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En sus inicios se le reconocía como una rama del derecho que contenía normas
entre comerciantes, ya que sus disposiciones vinculaban a las personas que se
dedicaban al comercio internacional. El estado no jugaba un papel determinante,
ya que durante el Medievo fueron los mismos comerciantes los que
desempeñaron funciones legislativas al crear todo un ordenamiento jurídico cuya
función única y exclusiva era regular las relaciones comerciales entre los mismos.
La legislación mercantil internacional antigua estuvo regida por el principio de la
autonomía de la voluntad, que determina que lo que las partes convengan
adquiere el carácter de ley entre ambos contratantes. A este conjunto de leyes
privadas se le conocía como ius mercatorium, y surgieron por la necesidad de
regular estas transacciones internacionales de índole privada. La ius mercatorium
surgió antes que la separación de poderes de Montesquieu.
Para concluir se cita la definición del Dr. Lagos Latorre que define al derecho
comercial internacional como una “rama del derecho que tiene como fin regular las
relaciones de índole comercial suscitadas entre privados procedentes de diversos
países. Este conjunto de normas y principios que regulan u ordenan estas
relaciones se manifiestan en la aplicación de tratados, acuerdos y convenciones
nacidas de reuniones y conferencias internacionales”.
Pluralidad de sujetos:
- Personas: una de las características fundamentales del derecho
comercial internacional es la participación de dos o más personas
jurídicas en relación comercial, hay que hacer hincapié de que no se
excluye la participación de personas físicas dentro del comercio
internacional.
- Estados: siempre que intervenga sin su investidura soberana y en
calidad de comerciante, para realizar ciertas operaciones comerciales
dentro del mercado internacional.
- Órganos especializados en materia comercial internacional: son
organismos creados a través de tratados internacionales que poseen su
propia personalidad jurídica, y cumplen una función reguladora dentro
del plano comercial internacional, tal es el caso de la Organización
Mundial del Comercio.
Procedimientos privados para la creación de normativa internacional:
Siendo el campo de trabajo del derecho comercial internacional los
mercados internacionales, es procedente preguntarse: ¿Quién regula estos
mercados? ¿Quién ostenta la función legislativa en un ámbito
internacional?
Flexibilidad (soft law):
Se puede entender al soft law como un elemento operativo dentro del
derecho comercial internacional, esta característica se fundamenta
principalmente en la flexibilidad que tienen los contratantes de acordar
figuras o instrumentos jurídicos para regular las relaciones comerciales.
Técnicas de reglamentación:
Las transacciones comerciales para ser efectivas requieren de tres
elementos: rapidez, eficacia y certidumbre. Habiendo una serie de
ordenamientos jurídicos internacionales aplicables a cada caso en
concreto, lo que desean las partes al momento de realizar transacciones
comerciales es tener la certeza de que le van a cumplir lo acordado en el
tiempo y forma establecida.
Se ocupa de las normas que rigen el comercio entre los países. Su núcleo está
constituido por los Acuerdos de la OMC, que han sido negociados y firmados por
la mayoría de los países que participan en el comercio mundial.
Cabe hacer mención que según Ferrer existen dos tipos de globalizaciones: la
globalización virtual y la real interactúan para reforzar la visión de un mundo sin
fronteras.
Para Berosca Ricon Soto, la integración se concibe como una estrategia que va
más allá de una óptica centrada exclusivamente en el ámbito comercial; implica
además una corriente donde el desarrollo humano y el bienestar de los pueblos
sean el norte de todos los objetivos.
El derecho empresarial internacional es una rama del privado. Lo que hace que
sea de índole privado es que no interviene el estado, por lo que las transacciones
comerciales se hacen entre personas físicas o jurídicas. Existen algunas
ocasiones en donde un estado puede intervenir, es decir, ser comprador o
vendedor de una transacción comercial con otra persona individual o jurídica, la
diferencia es que el estado intervendrá sin su investidura soberana, esto quiere
decir que ser tratado como una parte más.
El derecho societario internacional es una rama del derecho que regula todo lo
relativo a las sociedades mercantiles internacionales. Para entender a cabalidad el
objeto de esta rama del derecho, se debe tener claro los tipos de comerciantes
que existen dentro del ámbito del derecho mercantil. Según la doctrina existen dos
tipos de comerciantes: el comerciante individual y el comerciante social.
El segundo elemento que resalta son las aportaciones, estas aportaciones pueden
ser de bienes y servicios, y una vez realizadas a la Sociedad, estas conforman su
patrimonio social. Cuando una persona realiza una aportación de bienes o
servicios, se deben de cuantificar debido a que estas se traducen en acciones o
participaciones.
Ambos tipos de sociedades, capitalistas, esto quiere decir que los socios no
responderán con sus bienes propios por las obligaciones sociales, sino que dicha
responsabilidad se limita al monto de sus aportaciones, que en su conjunto
conforman el capital social.
1.7.3.2. Ventajas y desventajas de cada forma de constitución mercantil
Para realizar un análisis de los sistemas legales es conveniente hacerse una copia
de su legislación mercantil, algún pase tiene regulado todo lo relativo a las
sociedades mercantiles en su Código de Comercio, como es el caso de
Guatemala, y otros los tienen en leyes ordinarias dispersas, como una ley general
de sociedades, caso México o España que tiene una ley por cada figura societaria.
Para determinar qué forma societaria nos conviene, primero tenemos que cumplir
con lo que nos obligan, ya que existen ciertos tipos de negocios que la misma ley
exige que se constituyan de una forma determinada, como los bancos que son
sociedades anónimas especiales. Otro factor a tomar en consideración es el
número de socios o accionistas que pueden caber dentro de la forma mercantil,
esto es un factor fundamental al momento de buscar un crecimiento en el volumen
de negocios. Por poner un ejemplo, en España las cooperativas requieren un
número mínimo de tres socios, en Guatemala la Sociedad de Responsabilidad
Limitada solo acepta un número máximo de veinte socios.
Por su parte los contratos mercantiles son negocios jurídicos en los que
intervienen únicamente comerciantes, los comerciantes a su vez pueden dividirse
en dos: los comerciantes individuales (personas físicas registradas como
comerciantes) y comerciantes sociales (personas jurídicas registradas como
sociedades mercantiles). El contrato mercantil es un contrato que, según las
disposiciones legales vigentes, un contrato adquiere el carácter de contrato
mercantil aun cuando solo uno de los intervinientes en el intervenga en su calidad
de comerciante.
Mediante los contratos propios del tráfico mercantil los seres humanos procuramos
satisfacer nuestras necesidades materiales, recurriendo a empresas productoras y
distribuidoras de los bienes y servicios que se lanzan a mercado a dicho fin.
Los tipos más habituales de impuestos a los que están sujetas las empresas son
bien conocidos por todos. Si bien es importante que los generales de las CMN
estén al tanto de dichos impuestos, el presente capítulo se centra en los
impuestos sobre las utilidades. Las dos clases más importantes de impuestos que
se cargan a las utilidades obtenidas por las compañías enfrascadas en negocios
internacionales son los impuestos sobre ingresos corporativos y los impuestos
retenidos.
3.2.1. Impuestos sobre beneficios
A la hora de tomar sus decisiones de inversión, las CMN pronostican los flujos de
efectivo futuros que generan la inversión en el extranjero, que luego descuentan a
su valor presente y los comparan con el monto que será invertido: de esta forma,
determinan la rentabilidad de la inversión en el momento actual. Los impuestos
pagados a un gobierno extranjero tienen un impacto negativo en los flujos de
efectivo futuros, por lo que podrían afectar la decisión sobre la ubicación.
Las vacaciones fiscales consisten en la exención temporal o aplazamiento de la
obligación de pagar el impuesto sobre beneficios.
Las diferentes tasas de retención para las distintas clases de pagos en algunos
países ofrecen una oportunidad para reducir los impuestos mediante la alteración
del método de financiación de las operaciones en el extranjero.
1. Si los ingresos de la subparte F son menores a 5 por ciento del ingreso total
de la CEC, entonces no se gravará en el presente nada de los ingresos de
la CEC.
2. Si los ingresos de la subparte F se encuentran entre 5 y 70 por ciento de los
ingresos totales de la CEC, entonces dicho porcentaje de los ingresos del
CEC que se consideran ingresos de la subparte F serán gravados en el
presente.
3. Si los ingresos de la subparte F son mayores que 70 por ciento de los
ingresos totales de la CFC, entonces 100 por ciento de los ingresos de la
CF se gravaran en el presente.
Los tratados fiscales consisten en acuerdos bilaterales entre dos países para
determinar la forma en que tanto a las compañías como a los individuos de uno de
los países se les cobran impuestos cuando obtienen un ingreso en el otro país.
Los tratados fiscales están ideados para facilitar el comercio y la inversión
internacional mediante la reducción de las barreras fiscales a los flujos
internacionales de bienes y servicios.
Uno de los aspectos más criticados del modelo de la OCDE es suponer que todos
los países se encuentran en igualdad económica. El tratado modelo de las
Naciones Unidas se ideo en 1980 para ser utilizado, en cualquier caso, incluido y
sobre todo entre países desarrollados y naciones en desarrollo.
Estados Unidos cuenta con un tratado modelo que utiliza como base para
negociar sus acuerdos fiscales bilaterales. El modelo de Estados Unidos exime de
retención de impuestos los intereses y los royalties, y establece el 15% como tasa
máxima de retención de impuestos sobre dividendos.
Una de las razones por las que no existen tratados entre Estados Unidos y Brasil
es que en el primero hay muy poca inversión brasileña.
3.4.4. La adquisición de tratados
Los Tratados de Libre Comercio son importantes para una región ya que
constituyen una forma eficiente para eliminar cualquier barrera arancelaria o
impositiva que modifique los precios de determinados productos dentro de una
industria, promueve las condiciones para hacer efectiva una competencia justa en
donde los factores como la productividad, calidad y eficiencia determinan el precio
final de un producto.
Los Tratados de Libre Comercio conforman una plataforma jurídica en la que los
inversionistas tienen claro los mecanismos necesarios para ingresar a un país.
Esta claridad normativa puede ser vista desde dos puntos de vista:
El jurista austriaco Hans Kelsen creo una pirámide normativa que establece un
orden de prelación de normas jurídicas atendiendo a tres niveles; nivel
fundamental, nivel legal y nivel sub legal. Su teoría postula que en la cúspide del
ordenamiento jurídico esta la Constitución del país, y cualquier disposición
normativa que la contravenga a esta norma fundamental deber ser expulsada en
pleno derecho.
Los aranceles pueden cobrarse de dos formas distintas: ad valorem de esta forma
el arancel se calcula aplicando un porcentaje determinado al valor del os bienes a
ingresar, o a través de la aplicación de una tarifa específica, en la cual se aplica
una tasa establecida por el producto a ingresar, de aquí surgen las partidas
arancelarias.
Otros mecanismos que pueden utilizar el gobierno de un estado para proteger su
industria son los siguientes:
- Accesos a mercados.
- Salvaguardias.
- Agricultura.
- Textiles.
- Obstáculos técnicos al comercio.
- Normas fitosanitarias.
- Servicios transfronterizos.
- Aspectos institucionales.
- Fortalecimiento de la capacidad comercial.
- Servicios financieros.
- Telecomunicaciones.
- Derechos de propiedad intelectual.
- Administración aduanera.
- Política de competencia.
- Solución de controversias.
- Transparencia.
- Asuntos laborales.
- Asuntos ambientales.
- Comercio electrónico.
- Contratos de distribución.
- Reglas de origen.
4.6.3. Fase de ratificación legislativa
Una vez publicada en los diarios oficiales de cada país, la normativa se hace
vinculante.
Un Tratado de Libre Comercio tiene una estructura que contiene cinco ejes
fundamentales. Los dos grandes bloques fundamentales regulan todo lo relativo a
los bienes y servicios, y los últimos tres bloques regulan lo relativo a la resolución
de controversias, demás disposiciones generales y el último gran bloque regula el
programa de desgravación en donde se establecen los plazos para hacer efectiva
la eliminación de las restricciones arancelarias.
4.7.4. Inversión
Por las características propias del Derecho Laboral es una disciplina que atiende
al ordenamiento jurídico interno de cada país, pero su estructura fundamental
reside en preceptos internacionalmente reconocidos por la Organización
Internacional del Trabajo. Un Tratado de Libre Comercio recoge tales preceptos y
los desarrolla de manera generalizada. Si bien regula aspectos como el derecho a
la organización laboral, prohibición de trabajo forzoso, edad mínima para el
empleo de niños y las condiciones aceptables de trabajo respecto a salarios
mínimos, horas de trabajo y seguridad y salud ocupacional.
- La Propiedad Industrial.
- Los derechos de autor.