“AÑO DEL DIÁLOGO Y LA RECONCILIACIÓN NACIONAL”

UNIVERSIDAD PRIVADA
DE TACNA
FACULTAD DE DERECHO Y CS. POLITICAS – ESCUELA
PROFESIONAL DE DERECHO

DERECHO PROCESAL CIVIL II

TEMA: PROCESO ABREVIADO DE RETRACTO

ESTUDIANTES:
ADUVIRI YUPANQUI, GINA
ASPÍLLAGA TICONA, MARÍA JOSÉ
CALIZAYA CARITA, KAREN

DOCENTE: ABOG. LINCOLN SALAS PONCE

CICLO: VII
TURNO: Mañana

TACNA-PERÚ
2018
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DEDICATORIA

A nuestros padres y a nuestro docente que

nos da su apoyo constante para culminar con éxito este trabajo.

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AGRADECIMIENTO

Gracias a nuestra universidad, por permitirnos formarnos y

mejorar cada día en el aspecto estudiantil. Gracias a todas las

personas que fueron participes de esta monografía, ya sea de

manera directa e indirecta, gracias a ustedes por haber permitido

concluir este trabajo con éxito.

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INDICE

INTRODUCCIÓN.....................................................................................................................6

CUERPO DE LA MONOGRAFÍA...........................................................................................6

CAPITULO I: DERECHO DE RETRACTO.........................................................................7

1. CONCEPTO DEL DERECHO DE RETRACTO.......................................................7

2. NATURALEZA JURIDICA DEL DERECHO DE RETRACTO..............................7

3. CARACTERISTICAS DEL DERECHO DE RETRACTO........................................7

4. BASE LEGAL DEL DERECHO DE RETRACTO....................................................9

5. BIENES OBJETOS DEL DERECHO DE RETRACTO..........................................12

6. PROCEDENCIA E IMPROCEDENCIA DEL DERECHO DE RETRACTO.........12

7. TITULARES O PERSONAS LEGITIMAS PARA EJERCER EL D. DE

RETRACTO.....................................................................................................................13

CAPITULO II: ASPECTOS PROCESALES DE LA DEMANDA DE RETRACTO........16

1. LA COMPETENCIA DEL DERECHO DE RETRACTO.......................................16

2. VIA PROCEDIMENTAL DEL DERECHO DE RETRACTO................................16

3. PLAZOS DEL PROCESO ABREVIADO................................................................17

4. REQUISITOS Y ANEXOS DE LA DEMANDA DE RETRACTO........................17

5. PLAZO PARA EJERCITAR LA DEMANDA DE RETRACTO............................18

6. REQUISITO ESPECIAL DE LA CONTESTACION DE LA DEMANDA DE

RETRACTO.....................................................................................................................18

7. IMPROCEDENCIA DE LA DEMANDA DE RETRACTO....................................19

8. CARGA PROBATORIA...........................................................................................19

9. CONCLUSION ESPECIAL DEL PROCESO DE RETRACTO.............................19

10. ACUMULACION SUCESIVA DE PROCESOS.................................................20

11. LA SENTENCIA EN EL PROCESO DE RETRACTO.......................................20

CAPITULO III: TRAMITE DEL PROCESO DE RETRACTO.........................................20

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1. MODELO DE DEMANDA DE RETRACTO..........................................................21

2. MODELO DE SENTENCIA DE PROCESO DE RETRACTO...............................24

CONCLUSIÓN........................................................................................................................24

BIBLIOGRAFÍA......................................................................................................................42
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INTRODUCCIÓN

Se pretende desarrollar en el presente trabajo, algunos temas doctrinales a fin de demostrar e

ilustrar algunas opiniones doctrinales relacionados con el proceso o derecho de retracto, que
es como lo define nuestra legislación como la facultad que la ley concede a determinadas
personas bajo circunstancias específicas con respecto a la posición ante el derecho de
propiedad (copropietario, litigante, el propietario de usufructo, etc.), con el propósito de
subrogarse en lugar del comprador en todas las estipulaciones de un contrato de compraventa
Persiguiéndose desentrañar la finalidad de este derecho otorgada por la ley (puesto que se
opone a la autonomía de la voluntad o estabilidad contractual), consistente en la subrogación
a favor de retrayente, él que sustituye al comprador, asimismo se busca indicar que el
contrato primigenio de compraventa se mantiene intacto e inatacable, puesto que con el
derecho de retracto no se rescinde, resuelve o revoca dicho acto jurídico.

Se procura también establecer los efectos de este proceso los mismos que se relacionan con la
sustitución del retrayente en lugar del comprador y la obligación del titular del derecho de
retracto a reembolsar los diversos gastos efectuados por el comprador; entre ellos se pueden
mencionar el precio de la venta, impuestos, gastos notariales y en su caso los intereses
pactados; los mismos que serán establecidos en la sentencia que declare fundada una
pretensión de retracto.

Asimismo, se analizará los requisitos que revisten a este proceso, por cuanto una de sus
características es su excepcionalidad, pues atenta contra la seguridad que debe reinar en la
contratación, de la misma forma que se trata de causales preestablecidas, las mismas que no
pueden ser interpretados extensivamente, es decir que gozan de este derecho solo algunas
personas, las que son establecidas taxativamente en la ley; son esas y no pueden ser otras
más. Consecuentemente se analizará el aspecto procesal, es decir la forma que la ley ha
establecido para que el sujeto titular del derecho de retracto, acuda al Estado u Órgano
Jurisdiccional, y solicite el reconocimiento y la tutela amparada por el derecho.
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CUERPO DE LA MONOGRAFÍA

CAPITULO I:
DERECHO DE RETRACTO

1. CONCEPTO DEL DERECHO DE RETRACTO

El Retracto es una institución limitativa del derecho de propiedad que por concesión legal se
establece para determinadas personas para subrogarse en lugar del comprador y en todas las
estipulaciones del contrato de compraventa, en tal sentido el legislador la ha rodeado de
garantías y limitaciones, que le concede calidad de excepción, lo que ha sido reconocido en la
doctrina y en las legislaciones.

Por lo que el derecho de retracto, es el derecho o facultad que la ley otorga a determinadas
personas para subrogarse en lugar del comprador, en todas las estipulaciones del contrato de
compraventa, es decir la persona que se encuentra en una determinada situación jurídica
tendrá derecho de preferencia en la adquisición frente a cualquier otro comprador en los casos
en que no le hubiesen otorgado la oportunidad de ejercitar su derecho o se lo hubiesen dado,
pero de una forma incorrecta. En consecuencia, es la facultad concedida por la ley a
determinadas personas para sustituirse o subrogarse al comprador en todas las estipulaciones
de un contrato de compraventa y dación en pago, por lo que mejor debería llamársele derecho
de subrogación o derecho de sustitución o derecho de adquirir por sustitución o también
derecho de adquisición preferente o derecho de preferencia en la adquisición.

2. NATURALEZA JURIDICA DEL DERECHO DE RETRACTO

Es un derecho real y personal, o sea "mixto".

3. CARACTERISTICAS DEL DERECHO DE RETRACTO

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EL CÓDIGO CIVIL DE 1984 ha definido el derecho de retracto en su artículo 1592,

señalando que "es el que la ley otorga a determinadas personas para subrogarse en el lugar
del comprador y en todas las estipulaciones del contrato de compraventa".

De la definición del Código Civil pueden extraerse las características más importantes del
derecho de retracto:

a. Condicionamiento legal: Este derecho se encuentra preestablecido por las causales

específicamente determinadas por la ley y sin que pueda ser interpretado extensivamente,
en la medida que constituye un recorte a los principios generales de la autonomía de la
voluntad y de la estabilidad contractual.
b. Función subrogatoria: En cuya virtud el retrayente por disposición legal reemplaza al
comprador y ocupa su lugar sin necesidad de celebrar un nuevo contrato, de modo que
bastará el otorgamiento de una escritura de sustitución. Dicho de otra manera, por el
derecho de retracto no se deja sin efecto el contrato de compra venta solo se cambia a la
persona del comprador por otro comprador y bajo las mismas condiciones estipuladas en
el contrato de compra venta o en la transferencia del bien.
c. Formalismo riguroso: Son imposiciones por su naturaleza excepcional que limita la
libertad de contratación, a fin de consolidar la propiedad en beneficio de las personas a
quienes la ley le asigna este derecho.
d. Breve plazo de ejercicio de la acción: El derecho de retracto se ejerce en el plazo de 30
días naturales de conocida la transferencia de lo contrario caduca este derecho.
e. Carácter personalísimo: Este derecho es personalísimo, es decir favorece únicamente a
la persona legitimada y en la preferencia que la ley señala, es decir no puede ser objeto
de cesión ni de pacto o estipulación contractual.
f. Irrenunciabilidad e intransmisibilidad: El Art. 1595º del Código Civil indica
directamente la prohibición de renunciar y de transmisión del derecho de retracto por
acto inter vivos empero con el propósito de evitar el entorpecimiento de la circulación de
los bienes existe la posibilidad de la transmisión del derecho mortis causa.
g. Su carácter excepcional: Como el retracto atenta contra la seguridad que debe reinar en
la contratación, el legislador restringe su utilización solamente para algunos casos que
socialmente merezcan protección. Como expresa Max Arias Schreiber estas limitaciones
son por su:

 Reducida área de acción contractual.

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 Breve plazo de ejercicio de una acción que es de caducidad.

 Carácter personalísimo

4. BASE LEGAL DEL DERECHO DE RETRACTO

Regulado en el Código Civil y Código Procesal Civil

CÓDIGO CIVIL
Artículo 1592.- Derecho de Retracto
El derecho de retracto es el que la ley otorga a determinadas personas para subrogarse en el
lugar del comprador y en todas las estipulaciones del contrato de compraventa.
El retrayente debe reembolsar al adquiriente el precio, los tributos y gastos pagados por éste
y, en su caso, los intereses pactados.
Es improcedente el retracto en las ventas hechas por remate público.

Artículo 1593.- Retracto en dación en pago

El derecho de retracto también procede en la dación en pago.

Artículo 1594.- Procedencia del derecho de retracto

El derecho de retracto procede respecto de bienes muebles inscritos y de inmuebles.

Artículo 1595.- Irrenunciabilidad e intrasmisibilidad

Es irrenunciable e intrasmisible por acto entre vivos el derecho de retracto.

Artículo 1596.- Plazo para ejercer derecho de retracto

El derecho de retracto debe ejercerse dentro del plazo de treinta días contados a partir de la
comunicación de fecha cierta a la persona que goza de este derecho.
Cuando su domicilio no sea conocido ni conocible, puede hacerse la comunicación mediante
publicaciones en el diario encargado de los avisos judiciales y en otro de mayor circulación
de la localidad, por tres veces con intervalo de cinco días entre cada aviso. En este caso, el
plazo se cuenta desde el día siguiente al de la última publicación."
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Artículo 1597.- Si el retrayente conoce la transferencia por cualquier medio distinto del
indicado en el artículo 1596, el plazo se cuenta a partir de la fecha de tal conocimiento. Para
este caso, la presunción contenida en el artículo 2012 sólo es oponible después de un año de
la inscripción de la transferencia."

Artículo 1598.- Garantía en retracto

Cuando el precio del bien fue pactado a plazos es obligatorio el otorgamiento de una garantía
para el pago del precio pendiente, aunque en el contrato que da lugar al retracto no se hubiera
convenido.

Artículo 1599.- Titulares del derecho de retracto

Tienen derecho de retracto:
1. El copropietario, en la venta a tercero de las porciones indivisas.
2. El litigante, en caso de venta por el contrario del bien que se esté discutiendo
judicialmente.
3. El propietario, en la venta del usufructo y a la inversa.
4. El propietario del suelo y el superficiario, en la venta de sus respectivos derechos.
5. Los propietarios de predios urbanos divididos materialmente en partes, que no puedan
ejercitar sus derechos de propietarios sin someter las demás partes del bien a
servidumbres o a servicios que disminuyan su valor.
6. El propietario de la tierra colindante, cuando se trate de la venta de una finca rústica
cuya cabida no exceda de la unidad agrícola o ganadera mínima respectiva, o cuando
aquélla y ésta reunidas no excedan de dicha unidad.

Artículo 1600.- Orden de prelación de los retrayentes

Si hay diversidad en los títulos de dos o más que tengan derecho de retracto, el orden de
preferencia será el indicado en el artículo 1599.

Artículo 1601.- Retracto en enajenación sucesiva

Cuando se hayan efectuado dos o más enajenaciones antes de que expire el plazo para
ejercitar el retracto, este derecho se refiere a la primera enajenación sólo por el precio,
tributos, gastos e intereses de la misma. Quedan sin efecto las otras enajenaciones.
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CÓDIGO PROCESAL CIVIL

Artículo 495.- Requisitos y anexos especiales. -

Además de cumplir con los Artículos 424 y 425, la demanda debe estar anexada con el
certificado de depósito en dinero del equivalente de la prestación recibida por el enajenante,
los tributos y los gastos pagados por el adquirente y, en su caso, los intereses debidos por éste
y que se hubieran devengado.

Si en la transferencia se pactó plazo para el pago del saldo, el retrayente otorgará garantía
suficiente, a criterio del Juez, dentro de segundo día.

Artículo 496.- Legitimidad pasiva. -

La demanda se dirigirá contra el enajenante y el adquirente del bien que se intenta retraer.

Artículo 497.- Improcedencia. -
La demanda será declarada improcedente si se interpone fuera del plazo de treinta días
naturales computados a partir del conocimiento de la transferencia.

Artículo 498.- Prestación desconocida. -

Si el retrayente desconoce la contraprestación pagada o debida por el adquirente, ofrecerá
hacer el depósito u otorgar la garantía que corresponda, según el caso, dentro de segundo día
de su conocimiento.

Artículo 499.- Requisito especial de la contestación. -

Si en la demanda se expresa que se desconoce el precio de la contraprestación pagada o
debida por el bien que se intenta retraer, en la contestación se deberá indicar expresamente
esta circunstancia.

Artículo 500.- Improcedencia especial de la demanda. -

Además de los supuestos del Artículo 427, la demanda será rechazada si el retrayente no
cumple con alguno de los requisitos previstos en el Artículo 495 o con el señalado en el
Artículo 498, dentro del plazo allí establecido.
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Artículo 501.- Carga probatoria. -

La carga de la prueba del conocimiento de la transferencia corresponde a los demandados.

Artículo 502.- Conclusión especial del proceso. -

En cualquier estado del proceso el Juez puede declarar su conclusión si, habiendo indicado el
retrayente desconocer la prestación pagada o debida, se acredita que la conocía o que estaba
en razonable actitud de conocerla.
En la misma resolución el Juez le impondrá una multa no menor de veinte ni mayor de
cuarenta Unidades de Referencia Procesal, sin perjuicio de las costas y costos del proceso. La
resolución es apelable con efecto suspensivo.

Artículo 503.- Acumulación sucesiva de procesos. -

En el caso del Artículo 1600 del Código Civil, procede la acumulación sucesiva de procesos.

5. BIENES OBJETOS DEL DERECHO DE RETRACTO

Procede tratándose de bienes inmuebles y de muebles debidamente individualizados o

determinados, pero en cuando a los muebles, necesariamente deberán estar inscritos en los
Registros Públicos.

La restricción de los bienes muebles se justifica a fin de no entorpecer el exceso del tráfico
contractual, por ello el legislador ha restringido el radio de acción del retracto respecto de
estos bienes. En el Código Civil de 1936 en el Art. 1449 regulaba la prohibición de retraer
los bienes muebles en general, concediendo únicamente cuando se traba de cosa indivisa.

6. PROCEDENCIA E IMPROCEDENCIA DEL DERECHO DE RETRACTO

6.1. PROCEDENCIA
Según lo previsto en los artículos 1592 y 1593 del Código Civil, procede en los siguientes
casos:
A. En la Compra Venta. - En el artículo 1529 del CC. encontramos la Compra Venta;
es de resaltar que la subrogación trae como consecuencia el reembolso que deberá
hacer el retrayente al anterior comprador respecto del precio que pagó, pero no
solamente será ello, sino también de los tributos y gastos y los intereses vencidos, a
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fin de evitar con justicia, que el comprador original se empobrezca indebidamente.

B. En la dación de pago. - Datio in Solutum, esta institución jurídica es una forma de

extinguir una obligación y se produce cuando un acreedor recibe como cancelación
total o parcial una prestación diferente a la que debía cumplir (Art. 1265 del C.C.).
Por ejemplo. Si el acreedor recibe un inmueble o mueble inscrito como pago, el
retrayente podrá subrogarse en la situación del acreedor pagando el precio de la
deuda.

C. En la permuta. - La permuta se rige por las disposiciones sobre la compra venta en lo

que sea aplicable conforme estipula el artículo 1603 del CC.

6.2. IMPROCEDENCIA DEL DERECHO DE RETRACTO

No procede en las ventas hechas en remate público, lógicamente porque en éste caso el que
adquiere la propiedad lo hace de buena fe, y en forma pública. Además, para la procedencia
del remate del bien conlleva a un previo procedimiento judicial con las garantías de un
debido proceso.

7. TITULARES O PERSONAS LEGITIMAS PARA EJERCER EL D. DE

RETRACTO

A. El copropietario, en la venta a tercero de las porciones indivisas

El Art. 969 del Código Civil señala que la hay copropiedad cuando un bien pertenece por
cuotas ideales a dos o más personas. Es decir que cualquier copropietario que pretenda
vender sus porciones indivisas primero tendrá que ofrecer a sus copropietarios. En la
copropiedad existe una comunidad perfecta de intereses, cada copropietario tiene todos los
derechos y facultades inherentes a la propiedad, pero su ejercicio está limitado por el
derecho igual de los otros, por lo que la ley le confiere esta preferencia a fin de mantener la
unidad del bien e incluso evitar el perjuicio que puede acarrear de que el copropietario
pueda quedar con porciones diminutas.
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B. El litigante, en caso de venta por el contrario del bien que se esté discutiendo
judicialmente

Es una razón suficiente, pues si el objeto del litigio es un bien inmueble o mueble inscrito
en discusión y se vendiera a un tercero con la finalidad de perjudicar a su contendor,
procede el retracto puesto que la pretensión estaba destinado a la adquisición o recuperación
de la propiedad del citado bien. Este derecho faculta al litigante, entendiéndose que puede
ser el demandante o demandado, por ejemplo, en una demanda de nulidad de contrato el
demandado venda el bien utilizando el título que posee, el demandante podrá plantear el
derecho de retracto sustituyéndose en lugar del comprador.

C. El propietario, en la venta del usufructo y a la inversa

El usufructo es una limitación a la propiedad, que consiste en el derecho de usar y gozar o

disfrutar temporalmente de una cosa ajena, conservando la sustancia de ella. Ocurre por
ejemplo cuando el marido deja sus bienes propios en usufructo a su esposa hasta que este
fallezca, pero puede suceder que disponga en venta antes de su fallecimiento, tendrá primer
derecho la usufructuaria. Es decir, lo que se produce en el retrayente es que se vienen a
reunir los caracteres de usufructuario propietario los que antes se encontraban desdobladas
en personas diferentes.

D. El propietario del suelo y el superficiario, en la venta de sus respectivos derechos

El derecho de superficie permite tener y conservar en suelo de otro la propiedad de la

edificación o sea es el derecho de dominio sobre lo edificado. En consecuencia, existen dos
propiedades distintas, el derecho de propiedad sobre el suelo y el subsuelo y el derecho de
propiedad de los edificios o de la construcción y cuando uno de ellos venda a un tercero sin
previo aviso del otro, éste tendrá expedito el derecho de retracto.

E. Los propietarios de predios urbanos divididos materialmente en partes, que no

puedan ejercitar sus derechos de propietarios sin someter las demás partes del
bien a servidumbres o a servicios que disminuyan su valor

Las servidumbres son limitaciones legales al derecho de propiedad que, por razones de
seguridad, fraternidad humana de una mejor satisfacción y utilización de los bienes se
concede el derecho de uso al otro. En la servidumbre necesariamente concurren la
existencia de dos predios, uno dominante y otro sirviente. Aquí no se produce una
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desmembración de la propiedad, sino solamente limitaciones del ejercicio del derecho de

propiedad y tendrá derecho frente a cualquier enajenación el propietario del predio sirviente.

F. El propietario de la tierra colindante, cuando se trate de la venta de una finca

rústica cuya cabida no exceda de la unidad agrícola o ganadera mínima
respectiva, o cuando aquella y ésta reunidas no exceden de dicha unidad

Los predios rústicos actualmente se rigen en cuanto a los derechos substanciales por el
Código Civil y únicamente las Direcciones Agrarias o sus Dependencias tienen competencia
de orden administrativo y con normativa especial. El propietario de la tierra rústica
colindante tendrá derecho de retracto cuando sumado su propiedad más la que va a retraer
no exceda de una unidad agrícola o ganadera establecida por ley.
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CAPITULO II:
ASPECTOS PROCESALES DE LA DEMANDA DE RETRACTO

1. LA COMPETENCIA DEL DERECHO DE RETRACTO

1.1. Competencia territorial

Es competente el Juez del domicilio del demandado o el del lugar donde se encuentra el bien
o bienes a elección de este conforme regulan los artículos 14 y 24 del CPC. Asimismo, si la
demanda versa sobre varios inmuebles en diversos lugares, será competente el Juez de
cualquiera de ello.

1.2. Competencia por razón de la cuantía

Es competente el Juez de Paz Letrado, cuando el valor del bien materia de retracto,
considerando los tributos y gastos oscile entre 100 hasta 500 Unidades de Referencia
Procesal. Cuando excede de esta cuantía es competente el Juez Civil, pero además debe
tenerse presente el trámite de este proceso es en el abreviado aun así supere las 10000 URP,
cuyo procedimiento sería el de conocimiento, pero por estar fijado por ley su procedimiento
siempre tendrá este trámite.

2. VIA PROCEDIMENTAL DEL DERECHO DE RETRACTO

Conforme lo dispone el Código Procesal Civil este proceso se tramita en la vía del proceso
abreviado, el mismo que es un proceso contencioso de duración intermedia en relación al de
conocimiento (en el que los plazos para las diferentes actuaciones procesales son las más
amplias que prevé el Código Procesal Civil) y al proceso sumarísimo (cuyo trámite es el más
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corto y simple que establece el Código Adjetivo), mencionaremos algunas de sus

particularidades:

 La improcedencia de la reconvención cuando se ventilan ciertos asuntos

contenciosos.
 La concentración de actos procesales, pues tanto el saneamiento procesal como la
conciliación se realizan en una sola audiencia.
 La posibilidad de ofrecer medios probatorios en la apelación de la sentencia.

3. PLAZOS DEL PROCESO ABREVIADO

El proceso abreviado procura la rápida obtención de justicia mediante etapas agilizadas por la

simplicidad de los trámites. De este modo se estructura un proceso en función de la celeridad,
sin menguar el derecho de defensa.

PROCESO ABREVIADO [PLAZOS]

1. Plazo para contestar la demanda: 10 días.

2. Reconvención: En algunos casos.
3. Plazo para contestar la reconvención: 10 días.
4. Excepciones: 05 días.
5. Plazo para contestar excepciones: 05 días.
6. Tachas u oposiciones a las pruebas: 03 días.
7. Plazo para absolver tachas u oposiciones: 03 días.
8. Plazos especiales del emplazamiento: 30 o 45 días.
9. Saneamiento: 10 días.
10. Audiencia conciliatoria: 15 días.
11. Audiencia de pruebas: 20 días.
12. Alegatos: 05 días.
13. Sentencias: 25 días
14. Plazos para apelar la sentencia: 05 días.

4. REQUISITOS Y ANEXOS DE LA DEMANDA DE RETRACTO

El artículo 495 del Código Procesal Civil establece que la demanda debe además de cumplir
con los requisitos de los artículos 424 y 425, en estar anexada el certificado de depósito en
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dinero del equivalente de la prestación recibida por el enajenante, los tributos y los gastos
pagados por el adquiriente y en su caso los intereses debidos por éste y que se hubieran
devengado.

Si en la transferencia se pactó plazo para el pago del saldo, el retrayente otorgara garantía
suficiente a criterio del juez dentro del segundo día. Sin embargo, es menester considerar
algunos de los principales requisitos para el ejercicio del derecho de retracto, siendo estos:

 Observancia del plazo de retracto

 Reembolso o consignación del precio del bien materia de retracto.

 Existencia del título en que se funda el retracto.

5. PLAZO PARA EJERCITAR LA DEMANDA DE RETRACTO

El derecho de retracto debe ejercerse dentro del plazo de 30 días naturales contados a partir
de la comunicación de fecha cierta a la persona que goza de este derecho.

La comunicación cierta puede hacerse mediante carta notarial u otro medio idóneo. Cuando
su domicilio no sea conocido ni conocible, puede hacerse la comunicación mediante
publicaciones en el diario encargado de los avisos judiciales y en otro de mayor circulación
de la localidad, por tres veces con intervalo de cinco días entre cada aviso. En este caso, el
plazo se cuenta a partir del día siguiente al de la última publicación.

Si el retrayente conoce de la transferencia por cualquier otro medio distinto a las

comunicaciones por carta o publicaciones, el plazo se cuenta a partir de la fecha de tal
conocimiento.

En caso de la presunción de que toda persona tiene conocimiento del contenido de la

inscripción registral por el principio de la publicidad y como tal estaría enterado de la
transferencia de la propiedad sin admitirse prueba en contrario, conforme prevé el Art. 2012
del Código 2012 del Código Civil, solo es oponible al retracto, después de un año de la
inscripción de la transferencia, quiere decir que después de un año el pretendido retrayente ya
no podrá ejercitar el derecho de retracto.

6. REQUISITO ESPECIAL DE LA CONTESTACION DE LA DEMANDA DE

RETRACTO
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Aparte de los requisitos generales de la demanda prescritos en el Artículo 442 del CPC., la
contestación de la demanda de retracto deberá sujetarse a las siguientes reglas:

 Si en la demanda se expresa que se desconoce el precio de la contraprestación pagada o

debida por el bien que se intenta retraer, en la contestación deberá indicarse
expresamente esta circunstancia, es decir los demandados deben argumentar el monto del
precio de la venta y la forma de pago, o en todo caso la no existencia de una compra
venta, pues son ellos los que conocen de la existencia de la transferencia bajo cualquier
modalidad, por ser el enajenante y el adquiriente.

 De la misma forma corresponde a los demandados en forma imperativa, acreditar que el

retrayente conocía de la transferencia en fecha determinada para efectos de que se
mantenga incólume la transferencia.

7. IMPROCEDENCIA DE LA DEMANDA DE RETRACTO

Por regla general toda demanda deviene en improcedente si se incurre en las causales de
fondo previstas en el Art. 427 del CPC.

Artículo 427.- Improcedencia de la demanda

Art. 497.- Improcedencia

La demanda será declarada improcedente si se interpone fuera del plazo de treinta días
naturales computados a partir del conocimiento de la transferencia.

8. CARGA PROBATORIA

Cada una de las partes le corresponde producir la prueba de sus respectivas afirmaciones”,
empero en este proceso el Art. 501 del CPC. ha impuesto expresamente, que la carga de la
prueba del conocimiento de la transferencia corresponde a los demandados. En
consecuencia, la carga de la prueba de la fecha de conocimiento de la transferencia del bien
corresponde a los demandados, esto es que el enajenante y el adquiriente deberán demostrar
que el retrayente tenía conocimiento de la transferencia desde tal fecha y de esta forma probar
por ejemplo que la demanda es extemporánea y por tanto ha caducado el derecho del
demandante.

9. CONCLUSION ESPECIAL DEL PROCESO DE RETRACTO

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La conclusión del proceso de retracto es declarada por el Juez en cualquier estado del
proceso, cuando se llega a acreditar que el retrayente conocía o que estaba en condiciones de
conocer la prestación pagada o debida por el adquirente, pero que en la demanda manifestó
que desconocía estas circunstancias. El Juez además cuando aplique esta norma impondrá
una multa de 20 a 40 URP más las costas y costos, por la malicia de su actuación.

La Resolución es apelable con efecto suspensivo.

Como se ve, si el demandante conoce el precio que pagó al comprador debe consignar dicho
precio, en caso contrario si se acredita o inclusive basta probar que razonablemente estaba en
la aptitud de conocerla, a pedido de parte el Juez puede declarar la nulidad del proceso y
subsiguiente conclusión del proceso con la imposición de sanciones, por su actuación
irregular.

10. ACUMULACION SUCESIVA DE PROCESOS

El Art. 1600 del Código Civil prescribe “Si hay diversidad en los títulos de dos o más que
tengan derecho de retracto, el orden de preferencia será el indicado en el Art. 1599”. En
suma, cuando dos o más que tengan este derecho y a l vez estén tramitando simultáneamente
demandas de retracto procederá acumular sucesivamente dichos procesos, a fin de evitar el
escándalo jurídico que deriva de pronunciamientos judiciales contradictorios.

La acumulación puede solicitar las partes en todo caso el Juez de advertir la existencia de dos
o más procesos judiciales de oficio debe ordenar la acumulación y resolverá a favor de quién
de estos tenga preferencia.

El orden de preferencia será el indicado en el artículo 1599 del Código Civil, por ejemplo,
concurren un copropietario, un usufructuario, la preferencia se otorgará al primero por estar
antecediendo al segundo en el orden establecido en dicha norma legal. Aun cuando ya los
doctrinarios han advertido que el orden establecido por el Art. 1450 del Código Civil anterior
no era justo, nuestro Código actual sigue repitiendo, por ejemplo, el retracto del colindante
merece menos importancia que el de los copropietarios, lo cual no es así por razones obvias.

11. LA SENTENCIA EN EL PROCESO DE RETRACTO

La sentencia dictada, puede ser objeto de apelación con efecto suspensivo ante la instancia
superior, pudiendo recurrir en vía de casación solamente si la sentencia recurrida proviene de
la sala civil de la corte superior.
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CAPITULO III:
TRAMITE DEL PROCESO DE RETRACTO

1. MODELO DE DEMANDA DE RETRACTO

Expediente: 2153-06
Secretario: Juan Paz Ríos
Escrito: N º 1 Cuaderno: Principal

Sumilla: Demanda de retracto

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE TACNA

Diego Chávez Ampuero identificado con DNI N º 44302850, con dirección
domiciliaria en Av. José Abelardo Quiñones 123 y con domicilio procesal en
Conjunto Habitacional Jorge Basadre Grohmann Block C-203; a Ud. Atentamente
digo:

I. Demandados
Don Daniel Lira López, a quien se deberá notificar en la Av. Las Buganvillas 122 en
el distrito del cercado de Tacna. Acumulación subjetiva originaria: Doña Melanie
Vargas Paredes, a quien se deberá notificar en la Calle los Álamos Nº 454 del
distrito de Pocollay, de la provincia y departamento de Tacna.

II. Petitorio
Interpongo demanda de retracto, solicitando a su despacho se sirva a disponer la
subrogación del suscrito en el contrato de dación en pago celebrado entre los
demandados.

III. Fundamentos de hecho

Con fecha 10 de abril del 2005 el retrayente y Don Daniel Lira López adquirieron por
compraventa el inmueble ubicado en la Calle Buganvillas 211 del distrito del cercado
 22

de Tacna , en los términos a que se contrae el referido contrato el mismo que se

halla inscrito en la partida electrónica Nº 2383 del registro de la propiedad inmueble
de Tacna, encontrándose ambos respecto del bien adquirido bajo el régimen de
copropiedad siendo las cuotas del recurrente y el demandado iguales, es decir cada
uno es propietario del 50% del bien inmueble.

El señor Daniel Lira López mantenía una deuda de veinte mil dólares americanos
con Melanie Vargas Paredes, por un mutuo que ambos celebraron por contrato
elevado a escritura pública Nº 00343, en la notaria del Notario Mario Vázquez
Rendón, el vencimiento para el pago de la obligación era el día dos de mayo del
2007, con la que no cumplió el demandado Daniel Lira López.

Es por eso que el día 5 de mayo del presente año el Sr. Daniel Lira López celebró
con Melanie Vargas Paredes, un contrato de dación en pago elevado a escritura
pública Nº 00545 en la notaria del Notario Mario Vázquez Rendón a manera de
extinguir la obligación antes mencionada en el cual el Sr. Daniel Lira López se obliga
a dar como cancelación de pago ,por los veinte mil dólares americanos
adeudados ,sus derechos y acciones sobre el bien inmueble antes mencionado,
contrato el mismo que se halla inscrito en la partida electrónica Nº 2383 del registro
de la propiedad inmueble de Tacna.

El día 17 de mayo del 2007 me acerque a las oficinas da la superintendencia

nacional de registros públicos de Tacna para obtener una copia literal de dominio
sobre el bien inmueble ubicado en la Calle Buganvillas 211, para tramites de
saneamiento de dicho bien, día en que tomo conocimiento de la dación en pago
antes mencionada por lo que encontrándome dentro del plazo a que se refiere el
artículo 1597 del Código Civil interpongo la presente demanda a

fin de subrogarme en lugar de Melanie Vargas Paredes, toda vez que en ningún
momento el demandado Daniel Lira López, me ha comunicado su deseo de dar en
pago sus acciones y derechos a fin de hacer uso de derecho de preferencia que por
ley me corresponde.

Como el monto de la deuda contraída por mi copropietario era de 20mil dólares

americanos suma por la cual dio en pago sus derechos sobre el bien inmueble antes
mencionado, procedí a depositar en el banco de la nación la suma de 21 mil dólares
americanos, que incluye la prestación, los tributos y los gastos realizados por el
adquiriente.
 23

VI. Fundamentos de derecho

Fundo mi pretensión en el artículo 1593 del Código Civil el cual regula que es
procedente el retracto en la dación en pago , como he acreditado en mis
fundamentos de hecho el Sr. Daniel Lira López dio en cancelación de un mutuo sus
acciones y derechos sobre el bien inmueble en copropiedad con el demandante.

Amparo mi pretensión en el inciso segundo del art. 1599 del Código Civil que regula
que es titular del derecho de retracto el copropietario en la venta a tercero de las
porciones indivisas, ya que el bien que se pretende retractar estaba bajo el régimen
de copropiedad, y fue dado en pago a un tercero, y siendo yo copropietario, soy
titular del derecho de retracto.
Amparo mi pretensión en el artículo 1597 del Código civil que otorga un plazo de 30
días naturales para el ejercicio del retracto a partir de la fecha del conocimiento del
retrayente, siendo hoy 21 de mayo del 2007 estoy aun dentro del plazo para
ejercitar mi derecho a retracto.

VII. Monto del petitorio

La pretensión principal es inapreciable en dinero.

VIII. Vía procedimental

Vía de PROCESO DE ABREVIADO, de acuerdo con el inciso primero del Art. 486
del CPC.

IX. Medios probatorios de la pretensión de interdicto de retener

Testimonio de la Escritura Pública de compra-venta de fecha 10 de abril del 2005,

con lo que acredito mi calidad de copropietario del bien sub-litis junto con Daniel Lira
López.

Testimonio de la Escritura Pública del mutuo que contrajeron los demandados, por
la suma de veinte mil dólares, con lo que pruebo el monto por el que fue dada en
pago la cuota de mi ex copropietario.
Testimonio de la Escritura Pública de dación en pago de fecha 5 de mayo del
presente año, celebrado entre Daniel Lira López y Melanie Vargas Paredes, con la
cual acredito la transferencia de la cuota ideal que le correspondía a mi
copropietario.
 24

Copia literal de dominio sobre el bien inmueble ubicado en la Calle Buganvillas 211
de fecha 17 de mayo del 2007 con el que demuestro la fecha en que tome
conocimiento de la dación en pago.

VII Anexos
1. a. Copia del DNI del recurrente
1. b. Testimonio de la Escritura Pública de compra-venta de fecha 10 de abril
1.c. Testimonio de la Escritura Pública del mutuo que contrajeron los
demandados1.d. Testimonio de la Escritura Pública de dación en pago de fecha 5
de mayo
1. e. Certificado de depósito en el banco de la nación por 21mil dólares americanos
que incluyen el monto de la dación en pago, los tributos y los gastos pagados por el
adquiriente.
1. f. Comprobante de pago de la tasa judicial correspondiente.

POR LO TANTO:
A Ud. Señor juez solicito se sirva a admitir la presente demanda, tramitarla a su
naturaleza y en su oportunidad declararla FUNDADA.

Tacna 19 de Julio de 2006

Miguel Fernández Rodríguez

ABOGADO
ICAT-938

2. MODELO DE SENTENCIA DE PROCESO DE RETRACTO

CAS. Nº 4415-2011 HUÁNUCO

Lima, seis de junio de dos mil trece.-
LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPÚBLICA: con los acompañados, vista la causa número cuatro mil cuatrocientos
quince guión dos mil once, en audiencia pública realizada en la fecha; y producida la
votación con arreglo a ley; emite la siguiente sentencia:
I. MATERIA DEL RECURSO:
En el presente proceso de retracto los demandados Jaime Enrique Francisco
Eugenio Cajja Maguiña Zapata y María Elena Cavalié Fernandini han interpuesto
recurso de casación, mediante escrito de fojas mil seiscientos cuarenta y uno del
expediente principal, contra la sentencia de vista obrante a fojas mil quinientos
ochenta y cinco, emitida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
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Huanuco, su fecha veinticuatro de agosto de dos mil once, que confi rma la
sentencia que declaró fundada la demanda.
II. ANTECEDENTES:
1. DEMANDA:

Por escrito de fojas veintinueve, la demandante Thannia Aalida Orihuela Mercado

interpone demanda de retracto contra Jaime Enrique Francisco Eugenio Cajja
Maguiña Zapata y otros, solicitando subrogar a los compradores en todas las
estipulaciones del contrato de compraventa de acciones y derechos indivisos,
celebrado el veintiocho de junio de dos mil cinco y aclarado el diecinueve de julio de
dos mil cinco; sosteniendo como soporte de su pretensión que Fernando Carlos
Cavalié Fernandini, esposo fallecido de la demandante, adquirió el cincuenta por
ciento (50%) del predio ubicado en el jirón Prado número seiscientos veintisiete
guión seiscientos treinta y cinco de la ciudad de Huánuco de Carlos Aurelio
Fernandini Tello. Menciona que el otro cincuenta por ciento (50%) pertenecía a
Elena Fernandini Tello viuda de Cavalié. Indica que el quince de febrero de mil
novecientos noventa y dos, el esposo de la demandante muere, siendo declarados
herederos de éste, la demandante en su condición de cónyuge y sus dos hijos,
conforme la sentencia judicial de fecha treinta y uno de julio de mil novecientos
noventa y dos; por tanto, es copropietaria del predio. Añade que el veinte de marzo
de dos mil seis, María Elena Cavalié Fernandini (hija de Elena Fernandini Tello
viuda de Cavalié) le otorgó cuarenta y ocho horas para que desocupara el predio,
enterándose en ese momento que Elena Fernandini Tello viuda de Cavalié le había
vendido a su hija y al esposo de ésta el cincuenta por ciento (50%) de sus derechos
y acciones que le correspondían sobre el bien, el veintiocho de junio de dos mil
cinco, siendo aclarada la compra el diecinueve de julio del mismo año, y
constituyendo el precio de venta la suma de US$ 10,000.00 (diez mil con 00/100
Dólares Americanos). En virtud de lo expuesto, la demandante considera que al ser
copropietaria tiene derecho preferente a comprar el cincuenta por ciento (50%) de la
casa, en atención a los artículos 1592 y 1599 del Código Civil. Agrega que nunca le
han comunicado con documento de fecha cierta el deseo de vender las acciones y
derechos del inmueble.
2. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA:

Mediante escrito de fojas ciento ochenta y siete los demandados contestan la

demanda, señalando que el predio objeto de litis pertenecía en cincuenta por ciento
(50%) para cada uno a Elena Teresa Fernandini Tello y Carlos Aurelio Fernandini
Tello. Refiere que Carlos Aurelio Fernandini Tello, el veintisiete de julio de mil
novecientos ochenta y siete, vendió el cincuenta por ciento (50%) de sus derechos y
acciones a Fernando Carlos Cavalié Fernandini (hijo de Elena Teresa Fernadini
Tello). De esta manera se convirtieron propietarios del predio Fernando Carlos
Cavalié Fernandini y su madre Elena Teresa Fernandini Tello de Cavalié, quien
también es madre de la primera de las recurrentes, María Elena Cavalié Fernandini.
Sostiene que como doña Elena Teresa Fernandini Tello viuda de Cavalié estaba
delicada de salud le vendió el predio, poniéndose en conocimiento de la
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demandante que éste se encontraba en venta, sin obtener respuesta. Indica que a
la fecha de la venta, el veintiuno de marzo de dos mil seis, el predio aparecía
inscrito a nombre de Fernando Carlos Cavalié Fernandini, por lo que al no figurar la
demandante en el registro público, no había obligación de comunicarle la venta,
siendo que incluso el predio en el cincuenta por ciento (50%) tenia una hipoteca que
una vez cancelada, doña Elena Teresa Fernandini Tello viuda de Cavalié gestionó
su levantamiento. Sin perjuicio de ello refiere que existe un proceso penal por
usurpación en agravio de los recurrentes, realizándose la inspección policial el
primero de febrero de dos mil seis, por lo que resulta falso que se haya enterado de
la venta el veinte de marzo de dos mil seis.
3. RESOLUCIÓN QUE DECLARA LA REBELDÍA DE LA DEMANDADA:

Mediante resolución de fecha catorce de julio de dos mil cinco, obrante a fojas
doscientos setenta y uno se declaró rebelde a la demandada Elena Teresa
Fernandini de Cavalié.
4. PUNTOS CONTROVERTIDOS:

Se establecieron como puntos controvertidos los siguientes:

4.1. Determinar si la demandante tenía derecho preferencial en la venta de
derechos y acciones que le correspondía a Elena Teresa Fernandini de Cavalié,
respecto al inmueble materia de litis, ubicado en el jirón General Prado seiscientos
veintisiete y seiscientos treinta y cinco de la ciudad de Huánuco, inscrito en la ficha
número 26912, a fojas ciento treinta y ocho del tomo doce del registro de la
propiedad inmueble de Huánuco, noventa y tres de orden y cuatro de asiento,
continuada en la partida electrónica número 02020197.
4.2. Determinar si a la demandante se le ha ofertado en venta en forma fehaciente
el inmueble materia de litis y si ésta dejó pasar el tiempo sin indicar su aceptación.
4.3. Determinar si existe el derecho a la demandante de subrogarse respecto a los
demandados compradores, respecto al acto jurídico de fecha veintiocho de junio de
dos mil cinco, aclaratoria del diecinueve de julio de dos mil cinco, ante Notario de
Lima, Percy Gonzáles Vigil Valbuena, determinando el monto que deberá abonar en
su caso en vía de devolución a los compradores.
5. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA:
Culminado el trámite correspondiente, el Juez mediante sentencia de fojas mil
doscientos sesenta y nueve, su fecha siete de octubre de dos mil diez, declaró
fundada la demanda de retracto, disponiendo la subrogación de los compradores,
considerando que en su calidad de copropietaria la demandante puede solicitar el
retracto. La sentencia señala que en autos no se encuentra acreditado que la
demandada Elena Teresa Fernandini de Cavalie haya procedido a realizar la
notificación de fecha cierta respecto de su manifestación de transferir sus derechos
y acciones a la demandante en su calidad de copropietaria y que si bien es cierto
que a la fecha de celebración del contrato de compraventa, que data del veintiocho
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de junio de dos mil cinco, figuraba como su copropietario Fernando Carlos Cavalié
Fernandini, ello no la eximía de realizar la oferta a sus legítimos herederos.
5. FUNDAMENTOS DE LA APELACIÓN:

Mediante escrito de fojas mil doscientos noventa y siete, Elena Teresa Fernandini
Tello viuda de Cavalié interpone recurso de apelación, alegando que se le ha
notificado en el jirón Constitución número seiscientos ochenta, Huánuco y no en su
domicilio de la ciudad de Lima, por lo que se debe declarar la nulidad del proceso.
Señala que según el articulo 1596 del Código Civil, el retracto debe ejercitarse
dentro de treinta días desde la comunicación de fecha cierta a la persona que goza
de este derecho, siendo que está acreditado en autos que la demandante siempre
tuvo conocimiento de la transferencia de la cuota ideal de la que era copropietaria
por los siguientes hechos: (i) porque la recurrente hipotecó sus derechos y acciones
al Banco Continental el cuatro de julio de mil novecientos noventa y seis para
garantizar una deuda hipotecaria que se canceló el catorce de junio de dos mil
cinco, siendo que la tramitación del levantamiento de hipoteca no tenía otro fi n que
la venta del predio, y como quiera que el préstamo era a favor de Thannia Aalida
Orihuela Mercado (demandante), ésta sabía que se vendería el predio; (ii) por el
parentesco familiar, lo que es corroborado por Gloria Encarnación Jump viuda de
Cavalié. Agrega que la sentencia es nula por contener una motivación defectuosa,
puesto que se ha pasado por alto que a la fecha de la venta del predio (veintiocho
de junio de dos mil cinco) aparecía en los Registros Públicos como propietario
Fernando Carlos Cavalié Fernandini, puesto que recién se transfirió el bien a sus
herederos el veintiuno de marzo de dos mil seis. Asimismo, expresa que la
sentencia señala que como el retrayente tomó conocimiento de la compraventa de
una forma disímil a la estatuida en el artículo 1596 del Código Civil y que se ha
realizado de forma deficiente el plazo de cómputo para el retracto señalado en la
norma civil.
Mediante escrito de fecha diecinueve de octubre de dos mil diez, obrante a fojas mil
trescientos veintisiete, María Elena Cavalié Fernandini y Jaime Enrique Francisco
Eugenio Cajja Maguiña Zapata interpusieron recurso de apelación, alegando que
nunca se fi jaron los puntos controvertidos que estaban relacionados directamente
con sus derechos, por lo que la sentencia es nula. Sostiene que se ha interpretado
prevaricadoramente el artículo 1597 del Código Civil, pues sucede que el texto
original de dicho dispositivo decía: “Si la persona que goza de este derecho conoce
la transferencia por un medio distinto de los indicados en el artículo 1596, el plazo
señalado se cuenta a partir de la fecha de tal conocimiento. No rige, en su caso, la
presunción del artículo 2012. La carga de la prueba corresponde al demandado”.
Para los apelantes, el fundamento de la norma es incuestionable: nadie puede
invocar ignorancia cuando está demostrado que tiene conocimiento del hecho. En
esa perspectiva, refi ere que en autos está acreditado que la demandante tenía
conocimiento de la transferencia porque Elena Teresa Fernandini Tello viuda de
Cavalié hipotecó sus derechos y acciones al Banco Continental el cuatro de julio de
mil novecientos noventa y seis para garantizar una deuda hipotecaria que se
canceló el catorce de junio de dos mil cinco, tramitación que no tenía otro fi n que la
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venta del predio, y como quiera que el préstamo era a favor de Thannia Aalida
Orihuela Mercado (demandante) ésta sabía que se vendería el predio. Agrega que
dado el parentesco familiar ya se había hablado sobre la venta, lo que es
corroborado por Gloria Encarnación Jump viuda de Cavalié. 7. SENTENCIA DE
VISTA: Elevados los autos a la Sala Superior en virtud del recurso de apelación
interpuesto por los demandados, la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
Huánuco, mediante sentencia de vista de fojas mil quinientos ochenta y cinco, del
veinticuatro de agosto de dos mil once, confirmó la sentencia que declaró fundada
la demanda, considerando que si bien la demandante tuvo conocimiento desde el
primer momento que se realizaría la transferencia del cincuenta por ciento (50%) de
los derechos y acciones del predio objeto de litis, también es cierto que la
vendedora y los compradores no le comunicaron la fecha exacta en la que se
realizaría, comunicación o aviso que de acuerdo a ley debía hacerse por escrito o
mediante aviso en el diario.
La sentencia refiere que la forma como la demandante tomó conocimiento del
hecho concuerda con lo dispuesto en el artículo 1597 del Código Civil. Se tiene que
opera dicho principio después del año de inscrita la transferencia, es decir en el
caso que la transferencia haya sido inscrita, el retrayente tiene el plazo de treinta
días después de cumplido el año de dicha inscripción, para accionar válidamente su
derecho de retracto; después de este plazo el derecho del retrayente se ha resuelto
ya que el comprador podrá oponer su transferencia, debidamente inscrita. Para el
Tribunal Superior la razón estriba en la naturaleza y fines de los Registros Públicos
sujetos a los principios de legalidad, publicidad y la fe registral. Estando a lo
expuesto, la Sala Superior estima que siendo que la compraventa fue inscrita el
cuatro de agosto de dos mil seis, el plazo para interponer válidamente la demanda
de retracto vencía el cuatro de setiembre de dos mil seis, por lo que la acción de la
demandante no había caducado, quien además se encontraba legitimada para
ejercer la presente acción, conforme al artículo 1599 del Código Civil.
III. RECURSO DE CASACIÓN:
Esta Sala Suprema, mediante resolución de fecha veintitrés de enero de dos mil
doce, ha declarado procedente el recurso de casación interpuesto por Jaime
Enrique Francisco Eugenio Cajja Maguiña Zapata y María Elena Cavalié Fernandini,
por infracción normativa procesal del artículo 139, incisos 5º y 6º de la Constitución
Política del Estado; de los artículos 122, 147, 188, 197, 376, 427, inciso 5º, y 486
del Código Procesal Civil; de los artículos 124 y 141 de la Ley Orgánica del Poder
Judicial, Ley número 24704 y Resolución Administrativa número 276-2007-
SDJN/PJ; e infracción normativa material del artículo 1579 del Código Civil. IV.
MATERIA CONTROVERTIDA: En la presente casación se encuentra en
controversia si se han infringido normas constitucionales referidas a la motivación
de las resoluciones judiciales y pluralidad de instancias, así como normas que
atienden específi camente a la materia de retracto.
V. FUNDAMENTOS DE ESTA SUPREMA SALA:
Primero:
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Que, dada la existencia de denuncia por vicios procesales, corresponde realizar

previamente el análisis de éstos, dado que de ampararse ocasionaría la nulidad de
los actuados, conforme lo establece el artículo 396 del Código Procesal Civil.
Segundo:
Que, siendo ello así, se observa que la demandada interpuso excepción de
caducidad. Dicho medio de defensa fue declarado infundado mediante resolución
número cuarenta y dos, y habiendo sido apelada la Sala Superior la declaró
improcedente por extemporánea.
Tercero:
Que, las razones para declarar improcedente la referida excepción fueron las del
cómputo realizado entre la notificación de la resolución cuarenta y dos (que la
desestima) y el escrito de apelación. Para la Sala Superior entre el término inicial
(catorce de agosto de dos mil siete, fecha de la notificación) y el final (veinte de
agosto de dos mil siete, fecha de presentación del recurso) habían transcurrido más
de los tres días que señala el artículo 376 del Código Procesal Civil para la
impugnación respectiva.
Cuarto:
Que, sin embargo, se advierte que mediante Ley número 24704 se declara día
cívico no laborable los quince de agosto de cada año en la provincia de Huánuco.
En virtud de ello, la Corte Superior de Justicia Huánuco emitió la Resolución
Administrativa número 276- 2007-CSSJHN/PJ mediante la cual se suspendían las
labores en esa fecha.
Quinto:
Que, siendo ello así el cómputo para interponer el recurso de apelación debía
descartar el referido quince de agosto, por lo que se observa que el plazo debió
contarse de la siguiente manera: a) Habiéndose notificado la resolución el catorce
de agosto de dos mil siete, el término inicial de cómputo era el primer día hábil
siguiente, tal como lo dispone el artículo 133.1 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General. b) El referido primer día hábil era el dieciséis de agosto de
dos mil siete, dado que el quince de agosto era feriado en la provincia de Huánuco,
conforme lo disponía la Ley número 24704. c) Entre el dieciséis y el veinte de
agosto sólo transcurrieron tres días hábiles, pues los días dieciocho y diecinueve de
agosto fueron sábado y domingo, es decir, inhábiles para la administración pública,
en virtud de lo que prescribe el artículo 134.1 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General. d) Que, por consiguiente, el recurso de apelación fue
interpuesto dentro del plazo establecido en el artículo 376 del Código Procesal Civil.
Sexto:
Que, no obstante ello, la Sala Superior ha declarado nulo el concesorio de
apelación e improcedente dicho medio impugnatorio interpuesto contra la resolución
cuarenta y dos, lo que supone que ha omitido pronunciamiento sobre un tema que
se encontraba en discusión, basándose en un cálculo errado del plazo de
 30

interposición del recurso. Se trata de grave anomalía que vicia de nulidad la

sentencia recurrida; en tanto supone la omisión de pronunciamiento sobre un tema
sustancial, propiciándose la nulidad señalada en el artículo 122 inciso 4º del Código
Procesal Civil, pues se está ante una sentencia que no resulta congruente con las
pretensiones y medios de defensa actuados en el proceso y que, además, vulnera
el principio de pluralidad de instancias, recogido en el artículo 139 inciso 6º de la
Constitución Política del Estado y el artículo X del Título Preliminar del Código
Procesal Civil.
Sétimo:
Que, el propósito de la declaración de nulidad de una resolución judicial consiste en
dejar sin efecto ésta, pues ella supone invalidar el acto procesal por la existencia de
vicios que no se pueden convalidar. Así, Montero Aroca ha señalado: “La efi cacia
jurídica de los actos procesales está directamente relacionada con el cumplimiento
de los requisitos legales. El incumplimiento de éstos produce su ineficacia 1 (...)”.
Octavo: Que, habiéndose amparado la casación por infracciones procesales, no
resulta necesario emitir pronunciamiento sobre las presuntas infracciones
normativas sustantivas.
VI. DECISIÓN:
Por estas consideraciones y conforme a lo establecido en el artículo 396 del Código
Procesal Civil: Declararon FUNDADO el recurso de casación de fojas mil
seiscientos cuarenta y uno, interpuesto por Jaime Enrique Francisco Eugenio Cajja
Maguiña Zapata y María Elena Cavalié Fernandini, en consecuencia, NULA la
sentencia de vista de fecha veinticuatro de agosto de dos mil once, obrante a fojas
mil quinientos ochenta y cinco, ORDENARON que la Sala Civil de la Corte Superior
de Justicia de Huánuco emita nueva resolución de acuerdo a ley y de conformidad
con los considerandos que se desprenden de la presente resolución;
DISPUSIERON la publicación de la presente resolución en el Diario Oficial El
Peruano conforme a ley; en los seguidos por Thannia Aalida Orihuela Mercado
contra Jaime Enrique Francisco Eugenio Cajja Maguiña Zapata y otros, sobre
retracto; interviniendo como ponente el señor Juez Supremo Calderón Puertas.- SS.
ALMENARA BRYSON, HUAMANÍ LLAMAS, ESTRELLA CAMA, CALDERÓN
CASTILLO, CALDERÓN PUERTAS
C-1109822-107

1
Montero Aroca, Juan y otros. El nuevo proceso civil. Valencia, 2000, tirant lo Blanch, p. 157.
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CONCLUSIÓN

PRIMERO: A manera de conclusión, podemos señalar que el retracto ayuda a consolidar la

propiedad permitiendo que los bienes que se encuentran vinculados a diversas titularidades
pueden pertenecer a una sola, y así evitar que se traspase el derecho a un tercero, situación
que podría derivar en diversos conflictos, en realidad la utilidad del retracto es bastante
discutido, sin embargo, los procesos judiciales sobre esta materia siguen presentándose,
siendo necesario por ello un análisis más exhaustivo a esta normativa procesal que es la que
la regula.

SEGUNDO: El retracto permite, de que por ley se le dé la preferencia a una persona para que
el retrayente pueda obtener en beneficio propio el bien sea mueble o inmueble sin perjudicar
los derechos del comprador devolviéndole el pago efectuado y todo lo concerniente a los
tributos y gastos y los intereses que realizo el comprador.

TERCERO: En nuestro código civil el retracto es un derecho de tipo obligacional, pues en

otras legislaciones tiene categoría de derecho real u otras legislaciones declarando como una
naturaleza mixta que si bien nace de una obligación (personal) pero tiene sin embargo que
afecta a un determinado bien (real).

CUARTO: Podemos establecer que el derecho de retracto, es el derecho o facultad que la ley
concede a determinadas personas para subrogarse en lugar del comprador, en todas las
estipulaciones del contrato de compraventa, es decir la persona que se encuentra en una
determinada situación jurídica tendrá derecho de preferencia en la adquisición frente a
cualquier otro comprador en los casos en que no le hubiesen otorgado la oportunidad de
ejercitar su derecho o se lo hubiesen dado pero de una forma incorrecta.

QUINTO: En consecuencia, es la facultad concedida por la ley a determinadas personas para

sustituirse o subrogarse al comprador en todas las estipulaciones de un contrato de
compraventa y dación en pago, por lo que mejor debería llamársele derecho de subrogación o
derecho de sustitución o derecho de adquirir por sustitución o también derecho de adquisición
preferente o derecho de preferencia en la adquisición.
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BIBLIOGRAFÍA

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 OLMEDO DE SILVA, Luis, PRACTICA FORENSE CIVIL, Editorial Iuris, Edición
mayo de 2004.
 HINOSTROZA MINGUEZ Alberto, DERECHO PROCESAL CIVIL “Procesos
Abreviados”, Tomo VIII, Editorial Jurista Editores, Edición Octubre del 2010.
 CASTILLO QUISPE Máximo y SANCHEZ BRAVO Edward, MANUAL DE
DERECHO PROCESAL CIVIL.
 MONROY GÁLVEZ Juan, TEORÍA GENERAL DEL PROCESO, Editorial
Communitas, Edición 2009.
 http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2010/00163-2010-AA.html