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RESULTANDO
Por memorial presentado el 5 de noviembre de 2013, cursante de fs. 551 a 554, Marcos
Oscar Rodríguez Guerra interpone recurso de casación impugnando el Auto de Vista 40/13
de 27 de mayo de 2013, cursante de fs. 528 a 531, pronunciado por la Sala Penal Primera
del Tribunal Departamental de Justicia de La Paz, dentro del proceso penal seguido por
Marina Pando Papy contra Nancy Roxana Quisbert y el recurrente, por la presunta
comisión del delito de Allanamiento del Domicilio o sus Dependencias, previsto y
sancionado por el art. 298 del Código Penal (CP).
I.1. Antecedentes
Del memorial de recurso de casación (fs. 551 a 554) y del Auto Supremo 446/2014-RA de
3 de septiembre (fs. 564 a 567), dictado en el caso de autos, se extraen las denuncias a ser
analizadas en la presente Resolución, sobre los cuales este Tribunal circunscribirá su
análisis conforme al mandato establecido en los arts. 398 del CPP y 17 de la Ley del
Órgano Judicial (LOJ).
1. En su primer agravio, el recurrente denuncia que tanto en la Sentencia como
en el Auto de Vista impugnado, se incurrió en errónea aplicación de la ley sustantiva,
pues el tipo penal de Allanamiento del Domicilio o sus Dependencias requiere como
condición antijurídica la exigencia del ingreso a domicilio ajeno, requisito sin el cual
no se configura el referido delito; sin embargo, en el caso presente su actuar consistió
en que su persona, conjuntamente su esposa e hijos, ingresaron al inmueble con
autorización del anticresista Jorge Rodríguez Meruvia, accediendo a las llaves en
calidad de cuidadores, aspectos que fueron conocidos por la propietaria. Agrega que,
en la audiencia de inspección ocular se demostró que la supuesta titular del derecho
propietario no tenía la posesión, no existiendo la condición objetiva y subjetiva de
antijuridicidad que requiere el tipo. En este motivo invoca el Auto Supremo 444 de
15 de octubre de 2005.
CÓDIGO PENAL
TITULO X
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD
CAPITULO II
APROPIACIÓN INDEBIDA
Los delitos tipificados en los artículos 335, 337, 343, 344, 345, 346 y 363 bis de éste
código, cuando se realicen en perjuicio de víctimas múltiples, serán sancionados con
reclusión de tres a diez años y con multa de cien a quinientos días.
4. LEGISLACIÓN COMPARADA
4.1. LEGISLACIÓN COLOMBIANA
TÍTULOIII
DEL PROCEDIMIENTO PARA EL ENJUICIAMIENTO RÁPIDO DE
DETERMINADOS DELITOS.
CAPÍTULO I
AMBITO DE APLICACIÓN
Artículo 795.
1. Sin perjuicio de lo establecido para los demás procesos especiales, el
procedimiento regulado en este Título se aplicará a la instrucción y al
enjuiciamiento de delitos castigados con pena privativa de libertad que no exceda
de cinco años, o con cualesquiera otras penas, bien sean únicas, conjuntas o
alternativas, cuya duración no exceda de diez años, cualquiera que sea su cuantía,
siempre que el proceso penal se incoe en virtud de un atestado policial y que la
Policía Judicial haya detenido a una persona y la haya puesto a disposición del
Juzgado de guardia o que, aun sin detenerla, la haya citado para comparecer ante el
Juzgado de guardia por tener la calidad de denunciado en el atestado policial y,
además, concurra cualquiera de las circunstancias siguientes:
Que se trate de delitos flagrantes. A estos efectos, se considerará delito
flagrante el que se estuviese cometiendo o se acabare de cometer cuando el
delincuente sea sorprendido en el acto. Se entenderá sorprendido en el acto
no sólo al delincuente que fuere detenido en el momento de estar
cometiendo el delito, sino también al detenido o perseguido
inmediatamente después de cometerlo, si la persecución durare o no se
suspendiere mientras el delincuente no se ponga fuera del inmediato
alcance de los que le persiguen. También se considerará delincuente in
fraganti aquel a quien se sorprendiere inmediatamente después de cometido
un delito con efectos, instrumentos o vestigios que permitan presumir su
participación en él.
Delitos de hurto.
Delitos de robo.
Que se trate de un hecho punible cuya instrucción sea presumible que será
sencilla.
CAPÍTULOII
Artículo 796.
1. Sin perjuicio de recabar los auxilios a que se refiere el ordinal 1 del artículo
770, solicitará del facultativo o del personal sanitario que atendiere al
ofendido copia del informe relativo a la asistencia prestada para su unión al
atestado policial. Asimismo, solicitará la presencia del médico forense
cuando la persona que tuviere que ser reconocida no pudiera desplazarse al
Juzgado de guardia dentro del plazo previsto en el artículo 799.
5. Citará para el mismo día y hora a las entidades a que se refiere el artículo
117 del Código Penal, en el caso de que conste su identidad.
6. Remitirá al Instituto de Toxicología, al Instituto de Medicina Legal o al
laboratorio correspondiente las sustancias aprehendidas cuyo análisis
resulte pertinente. Estas entidades procederán de inmediato al análisis
solicitado y remitirán el resultado al Juzgado de guardia por el medio más
rápido y, en todo caso, antes del día y hora en que se hayan citado a las
personas indicadas en las reglas anteriores. Si no fuera posible la remisión
del análisis en dicho plazo, la Policía Judicial podrá practicar por sí misma
dicho análisis, sin perjuicio del debido control judicial del mismo.
Artículo 797.
1. El juzgado de guardia, tras recibir el atestado policial, junto con los objetos,
instrumentos y pruebas que, en su caso, lo acompañen, incoará, si procede,
diligencias urgentes. Contra este auto no cabrá recurso alguno. Sin perjuicio de las
demás funciones que tiene encomendadas, practicará, cuando resulten pertinentes,
las siguientes diligencias, en el orden que considere más conveniente o aconsejen
las circunstancias, con la participación activa del Ministerio Fiscal:
1. Recabará por el medio más rápido los antecedentes penales del detenido o
persona imputada.
Tomará declaración a los testigos citados por la Policía Judicial que hayan comparecido.
Ante la falta de comparecencia de cualquier testigo a la citación
LEGISLACIÓN DE ECUADOR
Art.: 150: “Será reprimido con prisión de seis meses a dos años, si no resultare
otro delito más severamente penado, el que entrare en morada o casa de negocio ajena,
en sus dependencias o en el recinto habitado por otro, contra la voluntad expresa o
presunta de quien tenga derecho de excluirlo”.
Art 151: “Se impondrá la misma pena e inhabilitación especial de seis meses a
dos años, al funcionario público o agente de la autoridad que allanare un domicilio sin
las formalidades prescriptas por la ley o fuera de los casos que ella determina”.
Bien Jurídico
Sin embargo, este delito resulta evidentemente más grave y complejo que el previsto
en el artículo 150, puesto que quien provoca la afectación al bien jurídico, al realizar la
conducta descripta por el tipo, no es un ciudadano común, sino un funcionario del Estado
que actúa en ejercicio de su cargo.
Desde esta perspectiva, y tomando especialmente en cuenta que, como veremos, sólo puede
ser sujeto activo de esta infracción un agente estatal público en ejercicio de la función que
desempeña, creemos que nos encontramos frente a un delito doblemente ofensivo de bienes
jurídicos, en tanto que, por un lado, requiere la afectación del bien jurídico libertad y de la
intimidad del sujeto pasivo; y por otro, demanda la afectación paralela a la administración
pública, y a sus expectativas de que todos los funcionarios del estado cumplan legalmente
con sus cargos.
Tipo objetivo
Acción típica
Este tipo penal resulta aplicable cuando un funcionario público en ejercicio de sus
funciones allana un domicilio sin cumplir con las formalidades prescriptas por la ley o fuera
de los casos que ella determina.
En este tipo penal, el término allanar tiene el mismo significado que el verbo típico
utilizado por el artículo 150 del Código Penal, esto es, entrar 41, lo cual significa, como
hemos mencionado, pasar desde afuera hacia el interior de la morada, de la casa de
negocios, de sus dependencias o del recinto habitado por otro.
Sobre esta cuestión, Azzi ha resaltado que tanto la violación de domicilio como el
allanamiento ilegal de domicilio, han quedado desactualizados frente al progreso
tecnológico, puesto que el ser humano ha desarrollado medios audiovisuales “que permiten
‘entrar’ en el ámbito que se quiere proteger, afectando la relación de disponibilidad del
sujeto con el objeto, quizás hasta con mayor intensidad que la lesión generada por el
ingreso de una persona”42.
La “desactualización” a la que se hizo referencia preocupa en relación con el delito
de allanamiento ilegal, en el que el sujeto activo no es un ciudadano común, como sucede
en el delito de violación de domicilio, sino un funcionario público que, generalmente, habrá
de obrar amparado por el respaldo que le brinda la estructura Estatal.