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10-Rev. Universitas-Lasprilla-La Proteccion PDF
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Resumen
El presente texto corresponde a una investigación realizada en
Fecha de aceptación: 3 de Septiembre de 2012
1. Introducción
Se afirma que el jefe Seattle, líder de las tribus indígenas norteamericanas
Duwamish y Suquamish, a propósito de la propuesta del gobierno de los
Estados Unidos para la compra de los terrenos de su tribu por parte del gobierno
americano en el año de 1855, dirigió una carta al presidente Franklin Pierce
donde afirmaba: “Lo que suceda con la tierra tendrá efecto sobre los hijos de la
tierra. El hombre no tejió el tejido de la vida, él es simplemente uno de sus hilos.
Todo lo que le haga al tejido, se lo hará a sí mismo”1.
Más de ciento cincuenta años después, cuando gracias a los avances a gran
escala en la ciencia y la industria el ser humano puede efectivamente afectar el
equilibrio natural del planeta, y este ha experimentado el periodo más caliente
en cuatrocientos años, la temperatura de los polos ha doblado la del promedio
del resto del planeta en quince años, el ártico amenaza con derretirse para el
verano del año 2040 y grandes cantidades de especies están en riesgo por el
2. Global Warming Facts, National Geographic News, Junio 14 de 2007. Recuperado en http://news.
nationalgeographic.com/news/2004/12/1206_041206_global_warming.html el 3 de marzo de 2012.
Con tal fin, y tan solo a modo de contexto, se tocará la formación internacional
del derecho objetivo ambiental y el subjetivo al medio ambiente sano, de los
antecedentes en materia de protección jurídica ambiental en Colombia, de las
razones que llevaron al constituyente colombiano de 1991 a su consagración
como derecho colectivo y a la previsión de un mecanismo judicial para su
defensa, del desarrollo legal de las acciones populares en la ley 472 de 1998 y
su modificatoria Ley 1425 de 2010, y de su ulterior desarrollo3, para terminar
con un análisis de jurisprudencia del Consejo de Estado en materia de derecho
colectivo al medio ambiente..
4. Esguerra Portocarrero, Juan Carlos (2005). La Protección Constitucional del Ciudadano, 12.
Primera edición, Legis, Bogotá.
de aguas lluvias en Roma, los experimentos sobre la calidad del agua de Bacon
y Leeuwenhoek durante el renacimiento y el esfuerzo de recuperación de los
bosques tutelares de Rio por parte del emperador Dom Pablo Segundo en el
Brasil durante el siglo XIX5, la concepción de medio ambiente como objeto
de protección solo puede producirse, de acuerdo a Crawford, luego de la
segunda mitad del siglo XX con la conjunción de cinco hechos o características
determinantes; (i) la revolución industrial y la producción de residuos a gran
escala, (ii) el papel de la Segunda Guerra Mundial al incentivar la producción
y desarrollo de compuestos químicos sintéticos derivados en su mayoría de
petroquímicos, (iii) la migración masiva, a nivel mundial, de poblaciones hacia
los centros urbanos, (iv) el crecimiento exponencial de la población mundial
y (v) la concientización colectiva de la población sobre la relevancia de la
conservación del ambiente6.
5. Crawford, Colin (2009). La promesa y el peligro del derecho medioambiental: los retos, los
objetivos en conflicto y la búsqueda de soluciones, en Derecho ambiental y justicia social, 30
(Colin Crawforde, 1a. ed., Siglo del Hombre Editores, Universidad de los Andes, Pontificia
Universidad Javeriana.
6. Crawford, Colin (2009). La promesa y el peligro del derecho medioambiental: los retos, los
objetivos en conflicto y la búsqueda de soluciones, en Derecho ambiental y justicia social, 42
(Colin Crawforde, 1a ed., Siglo del Hombre Editores, Universidad de los Andes, Pontificia
Universidad Javeriana.
7. Reconocido el derecho internacional como el mecanismo principal de protección, además de
una contribución notable y significativa, según la doctrina francesa. Véase: Laurence Boisson
de Cazournes, Richard Desgagné, Makane Moïse Mbengue et Cesare Romano, Protection
internationale de l’environnement, 12 (Editions A. Pedone, Paris, 2005).
8. Sands, Philippe (2004). Principles of International Enviromental Law, 28. Cambridge University,
Cambridge.
9. IUPN por sus siglas en inglés (International Union for the Protection of Nature), como una
organización internacional especializada dentro de la Organización de las Naciones Unidas.
10. UNCCUR por sus siglas en inglés (United Nations Conference on the Conservation and Utilisation
of Resources), con objetivos como el análisis del uso y conservación de los recursos naturales,
la educación para la conservación otros. Véase Philippe Sands, Principles of International
Enviromental Law, 32 (Cambridge University, Cambridge, 2004).
11. Laurence Boisson De Cazournes, Richard Desgagné, Makane Moïse Mbengue et Cesare
Romano, Protection internationale de l’environnement, 1 (Editions A. Pedone, Paris, 2005).
12. Plaza Martín, Carmen (2005). Derecho Ambiental de la Unión Europea, 43. Tirant lo Blanch,
Valencia.
13. Tal como lo afirma Claudia Rojas al explorar el impacto de la cumbre de Estocolmo, en Claudia
María Rojas Quiñonez, Evolución de las características y de los principios del derecho ambiental
y su aplicación en Colombia, 42. Universidad Externado de Colombia, Bogotá, 2004.
14. Ruiz-Rico Ruiz, Gerardo (2000). El derecho constitucional al Medio Ambiente, Tirant lo Blanch,
Valencia.
15. Ruiz-Rico Ruiz, Gerardo (2000). El derecho constitucional al medio ambiente, Tirant lo Blanch,
Valencia.
16. De hecho el autor, sostiene que el artículo 52.3.1 de la Constitución Portuguesa consagra la
previsión de “mecanismos de acceso a los tribunales de justicia de los particulares y grupos
o asociaciones, en orden a reclamar la tutela judicial frente a las agresiones que se pueden
llevar a cabo contra el medio natural.” Gerardo Ruiz-Rico Ruiz, El derecho constitucional al
Medio Ambiente, 32 (Tirant lo Blanch, Valencia, 2000). La disposición constitucional expresa:
“Artículo 52. […] 3. Se otorga a todos, personalmente o mediante asociaciones de defensa de
los intereses en causa, el derecho de acción popular, en los casos y en los términos previstos por
la ley, incluyendo el derecho a reclamar en favor del lesionado o lesionados la correspondiente
indemnización, especialmente para: 1. Promover la prevención, el cese o la persecución judicial
de las infracciones contra la salud pública, los derechos de los consumidores, la calidad de vida,
y la preservación del medio ambiente y del patrimonio cultural.[…] ”.
17. Ruiz-Rico Ruiz, Gerardo (2000). El derecho constitucional al medio ambiente, 122. Tirant lo
Blanch, Valencia.
18. Publicado en la Gaceta de Colombia número 432 del domingo 27 de septiembre de 1829.
19. Consagrado inicialmente en el artículo 669 del Código Civil como el derecho “real en una cosa
corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra ley o contra derecho
ajeno”.
20. Muy a tono con las disposiciones de los artículos 4° y 17° de la Declaración de los Derechos del
Hombre y el Ciudadano sobre los derechos inalienables y, entre ellos, la propiedad.
21. González Villa, Julio Enrique (2006). Derecho Ambiental Colombiano, tomo I, 42. Universidad
Externado de Colombia, Bogotá.
22. En las cuatro etapas, según las describe Horacio Rosatti, (que pueden a su vez describir el
proceso colombiano) a saber, (i) regulaciones normativas de recursos naturales específicos, (ii)
derechos subjetivos de recursos naturales específicos, (iii) derecho de los recursos naturales en
general y (iv) el surgimiento del derecho ambiental, a lo cual bien cabría complementar con la
constitucionalización de las premisas, en una tentativa quinta etapa. Véase: Horacio D. Rosatti,
Derecho Ambiental Constitucional (Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2007).
23. En buena medida gracias a la influencia de leyes similares en Inglaterra, Suecia, Estados Unidos,
Rumania, y Dinamarca. Julio Enrique González Villa, Derecho Ambiental Colombiano, tomo I,
68. Universidad Externado de Colombia, Bogotá, 2006.
De esta forma, el Título III “De los derechos civiles y garantías sociales”
contemplaba una serie de principios generales y protección a: la libertad, seguridad,
inmunidad, propiedad, religión, educación, imprenta, correspondencia, industria
y propiedad, petición, reunión, asociación y estado civil27, en lo que pareciera
ser la subsunción del factor humano en el imperativo de unión nacional y, por
consiguiente, protección de la institucionalidad del Estado.
límites casi intactos que el derecho romano había determinado en su uso, frutos y
disposición28 y mal que bien se mantenían en el Código Civil (adoptado del Código
Civil de Cundinamarca de 1859 inspirado en las redacciones de Andrés Bello).
28. Al respecto véase el estudio de los derechos reales en el derecho romano de Petit en: Eugène
Petit, Tratado elemental de Derecho Romano, primera edición, Ediciones Esquilo, Bogotá, 2002,
pág. 230.
29. Véase: Manuel José Cepeda Espinosa, Polémicas Constitucionales, 1ra ed., Legis, Bogotá, 2007.
30. Sobre el concepto de Estado social de derecho véase: Pablo Lucas Verdú, La lucha por el Estado
de derecho (Publicaciones del Real Colegio de España, Bolonia, 1975).
31. En el sistema constitucional colombiano todas las instituciones orgánicas responden a necesidades
de los elementos de la parte dogmática (como lo desarrolla la sentencia T-406 de 1992 de la Corte
Constitucional M.P. Ciro Angarita Barón). Además, se incorpora el elemento del Estado social
de derecho como aquella particular concepción dogmatico-jurídica que explica la necesidad de
intervención del Estado en la realidad social, bajo una serie de parámetros legales predefinidos,
con miras a alcanzar el respeto por la dignidad de las personas como centro del Estado social
de derecho. Véase: Jesús González Pérez, La dignidad de la persona, 17-28 (Real Academia de
Jurisprudencia y Legislación, Madrid, 1986). Gregorio Peces-Barba, La dignidad de la persona
desde la Filosofía del Derecho, 38-64 (Dykinson, Madrid, 2003). Leopoldo Uprimny, La dignidad
de la persona humana en el Derecho Público Contemporáneo, en Liber Amicorum en Homenaje
a Jaime Vidal, 100 (1a ed., Academia Colombiana de Jurisprudencia, Bogotá, 2009).
Frente a los derechos económicos, sociales y culturales bien vale decir que
son el resultado concreto de las teorías intervencionistas desarrolladas a partir
de las revoluciones de corte socialista de principios del siglo XX. Sin caer en
el extremo del comunismo o el socialismo, la Constitución de 1991 entiende
que para la construcción de la dignidad humana se requiere ya no a un estado
gendarme y tímido a la intervención, sino uno decidido a la superación de las
grandes brechas sociales que afectan la calidad de vida de las personas. Así, la
consagración constitucional del derecho a la salud (artículo 49), a la vivienda
digna (art. 51), al trabajo (art. 25), de los derechos familiares (art. 42), de los
niños (art. 44), la seguridad social (art. 48), entre otros, revela la intención del
constituyente de generar un Estado responsable ante el pueblo por la superación de
las desigualdades (entre otros fines del Estado consagrados en el artículo 2º de la
Constitución). Dadas las difíciles situaciones de orden económico, social y humano
en el país, este tema de los derechos económicos y sociales ha sido ampliamente
desarrollado y estudiado por la institucionalidad con especial ahínco33.
32. Lo cual sin duda es obra de la influencia dogmática de las Constituciones Italiana de 1947 (en sus
artículos 1º a 3º sobre todo), Alemana de 1949 (en su artículo 1.1 referente a la sagrada dignidad
del hombre como parámetro del Estado, entre otros) y Española de 1978 (en su artículo 10.1) en
el texto de la Constitución colombiana de 1991.
33. Tómense, por ejemplo, las construcciones que ha realizado inicialmente la Corte Constitucional
y luego Ejecutivo junto con el Congreso frente al tema de los desplazados (Leyes 387 de 1997
y 1190 de 2008, junto con la sentencia T-025 de 2004 de la Corte Constitucional), habeas data
(Sentencia C-1108 de 2008 y Ley 1266 de 2008) y salud (Ley 100 de 1993, con sus reformas
incluidas las de 2011, y sentencia T-760 de 2008 de la Corte Constitucional).
38. Esguerra Portocarrero, Juan Carlos (2005). La Protección Constitucional del Ciudadano, 197,
1a ed., Legis, Bogotá.
39. Henao Hidrón, Javier. Derecho Procesal Constitucional, 60 (2ª ed., Temis, Bogotá 2006); Jorge
Enrique Martínez Bautista & Lucely Díez Bernal, Acciones Populares, el Ministerio Público
en la defensa del medio ambiente¸ 3 (Ediciones Doctrina y Ley, Bogotá, 1999); Néstor Raúl
Correa Henao, Derecho Procesal de la Acción Popular, 21 (1a ed., Grupo Editorial Ibáñez,
Pontificia Universidad Javeriana, Bogotá, 2009) y; Juan Carlos Esguerra Portocarrero, La
Protección Constitucional del Ciudadano, 200 (1a ed., Legis, Bogotá, 2005).
40. Correa Henao, Néstor Raúl. Derecho Procesal de la Acción Popular, 29 (1a ed., Grupo Editorial
Ibáñez, Pontificia Universidad Javeriana, Bogotá, 2009); Juan Carlos Esguerra Portocarrero,
La Protección Constitucional del Ciudadano, (1a ed., Legis, Bogotá, 2005) y; Julio César Rodas
Monsalve, Fundamentos Constitucionales del Derecho Ambiental Colombiano, 27 (Ediciones
Uniandes, Bogotá, 1995).
41. Norberto Bobbio citado por Juan Carlos Esguerra Portocarrero, La Protección Constitucional
del Ciudadano, VII, Primera edición, Legis, Bogotá, 2005.
42. Esguerra Portocarrero, Juan Carlos (2005). La Protección Constitucional del Ciudadano,
primera edición, Legis, Bogotá.
43. Debe agregarse que la Ley 472 de 1998 fue objeto de una revisión previa de constitucionalidad
en algunos de sus apartes por parte de la Corte Constitucional, la cual no avaló las objeciones
presidenciales por razones de inconstitucionalidad al proyecto de Ley N° 05/95-024/95-084/95
Cámara acumulado-10/96 Senado “Por la cual se desarrolla el artículo 88 de la Constitución
Política de Colombia en relación con el ejercicio de las Acciones Populares y de Grupo y se
dictan otras disposiciones”. (Sentencia C-036 de 1998, M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz.
para proteger los derechos colectivos con una triple finalidad: normalmente
prevenir, a veces restituir y excepcionalmente indemnizar”44, y se caracteriza
por (i) ser acciones públicas por razón de defender intereses colectivos, (ii) ser
gratuitas, (iii) ser imprescriptibles, (iv) ser principales y directas al no requerir
trámite previo de ningún tipo, (v) ser titular un número mínimo de 20 ciudadanos,
(vi) ser competente el juez contencioso administrativo (en caso de ser originada
la vulneración en una entidad estatal o servidor público) o el juez ordinario
civil (en caso de generarse esta en la actividad de un particular) del lugar de los
hechos, (vi) tener un trámite prioritario (solo superado por el del habeas corpus
y la tutela), (vii) traducirse en una sentencia que coacciona al demandado a que
para la acción o realice la acción no realizada que garantice la continuidad del
derecho en vigencia45.
44. Germán Palacio Sarmiento, citado por Correa en Néstor Raúl Correa Henao, Derecho Procesal
de la Acción Popular, 19, 1a ed., Grupo Editorial Ibáñez, Pontificia Universidad Javeriana,
Bogotá, 2009.
45. Características tomadas de la Ley 472 de 1998 y su sistematización por Esguerra y Henao, en
Néstor Raúl Correa Henao, Derecho Procesal de la Acción Popular, 29. 1a ed., Grupo Editorial
Ibáñez, Pontificia Universidad Javeriana, Bogotá, 2009, y; Juan Carlos Esguerra Portocarrero,
La Protección Constitucional del Ciudadano, Primera edición, Legis, Bogotá, 2005.
46. De acuerdo a la normatividad mencionada, este incentivo oscilaba entre 10 y 150 salarios mínimos
legales mensuales vigentes y, para casos de acciones populares sobre moral administrativa el
incentivo consistía en la recepción del 15% del dinero recuperado por la entidad pública en razón
a la acción.
47. Publicada en la Gaceta del Congreso número 493 de 1995.
48. Exposición de motivos del proyecto de Ley 056 de 2009, Cámara “por medio de la cual se
derogan algunos artículos de la Ley 472 de 1998 - Acciones Populares y de Grupo”.
49. Que junto con su exposición de motivos se publicaron en la Gaceta 622 de 2010 del Congreso de
la República.
50. Corte Constitucional de Colombia, sentencia C-630 de 2011, M.P. María Victoria Calle Correa.
51. Consejo de Estado, República de Colombia, sentencia del 18 de marzo de 2010. C.P. María
Claudia Rojas Lasso.
52. Consejo de Estado. República de Colombia, sentencia del 24 de noviembre de 2011. C.P. María
Elizabeth García González.
53. Consejo de Estado. República de Colombia, sentencia del 16 de junio de 2011. C.P. María
Claudia Rojas Lasso.
54. Consejo de Estado. República de Colombia, sentencia del 16 de junio de 2011. C.P. María
Claudia Rojas Lasso.
8. Conclusiones
Partiendo de la categórica afirmación que realiza la ya mencionada sentencia
T-406 de 1992 de la Corte Constitucional colombiana en el sentido del
condicionamiento de toda institución jurídica estatal a la efectiva protección de
los derechos de los ciudadanos como fin último del Estado social de derecho que
consagra la Constitución colombiana en su artículo 1º y desarrolla a lo largo de
toda su extensión, se podría afirmar con acierto que en todo nivel normativo, el
establecimiento y desarrollo de la categoría sustancial y dogmática de “derechos
colectivos” y dentro de ellos el “derecho al medio ambiente sano”, así como del
55. Consejo de Estado. República de Colombia, sentencia del 8 de junio de 2011. C.P. Jaime Orlando
Santofimio.
56. Consejo de Estado. República de Colombia, sentencia del 8 de junio de 2011. C.P. Jaime Orlando
Santofimio.
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