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LOS ORGANISMOS
REGULADORES
DE LOS SERVICIOS
PÚBLICOS
LOS ORGANISMOS REGULADORES
DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS
PRIMERA EDICIÓN
JUNIO 2015
2,540 ejemplares
PROHIBIDA SU REPRODUCCIÓN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESERVADOS
D.LEG. Nº 822
DIAGRAMACIÓN DE CARÁTULA
Carlos Hidalgo De la Cruz
DIAGRAMACIÓN DE INTERIORES
Henry Marquezado Negrini
Impreso en:
Imprenta Editorial El Búho E.I.R.L.
San Alberto 201 - Surquillo
Lima 34 - Perú
Agradezco a todas las personas que me aconsejaron,
orientaron y brindaron su valioso tiempo, a lo largo de mis
breves estancias académicas o entrevistas concretas; en
especial a los profesores Dr. Enrique Rivero Ysern y Dr. Marcos
Fernando Pablo (Universidad de Salamanca); Dr. Enric Argullol
i Mugardas y Dra. Monserrat Cuchillo i Foix (Universidad
Pompeu Fabra); Dr. Miguel Ángel García Herrera, Dr. Eduardo
Virgala Foruria y Dr. Alberto Lopez Basaguren (Universidad del
País Vasco); Dr. Joaquín Tornos Mas y Dra. Elisenda Malaret
i García (Universidad de Barcelona); y al Dr. Diogo Rosenthal
Coutinho (Universidad de Sao Paulo).
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Mirko André Maldonado Meléndez
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
(6) ZEGARRA VALDIVIA, D. Servicio Público y Regulación. Marco Institucional de las Teleco-
municaciones en el Perú. 1ª ed., Palestra, Lima, 2004, p. 140.
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Mirko André Maldonado Meléndez
El autor del presente libro tiene, entre sus múltiples virtudes, haberse
adentrado en un laberinto jurídico y haber salido bien de él. Es eso lo que
constituye el estudio de las doctrinalmente conocidas como autoridades ad-
ministrativas independientes, o, más propiamente, organismos regula-
dores autónomos, que constituyen una forma de organización y actuación
de la Administración Pública, fortalecida con el tránsito del modelo de Estado
prestacional al modelo de Estado de garantía de prestaciones.
(7) Es importante recordar que los organismos reguladores preexistían a la Ley Nº 27332, de los
Organismos Reguladores de la Inversión Privada en los Servicios Públicos, del 29 de julio de
2000, la cual debe ser concordada con la Ley Nº 29158, Orgánica del Poder Ejecutivo, del 19
de diciembre de 2007.
(8) MOSCOL SALINAS, A. Los organismos reguladores en las sentencia del Tribunal Constitu-
cional Peruano (coords. Orlando Vignolo Cueva y Roberto Jiménez Murillo), Comentarios a
la jurisprudencia de Derecho Administrativo del Tribunal Constitucional Peruano (2000-2010),
IUS ET VERITAS, Lima, 2012, pp. 361-378.
(9) DANÓS ORDÓÑEZ, J. La función que cumplen los organismos reguladores de servicios pú-
blicos en el ordenamiento peruano ¿tutela de los usuarios o árbitros? Regulación Económica
de los Servicios Públicos. Dos décadas de regulación de servicios públicos en Iberoamérica.
Balance y perspectivas, ARA Ediciones, Lima, 2010, pp. 175-198.
(10) Tribunal Constitucional, sentencia del 11 de noviembre de 2003, ratificada por el propio Tribu-
nal Constitucional, sentencia del 12 de junio de 2004.
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
Por otro lado, los organismos reguladores cobraron especial interés de-
bido a los procesos de liberalización de las actividades económicas, que
comenzaron en la década de los 90, y que se ejecutan en virtud de las
(11) Una referencia de consulta obligatoria sobre este tema es BIANCHI, A. La regulación econó-
mica. Tomo 1, Ed. Abaco de Rodolfo de Palma, Buenos Aires, 2001.
(12) HERNÁNDEZ-MENDIBLE, V. R., Telecomunicaciones. Regulación y Competencia, Editorial
Jurídica Venezolana-FUNEDA, Caracas, 2009, pp. 75-80.
(13) AZEVEDO MARQUES Neto, F. La moderna regulación: La búsqueda de un equilibrio entre
lo público y lo privado, Derecho Administrativo y Regulación Económica. Liber Amicorum
Gaspar Ariño Ortíz, (coords. Juan Miguel de la Cuétara Martínez, José Luis Martínez López-
Muñiz, Francisco J. Villar Rojas), La Ley, Madrid, 2011, pp. 1077-1103; HERNÁNDEZ-MEN-
DIBLE, V. R. La regulación para la consecución de objetivos de interés general en el Estado
de Garantía de Prestaciones, Derecho Administrativo y Regulación Económica. Liber Ami-
corum Gaspar Ariño Ortíz (coords. Juan Miguel de la Cuétara Martínez, José Luis Martínez
López-Muñiz, Francisco J. Villar Rojas), La Ley, Madrid, 2011, pp. 11591177; MORENO, L. F.,
Regulación del mercado de energía eléctrica en América Latina: la convergencia entre libre
competencia e intervención estatal. Universidad Externado de Colombia, Bogotá, 2012.
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Mirko André Maldonado Meléndez
Este es el tema que aborda, desde la perspectiva peruana y con total ri-
gor, el profesor Mirko André Maldonado-Meléndez, quien a partir del manejo
del derecho comparado y de la realidad local, efectúa un notable aporte a un
área fundamental del estudio tanto de la organización administrativa como
de la función de regulación estatal, al identificar ese conjunto de Autoridades
Reguladoras –que son organismos públicos administrativos con caracterís-
ticas y funciones concretas–, que las distinguen de otras autoridades admi-
nistrativas técnicas.
No tengo la menor duda de que esta obra constituirá parte de los sólidos
cimientos que sustentan la formación académica, que fructíferamente viene
realizando con su actividad investigadora el profesor Mirko André Maldona-
do-Meléndez. Espero que tal construcción logre la verticalidad que le lleve a
alcanzar la proyección nacional e internacional necesarias, para constituirse
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
Únicamente me queda invitar a los lectores, que vengan del mundo aca-
démico o sean operadores jurídicos, económicos o técnicos, a efectuar un
análisis de las interesantes reflexiones formuladas por el profesor Mirko An-
dré Maldonado-Meléndez. A él, le deseo mucho éxito en la presente pro-
puesta y en las que surjan de futuras investigaciones, sobre estos temas de
nuestra disciplina jurídica.
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PRÓLOGO
Cuando los administrativistas de ambas orillas del Atlántico lamenta-
mos la pérdida de D. Eduardo García de Enterría, recibo la cordial solicitud
de Mirko Maldonado-Meléndez, quien, apelando a la amistad que hemos tra-
bado en sus frecuentes estancias en Salamanca, me pide que prologue bre-
vemente esta obra. Me pongo a ello, aún a riesgo de desmerecer el conjunto.
Una primera reflexión general que sugiere el texto: basta leer el apara-
to bibliográfico en que se apoya, para hacerse una idea de la trascendencia
de la obra del maestro. La inmensa mayoría de las citas corresponden a au-
tores que, en diferentes etapas de su formación o de su carrera académica,
pueden reclamarse como discípulos, directos o no, de D. Eduardo. Y, cuan-
do no es así, por pertenecer el autor citado a la otra escuela, se observa una
amplia continuidad en el discurso, sin estridencias argumentativas. El hecho
mismo de que un autor peruano, escribiendo sobre su sistema positivo, pue-
da, con eficacia y soltura, apoyarse en la doctrina administrativista española
de los últimos cincuenta años, es muestra suficiente de hasta donde ha llega-
do el impulso que tomó nuestro Derecho Administrativo más reciente, apoya-
do en los hombros de esos juristas gigantes, a los que el ciclo de la vida les
alcanza en estos tiempos.
Una segunda consideración tiene que ver con el impulso que está to-
mando el Derecho Administrativo, incluso en países en los que tradicional-
mente se limitaba a ser un compendio –necesario y útil, pero auxiliar– del
Derecho Público Estatal. Al calor de las reformas del Estado, de la priva-
tización primero y la liberalización después de viejos sectores (ordenados
al modo del más convencional “servicio público”), el Derecho Administrativo
Iberoamericano es una realidad fuerte, en expansión, no solo en los países
que contaban ya con una arraigada tradición (Venezuela, Argentina, Chile),
sino en el conjunto de ese espacio compartido de cultura, lengua y religión
que llamamos Iberoamérica.
Por eso, cuando la doctrina de tales países aborda, como hace Mirko
Maldonado-Meléndez en la obra que prologo, temas que son problemáticos
en el Derecho Español, o en los que nuestro derecho buscó el auxilio del
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Mirko André Maldonado Meléndez
Sirvan estas palabras a modo de explicación del por qué las cuestiones
tratadas en esta obra nos resultan cercanas. Los viejos servicios públicos en
red, una vez fuera del aparato estatal y abiertos a la competencia en su pres-
tación, reclaman un nuevo modo de intervención del poder; ya no “more do-
minü”, sino al modo “regulatorio” en que ha operado la otra gran tradición oc-
cidental, y singularmente, el derecho norteamericano.
Nace así un campo de problemas (entre ellos, los más llamativos son
los problemas de acceso e interconexión de redes), en los que las Comisio-
nes Reguladoras (las ANR a las que hemos hecho referencia) actúan potes-
tades conferidas por el Poder Legislativo, con independencia respecto del
Poder Ejecutivo. Y más aún cuando lo exige el Derecho Comunitario, con un
ámbito propio de decisión que el Legislador mismo no puede ignorar. No es
otra la doctrina de la Sentencia de Tribunal de Justicia de la Unión Europea
de 3 de diciembre 2009 (asunto C-4244/07), en la que se mantiene una suer-
te de “reserva de intervención regulatoria” a favor de la ANR, que no puede
vulnerar el legislador nacional: hay decisiones que solo puede adoptar la Co-
misión Regulatoria, y no el legislador.
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
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ABREVIATURAS
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Mirko André Maldonado Meléndez
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CAPÍTULO I
EL REPLANTEAMIENTO DEL ROL DEL ESTADO:
DE PRESTADOR DE SERVICIOS A REGULADOR
I. CONSIDERACIONES GENERALES
(1) Esta intervención del Estado en la economía es conocida como también Regulación. Y en
este tema de estudio ha adquirido relevancia en los procesos de privatización y reestructura-
ción de modo sectorial en servicios demaniales de red como: Telecomunicaciones, Energía,
Transportes y Carreteras iniciados en los años ochenta al calor de las privatizaciones y libe-
ralizaciones. Ver LASHERAS MERINO, M.A.: (1999, 1).
(2) Crisis políticas traducidas en caída del socialismo, periodos de transiciones democráticas
etc. Han puesto su cuota en el escenario para el decantamiento del Estado regulador y
su fuerte influencia en el crecimiento de los organismos reguladores a modo de agencias
independientes.
(3) MARTÍ SÁNCHEZ, S.: (2006, 101-102).
(4) La liberalización, explica MONTERO PASCUAL, J.J.: (2005, 11-12): “(...) puede ser definida
como el proceso de sustitución del protagonismo público en la gestión de un sector por el
protagonismo de un sector privado, en concreto de los mecanismos de la competencia en
el mercado”. La liberalización por lo general incluye dos procesos: por un lado, el proceso
de desmonopolización y eliminación de derechos exclusivos existentes en el sector; por el
otro, un proceso de privatización del monopolio público. La liberalización también supone la
ruptura de monopolios, traducido en la apertura de mercado de actividades antes reserva-
das o retenidas por el Estado. Vide MARTIN-RETORTILLO, L.: (2003, 637). Este fenómeno
liberalizador reúne las características del denominado Consenso de Washington, es decir, se
refiere a reformas de las políticas económicas. Este consenso es, en realidad, un conjunto
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Mirko André Maldonado Meléndez
que el Estado mantenía un fuerte control (monopolio público), sobre las acti-
vidades reservadas para sí mismo.
de medidas formuladas por John Willamson entre 1989 y 1990, adoptado por los organismos
internacionales multilaterales como el Banco Mundial (BM), el Fondo Monetario Internacional
(FMI), el Congreso de los EE.UU. y la Reserva Federal Americana. Todos ellos sostuvieron en
su momento que el logro de buenos resultados económicos requería una serie de mecanis-
mos como: la liberalización comercial, la estabilidad macroeconómica, la correcta fijación de
precios, las políticas de desregulatorias, privatizaciones, apertura de entrada de inversiones
extranjeras, garantías de respeto de los derechos de propiedad, disciplina presupuestaria,
cambios en las prioridades del gasto público (de áreas menos productivas a sanidad, edu-
cación e infraestructura) y, finalmente la liberalización financiera en especial las referidas
a los tipos de interés. Ver GUARNIDO RUEDA, A; JAÉN GARCÍA, M; AMATE FORTES, I.:
(2007,103). ROSENTHAL COUTINHO, D.: (2003, 124) también señala que: “(...) muitos líderes
políticos e também teóricos da burocracia comprometeram-se com as premissas do Con-
senso (..)”. “(...) A América Latina, grosso modo, o fez por ter passado traumaticamente pelos
anos 1980 e os países do Leste Europeu em razão da falência do modelo estatal soviético.
Muitas nações africanas adotaram as políticas do Consenso primordialmente por encontrar-
se em estado calamitoso de fome e miséria. Muitas das mudanças nos contornos do Estado
(e das políticas macroeconômicas por ele implementadas) nos países em desenvolvimento
foram, assim, incentivadas por organismos multilaterais, que reforçavam a necessidade das
mudanças estruturais na economia por meio de políticas baseadas em empréstimos anco-
rados em condicionalidades - isto é, a obrigação de adoção de determinadas medidas como
condição para a liberação de recursos e empréstimos”.
(5) GONZÁLEZ-VARAS IBÁÑEZ, S.: (2004, 219). Lo cual hace que entre en crisis el servicio pú-
blico tradicional en países donde está arraigado el término Portugal, España, Francia, Italia.
(6) FERNÁNDEZ FARRERES, G.: (2003, 60). Este autor señala que: “(...) se considera absolu-
tamente necesaria la adopción de medidas de carácter organizativo que eviten el entrecru-
zamiento de las actividades de regulación y de explotación del servicio (...)” alega el autor,
en clara alusión al servicio público, de producirse esto, también se extenderá a la gestión del
mismo. También vid. SERRANO GONZÁLEZ, M.: (2009).
VÍRGALA FORURIA, E.: (2004, 19, 148, 158); MUÑOZ MACHADO, S.: (2009, 68). Me pa-
rece apropiado definir o poner el alcance de lo que significa Red. LASHERAS, M.: (1999,
23) señala: “(...) el significado de red se puede entender como un sistema o ‘grupos de dos o
más componentes que funcionan conjuntamente con un interface’ [Katz y Shapiro, 1994]. Su
característica principal es que cuando mayor sea la red, mayor es la utilidad para los consu-
midores del servicio que se suministra por medio de esa red”.
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
Esta imposición reglada nace del artículo 86.2 del Tratado Constitutivo
de la Comunidad Europea - TCE (artículo 106.2 de la Versión Consolidada
del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea), y da origen al término
comunitario de servicios de interés económico general. Para los profesores
Santiago Muñoz y Eduardo Vírgala, este término comunitario (servicios de in-
terés económico general) otorga derechos en la esfera constitucional, que en
ciertos casos no están incorporados en las Constituciones de algunos Esta-
dos de Europa, pero se sobreentiende que existen(8). estos son los derechos
de acceso a red, los cuales encuentran acogida en el artículo 36 de la Carta
de Derechos fundamentales de la Unión Europea, que establece lo siguiente:
(7) MUÑOZ MACHADO, S.: (2009, 66); VÍRGALA FORURIA, E.: (2004, 147). DÍEZ-PICAZO, L.:
(2002, 249-250). Término que le asigna BOIX PALOP, A.: (2001, 6).
(8) MUÑOZ MACHADO, S.: (2009, 66); VÍRGALA FORURIA, E.: (2004, 147).
(9) DÍEZ-PICAZO, L.: (2002, 249-250).
(10) Termino que le asigna BOIX PALOP, A.: (2001, 6).
(11) Servicios de Interés Económico General - SIEG.
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Mirko André Maldonado Meléndez
(12) PAREJO ALFONSO, L.: (2004, 57); SOSA WAGNER, F.: (2004, 129). Este último autor ase-
vera que “la comunicación de la comisión de fecha 26 de setiembre de 1996 cita sobre los
servicios de interés general en Europa y donde se distinguen sus variantes dentro de esta
expresión genérica, tales como las de servicios de interés general, servicios de interés eco-
nómico general, servicio público o servicio universal. Los servicios de interés general desig-
nan las actividades de servicios, comerciales o no, consideradas de interés general por las
autoridades y sujetas por ello a obligaciones específicas de servicio público”.
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
(13) En ésos mismos términos se refiere GONZÁLEZ-VARAS IBÁÑEZ, S.: (2001, 64); RAMÓN
FERNÁNDEZ, T.: (1999, 71). Y recientemente el trabajo de LAGUNA DE PAZ, J.C.: (2009, 415
y ss).
(14) VÍRGALA FORURIA, E.: (2001,61); DE LA QUADRA SALCEDO, T.: (1995,132).
(15) VÍRGALA FORURIA, E.: (2001, 65).
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Mirko André Maldonado Meléndez
(16) Al respecto existe un interesante trabajo de los profesores LEVY-FAUR, D; JORDANA, J.:
(2005). Por mi parte debo precisar que el fenómeno regulador norteamericano es muy distinto
y complejo y, en gran medida, opuesto al fenómeno Español, y ni qué decir del Latinoameri-
cano. El primero de los citados le es propio en su seno del derecho, mientras que en el caso
Europeo y concretamente Español es por defecto de la huida y repliegue del Derecho Admi-
nistrativo, para dar paso a formas más flexibles que permitan incorporar la competencia en
sectores que se liberalizaban. Finalmente tenemos al fenómeno latinoamericano que da por
supuesto la huida del Derecho Público de manera inconsciente y ve en la liberalización la me-
jor manera de deshacerse de la gestión y conducción sus empresas prestadoras de servicios
que en algunos casos producían pérdidas para las finanzas del alicaído Estado peruano.
(17) Obedece a un proceso de: “(...) reestructuración estatal coincidiendo con reformas económi-
cas implementadas a gran escala a fin de resolver los problemas del modelo de sustitución de
importación y crisis de endeudamiento e hiperinflación (...)”. Ver LEVY-FAUR, D; JORDANA,
J.: (2005, 10). Sus características son: crisis del estado desarrollista, difusión generalizada
de reformas económicas, procesos políticos y en algunos casos alcance de democratización
y, finalmente, problemas de consolidación del Estado.
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
(18) Coincido con ROSENTHAL COUTINHO, D; en que este nombre se debe a que los principa-
les organismos multilaterales como el FMI, BM y la Reserva Norteamericana tiene en este
lugar. Este término fue acuñado por el economista ingles J. Williamson, el mismo que diseña
un conjunto de políticas liberalizantes, de modo que se establece una asociación entre la
privatización total o parcial de las empresas estatales en el sector de infraestructuras. “Ao
desenvolvimento do setor privado que, por sua vez, associavase à redução da pobreza. A
privatização, em outras palavras, sería responsable pelo ingresso de novos players capitali-
zados e, por tanto, aptos a realizar os pesados investimentos privados em infra-estrutura pú-
blica.” Ver a ROSENTAL COUNTINHO, D.: (2003,124-125). Es decir se planteó que el privado
pueda contribuir en el desarrollo de un determinado sector en Brasil, como consecuencia
que el Estado no contaba con los suficientes recursos para invertir en el desarrollo nacional
y en especial en infraestructura para así poder mantener un desarrollo mayor y coberturar la
demanda insatisfecha.
(19) SOSA WAGNER, F.: (2004, 125); VÍRGALA FORURIA, E.: (2004, 29), (2001, 44-6);
FERNÁNDEZ GARCÍA, M.Y.: (2004, 70); MONTERO PASCUAL, J.J.: (2004, 237); RAMÓN
FERNÁNDEZ, T.: (1999, 63).
(20) ARAGÓN REYES, M.: (2009, 45).
(21) PAREJO ALFONSO, L.: (2000,221).
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Mirko André Maldonado Meléndez
(22) Las privatizaciones comienzan en Chile a mediados de los setenta, en Argentina en 1989 con
la privatización y desregulación lo cual también supuso la creación de Entes y Comisiones
reguladores, que se entregó a la tarea de controlar y supervisar los procesos de transferen-
cias de los activos, así como también a la gestión que con posterioridad debían desarrollar los
adjudicatarios. Vid. P. CANALES NETTE y V. LOISSEAU. “La función reguladora del estado.
Las autoridades administrativas independientes. Experiencias en Italia, Francia, Inglaterra,
EE.UU., España y Argentina”, citado por NAVARRO RODRÍGUEZ, P.: (2008, 44 pie de página
27). En el mismo sentido se pronuncia CASSAGNE, J.C.: (1996, 108) , al manifestar la refor-
ma del Estado argentino, que fundamentalmente se apoya en políticas de liberalización de
la economía mediante privatizaciones de empresas públicas, evidentemente desregulando
y desmonopolizando sus actividades inherentes, como consecuencia de ello aparecerán en
escena marcos regulatorios y entes reguladores.
(23) Cfr. el tercer párrafo de la parte considerativa del D.L. Nº 674, del 27 de setiembre de 1991,
Ley de Promoción de la Inversión de las Empresas del Estado (Perú): “(...) resulta indispen-
sable, de un lado, otorgar a los inversionistas privados las garantías de mecanismos claros
y seguros de adquisición de acciones y bienes de empresas del Estado, y del otro, al Estado
peruano, los instrumentos necesarios para una recuperación económica en el más corto pla-
zo, que le permita contar con recursos para aplicarlos a la seguridad, la salud, la educación y
la infraestructura vial, entre otros.”
(24) Las privatizaciones se dan por cuatro tipos de razones: Razón económica (debido a las ca-
rencias y falta de eficiencia en la mayoría de empresas públicas). Razón Financiera, Razones
políticas, Razones Legales (caso concreto la UE) que obedece a mercado único y libre com-
petencia. NAVARRO RODRÍGUEZ, P.: (2008, 35).
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
(25) El término Comisión Reguladora Independiente fue utilizado por primera vez por Vírgala
Foruria, E. Para diferenciarlas de las AAI, término más genérico y con funciones específicas
en sectores estratégicos como energía y telecomunicaciones.
(26) Es una política dirigida a aumentar la flexibilidad general de la economía y su capacidad de
respuesta a los cambios del entorno. Por tanto, es algo obvio que una de las consecuencias
de la Liberalización es la preparación de la respuesta de la economía para lograr adaptacio-
nes más rápidas a futuras caídas de la actividad económica. ver BEL, G.: (2000, 23).
(27) Un primer significado de adscribir deviene: (Del lat. adscribĕre). 1. tr. Atribuir o hacer
figurar algo entre lo que corresponde a una persona o una cosa. 2. tr. Agregar a una per-
sona al servicio de un cuerpo o destino. U. t. c. prnl. Puede consultarse el link de la real
academia de la lengua en su buscador <http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_
BUS=3&LEMA=adscrito> (Fecha de consulta: 27/05/2009). La adscripción (como un meca-
nismo o técnica) que se debe a la existencia del sistema de sectores sustantivos (propiamente
sectores) y de sectores adjetivos (llamados sistemas) y que los “responsables” son quienes
conllevan la responsabilidad política que son, en nuestro sistema de organización política,
los Ministros y me refiero a la Administración Pública, propiamente; no a la Administración
de Justicia ni al Legislativo y menos al Control Constitucional. En el sistema peruano se en-
cuentra la figura del Presidente del Consejo de Ministros, quién responde generalmente de
los Sectores “adjetivos” o “sistemas”, y los demás Ministros de sus correspondientes niveles
sectoriales, los cuales son responsables de los mismos y tienen la competencia de dictar y
controlar las políticas. Si la Administración del Estado peruano se organiza bajo esta teoría,
introducida al país desde 1963 con la Ley del Presupuesto Funcional, no hay nada que temer
con la autonomía técnica de la que deben gozar algunas entidades, como Planificación, pero
sí debe subordinarse a las políticas dictadas, porque sus dislates ocasionarían una censura
al Ministro y no a quienes solo tienen responsabilidad administrativa y contable. Insisto, los
organismos se adscriben al sector; no al Ministerio; sí al Ministro, solo en su responsabilidad
política y de control de políticas, pero no como superior administrativo. Para entender la ads-
cripción es necesario comprender la organización del Estado, En el caso de la organización
por sistemas, un mismo organismo descentralizado puede estar engarzado o alineado a jefes
de sectores o de sistemas diversos, si es que las funciones son complejas. Por ejemplo: un
Ente Educativo Militar puede estar en el ámbito del Ministerio de Guerra y al de Educación en
lo relativo a sus funciones educativas y por su administración al Ministerio de Guerra. Un sis-
tema es un conjunto de normas, órganos y procedimientos. Los sistemas pueden ser sustan-
tivos (los de servicio directo a la comunidad) y adjetivos (los de servicio a las organizaciones
y órganos) Así, Educación es sistema sustantivo y Economía (o Finanza o Hacienda) sirven a
la Administración.
Ahora bien, ciertos organismos llamados descentralizados pueden adscribirse a uno o más
órganos de gobierno. Aquí entra la diferenciación de Gobierno y Administración. Es necesario
recordar que el Ministro es por excelencia un órgano de gobierno, pero en el sistema peruano
es también el Gerente de su portafolio. Es curioso el caso peruano, ya que aún no llegamos
hasta hoy a contar con un funcionario a tiempo determinado (5 - 7 o 10 años) que gerencie el
portafolio, mientras el Ministro se dedica a las actividades de Gobierno.
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Mirko André Maldonado Meléndez
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
(31) LÓPEZ DE LERMA I LÓPEZ, J.: (2002, 18); ARAGÓN REYES, M. (2009,45).
(32) Utilizar el término Comisión y Agencia es casi lo mismo, ya que es tributario del sistema nor-
teamericano en el cual se creó.
(33) FERNÁNDEZ GARCÍA, M.Y.: (2004, 70).
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Mirko André Maldonado Meléndez
(34) Ver reflexión preliminar de FERNÁNDEZ ORDÓÑEZ, M.A.: (1999, 5) en la obra de LASHE-
RAS, M.A (1999).
(35) CNE nació por Ley 34/1998, del 7 de octubre, de Sector de Hidrocarburos, y luego fue
desarrollado por el Real Decreto 1339/1999, del 31 de julio, que aprobó su Reglamento.
(36) Se inició en 1991 y su avance hasta la fecha no ha sido muy significativo en líneas generales,
pero sí para el objeto de la creación de los Organismos Reguladores peruanos. Iniciado por
el ex Presidente Fujimori, en su primera gestión de gobierno, autodenominado “Gobierno
de los tecnócratas”, basó su programa en distintos lineamientos entre los que resaltaron:
a) el establecimiento de un programa de renuncias voluntarias de empleados públicos, bajo
incentivos (entre ellas, a quienes integraban organismos del Estado, empresas que se iban a
liberalizar por citar un ejemplo); b) la reorganización o “creación de entidades” cuyas funcio-
nes resultaban importantes para el éxito del Programa Económico del Gobierno; Un claro
ejemplo es la Administración Tributaria y Aduanera (Sunat), creación de Opsitel (1991), In-
decopi (1992), Sunass (1992); y c) reorganización de la Administración Pública en general,
incluyendo entidades que conformaban el Poder Ejecutivo y el sistema en el cuál se regía”.
Posteriormente aparece, un segundo intento de Reforma del Estado, igualmente durante el
gobierno de Fujimori, hacia 1995, bajo el mismo esquema de legitimar sus actos vía “faculta-
des legislativas” otorgadas por el Parlamento de ese entonces. Así, se creó el Osinerg (1996)
y, dos años después el Ositran (1998).
Un tercer momento fue en la llamada “Modernización del Estado peruano”, que se inicia con
la Ley Nº 27658 del 29 de enero de 2002 - Ley Marco de la Modernización y Gestión del Es-
tado, que también busca la obtención de mayores niveles de eficiencia del aparato estatal y,
en el caso concreto de este estudio, incluye la participación más directa de la Presidencia del
Consejo de Ministros como actor protagónico.
Otro preclaro intento de evaluar políticas reformadas del Estado peruano es la conformación
de una Comisión Parlamentaria que culminó con una memoria de la legislatura 2001-2002, de
fecha 19 de julio de 2002 (ver el siguiente link: http://www.congreso.gob.pe/comisiones/2001/
modernizacion/2001-2002.PDF), (fecha de consulta: 12/05/2009; última visita: 15/07/2009)
en el que se evalúa, los proyectos de ley referidos a la estructura del Estado, la función pú-
blica y la carrera administrativa; informe en el cual se da cuenta sobre los objetivos y logros
que se desea alcanzar para conseguir eficiencia y eficacia. No está demás decir que las
intenciones son buenas pero no del todo sólidas ni garantistas, acordes con la situación real
del País, que no necesita de diseños legales sofisticados ni de supresiones de órganos, sino
de un verdadero cumplimiento de la Ley, y el acatamiento del poder público de lo dispuesto
por sus órganos (...).
32
Los organismos reguladores de los servicios públicos
Esta visión de Estado moderno, así como la decisión de crear las CRI
en diferentes sectores de un mismo país, ayudan a entender la consolida-
ción del Estado regulador y el proceso de reestructuración estatal(41), que a
mi entender no solo vivió España –durante dos décadas, después de la dic-
tadura–, sino que también se dio en el Perú. Y, aunque es verdad que se ha
(37) Empresas estatales bajo derecho privado, por ejemplo empresas público- privadas. A este
proceso de reducción del Estado también se la ha conocido bajo otros nombres como
adelgazamiento del Estado
(38) MALARET GARCÍA, E.: (2003, 757).
(39) Este proceso o cambio como señala RAMIÓ MATAS, C.: (2008): “parte de la base de un pro-
ceso de reingeniería organizativa orientando a mejorar la eficiencia y eficacia de los aparatos
públicos convencionales, con eficiencia y eficacia orientados a obtener una moderna gestión
pública; Y por otra parte, de la necesidad de regular con eficiencia y neutralidad política (es
decir con autonomía e independencia) numerosos sectores económicos y sociales, generán-
dose un proceso de centralidad combinada entre los agentes públicos y el mercado”.
(40) La liberalización supuso la implantación y presencia del Estado regulador dentro de un Esta-
do Social de Derecho que promovió de manera responsable la inversión, buscó ingresos para
sus arcas y consiguió la eficiencia y eficacia en el manejo de las empresas del Estado. Puede
verse el artículo 1 del Decreto Legislativo Nº 674: “Declárese de interés nacional la promoción
de la inversión privada en el ámbito de las empresas que conforman la Actividad Empresarial
del Estado”.
Para efectos de esta Ley, entiéndase por inversión privada aquella que proviene de perso-
nas naturales o jurídicas, nacionales o extranjeras, públicas o privadas, distintas del Estado
peruano, de los organismos que integran el Sector Público nacional, y de las empresas del
Estado. MUÑOZ MACHADO, S.: (2009, 18).
(41) LEVI-FAUR, D; JORDANA, J.: (2005, 11).
33
Mirko André Maldonado Meléndez
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
35
Mirko André Maldonado Meléndez
Considero –al igual que Vírgala– que lo que debería distinguir a las CRI
es su independencia, concepto que debe servirles de base para diferenciar-
las tanto del poder público como del poder privado. La independencia a la
36
Los organismos reguladores de los servicios públicos
Siendo uno de los objetivos del presente trabajo analizar las similitudes
entre las Comisiones Reguladoras Independientes (CRI) de España –cuya
importancia es significativa en la actualidad, por el papel que desempeñan
en el mercado liberalizado de red– y los Organismos Reguladores en el Perú,
debo expresar que, en mi opinión, en nuestro país solo existen dos CRI de
los servicios de red:
(50) No debe olvidarse al artículo 23, en particular el numeral 23.2, que señala el ejercicio de las
competencias exclusivas, el cual le corresponde a los Ministerios: a) ejecutar y supervisar las
políticas nacionales y sectoriales; b) otorgar y reconocer derechos a través de autorizaciones,
permisos, licencias y concesiones, de acuerdo a las normas de la materia; c) planificar, finan-
ciar y garantizar la provisión y prestación de servicios públicos, de acuerdo a las normas de
la materia.
(51) Los Organismos Reguladores también le rinden tributo a las Agencias norteamericanas.
37
Mirko André Maldonado Meléndez
i. Función normativa.
ii. Función de supervisión, fiscalización, control y sanción.
De esta forma, la regulación actúa en un determinado sistema, tanto ex-
pidiendo los reglamentos respectivos (función normativa), como poniendo en
marcha mecanismos para el buen funcionamiento de una actividad (función
de supervisión, fiscalización, control y sanción), en dos planos:
(52) Este fue un órgano ad hoc creado al interior de la Comisión de Promoción de la Inversión
Privada (COPRI) en empresas municipales de agua potable, para promover la inversión
privada en empresas municipales de agua. En 1998, Sunass ha reconocido a 145 empresas
prestadoras de servicios de saneamiento (EPS), incluyendo a Sedapal en Lima. Estas
empresas son de propiedad de las Municipalidades, y prestan servicios a 112 provincias del
país. vid. TORERO, M; PASCÓ-FONT, A.: (2001, 8).
(53) Este “ente regulatorio” (la Sutran) no tiene competencia sobre la gestión de la infraestructura
de transporte de uso público concesionada, la que es supervisada exclusivamente por otro
regulador, como es el Organismo Supervisor de la Inversión en Infraestructura de Transporte
de Uso Público (Ositran).
38
Los organismos reguladores de los servicios públicos
Tipo de
País Dispositivo constitucional
colisión:
39
CAPÍTULO II
LAS COMISIONES REGULADORAS INDEPENDIENTES (CRI)
DE LOS SERVICIOS EN RED EN ESPAÑA
(55) Vide los trabajos de: CUCHILLO FOIX, M.: (2006); VÍRGALA FORURIA, E (2004) (2006);
MARTI SÁNCHEZ, S.: (2006); SALVADOR MARTÍNEZ, M.: (2002); LÓPEZ DE LERMA I
LÓPEZ, J. :(2002); SANTAMARÍA PASTOR, J.A.: (2000); LÓPEZ-RAMÓN, F.: (1991); MALA-
RET I GARCIA, E.: (1992) (2003); BETANCOR RODRÍGUEZ. A.: (1994); por citar algunos.
(56) VÍRGALA FORURIA, E.: (2004, 19, 210); (2006, 147).
(57) NARVAJAS REBOLLAR, M.: (2000, 143); VÍRGALA FORURIA, E.: (2004, 18); BACIGALUPO
SAGGESE, M.: (2008, 17), NAVARRO RODRÍGUEZ, P.: (2008, 40-42); TEROL GÓMEZ, R.:
(2000, 30); ARAGÓN REYES, M.: (2009).
(58) De la Ley 6/1997, del 14 de abril, de Organización y Funcionamiento de la Administración
General del Estado (Lofage) se deduce que son Organismos públicos “especiales”, ya que
no encajan en ninguno de los previstos en la misma Lofage: Organismos autónomos (OA),
Entidades empresariales (EE), Agencias Ejecutivas (AE).
41
Mirko André Maldonado Meléndez
Otro sector o corriente minoritaria señala a las AAI como Autorités admi-
nistratives independientes de régulation, como la Comisión del Mercado de
Telecomunicaciones (CMT) y la Comisión Nacional de la Energía (CNE)(62),
especializadas en un servicio concreto de red de interés general, liberalizado
y en régimen de competencia.
(59) Y en el caso específico de las CRI españolas y peruanas, debieran garantizar el derecho de
los usuarios del servicio, y coadyuvar al acceso universal a los mismos.
(60) NARVAJAS REBOLLAR, M.: (2000, 154), LÓPEZ RAMÓN, F.: (1991, 197), VÍRGALA FORU-
RIA, E.: (2004, 210), SALVADOR MARTÍNEZ, M.: (2002, 239).
(61) Un estudio detallado de este punto pueden verse en los trabajos de SALVADOR MARTÍNEZ,
M.: (2002, 235-241). Así como NARVAJAS REBOLLAR. (2000, 137).
(62) CUCHILLO FOIX, M.: (2006, 7). Por mi parte estoy de acuerdo en parte con Cuchillo, en que
el nombre genérico de Autoridades Administrativas Independientes (AAI) de regulación. Sin
embargo, la CMT y la CNE tienen que ver con un sector concreto que son los servicios en red
liberalizados y en régimen de competencia, de acuerdo con la normativa europea: aparecen
concretamente en un sector especializado. Por ello, mantengo la denominación de CRI, origi-
nal y consecuente con el modelo norteamericano.
42
Los organismos reguladores de los servicios públicos
Las CRI y los reguladores de los servicios de red están íntimamente re-
lacionados al proceso de liberalizador comunitario, así como a los servicios
de interés económico general. Se trata de buscar un punto de equilibrio es-
table entre el Estado y la sociedad, y entre el Estado y el mercado(67), así
como del establecimiento del mercado único; el cual, junto al auge del nue-
vo papel del Estado en el proceso económico, hace posible el reacomodo o
(63) Se ha hecho notar que dos décadas atrás el sector eléctrico estaba muy integrado de manera
vertical por empresas de modo que las empresas de energía eran las titulares de las redes de
transporte y se ocupaban directamente de la distribución y el suministro a los consumidores
finales. De modo que la liberalización implicó la desintegración vertical y establecimiento de
medidas que permita que cualquier operador pueda comercializar energía, y acordando su
venta a un consumidor final, transportándola a través de redes, cualquiera que fuera el titular
de las mismas. MUÑOZ MACHADO S.: (2009, 76).
(64) En ese sentido FERNÁNDEZ FARRERES G.: señala que: “(...) se ha considerado que la
transición a la competencia necesita de medidas complementarias que garanticen a los ope-
radores que acceden al correspondiente mercado puedan actuar en igualdad de condiciones.
Así como la adopción de medidas de carácter organizativo que eviten el entrecruzamiento de
las actividades de regulación y servicios. MUÑOZ MACHADO S.: (2009, 110).
(65) VIRGALA FORURIA, E.: (2004, 29); (2001, 44).
(66) MARTÍNEZ LÓPEZ-MUÑIZ, J.L.: (2000, 33).
(67) MARTÍN REBOLLO, L.: (2003, 628).
43
Mirko André Maldonado Meléndez
Por otro lado, se deja un régimen de excepción dentro del sistema ge-
neral de mercado: el servicio universal, al que la doctrina le atribuye un régi-
men no rentable, que se le encomienda a un operador. Se trata del servicio
que nace a consecuencia de la terminología comunitaria, y se sustenta en
el acceso general y el carácter esencial de su satisfacción, estando directa-
mente vinculado a las obligaciones de servicio público.
Otros autores(69), como Vírgala, han analizado el artículo 86.2 del TCE
(artículo 106.2 de la Versión Consolidada), coincidiendo que el Derecho
Comunitario no tiene un concepto orgánico de servicio público sino un con-
cepto objetivo, el cual consiste en encargar a determinadas empresas públi-
cas o privadas la satisfacción de los servicios de interés económico general
en un contexto de competencia, dado que establece lo siguiente:
44
Los organismos reguladores de los servicios públicos
(70) DÍEZ-PICAZO, L.: (2009, 410). El enfoque da este autor es el de empresa en términos
comunitarios.
(71) SOSA WAGNER, F.: (2004, 129).
(72) VÍRGALA FORURIA, E.: (2001, pie 33 en la p. 54). Señala que: aunque estas empresas “no
sean de interés económico general, siendo su operatividad práctica muy limitada por la prohi-
bición de establecer nuevos monopolios de carácter comercial (art. 31 del TCE) (Wachsmann
y Berrod, 1994, p. 45 y Quadra-Salcedo, 1995, p. 71).
(73) SARMIENTO, D.: (2009, 281).
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Mirko André Maldonado Meléndez
46
Los organismos reguladores de los servicios públicos
47
Mirko André Maldonado Meléndez
(82) Creación establecida en el artículo 1. La CMT nace junto a la liberalización de las telecomu-
nicaciones. Dicho Real Decreto-Ley fue derogado y sustituido por Ley 12/1997, del 24 de
abril, de Liberalización de las Telecomunicaciones. La Comisión del Mercado de las Teleco-
municaciones (CMT) es un organismo público con personalidad jurídica y patrimonio propio,
independiente del patrimonio del Estado (artículo 48.13 de la Ley 32/2003, Ley General de
Telecomunicaciones) y que goza de plena capacidad pública y privada (artículo 48.1 de la Ley
32/2003).
(83) Y la Orden del 9 de abril de 1997, por la que se aprueba el régimen interior de la CMT.
(84) Fomentando la competencia en los mercados de los servicios audiovisuales, conforme a lo
previsto por su normativa reguladora, la resolución de los conflictos entre los operadores y,
en su caso, el ejercicio como órgano arbitral de las controversias entre los mismos (artículo
48.2 de la Ley 32/2003).
(85) VÍRGALA FORURIA, E.: (2004, 210), (2004, 148).
48
Los organismos reguladores de los servicios públicos
(86) VÍRGALA FORURIA, E.: (2006, 147, 148); MARTÍ SÁNCHEZ, S.: (2006, 98 - 105, 133).
(87) SALVADOR MARTÍNEZ (2002, 244).
(88) La uniformidad a la que me refiero es por la falta de equivalencia del término “servicio público”
en varios de los países miembros. Por ejemplo, en Alemania sería la procura existencial, en
Austria y Holanda los beheer van diensten, con las connotaciones ideológicas del mismo. Vid.
VÍRGALA FORURIA, E. (2001, p. de 36 en p. de 54).
49
Mirko André Maldonado Meléndez
(89) Este servicio público entendido como: “una técnica óptima para afrontar necesidades socia-
les, el cual traspasa los niveles académicos y se convierte en patrimonio de la ciudadanía”.
Vide: LINDE PANIAGUA, E.: (2004, 49).
(90) Me refiero a la Directiva 2002/22/CE del 7 de mayo de 2002 del Parlamento Europeo y del
Consejo, relativa al servicio universal y los derechos de los usuarios en relación con las redes
y los servicios de comunicaciones electrónicas (Directiva de Servicio Universal), DOCE L
108/51, 24 de abril de 2002.
(91) VÍRGALA FORURIA, E: (2004, 31, 207). La razón le asiste al mencionado autor, toda vez que
hoy es posible ver como el Estado (con dinero de todos) ha de corregir fallos del mercado
ocasionado por el mal manejo de los privados. Tal es el caso de las últimas intervenciones
en EE.UU., Suiza e Islandia, entre otras economías mundiales. Y es que la razón central de
la intervención estatal no solo es esa, sino que, como dice Carlón: donde falle el mercado
para garantizar ciertos niveles de prestación de los servicios cualificados como de: “interés
económico general”, los poderes públicos deben intervenir para garantizar el acceso a todos
los ciudadanos a esos servicios esenciales. Vide CARLÓN RUIZ, M.: (2007, 28).
50
Los organismos reguladores de los servicios públicos
(92) “Quienes pugnaban por una regulación pública. También los ingenieros y directivos de las
empresas en red, para evitar la competencia anárquica (guerra de tarifas, incoherencia de
normas técnicas, interferencia de todo tipo de autoridades locales, estatales, federales)”
STOFFAES (1994, 130), SUNSTEIN (1987-1988, 496) citados en pie de página por VÍRGALA
FORURIA, E.: (2004, 42).
(93) Con la desconfianza hacia el Estado tradicional (deslegitimación de la clase política y sus
actores) Vide VÍRGALA FORURIA, E.: (2004, 87, 111).
(94) En este país se presenta como consecuencia de la partidocracia. Se acentúa la crisis de los
partidos políticos, lo que sumado al comienzo de su fase ultramayoritaria (con la alianza DCI-
PCI) sustrae atribuciones al Ejecutivo y ejercita una serie de competencias a través de los
Presidentes de las Cámaras hacia organismos no parlamentarios, como son las Autoridades
Administrativas Independientes italianas, lo que hace que se consoliden las AAI como auxi-
liares del Parlamento. En: VÍRGALA FORURIA, E.: (2004, 111).
(95) Con una nueva Constitución democrática junto a un “gobierno frágil cuyo Parlamento le sus-
trae poder a este último en una clara búsqueda de consenso (sumas) con el resto de fuerzas
políticas de la época y la toma de decisiones con especial significado post legitimidad social”
Vide: SALVADOR MARTÍNEZ, M.: (2002, 240).
51
Mirko André Maldonado Meléndez
y una misma tarifa, sea cual sea la localización geográfica; así como la con-
tinuidad ininterrumpida del servicio, a un nivel de calidad predeterminado(96).
(96) Artículo 2, directiva 98/10 sobre Servicio Universal de Telecomunicaciones, art. 3, directiva
97/67 Servicios Postales. Vide: VÍRGALA FORURIA, E.: (2001, 62).
(97) Datos institucionales se pueden apreciar en: <http://www.cmt.es/cmt_ ptl_ext/SelectOption.
do?nav=presentacion> (última visita: 17/07/2009).
(98) Ver el siguiente link: <http://www.mityc.es/es-ES/ElMinisterio/Organigrama/Paginas/Index.
aspx> (fecha de consulta 12/07/2009) y (última visita: 15/07/2009).
52
Los organismos reguladores de los servicios públicos
53
Mirko André Maldonado Meléndez
54
Los organismos reguladores de los servicios públicos
habilitación a la Comisión del gobierno o del ministro correspondiente, para dictar reglamen-
tos; posibilidad, esta última, que es independiente de las potestades normativas que corres-
ponden a la Comisión por atribución legal. El fundamento de una y otra facultad normativa es
distinto, pues mientras la formación mediante Circulares tiene su fundamento en la especial
situación de sujeción en que se coloca la empresa autorizada para realizar autoridad auto-
rizada, en el caso del ejercicio de potestades reglamentarias el poder de formación arranca
de la potestad general reglamentaria que corresponde originariamente al Gobierno y a los
Ministros, previa habilitación”.
(106) SERRANO GONZÁLEZ, M.: (2009); NAVARRO RODRÍGUEZ, P.: (2008, 108).
(107) Ver en: <http://hidra5.ceca.es/2000/norma-fin/normafin.nsf/2e1295f28ac80012c12565910034
2786/c1681edd7990111 1c1256983002a7961?OpenDocument> (última visita: 18/07/2009).
(108) Ver en: <http://www.boe.es/aeboe/consultas/bases_datos/doc.php?coleccion=iberlex&id=1997/
17718> (última visita: 17/07/2009).
55
Mirko André Maldonado Meléndez
(109) PAREJO ALFONSO, L.:(1994, 635 y ss citado por NAVARRO RODRÍGUEZ, P.: (2008, 113).
(110) Vid un estudio más detallado y profundo en VÍRGALA FORURIA, E.: (2004, 229 y ss); NAVA-
RRO RODRÍGUEZ, P.: (2008, 107). Por mi parte he de señalar que esta potestad decisoria
es limitada, al menos eso se dice, máxime si tenemos en cuenta que existen dos tipos de
regulaciones; una al interior del Estado (nacional) y otra para afuera (para Europa). Además,
hay una prohibición a los reguladores de fijar precios máximos, como se ha hecho en Europa,
y que precede a una serie desavenencias entre la Comisaría de la competencia y la CMT
respecto a los precios de terminación entre operadoras de móviles, la desproporción entre
sanciones impuestas a las compañías dominantes en cada Estado comunitario o los precios
del ADSL, entre otros asuntos. Ver diario Expansión de fecha 08/07/2009.
(111) Ver VÍRGALA FORURIA, E.: (2004, 351).
56
Los organismos reguladores de los servicios públicos
(112) ARIÑO ORTIZ, G.: (2009, 161). También se puede apreciar dichos comentarios en ARINO,
G; DEL GUAYO CASTIELLA, I.: (2008, 335-378) en el libro de NAVARRO RODRÍGUEZ,
P.: (2008).
(113) La cual establecía “que deberán ser aprobadas por la Comisión del Sistema Eléctrico Na-
cional las participaciones realizadas por sociedades con actividades eléctricas en cualquier
entidad que realice actividades de naturaleza mercantil, así como las transacciones económi-
cas entre sociedades del mismo grupo cuando afecten a una sociedad que desarrolle estas
actividades. Solo podrán denegarse las autorizaciones como consecuencia de la existencia
de riesgos significativos o efectos negativos, directos, sobre las actividades reguladas en esta
Ley, pudiendo por estas razones dictarse autorizaciones que expresen condiciones en las
cuales pueden realizarse las mencionadas operaciones. Se exceptúan las sociedades que
desarrollen actividades eléctricas de producción exclusivamente en el régimen especial”.
(114) Este artículo señalaba: “autorizar las participaciones realizadas por sociedades con activida-
des que tienen la consideración de reguladas, de acuerdo con el apartado 2 del artículo 11, en
cualquier entidad que realice actividades de naturaleza mercantil. Solo podrán denegarse las
autorizaciones como consecuencia de la existencia de riesgos significativos o efectos nega-
tivos, directos o indirectos, sobre las actividades reguladas en esta Ley, pudiendo, por estas
razones, dictarse autorizaciones que expresen condiciones en las cuales puedan realizarse
las mencionadas operaciones”.
57
Mirko André Maldonado Meléndez
(115) Una de ellas radica en la Ley de Hidrocarburos de 1998, la cual transforma la citada Comisión
transformándola en la CNE. La función 14 en ese sentido quedó redactada de la siguiente
manera: “Decimocuarta: autorizar las participaciones realizadas por sociedades con activi-
dades que tienen la consideración de reguladas en cualquier entidad que realice actividades
de naturaleza mercantil. Solo podrán denegarse las autorizaciones como consecuencia de la
existencia de riesgos significativos o efectos negativos, directos o indirectos, sobre activida-
des reguladas en esta Ley, pudiendo por estas razones dictarse autorizaciones que expresen
condiciones en las cuales puedan realizarse las mencionadas operaciones”. La otra reforma a
la que me quiero referir es la inducida por el Decreto Ley 4/2006, del 24 de febrero, la cual gira
en torno a la protección del sector eléctrico español, que se podrán autorizar o no en función
de cuatro aspectos: a) existencias de riesgos significativos, b) protección del interés general
del sector energético; c) posibilidad de que la entidad que realice actividades quede expuesta
a no poder desarrollarlas, d) cualquier otra causa de seguridad pública.
(116) ARIÑO ORTIZ, G.: (2009, 162).
58
Los organismos reguladores de los servicios públicos
59
Mirko André Maldonado Meléndez
Estas actividades reguladas son aquellas que están sujetas a una inter-
vención administrativa, como señala Ariño, de manera que alcanzaría a cual-
quier empresa que adquiera o sea adquirida (en más de un 10 %) y desarro-
lle alguna de las actividades mencionadas, entre las que se incluyen las cen-
trales nucleares, térmicas de carbón, sistemas eléctricos insulares y extra-
peninsulares, entre otras.
60
Los organismos reguladores de los servicios públicos
(117) Pues era considerada por la Comisión como un intento de obstaculizar las OPA del grupo
energético alemán sobre la eléctrica española Endesa. Por ello se ha emitido la sanción
impuesta al Reino de España a través de la STJCE del 17 de julio de 2008 en ella se declara:
El reino de España ha incumplido las obligaciones que le incumben en virtud de los artículos
43 CE y 56 CE, al haber adoptado las disposiciones del apartado 1, párrafo segundo, de la
función decimocuarta.
(118) VÍRGALA FORURIA, E.: (2004, 353).
(119) NEBREDA PERÉZ, J. M.: (2002, 42).
61
Mirko André Maldonado Meléndez
La CMT:
i. Defensa de la competencia.
(120) Sentencia del TC 174/1995, del 23 de noviembre. Referido a las cuestiones de Inconstitucio-
nalidad 2112/1991 y 2368/1995 del Tribunal Constitucional. Inconstitucionalidad y nulidad del
párrafo primero y del inciso primero del párrafo segundo del artículo 38.2 de la Ley 16/1987,
del 30 de julio, de ordenación de los transportes terrestres: Juntas Arbítrales del Transporte.
Vid sentencia completa en el siguiente link: <http://www.boe.es/aeboe/consultas/bases_da-
tos/doc.php?coleccion=iberlex&id=1995/27749> (última visita: 18/07/2009).
(121) Teniendo en cuenta los argumentos sólidos y de pesos esbozados por Vírgala, considero que
la intención del legislador ha sido y es solucionar los conflictos que pudieran presentarse, en
un tiempo prudente. Para ello, ha sido necesario flexibilizar el Derecho, introduciendo fórmu-
las de Derecho Privado en este Sector Público. Pueden consultarse fundamentos mayores en
SERRANO GONZÁLEZ, M.: (2009); NAVARRO RODRÍGUEZ, P.: (2008, 216-224).
(122) Dejando a otros órganos que se arroguen la potestad, como el Consejo de Ministros, para
las sanciones muy graves, las graves para el Ministro de Economía y las leves al Director
General de la Energía. NAVARRO RODRÍGUEZ, P.: (2008, 242) reconoce la limitación de la
CNE y sugiere que ella debería imponer las sanciones que correspondan a los sujetos que
contravengan la normativa de energía.
62
Los organismos reguladores de los servicios públicos
i. Defensa de la competencia.
ii. Informativas y consultivas. En este caso, de acuerdo a la normativa
vigente, cuando la CNE emita un informe preceptivamente sobre
planificación energética, determinación de tarifas, y peajes y ela-
boración de disposiciones generales que afecten a los mercados
energéticos, el informe debe someterse además a consulta del
Consejo Consultivo competente por razón de la materia.
iii. Inspectoras y de supervisión.
iv. Atención de consultas de otros órganos de la administración, que
recurran en busca de orientación, en tres momentos(123):
- Facultad de hacer propuestas en procesos de elaboración de
disposiciones generales que afecten a los mercados energé-
ticos y, en particular, en el desarrollo reglamentario de la Ley
de Hidrocarburos.
- Planificación energética, elaboración de proyectos sobre de-
terminación de tarifas, peajes y retribución de las actividades
energética.
- Informe de carácter preceptivo, en los expedientes de autori-
zación de instalaciones energéticas, cuando son competen-
cias de la administración general del Estado. En las operacio-
nes de concentración de empresas o toma de control de una
o de varias empresas energéticas, por otra que realice activi-
dades en el mismo sector, cuando las empresas hayan de ser
sometidas al Gobierno para su decisión, de acuerdo con la le-
gislación vigente en materia de competencia.
v. Informar a las Comunidades Autónomas, en el ejercicio de sus
competencias en materia energética; y cuando le sea requerido,
en los expedientes sancionadores iniciados por las distintas admi-
nistraciones públicas.
63
CAPÍTULO III
ORGANISMOS REGULADORES EN EL PERÚ
A partir de los últimos años de la década de los 60 del siglo XX, y has-
ta antes de la Constitución Política de 1993, hubo una fuerte carga ideológi-
ca intervencionista para la definición del rol del Estado en Latinoamérica. Las
transiciones políticas en nuestros países(124) hacen que clamen formas nue-
vas de actuación del Estado: descentralización, creación de entes neutrales,
participación e ingreso de operadores económicos (inversión extranjera di-
recta) y un sistema de gobernanza.
(124) La primera transición democrática se dio en República Dominicana (1978) y fue seguida por
Ecuador (1979), Bolivia (1982), Argentina (1983), Nicaragua (1984), Brasil y Uruguay (1985),
Guatemala (1986), Chile (1990), El Salvador (1992), Honduras y Panamá (1994). Vide: LEVI-
FAUR, D; JORDANA, J.: (2005,12). Una considerable literatura expresa que se debe tomar en
cuenta, al abordar este tema, la diferenciación de tres fases de modernización del Estado y su
reforma administrativa para el área latinoamericana que parte desde principios del XX, pasa
luego por los años 90 y emprende un tercer momento a fines de la misma con la reducción
del aparato público y la reforma del servicio público. Vide (OSLACK, 2001; SPINK, 1997);
(BRASSER-PEREIRA, 2001, 6) citados por RAMIÓ MATAS, C.: (2008, pp. 60-63).
(125) Ocupó la presidencia del Perú entre 1968 y 1975 en el llamado Gobierno Revolucionario de
las Fuerzas Armadas. Su mandato se conoce también como la “primera fase” del Gobierno
Militar (1968-1980). Se dice que es en los gobiernos autoritarios cuando se consiguen ciertos
avances, habitualmente asociados a la necesidad de obtener legitimidad por la vía de mejorar
el funcionamiento de la organización pública; por ejemplo, la dictadura de Trujillo en Repúbli-
ca Dominicana, y en menor medida, el Gobierno Revolucionario citado ut supra (1968-1980).
Aunque estos logros son escasos, tampoco son sustentables en el tiempo. SPINK (1997)
citado por RAMIÓ MATAS, C.: (2008, 61). Considero oportuno señalar que los procesos de
reconducción y accionar del Estado han sido tendencias de moda que se despliegan por el
mundo, siendo volátiles; sin embargo, con el tiempo, son eficaces en la medida del plantea-
miento institucional que opte el País y el sector.
65
Mirko André Maldonado Meléndez
(126) Fue Presidente del Perú en dos ocasiones: de 1963 al 3 de octubre de 1968, fecha en la que
dio el golpe el General Juan Velasco Alvarado; y cuando se retornó a la democracia, en el
periodo 1980-1985.
(127) Cfr. con el primer considerando del Decreto Legislativo Nº 674, que señala: “Que el crecimien-
to de la inversión privada debe promoverse en todos los ámbitos de la actividad económica
nacional, propendiendo tanto al desarrollo de nuevas fuentes de generación de bienes, servi-
cios y empleo, cuanto a la modernización, saneamiento y reforzamiento de las existentes”.
Concuerdo con ciertas investigaciones que señalan que: “(...) este mismo fenómeno se repite
en todas las latitudes sudamericanas y el aplicar privatizaciones como remedio fue la única
manera de salir de este colapso económico derivada de las crisis y de los elevados niveles de
deuda que existió en ese entonces“. Vide RAMIÓ MATAS, C.: (2008, 47).
(128) ALCÁZAR, L; POLLAROLO, P.: (2000, 15), BONIFAZ, J; URRUNA-GA, R.: (2006, 7). Nótese
también la expedición de amplias facultades para que desde el mismo seno del ejecutivo se
legisle. Uno de los tantos Decretos es el Decreto Legislativo Nº 674 del 27 de setiembre de
1991, por el cual se aprueban la Ley de Promoción de la Inversión Privada de las Empresas
del Estado que en su segunda parte considerativa señala: “que la Actividad Empresarial del
Estado no ha arrojado, en conjunto, resultados económicos y financieros satisfactorios, lo
que, de un lado, ha impedido la generación de los recursos destinados a mejorar sus sistemas
productivos y administrativos, reflejándose ello en los inadecuados precios con que ofrece
sus bienes y servicios a la población; y, de otro lado, ha contribuido a la generación del déficit
fiscal, con el consiguiente impacto inflacionario; que deben crearse las condiciones necesa-
rias para el desarrollo y crecimiento de la inversión privada en el ámbito de las empresas del
Estado, con objeto de lograr la “modernización, saneamiento y vigorización de las actividades
a su cargo”.
66
Los organismos reguladores de los servicios públicos
(129) En 1994 se realizó una subasta pública usando el mecanismo de mayor oferta en sobre ce-
rrado a través del cual se vendió el 35 % de las acciones comunes de ambas empresas (el
mínimo requerido para que el comprador tuviera el control de las empresas). El ganador fue
Telefónica de España, que tenía empresas en la región como Chile y Argentina. Por ambas
empresas pagó la suma de 2004 millones de dólares, tiempo después fusionó ambas empre-
sas para crear Telefónica del Perú (T.d.p S.A): Ver TORERO, M; PASCO FONT, A.: (2000, 7).
(130) Este último argumento, es el que permite replantearse la creación de órganos que actúen en
el mercado como sucedió en Europa y, también en su época en EE. UU. Esto último demos-
traría que el Perú no fue ajeno a tal corriente mundial de creación de agencias reguladoras en
el mundo. Así también lo ha entendido NAVARRO RODRÍGUEZ, P.: (2008, 35).
(131) La crisis económica 70-80 estigmatizó la incompetencia del Estado peruano en el manejo de
sus propias empresas, es decir, inoperancia y poca satisfacción en su propia gestión como
empresario, venida a la crisis del Estado social en los años setenta.
(132) El triunfo y fortalecimiento de la ideología del liberalismo económico en el mundo se ha plas-
mado en algunos dispositivos legales, que ha traído consigo un nuevo modo de gestión de los
servicios públicos.
67
Mirko André Maldonado Meléndez
(133) Ver artículos de la Constitución Política de 1993 artículo 58.- La iniciativa privada es libre. Se
ejerce en una economía social de mercado. Bajo este régimen, el Estado orienta el desarrollo
del país, y actúa principalmente en las áreas de promoción de empleo, salud, educación,
seguridad, servicios públicos e infraestructura. Mientras que el artículo 60 señala: El Esta-
do reconoce el pluralismo económico. La economía nacional se sustenta en la coexistencia
de diversas formas de propiedad y de empresa. Solo autorizado por ley expresa, el Estado
puede realizar subsidiariamente actividad empresarial, directa o indirecta, por razón de alto
interés público o de manifiesta conveniencia nacional.
La actividad empresarial, pública o no pública, recibe el mismo tratamiento legal.
Artículo 61.- El Estado facilita y vigila la libre competencia. Combate toda práctica que la li-
mite y el abuso de posiciones dominantes o monopólicas. Ninguna ley ni concertación puede
autorizar ni establecer monopolios.
(134) Esto también es posible con la entrada en vigencia de la Constitución Política de 1993, que
cambia el capítulo económico del Estado peruano, hacia una economía orientada al mercado.
Un claro ejemplo es el artículo 58 de nuestra Constitución política del Perú, que señala los
principios que orientan nuestra economía.
(135) Cfr. LEVY-FAUR, Jordana, J.: (2005). Lo relevante también a señalar es el apoyo del Banco
Mundial, comprometido en reformas orientadas hacia el mercado desde que el plan Baker de
1985 definió estas reformas como precondición para la solución de las deuda (BRASSER-
PEREIRA, 2001 citado por RAMIÓ MATAS, C.: (2008, 62). Con esta orientación, los principa-
les éxitos de las reformas se plasmaron en los procesos de creación de agencias, en proce-
sos de externalización y en la reducción de las dimensiones de los aparatos administrativos
públicos. vid ARAGÓN REYES, M.: (2009).
(136) MALARET GARCÍA, E.: (2003, 756); VÍRGALA FORURIA, E.: (2004); MUÑOZ MACHADO
S.: (2009).
(137) Que arrojaban pérdidas al Estado, con carga tributaria inmanejable por su administración
partidista (política). Las implicancias financieras para el Estado se tradujeron en un colapso
hiperinflacionario, razones por las cuales se optó por la venta de las empresas públicas y la
reforma total, incluso desde la recaudación tributaria en el País.
68
Los organismos reguladores de los servicios públicos
(138) Es necesario recordar que el Estado peruano hacia 1979 había creado un conglomerado em-
presarial en el cual resaltaban dos sectores: por un lado estaban las actividades estratégicas
(petróleo y actividades mineras) y por otro lado la gestión de servicios como electricidad,
transporte, correos, telecomunicaciones que tenían la calidad de “servicios públicos”. La pri-
vatización en el Perú tuvo dos etapas: de 1992 a 1996 y de 1996 en adelante. En total, se
vendieron parcial o totalmente 228 empresas por un valor de 9.221 millones de dólares, de los
cuales 6.993 millones ingresaron al tesoro público; el saldo corresponde al crédito otorgado a
los compradores. Vide UGARTECHE GALARZA, O.: (2004). Para garantizar la mencionada
privatización y en aras de llevar adelante el programa de privatizaciones a gran escala en
1991 se organizó un proceso de privatización creándose la Comisión de promoción priva-
da (COPRI) mediante el Decreto legislativo Nº 674. vid. CAJ.:(1998, p.49) y FERNÁNDEZ -
BACA, J.: (2004, 11).
(139) En 1994 se realizó una subasta pública utilizando el mecanismo de mayor oferta en sobre
cerrado a través del cual se vendió el 35 % de las acciones comunes de ambas empresas.
TORERO, M; PASCO FONT, A.: (2000, 7).
(140) Un caso paradigmático y similar es el Brasilero, quien en el mismo espacio de tiempo que
el Perú (década de los noventa) empieza su reforma estatal y representa un avance en las
tareas de la Administración Pública. SAYONARA LEAL, señala que: A reforma do Estado
brasileiro estableceu novos padrões de gestão pública, apoiados aparentemente em projetos
de feições democráticas que incidem sobre a América Latina a partir dos anos de 1980. A
reestruturação do ente estatal brasileiro esteve pautada, teoricamente, no redirecionamento,
dentre outras coisas, da demanda pela divisão de responsabilidades e participação do Esta-
do, mercado e da socie dade na tarefa de promover o desenvolvimento sócio-econômico e
político da nação. (LEAL, S.: 2003, 2-3). Por otra parte, ROSENTHAL COUTINHO, D. señala
que lo que se denominó Reforma del Estado Brasileño se produjo a partir de 1995 concebida
por Luiz Carlos Bresser Pereira, ex-ministro de hacienda en el primer mandato del presidente
Fernando Henrrique Cardoso y, ministro de ciencia y tecnología en el segundo mandato del
mismo presidente. Este tecnócrata (Bresser) fue el emprendedor de la negociación y trámite
político de las ideas que basado en la literatura y en el pensamiento del New Public Mana-
gement, lo que denominó reforma gerencial. Con ello formula y conduce la transición de un
modelo de Estado que su visión, da un nuevo paradigma de Estado, un Estado Gerencial.
69
Mirko André Maldonado Meléndez
(141) Lo revelador del caso es que las normas tienen un contenido homogéneo por el cual preten-
den sentar bases para despublificar todo el sistema empresarial del Estado, por ello es que
a este proceso lo denominó desmantelamiento de las empresas estatales. A continuación
algunos de sus artículos:
Artículo 1.- La presente Ley tiene por objeto garantizar la libre iniciativa y las inversiones
privadas, efectuadas o por efectuarse, en todos, los sectores de la actividad económica y en
cualesquiera de las formas empresariales o contractuales permitidas por la Constitución y las
Leyes.
Establece derechos, garantías y obligaciones que son de aplicación a todas, las personas
naturales o jurídicas, nacionales o extranjeras, que sean titulares de inversiones en el país.
Sus normas son de observancia obligatoria por todos los organismos del Estado, ya sean del
Gobierno Central, Gobiernos Regionales, o Locales, a todo nivel.
Artículo 2.- El Estado garantiza la libre iniciativa privada. La Economía Social de Mercado se
desarrolla sobre la base de la libre competencia y el libre acceso a la actividad económica.
Artículo 3.- Se entiende por libre iniciativa privada el derecho que tiene toda persona natural o
jurídica a dedicarse a la actividad económica de su preferencia, que comprende la producción
o comercialización de bienes o la prestación de servicios, en concordancia con lo establecido
por la Constitución, los tratados internacionales suscritos por el Perú y las Leyes.
Artículo 4.- La libre competencia implica que los precios en la economía resultan de la oferta
y la demanda, de acuerdo con lo dispuesto en la Constitución y las Leyes. Los únicos precios
que pueden fijarse administrativamente son las tarifas de los servicios públicos, conforme a
lo que se disponga expresamente por Ley del Congreso de la República.
Artículo 5.- El Estado garantiza el pluralismo económico. Toda empresa tiene el derecho de
organizarse bajo cualquier forma empresarial en la legislación nacional. No puede limitarse
el acceso directo o indirecto de los inversionistas o las empresas en que estos participen a
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
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Mirko André Maldonado Meléndez
(143) En este Decreto Legislativo se establecen no solo los principios generales que garantizan la
propiedad privada y la libertad empresarial del país, sino también los convenios de estabilidad
jurídica, transparencia, eliminación de restricciones administrativas a la inversión, seguridad
jurídica, marco tributario especial, estabilidad jurídica en materia económica. 1991 fue el año
en que se declaró como de “interés nacional” la promoción de inversiones privadas en las
empresas regionales de servicio de electricidad, con lo que se abrió paso a la desmonopoli-
zación progresiva del sector eléctrico a la privatización, mediante la venta de la participación
accionarial del Estado en las empresas que gestionaban el servicio. Vide: ZEGARRA VALDIVIA,
D.: (2005, 318); Comisión Andina de Juristas (CAJ): (1998, 48).
(144) Este Reglamento contiene los lineamientos más importantes que permitieron incorporar al
sector privado en la provisión de servicios de energía eléctrica. ALCÁZAR, L; POLLAROLO:
(2000, 21). Por otro lado, en 1997 se expide la Ley antimonopolio y antioligopolio del sector
eléctrico (LA-ASE). A través de esta ley se regulan las posibilidades de concentración, tanto
horizontal como vertical, en el mercado de energía eléctrica. El texto integro de la ley se pue-
de ver en: <www.indecopi.gob.pe/ArcúvosPortal/ estático/.../Ley26876.pdf> (última fecha de
consulta: 08/04/2009).
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
73
Mirko André Maldonado Meléndez
(149) Tendencia a uniformizar o compendiar su accionar, por ello de fecha 29 de julio de 2000, se
expide la Ley Nº 27332 - Ley Marco de los Organismos Reguladores de la Inversión Privada
en los servicios públicos, luego reglamentada por el Decreto Supremo Nº 042-2005 PCM del
11 de junio de 2005.
(150) Sustento esta afirmación en que, de acuerdo a la Constitución Política de 1979, el Estado
operaba y se reservaba para sí mismo la explotación en sectores como energía (eléctrica, pe-
tróleo), infraestructura (puertos, aeropuertos, carreteras, ferrocarriles) y telecomunicaciones.
Vid. arts. 113 y 114 de la Constitución Política del Perú de 1979, ya derogada.
(151) FERNÁNDEZ BACA, J.: (2004, 34-39).
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
(152) Entiendo que la economía social de mercado ha de suponer que las decisiones del sector
público deben sujetarse al principio de supremacía de la protección del ser humano y de sus
derechos fundamentales, en consonancia con los principios que imperan en la Constitución
económica. Sobre la base de estas consideraciones se justifica la intervención pública en la
economía, aportando un elemento como es la competencia en sectores específicos, como
son los servicios de red en los que hubiera que intervenir.
En buena cuenta la intervención pública en sectores liberalizados y en cada una de sus priva-
tizaciones se da junto a la liberalización de la economía.
(153) Ver: <http://www.peru.gob.pe/gobierno/list_instituciones_alfabetico_nuevo.asp?Cod=32&poder=>
Organismos Autónomos (Última visita: 17/07/2009) tal es el caso de: a. Banco Central de
Reserva del Perú (BCRP) artículos 84, 86 (regula y fiscaliza). b. Consejo Nacional de la
Magistratura (CNM) artículos 150, 154, 155, 156, 157. c. Contraloría General de la República
(CGR) artículo 82 (Supervisa y Fiscaliza). d. Defensoría del Pueblo (DP) artículos 161, 162. e.
Jurado Nacional de Elecciones (JNE) artículos 177, 178, 179, 180 y 181 (fiscaliza y supervisa)
f. Ministerio Público-Fiscalía de la Nación (MPFN) artículos 158 al 160 g. h. Oficina Nacional
de Procesos Electorales (ONPE) artículos 177, 182 (supervisa y fiscaliza). i. Registro Nacional
de Identificación y Estado Civil (Reniec) artículos 177, 183. j. Superintendencia de Banca,
Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones (SBS) artículo 87 (supervisa y
fiscaliza). k. Tribunal Constitucional (TC) artículo 201 y ss.
(154) El término adscripción debe entenderse referido al encuadre que se le trata de justificar en el
aparato gubernamental, cuyo responsable es el Presidente del Consejo de Ministros. Puede
verse el siguiente link: <http://www.pcm.gob.pe/NuestraInst/organigrama-pcm.html> (última
visita: 17/07/2009).
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Mirko André Maldonado Meléndez
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
(158) Ahora está adscrita a la Presidencia del Consejo de Ministros (PCM) como un Organismo
Público Descentralizado (OPD).
(159) Sunass es el ente responsable por la calidad de los servicios prestados, la regulación tarifa-
ría, así como las coordinaciones intersectoriales, la aprobación de los planes de inversión y
la supervisión de dichas inversiones.
(160) En 1998 Sunass había reconocido a 145 empresas prestadoras de saneamiento (EPS) in-
cluyendo a Sedapal. La mayoría de estas empresas son propiedad de las Municipalidades
y prestan servicios en 112 provincias a lo largo del país. Estas empresas estaban en una
situación financiera crítica; por ello, en agosto de 2000 el Gobierno expidió una ley de agua
potable y alcantarillado para tratar de solucionar este problema. Para ello creó un Comité
Especial (Cepri) Saneamiento, al interior de la Comisión de Promoción de la Inversión Privada
(Copri), para promover la inversión privada en empresas municipales de agua potable. Esta
Cepri inició su labor a medias del año 2000, concentrándose en la región norte del país, en la
cual existía un mayor apoyo a este proceso. Aunque es prematuro pronunciarse al respecto,
máxime considerando que existe compromiso municipal, puede expresarse que es factible
que –en el futuro– las empresas municipales de agua potable y alcantarillado sean entrega-
das en concesión al sector privado para su operación.
(161) Como se habrá podido apreciar en: <http://www.peru.gob.pe/does/estadopdf> (última visita:
12/07/2009), así como en el numeral 2 del artículo 32 de la Ley Orgánica del Poder Ejecutivo
(LOPE).
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Mirko André Maldonado Meléndez
(162) Comisión de Promoción de la Inversión Privada (Copri), creada con el fin de evaluar los pri-
meros resultados del proceso privatizador; hoy convertida en Proinversión.
(163) Así ha quedado plasmada en la STC f. j. 10 numeral 41 en donde a la letra se reproduce: “La
supervisión del cumplimiento de los fines de la concesión está a cargo de órganos autónomos
creados por Ley, como Osiptel o Indecopi. Estos órganos están obligados a tutelar el derecho
de los usuarios, así como el interés público, y para ello deben controlar que la prestación del
servicio se realice en óptimas condiciones y a un costo razonable”.
(164) A mayor abundamiento en la materia debe expresarse que la parte final del f. j. 39 de la STC
Exp. Nº 00034-2004-PI/TC, 15 de febrero de 2005. “(...) el Estado a través de los denomi-
nados Organismos Reguladores, controla la calidad y condiciones del servicio, fija la tarifa y
garantiza, a su vez, generar condiciones de competencia en los segmentos donde esta sea
posible”.
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
(165) Salta mi duda de que pasaría con el nuevo regulador Sutran, creado por Ley Nº 29380 del 16
de junio de 2009. Considero que la suerte del Sutran será la misma que la Sunass: con poco
margen en el sector que se desenvuelve, y cuasi autonomía.
(166) “Los Organismos Públicos Especializados tienen independencia para ejercer sus funciones
con arreglo a su Ley de creación. Están adscritos a un Ministerio y son de dos tipos: numeral.
1. Organismos Reguladores (...)”. En ambos casos, su reorganización, fusión, cambio de
dependencia o adscripción se acuerdan por decreto supremo con el voto aprobatorio del
Consejo de Ministros.
Los Reglamentos de Organización y Funciones respectivos se aprueban por Decreto Supremo
con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros. Ver texto integro de la norma <http://www.
osinerg.gob.pe/newweb/uploads/Publico/3_3_Ley_29158.pdf> (Fecha de consulta: 10/06/2009).
(167) El artículo anterior al que se menciona es el artículo 1, por el cual se señala cuáles son los
reguladores: Osiptel, Osinerg, Sunass, Ositran.
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Mirko André Maldonado Meléndez
(168) Que tiene mayor rango de ley que el resto de su ordenamiento previo.
(169) Se dice que la creación de Osiptel no fue en su momento transparente, ni resultado de
participación, sino una iniciativa directa del Presidente de la República, que tuvo como
participantes el Banco Mundial, el Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD)
así como consultorías canadienses. Un caso muy similar es el argentino, que cuenta con
numerosos reguladores de servicios públicos; que, aun cuando se dice que actúan con
independencia del Poder Ejecutivo, se encuentran en la órbita del mismo. Vid. CASSAGNE,
J.: (2001, 480481).
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
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Mirko André Maldonado Meléndez
bienestar para los usuarios de los servicios, bajo su supervisión, en los dis-
tintos sectores donde están presentes(170).
(170) Esto último ha quedo claramente fijado en el f. j. §8. num. 40, 41 de la STC del 11 de noviem-
bre de 2003 - EXP. Nº 0008-2003-AI/TC. <http:// www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2003/00008-
2003-AI.html> (fecha de consulta: 01/03/2009).
(171) El Consejo Directivo es el máximo órgano de los Organismos Reguladores peruanos. En
el caso de Osinergmin, el número de miembros o integrantes del Consejo Directivo es de 6
personas.
(172) Como la Ley Marco de los Organismos Reguladores - Ley Nº 27332 del 29 de julio de 2000;
su Reglamento y normas modificatorias, como la Ley Nº 28337, del 13 de octubre de 2004
que modifica diversas disposiciones de la Ley Nº 27332; así como el Decreto Supremo
Nº 014-2008-PCM, por el cual se creó una comisión para evaluar a los candidatos al Consejo
Directivo de los Organismos Reguladores. Ver: <http://archivogeneral.gob.pe/home/Sub-NI/
reglamento/NL20080226.PDF> (última fecha de visita: 21/07/2009).
(173) Sobre todo si se tiene en cuenta que, en los Organismos Reguladores peruanos, el difícil
mecanismo de transparencia con que son designados hace que muchos interesados desistan
de presentarse.
(174) Así lo establece el numeral 6 del artículo 32 de la Ley orgánica del Poder Ejecutivo, que es-
tablece que “(...) sus miembros son designados mediante concurso público”. La ley establece
los requisitos y el procedimiento para su designación. Solo pueden ser removidos por causa
grave e incompetencia manifiesta debidamente comprobada, y con los votos aprobatorios del
Consejo de Ministros. La Ley establece el procedimiento de cese.
(175) A pesar que existe la voluntad de contar con una mayor transparencia en los concursos de
acceso para integrar los Consejos Directivos de los Organismos Reguladores peruanos, el
gran obstáculo que se aprecia son los constantes cambios de requisitos (modificaciones que,
sin duda, sirven para que algún sector disconforme deslice la posibilidad de que son hechos
en función de la conveniencia del régimen de turno.
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
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Mirko André Maldonado Meléndez
(176) En el año 2008 los candidatos clasificados debieron presentar un ensayo de cuatro folios re-
ferido a los mecanismos de competencia en la industria de redes de telecomunicaciones. ver:
<http://4.bp.blogspot.com/_c7Ey-HU35oQ/R-BtgUCowmI/AAAAAAAAAXQ/EfA8oVoVjuU/
s1600-h/22.jpg>.
(177) A pesar de que el procedimiento de designación vía concurso público se muestra transparente
y eminentemente técnico por las cualidades de los candidatos, se critica la eliminación del
mecanismo de renovación gradual. Este mecanismo era cuestionado hasta hace poco, porque
no permite sesionar por falta de quórum, al punto de postergar asuntos de trascendencia por
tener un solo Director. Ver <http://www.elcomercio.com.pe/edicionimpresa/Html/2008-05-22/
hoy-vence-plazo-nombrar-directores-entes-reguladores.html> (última visita 25/09/2009). Por
mi parte, debo señalar que la Comisión de Selección gozaría aparentemente de transparencia
técnica, al estar conformado por diversos integrantes de sectores involucrados en el campo
regulatorio, por ejemplo un (1) representante del Indecopi, un (1) representante del MEF y
un (1) representante del Ministerio afín al sector (por ejemplo, el Ministerio de Transportes y
Comunicaciones, para el caso de Osiptel; en el caso de Osinergmin, el representante sería del
Ministerio de Energía y Minas). El representante de la PCM podría ser un personaje técnico y/o
político cercano al Gobierno de turno, pero no necesariamente tiene que serlo.
(178) Establecido por el artículo 3 de la Ley Nº 28337, que modificó a la Ley Marco de los Orga-
nismos Reguladores (LMOR - Ley Nº 27332). De todas formas, este tiempo de duración del
periodo como miembro del Consejo Directivo es menor al de miembro del Consejo de Admi-
nistración español.
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
Por tal razón, considero que sería contraproducente que los miembros
de los Consejos Directivos de los Organismos Reguladores ejerzan tal fun-
ción durante dos periodos consecutivos; debiendo, en todo caso, considerar-
se la posibilidad –si se quiere contar con técnicos preparados, y con experien-
cia y capacidad en el sector– de que la reelección sea habiendo transcurrido
un periodo (es decir, que la reelección no sea consecutiva, sino alternada).
a) Fallecimiento.
b) Incapacidad permanente.
c) Renuncia aceptada.
d) Impedimento legal sobreviniente a la designación.
e) Remoción por falta grave.
f) Inasistencia injustificada a tres (3) sesiones consecutivas o cinco
(5) no consecutivas del Consejo Directivo, en el periodo de un (1)
año, salvo licencia autorizada.
En caso de vacancia, el Sector al que corresponda designará un reem-
plazante para completar el periodo correspondiente.
(179) Cfr. con lo dispuesto en el artículo 1 de la Ley Nº 26734, del 30 de diciembre de 1996, referido
a la creación y naturaleza de Osinerg.
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Mirko André Maldonado Meléndez
(180) Cfr. Artículo 1 que señala: “(...) La presente ley es de aplicación a los siguientes Organismos
a los que en adelante y para efectos de la presente Ley se denominará Organismos Regula-
dores: (...) b. Organismo Supervisor de la Inversión en Energía (Osinerg)”. De igual manera
el artículo 2 señala la naturaleza jurídica de los mismos: “(...) son organismos públicos des-
centralizados adscritos a la Presidencia del Consejo de Ministros, con personería de derecho
público interno y con autonomía administrativa, funcional, técnica, económica y financiera”.
El Reglamento (aprobado por Decreto Supremo Nº 054-2001-PCM del 9 de mayo de 2001) lo
define de la misma manera que en su ley de creación, incidiendo en su carácter de Organismo
Regulador.
(181) Así quedó establecido por la Ley Nº 28964, que modificó la Ley Nº 26734.
(182) Dejando para el Osinergmin la parte de observaciones, fijar y publicar las tarifas y sus fór-
mulas de reajuste mensuales, antes del 30 de abril de cada año. Esta facultad de fijar tarifas
también era anteriormente compartida por la Comisión de Tarifas de Energía (CTE), órgano
perteneciente en su momento al Ministerio de Energía y Minas. Luego de la fusión de la CTE
con el Osinerg surge el Osinergmin, entidad que adopta esta función.
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
(183) El artículo 34 de la Ley Orgánica del Poder Ejecutivo, referido a los instrumentos de evalua-
ción estratégica sobre los Organismos Públicos, establece que tales entidades “se sujetan a
la supervisión y fiscalización de su sector para verificar el cumplimiento de los objetivos de la
entidad, mediante los instrumentos previstos en las normas de la materia”; agregando que “la
Presidencia del Consejo de Ministros evalúa a los Organismos Públicos Ejecutores, a fin de
determinar la necesidad de su continuidad”.
(184) Tres años después de iniciado el proceso de privatización del mercado eléctrico se transfor-
mó en Osinergmin.
(185) Artículo 1.- Ámbito de aplicación y denominación: La presente Ley es de aplicación a los si-
guientes Organismos a los que en adelante y para efectos de la presente Ley se denominará
Organismos Reguladores:
a) Organismo Supervisor de la Inversión Privada en Telecomunicaciones (Osiptel);
b) Organismo Supervisor de la Inversión en Energía (Osinerg);
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Mirko André Maldonado Meléndez
1. Potestades normativas
2. Potestades decisorias
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
3. Potestades arbitrales
En tal virtud, con fecha 8 de julio de 1999, mediante Resolución del Con-
sejo Directivo N° 011-99-CD/OSIPTEL, se aprobó el Reglamento de Arbitraje
del Osiptel, mediante el cual se establece la creación de un centro que ten-
ga a su cargo la administración de los arbitrajes que sean sometidos a Osip-
tel, las reglas o pautas para el acceso al arbitraje administrado por este y el
procedimiento respectivo hasta la expedición del laudo, como resolución que
pone fin al conflicto.
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Mirko André Maldonado Meléndez
5. Potestades de fiscalización
6. Otras potestades
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
(187) Ambos Decretos legislativos fueron expedidos el mismo día (5 de noviembre de 1991) por el
Poder Ejecutivo, de conformidad a lo dispuesto en el artículo 188 de la antigua Constitución
de 1979 y en virtud de la delegación de facultades dispuesta por la Ley Nº 25327, relativas a
la eliminación de las prácticas monopólicas, controlistas y restrictivas de la libre competencia
en la producción de bienes y la prestación de servicios, permitiendo que se desenvuelva la
libertad de empresa y procurando el mayor beneficio de los usuarios.
(188) Por el cual se dispuso la eliminación de las prácticas monopólicas, controlistas y restrictivas
de la libre competencia en la producción de bienes y en la prestación de servicios, permitien-
do que la libertad de empresa se desenvuelva procurando el mayor beneficio de los usuarios
y consumidores (art. 1).
(189) El objetivo de la Ley de Telecomunicaciones (LT) fue eliminar la exclusividad que tenía el
Estado en la operación y provisión de los servicios de telecomunicaciones, promoviendo la
transferencia de las empresas de telecomunicación al sector privado. La LT fue diseñada para
promover la inversión extranjera en el sector y la libre competencia en todos los servicios de
telecomunicaciones en los que fuera posible. Para ello, la ley clasifica estos servicios para
efectos de su regulación, estableciendo la obligatoriedad de la interconexión de redes de
telecomunicación.
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Mirko André Maldonado Meléndez
(190) VÍRGALA FORURIA, E.: (2004, 40); MARTÍ SANCHÉZ, S.: (2006,101).
(191) Su presupuesto es financiado con los aportes de las empresas operadoras por concepto de
servicios de supervisión, constituidos por un porcentaje sobre el total de ingresos brutos de
las empresas prestadoras, su aporte es de 0.005% del monto facturado y cobrado dentro del
territorio nacional. Este aporte fue establecido por el artículo 6 del Decreto Ley Nº 26285, y el
monto del porcentaje fue determinado por el Reglamento del Opsitel, aprobado por el artículo
64 del D.S. Nº 062-94-PCM del 9 de agosto de 1994.
(192) Posteriormente pasó a la Presidencia del Consejo de Ministros (PCM), aunque también ha
estado bajo el ámbito del Ministerio de Economía y Finanzas (MEF).
92
Los organismos reguladores de los servicios públicos
93
CAPÍTULO IV
ORGANISMOS REGULADORES,
COMO AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS
INDEPENDIENTES (AAI)
95
Mirko André Maldonado Meléndez
96
Los organismos reguladores de los servicios públicos
En el Perú se considera que todo lo que tenga que ver con regular
un sector, es susceptible de contar con un órgano técnico especializado; el
cual no solo supervise las actividades que se desarrollen en el sector, sino
que quede configurado como un Organismo Regulador. Es posible que es-
tos organismos no hayan estado en la mente del jurista de la época, sino
más bien en las de los tecnócratas del Gobierno de turno. Quizás esa sea la
explicación.
(194) En tal sentido, el artículo 1 de la Ley Nº 26917 propugna la eliminación de todo tipo de exigen-
cia o formalidad que constituya una barrera de acceso al mercado de servicios de transporte.
(195) Datos adicionales se pueden consultarse en: <http://www.ositran.gob. pe/0/home.aspx>
(última visita: 08/04/2009).
(196) En la actualidad cuenta con 20 contratos supervisados: 13 concesiones de carreteras, 3 puer-
tos, 2 vías férreas y 2 aeropuertos.
97
Mirko André Maldonado Meléndez
Con anterioridad, he expuesto que el marco legal “sui géneris” que ex-
pidió el Gobierno peruano de la década de los noventa plasmó en la norma-
tiva la decisión política de privatización y concesión de infraestructura, pero
también la existencia de un Organismo Regulador. Mas, en el caso de Osi-
tran, en su momento también se le atribuyó la cautela imparcial y objetiva de
las políticas y normas dictadas por el Ministerio de Transportes, Comunica-
ciones, Vivienda y Construcción, sector al cual antes se encontraba adscri-
to, a fin de garantizar la eficiencia en la explotación de la infraestructura bajo
su ámbito, así como los intereses del Estado, de los inversionistas y de sus
usuarios. Esa situación ha cambiado a la fecha, ya que Ositran actualmen-
te se encuentra adscrito a la Presidencia del Consejo de Ministros (PCM).
(197) Este organismo regulador se creó por la necesidad de regular a posteriori el proceso de con-
cesiones y privatizaciones que pasó el Estado Peruano en la década de los noventa, como
parte de ese nuevo rol del Estado en la economía al cual hice mención al inicio del presente
trabajo.
(198) Vide Ley N° 27332 artículo 2.- Naturaleza de los Organismos Reguladores, además del ar-
tículo 16 de su Reglamento (Decreto Supremo Nº 004-2006-PCM), que recalca que: Ositran
“es un organismo público descentralizado, adscrito al Sector Transportes, Comunicaciones,
Vivienda y Construcción, con personería jurídica de Derecho Público Interno y autonomía ad-
ministrativa, funcional, técnica, económica y financiera; que ejerce funciones y competencias
y facultades contempladas en el Reglamento”.
98
Los organismos reguladores de los servicios públicos
la Ley Marco de los Organismos Reguladores - Ley N° 27332, para que cum-
pla un papel en la sociedad: velar por el interés general, en el sector en el
cual se desenvuelve.
(199) Estas funciones están expresadas en el artículo 3 de la Ley Nº 23733 - Ley Marco de los
Organismos Reguladores.
(200) El artículo 13 señala que Ositran cuenta con un Tribunal encargado de resolver las controver-
sias, como última instancia administrativa, y que lo resuelto por el Tribunal es de obligatorio
cumplimiento y constituye precedente vinculante en sede administrativa. Según la norma, el
Tribunal está conformado por cuatro miembros, nombrados por Resolución Suprema:
a) El Presidente, designado por el Consejo de Ministros, de una terna propuesta por el enton-
ces Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construcción.
b) Un miembro designado por la Presidencia del Consejo de Ministros.
c) Un miembro designado por el Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y
Construcción.
d) Un miembro designado por el Ministerio de Economía y Finanzas.
(201) Datos institucionales y otros se pueden consultar en: <http://www. sunass.gob.pe/> (última
visita: 06/06/2009).
99
Mirko André Maldonado Meléndez
(202) Vide artículo 1 del D.L. Nº 25965 del 19 de diciembre de 1992, en concordancia, con el ar-
tículo 13 del reglamento D.S. Nº 017-2001PCM de fecha 20 de febrero de 2001. El contenido
del mismo se encuentra en el siguiente enlace: <http://www.sunass.gob.pe/doc/normas%20
legales/sunass/dl25965.pdf> (última visita: 30/05/2009).
100
Los organismos reguladores de los servicios públicos
Por otro lado, el artículo 28 de la Ley Orgánica del Poder Ejecutivo de-
fine a los Organismos Reguladores como organismos públicos, sin más; o
como entidades desconcentradas del Poder Ejecutivo, con personería jurídi-
ca de Derecho Público, que tienen competencia de alcance nacional. En sen-
tido estricto, se trata de organismos públicos especializados y descentraliza-
dos, con funciones amplias en el sector dentro del cual desarrollan sus acti-
vidades. A pesar de que la Ley Orgánica del Poder Ejecutivo se refiere a los
Organismos Reguladores como entidades con un amplio poder, la realidad
nos dice que los reguladores, siguen sujetos en todo el sentido de la palabra
al Poder Ejecutivo de modo indirecto(203).
(203) Ver artículo 34, por el cual los Organismos Reguladores se sujetan a la supervisión y fiscali-
zación de su Sector para verificar el cumplimiento de los objetivos de la entidad, mediante los
instrumentos previstos en las normas de la materia.
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CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
(207) Cfr. La crítica de Gaspar Ariño sobre la presunta politización y captura del regulador. Diario
Expansión de fecha 18/07/2009.
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Mirko André Maldonado Meléndez
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
109
ANEXOS
LEY DE PROMOCIÓN DE LA INVERSIÓN PRIVADA
EN LAS EMPRESAS DEL ESTADO
DECRETO LEGISLATIVO Nº 674
(27/09/1991)
CONSIDERANDO:
Que, mediante Ley Nº 25327 el Congreso de la República ha delegado facultades
legislativas al Poder Ejecutivo para que, mediante Decretos Legislativos norme, entre
otros aspectos, el crecimiento de la inversión privada;
Que, el crecimiento de la inversión privada debe promoverse en todos los ámbitos
de la actividad económica nacional, propendiendo tanto al desarrollo de nuevas fuentes
de generación de bienes, servicios y empleo, cuanto a la modernización, saneamiento y
reforzamiento de las existentes;
Que, la Actividad Empresarial del Estado no ha arrojado, en conjunto, resultados
económicos y financieros satisfactorios, lo que, de un lado, ha impedido la generación de
los recursos destinados a mejorar sus sistemas productivos y administrativos, reflejándo-
se ello en los inadecuados precios con que ofrece sus bienes y servicios a la población;
y, de otro lado, ha contribuido a la generación del déficit fiscal, con el consiguiente impac-
to inflacionario;
Que, deben crearse las condiciones necesarias para el desarrollo y crecimiento de
la inversión privada en el ámbito de las empresas del Estado, con objeto de lograr la mo-
dernización, saneamiento y vigorización de las actividades a su cargo;
Que, teniendo en cuenta lo anterior, resulta indispensable, de un lado, otorgar a los
inversionistas privados las garantías de mecanismos claros y seguros de adquisición de
acciones y bienes de empresas del Estado, y del otro, al Estado Peruano, los instrumen-
tos necesarios para una recuperación económica en el más corto plazo, que le permita
contar con recursos para aplicarlos a la seguridad, la salud, la educación y la infraestruc-
tura vial, entre otros;
Que, adicionalmente al presente Decreto Legislativo, el Poder Ejecutivo presentará
al Congreso un Proyecto de Ley relativo a la reforma de la Actividad Empresarial del Esta-
do, que resulte compatible con la reestructuración y que racionalice tal actividad con base
en principios de eficiencia y de productividad;
Con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros; y,
Con cargo a dar cuenta al Congreso de la República;
Ha dado el Decreto Legislativo siguiente:
113
Mirko André Maldonado Meléndez
SECCIÓN I
DE LA PROMOCIÓN DE LA INVERSIÓN PRIVADA
EN LAS EMPRESAS DEL ESTADO
TÍTULO I
PRINCIPIOS GENERALES
TÍTULO II
ÓRGANOS PROMOTORES DE LA INVERSIÓN PRIVADA EN LA ACTIVIDAD
EMPRESARIAL DEL ESTADO
114
Los organismos reguladores de los servicios públicos
Corresponde a PROINVERSIÓN:
1. Establecer las empresas conformantes de la Actividad Empresarial del Estado en
que se aplicará alguna de las modalidades de promoción de la inversión privada a que se
refiere el artículo 2.
2. Definir la modalidad específica a emplearse, de conformidad a lo establecido en
el artículo 2 de la presente Ley.
3. Aprobar, previamente a su ejecución, el Plan de Promoción de la inversión priva-
da relativo a cada una de las empresas respectivas.
El Plan en Referencia será presentado a PROINVERSIÓN por el Comité Especial
respectivo.
4. Publicar en el diario oficial El Peruano el proyecto de contrato a suscribirse y el
contrato definitivo de transferencia de acciones y de activos de propiedad del Estado, en
el marco del Plan de Promoción de la Inversión Privada.
El proyecto de contrato deberá ser publicado con una anticipación no menor de
quince días hábiles a la fecha de su suscripción.
El contrato definitivo se publicará dentro de los cinco días hábiles posteriores a la fe-
cha de la suscripción del mismo.
5. Ejercer las otras atribuciones que le asigne la presente norma.
Las aprobaciones y decisiones de PROINVERSIÓN se adoptan por acuerdo de la
Comisión.
Tratándose de las materias referidas en los numerales 1, 2 y 3 precedentes, los
acuerdos PROINVERSIÓN deberán ser ratificados por Resolución Suprema, refrendada
por el Presidente del Consejo de Ministros y por el Ministro del Sector al cual pertenezca
la empresa afectada.
Artículo 5.- Los Comités Especiales se constituyen por Resolución Suprema, a pro-
puesta de la COPRI, con objeto de que conduzcan el proceso correspondiente en una o
varias de las empresas referidas en el numeral 1) del artículo anterior;
Estos Comités dependen directamente de la COPRI.
Artículo 6.- Los Comités Especiales ejercen las siguientes facultades, en el ámbito
del proceso de las empresas para las cuales han sido constituidos.
1. Elaborar el Plan a que se refiere el numeral 3) del artículo 4 y solicitar a la CO-
PRI su aprobación previa.
Tal Plan comprenderá principalmente lo siguiente:
a. El diseño general para la implementación de la modalidad de inversión privada
acordada.
b. El esquema de valorización de los bienes, a través de procedimientos general-
mente aceptados y expeditivos.
c. El plazo y el cronograma para la ejecución del proceso.
2. Promover, programar, regular, dirigir, supervisar y controlar la ejecución del proceso.
3. Administrar la partida que se le asigne del Fondo referido en la Sección III de esta
Ley y proponer a la COPRI el monto que cada empresa deberá aportar para solventar su
proceso.
4. Dictar todas las disposiciones que resulten pertinentes o que sean necesarias
para la ejecución del proceso.
5. Ejercer las otras atribuciones que les asigne la presente norma.
115
Mirko André Maldonado Meléndez
Artículo 7.- La competencia de los Comités Especiales en las materias a que se re-
fiere el artículo 5 de la presente Ley, es exclusiva y excluyente. Las entidades u órganos
societarios que a la fecha de vigencia de la presente norma estuvieran dotados de com-
petencia sobre dichas materias, ajustarán sus actividades a las directivas y normas que
dicten los Comités Especiales.
Artículo 8.- Las aprobaciones y decisiones de los Comités Especiales se adoptarán
por Acuerdo del Comité y serán comunicadas a la COPRI.
Artículo 9.- Las empresas sujetas al proceso de promoción de la inversión privada
están obligadas, bajo responsabilidad personal de sus Directores, a lo siguiente:
a. Cumplir las decisiones del Comité Especial relativas a tal proceso en la empresa.
b. Brindar a los representantes del Comité Especial las facilidades necesarias para
el cumplimiento de sus funciones, dentro de los principios de veracidad, eficiencia o
celeridad.
Tales obligaciones alcanzan a inversiones Cofide S.A., la Corporación Financiera de
Desarrollo-COFIDE, la Corporación Nacional de Desarrollo-CONADE, el Banco de la Na-
ción, y a todas las entidades estatales y regionales que sean titulares o representantes de
las acciones y/o activos de las empresas o entidades incluídas en el proceso de promo-
ción de la inversión privada a que se refiere el Decreto Legislativo Nº 674.
En los casos en que el Estado sea accionista minoritario de una empresa incluída
en el proceso, las obligaciones a que se refiere el presente artículo alcanzarán a los titu-
lares de las acciones del Estado en tal Empresa.
SECCIÓN II
TÍTULO I
DE LA REORGANIZACIÓN DE LAS EMPRESAS
DEL ESTADO
TÍTULO II
DE LA TRANSFERENCIA DE ACCIONES Y ACTIVOS
CAPÍTULO I
TRANSFERENCIA DE ACCIONES
Artículo 11.- La venta de las acciones de propiedad del Estado deberá realizarse
mediante oferta pública, bajo los mecanismos de:
1. Venta a través de la Bolsa de Valores, en Rueda de Bolsa o en Mesa de
Negociaciones.
2. Venta en subasta pública.
La COPRI podrá determinar otros mecanismos de venta mediante oferta pública.
Igualmente, y sin perjuicio de lo señalado en la parte final del primer párrafo del ar-
tículo 16, la COPRI puede aprobar la venta directa a accionistas, trabajadores de la em-
presa, ahorristas, en el caso de empresas bancarias y financieras, o a usuarios, en el
116
Los organismos reguladores de los servicios públicos
caso de empresas de servicio público, en los porcentajes que esta determine, promovién-
dose, en lo posible, el accionariado difundido.
El pago del precio en todos estos casos de oferta pública y venta directa es al con-
tado. Sin embargo, la COPRI puede aprobar el pago diferido del precio.
Las transferencias de acciones que se realicen conforme al presente Capítulo I, ten-
drán la garantía establecida por el artículo 59 del Decreto Legislativo Nº 755.
Artículo 12.- Las acciones no cotizadas en Bolsa podrán inscribirse en la Bolsa de
Valores, de acuerdo al procedimiento especial determinado por la Resolución CONASEV
Nº 059-91-EF/94.10.
Artículo 13.- La negociación de las acciones de empresas inscritas en la Bolsa de
Valores se hará de acuerdo a la normativa sobre la materia. La COPRI podrá excluir to-
tal o parcialmente, dichas acciones de la venta a través de la Bolsa de Valores, en cuyo
caso la venta se efectuará conforme a los otros mecanismos que este Capítulo habilita.
Artículo 14.- Las acciones no inscritas en Bolsa podrán transferirse a través de la
Mesa de Negociaciones de la Bolsa de Valores, de acuerdo al procedimiento especial de-
terminado por la Resolución CONASEV Nº 060-91-EF/94.10.
Artículo 15.- La subasta pública a que se refiere el numeral 2) del artículo 11 será
dirigida por el Comité Especial o por uno o varios representantes del mismo, sin requerir-
se la intervención de rematador o martillero público, mas sí de un Notario Público que cer-
tifique el acto de recepción de propuestas y la adjudicación de la buena pro.
En la venta de las acciones de propiedad del Estado mediante el sistema de subas-
ta pública se deberá observar lo siguiente:
a. En cada caso, la COPRI aprobará el procedimiento de la subasta, la forma de
pago del precio y el sistema de evaluación y calificación de ofertas.
b. Las convocatorias se efectuarán a través del diario oficial El Peruano y dos dia-
rios de circulación nacional, cuando menos con 20 días de anticipación. Las convocato-
rias deben señalar el día, hora y lugar de presentación de ofertas, así como los requisitos
y garantías de presentación.
c. Los interesados tendrán pleno acceso a toda la información sobre la situación de
la empresa, y en aquellos casos en que el Estado posea mayoría accionaria, se podrá
permitir el acceso a sus instalaciones.
d. La recepción de las ofertas y el otorgamiento de la buena pro se efectuarán con
la participación de un Notario Público.
e. La buena pro se otorgará a la mejor oferta presentada, de acuerdo al sistema de
evaluación preestablecido.
La venta de las acciones en subasta pública podrá sujetarse al compromiso de efec-
tuar nuevas inversiones, en la forma y condiciones que determine la COPRI.
El derecho de preferencia que eventualmente pudiera existir en beneficio de terce-
ros accionistas, no impide la realización de la subasta pública o de cualquier otro meca-
nismo de oferta pública, sino que simplemente obliga a trasladar a los beneficiarios la pro-
puesta ganadora para que ejerzan el derecho de preferencia, si lo desean, durante el pla-
zo que señale el Estatuto correspondiente. Si no se ejerce tal derecho dentro del plazo in-
dicado, se perfecciona la venta con el ganador de la oferta pública.
La COPRI, atendiendo a las circunstancias particulares de cada operación, puede
establecer otros mecanismos distintos al señalado en el párrafo anterior para materializar
el ejercicio del derecho de preferencia por los accionistas beneficiarios del mismo y para
la fijación del precio de venta respectivo.
117
Mirko André Maldonado Meléndez
Artículo 16.- Las subastas públicas deberán iniciarse con el precio base aprobado
por la COPRI. En caso de no presentarse ofertas o que estas no alcancen el precio base,
o que la subasta se declare desierta por cualquier razón, el Comité Especial convocará
nueva subasta. El acto de la nueva subasta se realizará en un plazo no menor de siete (7)
días naturales, contados desde la convocatoria.
No obstante, la COPRI puede establecer la suspensión de nuevas subastas, y de-
cidir otra modalidad para la transferencia y, de ser necesario, para el pago del precio, in-
cluyendo la venta directa y el pago diferido.
En el caso de realizarse una nueva subasta, el precio base podrá, a consideración
del COPRI, reducirse hasta el quince por ciento (15%), y así sucesivamente.
Para la fijación del precio base, debe aplicarse lo señalado en el artículo 18 de esta
norma.
Artículo 17.- La venta directa de acciones de una empresa del Estado a sus traba-
jadores se rige por el Título VI de la presente Ley.
Artículo 18.- En los casos de venta directa, la COPRI aprobará el valor comercial
de referencia de las acciones, asegurándose que se refleje adecuadamente la condición
de negocio en marcha de la respectiva empresa.
CAPÍTULO II
DE LA TRANSFERENCIA DE ACTIVOS
TÍTULO III
DE LA DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN
DE LAS EMPRESAS DEL ESTADO
Artículo 21.- La disolución y liquidación de empresas del Estado se regirá por el
procedimiento especial que será establecido mediante Decreto Supremo refrendado por
el Ministerio de Economía y Finanzas dentro de los 30 días calendarios de entrada en vi-
gencia de la presente Ley, y en su defecto por la Ley General de Sociedades.
118
Los organismos reguladores de los servicios públicos
TÍTULO IV
DE LOS AUMENTOS DE CAPITAL
TÍTULO V
DE LOS CONTRATOS DE ASOCIACIÓN EN PARTICIPACIÓN, PRESTACIÓN
DE SERVICIOS, ARRENDAMIENTO, GERENCIA Y OTROS
TÍTULO VI
DE LA PROMOCIÓN DE LA INVERSIÓN PRIVADA EN LOS TRABAJADORES
DE LAS EMPRESAS DEL ESTADO
Artículo 24.- Los trabajadores de las empresas en que el Estado es accionista ma-
yoritario tienen, el derecho preferencial para adquirir directamente acciones representati-
vas del capital social de las empresas en que laboran, hasta el límite del monto de sus be-
neficios sociales, cuando ese derecho es ejercido individualmente, y hasta el 10 % de ta-
les acciones, cuando la preferencia es ejercida conjuntamente, por lo menos, por el 75%
de los trabajadores.
La COPRI fijará el plazo para que los trabajadores ejerzan su derecho de preferen-
cia y la forma de determinar el precio respectivo. Solo una vez vencido este plazo, cabe
vender las acciones a terceros a través de los mecanismos que esta Ley habilita para ello.
Artículo 25.- Los trabajadores pueden adquirir los activos que se transfieran, par-
ticipando en la oferta pública respectiva o negociando su adquisición directa, en la medi-
da en que ello sea posible.
Artículo 26.- El derecho preferencial a que se refiere el artículo 24 solo correspon-
de a los trabajadores que tengan contrato de trabajo a plazo indeterminado y cuenten con
más de tres meses de antigüedad.
Artículo 27.- Para la adquisición de las acciones o de los activos a que se refiere
este Título, los empleadores o las Instituciones financieras depositarias adelantarán a sus
trabajadores que lo soliciten, las indemnizaciones y la compensación por tiempo de servi-
cios que les correspondan, a fin de que estos puedan adquirir tales bienes en propiedad.
Los adelantos tendrán carácter cancelatorio, y deberán ser empleados en su totali-
dad al pago del valor de las acciones o activos que adquiera el trabajador.
Artículo 28.- Si la transferencia de activos a los trabajadores implica el retiro de los
mismos con el objeto de formar una o varias empresas dedicadas a prestar servicios a la
empresa del Estado objeto del proceso de promoción de la inversión privada de que trata
esta Ley, la misma está facultada, previa aprobación de la COPRI, para contratar directa-
mente y sin más trámite sus servicios.
119
Mirko André Maldonado Meléndez
SECCIÓN III
DE LOS RECURSOS PARA LA PROMOCIÓN DE LA INVERSIÓN
PRIVADA EN EL ÁMBITO DE LA ACTIVIDAD
EMPRESARIAL DEL ESTADO
SECCIÓN IV
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS, TRANSITORIAS Y FINALES
PRIMERA.- Hasta que las respectivas empresas que conforman la Actividad Em-
presarial del Estado sean consideradas en la Resolución Suprema a que se refiere el ar-
tículo 4; estas quedan sujetas a la Ley de la Actividad Empresarial del Estado y a su Re-
glamento en lo que no se opongan a esta Ley; a las normas de austeridad y de contrata-
ción de obras y adquisiciones contenidas en las respectivas leyes de Presupuesto y a las
disposiciones sobre endeudamiento público.
Una vez expedida la Resolución Suprema a que se refiere el artículo 4, las respec-
tivas empresas quedarán sujetas al régimen de la actividad privada, sin más limitaciones
que las que rigen para las empresas del sector privado, en lo que no se opongan a esta
Ley, salvo que la COPRI decida la aplicación de uno o varios de los dispositivos señala-
dos en el párrafo anterior hasta la conclusión del proceso.
SEGUNDA.- No están comprendidas dentro de los alcances de la presente norma
las transferencias de acciones o activos que realicen las empresas que conforman la Ac-
tividad Empresarial del Estado en ejercicio del giro habitual de sus operaciones.
TERCERA.- Confiérase fuerza de Ley al Decreto Supremo Nº 067-91-EF.
CUARTA.- Las Empresas mencionadas en la Primera, Segunda y Tercera Dispo-
siciones Finales del Decreto Supremo Nº 041-91-EF, así como las incluidas en ese lista-
do posteriormente quedan comprendidas en los alcances del numeral 1 del artículo 4 de
la presente Ley.
120
Los organismos reguladores de los servicios públicos
QUINTA.- Los recursos que se obtengan como consecuencia del proceso a que se
refiere esta Ley, constituyen ingreso del Tesoro Público y deberán destinarse al desarro-
llo de programas orientados a la erradicación de la pobreza y a la pacificación del país.
El Tesoro Público canalizará al Gobierno Regional respectivo, un porcentaje, a de-
terminarse en cada caso por Decreto Supremo de los recursos que se obtengan por la
promoción de la inversión privada en las empresas transferidas a las regiones y en aque-
llas creadas por los Gobiernos Regionales en base a unidades operativas que les fueron
transferidas. El Gobierno Regional respectivo deberá utilizar los fondos obtenidos para los
mismos fines indicados en la parte final de primer párrafo de esta Disposición.
SEXTA.- A partir de la vigencia de esta Ley, quedarán derogados el Decreto Su-
premo Nº 041-91-EF y el Decreto Supremo Nº 149-91-PCM, solo en lo que se opongan
a esta Ley, y todas las otras disposiciones particulares o generales que se opongan a la
presente Ley.
SETIMA.- La presente Ley entrará en vigencia a los treinta (30) días de su publi-
cación en el diario oficial El Peruano.
OCTAVA.- Mediante Decretos Supremos, que se expedirán en cada caso, pueden
autorizarse en favor de las empresas del Estado que cumplan con transferir al tesoro pú-
blico, los recursos mencionados en la Quinta Disposición Final de esta Ley, créditos apli-
cables contra la deuda tributaria o de otra índole de tales empresas al Gobierno Centra, u
otras formas de compensación económica.
La forma, el monto y las condiciones específicas del crédito o compensación econó-
mica correspondiente, serán los que determinen en cada Decreto Supremo.
NOVENA.- Facúltese a la Comisión de Promoción de la Inversión Privada (COPRI)
para aplicar lo dispuesto en los incisos a), b), c) y d) del artículo 27 del Decreto Legislati-
vo Nº 816 y modificatorias, en las empresas incluidas o que hayan sido transferidas al am-
paro de esta ley, debiendo para tal fin emitir el Acuerdo correspondiente para cada caso,
previa opinión del Ministerio de Economía y Finanzas.
Asimismo, la COPRI acordará que se efectúen las deducciones correspondientes
que origine la aplicación de la medida, sea de los recursos que se obtengan como con-
secuencia del proceso de privatización o del patrimonio de la empresa de la que se trata.
POR TANTO: Mando se publique y cumpla, dando cuenta al Congreso;
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima a los veinticinco días del mes de setiembre
de mil novecientos noventa y uno.
ALBERTO FUJIMORI FUJIMORI
Presidente Constitucional de la República
CARLOS BOLOÑA BEHR
Ministro de Economía y Finanzas
VICTOR JOY WAY ROJAS
Ministro de Industria, Comercio Interior, Turismo e Integración
JAIME YOSHIYAMA TANAKA
Ministro de Transportes y Comunicaciones
Encargado de los Asuntos de la Presidencia del Consejo de Ministros
FERNANDO SÁNCHEZ ALBAVERA
121
Mirko André Maldonado Meléndez
122
LEY MARCO DE LOS ORGANISMOS REGULADORES DE LA
INVERSIÓN PRIVADA EN LOS SERVICIOS PÚBLICOS
LEY Nº 27332
(29/07/2000)
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la República
ha dado la Ley siguiente:
EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA;
Ha dado la Ley siguiente:
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
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LEY DE REPRESIÓN DE CONDUCTAS ANTICOMPETITIVAS
DECRETO LEGISLATIVO N° 1034
(25/06/2008)
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA:
POR CUANTO:
Que, de conformidad con lo establecido en el artículo 104 de la Constitución Políti-
ca del Perú, mediante Ley N° 29157, Ley que delega en el Poder Ejecutivo la facultad de
legislar sobre diversas materias relacionadas con la implementación del Acuerdo de Pro-
moción Comercial Perú - Estados Unidos de América, y con el apoyo a la competitividad
económica para su aprovechamiento, publicada el 20 de diciembre de 2007, el Congreso
de la República ha delegado en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar, entre otras ma-
terias, para la mejora del marco regulatorio;
Que, luego de más de quince años de aplicación del Decreto Legislativo N° 701, Ley
contra las Prácticas Monopólicas, Controlistas y Restrictivas de la Libre Competencia, el
diagnóstico evidencia que esta norma presenta una serie de deficiencias y vacíos, requi-
riéndose por ello una reforma integral;
Que, en ese sentido, resulta pertinente la dación de una nueva ley de control de
conductas anticompetitivas que precise su finalidad en consonancia con el objetivo pre-
visto en el acuerdo de promoción comercial antes mencionado; clarifique su ámbito de
aplicación (subjetivo, objetivo y territorial); destaque el principio de primacía de la reali-
dad; establezca conceptos claros y criterios de análisis que generen mayor predictibilidad
en su aplicación al establecer las conductas consideradas como anticompetitivas, como
prohibir de manera absoluta aquellas conductas colusorias consideradas a nivel interna-
cional como inherentemente anticompetitivas; redefina y mejore sustancialmente el pro-
cedimiento administrativo, incorporando plazos razonables y realistas, la preclusión en
el ofrecimiento de pruebas pero sin afectar el derecho de defensa, un mejor tratamiento
de las medidas cautelares y una diferenciación más clara entre el rol instructor y el reso-
lutivo; dote de mayor capacidad disuasiva el esquema de sanciones, mejorando los cri-
terios para establecerlas, incrementando el tope para casos de infracciones muy graves
y desarrollando la facultad de la autoridad de competencia para dictar medidas correcti-
vas; entre otros.
Que, sobre la base de dicho contenido, una nueva ley que prohíba y sancione el
abuso de la posición de dominio y las prácticas colusorias horizontales y verticales forta-
lecerá sustancialmente el marco regulatorio de defensa de la libre competencia, lo que, a
su vez, incentivará la eficiencia económica en los mercados, promoverá la competitividad
económica del país y mejorará el bienestar de los consumidores, estableciendo un am-
biente apropiado para las inversiones;
Con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros y con cargo a dar cuenta al Con-
greso de la República;
Ha dado el Decreto Legislativo siguiente:
129
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TÍTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
130
Los organismos reguladores de los servicios públicos
TÍTULO II
MERCADO RELEVANTE Y POSICIÓN DE DOMINIO
TÍTULO III
DE LAS CONDUCTAS ANTICOMPETITIVAS
Capítulo I
Sobre la Naturaleza de las Prohibiciones
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Mirko André Maldonado Meléndez
Capítulo II
Del Abuso de la Posición de Dominio
Capítulo III
De las Prácticas Colusorias Horizontales
132
Los organismos reguladores de los servicios públicos
competidores entre sí que tengan por objeto o efecto restringir, impedir o falsear la libre
competencia, tales como:
(a) La fijación concertada, de forma directa o indirecta, de precios o de otras condi-
ciones comerciales o de servicio;
(b) La limitación o control concertado de la producción, ventas, el desarrollo técni-
co o las inversiones;
(c) El reparto concertado de clientes, proveedores o zonas geográficas;
(d) La concertación de la calidad de los productos, cuando no corresponda a nor-
mas técnicas nacionales o internacionales y afecte negativamente al consumidor;
(e) La aplicación concertada, en las relaciones comerciales o de servicio, de condi-
ciones desiguales para prestaciones equivalentes, que coloquen de manera injustificada
a unos competidores en situación desventajosa frente a otros;
(f) Concertar injustificadamente la subordinación de la celebración de contratos a la
aceptación de prestaciones adicionales que, por su naturaleza o arreglo al uso comercial,
no guarden relación con el objeto de tales contratos;
(g) La negativa concertada e injustificada de satisfacer demandas de compra o ad-
quisición, o de aceptar ofertas de venta o prestación, de bienes o servicios;
(h) Obstaculizar de manera concertada e injustificada la entrada o permanencia de
un competidor a un mercado, asociación u organización de intermediación;
(i) Concertar injustificadamente una distribución o venta exclusiva;
(j) Concertar o coordinar ofertas, posturas o propuestas o abstenerse de estas en
las licitaciones o concursos públicos o privados u otras formas de contratación o adqui-
sición pública previstas en la legislación pertinente, así como en subastas públicas y re-
mates; u,
(k) Otras prácticas de efecto equivalente que busquen la obtención de beneficios
por razones diferentes a una mayor eficiencia económica.
11.2. Constituyen prohibiciones absolutas los acuerdos horizontales inter marca que
no sean complementarios o accesorios a otros acuerdos lícitos, que tengan por objeto:
a) Fijar precios u otras condiciones comerciales o de servicio;
b) Limitar la producción o las ventas, en particular por medio de cuotas;
c) El reparto de clientes, proveedores o zonas geográficas; o,
d) Establecer posturas o abstenciones en licitaciones, concursos u otra forma de
contratación o adquisición pública prevista en la legislación pertinente, así como en su-
bastas públicas y remates.
11.3. Las prácticas colusorias horizontales distintas a las señaladas en el numeral
11.2 precedente constituyen prohibiciones relativas.
Capítulo IV
De las Prácticas Colusorias Verticales
133
Mirko André Maldonado Meléndez
12.2. Las conductas ilícitas verticales podrán consistir en los supuestos tipificados
a modo de ejemplo en los numerales 10.2 del artículo 10 y 11.1 del artículo 11 de la pre-
sente Ley, según corresponda.
12.3. La configuración de una práctica colusoria vertical requiere que al menos una
de las partes involucradas tenga, de manera previa al ejercicio de la práctica, posición de
dominio en el mercado relevante.
12.4. Las prácticas colusorias verticales constituyen prohibiciones relativas.
TÍTULO IV
DE LAS AUTORIDADES DE DEFENSA
DE LA LIBRE COMPETENCIA
134
Los organismos reguladores de los servicios públicos
135
Mirko André Maldonado Meléndez
136
Los organismos reguladores de los servicios públicos
TÍTULO V
DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
SANCIONADOR
Capítulo I
De la Postulación
137
Mirko André Maldonado Meléndez
b) Una sucinta exposición de los hechos que motivan la instauración del procedi-
miento, la calificación jurídica de la posible infracción y, en su caso, las sanciones que pu-
dieran corresponder;
c) La identificación del órgano competente para la resolución del caso, indicando la
norma que le atribuya dicha competencia; y,
d) La indicación del derecho a formular descargos y el plazo para su ejercicio.
21.3. La resolución de inicio del procedimiento se informará a la Comisión en un pla-
zo no mayor de cinco (5) días hábiles y, en este mismo plazo, se notificará a los agentes
económicos denunciados y a quienes presentaron la denuncia de parte, las que se consi-
deran apersonadas al procedimiento por dicha presentación, de ser el caso.
21.4. La resolución que declare inadmisible o improcedente la denuncia es impug-
nable ante el Tribunal en el plazo de quince (15) días hábiles.
21.5. Admitida a trámite la denuncia, si la Secretaría Técnica lo considera pertinen-
te, publicará una nota sucinta sobre su objeto, de manera que cualquiera con interés le-
gítimo pueda apersonarse al procedimiento o simplemente aportar información a la inves-
tigación. Dicha nota se publicará en la página web del Indecopi, en el diario oficial El Pe-
ruano y en uno de los diarios de mayor circulación en el territorio nacional.
Artículo 22.- Plazo para la presentación de descargos
22.1. El denunciado o denunciados podrán contestar los cargos imputados en la re-
solución de inicio del procedimiento en un plazo de treinta (30) días hábiles, presentan-
do los argumentos que estime convenientes y ofreciendo las pruebas correspondientes.
22.2. Durante el plazo mencionado en el párrafo precedente, otras partes con in-
terés legítimo pueden apersonarse al procedimiento, expresando los argumentos y ofre-
ciendo las pruebas que resulten relevantes, previo cumplimiento de los requisitos para
formular una denuncia de parte.
Capítulo II
De las Medidas Cautelares
138
Los organismos reguladores de los servicios públicos
Capítulo III
Del Compromiso de Cese y la Solicitud
de Exoneración de Sanción
139
Mirko André Maldonado Meléndez
140
Los organismos reguladores de los servicios públicos
Capítulo IV
De la Instrucción
141
Mirko André Maldonado Meléndez
Capítulo V
De la Información Pública y Confidencial
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
Capítulo VI
De la Conclusión del Procedimiento en Primera Instancia
143
Mirko André Maldonado Meléndez
de informe oral, considerando la necesidad de dicha diligencia para contar con suficientes
elementos de juicio para resolver, con no menos de cinco (5) días de anticipación.
Artículo 35.- Preclusión en la presentación de pruebas y alegatos finales
35.1. Excepcionalmente, la Comisión dispondrá la actuación de medios probato-
rios adicionales si, a su juicio, resultan pertinentes para el esclarecimiento de los hechos
denunciados.
35.2. Si la Comisión ordena la actuación de medios probatorios adicionales, las par-
tes tendrán derecho a presentar los suyos, abriéndose una fase probatoria de treinta (30)
días hábiles, lo que será notificado a todas las partes del procedimiento.
35.3. Concluida la fase probatoria mencionada en el numeral anterior, la Comisión
podrá citar a las partes a una segunda audiencia de informe oral, con no menos de cin-
co (5) días de anticipación.
35.4. Las partes podrán presentar alegatos finales solo hasta los diez (10) días há-
biles siguientes de realizado el informe oral a que se refiere el numeral anterior. Las par-
tes no podrán presentar pruebas adicionales en sus alegatos finales.
35.5. Cualquier documento presentado con posterioridad al vencimiento del plazo
antes indicado no será tomado en consideración por la Comisión.
Artículo 36.- Resolución final
36.1. La Comisión tendrá un plazo de treinta (30) días hábiles contados a partir del
vencimiento del plazo que tienen las partes para presentar alegatos finales, para emitir
su pronunciamiento.
36.2. La resolución de la Comisión será motivada y decidirá todas las cuestiones
que se deriven del expediente. En la resolución no se podrá atribuir responsabilidad a los
involucrados por hechos que no hayan sido adecuadamente imputados en la instrucción
del procedimiento.
36.3. La resolución se notificará a las partes comprendidas en el procedimiento en
un plazo máximo de diez (10) días hábiles contados desde su expedición.
Capítulo VII
Del Procedimiento en Segunda Instancia
144
Los organismos reguladores de los servicios públicos
Capítulo VIII
Prescripción de la Infracción
145
Mirko André Maldonado Meléndez
TÍTULO VI
SANCIÓN Y ELIMINACIÓN
DE CONDUCTAS ANTICOMPETITIVAS
Capítulo I
De la Sanciones por la Infracción Administrativa
146
Los organismos reguladores de los servicios públicos
Capítulo II
Medidas Correctivas
Capítulo III
Multas coercitivas
147
Mirko André Maldonado Meléndez
última multa impuesta, hasta el límite de mil (1 000) UIT. Las multas impuestas no impiden
a la Comisión imponer una sanción distinta al final del procedimiento.
Artículo 48.- Multas coercitivas por incumplimiento de medidas correctivas
48.1. Si el obligado a cumplir una medida correctiva ordenada por la Comisión en
su resolución final no lo hiciera, se le impondrá una multa coercitiva equivalente al veinti-
cinco por ciento (25%) de la multa impuesta por infracción de la conducta anticompetitiva
declarada. La multa coercitiva impuesta deberá ser pagada dentro del plazo de cinco (5)
días hábiles, vencidos los cuales se ordenará su cobranza coactiva.
48.2. En caso de persistir el incumplimiento a que se refiere el párrafo anterior, la
Comisión podrá imponer una nueva multa coercitiva, duplicando sucesivamente el mon-
to de la última multa coercitiva impuesta, hasta que se cumpla la medida correctiva orde-
nada y hasta el límite de dieciséis (16) veces el monto de la multa coercitiva originalmen-
te impuesta.
48.3. Las multas coercitivas impuestas no tienen naturaleza de sanción por infrac-
ción de la conducta anticompetitiva.
TÍTULO VII
PRETENSIÓN DE INDEMNIZACIÓN
148
Los organismos reguladores de los servicios públicos
149
APRUEBA NORMAS QUE REGULAN LA PROMOCIÓN DE
INVERSIÓN EN TELECOMUNICACIONES
DECRETO LEGISLATIVO Nº 702
(07/11/1991)
Por disposición del artículo 3 del DECRETO LEY Nº 26096 publicado el 29/12/1992
se establece que la presente norma se denominará "Ley de Telecomunicaciones".
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la República del Perú, de conformidad con lo previsto en el artículo
188 de la Constitución Política del Perú, mediante Ley Nº 25327, ha delegado en el Po-
der Ejecutivo la facultad de legislar, entre otras materias, sobre pacificación nacional para
neutralizar la influencia de la subversión terrorista, con el apoyo de los medios de comu-
nicación social, de acuerdo con el artículo 37 de la Constitución y sobre el crecimiento de
la inversión privada para eliminar las prácticas monopólicas, controlistas y restrictivas de
la libre competencia;
Las normas vigentes en materia de telecomunicaciones han establecido un régimen
monopólico que ha impedido invertir a empresarios peruanos y extranjeros en este impor-
tante sector de desarrollo económico y social;
Este contexto legal ha originado un ostensible retraso en el desarrollo de los servi-
cios, perjudicando directamente a los usuarios y al país especialmente a los pobladores
de los lugares más apartados de los centros urbanos muchos de los cuales constituyen
hoy zonas de emergencia;
Es importante revertir la situación anterior mediante el uso de medios de comunica-
ción social que difundan sus transmisiones y programas, también en esas zonas, con ob-
jeto de permitir forjar una conciencia nacional que contrarrestre la propaganda disocia-
dora de los grupos subversivos, a su vez comprometidos con el narcotráfico. Además en
esta lucha por la pacificación nacional, la sociedad peruana en su conjunto, requiere de
los mejores y más eficaces medios de comunicación;
En tanto se expida una nueva Ley General de Telecomunicaciones que norme en
toda su amplitud el universo de las telecomunicaciones en el país, se hace preciso esta-
blecer reglas claras de administración y operación de los distintos servicios de telecomu-
nicación promoviendo la inversión privada y extranjera, eliminando las prácticas monopó-
licas, controlistas y restrictivas, de la libre competencia en la prestación de estos servicios
y garantizar seguridades de inversión;
Con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros;
Ha dado el Decreto Legislativo siguiente:
150
Los organismos reguladores de los servicios públicos
CAPÍTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
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Mirko André Maldonado Meléndez
CAPÍTULO II
SERVICIOS DE TELECOMUNICACIÓN
CLASIFICACIÓN GENERAL
CAPÍTULO III
SERVICIOS PORTADORES
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
Los proyectos para la aplicación de estos fondos serán seleccionados por el Orga-
nismo Supervisor de Inversión Privada en Telecomunicaciones y aprobados por el Minis-
terio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construcción, teniendo en cuenta los
servicios previstos y priorizados por el Plan Nacional de Telecomunicaciones.
CAPÍTULO IV
TELESERVICIOS O SERVICIOS FINALES
CAPÍTULO V
DISPOSICIONES COMUNES A LOS SERVICIOS PORTADORES
Y A LOS TELESERVICIOS O SERVICIOS FINALES
Artículo 17.- La red de servicios portadores está constituida por los sistemas de
transmisión de alta capacidad instalados e interconectados en todo el territorio nacional,
salvo aquellos que interconectan centrales de una misma empresa en una misma área
urbana.
Artículo 18.- La prestación de los servicios portadores o de los teleservicios, cuan-
do estos sean de carácter público, llevan implícita la facultad de ocupar o utilizar los bie-
nes de dominio público. Asimismo, por causa de necesidad y utilidad públicas o de interés
social, el Estado, para sí o para el concesionario que lo solicite, puede imponer servidum-
bres forzosas o realizar expropiaciones para llevar a efectos, la instalación de los servi-
cios de acuerdo a las leyes de la materia.
Artículo 19.- Cuando las redes de conducción de servicios de telecomunicación
tienen que extenderse dentro del área urbana o atraviesan zonas de interés histórico,
153
Mirko André Maldonado Meléndez
CAPÍTULO VI
SERVICIOS DE DIFUSIÓN
Artículo 20.- Son servicios de difusión los servicios de telecomunicación en los que
la comunicación se realiza en un solo sentido hacia varios puntos de recepción.
Se considera servicios de difusión entre otros, los siguientes:
- Servicios de radiodifusión sonora
- Servicio de radiodifusión de televisión
- Servicio de distribución de radiodifusión por cable
- Servicios de circuito cerrado de televisión.
El reglamento de esta Ley señalará los servicios de difusión y sus modalidades.
Artículo 21.- Los servicios de difusión se prestan en régimen de libre competencia,
estando prohibida cualquier forma de exclusividad, monopolio o acaparamiento.
Artículo 22.- Para prestar servicios públicos de difusión se requiere de concesión.
Para prestar servicios privados de difusión y de radiodifusión se requiere de autorizacio-
nes, permisos y licencias.
Artículo 23.- Para obtener autorizaciones que faculten a prestar servicios de difu-
sión, además de los requisitos que señale el reglamento, se exigirá que las personas na-
turales o jurídicas solicitantes y sus accionistas sean de nacionalidad peruana.
Artículo 24.- Una misma persona natural o jurídica no podrá ser titular de autori-
zaciones y licencias de más de una estación de radiodifusión en la misma banda de fre-
cuencia, por localidad. Esta misma restricción opera en relación con los accionistas de
una empresa concesionaria.
Se considera como una sola persona jurídica, a dos o más personas jurídicas que
tengan como accionista, asociado, director o gerente común a una misma persona natu-
ral, pariente de esta dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad.
Artículo 25.- Cualquier modificación en la titularidad de las acciones de las empre-
sas que operen servicios de radiodifusión deberá ser puesta en conocimiento inmediato
del Ministerio de Transportes y Comunicaciones.
Artículo 26.- Los servicios de radiodifusión se prestarán de acuerdo con los planes
nacionales e internacionales de desarrollo y de asignación de frecuencias. El Estado re-
servará para sí; frecuencias en cada una de las bandas de radiodifusión sonora y de tele-
visión, comprendidos en el Plan Nacional de Asignación de Frecuencias.
Artículo 27.- En concordancia con los artículos 131 y 134 de la Constitución Política
del Perú, el Jurado Nacional de Elecciones, durante los procesos electorales, velará por-
que las empresas que prestan servicios de radiodifusión otorguen, en igualdad de condi-
ciones comerciales sin discriminación de ninguna clase, espacios a los partidos políticos,
agrupaciones políticas o candidatos debidamente inscritos en el Jurado Nacional de Elec-
ciones y que participen en la contienda electoral.
Artículo 28.- Es competencia del Ministerio de Transportes y Comunicaciones otor-
gar autorización a empresas privadas nacionales que se organicen para producir progra-
mas de radio y televisión.
154
Los organismos reguladores de los servicios públicos
CAPÍTULO VII
SERVICIOS DE VALOR AÑADIDO
Artículo 32.- Son servicios de valor añadido aquellos que, utilizando como sopor-
te servicios portadores o finales o de difusión, añaden alguna característica o facilidad al
servicio que les sirve de base.
Se considera como servicios de valor añadido entre otros el facsímil; el videotex,
el teletexto, la teleacción, telemando, telealarma, almacenamiento y retransmisión de da-
tos, teleproceso.
El reglamento de esta Ley señalará los servicios de valor añadido y sus modalidades.
Artículo 33.- Los servicios de valor añadido se prestan en régimen de libre
competencia.
Artículo 34.- La explotación de los servicios de valor añadido podrá ser realizada
por cualquier persona natural o jurídica, observando las regulaciones contenidas en la
presente Ley y sus reglamentos. Para la prestación de servicios de valor añadido no se
requiere autorización previa, sin embargo, las empresas prestadoras de estos servicios
se inscribirán en el registro pertinente del Ministerio de Transportes y Comunicaciones.
Artículo 35.- Es facultad del Ministerio de Transportes y Comunicaciones suspen-
der un servicio de valor añadido en caso de que su operación cause perjuicio a la red de
telecomunicaciones.
Artículo 36.- Los servicios de valor añadido que requieren de redes propias de te-
lecomunicación, distintas a las de los servicios portadores o teleservicios, requerirán ex-
presa autorización del Ministerio de Transportes y Comunicaciones.
CAPÍTULO VIII
DISPOSICIONES COMUNES A LOS SERVICIOS DE TELECOMUNICACIÓN
155
Mirko André Maldonado Meléndez
Las bases y conducción del concurso público de ofertas estará a cargo de la Direc-
ción General de Telecomunicaciones del Ministerio de Transportes y Comunicaciones.
Artículo 38.- La prestación de teleservicios o servicios finales de telecomunicacio-
nes podrá ser reglamentada por el Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda
y Construcción, a propuesta del Organismo Supervisor de Inversión Privada en Teleco-
municaciones. Se reconoce a las personas el derecho de iniciativa para proponer la regu-
lación de nuevos servicios.
Artículo 39.- En los trámites seguidos para obtener concesiones, autorizaciones,
permisos, licencias y tarifas no son de aplicación las normas que otorgan derechos por
mérito del silencio administrativo.
Artículo 40.- En virtud del principio de neutralidad las entidades explotadoras de te-
lecomunicaciones que sean titulares de concesiones o autorizaciones para prestar dos o
más servicios de telecomunicación en forma simultánea, están obligadas a llevar contabi-
lidad separada de sus actividades.
Artículo 41.- Las empresas explotadoras de servicios portadores y teleservicios o
servicios finales, para explotar servicios de valor añadido, deben necesariamente garan-
tizar que no utilizarán su condición de operadores de tales servicios, para obtener venta-
jas en relación a empresas competidoras explotadoras de servicios de valor añadido, im-
pidiendo la sana competencia.
Artículo 42.- El servicio de radioaficionados es un servicio de radiocomunicación
que tiene propósitos de interconexión, entrenamiento, experimentación e investigación.
Este servicio es llevado a cabo por radioaficionados, es decir, por personas debidamente
autorizadas, motivadas por una particular afición y por el deseo de servir a la comunidad,
sin ningún interés político ni de lucro. El Estado reglamentará esta actividad, la que esta-
rá sometida al control del Ministerio de Transportes y Comunicaciones.
CAPÍTULO IX
SERVICIOS PÚBLICOS, PRIVADOS Y DE RADIODIFUSIÓN
156
Los organismos reguladores de los servicios públicos
Artículo 46.- Serán considerados servicios privados de interés público, aquellos de-
nominados de radiodifusión y que incluyen emisiones sonoras y de televisión.
Artículo 47.- Los servicios de radiodifusión educativos tendrán tratamiento especial
definido en el reglamento de esta Ley. Para estos fines el Estado queda exceptuado de la
prohibición contenida en artículo 24 de esta ley.
CAPÍTULO X
EXCEPCIONES A LA PRESENTE LEY
CAPÍTULO XI
CONCESIONES, AUTORIZACIONES, PERMISOS Y LICENCIAS
Artículo 50.- Llámase concesión al acto jurídico mediante el cual el Estado cede a
una persona natural o jurídica la facultad de prestar un servicio portador, final o de difu-
sión con carácter público. La concesión se perfecciona mediante contrato escrito de con-
cesión, aprobado por resolución del titular del Sector.
Artículo 51.- Llámase autorización a la facultad que otorga el Estado a personas
naturales o jurídicas para establecer un servicio de telecomunicación, que no requiera de
concesión para instalar y operar equipos de radiocomunicaciones.
Corresponde al Ministerio de Transportes y Comunicaciones otorgar estas
autorizaciones.
Artículo 52.- Llámase permiso a la facultad que otorga el Estado a personas na-
turales o jurídicas para instalar en un lugar determinado, equipos de radiocomunicación.
Artículo 53.- Llámese licencia a la facultad que otorga el Estado a personas natura-
les o jurídicas para operar un servicio de radiocomunicación autorizado.
Artículo 54.- Los derechos otorgados por el Estado en los artículos anteriores son
intransferibles, salvo previa autorización del Ministerio de Transportes y Comunicacio-
nes. La inobservancia de esta condición produce la resolución de pleno derecho del con-
trato de concesión o la anulación automática en el caso de autorizaciones, permisos y
licencias.
Artículo 55.- En todos los casos la concesión para prestar servicios públicos, debe
indicar fundamentalmente:
- El plazo de duración de la concesión.
- Plan mínimo de expansión del servicio.
- Los casos específicos en que puede permitirse la subcontratación.
- Área de cobertura del servicio.
- Compatibilidad de las distintas generaciones de equipos terminales que una vez
homologados, pueden conectarse.
157
Mirko André Maldonado Meléndez
CAPÍTULO XII
ESPECTRO DE FRECUENCIAS RADIOELÉCTRICAS O ESPECTRO
RADIOELÉCTRICO
158
Los organismos reguladores de los servicios públicos
Artículo 64.- De la recaudación por concepto del canon a que se refiere el artículo
anterior, se destinará un porcentaje, que se señalará por decreto supremo, a financiar
el Presupuesto del Organismo Supervisor de Inversión Privada en Telecomunicaciones.
Artículo 65.- El uso del segmento espacial radioeléctrico mediante satélites se re-
girá eminentemente por el derecho internacional. El segmento terrestre será regulado por
la presente norma y su correspondiente Reglamento.
Artículo 66.- La utilización del espectro radioeléctrico se efectuará de acuerdo al
Plan Nacional de Asignación de Frecuencias.
CAPÍTULO XIII
NORMALIZACIÓN Y HOMOLOGACIÓN DE EQUIPOS Y APARATOS
DE TELECOMUNICACIÓN
Artículo 67.- Todo equipo o aparato que haya de conectarse a una red para prestar
cualquier tipo de servicio deberá contar con el correspondiente certificado de homologa-
ción, otorgado por el Ministerio de Transportes y Comunicaciones, con el objeto de garan-
tizar el correcto funcionamiento de la red y la seguridad del usuario.
Artículo 68.- Los equipos y aparatos de telecomunicación que utilizan las Fuerzas
Armadas serán determinados por el Ministerio de Defensa. Dicho Ministerio debe ase-
gurar la compatibilidad de estos equipos y aparatos cuando se interconecten a la red
pública.
Artículo 69.- Para la importación, fabricación y venta en el país de cualquier equipo
o aparato de telecomunicación es requisito estar homologado.
El Ministerio de Transportes y Comunicaciones aprobará y publicará una lista de
marcas y modelos homologados. La inclusión en esta lista supone el cumplimiento auto-
mático del requisito que exige este artículo. Esta lista será permanentemente actualizada
de oficio, o a petición de parte.
Artículo 70.- La importación, venta e instalación en el país de equipos para estacio-
nes transmisoras radioeléctricas en general, requerirán de autorización previa del Minis-
terio de Transportes y Comunicaciones.
CAPÍTULO XIV
MERCADOS DE SERVICIOS
159
Mirko André Maldonado Meléndez
concertadas entre empresas que produzcan o puedan producir el efecto de restringir, im-
pedir o falsear la competencia.
Estas prácticas dan lugar a la adopción de medidas correctivas por parte del Orga-
nismo Supervisor de Inversión Privada en Telecomunicaciones, de cumplimiento obligato-
rio por las empresas infractoras.
Artículo 74.- Por Decreto Supremo se podrá restringir el número de concesionarios
de un determinado servicio.
Las restricciones adoptadas pueden incorporarse en los contratos de concesión.
En los casos antes referidos será obligatorio el otorgamiento de las concesiones por
el mecanismo del concurso público.
Artículo 75.- En las relaciones comerciales de empresas que prestan servicios pú-
blicos de telecomunicaciones, está prohibida la aplicación de condiciones desiguales para
prestaciones equivalentes, que creen situaciones desventajosas entre competidores.
Artículo 76.- El Organismo Supervisor de Inversión Privada en Telecomunicacio-
nes, sobre la base de los principios de neutralidad e igualdad de acceso, establecerá las
normas a que deben sujetarse los convenios de interconexión de empresas. Estas nor-
mas son obligatorias y su cumplimiento es de orden público.
Artículo 77.- El usuario, en la medida que sea técnicamente factible, tiene el dere-
cho de elegir el operador del servicio de telecomunicaciones que a su criterio le conven-
ga. En este sentido, las empresas que presten servicios de telecomunicaciones se abs-
tendrán de realizar prácticas que impidan o distorsionen el derecho del usuario a la libre
elección.
Artículo 78.- Toda empresa que preste servicios públicos de Telecomunicaciones
deberá establecer, una vía expeditiva para atender los reclamos, relacionados con los
servicios, que planteen los usuarios. El plazo y términos para resolver el reclamo son los
previstos en el reglamento, en caso de que la empresa no resuelva el reclamo dentro del
plazo fijado en el reglamento, se entenderá resuelto este en favor del usuario.
El reglamento establecerá los casos en los que el usuario podrá recurrir al Organis-
mo Supervisor de Inversión Privada en Telecomunicaciones en caso de denegación de
reclamos.
CAPÍTULO XV
ORGANISMO SUPERVISOR DE INVERSIÓN PRIVADA
EN TELECOMUNICACIONES
160
Los organismos reguladores de los servicios públicos
161
Mirko André Maldonado Meléndez
Artículo 83.- Las partes pueden optar por darte al proceso señalado en el artículo
anterior, la naturaleza de juicio arbitral, con los efectos previstos en el artículo 1909o. y si-
guientes del Código Civil, adecuándose el procedimiento en lo que fuere necesario.
Artículo 84.- La vía administrativa previa es obligatoria para las empresas explo-
tadoras de servicios públicos de telecomunicaciones. Lo resuelto en esta vía es de obli-
gatorio cumplimiento, salvo mandato judicial consentido que expresamente señale lo
contrario.
Artículo 85.- El Presidente del Organismo Supervisor de Inversión Privada en Te-
lecomunicaciones será designado mediante resolución suprema, por el Presidente de la
República de una terna que le será propuesta por el Presidente del Consejo de Ministros.
Artículo 86.- El Organismo Supervisor de Inversión Privada en Telecomunicaciones
estará dirigido por un Consejo Directivo que estará conformado de la siguiente manera:
1) El Presidente, designado de acuerdo al artículo anterior.
2) Un representante del Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y
Construcción, designado por el Presidente de la República.
3) Un representante del Ministerio de Economía y Finanzas designado por el Presi-
dente de la República.
4) Un representante de los usuarios de servicios de telecomunicación finales de ca-
rácter público.
5) Un representante designado por las empresas concesionarias de servicios
portadores.
6) Un representante designado por empresas concesionarias de teleservicios o
servicios finales.
Si las empresas mencionadas en los numerales 5) y 6) precedentes no designan
de acuerdo al reglamento un representante, el mismo será designado por el Presidente
de la República.
Los miembros del Consejo Directivo serán designados por un plazo de tres años y
tomarán sus decisiones con total independencia.
Un miembro del Consejo Directivo sólo cesará en sus funciones si:
1) Se retira o muere.
2) Presenta la renuncia a sus funciones por escrito y dirigida al Presidente de la
República.
3) Es removido de su cargo por el Presidente de la República por resolución funda-
mentada que exprese los motivos de la remoción.
Artículo 87.- El presupuesto de Osiptel será financiado con lo recaudado por con-
cepto de derechos, tasas, canon radioléctrico y multas, en un porcentaje que señalará el
reglamento de esta ley.
Artículo 88.- El régimen laboral y de remuneraciones del personal de Osiptel será
el correspondiente al régimen privado.
DISPOSICIONES ADICIONALES
162
Los organismos reguladores de los servicios públicos
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
163
LEY DE DESARROLLO DE LAS FUNCIONES Y FACULTADES
DEL ORGANISMO SUPERVISOR DE INVERSIÓN PRIVADA EN
TELECOMUNICACIONES - OSIPTEL
LEY N° 27336
(05/08/2000)
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la República
ha dado la Ley siguiente:
EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA;
Ha dado la Ley siguiente:
TÍTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
164
Los organismos reguladores de los servicios públicos
TÍTULO II
FACULTAD SUPERVISORA
165
Mirko André Maldonado Meléndez
para el ejercicio de sus funciones. En tales casos, Osiptel guardará la debida reserva en-
contrándose prohibido de publicar o difundir tal información.
6.2. Para efectos de preservar la confidencialidad de la información, el Osiptel está
obligado a restringir el acceso a la misma, bajo las responsabilidades civiles y penales
correspondientes.
6.3. Corresponde a Osiptel calificar la confidencialidad de la información, la misma
que será de acceso restringido.
Artículo 7.- Funcionarios que atenten contra la reserva de la información
Los funcionarios que atenten contra la reserva de la información confidencial o en
cualquier forma incumplan con lo establecido en la presente Ley serán sancionados de
acuerdo a la legislación aplicable.
Artículo 8.- Secreto e inviolabilidad de las comunicaciones
8.1. En ningún caso la autoridad competente puede solicitar información que signifi-
que la violación del derecho al secreto y la inviolabilidad de las comunicaciones, a que se
refiere el inciso 10) del artículo 2 de la Constitución Política del Perú.
8.2. Se atenta contra este derecho, cuando deliberadamente una persona que no es
quien cursa la comunicación ni es el destinatario, intenta conocer, alterar, publicar o utili-
zar el contenido de la misma o facilita que otra persona conozca la existencia o el conteni-
do de cualquier comunicación. Asimismo, cuando se sustrae, intercepta, interfiere o des-
vía el curso de la comunicación.
8.3. No constituye violación del derecho al secreto y la inviolabilidad de las teleco-
municaciones, ni afecta el derecho a la confidencialidad de la información personal, el ac-
ceso que tenga Osiptel a la información necesaria para cumplir sus funciones y, particu-
larmente, el ejercicio que haga de las facultades contempladas en el artículo 15 de la pre-
sente Ley. En ningún caso Osiptel podrá exigir la presentación de información que revele
el contenido de las comunicaciones.
Artículo 9.- Procedimientos especiales
Osiptel podrá establecer procedimientos especiales de supervisión cuando lo con-
sidere conveniente para facilitar el desarrollo de sus acciones supervisoras. Tales proce-
dimientos deben estar enmarcados en las disposiciones contenidas en la presente Ley
y deben ser aprobados por Resolución del Consejo Directivo de Osiptel, sin perjuicio del
procedimiento general que deberá aprobar el Consejo Directivo de dicho organismo y que
será de aplicación supletoria.
Artículo 10.- Titular de la supervisión y funcionarios autorizados
10.1. La acción de supervisión será efectuada por los funcionarios del Osiptel, ya
sea por las gerencias o por las instancias competentes de dicho organismo.
10.2. Para realizar una acción de supervisión, los funcionarios presentarán la iden-
tificación que los acredite como tales, salvo que se trate de una solicitud de información
formulada por una gerencia o instancia competente de Osiptel, o de los casos previstos
en el artículo 14.
Artículo 11.- Acceso de los funcionarios autorizados, equipos y colaboradores
11.1. Las entidades supervisadas deben brindar a los funcionarios autorizados toda
la información y facilidades que estos soliciten, lo que incluye el acceso a archivos y do-
cumentos, así como facilitar el ejercicio de todas las funciones que la presente Ley con-
fiere al Osiptel.
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
11.2. Los funcionarios autorizados del Osiptel podrán utilizar en su acción supervi-
sora los equipos que consideren necesarios. La entidad supervisada debe permitir el ac-
ceso de tales equipos, así como permitir el uso de sus propios equipos.
11.3. Los funcionarios de Osiptel podrán desempeñar sus funciones contando con la
participación, colaboración y asistencia de personal de Osiptel y/o de contadores o terce-
ros especialistas en cuestiones vinculadas al objeto de la supervisión. Estas personas po-
drán acceder a la información e instalaciones de la empresa supervisada, bastando para
ello que estén acompañados de un funcionario autorizado. De la misma manera, podrán
participar funcionarios de la Unidad Especializada en Concesiones de Telecomunicacio-
nes del Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construcción, a fin de su-
pervisar cuestiones de su competencia.
Artículo 12.- Inicio de la acción de supervisión
12.1. Cualquier acción de supervisión puede ser iniciada de oficio o a instancia de
parte, existiendo o no indicios de comisión de una infracción, con o sin citación previa de
la o las entidades supervisadas.
12.2. Osiptel puede optar por realizar la acción de supervisión desde sus instalacio-
nes, requiriendo de la entidad supervisada la remisión de la información necesaria, o pue-
de optar por el desplazamiento de los funcionarios de Osiptel a las instalaciones de la en-
tidad supervisada o a cualquier lugar donde fuera conveniente realizar la acción.
Artículo 13.- Plazos y condiciones para la entrega de información
13.1. Osiptel establecerá los plazos, condiciones y formas para la entrega de infor-
mación, los cuales deberán ser obligatoriamente observados por la empresa supervisa-
da para la entrega de la información requerida, atendiendo a su tipo disponibilidad y volu-
men. Ello incluye la posibilidad de Osiptel para presentar formularios o formatos a ser lle-
nados por la empresa supervisada.
13.2. Osiptel, de estimarlo conveniente, podrá disponer en ciertos casos la entrega
de información mediante el empleo de mecanismos informáticos o de transmisión de da-
tos en línea o similares.
13.3. En cualquier caso, el plazo otorgado por Osiptel para la entrega de informa-
ción no podrá ser inferior a 2 (dos) días hábiles. Este plazo no será aplicable si la acción
supervisora se realiza en las instalaciones de la entidad supervisora y los documentos, ar-
chivos o equipos se encuentran disponibles en estas.
Artículo 14.- Acción de la supervisión sin previo aviso
Los funcionarios de Osiptel o los especialistas instruidos para efectos de realizar
una acción de supervisión pueden comportarse como usuarios, potenciales clientes o ter-
ceros entre otros, a fin de lograr el cumplimiento del objeto de la acción supervisora, den-
tro de los límites establecidos en el artículo 4 de la presente Ley. En tales casos su ac-
ción no tiene que restringirse al trato o información que se les brinda a ellos directamen-
te, sino que puede incluir información respecto del trato e información que se brinda a
otras personas.
Artículo 15.- Facultades de supervisión
En cualquier acción de supervisión, los funcionarios responsables de efectuarlas,
las gerencias o las instancias competentes de Osiptel, dentro de los límites establecidos
en el artículo 8 de la presente Ley, están facultados para:
a) Exigir a las entidades supervisadas la exhibición o presentación de todo tipo de
documentos, expedientes, archivos y otros datos, incluyendo planos, libros contables,
comprobantes de pago, correspondencia comercial, registros magnéticos y, de ser el
caso, todos los programas e instrumentos que fueran necesarios para su lectura.
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Mirko André Maldonado Meléndez
168
Los organismos reguladores de los servicios públicos
17.2. En caso de que Osiptel no pudiera hacer uso de las facultades a que se refie-
re el párrafo precedente por resistencia de la entidad supervisada, corresponderá a esta
última comprobar que no ha incurrido en los actos ilícitos materia de supervisión.
Artículo 18.- Información de organismos públicos y de terceros
Osiptel, para el ejercicio de sus funciones, podrá solicitar la información que consi-
dere necesaria a cualquier organismo público o privado, así como a terceros en general.
Artículo 19.- Calidad de la información brindada a Osiptel
19.1. Toda información que se facilite o proporcione a Osiptel, ya sea por parte de la
entidad supervisada o de terceros, tendrá el carácter de declaración jurada.
19.2. Las respuestas a los cuestionarios o preguntas deberán ser completas, categó-
ricas y claras, de lo contrario, podrán ser considerados como indicios de incumplimiento.
Artículo 20.- Acta
20.1. Llevada a cabo una acción de supervisión fuera de las instalaciones de Osip-
tel, se procederá a dejar constancia de las incidencias observadas en un acta que será le-
vantada exclusivamente por el o los funcionarios de Osiptel, en el mismo acto y lugar en
que fuera realizada la acción. Una copia de esta acta deberá ser entregada a un repre-
sentante de la entidad supervisada, quien podrá dejar constancia en la misma acta de co-
mentarios referidos a la acción de supervisión.
20.2. El acta, debidamente suscrita por el funcionario de Osiptel responsable de la
acción constituye instrumento público.
Artículo 21.- Transcripción de las grabaciones
21.1. Las transcripciones de las grabaciones de las declaraciones realizadas duran-
te una acción de supervisión requiere ser certificada por un funcionario de Osiptel para ser
considerados instrumentos públicos.
21.2. Los interesados podrán solicitar el cotejo de la transcripción con la versión gra-
vada, a fin de comprobar su exactitud. Para tales efectos, las grabaciones deberán estar
a disposición de las entidades supervisadas involucradas.
Artículo 22.- Inmovilización e incautación de pruebas
22.1. En caso de encontrarse información que pueda probar comportamientos ilega-
les de la entidad supervisada, Osiptel podrá incautar o inmovilizar tales medios probato-
rios, ya sea que se trate de libros, archivos, registros, equipos o cualquier otro documen-
to o bien en general.
22.2. La incautación o inmovilización podrá prolongarse por un máximo de 10 (diez)
días útiles, a fin de no afectar el funcionamiento de la entidad supervisada.
22.3. La incautación de los medios probatorios deberá constar en un acta que se le-
vantará para tales efectos
Artículo 23.- Medidas específicas
23.1. Osiptel, mediante resolución de sus instancias competentes, podrá aplicar me-
didas cautelares y correctivas para evitar que un daño se torne irreparable, para asegurar
el cumplimiento de sus futuras resoluciones o para corregir una conducta infractora. Las
medidas correctivas incluyen la posibilidad de que los funcionarios de Osiptel accedan di-
rectamente a las instalaciones o equipos de las entidades supervisadas para realizar to-
das las acciones conducentes a hacer efectivas las disposiciones que este organismo hu-
biera dictado y que la entidad supervisada se hubiese resistido a cumplir reiteradamente.
169
Mirko André Maldonado Meléndez
TÍTULO III
IMPOSICIÓN DE SANCIONES ADMINISTRATIVAS
Las multas que se establezcan no podrán exceder el 10% (diez por ciento) de los in-
gresos brutos del infractor percibidos durante el ejercicio anterior al acto de supervisión.
25.2. En caso de infracciones leves puede sancionarse con amonestación escrita,
de acuerdo a las particularidades del caso.
Artículo 26.- Régimen de infracciones relacionadas con competencia y san-
ciones personales
26.1. Se exceptúa del artículo anterior las infracciones relacionadas con la libre
o legal competencia, a las cuales se aplicarán los montos establecidos por el Decre-
to Legislativo N° 701, el Decreto Ley N° 26122 y aquellas que las modifiquen o sustitu-
yan. Se aplicarán asimismo los criterios de gradación de sanciones establecidos en di-
cha legislación.
26.2. Osiptel podrá sancionar a las personas naturales o jurídicas que no tengan la
condición de operadoras de servicios públicos de telecomunicaciones, por incumplimien-
to de las normas de libre y leal competencia, en los casos a que se refiere el último pá-
rrafo del artículo 36 de la presente Ley, así como por incumplimiento de las resoluciones
emitidas en el procedimiento correspondiente.
26.3. Asimismo, serán aplicables los artículos 20 y 23 del Decreto Legislativo
N° 701, modificados por el Decreto Legislativo N° 807, en lo referido a la participación
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
y sanciones a los representantes legales o las personas que integran los órganos di-
rectivos de las empresas o entidades sancionadas. Estas disposiciones no solo se-
rán aplicables cuando se trate de infracciones relacionadas con la libre competencia,
sino también con la interconexión y con negativas directas o indirectas para acceder a
información.
Artículo 27.- Procedimiento administrativo sancionador
Toda sanción administrativa deberá ser impuesta previo procedimiento administrati-
vo sancionador, en el cual registran las siguientes reglas mínimas:
a) Se deberá otorgar al potencial sancionado la posibilidad de presentar descargos
por escrito, en un plazo no menor de 5 (cinco) días.
b) La instrucción y la imposición de sanción deberán recaer sobre órganos distintos.
c) Se notificará por escrito al posible sancionado, señalando:
I. Los actos u omisiones constitutivos de la instrucción;
II. La o las normas que prevén los mismos como infracciones administrativas;
III. El propósito de emitir una resolución que imponga una sanción; y
IV. El plazo durante el cual podrá presentar sus descargos por escrito.
d) Los medios impugnatorios suspenderán únicamente el cobro de la multa impuesta.
e) La multa se ejecutará de acuerdo al valor de la UIT vigente al momento de pago.
Artículo 28.- Independencia de responsabilidades
28.1. La responsabilidad administrativa es independiente de las responsabilidades
contractuales, civiles o penales que se originen por los hechos u omisiones que configu-
ren infracción administrativa.
28.2. Son independientes las infracciones administrativas relacionadas con el in-
cumplimiento de las normas sectoriales respecto de las infracciones administrativas rela-
cionadas con la leal o libre competencia.
28.3. Son también independientes las infracciones administrativas establecidas en
el Decreto Supremo N° 013-93-TCC, Texto Único Ordenado de la Ley de Telecomunica-
ciones y su Reglamento General que sean sancionadas por la Unidad Especializada en
Concesiones de Telecomunicaciones (UECT) del Ministerio de Transportes, Comunica-
ciones, Vivienda y Construcción.
Artículo 29.- Regímenes de beneficios
Osiptel aprobará un régimen de reducción o condonación del monto de la multa to-
mando en cuenta el momento de subsanación de la infracción y de acuerdo a las particu-
laridades del caso.
Artículo 30.- Gradación de la multa
Para la gradación de la multa a imponerse se tomarán en cuenta los siguientes
criterios:
a) Naturaleza y gravedad de la infracción.
b) Daño causado.
c) Reincidencia.
d) Capacidad económica del sancionado.
e) Comportamiento posterior del sancionado, especialmente la disposición para re-
parar el daño o mitigar sus efectos.
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Mirko André Maldonado Meléndez
172
Los organismos reguladores de los servicios públicos
DISPOSICIONES FINALES
DISPOSICIÓN DEROGATORIA
ÚNICA. - Derogaciones
Derógase el tercer párrafo del artículo 9 del Reglamento de Osiptel, los montos y
graduaciones de multas establecidas en el Decreto Supremo N° 013-93-TCC, Texto Úni-
co Ordenado de la Ley de Telecomunicaciones, así como todas las disposiciones que se
opongan a la presente Ley.
Comuníquese al señor Presidente de la República para su promulgación.
En Lima, a los diecisiete días del mes de julio del dos mil.
MARTHA HILDEBRANDT PÉREZ TREVIÑO
Presidenta del Congreso de la República
RICARDO MARCENARO FRERS
Primer Vicepresidente del Congreso de la República
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Mirko André Maldonado Meléndez
174
APRUEBA LA LEY DE CONCESIONES ELÉCTRICAS
DECRETO LEY Nº 25844
(19/11/1992)
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
POR CUANTO:
El Gobierno de Emergencia y Reconstrucción Nacional;
Con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros;
Ha dado el Decreto Ley siguiente:
TÍTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
Artículo 1.- Las disposiciones de la presente Ley norma lo referente a las activi-
dades relacionadas con la generación, transmisión, distribución y comercialización de la
energía eléctrica.
El Ministerio de Energía y Minas y el Osinerg en representación del Estado son los
encargados de velar por el cumplimiento de la presente ley, quienes podrán delegar en
parte las funciones conferidas.
Las actividades de generación, transmisión y distribución podrán ser desarrolladas
por personas naturales o jurídicas, nacionales o extranjeras. Las personas jurídicas de-
berán estar constituidas con arreglo a las leyes peruanas.
Artículo 2.- Constituyen Servicios Públicos de Electricidad:
a) El suministro regular de energía eléctrica para uso colectivo o destinado al uso
colectivo, hasta los límites de potencia fijados por el Reglamento; y,
b) La transmisión y distribución de electricidad.
El Servicio Público de Electricidad es de utilidad pública.
Artículo 3.- Se requiere concesión definitiva para el desarrollo de cada una de las
siguientes actividades:
a) La generación de energía eléctrica que utilice recursos hidráulicos, con potencia
instalada mayor de 500 KW;
b) La transmisión de energía eléctrica, cuando las instalaciones afecten bienes del
Estado y/o requieran la imposición de servidumbre por parte de este;
c) La distribución de energía eléctrica con carácter de Servicio Público de Electrici-
dad, cuando la demanda supere los 500 KW; y,
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TÍTULO II
COMISIÓN DE TARIFAS DE ENERGÍA
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TÍTULO III
CONCESIONES Y AUTORIZACIONES
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TÍTULO IV
COMITÉ DE OPERACIÓN ECONÓMICA DEL SISTEMA
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TÍTULO V
SISTEMA DE PRECIOS DE LA ELECTRICIDAD
Artículo 42.- Los precios regulados reflejarán los costos marginales de suministro y
se estructurarán de modo que promuevan la eficiencia del sector.
Artículo 43.- Estarán sujetos a regulación de precios:
a) La transferencia de potencia y energía entre generadores, los que serán determi-
nados por el COES, de acuerdo a lo establecido en el artículo 14 de la Ley para Asegurar
el Desarrollo Eficiente de la Generación Eléctrica.
Esta regulación no regirá en el caso de contratos entre generadores por la parte que
supere la potencia y energía firme del comprador.
b) Los retiros de potencia y energía en el COES que efectúen los Distribuidores y
Usuarios Libres, los mismos que serán determinados de acuerdo a lo establecido en el ar-
tículo 14 de la Ley para Asegurar el Desarrollo Eficiente de la Generación Eléctrica.
c) Las tarifas y compensaciones de Sistemas de Transmisión y Distribución.
d) Las ventas de energía de Generadores a concesionarios de distribución destina-
das al Servicio Público de Electricidad; excepto, cuando se hayan efectuado Licitaciones
destinadas a atender dicho Servicio, conforme a la Ley para Asegurar el Desarrollo Efi-
ciente de la Generación Eléctrica.
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
Artículo 65.- El costo de inversión será la anualidad del Valor Nuevo de Reempla-
zo del Sistema Económicamente Adaptado, considerando su vida útil y la Tasa de Actua-
lización establecida en el artículo 79 de la presente Ley.
Artículo 66.- El Valor Agregado de Distribución se calculará para cada concesiona-
rio considerando determinados Sectores de Distribución Típicos que serán establecidos
por el Ministerio de Energía y Minas, a propuesta de la Comisión de Tarifas Eléctricas, de
acuerdo al procedimiento que fije el Reglamento.
Artículo 67.- Los componentes señalados en el artículo 64, se calcularán para cada
Sector de Distribución Típico, mediante estudios de costos encargados por los concesio-
narios de distribución a empresas consultoras precalificadas por la Comisión de Tarifas
Eléctricas, la que elaborará los Términos de Referencia correspondientes y supervisará
el avance de los estudios.
Los estudios de costos considerarán criterios de eficiencia de las inversiones y de la
gestión de un concesionario operando en el país.
Artículo 68.- La Comisión de Tarifas Eléctricas, recibidos los estudios comunicará
a los concesionarios sus observaciones si las hubiere, debiendo estos absolverlas en un
plazo máximo de 10 días.
Absueltas las observaciones o vencido el término sin que ello se produjera, la Co-
misión de Tarifas Eléctricas establecerá los Valores Agregados de Distribución para cada
concesión, utilizando Factores de Ponderación de acuerdo a las características de cada
sistema.
Artículo 69.- Con los Valores Agregados de Distribución, obtenidos según los ar-
tículos precedentes, y los componentes a) y b) señalados en el artículo 63, Osinerg es-
tructurará un conjunto de precios para cada concesión.
Artículo 70.- La Comisión de Tarifas Eléctricas calculará la Tasa Interna de Retor-
no para conjuntos de concesionarios considerando un periodo de análisis de 25 años y
evaluando:
a) Los ingresos que habrían percibido si se hubiesen aplicado los Precios Básicos a
la totalidad de los suministros en el ejercicio inmediato anterior;
b) Los costos de operación y mantenimiento exclusivamente del sistema de distribu-
ción, para el ejercicio inmediato anterior, incluyendo las pérdidas; y,
c) El Valor Nuevo de Reemplazo de las instalaciones de cada empresa, con un va-
lor residual igual a cero.
Artículo 71.- Si las tasas, antes calculadas, no difieren en más de cuatro puntos
porcentuales de la tasa de Actualización señalada en el artículo 79 de la presente Ley, los
Valores Agregados de Distribución, que les dan origen, serán definitivos. En caso contra-
rio, estos valores deberán ser ajustados proporcionalmente, de modo de alcanzar el lími-
te más próximo superior o inferior.
Artículo 72.- Considerando los valores Agregados de Distribución definitivos de
cada concesionario, la Comisión de Tarifas Eléctricas fijará y publicará las tarifas definiti-
vas de distribución correspondientes y sus fórmulas de reajuste mensual, las que entra-
rán en vigencia el 1 de noviembre.
Artículo 73.- Las tarifas y sus fórmulas de reajuste tendrán una vigencia de cuatro
años, y solo podrán recalcularse, si sus reajustes duplican el valor inicial de las tarifas du-
rante el periodo de su vigencia.
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
Valores Agregados de Distribución, así como indicadores referentes a los precios que
existan en el mercado no regulado.
TÍTULO VI
PRESTACIÓN DEL SERVICIO PÚBLICO DE ELECTRICIDAD
Artículo 82.- Todo solicitante, ubicado dentro de una zona de concesión de distri-
bución, tendrá derecho a que el respectivo concesionario le suministre energía eléctrica,
previo cumplimiento de los requisitos y pagos que al efecto fije la presente Ley y el Regla-
mento, conforme a las condiciones técnicas que rijan en el área.
Los pagos efectuados constituyen derecho intransferible a favor del predio para el
cual se solicitó.
Artículo 83.- Para la dotación de nuevos suministros o ampliación de una poten-
cia contratada, el concesionario podrá exigir una contribución, con carácter reembolsable,
para el financiamiento de la extensión de las instalaciones hasta el punto de entrega y/o
para la ampliación de la capacidad de distribución necesaria.
Estas contribuciones tendrán la siguiente modalidad, a elección del usuario:
a) Aportes por KW, previamente fijado por el concesionario para los diferentes casos;
b) Construcción de las obras de extensión por el solicitante, previa aprobación del
proyecto por el concesionario, fijándose el valor nuevo de reemplazo de estas instalacio-
nes en la oportunidad de aprobar el proyecto; y,
c) Financiamiento por el solicitante para ejecutar las obras requeridas, al valor de-
terminado por el concesionario, obligándose este a ejecutarlas en un plazo determinado.
Artículo 84.- El usuario tendrá derecho a que se le reconozca las contribuciones
que realice mediante la entrega de las acciones de la Empresa, bonos u otras modalida-
des que garanticen su recuperación real.
La actualización de las contribuciones, a efectos de garantizar su recuperación real,
se efectuará teniendo en cuenta los factores de reajuste establecidos en el Reglamento.
La elección de la forma de devolución corresponderá al usuario. La Empresa con-
cesionaria, por ningún motivo, podrá cobrar gastos y/o comisiones por concepto de esta
devolución.
Artículo 85.- En el caso de solicitantes pertenecientes a zonas habitadas que cuen-
tan con habilitación urbana y que tengan un índice de ocupación predial –habitabilidad–
mayor a cuarenta por ciento (40%), corresponde al concesionario efectuar, a su costo, to-
das las obras de electrificación definitiva de dicha zona, incluyendo las redes secundarias
de servicio particular y alumbrado público.
En el caso de zonas habitadas que tengan habilitación urbana aprobada, pero cuyo
porcentaje de habitabilidad sea menor al señalado en el primer párrafo, corresponde a
los interesados ejecutar las redes primarias y secundarias e instalaciones de alumbrado
público conforme al proyecto previamente aprobado y bajo la supervisión de la empresa
concesionaria. En estos casos, los solicitantes podrán aportar con contribuciones reem-
bolsables de acuerdo al artículo 83 de la presente Ley, correspondiendo efectuar la devo-
lución de las contribuciones reembolsables a partir de la fecha en que el índice de ocupa-
ción predial sea mayor a cuarenta por ciento (40%).
En el caso de zonas habitadas que no cuentan con la habilitación urbana correspon-
diente, los solicitantes podrán requerir al concesionario la instalación de suministros pro-
visionales de venta en bloque en baja tensión, de conformidad con el procedimiento esta-
blecido en el Reglamento de la presente Ley.
191
Mirko André Maldonado Meléndez
192
Los organismos reguladores de los servicios públicos
Los concesionarios fijarán periódicamente los importes por concepto de corte y re-
conexión de acuerdo a lo que establezca el Reglamento.
Artículo 91.- En los casos de utilización ilícita, adicionalmente al cobro de los gas-
tos de corte, pago de la energía consumida y otros, las personas involucradas podrán ser
denunciadas ante el fuero penal.
Artículo 92.- Cuando por falta de adecuada medición o por errores en el proceso
de facturación, se considere importes distintos a los que efectivamente correspondan, los
concesionarios procederán al recupero o al reintegro, según sea el caso.
El monto a recuperar por el concesionario se calculará de acuerdo a la tarifa vigen-
te a la fecha de detección y considerando un periodo máximo de doce (12) meses ante-
riores a esta fecha. El recupero se efectuará en diez (10) mensualidades iguales sin in-
tereses ni moras.
En el caso de reintegro a favor del usuario, el monto se calcula de acuerdo a la tari-
fa vigente a la fecha de detección, considerando un periodo máximo de tres (3) años an-
teriores a esa fecha.
El reintegro al usuario se efectuará, a su elección, mediante el descuento de unida-
des de energía en facturas posteriores o en efectivo en una sola oportunidad, conside-
rando las mismas tasas de interés y mora que tiene autorizadas el concesionario para el
caso de deuda por consumo de energía.
Precísase que los intereses aplicables a las relaciones que se generen por la pres-
tación del servicio público de electricidad, en cualquier aspecto, se efectuará a una tasa
nominal y simple, no procediendo capitalización alguna.
Artículo 93.- Las reclamaciones de los usuarios respecto a la prestación del Ser-
vicio Público de Electricidad serán resueltas en última instancia administrativa por el
Osinerg, de conformidad a lo indicado en el reglamento.
Artículo 94.- La prestación del servicio de alumbrado público es de responsabilidad
de los concesionarios de distribución, en lo que se refiere al alumbrado general de ave-
nidas, calles y plazas.
La energía correspondiente será facturada al Municipio. De no efectuarse el pago
por dos meses consecutivos, el cobro se efectuará directamente a los usuarios, de acuer-
do al procedimiento fijado en el Reglamento. En este último caso, el Municipio dejará de
cobrar el arbitrio correspondiente.
Las Municipalidades podrán ejecutar a su costo, instalaciones especiales de ilumi-
nación, superior a los estándares que se señale en el respectivo contrato de concesión.
En este caso deberán asumir igualmente los costos del consumo de energía, operación
y mantenimiento.
Artículo 95.- En todo proyecto de habilitación de tierra o en la construcción de edifi-
caciones, deberá reservarse las áreas suficientes para instalación de las respectivas sub-
estaciones de distribución.
Artículo 96.- Los urbanizadores están obligados a ejecutar las obras civiles de cru-
ce de calzadas para el tendido de las redes de distribución, cuando corresponda, a fin de
evitar la rotura de las mismas.
Artículo 97.- Los concesionarios podrán abrir los pavimentos, calzadas y aceras de
las vías públicas que se encuentren dentro de su zona de concesión, dando aviso a las
Municipalidades respectivas y quedando obligadas a efectuar la reparación que sea me-
nester, en forma adecuada e inmediata.
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Mirko André Maldonado Meléndez
Artículo 98.- Los gastos derivados de la remoción, traslado y reposición de las ins-
talaciones eléctricas que sea necesario ejecutar como consecuencia de obras de ornato,
pavimentación y, en general, por razones de cualquier orden, serán sufragados por los in-
teresados y/o quienes lo originen.
Artículo 99.- Los estudios, proyectos y obras de las instalaciones necesarias para
la prestación del Servicio Público de Electricidad, deberán ser efectuados cumpliendo con
los requisitos que señalen el Código Nacional de Electricidad y demás Normas Técnicas.
Artículo 100.- Una vez al año, en la forma y en la oportunidad que determine el Re-
glamento, se efectuará una encuesta representativa a usuarios de una concesión, para
calificar la calidad del servicio recibido.
TÍTULO VII
FISCALIZACIÓN
TÍTULO VIII
GARANTÍAS Y MEDIDAS DE PROMOCIÓN A LA INVERSIÓN
Artículo 104.- Los contratos de concesión, una vez inscritos en los Registros Públi-
cos, constituyen ley entre las partes.
Artículo 105.- La caducidad de una concesión, por razones distintas de las señala-
das en la presente Ley, deberá ser indemnizada al contado, sobre la base del Valor Pre-
sente del Flujo Neto de Fondos a Futuro que la concesión genera a su propietario, em-
pleando la Tasa de Actualización establecida en el artículo 79 de la presente Ley.
Artículo 106.- Los concesionarios así como las empresas que se dediquen en for-
ma exclusiva a las actividades de generación, transmisión y distribución de energía eléc-
trica tendrán los siguientes derechos:
a) Fraccionamiento hasta en 36 mensualidades de los derechos Ad Valórem CIF
que grave la importación de bienes de capital para nuevos proyectos, expresados en mo-
neda extranjera.
194
Los organismos reguladores de los servicios públicos
TÍTULO IX
USO DE BIENES PÚBLICOS Y DE TERCEROS
Artículo 108.- Cuando un recurso hidráulico asignado para un determinado fin re-
quiera ser utilizado para generación eléctrica o viceversa, no se deberá afectar los dere-
chos del primero.
En dichos casos, la administración del recurso hidráulico se hará en forma conjunta
por todos aquellos que lo utilicen con fines distintos.
Artículo 109.- Los concesionarios sujetándose a las disposiciones que establezca
el Reglamento están facultados:
a) A usar a título gratuito el suelo, subsuelo y aires de caminos públicos, calles,
plazas y demás bienes de propiedad del Estado o municipal, así como para cruzar ríos,
puentes, vías férreas, líneas eléctricas y de comunicaciones;
b) A cortar los árboles o sus ramas que se encuentren próximos a los electroductos
aéreos y que puedan ocasionar perjuicio a las instalaciones, previo permiso de la autori-
dad competente; y,
c) A colocar soportes o anclajes en la fachada de los edificios y postes delante de
ellas.
En estos casos, el concesionario deberá resarcir los costos de reposición de las
áreas afectadas.
Artículo 110.- Las servidumbres para la ocupación de bienes públicos y privados,
se constituirán únicamente con arreglo a las disposiciones de la presente Ley.
Las servidumbres podrán ser:
a) De acueductos, embalses y de obras hidroeléctricas;
b) De electroductos para establecer subestaciones de transformación, líneas de
transmisión y distribución;
c) De Ocupación de bienes de propiedad particular, indispensables para la instala-
ción de subestaciones de distribución para Servicio Público de Electricidad y para el de-
sarrollo de la actividad de generación con Recursos Energéticos Renovables.
195
Mirko André Maldonado Meléndez
d) De sistemas de telecomunicaciones;
e) De paso para construir vías de acceso; y,
f) De tránsito para custodia, conservación y reparación de las obras e instalaciones.
Artículo 111.- Es atribución del Ministerio de Energía y Minas imponer con carácter
forzoso el establecimiento de las servidumbres que señala esta Ley, así como modificar
las establecidas. Para tal efecto, el Ministerio deberá oír al titular del predio sirviente, si-
guiendo el procedimiento administrativo que establezca el Reglamento.
Al imponerse o modificarse la servidumbre, se señalarán las medidas que debe-
rán adoptarse para evitar los peligros e inconvenientes de las instalaciones que ella
comprenda.
Artículo 112.- El derecho de establecer una servidumbre al amparo de la presente
Ley obliga a indemnizar el perjuicio que ella cause y a pagar por el uso del bien gravado.
Esta indemnización será fijada por acuerdo de partes; en caso contrario la fijará el Minis-
terio de Energía y Minas.
El titular de la servidumbre estará obligado a construir y conservar lo que fuere ne-
cesario para que los predios sirvientes no sufran daño ni perjuicio por causa de la servi-
dumbre. Además, tendrá derecho de acceso al área necesaria de dicho predio con fines
de vigilancia y conservación de las instalaciones que haya motivado las servidumbres, de-
biendo proceder con la precaución del caso para evitar daños y perjuicios, quedando su-
jeto a la responsabilidad civil pertinente.
Artículo 113.- Constituida la servidumbre para los fines de generación de energía
eléctrica, las obras e instalaciones requeridas para el aprovechamiento de las aguas, solo
podrán ser afectadas por servidumbre para actividades distintas a las que están destina-
das si se comprueba plenamente que la nueva servidumbre no perjudicará los fines del
servicio. En este caso, serán de cargo del titular de la nueva servidumbre los gastos que
haya que realizar para hacerla posible y las compensaciones correspondientes al dueño
del acueducto por el uso del mismo.
Artículo 114.- Las servidumbres de electroducto y de instalaciones de telecomuni-
caciones, se otorgarán desde la etapa del proyecto y comprenden el derecho del conce-
sionario de tender líneas por medio de postes, torres o por ductos subterráneos en pro-
piedades del Estado, municipales o de terceros, así como a ocupar los terrenos que sean
necesarios para instalar subestaciones de transformación y obras civiles conexas.
En las zonas urbanas, la servidumbre de electroducto no podrá imponerse sobre
edificios, patios y jardines, salvo las excepciones que se establezcan en el Código Nacio-
nal de Electricidad.
Artículo 115.- La constitución de la servidumbre de electroducto no impide al pro-
pietario del predio sirviente que pueda cercarlo o edificar en él, siempre que las construc-
ciones no se efectúen debajo de la línea de alta tensión y su zona de influencia y deje el
medio expedito para atender a la conservación y reparación del electroducto, respetan-
do las distancias mínimas de seguridad establecidas por el Código Nacional de Electrici-
dad para el efecto.
Artículo 116.- El Ministerio de Energía y Minas podrá imponer en favor de los con-
cesionarios y a solicitud de estos, servidumbre de ocupación temporal de los terrenos del
Estado, de las Municipalidades, de las entidades de propiedad del Estado o de particula-
res, destinadas a almacenes, depósitos de materiales, colocación de postería o cualquier
otro servicio que sea necesario para construcción de las obras.
Las servidumbres de ocupación temporal dan derecho al propietario del predio sir-
viente a percibir el pago de las indemnizaciones y compensaciones que establecen la
196
Los organismos reguladores de los servicios públicos
TÍTULO X
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS
Artículo 120.- En los casos de calamidad pública, conmociones internas y/o distur-
bios, el Estado deberá prestar a los concesionarios así como a las empresas que se de-
diquen a las actividades de generación, transmisión y distribución de energía eléctrica, la
ayuda necesaria para asegurar la protección de las obras e instalaciones a fin de garan-
tizar la continuidad de su operación.
Artículo 121.- El suministro de energía eléctrica con carácter de Servicio Público de
Electricidad, que no requiera de concesión, puede ser desarrollado por personas natura-
les o jurídicas con el permiso que será otorgado por los Concejos Municipales para cada
caso, quienes fijarán las condiciones del suministro de común acuerdo con los usuarios.
No obstante lo anterior, los titulares podrán solicitar al Ministerio de Energía y Minas
el otorgamiento de concesión para el desarrollo de estas actividades dentro de las dispo-
siciones de la presente Ley y Reglamento.
Artículo 122.- Las actividades de generación y/o de transmisión pertenecientes al
Sistema principal y/o de distribución de energía eléctrica, no podrán efectuarse por un
mismo titular o por quien ejerza directa o indirectamente el control de este, salvo lo dis-
puesto en la presente Ley.
197
Mirko André Maldonado Meléndez
TÍTULO XI
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
198
Los organismos reguladores de los servicios públicos
DISPOSICIÓN FINAL
199
Mirko André Maldonado Meléndez
DEFINICIONES
1. Barra: Es aquel punto de sistema eléctrico preparado para entregar y/o retirar
energía eléctrica.
2. Bloques Horarios: Son periodos horarios en los que los costos de generación
son similares, determinados en función de las características técnicas y económicas del
sistema.
3. Costo de Racionamiento: Es el costo promedio incurrido por los usuarios, al no
disponer energía, y tener que obtenerla de fuentes alternativas. Este costo se calculará
como valor único y será representativo de los déficit más frecuentes que pueden presen-
tarse en el sistema eléctrico.
4. Costo Medio: Son los costos totales correspondientes a la inversión, operación y
mantenimiento para un sistema eléctrico, en condiciones de eficiencia.
5. Costo Marginal de Corto Plazo: Costo de producir una unidad adicional de elec-
tricidad en cualquier barra del sistema de generación-transporte. Este varía por barra o
nodo.
6. Energía Firme: Es la máxima producción esperada de energía eléctrica, determi-
nada para una probabilidad de excedencia de noventa y cinco por ciento (95%) para las
200
Los organismos reguladores de los servicios públicos
201
APRUEBA LA LEY DEL ORGANISMO SUPERVISOR DE
INVERSIÓN EN ENERGÍA - OSINERG
LEY Nº 26734
(31/12/1996)
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la República
ha dado la Ley siguiente:
EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA;
Ha dado la ley siguiente:
TÍTULO I
NATURALEZA, OBJETO Y FUNCIONES
(*) Texto de acuerdo a la modificación dispuesta por la Ley Nº 28964, que crea el Osinergmin.
202
Los organismos reguladores de los servicios públicos
TÍTULO II
ORGANIZACIÓN
CAPÍTULO I
ESTRUCTURA DEL OSINERG
CAPÍTULO II
DEL CONSEJO DIRECTIVO
203
Mirko André Maldonado Meléndez
CAPÍTULO III
DE LA GERENCIA
204
Los organismos reguladores de los servicios públicos
y/o representantes del Osinerg tendrán, previa coordinación, libre acceso a todas las ins-
talaciones utilizadas por las personas naturales o jurídicas comprendidas dentro del ámbi-
to de su competencia, procurando no interferir en el normal desenvolvimiento de la activi-
dad correspondiente. En todos los casos se guardará reserva, se protegerán los secretos
industriales o comerciales, así como cualquier otra información relevante, bajo responsa-
bilidad del funcionario y/o representante correspondiente.
b) Efectuar las acciones de fiscalización directamente o a través de empresas fis-
calizadoras, de conformidad con lo establecido en la Primera Disposición Complementa-
ria de la presente norma.
c) Imponer sanciones y/o multas por infracciones a las disposiciones legales de
acuerdo con la escala de multas aprobada por Resolución Ministerial.
d) Ejercer los actos de coerción para el cobro de las deudas en favor del Osinerg,
por medio de ejecutores coactivos.
e) Conducir los sistemas de personal, presupuesto, contabilidad, adquisiciones y
control previo del Osinerg.
f) Ejercer las demás atribuciones que señale la Ley.
La Gerencia estará a cargo de un Gerente designado por el Presidente del Osinerg.
Su organización se establece en el Reglamento de la presente Ley.
TÍTULO III
RÉGIMEN LABORAL
TÍTULO IV
RÉGIMEN ECONÓMICO
205
Mirko André Maldonado Meléndez
de generación de acuerdo a lo señalado por el inciso g) del artículo 31 del Decreto Ley
Nº 25844 y normas reglamentarias.
b) Los aportes realizados por Perupetro S.A., de acuerdo a lo señalado por el inciso
g) del artículo 6 de la Ley Nº 26221.
c) Los montos por concepto de sanciones y multas, que en el ejercicio de sus funcio-
nes imponga el Osinerg.
d) Los aportes, asignaciones, donaciones, legados o transferencias por cualquier tí-
tulo provenientes de personas naturales o jurídicas, nacionales o extranjeras, incluyendo
las que provengan de la cooperación internacional.
El monto de los aportes a que alude el inciso a) precedente será determinado de con-
formidad por lo dispuesto en el inciso g) del artículo 31 del Decreto Ley Nº 25844 y nor-
mas reglamentarias. El monto de los aportes a que alude el inciso b) precedente, será de-
terminado de conformidad por lo señalado por el inciso g) del artículo 6 de la Ley Nº 26221.
Artículo 18.- Normas Presupuestales
Los ingresos del Osinerg serán considerados recursos directamente recaudados y
deberán ser administrados en el marco de lo dispuesto por las normas presupuestales vi-
gentes. El Ministro de Energía y Minas, aprobará el presupuesto del Osinerg.
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS
206
Los organismos reguladores de los servicios públicos
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Mirko André Maldonado Meléndez
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
DISPOSICIONES FINALES
209
LEY QUE TRANSFIERE COMPETENCIAS DE SUPERVISIÓN Y
FISCALIZACIÓN DE LAS ACTIVIDADES MINERAS AL OSINERG
LEY Nº 28964
(24/01/2007)
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la República ha dado la Ley siguiente:
EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA;
Ha dado la Ley siguiente:
210
Los organismos reguladores de los servicios públicos
211
Mirko André Maldonado Meléndez
Supervisoras, así como los costos de ensayos de laboratorio y otros que fueran necesa-
rios para la realización de las acciones de fiscalización.
El Arancel de Fiscalización Minera será establecido anualmente mediante resolu-
ción del Ministerio de Energía y Minas, previo informe técnico-económico de la Dirección
General de Minería.
El monto total del Arancel que corresponda a las actividades de fiscalización de
cada unidad será depositado por los titulares mineros al inicio del ejercicio anual.
El incumplimiento del depósito del monto anual del Arancel será causal de suspen-
sión de las autorizaciones y certificaciones expedidas para la realización de las operacio-
nes mineras.
Artículo 8.- Facilidades para la supervisión y fiscalización
Ninguna persona puede impedir a la empresa supervisora o a un funcionario, desig-
nados para estos fines, el desempeño de sus deberes, ocultar información o dar declara-
ciones falsas, destruir o rehusarse a entregar o a enviar cualquier documento o informa-
ción relacionado a la supervisión y fiscalización. El incurrir en estos actos es causal para
la aplicación de las sanciones correspondientes por parte del Osinergmin.
Artículo 9.- Accidentes fatales y situaciones de emergencia
Los accidentes fatales, así como las situaciones de emergencia de seguridad e hi-
giene minera y/o de naturaleza ambiental, deben ser comunicados por el titular minero al
Osinergmin dentro de las veinticuatro (24) horas de ocurridos.
En estos casos, el Osinergmin dispondrá la inspección sin perjuicio de las medidas
inmediatas que deberá tomar el titular de la actividad minera.
Artículo 10.- Paralización temporal de actividades en el área de trabajo
En el caso de existir indicios de peligro inminente, con la finalidad de proteger la vida
y salud de los trabajadores y medio ambiente, el Osinergmin puede ordenar la paraliza-
ción temporal de las actividades en cualquier área de trabajo de la unidad minera. De la
misma manera, levantará la orden de paralización y reanudación de las actividades cuan-
do considere que la situación de peligro ha sido remediada o solucionada.
Artículo 11.- Denuncias contra titulares de la actividad minera
Toda denuncia contra los titulares de la actividad minera en materia de Seguridad e
Higiene y Conservación y Protección del Ambiente, debe ser presentada ante el Osinerg-
min. En el Reglamento de Supervisión y Fiscalización se establecerán los procedimien-
tos a seguir en estos casos.
Artículo 12.- Procedimientos legales contra funcionarios del Osinergmin y de
las Empresas Supervisoras
No podrán ser iniciados procedimientos judiciales contra funcionarios del Osinerg-
min y de las Empresas Supervisoras que contrate, por actos realizados en el ejercicio de
sus funciones fiscalizadoras sin que previamente se hayan concluido los procedimientos
administrativos correspondientes.
Artículo 13.- Facultades del organismo competente
Para efectos de las funciones de supervisión y fiscalización de las actividades mi-
neras, el Consejo Directivo del Osinergmin está facultado para tipificar los hechos y omi-
siones que configuran infracciones administrativas, así como a graduar las sanciones.
La infracción será determinada en forma objetiva y sancionada administrativa-
mente de acuerdo a la Escala de Multas y Sanciones que apruebe el Consejo Directi-
vo del Osinergmin, la cual podrá contemplar entre otras, sanciones pecuniarias, comiso
de bienes, internamiento temporal de equipos y maquinarias, cierre de establecimientos,
212
Los organismos reguladores de los servicios públicos
213
Mirko André Maldonado Meléndez
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS
TRANSITORIAS
ÚNICA.- Sustitúyese el inciso vi) del numeral 2 del artículo 4 de la Ley N° 28927,
por el siguiente texto:
“Artículo 4.- Austeridad
Establécense las siguientes medidas de austeridad:
214
Los organismos reguladores de los servicios públicos
(...)
2. En acciones de personal
Queda prohibido el ingreso de personal por servicios personales y el nombramien-
to, salvo los casos siguientes:
(...)
vi) La cobertura de plazas vacantes ya existentes y presupuestadas en los Cuadros
de Asignación de Personal y Presupuestos Analíticos de Personal aprobados del Ositran
(9 plazas), del Osiptel (11 plazas) y del Indecopi (42 plazas), con el objeto de garantizar
el cabal cumplimiento de las funciones que les asigna la ley, atendiendo al incremento de
su carga laboral, producido dentro del marco de sus funciones. Asimismo, la cobertura de
plazas necesarias para que el Osinergmin pueda cumplir con las nuevas competencias
dispuestas por Ley, cuya determinación será aprobada por la Presidencia del Consejo de
Ministros, mediante decreto supremo. Estos Organismos financian la cobertura autoriza-
da con recursos directamente recaudados, sin comprometer recursos del Tesoro Público
y deben remitir informe sobre las acciones realizadas al Congreso de la República, a tra-
vés de la Comisión de Presupuesto y Cuenta General de la República”.
215
LEY DE SUPERVISIÓN DE LA INVERSIÓN PRIVADA
EN INFRAESTRUCTURA DE TRANSPORTE DE USO PÚBLICO
Y PROMOCIÓN DE LOS SERVICIOS DE TRANSPORTE AÉREO
LEY Nº 26917
(23/01/1998)
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
POR CUANTO:
La Comisión Permanente del Congreso de la República ha dado la Ley siguiente.
LA COMISIÓN PERMANENTE DEL CONGRESO DE LA REPÚBLICA;
Ha dado la Ley siguiente:
Capítulo I
Disposiciones Generales
Capítulo II
De la Supervisión de la Inversión Privada en Infraestructura
216
Los organismos reguladores de los servicios públicos
inversionistas y de los usuarios; en el marco de las políticas y normas que dicta el Minis-
terio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construcción, a fin de garantizar la efi-
ciencia en la explotación de la estructura bajo su ámbito.
3.2. Para este efecto, entiéndase como:
a) Entidades Prestadoras a aquellas empresas o grupo de empresas, públicas o pri-
vadas que realizan actividades de explotación de infraestructura de transporte de uso pú-
blico; y,
b) Infraestructura nacional de transporte de uso público a la infraestructura aeropor-
tuaria, portuaria, férrea, red vial nacional y regional y otras infraestructuras públicas de
transporte.
Artículo 4.- Ámbito de Competencia
Ositran, ejerce su competencia sobre las Entidades Prestadoras que explotan in-
fraestructura nacional de transporte de uso público.
Artículo 5.- Objetivos
Ositran tiene los siguientes objetivos:
a) Velar por el cabal cumplimiento de las obligaciones derivadas de los contratos de
concesión vinculados a la infraestructura pública nacional de transporte.
b) Velar por el cabal cumplimiento del sistema de tarifas, peajes u otros cobros simi-
lares que Ositran fije o que se deriven de los respectivos contratos de concesión.
c) Resolver o contribuir a resolver las controversias de su competencia que puedan
surgir entre las Entidades Prestadoras, de acuerdo con lo establecido en su Reglamento.
d) Fomentar y preservar la libre competencia en la utilización de la infraestructura
pública de transporte por parte de las Entidades Prestadoras, sean estas concesiona-
rios privados u operadores estatales, en beneficio de los usuarios, en estrecha coordina-
ción con el Instituto de Defensa de la Competencia y Protección de la Propiedad Intelec-
tual, Indecopi.
Artículo 6.- Atribuciones
6.1. Ositran, en concordancia con las funciones previstas en la Ley y las que se es-
tablezcan en su Reglamento, ejerce atribución regulatoria, normativa, fiscalizadora y de
resolución de controversias.
6.2. Las atribuciones reguladoras y normativas de Ositran comprenden la potestad
exclusiva de dictar, en el ámbito de su competencia, reglamentos autónomos y otras nor-
mas referidas a intereses, obligaciones, o derechos de las Entidades Prestadoras o de
los usuarios.
6.3. La atribución fiscalizadora de Ositran comprende la potestad de importar san-
ciones a las Entidades Prestadoras por el incumplimiento de las normas aplicables a las
obligaciones contenidas en los contratos de concesión y a las licencias correspondientes.
6.4. La atribución de resolver controversias comprende la posibilidad de conciliar
intereses contrapuestos reconociendo o desestimando los derechos invocados. Para tal
efecto, las normas reglamentarias y complementarias que regulan el funcionamiento de
Ositran contemplarán los procedimientos e instancias administrativas correspondientes,
así como los mecanismos previos de acceso a las vías judiciales y arbitrales, en los ca-
sos que sea necesario.
Artículo 7.- Funciones
7.1. Las principales funciones de Ositran son las siguientes:
217
Mirko André Maldonado Meléndez
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Los organismos reguladores de los servicios públicos
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Mirko André Maldonado Meléndez
220
Los organismos reguladores de los servicios públicos
Capítulo III
De la Promoción de los Servicios de Transporte Aéreo
221
Mirko André Maldonado Meléndez
20.2. La solicitud para obtener los Permisos de Operación a que se refiere el pre-
sente artículo, se presentará acompañada de la siguiente documentación:
20.2.1. Declaración Jurada en la que se señalará expresamente:
a) Nombre y domicilio del explotador y de su representante local, quien deberá es-
tar domiciliado en el país.
b) Tipo y marca de la(s) aeronave(s) que utilizará en la prestación del servicio.
c) Periodicidad, rutas, puntos de embarque o desembarque y plazo por el que soli-
cita la autorización.
d) Objeto y naturaleza de la operación.
e) Nombre y dirección del arrendador y de su representante legal.
f) Que la tripulación encargada de la conducción técnica cuenta con las respectivas
licencias y certificados de aptitud médica.
g) Que no se encuentra impedido de contratar con el Estado.
h) Que cumple con los demás requisitos exigidos por ley.
20.2.2. Copia de los Certificados de Matrícula y de Aeronavegabilidad vigentes,
otorgados por la autoridad competente, respecto de la(s) aeronave(s) con la(s) que se
prestará el servicio de transporte. Para este efecto, podrán reconocerse como válidos los
Certificados de Aeronavegabilidad emitidos por la Autoridad Aeronáutica de otros Esta-
dos, de conformidad con lo que establezca el Reglamento.
20.2.3. Copia del Certificado de cobertura de seguros vigente, correspondiente a
la(s) aeronave(s) con la(s) que solicita volar.
20.2.4. Manuales, procedimientos y programas de operación, mantenimiento, vuelo,
seguridad y otros, de acuerdo a lo establecido en las regulaciones internacionales y na-
cionales y según se señale en el Reglamento.
20.3. Las rutas y frecuencias internacionales para transporte de pasajeros auto-
rizadas mediante Permisos de Operación, que no sean utilizadas durante noventa (90)
días consecutivos quedarán automáticamente canceladas y modificados los respectivos
permisos.
Artículo 21.- Transporte Aéreo Internacional No Regular
21.1. La prestación de servicios de transporte aéreo internacional no regular de pa-
sajeros, carga y correo (mixto), así como de carga exclusiva, será autorizada por la Direc-
ción General de Transporte Aéreo del Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivien-
da y Construcción mediante Permisos de Vuelo, que serán otorgados por el plazo que se
señale en la solicitud presentada, sin exceder los límites permitidos.
21.2. La solicitud para obtener los Permisos de Vuelo a que se refiere este artículo
se presentará acompañada de la declaración jurada y documentación que se indica en los
numerales 1, 2 y 3 del artículo 20 de la presente Ley.
Tratándose de empresas nacionales, deberán contar adicionalmente con Permiso
de Operación.
Artículo 22.- Transporte Aéreo Nacional Regular y No Regular
La prestación de servicios de transporte aéreo nacional regular y no regular de pa-
sajeros, carga y correo (mixto), así como de carga exclusiva y demás servicios aéreos,
será efectuada por empresas nacionales y autorizada por la Dirección General de Trans-
porte Aéreo del Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construcción me-
diante Permisos de Operación o de Vuelo, según corresponda, los que serán otorgados
222
Los organismos reguladores de los servicios públicos
por el plazo que se señale en la solicitud, sin exceder los límites permitidos, que deberá
presentarse acompañada de lo siguiente:
Permiso de Operación:
1) Declaración Jurada en la que señalará expresamente:
a) Con relación al solicitante y a la solicitud:
i) Nombre, denominación o razón social, domicilio del solicitante y del representan-
te, número de la ficha en la que aparece registrado el poder, de ser el caso.
ii) Número de ficha de inscripción de la empresa o de la sucursal constituida en el
Perú.
iii) Tipo de servicio solicitado.
iv) Rutas y frecuencias o zonas de operación; base y subbases de operación
solicitadas.
v) Tipo, marca y matrícula de la(s) aeronave(s) que utilizará en la prestación del
servicio.
vi) Que cumple con los demás requisitos establecidos en la presente Ley.
b) Con relación a la capacidad legal:
i) Relación de accionistas, número de acciones y la parte del capital que represen-
tan y en la que conste que no menos del 30% del capital pertenece a accionistas o socios
de nacionalidad peruana.
ii ) Relación consignando el nombre y domicilio de los miembros del directorio y del
gerente general.
c) Con relación a la capacidad técnica:
i) Relación del personal aeronáutico, con indicación de nombres, nacionalidad y nú-
mero de licencia vigente.
ii) Indicación de que cuenta con contrato de mantenimiento celebrado con taller
autorizado.
d) Con relación a la capacidad económico - financiera, indicación de que cuenta con
el financiamiento correspondiente para la contratación o adquisición de aeronaves, así
como para el equipamiento de infraestructura.
2) La documentación señalada en los numerales 2, 3 y 4 del artículo 20 de la pre-
sente Ley.
3) Solo para el caso de transporte de pasajeros, deberá asumir el compromiso ex-
preso de prestar el servicio en las distintas rutas, en función del movimiento anual de pa-
sajeros y en los porcentajes que señale el reglamento.
En el documento respectivo, el solicitante precisará las distintas rutas y frecuencias
nacionales en las que cumplirá esta exigencia.
Permiso de Vuelo:
Deberá contar con permiso de operación y presentar la documentación señalada en
los numerales 1, 2 y 3 del artículo 20 de la presente Ley.
Artículo 23.- Autoridad Aeronáutica Civil
23.1. El Ministerio de Transportes, Comunicaciones Vivienda y Construcción, a tra-
vés de la Dirección General de Transporte Aéreo, que cuenta con autonomía técnica en el
cumplimiento de sus funciones, es la única Autoridad de Aeronáutica Civil.
223
Mirko André Maldonado Meléndez
224
Los organismos reguladores de los servicios públicos
225
CREAN LA SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SERVICIOS
DE SANEAMIENTO
DECRETO LEY Nº 25965
(19/12/1992)
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
POR CUANTO:
El Gobierno de Emergencia y Reconstrucción Nacional;
Con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros;
Ha dado el Decreto Ley siguiente:
Artículo 1.- Créase la Superintendencia Nacional de Servicios de Saneamiento,
como Institución Pública Descentralizada del Ministerio de la Presidencia, con persone-
ría de derecho público, con patrimonio propio y autonomía funcional, económica, técnica
financiera y administrativa para que proponga las normas para la prestación de los servi-
cios de agua potable, alcantarillado sanitario y pluvial, disposición sanitaria de excretas,
rehuso de aguas servidas y limpieza pública, fiscalice la prestación de los mismos, eva-
lúe el desempeño de las entidades que los prestan, promueva el desarrollo de esas enti-
dades, así como aplique las sanciones que establezca la legislación sanitaria y recaude
las multas y tasas que esa misma legislación disponga.
Artículo 2.- La Superintendencia Nacional de Servicios de Saneamiento asumirá
todas las funciones de la Dirección de Saneamiento Básico creada por el Decreto Legis-
lativo Nº 574 y transferida al Ministerio de la Presidencia mediante Decreto Ley Nº 25738,
con la cual la citada Dirección quedará desactivada. Están comprendidas en el ámbito de
la Superintendencia todas las personas naturales y las entidades públicas o privadas que
brinden servicios de saneamiento.
Artículo 3.- La Superintendencia Nacional de Servicios de Saneamiento a partir de
la vigencia de su Ley General contará para su funcionamiento, con la contribución que de-
berán abonarle mensualmente todas las instituciones públicas o privadas prestadoras de
servicios de saneamiento, por concepto de fiscalización. Esta contribución reemplazará
a la que actualmente vienen abonando las entidades antes mencionadas de acuerdo a lo
previsto en el artículo 5 de la Ley Nº 23452.
Artículo 4.- La dirección de la Superintendencia Nacional de Servicios de Sanea-
miento estará a cargo de un Superintendente, nombrado mediante resolución suprema
de acuerdo a los requerimientos que se señalará para estos efectos en la Ley General de
Superintendencia.
Artículo 5.- En tanto se dicte la Ley General de la Superintendencia, se encarga al
Jefe de la Unidad Ejecutora del Programa Nacional de Agua Potable y Alcantarillado, de
Dirección de la Superintendencia, quien ejercerá las siguientes funciones:
226
Los organismos reguladores de los servicios públicos
227
Mirko André Maldonado Meléndez
228
LEY DE CREACIÓN DE LA SUPERINTENDENCIA
DE TRANSPORTE TERRESTRE DE PERSONAS,
CARGA Y MERCANCÍAS (SUTRAN)
LEY Nº 29380
(16/06/2009)
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la República
Ha dado la Ley siguiente:
EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA;
Ha dado la Ley siguiente:
TÍTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
229
Mirko André Maldonado Meléndez
TÍTULO II
OBJETIVOS Y FUNCIONES
230
Los organismos reguladores de los servicios públicos
231
Mirko André Maldonado Meléndez
TÍTULO III
DE LA ORGANIZACIÓN BÁSICA
232
Los organismos reguladores de los servicios públicos
Los representantes deben ser profesionales titulados e idóneos que acrediten tener
no menos de tres (3) años de experiencia en temas relacionados con el transporte terres-
tre o la seguridad vial.
Las funciones del Consejo Directivo son las siguientes:
a) Definir la política de la institución y dar cumplimiento a sus objetivos y metas.
b) Designar y remover a los funcionarios públicos.
c) Expedir normas de regulación del funcionamiento de la institución.
d) Aprobar la creación de oficinas desconcentradas de la institución.
e) Crear o desactivar gerencias, de acuerdo con los requerimientos de la política
institucional.
f) Evaluar el desempeño y resultados de gestión de la Superintendencia de Trans-
porte Terrestre de Personas, Carga y Mercancías (Sutran).
g) Otras funciones que establezca la presente Ley y demás normas reglamentarias.
Artículo 10.- Del Consejo Consultivo
El Consejo Consultivo es el órgano no estructurado de la Superintendencia de
Transporte Terrestre de Personas, Carga y Mercancías (Sutran). Está integrado por los
siguientes representantes:
Uno (1) del Ministerio de Transportes y Comunicaciones;
Uno (1) del Ministerio del Interior;
Uno (1) del Ministerio de Educación;
Uno (1) del Ministerio de Salud;
Uno (1) del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo;
Uno (1) de los gobiernos regionales;
Uno (1) de los gobiernos locales;
Uno (1) del Gremio de Transportes de Pasajeros;
Uno (1) del Gremio de Transportes de Mercancías;
Uno (1) de la Asociación de Usuarios.
TÍTULO IV
DE LAS COMPETENCIAS ESPECÍFICAS
CAPÍTULO I
DE FISCALIZACIÓN
233
Mirko André Maldonado Meléndez
CAPÍTULO II
DE LA INFRAESTRUCTURA VINCULADA
A LA ACTIVIDAD
234
Los organismos reguladores de los servicios públicos
TÍTULO V
DE LAS MEDIDAS ADMINISTRATIVAS
Y SANCIONES
TÍTULO VI
DEL RÉGIMEN LABORAL, ORGANIZACIÓN
Y RECURSOS
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS
235
Mirko André Maldonado Meléndez
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
236
Los organismos reguladores de los servicios públicos
La presente Ley prevalece sobre toda norma que la contradiga o se oponga a ella.
TERCERA.- Reglamentación
El Reglamento de la presente Ley se aprueba mediante decreto supremo refrenda-
do por el Ministro de Transportes y Comunicaciones en el plazo máximo de sesenta (60)
días, contado desde su entrada en vigencia.
DISPOSICIONES FINALES
237
BIBLIOGRAFÍA
BIBLIOGRAFÍA
241
Mirko André Maldonado Meléndez
242
Los organismos reguladores de los servicios públicos
243
Mirko André Maldonado Meléndez
244
Los organismos reguladores de los servicios públicos
245
Mirko André Maldonado Meléndez
246
Los organismos reguladores de los servicios públicos
247
ÍNDICE GENERAL
ÍNDICE GENERAL
Presentación........................................................................................... 7
Prólogo.................................................................................................... 15
Abreviaturas............................................................................................ 19
CAPÍTULO I
EL REPLANTEAMIENTO DEL ROL DEL ESTADO:
DE PRESTADOR DE SERVICIOS A REGULADOR
I. Consideraciones generales.............................................................. 21
CAPÍTULO II
LAS COMISIONES REGULADORAS INDEPENDIENTES (CRI)
DE LOS SERVICIOS EN RED EN ESPAÑA
251
Mirko André Maldonado Meléndez
CAPÍTULO III
ORGANISMOS REGULADORES EN EL PERÚ
1. Potestades normativas.............................................................. 88
2. Potestades decisorias................................................................ 88
3. Potestades arbitrales................................................................. 89
252
Los organismos reguladores de los servicios públicos
5. Potestades de fiscalización....................................................... 90
6. Otras potestades....................................................................... 90
CAPÍTULO IV
ORGANISMOS REGULADORES,
COMO AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS
INDEPENDIENTES (AAI)
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
.......................................................................................................... 107
ANEXOS
253
Mirko André Maldonado Meléndez
Bibliografía.............................................................................................. 241
254