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Etapa Postulatoria
Etapa Postulatoria
com
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a) Proponer pretensiones y defensas.- El primer objetivo es el momento para que las partes
justiciables hacen ingresar, presentan ante el Órgano Jurisdiccional: Juez sus peticiones (demanda),
defensas (cuestiones probatorias, defensas de forma, previas de fondo, contrademanda, etc.),
amparadas con medios probatorios los mismos que son ofrecidas, admitidas, actuadas y valoradas
durante el séquito del proceso las mismas que al final mediante resolución final (sentencia) pueden
ser favorecidas o negadas. Reitero el primer objetivo es que las partes procesales en el escrito en
que se dirigen al Juez declaren todos sus pedidos respaldados con medios probatorios, porque es
el única oportunidad3 o momento en que podrán ser OFRECIDOS y a la vez ser ADMITIDO por el
Juzgador. Ya no se piense como en el anterior Código de Procedimientos Civiles de 1912 derogado,
en el que se podía ofrecer medios probatorios en cualquier momento y dilatando el proceso
innecesariamente teniendo como conclusión proceso judiciales que nunca terminaban.
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d) Provocar la Conciliación.- El cuarto objetivo, es deber del Juez motivar a las partes procesales en
conflicto a la conciliación de sus pretensiones, con formulas conciliatorias equitativas, justas que
beneficien a ambas partes por igual, bajo sanción de nulidad de los actuados procesales, excepto
en casos donde por su naturaleza de derechos indisponibles esté prohibida su aplicación. En el
2008 ha salido publicado en el diario Oficial El Peruano, que la Conciliación Procesal se ha
derogado, por ende el Juez dentro del séquito del proceso judicial en trámite ya no podrá imponer la
conciliación en forma obligatoria, sino que sólo será o se aplicará si ambas partes procesales lo
solicitan por escrito; en el fondo lo que se propende con esta ley es que la partes materiales
concilien sus pretensiones antes de iniciar el proceso ante los Centro de Conciliaciones, es decir,
extraproceso.
e) Precisar los puntos controvertidos, el quinto objetivo: Es la fijación de los puntos controvertidos,
éste acto jurídico procesal no es acto único que solo lo realiza el juez, sino que, también se realiza
con la intervención activa de las partes justiciables y abogados presentes; y la forma mas común es
confrontando la demanda y la contestación a la demanda; se fijan cuales son los hechos en litigio
respecto de los cuales las partes van a contender; si en determinados hechos las partes se han
puesto de acuerdo, es decir, existe uniformidad de reconocimiento ya no existe controversia.
f) Juzgar anticipadamente el proceso.- El sexto objetivo: Cuando el Juez considere que la cuestión
debatida o puesta a su conocimiento es una pretensión que será resuelta de pleno o puro derecho,
porque la ley asi lo ordena.
g) Crear las condiciones de desarrollo normal del proceso.- Este es un objetivo fundamental de la
Postulación del proceso, porque una vez superadas todas las instituciones reguladas en su interior,
el proceso habrá quedado saneado en su aspecto formal, dejando expedita la continuación de su
trámite respecto de la alegación del contenido de la pretensión o de la defensa, cumpliendo así lo
que consideramos es su función más importante4.
4
Juan Monroy Gálvez, Formación del Proceso Civil Peruano, escritos reunidos, editorial Comunidad, edición
2003 Lima Perú
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La demanda
4.1. CONCEPTO Y DEFINICIONES DE DEMANDA
Es el acto jurídico procesal, mediante el cual el demandante o justiciable se dirige ante el Órgano
Jurisdiccional a fin de solicitar la tutela jurisdiccional para que se le solucione un conflicto de intereses o se
le elimine una incertidumbre jurídica y a través del Juez se le conmine, obligue al demandado para que
cumpla su obligación frente al demandante.
Al ejercicio de la acción que se traduce en una petición concreta dirigida al Juez, a efecto de que se
produzca el proceso se llama DEMANDA.
La demanda, es el medio procesal mediante el cual el sujeto actor o el demandante interpone su
pretensión, donde pide al órgano jurisdiccional tutela jurídica para que se resuelva un conflicto o una
incertidumbre jurídica.
La demanda es el acto jurídico procesal que da inicio el proceso, que viabiliza el derecho de acción
y contiene la pretensión6.
Juan Monroy Gálvez, manifiesta que el derecho de acción es el medio que permite esta transformación de
pretensión material a procesal. Sin embargo, este medio por ser abstracto, necesita de una expresión
concreta, de allí que se instrumente a través de un acto jurídico procesal llamado demanda, que es una
declaración de voluntad a través de la cual el pretensor expresa su pedido de tutela jurídica al Estado y, a
su vez, manifiesta su exigencia al pretendido7.
Mario Alzamora Valdez, la demanda es el acto jurídico con el que se inicia el proceso.
5
David Romero Valero, y otros, en Derecho Procesal Civil, UNSAAC Cusco Enero 2000.
6
Balotario Desarrollado UNMSM 2001.
7
Juan Monroy Gálvez, La Formación del Proceso Civil Peruano (Escritos Reunidos), Comunidad, primera
edición mayo 2003.
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Montero Aroca, Dice la demanda es el acto iniciador del proceso, que esta en íntima relación con el
concepto de acción o derecho a la jurisdicción, esto es, con el derecho fundamental a obtener tutela jurídica
efectiva llegándose a dos conclusiones:
a) El derecho de acción de la parte, ejercitado en la demanda, se dirige frente al Tribunal (o al Estado)
actuando jurisdiccionalmente.
b) En sentido amplio, como sinónimo de “petitum”, como el acto técnico iniciador del proceso,
completándose con un concepto necesario actual, referido a la “pretensión”, pues la demanda se
debe considerar como un acto continente; por medio de ella se interpone la o las pretensiones que
son su contenido8.
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Importante:
Todo proceso se inicia a impulso de parte, es decir que solo las partes justiciables dan inicio al proceso, en
mérito al aforismo jurídico “nemo jure sine actore” (no hay juicio sin actor).
La demanda se fundamenta en el principio Dispositivo.
c) Es un acto de parte, porque solamente el titular del derecho subjetivo de la acción puede instaurar una
demanda en aplicación del principio dispositivo e iniciativa de parte, excepcionalmente puede ser
instaurada por terceras personas cuando se trate de representantes o cuando se trate de intereses
difusos p.e. demandas de protección del medio ambiente, restos arqueológicos o del consumidor.
d) Es un acto que contiene peticiones de fondo; porque cada demanda tiene un contenido propio, en
cumplimiento de los requisitos procesales, es decir tiene una pretensión, petitorio, así como
fundamentos de hecho y derecho que importa necesariamente el reconocimiento de derechos
imperativos.
e) Es un acto constitutivo de la relación jurídica sustancial a judicial; la relación jurídica procesal se
llega a integrar cuando el demandado es emplazado con la demanda y el auto admisorio de la demanda
a quien se le permitirá absolver con conocimiento de causa de los extremos de la demanda.
f) Es un acto que esta dominado por principios procesales: porque son normas rectoras, matrices,
generales que regulan las relaciones jurídicos procesales:
- Principio de la formalidad y escrituralidad, la demanda esta revestida y obligada a cumplir
muchos requisitos de fondo y de forma, la mas especial es que debe realizarse en forma expresa,
escrita en papel A-4.
- Principio Dispositivo e iniciativa de parte, no hay demanda interpuesta de oficio por el propio
Juez u otra persona o institución, por quien no tenga interés ni legitimidad para obrar como parte. La
demanda es propia del principio de iniciativa de parte.
- Principio de preclusivo, la demanda cumple la función de ser el primer acto procesal de la etapa
postulatoria y en base a ella se van a realizar los demás actos jurídicos procesales como la etapa
postulatoria, decisoria y otros.
- Principio de Inmediación, los sujetos procesales pueden entrevistarse con el Juez: director del
proceso, en acto procesal más relevante son las audiencias en la que las partes exponen oralmente
al juez su pretensión o pedidos, ésta a su vez dan nacimiento al principio de Oralidad.
- Principio de concentración, pues todos los pedidos y los sujetos que van a intervenir en el
proceso deben de acumularse en la demanda o contestación de la demanda-reconvencional, para
que sean resueltas en una sola sentencia.
Principio de veracidad, la demanda debe de realizarse expresando la verdad, debidamente
acreditada; caso contrario se estaría obrando con mala fe, el mismo que es sancionado con pena de
multa, hasta declarar nulo todo lo actuado. Una demanda con hechos falsos será declarada
infundada por el juez con posterior indemnización por daños y perjuicios al demandado.
Principio de Probidad, la demanda debe de realizarse con honradez del conocimiento de causa.
Las partes procesales deben mostrar rectitud de ánimo e integridad en el obrar.
- Principio de buena fe, la demanda debe tener la buena intención de litigar, en busca de solucionar
el conflicto o la incertidumbre jurídica buscando la paz social con justicia.
4.3. NATURALEZA JURÍDICA DE LA DEMANDA
Se fundamenta su origen al derecho de petición, exigir el cumplimiento de sus derechos
conculcados; el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, que mas que un derecho procesal es un derecho
humano de categoría universal.
4.4. FUNDAMENTO LEGAL DE LA DEMANDA
El derecho de petición esta consagrada en el principio Dispositivo y nuestra Carta Magna, art. 2
inciso 20 “Toda persona tiene derecho a formular peticiones, individual o colectivamente, por escrito ante la
autoridad competente, la que esta obligada a dar al interesado una respuesta también por escrito dentro del
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plazo legal, bajo responsabilidad. Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional solo
pueden ejercer individualmente el derecho de petición”.
El art.8º de la Declaración Universal de Derechos Humanos, establece “Toda persona tiene derecho
a un recurso efectivo, ante los tribunales nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen
sus derechos fundamentales reconocidos por la constitución o por las ley.
Art. 8º de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, “Toda persona tiene derecho a ser
oída, con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable, por un Juez o Tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier
acusación penal formulada contra ella, o para la determinación de sus derechos y obligaciones de orden
civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter.
Art. XVIII DE LA Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, DERECHO DE
JUSTICIA: “Toda persona puede ocurrir a los tribunales para hacer valer sus derechos. Asimismo debe
disponer de un procedimiento sencillo y breve por el cual la justicia lo ampare contra actos de la autoridad
que violen, en perjuicio suyo, alguno de los derechos fundamentales consagrados constitucionalmente.”
El derecho de petición, se ubica dentro de los derechos de primera generación, clasificado como
derechos políticos11.
¿Cuáles son los elementos de la demanda?
Son tres:
Importante: La caducidad, es aquella institución legal por la cual el transcurso del tiempo extingue la acción
y el derecho de la persona, para recurrir ante el Órganos Jurisdiccional para solicitar el reclamo de su
derecho. La prescripción, es aquella institución legal que extingue la acción judicial, entendida no como el
derecho de petición sino como facultad de la Administración de Justicia de perseguir el conflicto de intereses
o la eliminación de la incertidumbre jurídica; p.e. el Artículo 2001 del C.C. dispone prescriben salvo
disposición diversa de la ley:
- A los 10 años, la acción personal, la acción real, la que nace de una ejecutoria y la de nulidad del acto
jurídico
- A los 7 años, la acción de daños y perjuicios derivado para las partes de la violación de un acto simulado.
- A los 3 años, la acción para el pago de remuneraciones por servicios prestados como consecuencia de
vinculo no laboral.
- A los 2 años, la acción de anulabilidad, la acción revocatoria, la que proviene de pensión alimenticia, la
acción indemnizatoria por responsabilidad extracontractual y la que corresponda contra los representantes
de incapaces derivada del ejercicio del cargo.
11
Francisco Carruitero Lecca y Hugo Sosa Mesta, Medios de Defensa de los Derechos Humanos en el
Sistema Internacional, Jurista Editores E.I.R.L. 1ra. Edición, Lima-Perú 2003, pág.76 a 77.
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- La demanda verbal, se realizan narrando los hechos que justifican su pedido ante Juzgado de Paz
No Letrado, y éste lo materializa en un acta.
Por su NATURALEZA: Demandas Patrimoniales, extrapatrimoniales y Mixtas.-
- Las demandas patrimoniales, son aquellas que son valorables económicamente como p.e.
demanda de cobro de soles, cobro de pensión de alimentos, daños y perjuicios, etc.
- Las demandas extrapatrimoniales, son aquellas que no son apreciable en dinero, en el proceso
no se discute dinero alguno, p.e. demanda de filiación extramatrimonial, demanda de nulidad de
matrimonio, sucesión intestada, etc.
- Las demandas mixtas, son aquellas en las que se litigan asuntos patrimoniales así como
extrapatrimoniales, p.e. la demanda de divorcio por causales.
Por las PERSONAS QUE INTERVIENEN EN LA DEMANDA: Unipersonales y Pluripersonales:
- La demanda es Unipersonal, cuando en el proceso solo existe un solicitante y no hay parte
contraria o demandado, p.e. demanda de rectificación de partida de nacimiento, sucesión intestada,
etc.
- La demandas Pluripersonales, cuando en el proceso hay demandante y demandados o
acumulación subjetiva ya sea activa o pasiva u originaria o sucesiva.
Por la PRETENSIÓN: Demandas Simples y Complejas, otros lo consideran desde el punto de vista teórico
práctico.
- La demanda es Simple, es aquella que tiene una sola petición; y,
- La demanda es Compleja, cuando tienen acumulación objetiva (acumulación de pretensiones).
Por su OBJETO: Demandas Declarativas, Constitutivas y de Condena.
- Demanda Declarativa, son aquellas que declaran la existencia o la inexistencia de un derecho, p.e. La
demanda de filiación extramatrimonial, en la que una demandante peticiona al Juez que se declarare
fundada su pretensión y asimismo que se declare que el demandado es el padre de su hijo no reconocido.
Otro ejemplo es la solicitud de sucesión intestada, en la que a la muerte de un padre, los herederos solicitan
al Juez que se les declare como herederos universales de su causante.
- Demanda Constitutiva, es aquella que modifica, cambia, extingue una situación o estado, o acto a otra
situación o estado, o acto, p.e. la demanda de divorcio por causal, lo interpone cualquiera de los cónyuges
afectados que se encuentran en el estado de casados, la pretensión interpuesta es para que se les disuelva
el vínculo matrimonial, y los ex-cónyuges pasen al estado civil de solteros.
- Demanda de Condena, es aquellas que procede para los procesos ejecutivos y de ejecución, en la que,
en el auto admisorio mejor llamado “mandato ejecutivo o de ejecución” el Juez ordena al obligado para que
cumpla su obligación para apercibimiento de ejecución forzada; de lo que se dá a entender que la primera
resolución es parecida a una sentencia condenatoria en la que se sanciona al demandado.
Efectos de la demanda
a) Efectos jurídicos procesales de la demanda a su sola presentación y admisión por el Juez:
- La demanda puede ser calificada positiva o negativamente;
- La presentación de la demanda determina la competencia del Órgano jurisdiccional.
- Se determina o se fija la calidad de las partes, identidad que debe existir entre el titular del derecho y la
persona obligada que intervendrán en la relación jurídico procesal
- Se determina el ámbito del proceso, es decir se fija la extensión del proceso, nadie puede salirse de los
límites de la demanda salvo modificación o ampliación.
- Posibilita que el demandante pueda instaurar acciones cautelares para garantizar los resultados del
proceso en las sentencia p.e. Inscripción de la demanda ante los registros Públicos.
- Limita el ámbito de la sentencia, el juzgador al emitir sentencia, solo debe referirse a los hechos
demandados o reconvenidos, el excederse o salirse de dicho margen da lugar a la aplicación del
principio extra o ultra petita los mismos que nuestra legislación prohíbe su aplicación, con algunas
excepciones en materia laboral.
- El demandante pierde el derecho de recusar al juez ante quien se interpone la demanda.
Como graduando, los efectos jurídicos materiales y efectos jurídicos procesales de la demanda más
importante son:
1. La interposición de la demanda determina los sujetos procesales, el objeto, el interés y la causa
pretendida,
2. Queda fijada y delimitada la competencia del Juez,
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3. Obliga al juez, a calificar la demanda: positiva o negativamente, es decir admitiendo a trámite, declarando
inadmisible o improcedente,
4. Fija la extensión del litigio, es decir, se determina si la demanda es simple o completa (con una sola
pretensión o acumulación de pretensiones), determinando las defensas del demandado (salvo que
proponga reconvención).
5. Limita la actividad del Juez, que debe sujetarse a la demanda (principio de congruencia), principio, citra
petita, ultra petita y extra petita.
6. Nace el estado de litispendencia, es decir que no se puede interponer nueva demanda sobre el mismo
hecho y entre las mismas partes lo que dá lugar a la excepción del mismo nombre,
7. El Juez está obligado a resolver la litis según la demanda del actor y también a la reconvención del
demandado en caso de existir.
4.9. VARIACIÓN DE DEMANDA
Existen dos (2) tipos de variación:
lo que mínimamente tardará Un año (12 meses), por tal también vencerán 12 cuotas o pagos de intereses a
favor del demandante los mismos que no están adicionados en la demanda primigenia, por lo que, de no
ampliarse la cuantía el Juez solo sentenciará por los S/.100,000, pero aplicando la figura de la ampliación
de cuantía, el demandante puede adicionar todas las demás cuotas que se hayan vencido, así en un año de
trámite judicial se sumarán S/. 12,000, y el Juez sentenciará por S/. 112.000 Nuevos Soles.
El requisito de procedibilidad es, que el demandante se haya reservado en el momento de interponer la
demanda, específicamente en el OTROSÍ, el derecho de ampliar su cuantía.
Requisitos de la demanda
Es el tercer elemento de los Presupuestos Procesales.
Nuestra norma adjetiva, regula las formalidades de la demanda, los deben contener obligatoriamente, todo
ello con propósito de que exista orden en su estructura, ya que con éste se garantiza el derecho de las
partes y una tutela jurisdiccional más efectiva.
El Art. IX del Título Preliminar del CPC, establece que los requisitos establecidos para cada una de
los actos procesales, son de carácter obligatorio.
¿Cuáles son los artículos que amparan, o sirven de base a los requisitos de la demanda?
a. Para los requisitos de Forma:
- Artículos 130, 131, 132, y 133 del C.P.C.
- Artículos 424 y 425 del C.P.C.
- Resolución Administrativa 014-93-CEPJ.
b. Para los requisitos de Fondo:
- Artículo 427 del C.P.C. pero en aplicación e interpretación en sentido contrario.
CLASES DE REQUISITOS DE LA DEMANDA
Existen dos (2) clases de requisitos de la demanda:
- Requisitos de Procedibilidad y de Admisibilidad.
Los Jurados de grado también los denominan:
- Requisitos Intrínsecos y extrínsecos.
- Requisitos de fondo y de forma:
a. REQUISITOS DE FONDO DE LA DEMANDA
Están establecidas en el artículo 427 de la C.P.C. pero aplicado e interpretado en sentido contrario (a
contrario sensu), es decir que el artículo 427 tiene una redacción en sentido negativo, lo que hay que hacer
es cambiar la redacción a sentido positivo, y tendremos como resultado a los requisitos de fondo, p.e.:
1. Que, el demandante tenga evidentemente legitimidad para obrar, significa que, el actor como
demandante tiene que ser el titular del derecho que se discute o litiga. Es decir, que los sujetos que
participan en la relación jurídica sustantiva (antes del proceso) deben coincidir con los sujeto de la
relación jurídica procesal, p.e. los hijos A y B, demandan la nulidad de contrato en razón de que el padre
verdadero titular y único titular del bien se encuentran fuera del país, aquí se observa falta de
legitimidad para obrar de los hijos al interponer la demanda.
2. Que, el demandante tenga manifiestamente de interés para obrar, el interés para obrar es,
básicamente, un estado de necesidad. Se dice que hay interés para obrar cuando la persona ha
agotado todos los medios administrativos (requerimientos a través de avisos, carta notarial, carta,
solicitud, etc.) para tratar de satisfacer sus pretensiones materiales antes de iniciarse un proceso, y no
tiene otra alternativa que recurrir al órgano jurisdiccional para recuperar o buscar solución al conflicto o
incertidumbre jurídica. Esa necesidad inmediata, actual e irremplazable de tutela jurídica es el interés
para obrar.
3. Cuando el Juez advierta que no ha caducado el derecho. El derecho que se pretende debe de estar
vigente, dentro de los plazos que señala la ley; sabemos que la caducidad es una institución jurídica por
el cual se extingue el derecho y la acción correspondiente, por el transcurso del tiempo, p.e. La acción
de divorcio por causal de adulterio caduca a los 6 meses de conocida la causa por el ofendido y, en todo
caso, a los 5 años de producida.
4. Cuando el Juez tenga competencia, el magistrado debe de observar que la competencia se determina
por la situación de hecho al momento de interponer la demanda, que asimismo la competencia tiene
clases (absoluta y relativa), también tiene tipos de competencia (materia, cuantía, turno, grado o
jerarquía y por territorio); al respecto el CPC señala las reglas generales y especiales de la competencia
para que los magistrados puedan conocer los procesos, y si se encuentra dentro de ellos entonces
deberá de conocer del proceso puesto a su conocimiento, p.e. la competencia por materia: Cuando se
demande la pretensión de nulidad de matrimonio se interpondrá al Juzgado de Familia, jamás podría
conocer un Juez Civil, salvo que, en esa Provincia no existiera Juzgado de Familia.
5. Cuando exista conexión lógica entre los hechos y el petitorio, entre lo que se solicita como petitorio
y lo que se narra en los fundamentos de los hechos, debe de existir conexidad, afinidad, una relación
lógica de fundamentación, p.e. se demanda interdicto de recobrar, pero, de los hechos en que se
fundamenta de demanda se observa una fundamentación de reivindicación.
6. Cuando el petitorio fuese jurídica y físicamente posible, se trata del objeto de la demanda, el mismo
que debe contener una petición que no sea contraria al orden jurídico. P.e. constituirá un petitorio
jurídicamente imposible, si una persona que ha prestado servicios elaborando pasta básica de cocaína
para el tráfico ilícito de drogas, pretendiera demandar remuneraciones o cualquier otro beneficio laboral.
Igualmente será un imposible jurídico si un trabajador que ha sido objeto de un despido arbitrario,
plantee su reposición en el trabajo.
Importante: Un petitorio es jurídicamente posible, cuando se pretende demandar cobro de soles por el
incumplimiento de un contrato de mutuo. Un petitorio físicamente posible es cuando se demanda el
cumplimiento de entrega del bien inmueble en un contrato de compra venta.
7. Cuando contenga una debida acumulación de pretensiones. Cuando se demanda mas de una
pretensión se denomina acumulación objetiva; para acumular debidamente se tiene cumplir ciertos
requisitos como el de la conexidad, deben de ser competencia del mismo Juez, deben de tramitarse en
la misma vía procedimental, y el asunto debe de ser entre las mismas personas, y no sean contrarias
entre si.
Importante:
El Juez al calificar la demanda nueva debe de realizar la calificación de los siete (7) requisitos de fondo, y
puede optar por dos (2) alternativas:
1. Si se cumplen con todos los requisitos deberá de emitir “auto de procedibilidad”;
2. Si determina que, falta, se incumple, se omite cualquiera de ellos, la fundamenta en los considerándos de
la resolución y en la parte resolutiva la declara improcedente la demanda, además ordena la devolución los
anexos adjuntados y archiva el proceso;
Esta improcedencia tiene la calidad de definitiva, es decir no cabe subsanación alguna por parte del
demandante.
1. REDACCIÓN, la redacción debe ser escrito a máquina de escribir u otro medio técnico p.e. máquina
eléctrica, computadora, laptop, etc. Por lo que se entiende que jamás se aceptará redactadas a mano o
manuscrito. Ante los jueces de Paz se reciben las demandas en forma oral o manuscrito.
2. MARGEN, en la hoja, debe mantenerse en blanco un espacio o margen de no menos de tres (3) cm. a la
izquierda y dos (2) a la derecha; por analogía en la parte superior debe mantenerse un margen de tres (3)
cm. Y en la parte inferior dos (2) cm.
¿Cuál es el fundamento? El izquierdo para ser debidamente cosido en cuatro (4) puntadas, el derecho
para evitar el desgaste de las hojas del expediente, por el uso reiterado por las partes justiciables y el
Órgano Jurisdiccional.
3. ESPACIO, es redactado por un solo lado de la hoja, y a doble espacio, es de precisar que la hoja debe
ser A-4.
4. NUMERACIÓN, cada interesado enumerará cada uno de los escritos en la sumilla de su escrito, p.e. La
demanda será la N° 01, la ampliación de la demanda N° 02, petición de fecha y hora para el Saneamiento
N° 3, etc. esta especificación se realiza en la sumilla del escrito.
5. LA SUMILLA, se debe ubicar en la parte superior derecha. A la sumilla se considera como la
identificación del proceso. Además debe contener los siguientes rubros:
6. LOS ANEXOS, se ubican en los primeros folios del expediente y deben estar identificados con el número
del escrito seguidos de una letra, p.e.
1-A. Documento de identidad.
1-B. Copia certificada de la partida de nacimiento de…
1-C. Copia legalizada de la Escritura Pública de compra-venta, etc.
1-D.
7. IDIOMA, se usa el idioma castellano, salvo que la ley o el Juez, a pedido de las partes, autoricen el uso
del quechua o del aymará12. Es decir, que no se permite en idioma extranjero.
8. REDACCIÓN, la redacción será clara, breve, precisa y dirigida al Juez del proceso y, de ser el caso, se
hará referencia al número de la resolución, escrito o anexos que se cite, p.e. Señor juez el recurrente y la
demandada somos casados tal como lo acredito con la copia certificada de la partida de matrimonio
expedida por la Municipalidad Provincial de San Román-Juliaca que se adjunta como medio probatorio y
ANEXO-1-E.
Lo contrario es que la redacción sea ambigua, oscura, no entendibles, usando terminología con palabras
latinas, etc. además desde ya se considera otro idioma.
9. OTROSÍES, son pedidos independientes al principal, p.e. solicitar que se gire oficio, se libre exhorto, etc.
ARTICULO 131 C.P.C.: FIRMA DEL DEMANDANTE
Los escritos serán firmados, debajo de la fecha, por la parte, tercero legitimado o abogado que lo
presenta, de preferencia a lado derecho.
La firma debe ser completa y no media firma o rubrica, es decir, tal como figura en su DNI.
¿Qué sucede si el demandante no sabe firmar?
Si la parte o tercero legitimado no sabe firmar, es decir sea analfabeto pondrá su huella digital de
preferencia del dedo índice de la mano derecha, la que será certificada por el auxiliar jurisdiccional
(secretario de la causa). En caso de que el demandante no tenga la mano derecha se puede optar por la
huella digital del dedo o dedos de la mano izquierda, en caso extremo de que no tenga ambos manos se
puede optar por hacer firmar la demanda por un testigo actuario o testigo a ruego, la misma que deberá ser
certificada por el secretario que conocerá del proceso.
Importante: La firma o suscripción debe de ser COMPLETA, es decir, no es correcto la media firma, ni
rúbrica.
¿Qué sucede cuando una persona siendo capaz no puede firmar, porque el brazo y la mano con la que
firma, se encuentra fracturado? Se tiene que apersonar ante el Secretario de la causa y hace constar de tal
impedimento, también procede firma a ruego, puede realizarlo su mismo abogado patrocinante o cualquier
familiar que designe.
Este requisito por ser legal, es necesario u obligatorio, para establecer la competencia del Juez que
debe de conocer la demanda. Es decir para efectos de precisarse la competencia, se debe indicar la
referencia territorial y la materia. P.e.: Señor Juez especializado en lo civil de la Provincia de Puno;
Señor Juez de Paz Letrado de la Provincia de San Román-Juliaca.
Esta no se refiere al nombre y apellidos del Juez que conoce del proceso, sino está referido al Juez
como órgano jurisdiccional.
La competencia es irrenunciable, inmodificable, indelegable y, si se promueve o tramita un proceso
ante un Juez incompetente, éste adolece de causal de nulidad insubsanable. La designación debe
expresarse de la siguiente manera, p.e. Señor Juez del Segundo Juzgado Mixto de la Provincia de San
Román-Juliaca, Señor Presidente de la Sala Civil Descentralizada de la Provincia de San Román-Juliaca.-
¿Para que sirve o cual es la importancia de la designación del Juez o Juzgado?
Sirve para determinar la competencia del Juez, ya sea por la materia, cuantía, grado o función, turno y
territorio.
2. EL NOMBRE, DATOS DE IDENTIDAD, DIRECCIÓN DOMICILIARIA Y DOMICILIO PROCESAL DEL
DEMANDANTE.
Puede comparecer al proceso judicial una persona natural o jurídica; en el primer caso tenemos p.e.
Julissa Larico Mamani, en el segundo caso el nombre está constituido por su razón social y sus datos de
identidad por su Registro Único de Contribuyente, p.e. CRUZ DEL SUR S.A.C. con RUC Nº 20405479592
El nombre, es un atributo de la persona que sirve para identificar e individualizar a una persona dentro de la
sociedad13.
Según el Código Civil, el nombre está constituido por el nombre de pila o prenombre y sus apellidos paterno
y materno. P.e. Darwin Milward Larico Mamani.
¿Cuántas clases de nombre conoce?
Dos (2):
- El Prenombre o nombre de pila, y
- El nombre patronímico, (nombre de los padres)
En el primer caso vienen a ser los nombres propios de las personas así tenemos p.e. Juan, Haydee,
Trinidad, en el segundo casos son los nombres o apellidos de los padres, p.e. Flores Velásquez, Calisaya
Serna.
- Los Datos de Identidad14, no solamente se refieren a indicar el documento de identidad del
demandante, sino al igual que en el proceso penal en el momento de iniciarse la Instructiva, al
Instruyente se le pregunta sus generales de ley; de igual manera en el proceso civil el accionante que
interpone una demanda, debe de consignar, su edad, nacionalidad, estado civil, ocupación, si es una
persona mayor de edad naturalmente adjuntará en calidad de anexos el DNI, si es menor de edad
adjuntará su partida de nacimiento.
¿Cómo se identifican los menores de edad, miembros de la Fuerzas Armadas y extranjeros?
- En caso sea personal militar o PNP, acompañará su Carné de Identidad Personal, y
- Si es extranjero adjuntará su Pasaporte o carné de extranjería,
- En caso de ser menores de edad su partida de nacimiento en caso de adolescentes su Boleta de
Inscripción Militar o su Libreta Militar.
- Las personas jurídicas con su Registro Único de Contribuyente (RUC).
Importante: El C.P.C. exige “DATOS” que es una palabra en plural, por lo que no solo se deben limitar a
mencionar el numero de su documento de identidad sino que también se refieren a que se deben
proporcionar otros datos de identificación del demandante como p.e. el estado civil, edad, ocupación, natural
de donde, todo esto para evitar y eliminar HOMONIMIAS, es decir, personas con dos nombres iguales.
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¿Cuáles son los atributos de la personalidad? Los atributos son aquellas bondades inherentes a una
persona por el solo hecho de serlo: El nombre, el estado civil, la edad, el sexo, el domicilio.
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En materia civil se le conoce como “datos de identidad”, pero, en materia penal se le conoce como
“generales de ley”
¿Se puede demandar a una persona que se sabe el nombre pero no sus apellidos o viceversa?
No, al demandado se le debe de identificar plenamente
conflicto o incertidumbre jurídica. La demanda contiene la pretensión que se solicita que a su vez contendrá
el petitorio que delimitará ante quien se debe interponerse y sobre quienes se interpone.
¿Es correcto que ciertos abogados utilicen palabras latinas para narrar los hechos de su demanda?
Consideramos que no es correcto, puesto que primeramente nuestra norma adjetiva no permite el uso de
otro idioma que no sea el castellano, y en segundo lugar, que nuestro idioma castellano es tan amplísimo y
bello que podemos utilizar las palabras apropiadas para explicar un hecho.
Importante:
- El C.C., contiene normas Sustantivas o Materiales,
- El C.P.C., contiene normas adjetivas o Instrumentales.
- Las Normas Objetivas, son aquellas que están tipificadas, codificadas, legisladas o escritas, p.e. La
Constitución Política del Estado, la Ley Procesal de Trabajo, la Ley Procesal Constitucional, todos los
Códigos, etc.
- Las Normas Subjetivas, son aquellas que no están tipificadas, como p.e. la costumbre,
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La norma sustantiva o material contiene derechos y obligaciones y se caracteriza por ser una norma
estática, se encuentra perenne y latente para toda aquella persona que desee alcanzarla cuando considere
que se le ha transgredido un derecho.
La Norma Procesal o Adjetiva, es el instrumento el camino para alcanzar el derecho, pues regula los
trámites y pasos preclusivos para obtener el amparo de la norma sustantiva es decir alcanzar justicia.
Se pueden amparar también con la doctrina, jurisprudencia, norma comparada que es la norma o ley
extranjera, ya que en materia civil al producirse vacíos o lagunas del derecho, se puede aplicar la
analogía17.
¿Cómo NO debe ser el fundamento jurídico?
Importante:
Según el artículo 11 del C.P.C. en el caso de que el petitorio fuese valorable económicamente se deben
sumar los siguientes rubros: Monto del capital principal, gastos, intereses, moras, daños y perjuicios y otros
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ANALOGÍA jurídicamente significa, la resolución de un caso o la interpretación de una norma fundándose
en el espíritu de un ordenamiento positivo o en los principios generales del derecho.
que estén vigentes al tiempo de la interposición de la demanda, es decir que no se pueden demandar
montos futuros.
Es fundamental, ya que por la determinación del monto de su pretensión se podrá establecer que Juez es
competente para conocer el proceso.
Vía procedimental
La vía procedimental, es el camino o el trámite que se le da a cada tipo de proceso.
Clases de Vía Procedimentales
¿Pueden darse casos en que la parte o el abogado indiquen una vía distinta o errónea a la que
corresponde?
En estos casos el Juez de oficio puede adecuar la demanda a la vía procedimental correspondiente
mediante resolución judicial motivada.
Medios probatorios
CONCEPTO.- Son los medios, caminos, vías que utilizan las partes y el Juez de oficio para tratar o
pretender fundamentar, causar certeza y convicción en los hechos narrados.
Cuando la ley se refiere a los medios probatorios, se está refiriendo a todos los medios que puede utilizar
las partes justiciables para acreditar un hecho.
Los medios probatorios que se ofrecen o acompañan a la demanda deben ser en los actos
postulatorios y no existe otra oportunidad para hacerlo, salvo las excepciones que la misma ley lo prevé p.e.
los medios probatorios extemporáneos.
Cuando la ley se refiere a los medios probatorios, lo hace en el sentido de que estos constituyen parte
integrante de la demanda como acto procesal unitario por tal hasta deben ser fundamentados haciendo
correlación lógica con los hechos de la demanda, no se trata de simplemente enumerarlo para luego se
repetirlos en los anexos.
¿Clases de medios probatorios?
Según los artículos 192 y 193 del C.P.C. son dos (2):
- Típicos, y
- Atípicos.
El artículo 193 del C.P.C. dice que medios probatorios atípicos, son aquellos medios probatorios no
previsto en el artículo 192 refiriéndose a los medios probatorios típicos y están constituidos por auxilio
técnicos o científicos, que permiten lograr la finalidad de los medios probatorios”. Por tal, entendemos como
aquellos de carácter científico o tecnológico que recién van a surgir con el avance o la innovación de la
ciencia moderna.
Casos: A manera de ejemplo se suele mencionar en forma equivocada al ADN, al respecto hasta el año de
1998 era considerada como atípica pero, a partir de la fecha indicada ya se encuentra tipificada en el C.C.
Libro de Derecho de Familia, en el capitulo de “Filiación Extramatrimonial”, por tal ha dejado se ser atípico 18.
Lo correcto como ejemplo si se podría señalar al Genoma humano, vientre en alquiler, pero, un medio
probatorio atípico mas efectivo es aquella declaración testimonial o declaración de parte que se realice por
Internet o por correo electrónico en cabinas con imagen o por satélite, como en el caso de noticias
internacionales que se difunden en vivo y en directo, en la que un Juez podría interrogar a una persona que
se encuentra fuera de la competencia territorial del Juez o en el extranjero sin utilizar las demorosas
exhortos.
Los anexos
CONCEPTO.- Son todos aquellos documentos materiales que se acompañan o adjuntan a la demanda.
Según el artículo 425 del C.P.C. específica que documentos son los que se deben de acompañar a la
demanda:
- Documento de Identidad (DNI, L.M., Carné de Identidad Personal, pasaporte, etc.)
- El poder general o especial en caso de que se actúe por apoderado.
- Los pliegos interrogatorios cerrados para la declaración de parte o de los testigos,
- Pliego abierto indicando los puntos en los que se realizará la pericia.
- Todos los documentos que se tuviese en su poder.
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C.C. Art. 413 En los juicios sobre declaración de paternidad o maternidad extramatrimonial es admisible la
prueba negativa de los grupos sanguíneos u otras de validez científica.
Existen anexos ESPECIALES que se exigen por determinados procesos especiales: p.e.: En el proceso
de Prescripción Adquisitiva de Propiedad se exigen obligatoriamente los planos visados por la
Municipalidad del bien inmueble a usucapiar. En el proceso de retracto debe de pagarse el justiprecio
del bien por Deposito Judicial por ante el Banco de la Nación antes de interponer la demanda, etc.
Importante:
Por costumbre jurídica la suscripción o firma del demandante se realiza y se ubica al lado derecho de la
parte final de la redacción del escrito; no es necesario firmar todas las hojas redactadas y el abogado a la
parte izquierda. La resolución Administrativa Nro. 014-93 es la que establece este orden.
El artículo 131 del C.P.C. establece que: “Los escritos serán firmados por el demandante debajo de la fecha,
es caso de que sea analfabeto (no sabe leer o escribir) imprimirá su huella digital de preferencia del índice
derecho, para lo cual deberá de apersonarse ante el Secretario de la causa y ante su presencia se
extenderá un acta o certifico, en el que se estampará la huella digital del ANALFABETO en la última foja de
la demanda o en hoja aparte, y certificará la huella digital. P.e. “Certifico que la presente huella digital es del
dedo índice corresponde a la demandante de lo que doy fe”.
El incumplimiento de éste requisito será calificado negativamente (resolución de inadmisibilidad) por el juez.
b. Suscripción de la demanda por el Abogado, al lado izquierdo de la hoja final de la demanda firmará el
abogado patrocinante, normalmente lo realizan encima de un sello post firma que lleva indicado su nombre
y el numero de su colegiatura19, a esto se denomina la defensa cautiva.
Si esto no ocurriese la demanda será calificada negativamente (inadmisible).
Nos preguntamos que sucedería si el abogado que patrocina el proceso judicial tiene la mano que firma
fracturada, creo que se podría suplir con el sello postfirma, pero no basta; tendría que haber una especie de
firma a ruego por otro colega abogado hábil.
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La Colegiatura del abogado le da al abogado la autorización para poder firmar los escritos judiciales, están
autorizadas por los Colegios de Abogados de cualquier Distrito Judicial. Para colegiarse se tiene que seguir
un trámite administrativo y una vez aceptado se tiene que pagar la respectiva mensualidad para estar hábil
en ele ejercicio de la abogacía.
Autor:
Abog. Percy Larico Huallpa
percylarico11@hotmail.com