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Aclaración: Todos los temas aquí mencionados y tratados merecen una ampliación conceptual y de caracteres in extenso, en virtud
que éste trabajo comprende el desgravado de la clase y fue realizado a los efectos de brindar sólo una guía para el alumno.
Cristian Javier López – Alumno de Abogacía - UNNE
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Facultad de Derecho - UNNE
Cátedra de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social – Año 2011
Profesor: Alexis Sebastián Ferreyra Negri
¿Qué dice el artículo 5 de la ley 20.744? El art. 5 define a la empresa y empresario, en el primer y segundo párrafo
respectivamente.
Artículo 5° — Empresa-Empresario.
A los fines de esta ley, se entiende como "empresa" la organización instrumental de medios personales, materiales e inmateriales,
ordenados bajo una dirección para el logro de fines económicos o benéficos.
A los mismos fines, se llama "empresario" a quien dirige la empresa por sí, o por medio de otras personas, y con el cual se
relacionan jerárquicamente los trabajadores, cualquiera sea la participación que las leyes asignen a éstos en la gestión y dirección
de la "empresa".
* Organización instrumental. Organización es orden. Eso significa que la empresa, es un instrumento, basándose en esos medio que
permitirá alcanzar esos fines de manera organizada.
Para poder organizarse deberá tener una estructura. Esa estructura va a ser lo que determinara a ese emprendimiento como ´´una
organización´´.
* Los medios para alcanzar los fines - que adelanto pueden ser económicos o benéficos – están constituidos por tres tipos o
categorías, los cuales se encuentran taxativamente previstos por la ley. Y después vamos a ver cuáles son sus omisiones, por cierto
desafortunados.
Medios Personales: ¿Que son los medios personales? Los medios personales son los recursos humanos, es decir, los trabajadores.
Los recursos humanos llevaran adelante la tarea de sostener y de fortalecer a esta organización instrumental. Este sostenimiento y
fortalecimiento, se basa en un sentido
Humanista y de productividad, por lo cual penetra la figura del denominado trabajo decente con el paradigma de la empresa
humanizada.
La empresa humanizada es una realidad que tiene varias décadas ya, no estoy hablando de ninguna novedad. La empresa
humanizada es la que utiliza el trabajo decente como una herramienta de producción. Es aquella empresa encabezada por su dueño
o sus dueños, que han entendido desde el comienzo, que el emprendimiento que atañe afectar vínculos entre las personas no se
encuentra aislado de la sociedad. Convive con sus realidades. Y por lo tanto tiene que valerse del respeto de sus pares en la
sociedad para poder construir un medio que no está contemplado en el artículo que es el capital de ´´su prestigio´´.
Algunos lo pueden decir, como en el caso de Rodríguez Mancini que habla de medios inmateriales (El valor llave, el know how) a
eso, pero resulta ser un medio que a mi entender debió estar incluido.
Por eso que la critica adquiere mayor relevancia cuando uno compara con otros ordenamientos jurídicos, con una mirada más
sesgada (inclinada) hacia el rendimiento económico que el rendimiento humano o el desarrollo humano.
No se entiende como la norma laboral omite emplear la palabra ‘‘empresa humanizada’’, o la expresión RSL Responsabilidad
Social Empresarial, u omite el capital del prestigio, el capital de la clientela, el capital social. Son Omisiones que, a simple juicio
parecen ser actos deliberados. No hay aquí error en la técnica de redacción, todo tiene que ver con todo en virtud de que la empresa
si bien tiene un concepto más amplio, hay ciertos artículos, sobre todo los primeros 10 artículos de nuestra ley 20744 que han sido
diseñados con una misma mirada.
* Está el artículo 4: que tiene fuertes criticas respecto al modo de redacción. Objeto invertido.
* Ahora está el artículo 5 ‘‘omisión de la palabra empresa humanizada’’
* El artículo 8 tiene defectos
* El artículo 7 que no define muy bien el orden publico laboral.
En fin, por eso que se reformó el artículo 9.
El articulo 12 dentro de esa gama.
Y probablemente va a haber una tendencia próxima, a modificar esos artículos.
Medios materiales: los medios materiales son los inmuebles, los muebles, todo lo liquido que tiene un valor cuantificable en el
mercado.
Medios inmateriales: tales como el nombre de la marca o empresa, el Know How (la manera de hacer o de ejecutar).
Pero quiero detenerme en eso que el empresario no puede omitir, tiene que llevar adelante la empresa en la medida de que se
pueda, por lo tanto si no se puede no tiene que montar una empresa, llevar a cabo el mayor esfuerzo como persona física. Y el
mayor esfuerzo esta dado en que tiene que basar su emprendimiento desde una mirada humanizada, es decir dando ‘‘trabajo
decente’’.
El ejemplo que se dio anteriormente, es el ejemplo que me parece a mí el más actual y el más determinante, en lo que, en los
alcances que quiero señalar cuando hablamos de empresa humanizada, cuando muchas veces juegan una obligación, el empresario
entiende que si bien la ley no le impone, la sociedad sí. Y como empresario sabe que al no vivir en una isla su capital más
importante es lo que piensa la gente de él. Lo que la gente piensa de esa empresa, el concepto que tiene en la sociedad.
Ese es el buen empresario, el que se preocupa y ocupa en instalar y conservar un concepto de prestigio, donde el primer divulgador
es el trabajador que dice: ‘‘me pongo la camiseta, me tratan bien, me dan trabajo decente’’. Y por ende el consumidor, el usuario,
va y compra y dice: estoy apoyando a un emprendimiento responsable.
TOYOTA con uno de los establecimientos muy importante de esa empresa japonesa tuvo una devastación producto del tsunami,
fue arrollado y perdió todo el espacio físico de su establecimiento y por ende también todo su insumo.
La estructura fue desplomada. Y eso en el derecho japonés es una causal de justificación a los despidos masivos sin indemnización.
En nuestra ley es fuerza mayor pero también hay que indemnizar, con una disminución pero se indemniza igual.
¿Qué asesoramiento le podría ofrecer un laboralista, que analiza la ley así en crudo (en sentido restringido) y que descarta el
elemento humano?
Diría: Y bueno, utilicemos el procedimiento que te ofrece la ley, está justificado, el daño es un hecho público y notorio que ni
siquiera es necesario probarlo, así que despedilos nomás.
Sin embargo, lo que hizo TOYOTA fue alquilar otro establecimiento en otra provincia, y llevó a todos los trabajadores que
quedaron vivos, a capacitarse, durante los próximos ocho meses que va a llevar la reconstrucción. Para que cuando se reconstruya
puedan ingresar con mas habilidades todavía, y puedan recuperar todo el período que perdieron. Una decisión humanizada. Basada
no solamente en un elemento humano, sino también en el comercial. Imagínense primera plana en Japón:
´´Toyota despide a todos sus trabajadores que se les murieron las familias, que perdieron sus casas´´ ¿Que imagen pueden llegar a
tener eso en el Mundo?.
Aunque la decisión no sea desde las entrañas de la solidaridad de un empresario, porque no es su obligación, sino desde una mirada
productiva.
Este ejemplo que estamos invocando es a los efectos de que el operador laboral tenga una mirada integral, amplia de los fenómenos
que son llevados a su análisis. Porque cada día más, se presentan desafíos que van a provocar en el asesoramiento situaciones de
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tensión. De tensión entre la No Colisión de una norma, pero la confrontación entre lo ético y lo jurídico. Y ahí es donde realmente
se puede avizorar la capacidad de persuasión, de estrategia y de preparación que tiene el abogado, cuando evita ese litigio. El mejor
asesoramiento es el que provoca la no judicialización. Ese es el mejor servicio. Que su cliente no tenga juicio con la empresa.
Les estoy dando un dato que se contrapone a la realidad de los estudios jurídicos, donde el abono y la mensualidad es usada para
que uno sea el que tire más leña al fuego.
El trabajador manda un telegrama, y yo le contesto que es un falso, mentiroso, falaz, y algunas cositas más, con lo que termino
exacerbando el nivel de violencia, y por ende es inevitable el conflicto.
Y esta es una regla que hay que cambiar. ‘‘El conflicto nunca es inevitable’’ Y tampoco la decisión que se toma, es difícil.
Hay algo que aprendimos con nuestra profesión: ‘las decisiones, no siempre son difíciles, ni las realidades siempre son complejas’’.
Quizás utilizamos esos motes (apodos) para justificar nuestros honorarios nomás. Entonces dice el cliente:
Uh mira de lo que me salvó!
Lo que pasa es que nos resulta difícil decir lo que el otro no quiere escuchar. Ahí está el verdadero rol del abogado litigante cuando
le para a su cliente y le dice:
¡Escúchame, porque te voy a decir lo que hay que hacer! Y si no querés es una decisión tuya, pero vos estas decidiendo lo
evitable!.
Vamos a tener varias situaciones de conflicto en el ejercicio cuando se contrapone la pretensión sin fundamento de nuestro cliente,
cuando viene y nos dice:
‘‘Yo te contrato para ganar y no tener juicio, y no pagarle un centavo’’.
Y cuando uno va asesorando, asesorando, asesorando, y se da cuenta de que solo sirvió para apagar los incendios y no para
prevenirlos, llegan a un círculo vicioso del cual ya no lo pueden cambiar. El rol está en que uno pueda cambiar y decir: ‘Esta
contratación hay que hacerla así! ¿Por qué? Porque así tiene que ser’. Y no porque lo diga tu contador o lo diga yo, sino porque así
está establecido y hay que cumplirlo. Y mi rol esta en generarte la menor cantidad de problemas. Ahora si yo voy a ser el que te
compra problemas, eso es un problema ético. Pero no es nada sencillo decirle que no al cliente, porque es el que paga.
Todas estas cosas no deben estar incluido en el artículo, porque son producto de la praxis, pero se sintetizaría con las palabras
‘‘empresa humanizada’’.
Y es un dato que esta omitido y realmente es insoportable, es repugnante a los fines constitucionales. El legislador perdió la
oportunidad en concertar (deliberar, estipular, establecer) y decir:
‘‘miren que la empresa debe ser así, porque así también el trabajador tiene derecho al pataleo, miren que la ley dice en el artículo
5° concepto de empresa humanizada y no de empresa nomás’’.
Algún día lo vamos a cambiar.
* Ordenados bajo una dirección: ¿Quien dirige la empresa? El empresario. Que lo puede dirigir por sí, o por medio de otras
personas, tal como lo define el párrafo segundo del artículo 5.
* Para el logro de los fines económicos o benéficos:
Entonces si yo digo: estoy en una audiencia, estoy defendiendo al trabajador, patrocinando al trabajado. Y del otro lado encuentro a
mi demandado que es una fundación ¿es apropiado decir: ¡porque la empresa no brindo trabajo decente! ¿Es apropiado? Si,
Absolutamente. La palabra empresa para el derecho laboral no le interesa los fines, sean estos económicos o benéficos. El sindicato
es una empresa para el derecho del trabajo, es una empresa definida técnicamente: ‘organización instrumental con medios
personales, materiales e inmateriales’ que pueden tener dos tipos de fines: económicos y benéficos. Y no dice que los que tengan
fines benéficos se les quita del mote (nombre) empresa.
Así que atención y a resaltar esa amplitud en la definición de empresa diferenciado de las otras ramas.
El empresario a los fines de esta ley es el que dirige por si o por medio de otras personas los cuales se relacionan con el
jerárquicamente con sus trabajadores.
Artículo 5: segundo parrafo… A los mismos fines, se llama "empresario" a quien dirige la empresa por sí, o por medio de otras
personas, y con el cual se relacionan jerárquicamente los trabajadores, cualquiera sea la participación que las leyes asignen a éstos
en la gestión y dirección de la "empresa".
Por sí, es cuando el empresario imparte todo el esquema de instrucciones técnicas-jurídicas a sus dependientes.
Pero en la modernizada organización empresarial, los bandos o esquemas de decisión en relación jerárquica con los trabajadores
están en la mayoría de los casos representadas por otras personas, y hablo de gerente para abajo, incluso hasta el jefe de recursos
humanos. Que es hoy el área que canaliza la vinculación entre trabajadores y empresa. Y justamente ha proliferado esa profesión de
licenciado en relaciones laborales, porque se demanda cada vez más un mayor entendimiento en el fenómeno laboral. Y para lo
cual entender a las relaciones laborales requiere una preparación especial.
Cuantas veces habrán escuchado decir a los trabajadores:
‘‘Me fui a hablar con el de recursos humanos pero no me entiende’
‘‘Me fui a hablar con el jefe de personal, pero no me entiende’
Y no le va a entender porque no está preparado para entenderlo.
Y ahí está la función responsable del empresario en decir:
‘‘Voy a delegar a representantes que tomaran decisiones por mí, que se van a vincular con mi medio más importante, que son las
personas. Por ello designare al que mejor perfil tiene para ese cargo. El que lejos de exacerbar el conflicto, lo pueda mitigar,
incluso dejar sin efecto’’.
Esa es la tarea del empresario, en saber designar a las personas adecuadas para los cargos de decisiones, con el correspondiente
monitoreo.
ESTABLECIMIENTO Y EXPLOTACION
Artículo 6° — Establecimiento.
Se entiende por "establecimiento" la unidad técnica o de ejecución destinada al logro de los fines de la empresa, a través de una o
más explotaciones.
* Es una unidad técnica o de ejecución. Si se lo utiliza en otros términos se está hablando de ese ámbito físico donde los
trabajadores una vez que reciban la ocupación efectiva (artículo 78) llevaran a cabo la realización de actos, ejecución de obras, o la
prestación de servicios.
Entonces, vamos por la calle 3 de abril, encontramos un supermercado. ¿Cuál es el establecimiento? El supermercado.
¿Y en altamar donde presta su servicio el trabajador marítimo? El buque.
El establecimiento, para hacerlo sencillo, es siempre el lugar físico, territorial, donde se consuma la prestación.
¿Y el teletrabajo? Llaman desde su casa.
¿Y el personal domestico? El artículo 2 de la LCT excluye su aplicación a los trabajadores del servicio doméstico.
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- Artículo 106.- La impugnación de la voluntad administrativa estatal, puede tener lugar en sede administrativa por vía de recursos
establecidos en este Capítulo.
- Artículo 108.- Se podrán interponer los siguientes recursos:
a) De revocatoria; b) Jerárquico
- Artículo 109.- El recurso deberá ser: a) Interpuesto dentro del plazo de diez (10) días, computado desde el día siguiente de la
notificación del acto…
Por lo tanto van a tener inspecciones de:
*La Dirección Provincial de Trabajo, cuyo nombre del organismo varía en cada Provincia.
*Ministerio de Trabajo y Empleo de la Nación.
Y además todas las provincias están adheridas al Pacto Federal del Trabajo.
En el Gobierno de la Provincia de Misiones se encuentra el Ministerio de Trabajo y Empleo. Según el organigrama depende de
él:
*La Subsecretaria de Trabajo,
*La Subsecretaria de empleo y,
*La Subsecretaria de Relaciones Laborales.
A su vez dependiendo de la Subsecretaria de Trabajo, se encuentra la Dirección de Inspecciones Laborales, y de esta última se
desprenden:
*a- Dpto. de Policía de trabajo;
*b- Dpto. Higiene y Seguridad y
*c- Dpto. de Relaciones Laborales
El Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social de la Nación, tiene sus Delegados Regionales, y representantes en cada
una de las provincias y Gno de la C.A.B.A.
*NEA - Director Regional: Lic. Marcelo Servello.
Dirección: Santa Fe 867 (3400) Corrientes, Prov. de Corrientes
Tel.: (03783) 468548
*POSADAS: Delegado Regional: Dra. Alicia Cabral
Dirección: 3 de Febrero 1940, piso 1º (3300) Posadas, Prov. de Misiones
Tel.: (03752) 437675 Fax: (03752) 425093 - drmisiones@trabajo.gob.ar
¿Los Ciudadanos pueden realizar denuncias ante el órgano administrativo de Policía de trabajo?
Si. Pero son denuncias personales. Entra la figura del interés simple.
Interés simple: simple deseo de cumplimiento de una norma. P.ej. El que vive a 100 km de un lugar contaminado, se entero de eso
y viene a denunciarlo.
Interés legitimo; cuando existe un menoscabo a un interés propio, pero en el cual el contacto con el daño es menor. P.ej. El
transeúnte que ocasionalmente camina por una zona determinada.
Derecho Subjetivo: el que vive en frente de la empresa contaminante.
Es decir el interés simple es cuando el denunciante se constituye como tal, pero no se admiten las pruebas.
INFRACCIONES y SANCIONES
* Infracciones: Las Infracciones pueden ser:
Leves
Graves
Muy Graves
Una sanción leve puede ser: una infracción en la mora del pago de las remuneraciones. hasta 4 días
Omitir publicar o difundir los horarios rotativos de trabajo.
En las graves ya entra la falta de datos del registro, del legajo del trabajador, de libros.
En las muy graves tenemos la discriminación (sexo, raza, religión, ideología política gremial o partidaria), la denigración, afectar la
dignidad del trabajador. O bien la No registración.
Ley 25250. Anexo II. Ratificado en Misiones por Ley 3.921
REGIMEN GENERAL DE SANCIONES POR INFRACCIONES LABORALES
De las infracciones y sanciones
ARTÍCULO 2.- Infracciones leves. Son infracciones leves:
a) El pago de las remuneraciones fuera del plazo legal, cuando el atraso fuere de hasta cuatro (4) días hábiles si el período de pago
fuera mensual, y de hasta dos (2) días hábiles si el período fuera menor.
b) No exponer en lugar visible del establecimiento los anuncios relativos a la distribución de las horas de trabajo.
c) No otorgar, salvo autorización, el descanso de las mujeres al mediodía cuando correspondiera.
d) Cualquiera otra que viole obligaciones meramente formales o documentales, salvo las tipificadas como graves o muy graves.
e) Las acciones u omisiones violatorias de las normas de higiene y seguridad en el trabajo que afecten exigencias de carácter
formal o documental, siempre que no fueren calificadas como graves o muy graves.
ARTÍCULO 3.- Infracciones graves. Son infracciones graves:
a) La falta, en los libros de registro de los trabajadores, de alguno de los datos esenciales del contrato o relación de trabajo.
b) La falta de entrega de los certificados de servicios o de extinción de la relación laboral a requerimiento del trabajador.
c) La violación de las normas relativas en cuanto a monto, lugar, tiempo y modo, del pago de las remuneraciones, así como la falta
de entrega de copia firmada por el empleador de los recibos correspondientes, salvo lo dispuesto en el artículo 2, inciso a).
d) La violación de las normas en materia de duración del trabajo, descanso semanal, vacaciones, licencias, feriados, días no
laborables y en general, tiempo de trabajo.
e) La violación de la normativa relativa a modalidades contractuales.
f) La falta o insuficiencia de los instrumentos individuales de contralor de la jornada de trabajo.
g) Toda otra violación o ejercicio abusivo de la normativa laboral no tipificada expresamente en esta ley, establecida para proteger
los derechos del trabajador, para garantizar el ejercicio del poder de policía del trabajo y para evitar a los empleadores la
competencia desleal derivada de tales violaciones o conductas abusivas.
h) Las acciones u omisiones que importen el incumplimiento de las obligaciones en materia de salud, seguridad e higiene en el
trabajo, siempre que no fueran calificadas como muy graves.
ARTÍCULO 4.- Infracciones muy graves. Son infracciones muy graves:
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a) Las decisiones del empleador que impliquen cualquier tipo de discriminación en el empleo o la ocupación por motivos de: raza,
color, ascendencia nacional, religión, sexo, edad, opinión política, origen social, gremiales, residencia o responsabilidades
familiares.
b) Los actos del empleador contrarios a la intimidad y dignidad de los trabajadores.
c) La falta de inscripción del trabajador en los libros de registro de los trabajadores, salvo que se haya denunciado su alta a todos
los organismos de seguridad social, incluidas las obras sociales, en la oportunidad que corresponda, en cuyo caso se considerará
incluida en las infracciones previstas en el artículo 3, inciso a).
d) La cesión de personal efectuada en violación de los requisitos legales.
e) La violación de las normas relativas a trabajo de menores.
f) La violación por cualquiera de las partes de las resoluciones dictadas con motivo de los procedimientos de conciliación
obligatoria y arbitraje en conflictos colectivos.
g) Las acciones u omisiones del artículo 3, inciso h) que deriven en riesgo grave e inminente para la salud de los trabajadores.
* Sanciones:
Apercibimientos: para las infracciones leves ante la primera falta.
Multas: A la segunda falta leve, se aplica multa que puede ir desde 85 a 250 pesos a
En las graves de 250 a 1000. Y en la Muy graves de 1000 a 5000.
ARTÍCULO 5.- De las sanciones
1.- Las infracciones leves se sancionarán de acuerdo a la siguiente graduación:
a) Apercibimiento, para la primera infracción leve, de acuerdo a los antecedentes y circunstancias de cada caso, evaluadas por la
autoridad administrativa de aplicación.
b) Multas de PESOS OCHENTA ($80) a PESOS DOSCIENTOS CINCUENTA ($250).
2.- Las infracciones graves se sancionarán con multa de PESOS DOSCIENTOS CINCUENTA ($250) a PESOS MIL ($1.000) por
cada trabajador afectado por la infracción.
3.- Las infracciones muy graves serán sancionadas con multa de PESOS MIL ($1.000) a PESOS CINCO MIL ($5.000) por cada
trabajador afectado por la infracción.
4.- En casos de reincidencia respecto de las infracciones previstas en los incisos c, d, y h del artículo 3 (infracciones graves), la
autoridad administrativa podrá adicionar a los montos máximos de la multa una suma que no supere el DIEZ POR CIENTO (10%)
del total de las remuneraciones que se hayan devengado en el establecimiento en el mes inmediatamente anterior al de la
constatación de la infracción.
5.- En los supuestos de reincidencia en infracciones muy graves:
a) Se podrá clausurar el establecimiento hasta un máximo de diez (10) días, manteniéndose entre tanto el derecho de los
trabajadores al cobro de las remuneraciones. En caso de tratarse de servicios públicos esenciales, deberán garantizarse los servicios
mínimos.
b) El empleador quedará inhabilitado por un año para acceder a licitaciones públicas, y suspendido de los registros de proveedores
o aseguradores de los estados nacionales y provinciales y de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires.
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Bolilla 4. Punto 1
Objeto del contrato. Forma y Prueba del contrato de trabajo. Plazo. Modalidades contractuales. El Periodo de Prueba.-
¿Cuál es el objeto del contrato de trabajo?. Lo define el artículo 37. En cierto modo algo habla al artículo 4 , con las objeciones que
hicimos.
Del objeto del contrato de trabajo
Artículo 37. —Principio general.
El contrato de trabajo tendrá por objeto la prestación de una actividad personal e infungible, indeterminada o determinada. En este
último caso, será conforme a la categoría profesional del trabajador si se la hubiese tenido en consideración al tiempo de celebrar el
contrato o en el curso de la relación, de acuerdo a lo que prevean los estatutos profesionales y convenciones colectivas de trabajo.
El art. 37 dice: el contrato tendrá por objeto la actividad personal infungible del trabajador, indeterminada o determinada.
Personal: porque obedece a la persona física no sustituible. En el derecho laboral no se admite la novación subjetiva de los
trabajadores.
Indeterminado o determinado: La indeterminación, muy bien lo señala ETALA, tiene que ver con que, en el gran porcentaje de los
contratos de trabajo el acto de la celebración, vía oferta y posterior aceptación de la oferta, se lleva a cabo en contexto impreciso,
indeterminado, donde lo que primero que se deja de manifiesto es la intención de tener un vínculo jurídico laboral, y después se
empieza a precisar y/o determinar, en reglas generales, la funciones.
- Empleador: ‘‘Estoy necesitando un personal con habilidades administrativas’’.
- Trabajador: ‘‘Bueno a mí me interesa, cuando empiezo a trabajar. Pacto y arranco’’.
Eso lo que dice el Dr. Carlos Alberto Etala en cuanto a la tradicional forma de contratación. Por supuesto que hay otros casos es
determinante y desde el inicio se dice: vas a trabajar en esto, en esta función, y con esta remuneración.
Cuando se determina ya, como lo dice según continúa el artículo 37, se tendrá que hacer en base a la categoría profesional.
La categoría profesional es una de las cuestiones esenciales. ¿Por qué? Porque es ahí donde arranca un elenco de derechos
salariales, de jornadas, de descansos, en virtud de la categoría. Pero además forma parte de su carrera, porque comienza ahí a
gestarse su carrera en esa empresa. Esa carrera profesional que puede culminar en lo que aspira el trabajador que es el máximo
cargo, por ello necesita determinarse en algún momento cual va a ser la categoría inicial.
En los siguientes artículos:
El 38 habla de que ningún objeto de contrato podrá ser ilícito o prohibido.
Después define en el 39 el objeto ilícito.
Y en el artículo 40 al objeto prohibido.
El 39 dice que con los contratos con objeto ilícito son aquellos contrarios a la moral y a las buenas costumbres.
*P.ej. La prostitución. Como decía soler ‘‘las casas de tolerancia’’, lupanar.
¿Qué otra actividad es ilícita?
*El contrabando. Es decir no se puede interponer demanda contra despido de una actividad ilícita.
Y el objeto prohibido, articulo 40, por via legal o reglamentaria está vedada la contratación para determinados trabajadores en
determinadas tareas, épocas o condiciones.
No obstante, resultan inoponibles al trabajador. O sea, rige para el empleador.
Del Contrato ilícito los efectos son nulos para ambas partes. Del contrato prohibido es nulo para el empleador y es válido
parcialmente para el trabajador frente a los créditos que generen esa prohibición.
El trabajo prohibido es contratar a un menor de 15 años. Pues es a partir de los 16 años que se lo puede contratar.
Ley 20.744
Artículo 189: Menores de dieciséis (16) años. Prohibición de su empleo. Queda prohibido a los empleadores ocupar personas
menores de dieciséis (16) años en cualquier tipo de actividad, persiga o no fines de lucro.
El 04 de junio de 2008 se sancionó la ley 26390 ‘‘Prohibición del Trabajo Infantil y Protección Adolescente’’ la cual realizó la
modificación de las Leyes Nos 20.744, 22.248, 23.551, 25.013 y del Decreto Ley Nº 326/56.
En la LCT n°20744 modificó todo su título VIII art.187 al 195.
TITULO VIII - ‘’De la Prohibición del trabajo infantil y la protección del trabajo adolecente’’
Caso n°1-
Llega al estudio un trabajador que realiza una actividad ilícita, de contrabando, y fue despedido con 10 años de trabajo en negro.
¿Qué se hacemos?
Se le explica que su pretensión no es justiciable. Que la demanda va a ser desestimada, porque es un contrato con objeto ilícito, y
no genera efecto entre las partes.
Artículo 41.- Nulidad del contrato de objeto ilícito.
El contrato de objeto ilícito no produce consecuencias entre las partes que se deriven de esta ley.
Caso n°2 -
Se presenta un niño de 15 años y dice: hace 2 años estoy trabajando para tal empleador, y me despidió verbalmente. ¿Qué
hacemos?
Le podemos explicar que el contrato de objeto prohibido no afectará el derecho del trabajador a percibir las remuneraciones o
indemnizaciones que se deriven de su extinción. Articulo 40
Artículo. 42.- Nulidad del contrato de objeto prohibido. Inoponibilidad al trabajador.
El contrato de objeto prohibido no afectará el derecho del trabajador a percibir las remuneraciones o indemnizaciones que se
deriven de su extinción por tal causa, conforme a las normas de esta ley y a las previstas en los estatutos profesionales y las
convenciones colectivas de trabajo.
‘‘Leer, escribir, investigar, pensar, decidir’’
El Periodo de Prueba
Ley 20744.
Artículo 92 bis.- El contrato de trabajo por tiempo indeterminado, excepto el referido en el artículo 96, se entenderá celebrado a
prueba durante los primeros TRES (3) meses de vigencia. Cualquiera de las partes podrá extinguir la relación durante ese lapso sin
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expresión de causa, sin derecho a indemnización con motivo de la extinción, pero con obligación de preavisar según lo establecido
en los artículos 231 y 232.
El período de prueba se regirá por las siguientes reglas:
1. Un empleador no puede contratar a un mismo trabajador, más de una vez, utilizando el período de prueba. De hacerlo, se
considerará de pleno derecho, que el empleador ha renunciado al período de prueba.
2. El uso abusivo del período de prueba con el objeto de evitar la efectivización de trabajadores será pasible de las sanciones
previstas en los regímenes sobre infracciones a las leyes de trabajo. En especial, se considerará abusiva la conducta del empleador
que contratare sucesivamente a distintos trabajadores para un mismo puesto de trabajo de naturaleza permanente.
3. El empleador debe registrar al trabajador que comienza su relación laboral por el período de prueba. Caso contrario, sin perjuicio
de las consecuencias que se deriven de ese incumplimiento, se entenderá de pleno derecho que ha renunciado a dicho período.
4. Las partes tienen los derechos y obligaciones propias de la relación laboral, con las excepciones que se establecen en este
artículo. Tal reconocimiento respecto del trabajador incluye los derechos sindicales.
5. Las partes están obligadas al pago de los aportes y contribuciones a la Seguridad Social.
6. El trabajador tiene derecho, durante el período de prueba, a las prestaciones por accidente o enfermedad del trabajo. También por
accidente o enfermedad inculpable, que perdurará exclusivamente hasta la finalización del período de prueba si el empleador
rescindiere el contrato de trabajo durante ese lapso. Queda excluida la aplicación de lo prescripto en el cuarto párrafo del artículo
212.
7. El período de prueba, se computará como tiempo de servicio a todos los efectos laborales y de la Seguridad Social.
(Artículo sustituido por art. 2° de la Ley N° 25.877 B.O. 19/3/2004)
Cuando el trabajador y el empleador deciden celebrar un contrato y que en los términos del articulo 92 bis, los contratos por tiempo
indeterminado salvo los contratos por temporada se entenderá celebrado a prueba durante los primeros 3 meses.
¿Qué efectos causa ese periodo?
El primer efecto es que la estabilidad es muy precaria, pues el empleador puede despedir de manera incausada, sin invocar una
causa y sin deber de indemnización.
Tiene el único deber de preaviso.
TITULO XII - De la Extinción del Contrato de Trabajo
CAPITULO I - Del preaviso
Artículo 231.- Plazos.
El contrato de trabajo no podrá ser disuelto por voluntad de una de las partes, sin previo aviso, o en su defecto, indemnización
además de la que corresponda al trabajador por su antigüedad en el empleo, cuando el contrato se disuelva por voluntad del
empleador. El preaviso, cuando las partes no lo fijen en un término mayor, deberá darse con la anticipación siguiente:
a) por el trabajador, de QUINCE (15) días;
b) por el empleador, de QUINCE (15) días cuando el trabajador se encontrare en período de prueba; de UN (1) mes cuando el
trabajador tuviese una antigüedad en el empleo que no exceda de CINCO (5) años y de DOS (2) meses cuando fuere superior.
(Artículo sustituido por art. 3° de la Ley N° 25.877 B.O. 19/3/2004)
Es el único caso en el que el despido arbitrario esta justificado. Es una especie de premio que le da la ley a quien brinda trabajo
decente.
Cuando se contrata en periodo de prueba tiene que saberse que tiene que registrar desde el primer día.
Hay 7 reglas que impone el artículo 92bis:
*La registración fundamentalmente con los aportes y contribuciones a los organismos de recaudación.
*La utilización única y excepcional del periodo de prueba. O sea no puede repetirse. Si lo contrata en diciembre se entiende que
por 3 meses esta a prueba y no puede obligarle a renunciar para a los 2 días llamarlo de vuelta y hacerlo creer que esta en período
de prueba. Esa tendencia a querer evitar la efectivización se considera, según el articulo 92 inc 1, que hubo una renuncia al periodo
de prueba. Si uno quiere repetirlo o reincidirlo, no está admitido.
*Lo mismo las practicas masivas tendientes a contratar un grupo de trabajadores, luego despedirlos y contratar otro grupo, es
considerado una falta muy grave, y por lo tanto hasta 1000 pesos de multa por cada trabajador.
El Período de Prueba: Acreditación de sus aptitudes, destreza y conveniencia.
El periodo de prueba es un periodo tendiente a que el trabajador acredite sus aptitudes y destreza, y que el empleador las evalúe,
para que también el trabajador pueda analizar la conveniencia de ese trabajo.
¿Cómo un trabajador analiza si un trabajo es conveniente o no? ¿Por qué característica principal?.
1- Por el Sueldo, lo primero. Si le pagan lo que dice el convenio. Pero no es la única manera de analizar o ponderar si un trabajo es
conveniente.
2- Posteriormente analiza la jornada. Si puede estudiar o no, si puede criar a sus hijos, si puede tener su vida social.
3- Después si puede conseguir sus aspiraciones que tiene a corto o mediano plazo en ese lugar. Y de no hacerlo optara por otro
emprendimiento.
*Si el empleador decide despedirlo no tiene que invocar causa. Porque el articulo habla de despido incausado. ¿Y qué pasa si el
empleador dice: ‘‘Lo despido porque a usted lo vi robando la caja a la hora tal, el día tal? Lo va a tener que probar. Porque el
beneficio que da el artículo es que el empleador no invoque causa.
‘A partir del día de la fecha, prescindo de sus servicios’.
Es un despido arbitrario. Porque no se le está diciendo porque se lo despide. Lo despide porque quiere, quizás porque no le cayó
bien quizás. Pero tiene que hacerlo dentro de los 3 primeros meses. ¿Eso se puede hacer? Si, absolutamente.
Cuantas veces ustedes habrán escuchado que uno de los deseos de toda la sociedad, es adquirir la Estabilidad. Y en ese anhelo
encontramos a los que dicen, estoy esperando que le efectivicen, que me pongan a planta. ¿Qué quiere decir eso? ¿Porque se llama
planta permanente? La planta esta estable a la tierra. Hecha raíz en un lugar. Esta planta que crece, crece porque se sintió segura. Y
ese anhelo que casi la gente habla como generador de paz social, a la estabilidad, le vamos a tener que dar una mala noticia a los
compañeros que vengan con ese planteo. Porque en la argentina no hay planta permanente para los trabajadores privados.
Si un trabajador tiene 25 años de prestación de servicio, el jefe puede despedirlo. El despido en la argentina es cuantificable en un
puñado de pesos. No hay al día de hoy sistemas que puedan prohibir o vedar la decisión irrevocable de extinguir el vínculo, da dar
por finalizado.
Se reduce todo a un número.
Por eso nosotros empezamos nosotros a cuestionar y plantear de que los despidos discriminatorios o en caso de que se compruebe
una decisión deliberadamente arbitraria habrían de establecer otros mecanismos. Sean indemnizatorios agravados o hasta de la
recomposición, reincorporación.
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Facultad de Derecho - UNNE
Cátedra de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social – Año 2011
Profesor: Alexis Sebastián Ferreyra Negri
Este tema se esta estudiando y hablando. Serrano Sebastián Alou, abogado laboralista de la ciudad de Rosario, Provincia de Santa
Fe, ha dichos cosas interesantes sobre este tema.
¿Y en otros países del mundo?
En derecho Comparado, ni hablar del Norteamericano, que tienen periodo de prueba de 1 año, que tienen además fondo de
desempleo de 2 meses.
Por lo tanto hay que sincerarse, decir que el periodo de prueba no es un contrato especial, forma parte de una etapa del periodo de
contrato por tiempo indeterminado. De modo que no se aplica a los contratos de plazo fijo. O sea que tiene indeterminación en el
plazo, que sabemos cuando arranca pero no cuando termina. Y que es un aditivo para el empleador. Hay que saber usarlo. Y por eso
tiene que blanquearse desde el primer día, porque a partir de ahí, puede patalear el empleador con un sistema sancionador,
conforme a derecho
No confundir con la situación de reingreso del artículo 212 de la LCT, que es cuando el trabajador reingresa a trabajar, y porque
además hay un lugar para dárselo. Después cuando veamos las enfermedades inculpables se estudiara ese artículo.
‘‘Hoy la reincorporación es viable para los trabajadores sindicales’’.
De: estudioferreyranegri@hotmail.com
Para: cristianjavierlopez@hotmail.com
Buen Labor, t ruego hagas extensivo a los alumnos pero que conste que es tu desgrabado y figure tu datos personales, abrazo.-
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