CARCOVA RESUMEN

Notas acerca de la teoria critica del Derecho

Dentro de las Teorias post-positivistas Luego del modelo superador del positivismo la disputa
del iusnaturalismo – iuspositivismo se supero, propone un nuevo paradigma(teoria operante
en torno a la cual gira todo el conocimiento en determinado tiempo), establece una unica
teoria para todos los investigadores

Paradigmas: iusnaturalista –> derecho natural

Positivista la letra de la ley (sin margen de interpretacion para el juez)

Ninguno ha funcionado alguno de los conceptos centrales (ej sancion) los toman del
positivismo (por eso post-positivismo) Pero con una vision distinta al interpretar la teoria y los
hechos.

1) Metodo de la teoria critica p/investigar la conducta humana:

Comprensivismo metodologico: Ponerse en el lugar del otro

Interpretacion de la ley en positivismo Seguridad juridica no existe

K= Margen de posibilidades del juez p/ interpretar la norma, no hay lagunas ej:Homicidio de 8

a 25 años

.Ni aun asi K puede garantizar la seguridad juridica , El positivismo que pretende ser una teoria
practica, en la practica no lo es el tema de la validez, el derecho no es autosuficiente

Teoria critica : Hay que darle al juez un marco de interpretacion mas alla de la letra de la ley,
Derecho ciencia que interactua con otras y que se vale de otras Cs, (Juzgados incorporar
asistentes sociales – psicologos como aux de derecho), Si hay lagunas no todas las soluciones
pueden salir del del derecho, no es autosuficiente no basta solo con la teoria , valerse de otras
cs pero no solo como prueba que estas traigan un papel relevante.

Interpretacion judicial: El juez podria apartarse de la la letra de la ley para fallar sobre el caso
concreto, si considera que esa ley no es justa podria fallar en sentido contrario, esto es distinto
del positivismo , (subsunción es aplicación rigurosa de la norma)

hay que ocuparse de los mas desprotegidos con esta idea surge la critica legal, le da un mayor
poder al juez para fallar, la voluntad del legislador es relativa, sobretodo si es un texto tan
antiguo.

¿Es posible objetividad en la ciencia? A veces ni en la cs naturales se puede

2) Interpretar la letra de la ley: analogia con una novela, lo que el autor quiso decir es
interpretado por cada tipo que lo leo.

.Voluntad del escritor

.Lo que la letra dice

.Lo que el lector interpeta

Teoria critica lo mismo pasa con la norma juridica:

.Voluntad del legislador

Letra de la ley (con esto no alcanza porque la norma va dirigida a determinada sociedad a la
gente.

La teoria critica combate el iusnaturalismo como concepcion (valores absolutos) pero si ve una
relacion con una etica situado (K)

T critica no pretender ser universalista si no estar inmerso en la realidad social

Interpretacion de la ley y validez y vigencia diferencias cruciales con el positivistmo (Estructura,

norma sanción)

T critica -> (relacion del dcho y la realidad ej no existia ley divorcio gay una ley no representa la
realidad)

Teoria critica (post positivismo) no solo señalar que esta mal, tiene un sentido más amplio

1) Consideran agotados al iusnaturalismo e iuspositivismo

2) Metodo -> comprensivismo – dialectico (marx) el investigador no es externo al derecho esta

inmerso en el, el derecho esta afectado por otras cs no es una ciencia aislada de todo

3) No es el Sujeto lo que constituye la sociedad, si no la sociedad lo que constituye a los

sujetos. Esta determina a los sujetos

4) Ideologia influye en el dcho y para eso va a entender que el discurso juridico al igual que el
derecho se forma en la sociedad y por eso es una practica social (Dado por como nos
relacionamos nosotros)

Porque el dcho por un lado ordena pero ademas emancipa, dentro de si van a existir valores
contradictorios

ARG a partir del 75 – E. Mari: (Influenciado por Foucault) Neopositivismo e ideologia critica al
pos critico.

Moi Pierre Riviere (Caso estudiado por Foucault – asesino a toda la familia analizado desde el
derecho)

Pregunta – cual es la regla de produccion y de formacion del discurso que determina a un caso
juridico especifico?
Estudia las influencias

Mari -1) medicina (discurso medico psiquiatra) empieza a influir en el derecho por ejemplo
declarar inimputabilidad.

2) política - intento de matar a un rey era un intento de Parricidio

3) administrativo - lo oprimian del alcalde

4)Sociologico

5) Judicial

Respuesta esta influenciado por TODO esto el derecho NO es puro es una practica social
influenciada por otras disciplinas

Crisis a mitad del siglo pasado del positivismo, tiene que ver con:

No podemos juzgar que es bueno y que es malo y eso sucedio

Crisis de la ciencia en gral

Crisis de la modernidad

Dos grandes grupos de respuestas frente a la crisis de la modernidad la rev francesa , el

iluminismo mas presente en libertad igualdad, dos grandes grupos de los post positivistas

a)modernos b)pos modernos

a) si bien reconocen la crisis de la modernidad los falsos problemas, hay que recuperar la
tradicion, ver que no funciono y mejorarlo

b) el modelo de la modernidad esta agotado hay que empezar de cero

a)Son racionalistas -> reivindican el papel de la razon (unica y universal) conocidos como
neocontractualistas

b) irracionalistas -> mostrar como los modernos tratan de disfrazar como racional lo ideologico

a) inspiracion de KANT predomina la razon

b)siguen la logica de la filosofia (Freud Marx)

Hay influencia del poder e ideologia hacia el dcho

Dcho = a)practica social – b)discursiva

a)Vinculado con la realidad y con la sociedad,

b)el dcho se adapto a la realidad debe absorver los conflictos, No universal, se respetan las
culturas de los demas contextos
la T critica ->

Entre la ley el Dcho:

Relacion entre el derecho y los conflictos sociales

Tres partes:

1 Estado y derecho en las Sociedades Contemporaneas

2 Juego derecho y los movimientos sociales

3 Derecho Alternativo

Formas que asume el E moderno

E liberal: es el producto del pensamiento ilustrado producto de la rev burguesa forma juridica
ideal para el para el liberalismo economico (E ausente) el mercado resuelve todo (a smith
mano invisible)

Conclusiones de este modo de entender el derecho

Monismo juridico -> material juridico adopta en lo sucesivo la forma dominante de la ley.

Monismo politico -> consolidacion del E nacion

Racionalidad deductiva y lineal -> soluciones particulares deducidas de reglas generales (

norma valida porque viene de otra norma)

Tiempo orientado hacia el futuro controlado -> derecho trata de controlar el futuro,
anticipando cosas que puedan llegar a suceder, creencia del progreso de la historia.

Modelo liberal entra en crisis por Rev industrial

E de bienestar social -> interviene en la vida economica y social . Figura Keynes

Dcho liberal -> abstencion por parte del E

Dcho social -> prestacion estatales (escuelas hospitales)

Modelo Dossier.

Al monismo normativo corresponde oponer las decisiones particulares, deja lugar a lo

concreto del juicio

Monismo politico Dispersion de las autoridades encargadas de aplicar derecho

Racionalidad inductiva

Tiempo discontinuo, irrupciones juridicas, desechables despues del uso.

E neoliberal -> vuelta al modelo liberal , el mercado regula todo nuevamente, competencia
desigual, se funden las empresas nacionales como en nuestro país, explotacion laboral.
Equilibrio regulacion y emancipacion

Regulacion constituida por: Estado mercado y comunidad

Emancipacion constituida por: racionalidad moral practica- racionalidad cognoscitiva de la

ciencia y tecnicas modernas y la racionalidad estetico exprersiva de las artes y literatura

El equilibrio nunca fue tal el capitalismo se pilar de la regulacion se fortalecio a costa de la

emancipacion.

Nuevos movimientos sociales:

Surgen a partir de los 60 unión de los estudiantes mas los obreros, hartos de la opresion de la
vida cotidiana

Rasgos definitorios de los nuevos movimientos sociales:

1) Orientacion emancipatoria -> vocacion cambiar la realidad

2) Caracter antiestatalista o pro soc civil -> no querian asumir el poder estatal querian
desarrollar formas de contra-poder

3) Orientacion antimodernista -> no comparte la concepcion lineal de la historia que entiende

el progreso como el desarrollo material y moral interminanable

4) Composicion social heterogenea

5) Objetivos y estrategias de accion muy diferenciados -> entiende n que la crisis que afecta a
la humanidad no pueden resolverse transformando un solo sector

6) Red de redes -> se aleja de las formalidades jurídicas

7) Politizacion de la vida cotidiana -> rechazan dicotomia publico/privado.

8) Metodos de accion colectiva no convencionales -> nueva cultura de la accion politica la

estatizacion de la protesta.

Derecho alternativo: distintos sentidos

1era manifestacion derecho critico alternativo en los 70

1 Interpretacion alternativa ej: condeno a un flaco a la carcel por 15 dias por fumarse un porro
(se lo van a violar y contagiarle sida lo condeno de por vida) ver todos los aspectos

2 Positivismo de combate: transformador ( no cambiar leyes si no hacerlas cumplir) ejemplo

carceles dignas, derechos que conquistamos luchando hacerlos cumplir

Pluralismo juridico: en un mismo espacio geopolitico existen dos derechos ejemplo una villa
dcho argentino y dcho wachiturro
Ferrasoli – garantismo

NEO CONSTITUCIONALISMO -- tomarse en serio la constitucion .

Teoria juridica -> validez posible si solo me importa el proceso procedimental, a veces existen
normas contenido no valido y a veces hay normas invalidas que deberian existir ej ley matar a
todos los pibes negros puede ser valida con contenido invalido

Valida por solo existir pero es antimoral primer vicio, ANTINOMIA 1er vicio

2do vicio LAGUNA hay laguna cuando no esta vigente norma valida

Derecho civiles estado hace algo que no deberia hacer

Derechos sociales estado no hace algo que deberia haber hecho

Democracia formal - quien decide?, como decide? Al agregar aspectos sustanciales decido
tambien que decide y quien decide. Hay cosas que no puede decidir ej cerrar hospitales
publicos

Ciencia juridica modelo garantista ciencia debe ser critica y proyectiva.