1 Qu protege el interdicto de retener.

El poseedor o legtimo tenedor de una cosa tiene todo el derecho de vivir en

paz y que absolutamente nadie lo perturbe o moleste en su legitima
posesin; caso contrario, tiene derecho a demandar judicialmente el
interdicto de retener la posesin, porque el mismo no puede hacerse justicia
por sus propias manos.
El profesor Gerardo Parajeles seala que "este interdicto procede cuando el
poseedor es perturbado con actos que le inquieten y que manifiesten la
intencin de despojarlo. Por lo general, para que haya perturbacin se debe
demostrar que los actos tienen esa doble caracterstica; inquieten e
intenten el despojo. Sin embargo, hay casos especiales donde basta con uno
de ellos, y concretamente me refiero a los interdictos promovidos por los
arrendatarios contra el propietario arrendador"[1].
El interdicto de retener tiene por objeto amparar, guardar y conservar la
posesin o tenencia de un bien, sea un bien mueble o inmueble.
Por su parte el profesor Bustos argumenta que "por medio de un trmite
sumarsimo, este interdicto tutela al actual poseedor o tenedor contra
cualquier acto o amenaza de perturbacin, sin perjuicio del ejercicio de las
pretensiones reales que pudieran deducir las partes"[2].
En la prctica, es comn la confusin al reclamar como interdicto de posesin, hechos que deben ser debatidos en procesos de conocimiento por
daos y perjuicios. En muchos casos la distincin puede resultar difcil, pero
debe hacerse para evitar prdidas de tiempo, acciones que luego sern
rechazadas y con el peligro de ser condenados al pago de costas. Como
parmetro, se debe afirmar que los actos pertrbatenos que se protestan
son aquellos que afectan exclusivamente a la posesin del inmueble o
mueble. De esta manera, su actividad comercial puede ocasionar, no
teniendo al despojo. Hechos como arrojar basura en el techo o en las reas
verdes; realizar trabajos que produzca exceso de humedad, ruido o
suciedad.
2 Requisitos para la procedencia del interdicto de retener.Para que tenga lugar el interdicto de retener se requiere que el juzgador
tome en cuenta los siguientes aspectos de orden estrictamente legal:
1) Que el que lo promueve se halle en actual posesin o tenencia de un bien
mueble o inmueble.
2) Que se haya tratado o amenazado perturbarlo o lo perturbare en la posesin, por actos materiales que necesariamente se expresarn en la demanda; es decir, que alguien amenazare perturbarle o lo perturbase en ellas
mediante actos materiales.
3) Que las amenazas de perturbacin o la perturbacin material, se hayan
realizado dentro del ao de producidos los hechos.
Conforme a la norma en estudio y la doctrina en general, para que proceda
el interdicto de retener la posesin adems se debe demostrar:

1) Que la intente el poseedor o tenedor actual.

2) Que la posesin sea pblica.
3) Que sea a ttulo de propiedad o de usufructuario.
4) Que la posesin no sea interrumpida.
5) Que la posesin sea pacfica.
Estos requisitos tienen su razn de ser, ya que no se puede amparar en la
posesin, cuando sta es viciosa o es contraria a la ley.
Nuestra Legislacin Civil, dispone: "Para que proceda el interdicto de retener
la posesin se requerir: 1) Que quien lo intentare se encuentre en la
posesin actual o tenencia de un bien mueble o inmueble. 2) Que alguien
amenazare perturbarlo o lo perturbare en ella mediante actos
materiales"[3].
Al respecto la Legislacin de la Argentina ordena: "Para que proceda el interdicto de retener se requerir: 1. Que quien lo intentare se encuentre en la
actual posesin o tenencia de una cosa, mueble o inmueble. 2. Que alguien
amenazare perturbarle o lo perturbase en ellas mediante actos
materiales"[4].
Igual disposicin legal tiene la Legislacin del Per; empero en forma ms
amplia cuando decreta: "Procede cuando el poseedor es perturbado en su
posesin. La perturbacin puede consistir en actos materiales o de otra
naturaleza como la ejecucin de obras o la existencia de construcciones en
estado ruinoso. Si as fuera, la pretensin consistir en la suspensin de la
continuacin de la obra o la destruccin de lo edificado, aunque se pueden
acumular ambas pretensiones. En todos los casos, la pretensin consistir
en el cese de estos actos. Admitida la demanda, el juez ordenar, en
decisin impugnable, se practique una inscripcin judicial, designando
peritos o cualquier otro medio probatorio que considere pertinente. La
actuacin se entender con quien se encuentre a cargo del bien
inspeccionado[5].
En definitiva, el interdicto de retener la posesin procede cuando el actual
poseedor es perturbado injustamente en su derecho.
Adems, el pargrafo III del Art. 1462 del Cdigo Civil (1976), dispone que
"la posesin adquirida en forma violenta o clandestina, no da lugar a esta
accin, a menos que haya transcurrido un ao desde que ces la violencia o
clandestinidad", norma legal que viene a aclarar la procedencia de esta
accin.
3 Procedimiento del interdicto.El procedimiento del interdicto de retener la posesin es bastante sencillo y
tcnicamente rpido para demostrar o desvirtuar las supuestas
perturbaciones o molestias a la posesin, denunciadas en la demanda.
Al respecto el Cdigo de Procedimiento decreta: "La demanda se dirigir
contra aquel a quien el actor denunciare por perturbarlo en la posesin o

tenencia o contra sus sucesores o copartcipes. El juez al admitir la

demanda abrir plazo probatorio de ocho das"[6].
4 Quines pueden demandar el interdicto.El interdicto de retener la posesin ampara justamente la posesin actual;
es decir, el hecho de la posesin cualquiera que sea su naturaleza, pues
nadie puede perturbarla arbitrariamente, hacer justicia por s mismo; por
consiguiente, puede ser intentado por el poseedor o por el simple tenedor,
y, con mayor razn cuando la tenencia se funda en un ttulo, como sera el
contrato de inquilinato o locacin.
A mi entender, el interdicto de retener tambin puede ser intentado por el
usufructuario, el usuario, el titular de una servidumbre y el acreedor con
derecho de retencin.
Recordemos que el Art. 1454 del Cdigo Civil (1976) seala "que el propietario puede demandar a quien afirme tener derechos sobre la cosa y pedir
que se reconozca la inexistencia de tales derechos. Si existen
perturbaciones o molestias, el propietario puede pedir el cese y el
resarcimiento del dao" (Accin Negatoria).
5 Contra quines procede el interdicto de retener.La demanda se dirigir contra quien el demandante denunciare por perturbarlo en la posesin; es decir, el interdicto procede contra el autor material
de la turbacin aunque l pretenda haber obrado en inters y por orden de
un tercero; tambin puede dirigirse la accin contra los sucesores del autor
material o copartcipes que pretendan aprovecharse de la perturbacin de la
posesin.
Cuando los actos materiales de la turbacin emanen de funcionarios que
obran en ejercicio de sus funciones y cumpliendo o no rdenes de
superiores jerrquicos, el interdicto de retener puede ser deducido contra la
entidad misma que hubiera ordenado su ejecucin, por consiguiente, se
podra demandar a la Municipalidad, Prefectura, Ministerio Pblico, Polica,
etc.
6 Plazo probatorio.Este es un procedimiento inminente contradictorio; por consiguiente, es
necesario que siempre se abra plazo probatorio de ocho (8) das. A nuestro
entender, este trmino es improrrogable por la naturaleza de la accin que
se discute en el proceso; sin embargo, existe una mala prctica en la
jurisdiccin ordinaria, porque este plazo en muchos casos es ampliado por
jueces irresponsables y dbiles a simple peticin de la parte.
Consideramos que es adecuado el plazo probatorio de ocho (8) das ya que
la inmediatez de este proceso hace que el mismo deba ser rpido, oportuno
y gil; caso contrario, podran desnaturalizarse los principios que rigen esta
causa. Lgica y excepcionalmente, en ciertos casos, ese trmino deber
ampliarse en razn de la distancia.

En vigencia de la estacin probatoria, las partes pueden intentar cualquier

medio probatorio para demostrar los actos materiales de perturbacin de la
posesin y los otros requisitos que vimos al analizar el anterior artculo.
7 Prueba.El profesor Bustos seala que "la prueba slo podr versar sobre el hecho
de la posesin o tenencia invocada por el actor, la verdad o falsedad de los
actos de perturbacin atribuidos al demandado, y a la fecha en que stos se
produjeron; por lo tanto, el objeto de la prueba en el interdicto, debe versar
sobre la materia de la controversia; es decir, sobre el hecho de la posesin y
la existencia o inexistencia de los actos de turbacin, y no puede recaer
sobre el derecho a la posesin, cuestin que es propia de otra accin"[7].
Como vimos, el interdicto de retener la posesin es un proceso especial y
esencialmente contradictorio donde, bsicamente, la prueba debe versar
sobre la posesin o tenencia invocada por el demandante, sobre los actos o
amenazas de hecho o no de derecho atribuidos al demandado; y,
finalmente, la fecha en que hubiera ocurrido la perturbacin, para
determinar si la accin ha caducado o no.
8 Actos materiales que importan perturbacin a la posesin.Segn el profesor Alsina, "slo habr turbacin en la posesin cuando contra
la voluntad del poseedor del inmueble, alguien ejerciere, con intencin de
poseer, actos de posesin de los que resultare una exclusin absoluta del
poseedor. No se admite la turbacin de derecho y se exige para la
procedencia del interdicto de retener que se haya tratado de inquietar la
posesin del actor por actos materiales que se expresarn en la
demanda"[8].
De lo analizado, se tiene que este interdicto slo procede contra
perturbaciones materiales de hecho sobre la posesin y no contra
perturbacin de derecho; es decir, que pueden existir amenazas de palabra
sobre la posesin u rdenes administrativas, aun en el caso que envuelvan
una posesin, no importan actos materiales de turbacin si no hay principio
de ejecucin.
Los actos materiales deben ser de tal magnitud que turben la situacin de
hecho[9] de que goza una persona con relacin a la cosa, quedando
descartados los actos que impliquen una perturbacin de derecho o jurdica.
Desde el punto de vista de la proteccin posesoria, no toda molestia que se
provoque respecto de la cosa poseda representa una turbacin. Para que
exista una verdadera turbacin es necesario que el agente tenga la
intencin manifiesta de poseer o de limitar la posesin, la misma debe ser
daina o en desmedro de la posesin.
Para entender el trmino turbacin veamos lo que indica la Legislacin de
Argentina: "Slo habr turbacin en la posesin, cuando contra la voluntad
del poseedor del inmueble, alguien ejerciere, con intencin de poseer, actos
de posesin de los que no resulte una exclusin absoluta del poseedor"[10].
El profesor Hugo Alsina, como ejemplos de actos materiales de turbacin
cita los siguientes casos: "Destruccin de cercos o alambrado de la

propiedad; extraccin de pedregullo; introduccin de maquinarias para

demoler un edificio; instalacin de un puesto en el campo; introduccin de
haciendas; utilizacin de un pozo de agua; obstruccin de una servidumbre
de acueducto si el actor ha estado en posesin del uso comn de la acequia;
colocacin de mojones en una propiedad privada que el gobierno considera
incorporada al dominio pblico; la mensura loteo y arrendamiento ordenado
por un funcionario pblico. Las rdenes emanadas de autoridades judiciales
no importan actos de turbacin cuando son consecuencia de un
procedimiento regular en el que ha sido parte aqul contra quien se dirige.
Pero el interdicto es procedente en los siguientes supuestos: 1. Cuando no
se ha tenido en cuenta la posesin invocada por el actor; 2. Cuando la
orden ha sido dada como consecuencia de un procedimiento irregular; 3.
Cuando se pretende ejecutar una resolucin contra quien no ha intervenido
en el procedimiento"[11].
El interdicto es un proceso para obtener la proteccin real y momentnea de
la posesin de hecho de un inmueble exclusivamente, de ah que no se
permita la discusin de cuestiones de propiedad ni de posesin definitiva.
El interdicto de retener no necesariamente debe sustentarse en un acto con
intencin de despojo, pues la perturbacin puede provenir por conductas
que no tienen esa finalidad. Por ejemplo, cortar una cerca, interrumpir
algunos servicios pblicos (agua, electricidad), en caso de inquilinos.
No procede el interdicto cuando existe orden de desalojo en sentencia firme
o ejecutoriada de un proceso de desalojo, de reivindicacin o de otra accin
real. Es improcedente porque el interdicto estara sirviendo para paralizar
aquella orden de desalojo o lanzamiento, que no es su finalidad.
9 Requisitos para considerar turbacin en la posesin.De acuerdo a la doctrina[12] ms generalizada que el autor ha podido
consultar, las condiciones o requisitos que debe contener la turbacin a la
posesin o tenencia de las cosas como fundamento del interdicto de retener
la posesin son los siguientes:
- Un tercero realice actos de posesin-, es decir, para que exista turbacin
es fundamental, que el turbador realice actos materiales de posesin; es
decir, los ataques de hecho (no de derecho) contra la posesin.
Por ejemplo, que se instale un puesto en el inmueble del poseedor, el retiro
de tranqueras o barreras, la destruccin de cercos, alambrados, permetros,
etc.
Actos realizados contra la voluntad del poseedor, se refiere, que es indispensable que el acto de turbacin se haya efectuado en contra de la
voluntad del poseedor; por consiguiente, si la posesin ha sido entregada
voluntariamente por el demandante, es improcedente el interdicto.
Actos con intencin de poseer, es decir, el turbador de la posesin debe
tener el nimo de poseer.
Al respecto el profesor Borda sugiere que "puede haber actos que importen
una verdadera molestia o turbacin para el poseedor y que, sin embargo, no
sean turbacin en sentido tcnico porque el que los ejecuta no tiene

intencin de tomar la posesin o la tenencia del bien: por ello, no

constituyen actos turbatorios de la posesin las llamadas "inmisiones" lumnicas, sonoras. Etc., como son las luces, ruidos, olores, humaredas, etc.,
que penetran en propiedades vecinas las que dan derecho a una accin
para que cesen las molestias o para la reparacin de los daos, tal como lo
prev la ley, pero no para una accin o interdicto de manutencin de la
posesin o tenencia"[13].
Falta de exclusin absoluta del poseedor, porque la turbacin supone que
el poseedor o tenedor se mantiene an en la posesin; porque, sin los actos
turbadores hubieran tenido como resultado la desposesin, debera haberse
interpuesto el interdicto de recobrar y no el de retener.
10 Procedimiento.Presentada la demanda, el juez inmediatamente debe admitir la accin y
abrir en la misma resolucin el plazo probatorio de ocho (8) das, que se
pondr en vigencia desde el da hbil siguiente a la citacin del demandado.
Si fueran varios demandados, desde la citacin al ltimo demandado,
porque el plazo probatorio es comn para todas las partes.
Luego de vencido el plazo probatorio, de oficio o a peticin de parte, el juzgador debe clausurar la vigencia de la estacin probatoria (sin necesidad de
alegatos) e ingresar inmediatamente el proceso a despacho del juez para
dictarse sentencia, de acuerdo a lo probado en la causa.
11 Qu debe probarse en el interdicto de retener.En esta causa slo se admitirn las pruebas que tengan por objeto acreditar
el hecho de la posesin o no-posesin de la que haya promovido el
interdicto, la verdad o falsedad de los actos de perturbacin atribuidos en la
demanda y la fecha en que hubieren ocurrido.
El actor debe probar, inicialmente, el hecho de la posesin en el momento
de la perturbacin. Para ello la presentacin del ttulo de propiedad es
insuficiente, porque el interdicto no exige el derecho sino el hecho de la
posesin. En la prueba de la posesin se admiten todos los medios
permitidos por ley. Luego se debe probar los actos materiales de
perturbacin y finalmente la fecha en que se produjeron los mismos.
La necesidad de acreditar la fecha en que se produjeron los actos de
perturbacin se funda en lo dispuesto por el Art. 592 del Cdigo de
Procedimiento Civil (1976), segn el cual los interdictos de retener, de
recobrar y de obra nueva no podrn promoverse despus de transcurrido un
ao de producidos los hechos en que se fundan, bajo conminatorias de no
admitirse estas pretensiones jurdicas.
12 Medidas precautorias.Durante el lapso que inexorablemente transcurre entre el comienzo de un
juicio y la pronunciacin de la sentencia definitiva, pueden surgir
innumerables circunstancias que tornen imposible o dificulten la ejecucin
forzada o diluyan los efectos de la decisin final; por tal situacin, nuestra
legislacin ha previsto diversas medidas que pueden solicitarse y decretarse

dentro de las llamadas medidas precautorias, cuya finalidad se limita a

asegurar la eficacia prctica de la sentencia[14].
Martnez Botos concepta a la medida precautoria "como aquella que tiende
a impedir que el derecho cuyo reconocimiento o actuacin se pretende
obtener a travs del proceso en el que se dicta la providencia cautelar,
pierda su virtualidad o eficacia durante el tiempo que transcurra entre la
iniciacin de ese proceso y el pronunciamiento de la sentencia
definitiva"[15].
13 Medida precautoria de no innovar en el interdicto.En este proceso se permite solicitar y obtener medidas precautorias y, especialmente, la medida de no innovar, que la regula el Art. 167 del Cdigo
de Procedimiento Civil (1976), con el objeto de precautelar los derechos del
actor, cuando la perturbacin es inminente y si los mismos no cesan
inmediatamente podra causar perjuicio irreparable al demandante.
Con el propsito de mantener inalterable la situacin de hecho existente, el
juzgador puede, en las circunstancias previstas por la norma en anlisis,
ordenar una medida de no innovar, bajo apercibimiento, si no es obedecida
la orden judicial, de aplicar sanciones conminatorias.
La prohibicin de innovar est entre las medidas precautorias dirigidas a
preservar, durante el sustanciamiento del proceso principal, la
inalterabilidad de determinada situacin de hecho o de derecho.
El profesor Palacio, indica que la prohibicin de innovar "es la medida en
cuya virtud se ordena a una de las partes que se abstenga de alterar,
mientras dura el proceso, la situacin de hecho o de derecho existente en
un momento determinado"[16].
El propsito del interdicto de retener es la proteccin del poseedor actual o
del tenedor de una cosa contra la amenaza o perturbacin mediante actos
materiales, por lo que la medida de no innovar resulta acertada como
anticipo de la garanta jurisdiccional, en cuanto persigue impedir que se
vuelvan ilusorios los derechos cuyo reconocimiento se busca, incluso para
garantizar la integridad de la cosa litigiosa que de otra manera podra verse
alterada[17].
Igualmente, como medidas precautorias se puede solicitar la anotacin de la
demanda o de la litis en la oficina de Derechos Reales, siempre y cuando los
ttulos acompaados y los antecedentes aportados justificaren esa medida.
Esta medida persigue asegurar que los terceros adquirientes no puedan
invocar en forma posterior la presuncin de buena fe.
14 Cmo se ejecuta la medida de prohibicin de innovar.Nuestro procedimiento no indica cmo se debe ejecutar la medida, empero
de acuerdo a la doctrina generalizada, los efectos de la prohibicin de innovar se producen desde su notificacin (personal, cdula o medios
equiparables) a su destinatario. De ah que no resulten cuestionables las
conductas asumidas por ste durante el lapso que transcurre entre el
derecho de la medida y su notificacin.

Ejecutada la medida precautoria de no innovar, el citado est prohibido de

alterar de hecho el bien que se encuentra protegido con esta medida.
15 Sanciones pecuniarias.Finalmente, en el interdicto de retener la posesin, tambin procede la
imposicin de medidas pecuniarias conforme regula el Art. 184 del Cdigo
de Procedimiento Civil, con el fin de hacer cesar las perturbaciones de
hecho. Para el efecto se puede imponer multas dinerarias compulsivas y
progresivas tendentes a que se cumplan los mandatos judiciales ordenados
en esta accin y, especialmente, cesen las perturbaciones de hecho que
injustamente realiza el demandado.
16 Resolucin final del interdicto de retener la posesin.Una vez concluido con el procedimiento; lo que le concierne al rgano judicial es dictar la correspondiente sentencia que ponga fin al conflicto, misma
que puede declarar probada o improbada la demanda. En caso de
declararse improbada, el proceso queda concluido y significa que el actor no
ha demostrado los extremos de su pretensin jurdica.
Al respecto nuestra Legislacin procesal seala: "Siempre que el
demandante probare los extremos de su demanda el juez lo amparar en la
posesin condenando en costas al demandado e imponindole el pago de
multa que ser tasada en la misma resolucin, sin perjuicio de los daos a
que hubiere lugar, as como de las sanciones previstas en el Cdigo
Penal"[18].
En caso de declararse probada la demanda, la sentencia deber limitarse a
amparar en la posesin a la que as lo haya solicitado, por haberse
demostrado la posesin actual del actor, las perturbaciones materiales de
hecho realizadas por el demandado y la fecha en que ocurrieron (dentro del
ao).
En este caso, adems se debe condenar en costas al perdidoso aunque las
partes no lo pidan expresamente en el proceso, como imponindole el pago
de multa que ser tasada en la misma sentencia, sin perjuicio de los daos
y perjuicios que sern averiguados y liquidados en ejecucin del fallo.
Finalmente, por la gravedad de las perturbaciones y si hubiera lugar en caso
de resistencia e incumplimiento a resoluciones judiciales, se remitir
antecedentes al Ministerio Pblico para que inicie la accin penal
correspondiente.
Esta resolucin debe estar debidamente fundamentada y motivada, caso
contrario la misma podra ser nula por afectar el derecho de defensa.
El profesor Morales seala que "aspecto de especial importancia en la sentencia es su motivacin, porque si la decisin ha de producir efectos
adversos a alguna de las partes, como ocurre casi siempre, el sujeto vencido
en juicio hay necesidad de explicarle, con argumentos jurdicos serios y
coherentes, las razones por las que se despachan desfavorablemente sus
planteamientos, pues slo as puede esperarse que acepte, aunque sea a
regaadientes, una decisin adversa sin rebelarse contra ella"[19].

17 Apelacin de la sentencia sin recurso ulterior.A1 respecto nuestra Legislacin civil (1976) precisa: "La sentencia podr ser
apelada en el plazo de tres das, en el efecto devolutivo, sin recurso
ulterior"[20].
La primera instancia concluye con la sentencia definitiva, y contra esta resolucin procede el recurso ordinario de apelacin en el efecto devolutivo,
significando que la sentencia puede ser ejecutada provisionalmente sin
perjuicio del recurso interpuesto, conforme a los efectos que determina el
Art. 223 del Cdigo de Procedimiento Civil. La segunda instancia concluye
con auto de vista, y contra dicha resolucin judicial, no se admite ningn
otro recurso, ni menos el de casacin y slo admite el de complementacin
o enmienda, pero este recurso es de forma y no de fondo.
La norma en anlisis deja absolutamente claro que no procede el recurso de
casacin en los procesos interdictos, cuando seala que la sentencia podr
ser apelada en el plazo de tres (3) das, en el efecto devolutivo, sin recurso
ulterior.
18 Resumen del interdicto de retener la posesin.Con fines didcticos a continuacin esquematizaremos los aspectos ms importantes del interdicto de retener la posesin.
18.1Objeto.- Mantener la posesin en su plenitud y libertad contra actos de turbacin.
- Actos de turbacin realizados contra la voluntad del poseedor, por un tercero.
- Fecha en que se produjeron los actos de perturbacin.
- La anualidad de la accin.
18.2Legitimacin activa.- El poseedor.
- El tenedor.
- El propietario.
- El usufructuario y en general, a los titulares de los derechos reales que
tengan el derecho a la posesin.
18.3Legitimacin pasiva.- La accin debe intentarse contra el autor de la turbacin.
- Contra los sucesores, universales o singulares.

[1] PARAJELES VINDAS, GERARDO. Ob. cit. Curso de Derecho Procesal Civil.
Pg. 149 -150.
[2] BUSTOS BERRONDO. HORACIO. Ob. cit. Procesos Especiales. Interdictos.
Pg. 141.

[3] CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL DEL ESTADO PLURINACIONAL DE

BOLIVIA. Art.602. (Procedencia).
[4] CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL DE LA REPBLICA ARGENTINA. Art. 6