra propia simple Accin de
nulidad iniciada por Jos D. Tognali, Auto. N 440 del 26/11/04, Diario Jurdico N 630 del 23/12/04.
178
Cmara 3 en lo Civily Comercial de crdoba, Scipioni Juana Nicolasa y otro c/ Coloccini Alda Virginia-Accin de
Nulidad, Sentencia N 14 del 07.03.06, Semanario Jurdico N1559 p.736.
179
Ferrer, ob. Cit. Pg.409.
180
Cmara 4 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Davila Enrique Eduardo y otro c/ Banco Social de Crdoba
Accin de nulidad, Sentencia. N 173 del 24.11.05, Diario Jurdico N 887 del 08.02.06.
38
subsidiario, aclarando, por fin, que una solucin jurdica extrema impone una conducta procesal
acorde, agotando, en consecuencia, las posibilidades recursivas ordinarias y extraordinarias181.
Adems, el impugnante deber invocar y demostrar, no slo que no pudo defenderse, sino
que, en base a esa indefensin, el vencedor obtuvo un pronunciamiento contradicho por la realidad
de los hechos y el derecho que el vencido no pudo invocar ni probar. El derecho de defensa en juicio
no se ve afectado cuando los perjudicados por los supuestos actos viciados han tenido conocimiento
del proceso y han podido hacer valer sus derechos por los medios legales que la ley procesal les
acuerda182.
Recientemente el Alto Cuerpo ha aclarado que si bien la accin autnoma ha sido aceptada en
alguna oportunidad, en la inteligencia de que la misma tiene raigambre constitucional, por lo que la
falta de previsin legal no sera impedimento formal para la admisibilidad; tambin es real que su
admisin en modo alguno ha implicado otorgarle una naturaleza ordinaria o equiparable al recurso de
apelacin; que es lo mismo que pretender ordinarizar la accin autnoma de nulidad.
Insisto respecto a que el requisito procesal ms importante es el referido al agotamiento de
todas las posibilidades recursivas, tanto ordinarias como extraordinarias (o la inexistencia de tales
posibilidades), de tal forma que si hubiese sido procedente otro recurso en el proceso que se quiere
hacer caer, la accin autnoma no sera admisible, retomando con toda su fuerza el instituto de la
preclusin183.
Justamente por las limitaciones y estrictez para su concesin, es uno de los ejemplos de
aplicacin de la llamada improponibilidad objetiva de la demanda. En este sentido se ha dicho que
La excepcionalidad de la pretensin justifica, con mejores razones que en un juicio comn, el
rechazo in limine de una demanda improponible, entendiendo por tal aquella que, an admitiendo
como ciertos los hechos invocados por el accionante, resulta notoriamente infundada. As lo ha
resuelto el Tribunal Superior de Justicia in re Barrera Carlos V y otro c/ Julio Nemeth y otro-
Escrituracin (Auto Interlocutorio N 829 del 26 de noviembre de 1996 .... 184

XII.4. Diferencias con el Recurso de Revisin


En principio, la va especifica que el CPC autoriza con el fin de hacer caer la cosa juzgada es
el recurso de revisin. Pero este remedio tiene ciertos lmites, como el plazo mximo de cinco aos
(art. 397), y la taxatividad de las causales fijadas en el art. 395 del CPCC. Estos son algunos de los
motivos por los cuales, en el mbito provincial, la posibilidad de obtener la revocacin de la cosa
juzgada por una va diversa a la revisin, es una cuestin muy discutida185.
La revisin ha sido concebida por la ley 8465 como un recurso, es un instituto tpicamente
procesal, en cambio la accin autnoma de nulidad es de naturaleza sustantiva, y se sustenta en la
injusticia de lo resuelto.
Como ya se dijo, otra de las diferencias es la relativa al plazo; mientras la revisin esta sujeta
al establecido del art. 397 del CPCC, la accin autnoma de nulidad, est sujeta a los plazos de
prescripcin del Cdigo Civil. Las causales de la revisin se agotan en situaciones de fraude procesal

181
Tribunal Superior de Justciai Sala Civil y Comercial , Chapado Fernando C. y otros C/ Mara Elsa Bocco y otro
PVE y embargo- Recurso directo, Sentencia . N 47 del 21.06.06, Actualidad Jurdica N 107 p.7006.
182
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, "Barrera Carlos V y otro c/ Julio Nemeth y otro.-
Escrituracin.- Recurso de Revisin, Auto Interlocutorio N 829 del 26.11.96, indito.
183
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Chapado Fernando C. y otros C/ Mara Elsa
Bocco y otro PVE y embargo- Recurso directo Sentencia. N 47 del 21.06.06, Actualidad Jurdica N 107 p.7006.
En igual sentido se ha expedido el TSJ en materia de revisin expresando que la hiptesis del inc. 4 del art. 395 no se
configura cuando los hechos que demustran la supuesta maquinacin fraudulenta han sido conocidos o podido serlo
antes de la sentencia, de modo que si los recurrentes los consideraban relebantges para la causa, no pudieron dejar de
invocarlos en las instancias precedentes (Sala Civil y Comercial, Sentencia N 12 del 20.02.96 in re Mmoyano
Aguirre Emma Carmen-Usucapin-Recurso de Revisin).
184
Cmara 8 en lo Civil y comercial de Crdoba, Milano SRL C/ Frisher SRL Ordinario, Sentencia N 238 del
22/12/05, Diario Jurdico N 906 del 20/03/06.
185
Cmara 2 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Metalrgica Escal SRL Quiebra propia simple Accin de
nulidad iniciada por Jos D. Tognali, A. N 440, 26/11/04, publicado en Diario Jurdico N 630 del 23/12/04.
39
o supuestos anlogos, mientras que las de la accin autnoma de nulidad son ms amplias y, en
principio, no puede enumerrselas186.
El propio TSJ, en el precedente citado ms arriba, admiti la existencia de la cosa juzgada
rrita, en un supuesto que no constitua causal de revisin187.Tambin admiti una accin autnoma
de nulidad en un supuesto en el cual se haba iniciado y proseguido el juicio en contra de una persona
fallecida, sosteniendo, entre otras cuestiones, que la alegada nulidad no constitua causal de
revisin.188

XII.5. Legitimacin
Estn legitimados para deducirla las partes, los terceros perjudicados (algunos autores dicen
que slo stos y no las partes) y el Ministerio Pblico.

XII.6. Competencia
Es Tribunal competente, el mismo que pronunci la sentencia cuya validez se intenta enervar
(art. 7 del CPCC). As se ha dicho que Si bien la accin autnoma de nulidad no se encuentra
reglamentada, la doctrina y jurisprudencia que la admite convienen en establecer que constituye un
recaudo de su interposicin, la de atribuir competencia exclusiva al juez que intervino en el proceso
impugnado (art. 7 inc. 1 y 4 del CPCC); y ello se debe a que l fue uno de los intervinientes en la
litis, cuya presencia con la de los litigantes se justifica por la conexidad y accesoriedad que guarda
la pretensin de nulidad con la principal. 189
Sin embargo en una jurisprudencia ms reciente se ha entendido que es competente el juez
del domicilio del demandado, excluyndose al del juez que dict la sentencia, por entender que tiene
su imparcialidad de algn modo comprometida. 190

XII.7. Admisibilidad
El juicio de admisibilidad es muchsimo ms estricto que en un juicio comn, y la
excepcionalidad del remedio justifica el rechazo in limine de una demanda improponible, entendiendo
por tal aquella que, an admitiendo como ciertos los hechos invocados por el accionante, resulta
notoriamente infundada. Dentro de estos requisitos de admisiblidad se debe subrayar que el no haber
agotado las vas recursivas existentes, ya sea ordinarias u extraordinarias, autoriza el rechazo
liminar191; en igual sentido si el vicio haba sido consentido en el proceso que se pretende anular.
Esta estrictez obedece, adems, a que en la prctica, este tipo de acciones son interpuestas
para obstaculizar la ejecucin y la subasta. Es por ello que si se da trmite a la accin se debe
resolver sobre la cautelar pretendida con la interposicin de la misma, que generalmente radica en el
pedido de paralizacin de la ejecucin del juicio que se pretende anular.

XII.8. Trmite.
Siendo una pretensin declarativa, le corresponde trmite de juicio ordinario192.

186
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Monasterio Santa Catalina de Sena c/ Omar
Garca Lpez y otro ordinario recurso de casacin, Sentencia N 118 del 07/11/02,indito.
187

188
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Guzmn Luis Gaspar y otra c/ Gustavo
Spinozzi y otro- Accin autnoma de nulidad- Recurso de Casacin, Sentencia N 48. del 21.04.05, Diario Jurdico
N 711, del 02/05/05. o Semanario Jurdico N 1510 p.773.
189
Cmara 7 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Gerez de Bergon, Albana Mara del Carmen c/ Osvado Jorge
Bergon-Divorcio, Auto Interlocutorio N 129 del 12.05.03,Actualidad Jurdica N 37 p. 2206.
190
Supreme Corte de Justicia de Mendoza, Sala 1, 14.10.08, Salvatierra Pamela L. C/ Martinelli Rolando Jess s/
accin autnoma de nulidad Diario Jurdico de Crdoba on line N 1565 del 03.02.09
191
Cmara 5 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Angelelli Carlos A. c/ C. Comercial 23 de Septiembre SRL y otros
ordinario cobro de pesos, Auto . N 374 del 01/10/04, Diario Jurdico N 576 del 07/10/04.
192
Cmara Civil, comercial y Contencioso Administrativo de San Francisco (Crdoba); Lamberti, Delia c. Visentini,
Ignacia; 31/07/1998; La Ley Crdoba 1999, 310, (65R).
40
XII.9. Ejemplos jurisprudenciales
Como hemos expresado, con esta opcin impugnativa se ha pretendido paralizar la ejecucin
de la sentencia, y en especial la subasta, habiendo sido rechazada en la mayora de los casos
En principio la promocin de la accin autnoma de nulidad no produce la suspensin de la
ejecucin del juicio principal, salvo evidencia en el fraude o la colusin.193
As dentro del marco de una accin autnoma de nulidad se ha rechazado la prohibicin de
innovar solicitada por la actora a los fines de que se suspenda la ejecucin seguida en su contra en
otra causa en la cual era parte demandada. Se ha sostenido, que de ningn modo la medida de no
innovar puede constituir la va idnea para evitar la promocin o prosecucin de otras causas,
aunque posean actual o eventual incidencia sobre el objeto del juicio en que se peda la medida. Ello
significara interferir en el poder jurisdiccional de otro magistrado, limitndole sus facultades en el
ejercicio de la aplicacin del derecho o en la debida cumplimentacin de sus propios
pronunciamientos. A ms de ello, en el caso de que la accin autnoma de nulidad tuviese xito, la
actora, perjudicada en el otro proceso, podra eventualmente ejercer las acciones pertinentes para
lograr la reparacin de los daos y perjuicios que se le hubiesen causado194.
En otra causa, teniendo en cuenta que en el juicio principal, cuya paralizacin se intentaba,
ya se haba ejecutado la sentencia y rematado el bien embargado se afirm que ningn peligro nuevo
puede conllevar la continuacin de los trmites posteriores a la subasta en el juicio principal, pues
an en lar hiptesis de que la demanda concluya en una sentencia auspiciosa, sus efectos nunca
podran propagarse al tercero de buena fe que hubiese adquirido derechos al abrigo de la sentencia
recada en aquel195.
Si ha sido admitida la paralizacin de los trmites de ejecucin en un juicio de divorcio, en
donde la actora inici accin autnoma de nulidad en contra del acuerdo homologado en cual los
contendientes fijaron las pautas para liquidar la sociedad conyugal. Solicit adems, con carcter
cautelar, la suspensin de la liquidacin judicial del inmueble sede del hogar conyugal. La Cmara
dijo que Nuestro Cdigo del rito, en la parte final del art. 582 admite la suspensin de la subasta
como consecuencia del pedido de otras peticiones principales. As, se comprueba que la pendencia
del planteamiento de nulidad constituye a los fines adjetivos una probabilidad de su existencia (fumus
boni iuris), y evidentemente el peligro en la demora (periculum in mora) quedara patentizado en la
circunstancia cierta de que si se hace lugar a la pretensin de la accionante de anular el acuerdo y
permitir la reserva contenida en el art. 211 C.C., tal decisin llegara demasiado tarde para que
pudiera efectivamente llegar a concretarse.196
En otro caso se admiti la medida de suspensin del trmite de un juicio ejecutivo, como
medida preventiva. Se afirm que, del mismo modo que un incidente de nulidad, la consecuencia de
la admisin de la accin autnoma es la paralizacin del trmite del otro proceso, hasta la resolucin
de aquella197.

193
Rodrguez, Luis Nulidades procesales pg. 219.
194
Cmara 8 en lo Civil y Comercial de Crdoba, River Side S.A. C/ Academia Femenina del Sagrado Corazn-
Accin Autnoma de Nulidad, Auto Interlocutorio N 223 del 29/06/00, recibido por correo electrnico.
195
Cmara 2 en lo Civil y Comercial de crdoba, Ramato Osvaldo Juan Cruz Accin autnoma de nulidad
ordinario, Auto N 91 del 27/03/03, Semanario Jurdico N 1407, Pg. 447.
196
Cmara 7 en lo Civil y Comercial de Crdoba, Gerez de Bergn Albana Mara del Carmen c/ Osvaldo Jorge
Bergn Divorcio, Auto .N 129 del 12/05/03, Actualidad Jurdica N 37, Pg. 2206.
197
Cmara Civil, Comercial y Contencioso. Administrativo de San Francisco (Crdoba); 31/07/1998; Lamberti, Delia
c. Visentini, Ignacia; La Ley Crdoba 1999, 310, (65R).
41