Derecho Privado IV - Lectura2 PDF

Módulo 2
Contrato de
Fideicomiso y
Contrato de
Leasing
4 Fideicomiso
4.1 Contrato de fideicomiso
El contrato de fideicomiso fue regulado por la Ley 24.441 en el año 1994,
como un instrumento de financiación de la adquisición de la vivienda. La
nueva institución se caracterizó por la separación patrimonial y la
seguridad jurídica que brindaba a los que participaban de esta nueva
institución.
El actual Código Civil y Comercial unificado regula al fideicomiso en el Libro

III, Capítulo 30, Secciones 1 a 8 y en el Capítulo 31, buscando una mejora y
evolución en la normativa establecida por la citada ley.
No se han introducido cambios profundos en las bases del instituto, pero sí

podemos advertir la mejora de deficiencias técnicas en su método,
sistematización del articulado, precisión en su redacción, e incluso algunas
modificaciones esenciales, como el rol del fideicomisario, la liquidación del
fideicomiso por insuficiencia, el fideicomiso testamentario, entre otros.
Con el fin de hacer una primera apreciación, debemos tener presente que
la figura en tratamiento es una estructura jurídica que contiene un
“negocio” específico. Sin embargo, hay que considerar que si el negocio
emprendido de por sí no es rentable, utilizar un fideicomiso no lo hará
rentable, pues tales circunstancias refieren a aspectos diferentes. El
fideicomiso como figura jurídica refiere a la instrumentación del negocio, y,
visto desde la segunda perspectiva, refiere a su curso económico ligado a
su rentabilidad. Son dos cuestiones distintas que trabajan de manera
conjunta para alcanzar el éxito.
Esta figura tiene aspectos económicamente positivos, ya que vino a

posibilitar el comienzo o continuidad de actividades de producción a través
de un sistema de financiación que se adapta a cada emprendimiento. De
algún modo, vino a dar solución a problemas que acarreó la crisis
financiera en nuestro país.
Como antes se dijo, una de las características principales es el patrimonio

separado, esto es, el patrimonio que el fiduciante entrega al fiduciario
tiene como única finalidad estar afectado al fideicomiso y decimos que está
“separado” del de las partes ya que, ante la existencia de deudas, las partes
no responden con sus bienes, sino que responde el fideicomiso.
1
4.1.1 Definición
Hay contrato de fideicomiso cuando una parte, llamada

fiduciante, transmite o se compromete a transmitir la
propiedad de bienes a otra persona denominada fiduciario,
quien se obliga a ejercerla en beneficio de otra llamada
beneficiario, que se designa en el contrato, y a transmitirla
al cumplimiento de un plazo o condición al fideicomisario.1
El Código Civil y Comercial unificado, al definir el “contrato de fideicomiso”

en su art. 1666, introdujo algunos cambios a la antigua definición que
brindaba la Ley 24.441.
En los arts. 1671 y siguientes, el actual Código Civil y Comercial unificado

identifica y define a los “sujetos” del contrato de fideicomiso, entre los
cuales encontramos a los que siguen.
Beneficiario
En la primera parte del art. 1671, se determina que el beneficiario:
(…) puede ser una persona humana o jurídica, que puede

existir o no al tiempo del otorgamiento del contrato; en este
último caso deben constar los datos que permitan su
individualización futura. Pueden ser beneficiarios el
fiduciante, el fiduciario o el fideicomisario.2
Con esta definición, el Código ha puesto fin a una gran duda acerca de si el
beneficiario podía o no ser el fiduciante, el fiduciario o el fideicomisario. A
partir de la sanción de Código sabemos a ciencia cierta que puede serlo,
esto es, es pasible de tener el doble rol.
El artículo sigue diciendo:
1
Art. 1666 – Código Civil y Comercial Argentino.
2
2
(…) pueden designarse varios beneficiarios quienes, excepto
disposición en contrario, se benefician por igual; para el caso
de no aceptación o renuncia de uno o más designados, o
cuando uno u otros no llegan a existir, se puede establecer
el derecho de acrecer de los demás o, en su caso, designar
beneficiarios sustitutos.3
Aquí se agrega un elemento particularmente nuevo, que en caso de existir

varios beneficiarios se benefician por igual, salvo disposición en contrario y
la posibilidad de la designación de sustitutos en caso de no aceptación o
renuncia.
A continuación expresa: “Si ningún beneficiario acepta, todos renuncian o

no llegan a existir, se entiende que el beneficiario es el fideicomisario. Si
también el fideicomisario renuncia o no acepta, o si no llega a existir, el
beneficiario debe ser el fiduciante”.4
En este sentido Silvio Lisoprawski (en Rivera y Medina 2014), nos dice que
“queda claro que en caso de ausencia de beneficiario y fideicomisario (…)
el beneficiario será el fiduciante, salvo convención en contrario”
(Lisoprawski, en Rivera - Medina 2014, pp.789-790). El nuevo código
reemplaza el adverbio “tampoco”, que empleaba el penúltimo párrafo del
art. 2º, de la Ley 24.441, por el adverbio “también”. Asimismo entiende
que en caso de revocación5, si nada hubiera sido previsto
convencionalmente, es el fiduciante el que readquiere los bienes.
Para finalizar y, como mencionáramos oportunamente en la definición del

contrato de fideicomiso, el art. 1671 establece:
El derecho del beneficiario, aunque no haya aceptado,

puede transmitirse por actos entre vivos o por causa de
muerte, excepto disposición en contrario del fiduciante. Si la
muerte extingue el derecho del beneficiario designado, se
aplican las reglas de los párrafos precedentes.6
Fideicomisario
A partir de la entrada en vigencia del actual Código Civil y Comercial, se

determinó expresamente la función de la figura del “fideicomisario” como
3
4
5
Art. 1697 inc. b - Código Civil y Comercial Argentino.
6
3
sujeto del contrato de fideicomiso e incluso se estableció la obligación de
identificarlo en el contenido del contrato.7
De la Ley de Fideicomiso no surgía manifiestamente que el fideicomisario

era el destinatario de los bienes una vez culminado el contrato, por lo que
la actual regulación vino a llenar lagunas y a extinguir dudas
trascendentales, no sólo en lo referente a su función, sino en cuanto a sus
derechos y obligaciones.
El art. 1672 define al Fideicomisario como:
La persona a quien se transmite la propiedad al concluir el

fideicomiso. Puede ser el fiduciante, el beneficiario, o una
persona distinta de ellos. Se aplican al fideicomisario los
párrafos primero, segundo y tercero del artículo precedente.
Si ningún fideicomisario acepta, todos renuncian o no llegan
a existir, el fideicomisario es el fiduciante.8
Básicamente, es el sujeto al cual se transmite la propiedad de los bienes al

culminar el fideicomiso.
Fiduciario
La figura del fiduciario se encuentra definida en el art. 1673 del Código Civil
y Comercial, el que no introduce cambios considerables respecto de la
definición que nos daba la Ley de Fideicomiso.
El mencionado artículo reza:
…puede tratarse de cualquier persona humana o jurídica.

Sólo pueden ofrecerse al público para actuar como
fiduciarios las entidades financieras autorizadas a funcionar
como tales, sujetas a las disposiciones de la ley respectiva y
las personas jurídicas que autoriza el organismo de
contralor de los mercados de valores, que debe establecer
los requisitos que deben cumplir. El fiduciario puede ser
beneficiario. En tal caso, debe evitar cualquier conflicto de
7
Art. 1667 – Inc. d – Código Civil y Comercial Argentino.
8
Art. 1672– Inc. d – Código Civil y Comercial Argentino.
4
intereses y obrar privilegiando los de los restantes sujetos
intervinientes en el contrato.9
La modificación importante que surge de esta definición es la posibilidad

de que el fiduciario sea el beneficiario. Para este último caso, el siguiente
artículo establece que el fiduciario deberá cumplir con las obligaciones que
le impone la ley y el contrato y que tendrá que actuar con la prudencia y
diligencia del buen hombre de negocios que procede conforme la confianza
en él depositada.
Debe actuar evitando generar conflicto de intereses o perjudicar la buena

administración del fideicomiso, más allá de que sea o no beneficiario,
acentuando la prudencia en este último caso (Lisoprawski, en Rivera-
Medina, 2014).
Fiduciante
Es el sujeto que transmite la propiedad fiduciaria de los bienes, para ello

debe tener capacidad para disponer de los mismos. A su vez, establece
cuáles serán las normas que el fiduciario deberá acatar para el
cumplimiento del contrato.
4.1.2 Caracteres y modalidades

Conforme a la nueva definición de fideicomiso, y lo dispuesto por art. 2493
del Código Civil y Comercial, el fideicomiso puede ser constituido con dos
modalidades diferentes, por acto entre vivos o por disposición de última
voluntad.
Analizando la definición, podemos colegir que para el comienzo de la

existencia del contrato es necesaria la declaración de voluntad de las
partes, por lo que se trata de un contrato de carácter consensual y no real.
A su vez, introduce una aclaración respecto a la existencia de la figura del

“fideicomisario”, determinándolo como el sujeto a quien se le transmiten
los bienes, al cumplimiento de un plazo o condición. Por otro lado, no es de
menor importancia el hecho de que la nueva regulación expresa que el
beneficiario puede ser el fiduciante, el fideicomisario y hasta el mismo
fiduciario.10
9
10
5
En lo referente al “contenido del contrato”, el nuevo Código no introdujo
cambios considerables.
El art. 1667 establece que el contrato debe contener:
a) la individualización de los bienes objeto del contrato. En

caso de no resultar posible tal individualización a la
fecha de la celebración del fideicomiso, debe constar la
descripción de los requisitos y características que deben
reunir los bienes; b) la determinación del modo en que
otros bienes pueden ser incorporados al fideicomiso, en
su caso; c) el plazo o condición a que se sujeta la
propiedad fiduciaria; d) la identificación del beneficiario,
o la manera de determinarlo conforme con el artículo
1671; e) el destino de los bienes a la finalización del
fideicomiso, con indicación del fideicomisario a quien
deben trasmitirse o la manera de determinarlo
conforme con el artículo 1672; f) los derechos y
obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo, si
cesa.11
La única modificación se introdujo en los incs. d) y e), al expresar que se

deben “identificar e indicar” (respectivamente) las figuras del beneficiario y
del fideicomisario, es decir, resulta imprescindible la identificación de estos
sujetos al momento de celebrarse el contrato.
Entre los elementos típicos que constituyen este contrato, encontramos los
siguientes: a) elementos esenciales: capacidad, voluntad, objeto y causa12 ;
y b) elementos formales: conjunto de solemnidades que hacen a la
celebración de un contrato válido13
Entre los caracteres del fideicomiso, encontramos los siguientes:
- Oneroso: a partir de la constitución del contrato se genera

un beneficio a favor de una de las partes, y quien constituye el fideicomiso
deberá al fiduciario una retribución por su labor.
- Nominado y típico: está regulado en las disposiciones del
nuevo Código Civil y Comercial, en el Libro III, Capítulos 30 y 31, a partir del
art. 1666.
- Consensual: requiere de la voluntad de ambas partes y
produce efectos desde que éstas recíprocamente dan su consentimiento.
11
Art. 1667 - Código Civil y Comercial Argentino.
12
Art. 1670 y ss. - Código Civil y Comercial Argentino.
13
6
No se trata de un contrato real o con efectos reales, como expresaba parte
de la doctrina.
- Bilateral: genera obligaciones recíprocas para el fiduciante y
el fiduciario.
- Formal: conforme lo previsto por el art. 1669 del Código Civil
y Comercial, “el contrato puede celebrarse por instrumento público o
privado, excepto cuando se refiere a bienes cuya trasmisión debe ser
celebrada por instrumento público. En este caso, cuando no se cumple
dicha formalidad, el contrato vale como promesa de otorgarlo”.14
- Conmutativo: ab initio las partes conocen las ventajas y las
obligaciones que les corresponderán a cada uno.
- Negocio de confianza: la figura del fideicomiso se originó en
el Derecho Romano con base en la confianza, con obligaciones - morales- a
cargo de fiduciario. Al ser un contrato en el que existen grandes
posibilidades de abuso, la confianza constituye un carácter de gran
importancia.
4.1.3 Sujetos. Posición jurídica y facultades.

Modificaciones subjetivas: cese y sustitución del
fiduciario
Remitirse al Código Civil y Comercial de la Nación Titulo IV- Capitulo 30- Sección 2ª
“Sujetos”.
4.1.4 Objeto. Causa. Forma. Plazo

Son elementos del fideicomiso, el consentimiento, el objeto, la causa, la
forma, y el plazo. Seguidamente, explicaremos cada uno de ellos.
Consentimiento
Como bien expresáramos en los caracteres del contrato, uno de los

elementos esenciales es el “consentimiento” recíprocamente otorgado por
los intervinientes.
Los contratos pueden ser consensuales o reales. Aquí no nos quedan dudas
de que para el perfeccionamiento se requiere del consentimiento de las
partes, quedando constituido y produciendo efectos a partir de ese
momento.
Objeto
14
7
Conforme lo previsto por el art. 1670 del Código Civil y Comercial, pueden
ser objeto del contrato de fideicomiso todos aquellos bienes que se
encuentren en el comercio, salvo las herencias futuras.15
Sobre la base de esta norma, entendemos que, además de los bienes

muebles e inmuebles registrables o no, títulos valores, dinero, entre otros,
también pueden ser objeto del contrato las universalidades, poniendo fin a
algunas discusiones doctrinarias.
Todos estos bienes que forman parte del fideicomiso, jamás pueden
confundirse con el patrimonio del fiduciario, ya que conforman un
“patrimonio de afectación”, separado del de las partes. El art. 1685, en su
primera parte, reza: “Los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio
separado del patrimonio del fiduciario, del fiduciante, del beneficiario y
del fideicomisario”.16
Causa
A decir de Ricardo Lorenzetti (2007):
(…) la causa de la atribución patrimonial fiduciaria es el

contrato de fideicomiso (...). La causa objetiva del contrato
de fideicomiso puede ser de garantía o custodia,
administración, inversión, testamentaria. Ello significa que,
analizadas las costumbres contractuales, se puede advertir
las razones por las cuales se celebra este contrato y, se las
puede agrupar dando lugar a "subtipos legales". (Lorenzetti,
2007, p. 317).
Es así que encontramos fideicomisos financiero, testamentario, de

administración, entre otros.
Forma
La Ley 24.441 no establecía expresamente la forma del contrato de

fideicomiso a diferencia de la actual regulación.
15
16
8
El art. 166917 determina que el contrato puede celebrarse por instrumento
público o privado, excepto cuando se refiere a bienes cuya transmisión
debe ser celebrada por instrumento público. En ese caso, cuando no se
cumple dicha formalidad, el contrato vale como promesa de otorgarlo. Esta
última frase es de gran importancia, la promesa de las partes de cumplir
con la formalidad cuando corresponda por la naturaleza del bien.
Sigue diciendo:
Si la incorporación de esta clase de bienes es posterior a la

celebración del contrato, es suficiente con el cumplimiento,
en esa oportunidad, de las formalidades necesarias para su
transferencia, debiéndose transcribir en el acto respectivo el
contrato de fideicomiso.18
Esto es, pueden agregarse bienes posteriormente a la celebración del

contrato, cumpliendo con las solemnidades correspondientes en el
momento de la incorporación.
Una distinción a tener en cuenta es la que existe entre el dominio fiduciario

y el negocio fiduciario. El fiduciante puede transmitir al fiduciario el
derecho de dominio sobre una cosa u otra clase de derecho patrimonial –
como es el caso de los créditos- y sólo cuando se transmite el dominio
podemos hablar de “dominio fiduciario”.
No todo negocio fiduciario tendrá por finalidad constituir un dominio.

Existe un límite en lo referente al objeto, es decir, si el negocio fiduciario
tiene por finalidad transmitir el dominio de determinadas cosas, habrá
dominio fiduciario; si, por el contrario, se transmite al fiduciario otra clase
de bienes, se aplicarán las normas que correspondan a su naturaleza en el
caso concreto (Lisoprawski, en Rivera – Medina, 2014, p. 788).
4.1.5 Obligaciones y derechos del fiduciario

Son obligaciones del fiduciario en el contrato de fideicomiso:
- Rendir cuentas19: tanto beneficiario, fiduciante o

fideicomisario pueden exigir al fiduciario rendición de cuentas. No puede
ser dispensado de esta actividad.20
17
18
19
20
9
- Posee legitimación para ejercer todas las acciones que
correspondan para la defensa de los bienes fideicomitidos, contra
terceros, el fiduciante, el beneficiario o el fideicomisario.21 El juez puede
autorizar al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario, a ejercer acciones
en sustitución del fiduciario, cuando éste no lo haga sin motivo suficiente.
- Solidaridad: debe cumplir las obligaciones impuestas por la
ley y por el contrato con la prudencia y diligencia del buen hombre de
negocios que actúa sobre la base de la confianza depositada en él.22
- Administrar los bienes fideicomitidos: resultando inherente
a su actividad la conservación y custodia de los bienes, debiendo, en caso
de ser necesario, realizar las mejoras y reparaciones que la naturaleza de
los objetos requieran.
- Hacer a los bienes producir frutos conforme la naturaleza y
uso regular de los mismos.
- Transferir los bienes al fideicomisario identificado en el
contrato, en el momento pactado.
- De contratar un seguro suficiente contra la responsabilidad
civil, que cubra los daños causados por las cosas objeto del fideicomiso.
- Conforme lo establecido en el art. 167723, el fiduciario tiene

derecho al reembolso de los gastos que haya realizado en virtud del
contrato y a recibir una remuneración, a cargo de quien o quienes
se estipule en el contrato.
4.1.6 Obligaciones y derechos del fiduciante

Son obligaciones del fiduciante:
- Transmitir la propiedad de los bienes pactados al fiduciario,

al comienzo del contrato.24
- Remunerar al fiduciario.
- Reembolsar los gastos efectuados por el fiduciario (a
contrario sensu del art. 167725).
Tiene derecho a revocar el fideicomiso, poniéndole fin cuando resulta

ineficaz o innecesario; a remover al fiduciante por incumplimiento de sus
obligaciones.
21
22
23
24
25
10
4.1.7 Efectos. Efectos frente a terceros. Inscripción
registral. Acreedores frente al patrimonio fiduciario.
Responsabilidad por daños
El art. 1684 del nuevo Código Civil y Comercial rige la registración de los
bines incorporados al sistema de fideicomiso.
Si se trata de bienes registrables, los registros

correspondientes deben tomar razón de la calidad fiduciaria
de la propiedad a nombre del fiduciario. Excepto
estipulación en contrario del contrato, el fiduciario adquiere
la propiedad fiduciaria de los frutos y productos de los
bienes fideicomitidos y de los bienes que adquiera con esos
frutos y productos o por subrogación real respecto de todos
esos bienes, debiéndose dejar constancia de ello en el título
para la adquisición y en los registros pertinentes.26
Se desprende de esta normativa, la mención de la “subordinación real”, lo

que, a decir de Silvio Lisoprawski (Rivera - Medina 2014), significa que
aquellos bienes que se incorporen al patrimonio fiduciario, o que
reemplacen a otros, siguen su misma suerte. “También se aclara (…), con el
fin de hacer las operaciones más transparentes, que cuando el fiduciario
utilice recursos del patrimonio separado para adquirir bienes, deberá dejar
constancia de ello en el título y, en su caso, en el Registro” (Rivera -
Medina, 2014, p.798).
Tampoco se introdujeron cambios en la normativa respecto de la llamada

“propiedad fiduciaria” -actualmente prevista en el art. 1682 del Código Civil
y Comercial- y en lo referente a los “efectos frente a terceros” - art. 1683
ibídem-. Es así que “Sobre los bienes fideicomitidos se constituye una
propiedad fiduciaria, regida por las disposiciones de este Capítulo y por las
que correspondan a la naturaleza de los bienes”.27 Y esa propiedad
fiduciaria tendrá efectos frente terceros desde el momento en que se
cumplen los requisitos exigidos de acuerdo con la naturaleza de los bienes
respectivos. Es decir, si se trata de bienes registrables, esa propiedad podrá
oponerse frente a terceros de buena fe, desde el momento de su
inscripción en el registro respectivo.
Como hemos mencionado con anterioridad, el patrimonio fideicomitido

constituye un “patrimonio separado” del patrimonio del fiduciario, del
26
27
Art. 1682.- Código Civil y Comercial Argentino.
11
fiduciante, del beneficiario y del fideicomisario. Únicamente se encuentra
afectado a cumplir con la finalidad del fideicomiso.
Cabe hacer algunas apreciaciones a este régimen de separación

patrimonial, dentro de las cuales y, parafraseando a Lisoprawski (en Rivera
Medina, 2014) podemos mencionar: se suprime la posibilidad de que la
responsabilidad objetiva se limite al “valor de la cosa”, como preveía el
régimen anterior, lo que implicaba, en muchos casos, que la víctima podía
quedar sin cobertura o con una indemnización que no resarcía el daño
sufrido.
El artículo 1685 del Código Civil, en su segundo párrafo, expresa:
Sin perjuicio de su responsabilidad, el fiduciario tiene la

obligación de contratar un seguro contra la responsabilidad
civil que cubra los daños causados por las cosas objeto del
fideicomiso. Los riesgos y montos por los que debe contratar
el seguro son los que establezca la reglamentación y, en
defecto de ésta, los que sean razonables. El fiduciario es
responsable en los términos del art. 1757 y concordantes
cuando no haya contratado seguro, o cuando éste resulte
irrazonable en la cobertura de riesgos o montos. En el
ámbito de la responsabilidad prevista en este artículo, se
reconoce al damnificado acción directa contra el
asegurador, en los términos del contrato de seguro.28
Es decir, la actual regulación establece que el fiduciario debe contratar un

seguro que cubra los daños que se podrían ocasionar con los objetos del
fideicomiso, siendo responsable frente a la víctima por la no contratación o
por la contratación de un seguro insuficiente para cubrir los riesgos o
montos.
Conforme lo prevé el art. 1686 del Código Civil y Comercial:
Los bienes fideicomitidos quedan exentos de la acción

singular o colectiva de los acreedores del fiduciario.
Tampoco pueden agredir los bienes fideicomitidos los
acreedores del fiduciante, quedando a salvo las acciones por
fraude y de ineficacia concursal. Los acreedores del
beneficiario y del fideicomisario pueden subrogarse en los
derechos de su deudor.29
28
29
12
“Suma a la acción de fraude (…) la acción de ineficacia concursal (L. C. y Q.)
como excepción al régimen de protección de los bienes fideicomitidos
frente a la imposibilidad de agredirlos por parte de los acreedores del
fiduciante” (Rivera, 2012, p. 799).
4.1.8 Rendición de cuentas
“Sujetos”.
4.1.9. Extinción
El Código Civil y Comercial ha receptado en el art. 1697 las causales de
extinción del contrato de fideicomiso, tal y como estaba regulado en la ley
anterior, agregando que la revocación es ineficaz en los contratos de
fideicomiso financiero después de haberse iniciado la oferta pública de los
certificados de participación o de los títulos de deuda.30
De este modo, el mencionado artículo 1697 reza:
Causales. El fideicomiso se extingue por:
a) El cumplimiento del plazo o la condición a que se ha

sometido, o el vencimiento del plazo máximo legal; b) la
revocación del fiduciante, si se ha reservado expresamente
esa facultad; la revocación no tiene efecto retroactivo; la
revocación es ineficaz en los fideicomisos financieros
después de haberse iniciado la oferta pública de los
certificados de participación o de los títulos de deuda; c)
cualquier otra causal prevista en el contrato.31
En lo referente a los efectos de la extinción, el art. 1698 reproduce

textualmente lo que establecía la Ley de Fideicomiso: “Efectos. Producida
la extinción del fideicomiso, el fiduciario está obligado a entregar los bienes
fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores, otorgando los
30
31
13
instrumentos y contribuyendo a las inscripciones registrales que
corresponden”.32
4.2 Fideicomiso financiero

Constituye una especie más de fideicomiso contemplado en el Código Civil
Y comercial de la Nación.
4.2.1 Definición
Conforme la legislación actual de fideicomiso, entendemos al fideicomiso

financiero como
…el contrato de fideicomiso sujeto a las reglas precedentes,

en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una
sociedad especialmente autorizada por el organismo de
contralor de los mercados de valores para actuar como
fiduciario financiero, y beneficiarios son los titulares de los
títulos valores garantizados con los bienes transmitidos.33
En materia de fideicomiso financiero, el nuevo Código Civil y Comercial casi

no ha innovado el articulado respecto de la antigua Ley 24.441. Lo que sí
podemos observar es una mejor redacción, más clara y completa. Se han
incorporado novedades en relación a instrumentaciones operativas propias
del mercado de capitales y la oferta pública.
A la figura en tratamiento se le aplican las normas del fideicomiso en

general. Esto surge claramente de su definición - art. 1690- al establecer
que el contrato de “Fideicomiso financiero es el contrato de fideicomiso
sujeto a las reglas precedentes...”34, refiriéndose con “precedente” a las
normas que van del art. 1666 a 1688.
Esta clase de fideicomiso tiene características particulares. Es por ello que

el art. 1690 establece como elemento principal los “títulos valores” y aclara
que la figura del fiduciario debe ser “una entidad financiera o una sociedad
especialmente autorizada por el organismos de contralor de los mercados
de valores”.35 El art. 1691 regula la posibilidad de ofrecer esos títulos
32
Art. 1698- Código Civil y Comercial Argentino.
33
34
35
14
valores en la oferta pública, bajo la regulación de los organismos de control
de los mercados de valores, y el art. 1692 establece:
...además de las exigencias de contenido generales previstas

en el art. 1667, el contrato de fideicomiso financiero debe
incluir los términos y condiciones de emisión de los títulos
valores, las reglas para la adopción de decisiones por parte
de los beneficiarios, incluyendo las previsiones para el caso
de insuficiencia o insolvencia del patrimonio fideicomitido, y
la denominación o identificación particular del fideicomiso
financiero.36
La última característica a destacar es que el fideicomiso “continúa sujeto a

la supervisión de la autoridad de contralor estatal, actualmente la Comisión
Nacional de Valores y el Banco Central de la República Argentina en sus
respectivas esferas” (Lisoprawski, en Rivera - Medina, 2014, p. 803).
Securitización
Este término deriva de la palabra security que significa "título valor". El

proceso de securitización es aquel por el cual una serie de activos
homogéneos se reúnen para la formación de una cartera de valores. Luego,
éstos son afectados al pago de títulos que se emiten respaldándose en
dicha cartera. Esto es, la cartera de activos se mueve a través de esos
títulos valores.
Para que este proceso tenga lugar, se requiere de la existencia de una serie
de elementos entre los cuales podemos mencionar: por un lado, un
mercado organizado, al que denominamos “mercado primario”, que
importa una dinámica de oferta y demanda, en este caso de créditos,
teniéndose en cuenta el riesgo comercial. En segundo lugar, la creación de
un “mercado secundario”: el mercado primario, se origina por la cesión de
un crédito por parte de un acreedor a un tercero; en cambio, el secundario
nace a partir de esa cesión, es decir, el tercero a quien se le cedió – en el
mercado primario- comercializa los títulos con otros terceros, teniéndose
en cuenta sólo la capacidad de pago. Otro elemento importante es el
conocimiento por parte del inversor acerca del mercado en donde va a
invertir. Por ello, quien invierte en un mercado secundario, necesita
información y, al ser altos los costos para obtenerla, la misma debe ser
suministrada por el mercado a un costo inferior, disminuyendo así los
36
15
costos de transacción. De allí la necesidad de las calificadoras de riesgos y
empresas auditoras (Lorenzetti, 2007).
Quien invierte en un mercado secundario no tiene contacto con el bien,

sino con un título valor que representa una copropiedad de un fondo
común de inversión que, a su vez, es propietario fiduciario de una masa
global de créditos. Se precisa, entonces, disminuir los riesgos; por ello, el
"patrimonio separado".
Este proceso, también denominado de titulización, puede tener diferentes

variantes y grados de complejidad.
Para profundizar mayormente la temática, sugerimos a los alumnos

remitirse a la bibliografía de lectura obligatoria.
4.2.2 Contenido del contrato
“Sujetos”.
4.2.3 Títulos valores. Oferta al público
“Sujetos”.
4.2.4 Certificados de participación y títulos de deuda.

Clases. Series
Para dar comienzo a esta temática, debemos recordar que, en el
fideicomiso financiero, los beneficiarios son aquellos sujetos titulares de
certificados de participación en el dominio fiduciario o de títulos de deuda
garantizados con los bienes del fideicomiso. Dichos certificados de
participación y títulos de deuda son considerados títulos valores y pueden
ser objeto de oferta pública. En el actual Código Civil y Comercial, a estos
certificados y títulos se les aplica el tratamiento de los títulos valores en
general.
El art. 1693 del Código Civil y Comercial reproduce el antiguo régimen en su

art. 21, pero incorpora una novedad admitiendo que el fideicomiso
financiero puede emitir títulos valores atípicos – conforme el art. 1820 del
Código Civil y Comercial-, que no son valores fiduciarios negociables. El
citado artículo - en su parte pertinente- establece, en lo referente a la
emisión y caracteres de los certificados de globales, que:
16
Sin perjuicio de la posibilidad de emisión de títulos valores
atípicos, en los términos del artículo 1820, los certificados
de participación son emitidos por el fiduciario. Los títulos
representativos de deuda garantizados por los bienes
fideicomitidos pueden ser emitidos por el fiduciario o por
terceros. Los certificados de participación y los títulos
representativos de deuda pueden ser al portador,
nominativos endosables o nominativos no endosables,
cartulares o escriturales, según lo permita la legislación
pertinente. Los certificados deben ser emitidos sobre la base
de un prospecto en el que consten las condiciones de la
emisión, las enunciaciones necesarias para identificar el
fideicomiso al que pertenecen, y la descripción de los
derechos que confieren.37
Por otro lado, el art. 1694 del Código Civil y Comercial unificado reproduce
el viejo art. 22 de la Ley 24.441: “Pueden emitirse diversas clases de
certificados de participación o títulos representativos de deuda, con
derechos diferentes. Dentro de cada clase se deben otorgar los mismos
derechos. La emisión puede dividirse en series”.38 Hasta aquí la redacción
no representa ningún cambio o innovación, pero, la actual regulación
incorpora la siguiente novedad: “...Los títulos representativos de deuda
dan a sus titulares el derecho a reclamar por vía ejecutiva”.39
Con esto se deja en claro que los valores negociables fiduciarios

constituyen títulos ejecutivos, permitiéndose expresamente el reclamo por
esa vía. Se encuentran excluidos de los valores fiduciarios de participación.
Liquidación
Conforme lo dispuesto por el art. 1687:
Los bienes del fiduciario no responden por las obligaciones

contraídas en la ejecución del fideicomiso, las que sólo son
satisfechas con los bienes fideicomitidos. Tampoco
responden por esas obligaciones el fiduciante, el
37
38
39
17
beneficiario ni el fideicomisario, excepto compromiso
expreso de éstos.40
Como explicáramos en el desarrollo de la presente lectura, el patrimonio

del fideicomiso se encuentra separado del de los sujetos que lo conforman,
de manera tal que el patrimonio fideicomitido responde por las deudas del
fideicomiso, no extendiéndose estas obligaciones al patrimonio de las
partes.
El citado artículo, en su último párrafo, reza:
La insuficiencia de los bienes fideicomitidos para atender a

esas obligaciones, no da lugar a la declaración de su quiebra.
En tal supuesto y a falta de otros recursos provistos por el
fiduciante o el beneficiario según previsiones contractuales,
procede su liquidación, la que está a cargo del juez
competente, quien debe fijar el procedimiento sobre la base
de las normas previstas para concursos y quiebras, en lo que
sea pertinente.41
A decir de Silvio Lisoprawski (en Rivera- Medina, 2014), esta disposición del
Código es una solución intermedia entre el actual régimen de
extrajudicialidad extrema y la incorporación del fideicomiso como sujeto
pasible de concurso o quiebra. La nueva normativa sigue excluyendo la
instancia del concurso preventivo, pero acerca el instituto a las normas de
la quiebra. Aunque la aplicación no sea lineal, el juez podrá adaptar la
situación que se plantea al marco normativo de la Ley de Concursos y
Quiebras (Lisoprawski en Rivera – Medina, 2014).
Una parte de la doctrina considera que la reforma fue insuficiente y que

este sistema traerá complicaciones en la práctica; otra parte entendió que
hubo una gran mejora en relación al régimen existente.
4.3 Fideicomiso testamentario
40
41
18
Constituye una especie más de fideicomiso contemplado en el Código Civil
Y Comercial de la Nación.
4.3.1 Reglas aplicables. Contenido del contrato

El fideicomiso testamentario se origina en un acto unilateral de última
voluntad (testamento). El causante, al hacer su declaración de última
voluntad, expresa que quiere constituir un fideicomiso con todos o algunos
bienes de la herencia. Luego, producido el deceso del testador, el albacea o
el juez, según sea el caso, disponen lo pertinente para celebrar el contrato
de fideicomiso con el fiduciario que se haya designado en el testamento. Se
crea así el dominio fiduciario, que sólo puede originarse en un contrato o
en un testamento. Así las cosas, los bienes seleccionados por el causante
pasan al fiduciario para ser destinados al fin previsto.
El fiduciario contrata con la sucesión (es un tercero que no tiene carácter
de legatario.
4.3.2 Nulidad
Se remite al alumno a la lectura de la bibliografía de obligatoria (Lorenzetti,
1999, tomo 3)
4.4 Dominio Fiduciario

4.4.1 Definición
El dominio fiduciario nace de una declaración de voluntad entre vivos
(contrato) o mortis causa (testamento).
Por lo tanto, no debe confundirse con el denominado “contrato de

fideicomiso” que antes estudiamos, que puede tener por objeto cualquier
derecho patrimonial y que es una de las causas que lo originan. En cambio,
el dominio fiduciario recae sólo sobre cosas.
El nuevo Código Civil y Comercial lo define en su artículo 1701, expresando:
Dominio fiduciario es el que se adquiere con razón de un

fideicomiso constituido por contrato o por testamento, y
está sometido a durar solamente hasta la extinción del
19
fideicomiso, para el efecto de entregar la cosa a quien
corresponda según el contrato, el testamento o la ley.42
4.4.2 Normas aplicables. Excepciones a la normativa

general
Son aplicables al dominio fiduciario las normas que rigen los derechos
reales en general y, en particular, el dominio, previstas en los Títulos I y III
del Libro Cuarto de este Código.43
Sin embargo, hace excepción a la normativa general del dominio y, en

particular, del dominio imperfecto en cuanto es posible incluir en el
contrato de fideicomiso las limitaciones a las facultades del propietario
contenidas en las disposiciones del Capítulo 30 y del presente Capítulo
incluido en el libro cuarto, reglón seguido del capítulo destinado a regular
al fideicomiso.
4.4.3 Facultades del titular del dominio fiduciario

El nuevo Código Civil y Comercial se encarga de establecer, en su artículo
1704, las facultades del titular del dominio fiduciario. En tal sentido,
establece que tiene las facultades del dueño perfecto, en tanto los actos
jurídicos que realiza se ajusten al fin del fideicomiso y a las disposiciones
contractuales pactadas.44
4.4.4 Extinción del dominio. Efectos. Readquisición

del dominio perfecto
Se ha previsto que la extinción del dominio fiduciario no tiene efecto
retroactivo respecto de los actos realizados por el fiduciario, excepto que
no se ajusten a los fines del fideicomiso y a las disposiciones contractuales
pactadas, y que el tercer adquirente carezca de buena fe y título oneroso.45
A su vez, el legislador del nuevo Código dispone en el artículo subsiguiente

que, producida la extinción del fideicomiso, el fiduciario de una cosa queda
42
43
44
45
20
inmediatamente constituido en poseedor a nombre del dueño perfecto. Si
la cosa es registrable y el modo suficiente consiste en la inscripción
constitutiva, se requiere inscribir la readquisición; si la inscripción no es
constitutiva, se requiere a efecto de su oponibilidad.46
Finalmente, se establece que cuando la extinción no es retroactiva, son

oponibles al dueño perfecto todos los actos realizados por el titular del
dominio fiduciario. Si la extinción es retroactiva el dueño perfecto
readquiere el dominio libre de todos los actos jurídicos realizados. 47
5 Leasing
5.1 Contrato de leasing
El nuevo Código Civil y Comercial de la Nación regula el contrato de leasing,
en el Libro Tercero, Título IV, capítulo 5, artículos 1227 a 1250.
El leasing es la opción más conveniente cuando se desea adquirir un bien

tecnológico que tiene una caducidad limitada, ya que se trata de un
alquiler – uso y goce de un bien mediante el pago de un canon- con
opción de compra, si se desea, al transcurrir un tiempo determinado,
establecido por las partes en el contrato.
Entre los beneficios que impulsan al sujeto a contratar mediante esta

metodología, los autores mencionan:
(…) a) falta de los capitales necesarios para invertir en la

adquisición del bien deseado; b) necesidad de no movilizar
esos mismos capitales, sobre todo si son de montos
significativos; c) dificultad de encontrar en el mercado
ciertos tipos de bienes; d) intención de evitar las dilaciones
burocráticas que las prácticas de financiación o bien los
inconvenientes que reportaría, por ejemplo, la construcción
de ciertas obras; y f) para abreviar preferencia o
conveniencia, sin otra adjetivación. (Bounocore, Fantozzi,
Alderigui y Ferrarini, 1990, p. 49).
El principal ámbito de difusión de este contrato es el empresarial, debido a

que es una figura muy útil para el desarrollo económico de pequeñas y
46
47
Art. 1707.- Código Civil y Comercial Argentino
21
grandes organizaciones, ayudando al crecimiento y disminuyendo el riesgo
del negocio.
5.1.1 Definición. Caracteres

Con el fin de introducirnos en la temática, es preciso aclarar que la
terminología “leasing” proviene del verbo inglés to lease, empleado para
representar el fenómeno de la locación, no sólo en Estados Unidos de
América, sino en la mayoría de los países anglosajones. Y ya que no posee
una traducción literal en español, ha sido utilizada la misma terminología
en nuestro sistema.
El tratamiento que el nuevo Código Civil y comercial le ha dado al

“Contrato de Leasing” (arts. 1227 al 1250) no presenta cambios
significativos con la vieja Ley 25.248, de manera tal que, prácticamente,
reproduce el contenido de la citada Ley, siendo esta figura de gran
importancia económica en lo referente a la renovación de tecnologías y
maquinarias productivas de las empresas.
Conforme el art. 1227 del Código Civil y Comercial, el contrato de leasing es

aquel por el cual: “el dador conviene transferir al tomador la tenencia de
un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un
canon y le confiere una opción de compra por un precio”.48 Esto es,
vencido el término del contrato, el tomador -arrendatario- tiene la
posibilidad de adquirir el bien abonando un precio determinado;
básicamente se trata de un negocio autónomo, un alquiler -con
modalidades propias- con opción de compra.
Conforme la definición otorgada, podemos coincidir en los siguientes

elementos típicos y aspectos del contrato bajo análisis:
1) se trata de un contrato;
2) es netamente comercial;
3) el futuro arrendador sigue instrucciones del arrendatario;
4) puede ser aplicado a operaciones sobre bienes muebles o

inmuebles;
5) se compra en nombre propio;
48
22
6) tiene un período irrevocable;
7) existe opción de compra;
8) los desembolsos que efectúa la compañía de leasing,

mientras el arrendamiento se halla en vigencia, son por
cuenta del futuro arrendatario (Vidal Blanco, 1970, pp. 56 y
57).
Es importante aclarar que, entre las principales modificaciones que

introdujo el nuevo Código Civil y Comercial, suprime la figura netamente
comercial o económica de los contratos. De este modo, el segundo punto
en análisis queda eliminado como elemento típico de los contratos.
Entre los elementos generales del contrato de leasing y que emanan de la

definición que nos da el art. 122749, podemos mencionar:
- Transferencial tomador de un bien cierto y determinado para

su uso y goce, contra el pago de un canon: se mantiene al leasing como un
negocio mixto, integrado, por un lado, por la locación del bien y, por otro
lado, por la compraventa del mismo. Los arts. 1228 y 1229 del Código Civil
y Comercial establecen el tipo de bienes que pueden integrar este
contrato: muebles o inmuebles, o inmateriales susceptibles de valoración
(marcas, patentes o modelos industriales y software), a cambio de un
canon: monto y periodicidad que se determinan contractualmente,
otorgando así un margen de discrecionalidad.
- Opción de compra por un precio: es un elemento
característico de esta figura. El tomador puede hacer uso de esta opción50
contra el pago de un precio que generalmente equivale al valor residual de
la cosa. Puede estar fijado en el contrato o ser determinable según
procedimientos o pautas pactadas.
Las modalidades de Contratos de Leasing se encuentran reguladas en el

art. 1231 (anterior art. 5 de la Ley 25.248), estableciendo que:
El bien objeto del contrato de leasing puede:
a) Comprarse por el dador o persona indicada por el

tomador;
b) Comprarse por el dador según especificaciones del
tomador o según catálogos, folletos o descripciones
identificadas por éste;
49
50
23
c) Comprarse por el dador, quien sustituye al tomador,
al efecto, en un contrato de compraventa que éste haya
celebrado;
d) Ser de propiedad del dador con anterioridad a su
vinculación contractual con el tomador;
e) Adquiere por el dador al tomador por el mismo
contrato o habérselo adquirido con anterioridad;
f) Estar a disposición jurídica del dador por título que le
permita constituir leasing sobre él.51
El “leasing” operativo
En esta modalidad del contrato, el dador es el fabricante o importador del

bien, esto es, no existe una entidad financiera intermediaria entre las
partes del contrato. El tomador puede adquirir el bien para uso personal o
estar destinado al equipamiento de industrias o empresas: maquinarias,
equipos, computadoras, automotores, etc.
Una de las características típicas de este tipo de leasing es que se responde

por las obligaciones de entrega y se da una garantía por vicios, sin
responsabilidad de eximición.
El “leasing” financiero
El dador adquiere el bien de un tercer sujeto (fabricante, mayorista,

distribuidor) indicado por el tomador con la finalidad de dar financiamiento
a su cliente. Se trata de un negocio tripartito. El dador (quien financia el
negocio) adquiere un bien, indicado por el tomador, del fabricante y
configurándose luego un contrato de leasing entre el dador y el tomador.
Se trata de un contrato netamente financiero que se celebra entre el dador

y el tomador, estando excluido el tercer sujeto. Entre el fabricante y el
dador se celebra un contrato de compra venta, obra o suministro y luego
un leasing entre el dador y el tomador.
Los tres primeros incisos del art. 123152 hacen referencia a este tipo de
leasing.
51
52
24
El “leasing” inmobiliario
Antes de adentrarnos al tratamiento, cabe aclarar que no se trata de un

subtipo del contrato de leasing, sino de una modalidad caracterizada por el
objeto que es un bien inmueble.
El vínculo posee las siguientes particularidades: la sociedad de leasing

adquiere un bien inmueble por indicación de la empresa tomadora, y le
otorga el uso y goce contra el pago de un canon, con opción de compra
luego de pagada una cantidad determinada de períodos.
La mayor parte de la legislación que trata esta modalidad se ocupa de

aquellos con finalidad empresarial y no del financiamiento de inmuebles
con destino de vivienda, comprendiendo el inmueble ya construido o en
construcción y asumiendo la compañía de leasing; en el primero de los
casos, la obligación de edificar un edificio conforme los planos
predeterminados (Lorenzetti, 2007).
El “leasing” mobiliario
Como ya mencionáramos en el leasing inmobiliario, el leasing mobiliario

también es una modalidad y no un subtipo de contrato, con la
particularidad de que el bien objeto del contrato es un bien mueble. Puede
ser financiero u operativo, de empresa o de consumo, y es el ámbito donde
mayor desarrollo ha tenido el leasing, principalmente porque es en materia
de bienes muebles donde es particularmente válida la garantía que ofrece
el leasing (Lorenzetti, 2007).
El “lease back”
Se trata de un contrato interempresarial, en el cual el industrial no necesita

renovar ni comprar nuevas maquinarias, porque ya las tiene en su
patrimonio, pero precisa fondos para su actividad. Acuerda, entonces, con
un banco una operación mediante la cual enajena a la entidad financiera el
bien, y ésta se lo alquila. Así, el industrial recibe un préstamo, bajo la forma
de “precio”, y no pierde el uso del bien, ya que lo tiene en locación. Una
vez que restituye el dinero, bajo la forma de alquileres, ejerce la opción de
compra y recupera la cosa (Lorenzetti, 2007).
Características
Este contrato de “leasing” se caracteriza por ser:
a) consensual;
b) oneroso;
25
c) bilateral o sinalagmático;
d) conmutativo;
e) formal.53 El leasing, en caso de tener por objeto bienes

inmuebles, buques o aeronaves, debe instrumentarse por escritura pública;
en los demás casos, puede celebrarse por instrumento público o privado;
f) de tracto sucesivo;
g) de adhesión;
h) típico.
5.1.2 Elementos esenciales del contrato: sujetos.

Objeto. Canon. Precio. Plazo. Opción de compra, de
renovación y de prórroga
Los elementos esenciales del contrato de leasing son los siguientes, a
saber:
Sujetos
Los sujetos que intervienen en la operación de leasing son:
 Dador: es aquel sujeto que entrega o transfiere la cosa – objeto del

contrato- a otro que usa y goza de ella. En algunas modalidades de
leasing, el dador puede ser una entidad financiera – banco- que
otorga determinada financiación al tomador.
 Tomador: es el beneficiario, quien toma la cosa – objeto del
contrato- a cambio del pago de un canon y quien posee la opción de
compra al finalizar el contrato.
Objeto
Objeto: se trata del bien que se otorga en arrendamiento. “Pueden ser

objeto del contrato cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes o
modelos industriales y software, de propiedad del dador o sobre los que el
dador tenga la facultad de dar en leasing”.54
53
54
26
Canon y precio
Canon y precio:55 el canon es el monto que se fija como valor de alquiler o

arrendamiento y su periodicidad se fija en el contrato; y el precio de
ejercicio de la opción de compra es el monto que se fija contractualmente
para adquirir el bien en el momento en que las partes fijen en el contrato.
Plazo y opción de compra
Plazo (tiempo): es un elemento esencial que se fija en el contrato y

determina su duración.
Opción de compra: el tomador tiene la posibilidad de usar y gozar del

objeto del contrato conforme su destino56, pero no puede gravarlo ni
disponer de él. Una vez que se encuentren pagas las tres cuartas (3/4)
partes del monto total determinado en contrato – o antes, si las partes así
lo estipularon-, el tomador puede ejercer la opción de compra del bien,
conforme lo establecido por el art. 124057 del citado cuerpo legal.
Prórroga58
Nuestro nuevo Código Civil y Comercial prevé que “el contrato puede
prever su prórroga a opción del tomador y las condiciones de su
ejercicio”.59 Las partes pueden pactar la prórroga, siempre y cuando no se
desplace la opción de compra, que constituye uno de los elementos
esenciales del leasing.
Como podemos ver, existe aún un margen de discrecionalidad en la

estructura del negocio, permitiendo a las partes delimitar ciertos aspectos
del contrato.
5.1.3. Forma. Inscripción. Normas registrables

aplicables según la naturaleza de los bienes. Efectos
frente a terceros. Cancelación de la inscripción
Como bien anticipáramos en los caracteres del “leasing”, se trata de un
contrato formal que, en caso de tener por objeto inmuebles, buques o
55
Art. 1229 y 1230 - Código Civil y Comercial Argentino.
56
57
58
59
27
aeronaves, debe instrumentarse mediante escritura pública y, en los
demás casos, puede celebrarse por instrumento público o privado.60
Es fundamental que, para ser oponible frente a terceros, se inscriba en el

registro correspondiente según la naturaleza de la cosa que constituye el
objeto contractual, esto es, si se trata de un bien mueble no registrable -
software- deberá inscribirse en el Registro de Créditos Prendarios y se
aplicará la Ley de Prenda con Registro.61
5.1.4 Efectos entre las partes. Obligaciones, deberes

secundarios y garantías del dador. Obligaciones y
deberes secundarios del tomador
Obligaciones, deberes secundarios y garantías del dador
El dador tiene los siguientes derechos:
- exigir el pago del canon pactado;

- reclamar indemnización en caso de resolución del
contrato o de incumplimiento respecto a la utilización del
bien con la finalidad estipulada;
- reclamo del bien en caso de que el tomador no
ejercite la opción de compra al finalizar el contrato;
- controlar que el bien sea utilizado conforme su
naturaleza;
- ceder los créditos actuales o futuros por canon o
precio de ejercicio de la opción de compra, sin perjudicar los
derechos del tomador;
- solicitar cancelación de la inscripción del leasing,
sobre cosas muebles no registrables y software.62
Tiene la obligación de:
- cumplir con el contrato hasta la finalización;

- informar al tomador las condiciones contractuales al momento de
su celebración;
- transmitir el dominio del bien cuando el tomador ejerce la opción
de compra, pagando el precio convenido.
60
61
Art. 1235 - 2do párr. - Código Civil y Comercial Argentino.
62
28
Garantías
- Evicción: el dador tiene la obligación de no perturbar al tomador en

su derecho de uso y goce de la cosa objeto del contrato de leasing
y, asimismo, debe impedir que otros lo perturben por causas
anteriores a la entrega del bien de que se trate.
- Vicios redhibitorios: el dador, además, debe responder por vicios o

defectos ocultos de la cosa que existan al momento de la entrega y
que impidan al tomador utilizarla para el fin que hace a su
naturaleza y destino.
Obligaciones y deberes secundarios del tomador
Sobre el tomador pesan obligaciones legales que debe cumplir.
Son obligaciones del tomador
- Usar y gozar del bien conforme su naturaleza: el nuevo Código Civil

y Comercial ha previsto la prohibición de disponer del bien, puesto
que sólo cuenta con la tenencia del bien (art. 1239). En tal sentido,
no puede gravarlo, venderlo o realizar cualquier acto de
disposición.
- Hacer gastos de conservación del bien, sean éstos ordinarios o
extraordinarios: ello obedece a que debe mantener el bien en el
estado de uso y de conservación en que lo ha recibido.
- Puede arrendar el bien.
- Abonar el canon convenido.
- Pagar indemnización en caso de utilizar el bien para una finalidad
que no hace a su naturaleza.
- Restituir el bien al dador a la finalización del contrato, en caso de
haber ejercido la opción de compra.
- Responder por los daños causados a la cosa objeto del contrato.
- Posibilitar la inspección del bien: esta obligación deriva del hecho
de que el dador conserva la propiedad y posesión del bien, en tanto
el tomador sólo cuenta con la tenencia, por lo que el primero tiene
derecho a conocer el estado en que se encuentra el bien. Su
incumplimiento infundado es causal de incumplimiento contractual.
Derechos
Conforme lo dispone el artículo 1238 y concordantes del nuevo Código Civil

y Comercial, el tomador tiene los siguientes derechos:
29
- Exigir uso y goce del bien conforme su destino, sin
restricciones ni molestias.
- Ejercer la opción de compra.
- Ejercer la opción de prórroga, si está prevista en el
contrato.
- Exigir la transmisión del dominio del bien, cuando se
ha ejercido la opción de compra y ha abonado el precio
convenido.
- Solicitar cancelación de la inscripción del leasing,
sobre cosas muebles no registrables y software.63
Efectos frente a terceros. La inscripción registral
Conforme lo establecido en el art. 1234, 2° párrafo del Código Civil y

Comercial:
A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el

contrato debe inscribirse en el registro que corresponda
según la naturaleza de la cosa que constituye su objeto. La
inscripción en el registro puede efectuarse a partir de la
celebración del contrato de leasing, y con prescindencia de
la fecha en que corresponda hacer entrega del objeto de la
prestación comprometida. Para que produzca efectos contra
terceros desde la entrega del bien objeto del leasing, la
inscripción debe solicitarse dentro de los cinco (5) días
hábiles posteriores. Pasado ese término, produce ese efecto
desde que el contrato se presente para su registración. Si se
trata de cosas muebles no registrables o de un software,
deben inscribirse en el Registro de Créditos Prendarios del
lugar donde la cosa se encuentre o, en su caso, donde ésta o
el software se deba poner a disposición del tomador. En el
caso de inmuebles, la inscripción se mantiene por el plazo
de veinte (20) años; en los demás bienes se mantiene por
diez (10) años. En ambos casos puede renovarse antes de su
vencimiento, por rogación del deudor u orden judicial.64
5.1.5 Cesión de contratos o de créditos del dador

El Nuevo Código Civil y Comercial, en su art. 1247, al igual que la antigua
Ley 25.248, prevé la posibilidad de cesión de contratos o de créditos del
dador:
63
64
30
El dador siempre puede ceder los créditos actuales o futuros
por canon o precio de ejercicio de la opción de compra. A los
fines de su utilización puede hacerlo en los términos de los
arts. 1604 y siguiente. Esta cesión no perjudica los derechos
del tomador respecto del ejercicio o no ejercicio de la
opción de compra o, en su caso, a la cancelación anticipada
de los cánones, todo ello según lo pactado en el contrato.65
5.1.6 Incumplimiento del tomador. Supuestos y

efectos jurídicos, según la naturaleza de los bienes
Remitirse a Libro Tercero-Titulo IV- Capitulo 5- Código Civil y Comercial de la
Nación
5.1.7 Responsabilidad
Se remite al alumno a la lectura de la bibliografía obligatoria (Lorenzetti,
1999; Bueres, 2015; Rivera, 2015).
5.1. 8. Extinción
El contrato se extingue y finaliza por las siguientes causales:
1- por vencimiento del plazo establecido en el contrato;
2- por pérdida o destrucción del bien objeto del contrato;

3- por imposibilidad de cumplir con la finalidad por la cual se
entregó la cosa en leasing;
4- por vicios redhibitorios en la cosa;
5- por caso fortuito que impida continuar con el contrato;
6- por rescisión del contrato por culpa de alguno de los sujetos
contractuales;
7- por el ejercicio de la opción de compra y pago del precio
pactado.
5.1.9. Legislación aplicable

Se remite al alumno a la lectura de la bibliogafía obligatoria (Lorenzetti,
1999; Bueres, 2015; Rivera, 2015).
65
31
Extractos de Jurisprudencia
 Uno de los principales beneficios del contrato de leasing es que
facilita el acceso de los operadores económicos a ciertos bienes
de uso (o incluso de consumo) mediante una forma de
financiamiento relativamente segura y sin necesidad de
adquirir directamente la propiedad. Asimismo, tiene el claro
incentivo de que el mismo bien adquirido por el tomador se
transforma en garantía para el cumplimiento del contrato,
garantía que, por otro lado, es sumamente efectiva, ya que el
dador nunca ha perdido la propiedad del bien objeto de leasing
(CNCom., sala F, 23/2/2010, MJJ55971).
 No existe controversia en cuanto a que el Sr. xxxx suscribió los

contratos por medio de los cuales acordó con la demandada el
leasing de cinco vehículos para transporte de pasajeros y no
hay discrepancias respecto a que estos automóviles se pusieron
a disposición de la empresa accionada para que prestaran los
servicios de transporte de personas comprometidos con sus
clientes y que por ellos ésta le abonó un precio. De igual modo,
y sin perjuicio de cuanto agregaré más adelante, podría decirse
que la relación brevemente descripta llegó decididamente a su
fin cuando la encartada retuvo en su poder los vehículos y le
reclamó en forma epistolar al Sr. xxxxxxxx el cobro de los
cánones locativos correspondientes a los meses de noviembre y
diciembre del año 2002 y de los meses de enero y febrero del
año 2003, así como los gastos de mantenimiento de las
unidades comprometidas, los cuales se hallarían
supuestamente adeudados (CNCom., sala B, 29/8/2012,
MJJ75269). (CNCom., sala D, 23/11/2004, Lexis nro. 70017065).
 En el leasing el precio es un canon que se integra con el valor

económico del uso (alquiler de la locación), el correspondiente
a la amortización del valor de la propiedad (precio de la
compraventa), el costo financiero (interés del mutuo), el costo
de los servicios y accesorios, además de los costos
administrativos y de gestión. Entonces, si el canon es idéntico al
precio dividido por la cantidad de períodos de uso, es igual a
una venta a plazo; por ello, se estima necesario que en el
momento del ejercicio de la opción de compra exista el pago de
un precio, que representa el valor residual de la cosa ( CNCom.,
sala F, 23/2/2010, MJJ55971).
32
 La opción concedida en el contrato de leasing a favor del
tomador constituye una oferta irrevocable de venta unilateral
de parte del dador, que sólo puede ser retirada cuando se
agote el término fijado para que el locatario opte por comprar
o desistir de ello (CNCom., sala A, 27/6/1997, LA LEY, 1998- E,
383). (CNCom., sala B, 11/12/1992).
 Si la cuenta corriente bancaria fue abierta exclusivamente para

la contratación de un leasing por parte del actor, una actitud
diligente de la entidad financiera y respetuosa de las
obligaciones de información y de seguridad que pesaban sobre
ella, la obligaba a cursar una notificación formal al accionante
informándole los pasos a seguir para que la cuenta fuera dada
de baja, advirtiéndole las consecuencias disvaliosas que podía
generar que la misma permaneciera abierta, y explicitándole su
imposibilidad de operar la cancelación sin su intervención.
(CNCiv., sala B, 31/5/88, ED, 133 - 572).
 La conducta del banco resultó antijurídica cuando infringió

tanto sus obligaciones de brindar a los usuarios una
información adecuada y veraz, como un servicio que no
presentara peligro alguno para sus intereses (arg. arts. 4, 5 y 42
de la Ley de Defensa del Consumidor, y 1198 del Cód. Civil), así
como el deber genérico de no dañar que la Corte Suprema
juzga consagrado en el art. 19 de la CN (CNCom., sala E,
27/12/2011, MJJ71966).
 Un contrato de leasing en el cual el dueño del bien se

compromete a garantizar su buen funcionamiento, no debe ser
confundido con una locación de servicios; ya que esta
obligación asumida por el dador funciona como un accesorio de
la prestación principal, que es conceder al tomador el uso y
goce del bien (CNCom., sala B, 31/5/1988, ED, 133- 572).
 La no utilización de la escritura pública en la suscripción de un

contrato de leasing por un inmueble es subsanable al tratarse
de una nulidad relativa por no afectar el orden público (CACiv. y
Com. Mercedes, sala 2ª, 3/7/2008, MJJ36798).
 No estando inscripto el contrato de leasing en el registro

correspondiente, corresponde desestimar la defensa de falta
de legitimación para obrar deducida por la entidad
codemandada, propietaria del automotor a la época del
siniestro (CNCiv., sala M, 15/7/2008, MJJ40353).
33
 No existe base legal para exigir la prestación de una
contracautela en el secuestro autorizado por el art. 21 de la ley
25.248, pues no se trata de una medida cautelar, ya que si el
secuestro previsto en el dec. 15.348/1946 no tiene carácter
precautorio, no obstante que a través del mismo se desposee al
propietario del pignus, menos aún puede conferírsele tal
carácter al secuestro previsto en la ley de leasing, que apunta al
recupero de los bienes de aquel que sólo tiene derecho a
tenerlos en la medida que cumpla con el pago regular de lo
convenido y que, una vez efectivizado, importará la resolución
del contrato. Lo cual de por sí no importa que la requirente se
exima de responsabilidad en caso de abusarse de su derecho
(CNCom., 14/2/2003, ED, J6125).
 Las calidades de dador y tomador del contrato de leasing

podrán ser opuestas al tercero víctima de un ilícito sólo si el
contrato se encuentra inscripto, siendo evidente que la ley ha
querido garantizar a los terceros, siendo rigurosa con los plazos
y con el deber de inscripción para que se pueda cumplir con esa
finalidad ante los ajenos al contrato (CACiv. y Com. Mercedes,
sala 3ª, 14/10/2010, MJJ58921).
 El art. 12 de la ley regulatoria del contrato de leasing (25.248),

conforme la cual las sanciones ocasionadas por el uso del bien
objeto del contrato de leasing son a cargo del tomador, salvo
convención en contrario, aparece como derogatoria de los
regímenes represivos que establecen sanciones pecuniarias que
debe afrontar el propietario de los bienes, con independencia
de la persona que ha cometido las correspondientes
infracciones; orientándose en la sintonía que marca el artículo
17 de la misma ley en el sentido de responsabilizar civilmente al
tomador y exonerar al dador por la responsabilidad objetiva
que respecto del dueño de la cosa que ha causado un daño
contempla el artículo 1113 del Cód. Civil (CACiv. y Com. Santa
Fe, sala 1ª, 7/2/2008, MJJ20356).
 No existe base legal para exigir la prestación de una

contracautela en el secuestro autorizado por el art. 21 de la ley
25.248, pues no se trata de una medida cautelar, ya que si el
secuestro previsto en el dec. 15.348/1946 no tiene carácter
precautorio, no obstante que a través del mismo se desposee al
propietario del pignus, menos aún puede conferírsele tal
carácter al secuestro previsto en la ley de leasing, que apunta al
recupero de los bienes de aquel que sólo tiene derecho a
tenerlos en la medida que cumpla con el pago regular de lo
convenido y que, una vez efectivizado, importará la resolución
34
del contrato. Lo cual de por sí no importa que la requirente se
exima de responsabilidad en caso de abusarse de su derecho
(CNCom., 14/2/2003, EDJ6125).
 (CNCom., sala A, 27/6/1997, LA LEY, 1998- E, 383). La

restitución de un bien tomado en leasing cuando se verifica que
el deudor no comunicó su decisión de continuarlo dentro del
plazo fijado por la ley concursal, autoriza a considerar resuelto
el convenio de pleno derecho, no siendo aplicable el art. 14 de
la ley 25.248 en cuanto establece que el tomador puede
ejercitar la opción de compra del bien, ya que habiéndose
juzgado que el contrato se halla resuelto, fenece la prerrogativa
que le asistía en tal sentido. Al no ejercerse la opción prevista
por el art 11 de la ley 25.248 dentro del plazo previsto por el
art. 20, LCQ, el contrato de leasing ha quedado resuelto de
pleno derecho, correspondiendo la restitución exigida. Ello, sin
perjuicio de lo que el incidentista pueda reclamar por cánones
devengados hasta la devolución de las cosas (CNCom., sala A,
28/12/2011, MJJ71185).
 (CNCiv., sala K, 20/3/2006, MJJ11105). Resulta improcedente

responsabilizar al banco dador, y titular del dominio, por los
daños derivados de un accidente de tránsito en el cual intervino
el vehículo objeto del contrato de leasing celebrado durante la
vigencia de la ley 24.441 (ADLA LV - A - 296), pues, visto que el
accidente se produjo con posterioridad a la sanción de la ley
25.248 (ADLA LX - C - 2815), es aplicable al caso lo previsto en el
art. 17 de la citada norma, en cuanto dispone que la
responsabilidad objetiva del art. 1113, Cód. Civil., recae
exclusivamente sobre el tomador o guardián de las cosas dadas
en leasing (Código Civil y Comercial Rosario, 28/3/2007, LL
Litoral, 1238). Corresponde modificar parcialmente la sentencia
recurrida, admitiendo la excepción de falta de legitimación
pasiva opuesta por la cedente de una unidad de transporte de
pasajeros a la empresa codemandada — tomadora de la cosa- ,
a través de un contrato de leasing, recayendo la
responsabilidad exclusiva en el tomador o guardián de dicha
unidad, a raíz de los daños y perjuicios sufridos por la actora
con motivo de un accidente de tránsito (CNCiv., sala J,
11/9/2007, MJJ16211), (CCiv. y Com. Santa Fe, sala 1ª,
7/2/2008, MJJ20356),
(CCiv. y Com. Junín,2/10/2007, MJJ15761), (CNCiv., sala D,
9/5/2008, JA, fasc. 11, 2009 - I - 9), (CNCiv., sala M, 15/7/2008,
MJJ40353).
La ley nacional 25.248 que regula el contrato de leasing establece, en su

art. 17, que la responsabilidad objetiva emergente del artículo 1113 de la
35
Cám. Civ. recae exclusivamente sobre el tomador o guardián de las cosas
dadas en leasing. Asimismo, el artículo 8 de dicha ley establece que: A los
efectos de su oponibilidad frente a terceros, el contrato debe inscribirse en
el registro que corresponda según la naturaleza de la cosa que constituye
su objeto. Del informe del Registro Nacional de la Propiedad Automotor,
surge la inscripción del contrato de leasing en el que figura como tomador
la empresa codemandada, con fecha anterior al siniestro, por lo que se ha
configurado la eximente de responsabilidad prevista en el artículo 17 de la
ley nacional 25.248, por lo que deberá admitirse la excepción de falta de
legitimación pasiva opuesta por la codemandada dadora en el contrato de
leasing. A mayor abundamiento, consta copia del convenio de cesión de
contratos de leasing celebrado entre ambas codemandadas, de fecha
anterior al siniestro, con firmas certificadas por ante escribano público,
resultando ser una de ellas la cedente del contrato de leasing de la unidad
en cuestión, habiendo asumido la otra, su carácter de cesionaria y, por
ende, las obligaciones del deudor cedido (CNCiv., sala J, 11/9/2007,
MJJ16211). (Extraido de: www.laleyonline.com.ar)
36
Referencias
Buonocore, V.; Fantozzi, A, Alderigui, M. y Ferrarini, G. (1990). El leasing.

Buenos Aires: Abeledo-Perrot.
Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O.

08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art.
1° de la Ley Nº 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación
Argentina.
La ley online. En: www.laleyonline.com.ar
Lorenzetti, R. (2007). Tratado de los Contratos. Ed. Rubinzal Culzoni, Santa

Fe. Tomo III.
Rivera, J. C. – Medina, G. (directores) (2014). Comentarios al Código Civil y

Comercial de la Nación. Buenos Aires: Ed. La Ley.
37

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Módulo 2

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4.1.3 Sujetos. Posición jurídica y facultades.

4.1.4 Objeto. Causa. Forma. Plazo

Como bien expresáramos en los caracteres del contrato, uno de los

Sobre la base de esta norma, entendemos que, además de los bienes

A decir de Ricardo Lorenzetti (2007):

(…) la causa de la atribución patrimonial fiduciaria es el

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Si la incorporación de esta clase de bienes es posterior a la

Esto es, pueden agregarse bienes posteriormente a la celebración del

Una distinción a tener en cuenta es la que existe entre el dominio fiduciario

No todo negocio fiduciario tendrá por finalidad constituir un dominio.

4.1.5 Obligaciones y derechos del fiduciario

- Rendir cuentas19: tanto beneficiario, fiduciante o

- Conforme lo establecido en el art. 167723, el fiduciario tiene

4.1.6 Obligaciones y derechos del fiduciante

- Transmitir la propiedad de los bienes pactados al fiduciario,

Tiene derecho a revocar el fideicomiso, poniéndole fin cuando resulta

Si se trata de bienes registrables, los registros

Se desprende de esta normativa, la mención de la “subordinación real”, lo

Tampoco se introdujeron cambios en la normativa respecto de la llamada

Como hemos mencionado con anterioridad, el patrimonio fideicomitido

Cabe hacer algunas apreciaciones a este régimen de separación

El artículo 1685 del Código Civil, en su segundo párrafo, expresa:

Sin perjuicio de su responsabilidad, el fiduciario tiene la

Es decir, la actual regulación establece que el fiduciario debe contratar un

Conforme lo prevé el art. 1686 del Código Civil y Comercial:

Los bienes fideicomitidos quedan exentos de la acción

4.1.8 Rendición de cuentas

De este modo, el mencionado artículo 1697 reza: