Derecho

Internacional
Privado
Profesora Patricia Muñoz
Valdés
 DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO

PARTE
GENERAL
I.- INTRODUCCIÓN:

- Juan y María, chilenos, domiciliados en Chile, compran y venden una casa en

Santiago de Chile.
- Juan, chileno, le vende a María, chilena, ambos domiciliados en Chile, una casa
ubicada en la calle
Los Leones, Providencia.
- José y Emilia, chilenos, domiciliados en Providencia, se casan ante el Oficial
del Registro Civil de
Providencia.

Analizadas las situaciones anteriores, resulta demasiado obvio determinar que

simplemente se rigen por las leyes chilenas.
Lo que acaece es que estamos frente a la denominada ‘c situación jurídica interna
uesti ón sim pl e’ regida
por naturalmente por una ley interna.

Distinta es la situación si pensamos ahora, en lo

siguiente:

- Juan y María, chilenos, domiciliados en Chile, se casan el Nepal conforme a un

rito religioso, que supongamos, es una de las formas obligatorias de casarse
validamente en Nepal. Si quieren hacer válido su matrimonio en Chile ¿por
qué ley se rige?
- José, chileno, domiciliado en Nueva York, vende desde esa ciudad joyas,
acciones y una casa, todos ubicados en Chile, a Sergio, venezolano que vive en
Venezuela. Sergio le paga todo en Nueva York, pero José no hace entrega de
los bienes situados en Chile.

En los casos anteriores ya no es tan claro determinar cuál es la ley aplicable para
que todos estos actos produzcan efectos en Chile o se hagan cumplir en Chile.
Esto se debe a que estamos frente a las denominadas situaciones jurídicas que
‘cuesti ones m i xtas’
contienen uno o más elementos ajenos a la soberanía local de carácter
relevante.
Son justamente estas cuestiones las que son objeto de estudio del Derecho
Internacional Privado.

II.- CRÍTICAS AL NOMBRE ‘DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO’:

Derecho Internacional
Privado
Apuntes de clases de la profesora señora Patricia Muñoz Valdés redactados por el Profesor
señor Rodrigo I. Cortés
M.
Esta denominación ha sido muy criticada, toda vez que se cree que induce a equívocos
para quienes no sean conocedores del tema.
Además, parece ser contradictorio, ya que uno se pregunta ¿cómo una disciplina
siendo internacional va a ser privado?.
Sin embargo hay razones válidas y claras para mantener esta denominación,
corresponde a analizarlas:
- Con el vocablo ‘privado’, simplemente se requiere recalcarf que sin duda, la
mayor preocupación de
esta rama del derecho son actuaciones de derecho privado.
- Con el vocablo ‘internacional’: se alude a que en la situación de derecho
privado, objeto de estudio de esta disciplina, siempre tienen que surgir uno o
más elementos extraños a la soberanía local. Como también, que una de las
fuentes de esta rama del derecho, tienen el carácter de internacional, esto es,
los tratados

Derecho Internacional
Privado
Apuntes de clases de la profesora señora Patricia Muñoz Valdés redactados por el Profesor
señor Rodrigo I. Cortés
M.
 III.- OBJETIVOS DEL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO

El derecho internacional privado persigue los

siguientes objetivos:
- dirimir conflictos de legislación
- dirimir conflictos de jurisdicción
- dirimir conflictos de nacionalidad
- determinar la condición jurídica de los extranjeros.

1. Dirimir conflictos de
legislación:

Un conflicto de legislación acaece cuando en una controversia de derecho

privado con un elemento extranjero relevante, surgen dos o más legislaciones que se
estiman competentes para resolver el asunto, dando soluciones contradictorias.
Por ejemplo, fallece un italiano teniendo su último domicilio en Chile, conforme a la ley
chilena es esta la competente para resolver el asunto, en cambio de acuerdo a la ley
italiana es la italiana la competente. En este caso estamos frente a un conflicto de
legislación.

2. Dirimir conflictos de jurisdicción:

Un conflicto de jurisdicción acaece cuando en un litigio con uno o más elementos

extranjeros relevantes, el juez que está conociendo del asunto debe determinar si es o
no competente para ello, como también determina la forma de hacer valer una
resolución extranjera. (Exequátur)
Por ejemplo, se desea hacer valer en Chile una sentencia
dictada en Venezuela.

3. Dirimir conflictos de nacionalidad:

Un conflicto de nacionalidad se refiere tanto a personas naturales como a personas

jurídicas.
Estos conflictos están resueltos, para los estados suscriptores del Código Bustamante,
en el Código
Bustamante.
Por ejemplo:
Un juez chileno en lo civil en Arica tiene que determinar los efectos de un
seguro; tiene que primero determinar si el comprador o asegurado es
boliviano o peruano, porque no se tiene claro qué nacionalidad tiene porque
parece con ambas nacionalidades.

4. Determinar la condición jurídica de los extranjeros:

Todo extranjero que está en Chile tiene una calidad jurídica que implica
derechos y obligaciones.
La situación del extranjero está regulada por el Decreto Ley N° 1094, Ley de
Extranjería y Decreto Supremo n° 597, de 1984, del Ministerio del Interior, que
aprueba el Reglamento de Extranjería. Por tanto los extranjeros tienen la calidad de
refugiado, turista, visa sujeto a contrato, permanencia definitiva, etc.
IV.- CONCEPTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

“El De r e cho Inte r n acional Privado es aquélla rama del derecho

privado que tiene como finalidad dirimir los conflictos de legislación,
dirimir los conflictos de jurisdicción, dirimir los conflictos de nacionalidad
y
de te r m inar la condición j ur ídica de los e xtr anje r os .”

V.- ¿CÓMO SE SOLUCIONAN LOS PROBLEMAS DE DERECHO

INTERNACIONAL PRIVADO?
Muy simple, a través de normas o reglas.
¿Cuáles son esas normas o reglas?
Normas de conflicto
Normas materiales
Normas de aplicación necesaria

NORMAS DE CONFLICTO:
Es de la esencia de las normas de conflicto no dar una solución directa e
inmediata al problema de derecho privado con elemento extranjero relevante, lo que
hacen es simplemente señalar en que legislación se encuentra la solución al
problema.
Toda norma de conflicto tiene como finalidad, como objetivo único, determinar
cuál es la legislación aplicable que solucionará el conflicto de legislación.

¿Qué resuelven las normas de conflictos? Resuelven los conflictos de legislación.

¿Cómo llega la norma de conflicto a esa solución? Utiliza para el efecto los
denominados ‘factores de conexión’ o ‘localizadores’.
Toda norma de conflicto para ser tal requiere contener un factor de conexión o
localizador.
Por ejemplo:
Art. 80, ley de matrimonio civil chilena: usa como localizador la ley del lugar
donde se celebró el matrimonio.
Artículo 955 inciso 2° Código Civil, usa como localizador el “último domicilio del
causante”
Artículo 17 C.C. Lugar en donde se otorga el
instrumento. (Localizador) Artículo 16 inc. 1° Lugar en
donde se sitúan los bienes.

NORMAS MATERIALES:
Son aquellas normas que solucionan directa e inmediata el problema de
derecho privado con elemento extranjero relevante.
Lo expresado, constituye la diferencia fundamental que tienen estas normas con las
normas de conflicto

¿Qué resuelven las normas materiales? Son aquellas que solucionan los
conflictos de jurisdicción, nacionalidad y la determinación de la condición
jurídica de los extranjeros.
.
Por ejemplo:
Art. 135 inc. 2º Cº Civil establece que los que se casaran fuera de Chile, se
mirarán en nuestro país
como separados de bienes, a menos que al momento de la
inscripción pacten…….
Ley de Extranjería.  Normas materiales
NORMAS DE APLICACIÓN NECESARIA:
Estas normas se asemejan al concepto de orden público internacional, esto es,
impiden la aplicación del derecho extranjero competente y el juez nacional
aplica de inmediato la norma nacional incompetente.

Son excepcionales, impiden la aplicación de la ley extranjera competente y permiten

aplicar la ley nacional incompetente.
Ej.: Las normas de policía y seguridad; Normas bancarias.

VI.- CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

1. DERECHO NACIONAL:
Cada estado tiene sus propias reglas de derecho internacional privado. Son normas
jurídicas que surge n de la soberanía propia de cada Estado
Las normas de Derecho Internacional Privado emanan del poder legislativo o del
poder ejecutivo y su aplicación es obligatoria para los jueces.

2. DERECHO POSITIVO LEGISLADO:

No son principios ni reglas generales, tampoco son abstracciones. Son reglas jurídicas,
normas jurídicas que se encuentran inmersas en distintos códigos, leyes, decretos,
reglamentos etc.
A mayor abundamiento, las normas de derecho internacional privado se
encuentran inmersas en diferentes instrumentos jurídicos nacionales, básicamente
en el Código Civil, Ley de matrimonio civil, Código de Procedimiento Civil, Código
de Comercio, Decreto Supremo sobre extranjería, etc.

3. GENERALMENTE REGULA RELACIONES DE CARÁCTER PRIVADO

QUE CONTIENE UNO O MÁS ELEMENTOS EXTRANJEROS RELEVANTES;
Regula relaciones de carácter privado, en general, por eso se señala que pertenece a
las ramas del derecho privado nacional. Sin embargo en algunos casos, se refiere a
materias de derecho Público.

4.- SON GENERALMENTE ADJETIVAS,

En general, no otorgan una solución directa e inmediata al problema, sino
señalan el ordenamiento
jurídico en que se encuentra esa solución. No obstante, no siempre es así, por eso
utilizamos el término
“ g ener al mente”
VII.- FACTORES DE CONEXIÓN O LOCALIZADORES:

Son aquellos elementos esenciales que contiene una norma de

conflicto y que permiten localizar en un determinado ordenamiento jurídico,
la solución para el problema de derecho privado con un elemento extranjero
relevante.

No hay normas de conflicto sin localizador. Los localizadores pueden clasificarse en

atención a:
- EN RELACIÓN A LAS PERSONAS:
a) Domicilio, por ejemplo artículo 955 inciso 2° Código Civil
b) Residencia o habitación, por ejemplo artículo 14
Código Civil c) Nacionalidad, por ejemplo artículo
15° Código Civil

- EN RELACIÓN A LOS BIENES:

Rige el principio ‘lex rei sitae’, que está consagrado en el
derecho chileno y el comparado, que señala que los bienes
situados en un lugar determinado se rigen por la ley de ese país.
(art. 16 inc. 1º Cº Civil)

- EN ATENCIÓN A LOS ACTOS:

Se debe distinguir entre forma y fondo de los actos
a) Forma de los actos: rige el principio ‘lex locus regit actum’,
esto es “la ley del lugar rige la forma del acto”.
o Art. 17 Cº
Civil
o Art. 1027 Cº Civil
o Art. 80 Ley de matrimonio civil

b) Fondo de los actos: rige el principio de la autonomía

de la voluntad:
o Art. 16 inc 2º Cº Civil
o Art. 113 Código de Comercio
o DL 2349 de 1978
VIII.- FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

NACIONALES:

1.- La principal fuente nacional es la LEY, sin embargo, la ley como fuente tiene dos
características que pasan a ser dos defectos:
Exiguas, las normas del derecho internacional privado en Chile son
escasas.
Dispersas: no existe en Chile un texto de derecho internacional
privado. Las normas de
derecho internacional privado están dispersas en
diferentes instrumentos jurídicos.
2.- Jurisprudencia: por ser muy escasas las leyes es muy importante que haya
sentencias de tribunales sobre materias de derecho internacional privado que vienen a
llenar el vació.

3.- Doctrina: es muy importante por la misma razón dada en la jurisprudencia.

INTERNACIONALES:

1.- Tratados: sean multilaterales o bilaterales, de los tratados emanan normas

materiales sustantivas o dispositivas que resuelven inmediatamente los problemas de
derecho internacional privado. Respecto de los tratados multilaterales, no han tenido
en América Latina mayor acogida.
- Tratado Internacional de compraventa de mercadería No es adjetivo, es
sustantivo, es decir otorga una solución directa.

2.- Costumbre Jurídica: los grandes principios del derecho internacional privado son:

- ‘Lex locus regit actum’ (La ley del lugar rige el acto) Artículo 80 C.C.
- ‘Lex rei sitae’, Artículo 16 inc. 1° C.C.
- Autonomía de la voluntad

3.- Lex mercataria: usos y costumbres de los comerciantes.

4.- Convención de las partes: basado en el principio de la autonomía de la voluntad.

CÓDIGO
BUSTAMANTE:

Desde comienzos del Siglo XX, los países de Latino América se reunían con el fin de
procurarse un Código de Derecho Internacional Privado. Todas las reuniones
fracasaban por falta de acuerdo, en especial en lo relativo a la legislación que se
aplica a la capacidad y estado civil.

No llegaban a ningún resultado, hasta que en 1928 en La Habana, Cuba, en la Séptima

Conferencia Panamericana de Derecho Internacional Privado, los países americanos
firmaron un tratado que contenía solamente 9 artículos.
El primer artículo tenía por objeto poner en vigencia un código de derecho
internacional privado o Código
Bustaman
te.

Conforme a lo anterior, este Código no tiene calidad jurídica de un tratado,

es un anexo al tratado
celebrado en La Habana
en 1928.

El Código Bustamante redactado por un eminente jurista cubano, don Antonio

Sánchez de Bustamante, es una importante obra jurídica que intentaba dar solución,
básicamente a diversos conflictos de legislaciones que podrían surgir entre los países
americanos. Por ejemplo las normas de compraventa de bienes raíces
son distintas en Panamá y en Chile, por tanto si un chileno compraba en Panamá un
bien raíz, por ser diversa la normativa, se aplicaría el Código Bustamante.

En el fondo, intentaba solucionar todos los problemas de derecho internacional

privado que puedan suscitarse entre las personas de diferentes estados
americanos.

Si bien una gran parte de los países americanos suscribieron el Tratado, por lo cual
entraba en vigencia el Código, sabían que no sería acatado en sus estados. Y fue
así, todos los países que dieron vigencia al Tratado, hicieron reservas

No cabe duda que hubo reservas ilegales por parte de todos los países que celebraron
el tratado. La reserva chilena dice más o menos lo siguiente: “frente a un conflicto
que surge entre la ley chilena y la de otro país, siempre se va a aplicar el Código
Bustamante, pero siempre y cuando lo que señale el Código no
c on tra v en ga la ley ch
ilena a ct ua l o fu tu ra .”

Por lo anterior, es lógico preguntarse ¿Se aplica alguna vez en Chile

el Código Bustamante? SI, no obstante la reserva, se aplica en 3
situaciones:
a) cuando nuestro ordenamiento jurídico se remite a los tratados, por ejemplo:
exequátur, extradición.
b) cuando nuestro ordenamiento jurídico se remite a principios de derecho
internacional, por ejemplo en el caso del domicilio político
c) cuando nuestro ordenamiento jurídico presenta una laguna o vacío legal, por
 ejemplo en los casos de los conflictos de nacionalidad

¿Qué países no ratificaron el Código Bustamante?

- Argentina
- Uruguay
- Paraguay
- Colombia
- México
Los 3 primeros están regidos por la Convención de Montevideo.
TRABAJO:

1°.- Invente un caso de derecho internacional privado, partiendo del supuesto

que usted es abogado chileno o juez chileno

2°.- Elabore dos normas de conflicto, utilizando cualquiera de los localizadores

señalados.
 CONFLICTOS DE JURISDICCIÓN

I.-
INTRODUCCIÓN

Hay que tener presente que, uno de los objetivos del Derecho Internacional privado es
dirimir conflictos de jurisdicción. La incorporación de los conflictos de Jurisdicción
como uno de los objetivos de estudio del DIP, no es de larga data.

Recordemos que cuando Andrés Bello definía al Derecho Internacional Privado, siglo
diecinueve, señalaba que era “conjunto de reglas que sirven para dirimir
conflictos de legislación”, es decir el Derecho Internacional Privado sólo tendía ese
objetivo.

A principios del siglo veinte, se detectó que esta disciplina tenía necesariamente otros
objetivos, además del señalado. Lo anterior se apoyó, fundamentalmente, en la
analogía entre los conflictos de leyes y los conflictos de jurisdicción y a la
interdependencia que existe entre ellos. Esto es, para que un juez dirima un conflicto
de legislación, determinando cual es la ley que va aplicar Para dar solución al
diferendo, debe previamente haber determinado que el es el juez a quien le
corresponde dar solución al problema, es decir, primeramente debe solucionar el
conflicto de jurisdicción.

Es así que los conflictos de jurisdicción se manifiesta en la competencia internacional

de los Tribunales y además, en el valor que se le otorga a una sentencia extranjera.

Reiteramos, la solución del Conflicto de Jurisdicción es anterior al del

Conflicto de Legislación.

Es claro que, antes que el juez determine cual es la ley aplicable para solucionar un
conflic to de derecho privado con un elemento extranjero relevante, es
imprescindible que el juez sepa que tiene competencia para conocer del asunto

¿Cuándo acaece un conflicto de

jurisdicción ?
Un conflicto de jurisdicción acaece cuando en una controversia juríd ica con
un elemento extranjero
relevante, el juez que está conociendo del asunto debe determinar si es o no
competente para ello, como también establecer la forma como se va hacer efectiva
una resolución extranjera.

Conforme a lo anteriormente señalado, queda en claro que en todo conflicto de

jurisdicción surgen dos facetas:
 Competencia internacional de los tribunales
 Eficacia (Validez) de las resoluciones que emanen de los Tribunales Extranjeros
(excequator)
II.- COMPETENCIA INTERNACIONAL DE LOS TRIBUNALES

En el ordenamiento jurídico chileno no existe teoría alguna sobre competencia

internacional de los tribunales.

Al no existir una teoría general de competencia internacional, es necesario, para

estudiar esta materia, distinguir entre competencia penal y competencia civil o
mercantil.

COMPETENCIA
PENAL
En primer lugar al estudiar la competencia penal internacional es necesario referirnos
a los Tratados que recaen sobre la materia en comento, a modo de ejemplo cabe
destacar la Convención sobre funcionarios Diplomáticos de 1928.
Asimismo, existen muchos Tratados que otorgan jurisdicción universal a los tribunales
como por ejemplo la
Convención de la ONU para la prevención y sanción del delito de genocidio de 1948 , la
Convención sobre l a tortura de 1984.
En 1988 se firmó el estatuto de Roma que crea la Corte Penal internacional, que
permite a este tribunal
juzgar a cualquiera que haya cometido delitos de lesa humanidad,
genocidio, guerra y agresión.

En consecuencia, debemos afirmar que tribunales chilenos pueden no conocer delitos

cometidos en Chile o a su vez, Tribunales extranjeros pueden conocer de delitos
cometidos en Chile

En segundo lugar debemos referirnos concretamente a la existencia de normas

jurídicas en nuestro derecho interno referente a la competencia penal internacional.
En el ordenamiento jurídico chileno encontramos normas que se refieren a la
competencia penal internacional de los tribunales (reiteramos que no hay una teoría
general):

- ARTÍCULO 6º Código Orgánico de Tribunales (Es la única disposición que

existe al respecto) ARTÍCULO 6º Código Orgánico de Tribunales establece el principio

de la extraterritorialidad, esto es, cuándo

los tribunales chilenos tienen competencia para juzgar delitos que sean cometidos
fuera del territorio
chileno, esta disposición sigue tres criterios para determinar la competencia en primer
lugar la nacionalidad del delincuente (números 1° al 5°); en segundo lugar la
nacionalidad de la víctima( número 6°) y los intereses económicos del Estado (número
5°).
Dentro de los delitos señalados en el mencionado artículo 6°
están, entre otros:
- piratería
- delitos cometidos por diplomáticos chilenos en territorio extranjero
- falsificación del sello o moneda chilena
delitos que atentan contra la seguridad nacional cometidos por
chilenos en el extranjero.
En virtud de la Ley N° 19.927, publicada en el Diario oficial de 14 de Enero de 2004,
que modifica el Código Penal, el Código Procesal penal y el código de procedimiento
Penal en materia de delitos de pornografía Infantil,. Su del artículo 9° introdujo
modificaciones al mencionado artículo 6°, incorporando un numeral 10, cuyo texto es
el siguiente: “incorpórese el siguiente numeral 10:
Los sancionados en el artículo 366 quinquies, 367 y 367 bis N° 1 del Código Penal,
cuando pusieren en peligro o lesionaren la indemnidad o la libertad sexual de
algún chileno o fueren cometidos por un chileno o por una persona que
tuviere residencia habitual en Chile ; y el contemplado en el artículo 374 bis, inciso
pri mero, del mismo cuerpo legal, cuando el material pornográfico objeto de la
conducta hubiere sido elaborado
ut iliz ando chile nos m e
nor es de 18 años ”
COMPETENCIA CIVIL O
MERCANTIL

Como se ha expresado anteriormente, no existe en Chile una teoría general

sobre competencia internacional de los tribunales, por tanto, la Corte Suprema, por
medio de un auto acordado, para resolver esta situación ha señalado que para el
efecto se debe distinguir lo siguiente:
a) si hay tratados con el Estado al cual pertenece el litigante.
b) Si no hay tratados; se rige por la ley interna.
c) Si nada dice la ley interna, hay que aplicar los principios de derecho
internacional sobre
competencia de los tribunales.

a).- Si hay tratados con el Estado al cual

pertenece el litigante.
La Corte Suprema ha dicho que “...para resolver cualquier conflicto de competencia
internacional hay que ver, primeramente, si existen tratados con el país a que
pertenece o estuviese domiciliado el litigante...”
En este caso, es posible aplicar el Código Bustamante como tratado internacional.
Además es importante destacar que este Código contiene la principal norma de
competencia internacional en materia civil o mercantil.

La principal norma de competencia internacional es la “SUMISIÓN” que equivale a lo

que en Chile se llama
“prórroga de la
competencia”.

Es decir, a lo primero que se debe atender para determinar la competencia de un

tribunal es a la voluntad de las partes. (principio de autonomía de la voluntad.)

En efecto, las partes son libres para determinar someter sus controversias ante un
tribunal ordinario o arbitral.
La sumisión conforme al Código Bustamante, puede
ser de dos tipos:
a) Expresa: aquella realizada explícitamente por las partes renunciando a
su propio fuero y designando con precisión el juez al que se someten.

b) Tácita: es aquella realizada por el demandante con el hecho de acudir al juez

a interponer una demanda y por el demandado con el hecho de practicar,
después de haber sido apersonado en el juicio, cualquier gestión que no sea la
de interponer la incompetencia del tribunal.

¿Qué sucede si las partes no han señalado en forma expresa ni tácita ante qué
juez se someten? O por decirlo de otra manera: ¿qué sucede si no hay sumisión?
El Código Bustamante soluciona este problema distinguiendo entre:
- Naturaleza del juicio
- Naturaleza de la acción
* Naturaleza del
Juicio:
El Código hace una enumeración larga de distintos tipos de juicios. Por ejemplo señala
que respecto de los juicios sucesorios, es competente el juez del último domicilio que
tuvo el ‘finado’. Al igual que la norma chilena.
Respecto a los juicios de jurisdicción voluntaria en materia civil será competente el
juez del lugar donde tiene su domicilio el interesado, en materia mercantil será
competente el juez del lugar donde se cumple la obligación.

* Naturaleza de la
Acción:
- Acciones reales o mixtas sobre inmuebles: Es juez competente respecto de
acciones reales o mixtas sobre inmuebles, el juez del lugar donde el inmueble está
situado.
- Acciones reales o mixtas sobre muebles: es competente el juez del lugar donde
está situado el mueble,
en el evento que se ignore, es competente el juez del domicilio o residencia del
demandado.
- Acciones personales: es competente, el juez del lugar donde debe cumplirse la
obligación, en el evento que se ignore, el del domicilio o residencia del demandado.

b).- Si no hay tratados; se rige por la ley interna.

Ley
Interna:
Reiteremos que en el derecho Chileno no existe una teoría general de competencia
internacional judicial, por eso la Corte Suprema, señala que hay que determinar en
primer lugar si hay tratados con el estado al que pertenece el litigante, si no los hay
se recurre a la ley interna.

Considerando lo anterior, es dable destacar en materia civil o mercantil, en la

actualidad sólo encontramos dos normas relativas a la competencia internacional de
los tribunales:
- Art. 148 Código Orgánico de Tribunales: que señala que es juez
competente en materia sucesoria el juez del último domicilio del causante.
Es importante destacar que, este el único caso en todo el ordenamiento
jurídico chileno, que existe similitud entre una norma de conflicto y una
norma material, ya que el 955 del Código Civil, sigue igual regla.

- Decreto Ley 2349 de 1978: en el cual se establece que son válidos los
pactos establecidos en un contrato internacional en virtud de los cuales se
someten a tribunales ordinarios o arbitrales extranjeros.
Hasta la mitad del S XX se creyó erróneamente que el artículo 5º COT se refería a
una norma de competencia internacional, ya que utilizaba la expresión “orden
temporal”, sin embargo se determinó que esta expresión sólo se estaba
contraponiendo al orden espiritual.

c).- Si nada dice la ley interna, hay que aplicar los principios de
derecho internacional sobre competencia de los tribunales
Reiteremos que en el derecho Chileno no existe una teoría general de competencia
internacional judicial, por eso la Corte Suprema, señala que hay que determinar en
primer lugar si hay tratados con el Estado al que pertenece el litigante, si no los hay
se recurre a la ley interna y si nada dice la ley interna se recurre a los principios de
Derecho Internacional.
El Código Bustamante entre aquellos Estados que no la han ratificado ni suscrito, se
aplica como principio de derecho internacional. También entre los principios de
derecho internacional podemos encontrar algunas excepciones como la litis pendencia.
¿Existen excepciones de carácter internacional? SI, existen EXCEPCIONES DE
CARÁCTER INTERNACIONAL.:
a.- LITIS PENDENCIA, cuando entre las mismas partes se está debatiendo la
misma materia ante otro
Tribun
al;
b.- INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL, esta excepción está contemplada en el Código en
forma de declinatoria;
c.- COSA
JUZGADA.

VALOR DE LAS SENTENCIAS

EXTRANJERAS.
Hay que recordar que los conflictos de jurisdicción tiene dos fases, una de ellas es la
competencia internacional del tribunal, ya estudiada, y la otra se refiere al valor que
deben darse a una sentencia extranjera.
Vale señalar que cuando nos preguntamos por qué se les da valor a las sentencias
extranjeras, le estamos
dando a la pregunta un enfoque desde el punto de vista del DERECHO
INTERNACIONAL, en cambio cuando nos preguntamos el cómo le damos valor en el
país, le estamos dando a la pregunta un enfoque desde el punto de vista del DERECHO
PROCESAL.

¿Qué es el EXEQUATUR
EN CHILE ?
Es el pase o visto bueno que la Corte Suprema otorga a una sentencia
extranjera, para otorgarle la fuerza ejecutiva de la cual carece.

¿Qué entendemos por Sentencia Extranjera? Sentencia Extranjera, es toda

aquella que ha sido pronunciada por un tribunal que escapa a la soberanía del Estado
en que desea ejecutarla.

¿Qué tipo de juicio es el exequátur? El exequátur es un procedimiento autónomo,

independiente del juicio anterior. Se revisa sólo si la sentencia extranjera cumple o no
con determinados requisitos.
¿Es el excequatur imprescindible para dar valor en Chile a una sentencia
extranjera? El exequátur es imprescindible cada vez que se desee darle eficacia
en Chile a una sentencia extranjera, sea que esa sentencia provenga de un
tribunal ordinario, especial o arbitral y cualquiera sea la naturaleza de la
sentencia.

¿Existen resoluciones extranjeras que en Chile no requieran de

excequatur? Quedan excluidas del exequátur los decretos y los autos; estos se
cumplen mediante exhortos o cartas rogatorias

¿Qué surge del excequatur? Del exequátur surge una sentencia independiente de la
sentencia extranjera, pero es una sentencia plena con todos sus atributos y requisitos.

¿Quien es el titular del exequátur? Es aquella persona a cuyo favor se dictó la

sentencia. Es titular de la acción de exequátur todo aquel a quien la sentencia
extranjera le ocasione un perjuicio o le impida un beneficio que sólo la declaración
puede hacer cesar.

¿Cómo se presenta la resolución extranjera ante la Corte Suprema?

Debidamente legalizada.

¿En qué se funda el exequátur? El fundamento legal es una norma internacional

que obliga al Estado a aceptar una sentencia extranjera cuando cumple con los
requisitos que señala su derecho interno.
¿Sistema en Chile?
El Código de Procedimiento Civil artículos 242 al 251 distingue lo siguiente:
A) Si hay Tratado con el Estado del cual emana la sentencia, no se otorga
inmediatamente, es menester revisar el tratado.
B) Si no hay Tratado, se aplica la reciprocidad. Hay que recordar que la
reciprocidad puede ser de dos tipos: negativa, cuando en el país del cual
proviene la sentencia , no se le da valor a las sentencias chilena, En este caso
simplemente, la Corte Suprema no otorga el excequator (artículo 244 del Código
de Procedimiento Civil). Positiva cuando en el país del cual proviene la sentencia
, se le da valor a las sentencias chilena, En este caso, la Corte Suprema otorga el
excequatur (artículo 243 del Código de Procedimiento Civil)
C) Si no se puede probar la reciprocidad ni negativa ni positiva, se aplica el
Principio de la Regularidad
Internacional de los fallos (Principio de Cascada), la Corte Suprema debe
verificar copulativamente.
a) Que no contenga nada contrario a las leyes de la República. Pero no se
tomarán en consideración las leyes de procedimiento a que hayan debido
sujetarse en Chile la substanciación del juicio;
b) Que no se opongan a la jurisdicción nacional;
c) Que la parte en contra de la cual se invoca la sentencia haya sido
debidamente notificada de la acción. Con todo, podrá ella probar que, por
otros motivos, estuvo impedida de hacer valer sus medios de defensa;
d) Que estén ejecutoriadas conforme a las leyes del país en que fueron
pronunciadas.
01 de Agosto de
2003

Juristas del orbe se reúnen en torno al reconocimiento de sentencias

extranjeras sobre Derecho
Privado
Internacional

Abogados litigantes provenientes de diferentes latitudes participarán en el

seminario “Santiago conference”. Los asistentes expondrán sobre los sistemas
legislativos de sus respectivas naciones y cómo éstos buscan adaptarse al
proceso globalizador.

Los tratados comerciales concretados por el país y que están camino a su

ratificación definitiva sorprenden a Chile con un sistema legal anquilosado,
según se afirmó por algunos académico . Se afirmó que el funcionamiento de
este tipo de acuerdos requiere que los Estados actualicen sus normativas
internas, considerando que la globalización ha traído como consecuencia el
impulso a la inversión extranjera y al comercio internacional.

La actividad, realizada tiene el propósito de analizar el reconocimiento

a las sentencias extranjeras en el ámbito del Derecho Privado Internacional a
la luz del nuevo escenario m undial.

“El control de las sentencias extranjeras, en Chile, pertenece actualmente a la

Corte Suprema, mediante un mecanismo que se llama exequator, y que es
una cosa tremendamente antigua, y hace que, eventualmente, la Corte
Suprema pudiera no cumplir una resolución emanada de un tribunal
extranjero por considerarla como contraria a la legislación chilena”

Según se explicó, instancias como el TLC con Estados Unidos contienen

cláusulas de solución de controversias, de manera que cuando éstas se
susciten son atendidas por tribunales distintos a los chilenos, como por
ejemplo un árbitro internacional. “Las sentencias de tribunales distintos de
los chilenos deberán ser cumplidas, y esas sentencias podrían
eventualmente no ser cumplidas si es que no hacemos conciencia de que
prima el Derecho Internacional”.

Las legislaciones sudamericanas se caracterizan hoy en día. por

tener “conceptos muy anticuados”. Dentro de éstos, la idea tradicional de
soberanía está siendo puesta en tela de juicio como consecuencia de los
cambios característicos de esta época.

“La soberanía es un concepto decimonónico que hoy en día responde a una

concepción muy retrasada del Derecho en los diferentes países del mundo,
mucho más macro, mucho más bonita, que diría que es el concepto de la
soberanía de la gente, la soberanía tanto de los derechos humanos de las
personas, como también de los derechos económicos de las personas”, acotó.

Como ejemplo de este fenómeno, se citó el caso de la integración de los

países del viejo continente en la Unión Europea, que ahora comparten la
misma moneda.
04 de Agosto de 2003

Experto dice que el reconocimiento a sentencias extranjeras es una

tendencia que se está imponiendo en el mundo

“ Se está exi g iendo c om o un estándar par a c al if i c ar l o que po demos

llamar un país que pueda competir y ser
c onsi der ado a nivel m undi al” .

Alrededor de 30 abogados litigantes provenientes de Suiza, Francia, Estados Unidos,

Italia, España, México, Singapur, Brasil y Chile, entre otros países, se reunieron ayer y
hoy en la capital para asistir al seminario “Santiago Conference”, llevado a cabo en
conjunto por el Center For International Legal Studies (Austria. Durante el encuentro,
se analizó el tema del reconocimiento a las sentencias extranjeras en el Derecho
Privado Internacional.

Los participantes, en forma general, estimaron que el aceptar los dictámenes de

alcance internacional hoy en día es una práctica necesaria para que una nación
sea tomada en cuenta en el exterior. “Que los conflictos sean resueltos por leyes
extranjeras o bajo leyes extranjeras, o por tribunales extranjeros oficiales o privados,
como es el caso del arbitraje, es algo que en el mundo se está imponiendo y se está
exigiendo como un estándar para calificar lo que podemos llamar un país que pueda
competir y ser considerado a nivel mundial”, explicó . Argumentó que la
acomodación de los sistemas legislativos latinoamericanos a este nuevo escenario
está bastante avanzada, “porque se han tenido que adaptar en su gran mayoría al
proceso de globalización, que es la manera de acceder a un mundo que tiene mejores
bienes y servicios y que ofrece un desarrollo, pero que exige al mismo tiempo cierta
seguridad jurídica”.

Además, se descartó el hecho de que la eventual resistencia de sectores políticos y

órganos jurídicos de la región a esta tendencia corresponda a una defensa de las
soberanías. “Poner trabas a esto no es defender la soberanía, sino aislar a los países
del mundo”, señaló, añadiendo que el cumplimiento de resoluciones extranjeras no
afecta los principios constitucionales de los Estados. “El país siempre se va a reservar
a través de sus tribunales el control de legalidad y de que el fallo ha sido conforme a la
ley”.

Según indicó, muchos visitantes europeos y norteamericanos han advertido sobre el

grado de avance que exhibe Latinoamérica en materia de reconocimiento de
sentencias extranjeras.

Se dijo al respecto que “pareciera que todos los países (de la región) quieren hacer una
causa común porque quieren ser parte de la comunidad internacional”.
CONFLICTOS DE NACIONALIDAD

I.- INTRODUCCIÓN:

Entre los objetivos del derecho internacional Privado está el dirimir los
conflictos de nacionalidad.

Es necesario reiterar que la nacionalidad no es objeto de estudio del Derecho

Internacional Privado. Util resulta recordar que el artículo 57 del Código Civil dispone
que son chilenos los que la Constitución señala como tales. Por tanto, la nacionalidad
es objeto de estudio del Derecho Constitucional. En Chile todo lo relativo a la
nacionalidad está dispuesto en el Capítulo II de la Constitución Política.

Lo que si es objeto de estudio de esta disciplina son los conflictos de

nacionalidad. La nacionalidad como atributo de la personalidad, - uno de los
principios básicos sobre la materia es que toda persona, sea natural o jurídica, debe
tener nacionalidad aun cuando sabemos que, en ciertas ocasiones, esto no se cumple
– es determinado por cada Estado en virtud de su soberanía. En general, en los países
europeos rige el principio del ius sanguinis, en cambio en América rige el ius solis. Es
necesario recordar que en Chile hay un sistema mixto.

Por ello, pueden presentarse conflictos de nacionalidad, los que no están

resueltos por nuestro ordenamiento jurídico

II.- ¿CUÁNDO ACAECE UN CONFLICTO DE

NACIONALIDAD?

Acaece un conflicto de nacionalidad cuando surge una controversia sobre este tema
como consecuencia de la variedad de factores de conexión que rigen los distintos
ordenamientos jurídicos sobre nacionalidad. Por ejemplo nace en Chile una persona de
padres franceses que tienen permanencia definitiva en el país, esta persona va a tener
nacionalidad chilena y francesa.

III.- ¿QUÉ INSTRUMENTO JURIDICO SOLUCIONA LOS CONFLICTOS

DE NACIONALIDAD?

Recordemos que no obstante la reserva que el Estado de Chile hizo al Código

Bustamante, este se aplica en tres circunstancias, una de ellas, sin duda la
principal, acaece cuando nuestro ordenamiento jurídico presenta una laguna o un
vacío legal, situación que corresponde a este caso.
IV.- ¿CÓMO SOLUCIONA EL CODIGO BUSTAMANTE LOS CONFLICTOS DE
NACIONALIDAD?

Hace en primer lugar una importante

distinción:

 Si la nacionalidad del Estado Juzgador (Tribunal) es una de las

nacionalidades que se encuentran en conflicto, en controversia:

Cuando la nacionalidad del Estado juzgador es una de las que está en

controversia, el Código
Bustamante lo denomina : “ E STAD O JUZG ADO R E STÁ I NTERE SAD O” .

A modo ejemplo: un juez panameño para los efectos de declarar la validez o

nulidad de un contrato de transporte, entre otras situaciones, debe determinar si el
transportista es chileno o panameño;

Un juez ecuatoriano debe determinar en relación a un mandato, si el Banco XX,

que aparece como mandatario, es de nacionalidad, ecuatoriana o costarricense.

La solución dada por el Código es muy sencilla, simplemente en este caso debe
aplicar la lex fori (su ley), así en el primer ejemplo la ley panameña y en el otro la
ley ecuatoriana

Escriba un ejemplo comenzando con:

Yo, soy juez ecuatoriano para los efectos:

 Si la nacionalidad del estado juzgador no es una de las nacionalidades
en conflicto :

En este caso el Código Bustamante distingue entre persona natural y persona

jurídica:
A modo ejemplo: un juez panameño para los efectos de declarar la validez o
nulidad de un contrato de transporte, entre otras situaciones, debe determinar si el
transportista es chileno o dominicano;
Un juez ecuatoriano debe determinar en relación a un mandato, si el Banco XX,
que aparece como mandatario, es de nacionalidad, venezolana o costarricense.

A.- PERSONA NATURAL:

El Código nuevamente distingue según la naturaleza del conflicto

de nacionalidad:

 Nacionalidad Perdida: El juez debe aplicar la ley del Estado de la

nacionalidad que se presume perdida. Por ejemplo un juez chileno, para resolver
un conflicto acerca de contrato de compraventa de bienes raíces, debe determinar
si el vendedor perdió o no la nacionalidad hondureña, en este caso debe aplicar la
ley hondureña, la cual le señalará cuales son los requisitos como se pierde esa
nacionalidad

Escriba un ejemplo
comenzando con

Yo, soy juez ecuatoriano para los

efectos:

 Nacionalidad Recuperada: El juez debe aplicar la ley del Estado de la

nacionalidad que se presume recuperada. . Por ejemplo un juez chileno, para
resolver un conflicto acerca de contrato de arriendo de bienes raíces, debe
determinar si el arrendador recuperó o no la nacionalidad salvadoreña, en este
caso debe aplicar la ley del Salvador, la cual le señalará cuales son los requisitos
como se recupera esa nacionalidad

Escriba un ejemplo
comenzando con
Yo, soy juez hondureño para los
efectos:
 Nacionalidad Adquirida: El juez debe aplicar la ley del Estado de la
nacionalidad que se presume adquirida. Por ejemplo un juez boliviano, para
resolver un conflicto acerca de contrato de arriendo de bienes raíces, debe
determinar si el arrendador adquirió o no la nacionalidad panameña, en este caso
debe aplicar la ley panameña, la cual le señalará cuales son los requisitos como
se adquiera esa nacionalidad

Escriba un ejemplo comenzando con

Yo, soy juez panameño para los efectos:

 Nacionalidad de Origen: El Código

Bustamante distingue:

Si la persona esta domiciliada en un Estado cuya nacionalidad está en

controversia : Se aplican las normas de nacionalidad del domicilio de la
persona Por ejemplo un juez boliviano, para resolver un conflicto acerca de
contrato de arriendo de bienes raíces, debe determinar si el arrendador es peruano
o chileno, lo primero que debe preguntarle es ¿Cuál es su domicilio? Si es Perú, se
aplica la ley peruana sobre nacionalidad (puede ser peruano o no serlo, según
cumpla o no los requisitos). Si el domicilio es Chile se aplica la ley de Chile, -
Constitución -, (puede ser chileno o no serlo, según cumpla o no los requisitos).

Escriba un ejemplo
comenzando con

Yo, soy juez peruano para los

efectos:
Si la persona esta domiciliada en un Estado cuya nacionalidad no está en
controversia o sea si está domiciliada en un tercer Estado: Se deben aplicar los
principios en que se fundan las normas de nacionalidad del Estado
juzgador. (OJO EN ESTE CASO NO SE APLICA NINGUNA LEY, SE APLICAN
PRINCIPIOS). Por ejemplo, un juez boliviano, para resolver un conflicto acerca de
contrato de arriendo de bienes raíces, debe determinar si el arrendador es
peruano o chileno, lo primero que debe preguntarle es ¿Cuál es su domicilio? Si
responde a modo de ejemplo, si responde que su domicilio está en Estados Unidos,
Tailandia, Bolivia, Francia etc. No aplica ninguna ley aplica los principios en que
se fundan las normas de nacionalidad del Estado juzgador, en el
ejemplo los principios sobre nacionalidad en que se basa la ley de
Bolivia.

Escriba un ejemplo
comenzando con

Yo, soy juez salvadoreño para los

efectos:
B.- PERSONA JURIDICA

Persona jurídica: Hay que distinguir si se trata de personas jurídicas de derecho

privado con o sin fines de lucro.

 SIN FINES DE LUCRO: hay que subdistinguir:

a).-Corporaciones y Fundaciones: Tienen la nacionalidad del Estado que las

autoriza o crea. (norma de conflicto)

b).-Asociaciones: Tienen la nacionalidad del Estado que las autoriza. (norma

material)

 CON FINES DE LUCRO:

a. Sociedades de Personas: Civiles Mercantiles Comerciales que no

sean anónimas. Tienen la nacionalidad establecida en la escritura de
constitución, en subsidio de ello, el lugar donde funciona su gerencia general o
dirección principal. (Norma material, soluciona directamente el problema)
b. Sociedades de Capital: Tienen la nacionalidad establecida en el contrato
social, en subsidio de ello,
por la ley del lugar donde se reúna la Junta general de Accionistas y en tercer
lugar por la ley del lugar donde se radique su principal junta o Consejo
Directivo o Administrativo.

OBSERVACIONES:
1978 Convención Interamericana sobre conflictos de leyes en materia de
sociedades mercantiles, (Chile Estado ratificante) “existencia, capacidad,
funcionamiento y disolución de las sociedades se rigen por la ley del lugar
donde se constituyan”

1984 Bolivia, 7ª. Convención Panamericana sobre capacidad y personalidad de las

Personas jurídicas.
Las personas jurídicas organizadas conforme a su ley, gozaran de pleno
personalidad jurídica de derecho privado con todos sus derechos y
obligaciones, sin perjuicio de las restricciones establecidas en cada Estado.
CONFLICTOS DE
LEGISLACIÓN:

Previo a entrar al estudio de este tema, es necesario recordar el concepto que Andrés
Bello tenía de esta disciplina “El Derecho Internacional privado era un conjunto
de reglas que sirvan para solucionar conflictos de legislación”. Es decir el
único objetivo era éste. Fue así como se explicó en su oportunidad,
posteriormente se agregaron los otros objetivos.

I.- ¿Cuándo acaece un conflicto de

legislación?

Un conflicto de legislación acaece cuando en un asunto de derecho privado con u n

elemento extranjero relevante surgen dos o más legislaciones que emanan de
distintos ordenamientos jurídicos que se estiman competentes para resolver el
problema, dando soluciones divergentes o contradictorias.

A modo de
ejemplo:
Fallece un italiano teniendo su último domicilio en Chile. Deja una casa en
Chile y una en Italia.
El juez chileno debe resolver el problema sucesorio. Se presenta un abogado diciendo
que la ley aplicable es la del último domicilio del causante, por tanto la ley
chilena y que al no tener herederos, la casa le corresponde al fisco chileno.
Un abogado representante del Gobierno Italiano, señala que la ley aplicable en
atención a que él es italiano, es la ley sucesoria italiana, ya que la norma de conflicto
italiana sobre la sucesión establece que se rige por la ley de la nacionalidad del
causante y conforme a la ley de la nacionalidad del causante, italiana, ella es la
aplicable, la casa debe ser entregada al fisco italiano.

En el ejemplo anterior hay dos legislaciones que se estiman competentes para resolver
el problema y dan soluciones divergentes.

II.- ¿Cómo se solucionan los conflictos de

legislación?

Son de muy fácil solución, el juez nacional sólo debe aplicar la lex fori (su propia
ley), sin hacer caso de lo que dice la ley extranjera. Por tanto si el que está
resolviendo el problema es el juez chileno, aplica la ley chilena.
En cambio, si el que está resolviendo el problema es el juez italiano,
aplica la ley italiana.

Hay quienes denominan lo anterior como “conflictos de legislación positivo”, ya

que creen que pueden coexistir conflictos negativos de legislación.
III.- ¿Existen los conflictos de Legislación Negativo?

Un 50% de la doctrina y jurisprudencia señala que si existen, y el otro 50% señala que
no, más aún, agregan que es imposible que existan. El único conflicto que puede
existir es el señalado, es decir, un conflicto positivo de legislación.
Veamos la situación con un
ejemplo:
Ha fallecido un español teniendo su último domicilio en Italia, hay una casa en Chile, el
juez chileno debe resolver el problema sucesorio. Se presentan ante él tres abogados.
El primero de ellos dice que la ley aplicable es la ley chilena y que la ley chilena le
entrega la casa al tío. El segundo dice que la ley aplicable es la ley española y que
debe entregarse la casa al hermano; y el tercero dice que la ley aplicable es la italiana
y que debe entregarse la casa al sobrino.

Debemos recordar que la primera obligación de un juez chileno es aplicar la norma

de conflicto chileno sobre sucesiones que señala: la sucesión se rige por la ley del
último domicilio del causante.

Por tanto conforme a la norma de conflicto chilena sobre sucesión, el juez debe
aplicar la ley italiana. El problema surge respecto a que parte de la ley italiana debe
aplicar, ¿Toda la ley italiana, es decir debe estudiar lo que dice la norma de conflicto
italiana sobre sucesión? O ¿sólo la norma material o sustantiva italiana? .
El juez tiene dos
opciones:
a.- Aplica la norma material italiana, y si ella establece que habiendo un
solo heredero que es el sobrino le entrega a él la casa.
b.- Aplica la norma de conflicto italiana sobre sucesiones, que señala que la
sucesión se rige por
la ley de la nacionalidad del causante, esto es
la española
c.- Aplica la norma de conflicto española sobre sucesiones, que señala
que la sucesión se rige por la ley de la nacionalidad del causante, esto es la
española. Como coinciden la última con la penúltima norma de conflicto, aplica
la ley material española y le entrega la casa al hermano.

Por tanto, sólo para aquellos que creen que debe estudiar la norma de conflicto
extranjera, podrían surgir conflictos negativos de legislación, en el evento que esa
legislación extranjera no se estimara competente.

EN RESUMEN, el problema básico es: Cuando al juez, la norma de conflicto de la

lex fori lo envía a una legislación extranjera ¿a que norma lo remite?

La remisión al derecho extranjero puede comprenderse de dos maneras:

a) LA REMISIÓN SOLAMENTE SE REFIERE A LAS NORMAS MATERIALES
SUTANTIVAS EXTRANJERAS, ES DECIR A AQUELLAS NORMAS QUE
CONTINEN LA SOLUCION AL PROBLEMA
b) LA REMISIÓN SE REFIERE A TODO EL DERECHO EXTRANJERO,
EXTRANJERAS, LO QUE LO OBLIGA A REVISAR LA NORMA DE CONFLICTO
EXTRANJERA, SOBRE LA MATERIA.

(OJO, PARA PODER COMPRENDER TODO LO QUE SE SEÑALARÁ ES INDISPENSABLE

ENTENDER LO QUE ES UNA MORMA MATERIAL Y UNA NORMA DE CONFLICTO)
IV.- Conflicto de Legislación
Negativo
Para los efectos del programa partiremos del supuesto de la existencia de ellos.
Reiteremos que solo para aquellos que creen que debe estudiar la norma de conflicto
extranjera, podrían surgir conflictos negativos de legislación, en el evento que esa
legislación extranjera se estimara competente, no surgen los conflictos negativos de
legislación.

¿Cuándo surge un conflicto negativo de legislación?

Los conflictos negativos de legislación acaecen cuando en un asunto de
derecho privado con un
elemento extranjero relevante surgen varias legislaciones que emanan de
diferentes ordenamientos jurídicos y ninguna de ellas se atribuye competencia.

V.- ¿Cómo se solucionan los conflictos negativos de

legislación?:

Para dar solución a los conflictos negativos de legislación, existe una institución que
se llama “ REENVIO”,
que es una de las instituciones más controvertidas del
derecho privado.

VI.- ¿Qué es el
Reenvío?
“Es el mecanismo de solución a los conflictos negativos
de legislación.”
Ojo: todo esto, se refere a competencia legislativa, es el juez chileno
sentado en su escritorio, el que debe resolver si aplica la ley a – b – c – d- . Es
decir, el EXPEDIENTE NO SE MUEVE DEL ESCRITORIO DEL JUEZ (No es
problema de jueces, es de leyes). Todo sucede en la inteligencia del juez

VII.- ¿Qué significa ser partidario

del reenvío?
Significa, simplemente, que cuando la norma de conflicto de la lex fori nos envía a una
legislaci ón extranjera, debemos considerar la legislación extranjera como un todo,
esto es, debemos considerar no solamente la norma material sino que siempre debe
estudiarse en primer lugar la norma de conflicto .

Si la norma de conflicto extranjera no se estima competente no podemos aplicar

esa norma extranjera. VIII.- ¿Qué significa ser contrario del reenvío?
Ser contrario significa que cuando la norma de conflicto de la lex fori nos envía a una
legislación extranjera debemos aplicar directa e inmediatamente la norma material
sustantiva de esa legislación extranjera.

No corresponde aplicar la norma de conflicto extranjera. Consecuencialmente, según

esta doctrina jamás van a existir los conflictos negativos de legislación.

IX.- ¿Cuándo surge la institución

del reenvío?
Surge con un caso que sucedió en Francia en el S XIX, el denominado asunto de
Xavier Forgot, en que la Corte de Casación Francesa en el año 1878, aplica la
institución del reenvío. (Sacar una fotocopia del caso de Xavier Forgot que se
encuentra en el libro del profesor don Diego Guzmán)
X.- Clases de reenvío:

1. DE PRIMER GRADO O DE RETORNO: surge cuando la norma de conflicto del

Estado enviado remite la competencia legislativa al Estado enviante, y éste
acepta la competencia.
“A” envía a “B”, “B”
reenvía a “A”.
Por ejemplo: Fallece un chileno teniendo su último domicilio en Italia, como juez
chileno, lo primero que debe aplicar es la norma de conflicto chilena sucesoria:
artículo 955 del Código civil, último domicilio del causante: por tanto debe
aplicar la ley italiana, pero como él es partidario del reenvío debe aplicar toda
esa ley (la italiana) incluyendo su norma conflicto, que señala que la sucesión
se rigen por la nacionalidad del causante, se devuelve la competencia
legislativa a la ley chilena y la cual la acepta
Señale un ejemplo de reenvío de primer grado,
comenzando:

Yo soy juez panameño y debo

resolver:

2. DE SEGUNDO GRADO O ULTERIOR : acaece cuando la legislación del

Estado enviado envía la competencia legislativa a un tercero estado y éste a
su vez a un cuarto, quinto, sexto etc, Estado. Para que termine esta cadena de
envíos es necesario que la norma de conflicto del último Estado sea idéntica a
la norma de conflicto del penúltimo Estado. Reiterando el ejemplo de que ante
un juez chileno se está resolviendo la sucesión de un español que tuvo su último
domicilio en Italia.
¿Por qué la ley española aceptó esa competencia legislativa? Porque la
norma de conflicto del último Estado (España) coincide con la norma de
conflicto del penúltimo Estado (Italia).
Señale un ejemplo de reenvío de segundo grado,

comenzando : Yo soy juez panameño y debo

resolver:
XI.- Argumentos a favor del reenvío:

1. RESPETO A LA SOBERANÍA LEGISLATIVA DEL ESTADO EXTRANJERO O DE

LA LEY EXTRANJERA : cuando la norma de conflicto de la lex fori nos envía a
una legislación extranjera, es necesario analizar si esa legislación extranjera se
estima competente legislativamente , si ella no se estima competente no
tenemos derecho a imponerle una competencia que ella rechaza. Es necesario
respetar la soberanía legislativa de esa legislación extranjera

2. Existe desde la época del derecho Romano un antiguo aforismo : “DONDE LA

LEY NO DISTINGUE NO ES LÍCITO AL INTÉRPRETE DISTINGUIR.”: cuando la
norma de conflicto de la lex fori nos envía a una legislación extranjera, nos está
enviando a toda esa legislación, no está distinguiendo que apliquemos una sóla
parte de la legislación extranjera (esto es la ley material substantiva) sino que
estudiemos toda la legislación extranjera;

3. REENVÍO DE PRIMER GRADO ES UN VERDADERO REGALO PARA EL JUEZ : “A”

remite a “B”, “B” reenvía a “A”. En efecto es más cómodo para el juez nacional
aplicar su propia ley, que entrar a estudiar una ley extranjera que desconoce.
Por ejemplo: ha fallecido un chileno cuyo último domicilio fue Italia, como la
ley italiana no se
estima competente, reenvía la competencia legislativa a la ley chilena, la cual
la acepta y el juez chileno aplica la ley chilena.

4. El profesor Raape explica un caso real, y lo denomina “LA

ROCA DE BRONCE”.
Al comienzo del siglo XX, una familia entera suiza (primos, tíos, nietos, abuelos,
todos) se van a vivir
a Rusia.
Después de un tiempo viviendo en Rusia, se casa un tío
con una sobrina. Pasados algunos años, este matrimonio
se va a vivir a Alemania.
En Alemania, deben invocar ante los tribunales su condición de cónyuges.
- Norma de conflicto sobre matrimonio alemana: el matrimonio se rige por la
ley personal común de los cónyuges
- Norma de conflicto sobre matrimonio rusa y suiza (son la misma): lex
locus regit actum: el
matrimonio celebrado en el extranjero de acuerdo a la ley extranjera,
tanto respecto a los requisitos de forma y de fondo, es válido.
- Norma material suiza respecto del matrimonio: el matrimonio entre tío y
sobrina es inexistente
- Norma material rusa: es válido el matrimonio entre
tío y sobrina. Preguntémonos:
 ¿Qué sucede si el juez alemán es contrario al reenvío?
 ¿Qué sucede si el juez alemán es partidario
al reenvío? En el hecho el juez alemán era contrario al
reenvío ¿qué sucedió?
Respuesta:
XII.- Argumentos en contra del reenvío:

1. RESPETO DE LA SOBERANÍA LEGISLATIVA DE LA LEX FORI : Un juez nacional

debe respetar lo que señala la lex fori. Cuando él aplica la norma de conflicto
de la lex fori, está dando la solución al problema de derecho privado con un
elemento extranjero relevante.

Es decir, el conflicto de derecho privado con un elemento extranjero relevante

está solucionado, resulta ilógico que busque en la legislación extranjera una
nueva solución a un problema que ya está resuelto.
Es básico que el juez nacional respete la soberanía
legislativa de la lex fori.

2. “ ARG UME NTO DE L A R AQUE TA I N TER NACI O NAL DE PI LL E T” :

Este es un argumento en contra del
Reenvío de Primer Grado o Reenvío de
Retorno.
Los partidarios del reenvio parten del supuesto básico que la legislación
constituye un todo indivisible, esto es, si la ley no distingue, no es posible al
intérprete distinguir, es decir siempre deben revisar la norma de conflicto, no
sólo irse directamente a la norma material.
No obstante, no cumplen con esta premisa en el Reenvío de Primer Grado, ya
que al devolver la competencia legislativa al Estado enviante, ahí sólo aplican
la norma material. Es ilógico, deberían aplicarla completamente, es decir volver
a aplicar la norma de conflicto si son consecuentes Por lo cual, se estaría
enviando de una legislación a la otra competencia legislativa indefinidamente.

3. REENVÍO INDEFINIDO O PERPETUO : Es aquel en que varias legislaciones se

remiten la competencia legislativa, no aceptando ninguna de ellas la
competencia.
Por ejemplo un juez nacional para resolver una controversia debe aplicar su ley
nacional, la norma de conflicto sobre la materia, ella lo envía a la legislación A,
esta a B, esta a C, esta a D, esta a E, esta a F………………..

¿Por quéninguna de ellas acepta la

competencia legislativa?
Por no coincidir simultáneamente dos normas conflictos, por lo cual se genera
este problema. Cuando el juez del Estado A remite la competencia legislativa a
B, , esta a C, esta a D, esta a E, esta a F, esta a A, esta situación se denomina
REENVIO CIRCULAR O PERPETUO
 CASO REAL: Un juez francés debe determinar la capacidad de un inglés
domiciliado en Italia que contrató en Bélgica.
o Norma de conflicto inglesa: la capacidad se rige por la ley del domicilio.
o Norma de conflicto belga: la capacidad se rige por la ley nacional.
o Norma de conflicto francesa: la capacidad se rige por la ley nacional.
o Norma de conflicto italiana: la capacidad se rige por la ley del país
donde se celebró el
contrato.

DESARROLLEN EL PROBLEMA

Este re-envió indefinido perpetuo no tiene

solución.
Sin embargo, un gran profesor chileno, ya fallecido, que era partidario del Reenvío,
Jorge Navarrete dio una solución al reenvío indefinido perpetuo.
Parte de que a su parecer, la naturaleza jurídica de las normas de conflicto son
similares a la naturaleza jurídica de las cosas consumibles. Es decir, se destruyen al
primer uso.
Coloquemos un ejemplo un juez del Estado ZXB debe resolver una controversia, su
norma de conflicto le obliga a aplicar la ley A, a su vez la norma de conflicto del Estado
A le obliga a aplicar la ley B, a su vez la norma de conflicto del Estado B le obliga a
aplicar la ley C, a su vez la norma de conflicto del Estado C le obliga a aplicar la ley D,
a su vez la norma de conflicto del Estado D le obliga a aplicar la ley B.
Como la norma de conflicto de B ya se había aplicado, no puede aplicarse
nuevamente, hay que ir de inmediato a la norma sustantiva o material de B y así el
juez soluciona el problema.
En el derecho moderno se tiende a rechazar la existencia de los conflictos
negativos de legislación y por ende el reenvío. ES decir cuando la norma de conflicto
de la lex fori envía al juez nacional a aplicar una legislación extranjera debe aplicar
directa e inmediatamente la norma
material sustantiva de esa legislación extranjera. Dando solución de
inmediato al problema
Sin embargo algunas legislaciones aceptan el de primer grado ( tal vez les haya
hecho fuerza el argumento de que este es un verdadero regalo para un juez nacional),
entre otras están la legislación argentina, suiza, alemana y peruana
XIII. REENVIO EN LA DOCTRINA Y LA JURISPRUDENCIA CHILENA

En Chile no existe ninguna disposición que se estime que apoya o rechaza el reenvío,
consecuencialmente la doctrina y la jurisprudencia está muy dividida.
Se coloca, para aquellos que están a favor del reenvío, un juicio del siglo pasado,
1944 en la que la Corte
Suprema aplicó el reenvío, respecto del antiguo inciso 2° del artículo
35 del Código Civil

Con el objeto de saber si se entendió este tema,

respondan lo siguiente:
El juez de Suecia para resolver una controversia, debe aplicar su norma de conflicto
sobre el tema, ella envía la competencia legislativa a A, a su vez la norma de conflicto
del Estado A le obliga a aplicar la ley B, a su vez la norma de conflicto del Estado B le
obliga a aplicar la ley C, a su vez la norma de conflicto del Estado C le obliga a aplicar
la ley D, esta última legislación acepta la competencia legislativa.

RESPOND
A:
¿Qué hace el juez sueco si es partidario
del Reenvío?:

¿Qué hace el juez sueco si es partidario del Reenvío?:

 LEY
EXTRANJERA
I.-
INTRODUCCION.
Un Juez nacional puede estar obligado a aplicar una ley extranjera por
diversas circunstancias, a saber:
a) Lo ordena su ley nacional, por ejemplo artículo 17 C.C.;
artículo 80 L. M. C., b) Lo ordena un Tratado,
c) Lo ordenan las partes de un contrato en virtud del Principio de la
Autonomía de la Voluntad., d) Lo ordena la costumbre jurídica
e) Lo ordenan los Principios de Derecho
Internacional Privado.

La aplicación del Derecho Extranjero provoca al juez una serie de dificultades

dada su especial característica, las que se manifiestan en su alegación, prueba,
facultades interpretativas de¡ sentenciador, carga de la prueba, procedencia de¡
recurso de casación

II.- FUNDAMENTOS DOCTRINARIOS QUE EXPLICAN LA RAZÓN POR LA

CUAL SE APLICA UNA LEY EXTRANJERA.
Nos referimos a las razones señaladas por la doctrina para aplicar una ley
extranjera, las cuales se
pueden agrupar de la siguiente
manera:

a) FUNDAMENTO UTILITARIO, cabe destacar entre ellos el de la CORTESÍA

INTERNACIONAL, es decir, el juez no está obligado a aplicar una ley
extranjera, en el evento que aplique una ley extranjera lo hace por razones de
conveniencia, utilidad, cortesía (escuela Estatutaria Holandesa y Escuela
Angloamericana).

b) FUNDAMENTO POLÍTICO, cabe destacar entre ellos la teoría de la

NACIONALIDAD las leyes nacionales siguen a las personas donde quiera que
ellas se encuentran y, el juez está obligado a aplicarlas (escuela Italiana
Moderna o de la Personalidad de Pascual Estanislao Manccini).

c) FUNDAMENTOS JURÍDICOS, Federico Carlos Von Savigny desarrolla la

idea de la "COMUNIDAD DE DERECHO DE LOS ESTADOS". El fundamento de la
extraterritorialidad de la ley se basa en que entre los Estados que tienen como
raíz tanto el Cristianismo como el Derecho Romano y que han alcanzado similar
grado de civilización, han formado una verdadera comunidad jurídica entre
ellos, una relación de interdependencia, ya que los principios fundamentales en
que se basan las principales instituciones son los mismos.
Esta interdependencia ha borrado los antiguos conceptos de absoluta
independencia y soberanía, lo que ha hecho posible que los Estados se pongan
de acuerdo en admitir principios comunes derivados de soluciones jurídicas
comunes.
La existencia de una conciencia jurídica común permite que los jueces apliquen
la ley que más convenga a la naturaleza propia de la relación jurídica, sin fijarse
si esa ley es nacional o extranjera. Para ello sigue la división de las materias
hecha por los romanos, esto es persona, bienes, obligaciones, sucesiones.
El Derecho Chileno en materia de Derecho internacional Privado se inspira en
Federico Carlos Von
Savign
y.
El profesor holandés Joseph JITTA, de gran difusión en los medios
universitarios, formula un método individual y otro universal, Continúa con la
teoría de Von Savigny, pero amplia su concepto a todos los Estados, aún a
aquellos que no se basan ni en el Cristianismo ni en el Derecho Romano, él nos
habla de una " Comunidad Jurídica Universal" que es más que nada una
Comunidad Jurídica del género Humano.
III.- NATURALEZA JURIDICA DE LA LEY EXTRANJERA ¿ES LA LEY
EXTRANJERA UN HECHO O UN DERECHO?

 TEORÍAS DE HECHO O DE LA MATERIALIZACIÓN

La Ley Extranjera constituye un hecho

del juicio.
La ley extranjera sólo es derecho en el país en que
ha sido dictada.
En los demás es sólo un hecho, ya que en los otros Estados no ha sido discutida,
promulgada y publicada y por tanto no puede presumirse conocida.
"El texto, sentido y vigencia de una ley extranjera constituye un hecho que como
tal debe ser alegado y
probado por las partes que
litigan”
Entre las principales teorías de Hecho nos
referiremos a:

1. LA ESCUELA ANGLOAMERICANA TEORIA DE LOS DERECHOS VESTIDOS

O DERECHOS ADQUIRIDOS, VESTED RIGHT, ESCUELA DE HARVARD.
Esta Teoría se ha desarrollado en Inglaterra, en los Estados Unidos de
Norteamérica y también ha sido aceptada en Francia.
Esta es una teoría eminentemente
territorialista.
El Profesor inglés DICEY señala: « Un juez sólo debe aplicar la ley del foro. Cuando
se considera una ley extranjera, no es ella la que se aplica sino lo que se aplica son
los derechos adquiridos al amparo de esa ley”. “Sin embargo, esa Ley Extranjera
es un elemento de hecho que debe ser considerado por el juez para reconocer,
amparar ese derecho adquirido "
La ley es eminentemente territorial, sin embargo los derechos subjetivos son
susceptibles de emigración y debe ser reconocido por los jueces de cualquier país.
En efecto si un francés se casa en Francia, ese matrimonio debe ser reconocido en
los demás Estados aún cuando en esos Estados jamás se aplique la ley francesa.
Sin embargo, de inmediato surge una pregunta obvia ¿cómo se adquirieron estos
derechos por esa ley extranjera? Lo que no ha recibido respuesta.

2.- TEORIA DEL USO JURÍDICO

EXTRANJERO
Teoría sustentada por el jurista argentino Goldschmidt y por el
profesor francés Battifol.
Trata de explicar que cuando la norma de conflicto de la lex fori, obliga al juez
aplicar “aparentemente”
una ley extranjera, este juez lo que hace es usar la norma extranjera como un
hecho, imitando en cierta forma como se aplica en ese país extranjero. Es decir
utiliza la ley extranjera como un hecho pero jamás como un derecho ya que ni él ni
el estado al cual pertenece han participado en su creación.
 TEORIAS DE DERECHO

La ley Extranjera es tan Derecho como la

ley Nacional.
La ley Extranjera se aplica como Norma Jurídica, como expresión de un
ordenamiento jurídico extranjero. Una ley no pierde su esencia su naturaleza
jurídica simplemente porque es aplicada por un juez extranjero
Entre las distintas Teorías de
Derecho está:

1. - TEORÍA DEL DERECHO

EXTRANJERO
Señala el Profesor Wolff que: « Cuando la lex fori ordena aplicar una ley extranjera
esta ley conserva su
carácter de derecho
extranjero”
Por tanto un juez cuando aplica una ley extranjera debe hacerlo de la misma
manera y de la misma forma como lo haría un juez de ese país extranjero, esto
es con sus reglas de interpretación, con su jurisprudencia, doctrina.

2. - TEORÍA DE LA
INCORPORACION FORMAL
El profesor PILLET estima que " Cuando la norma de conflicto de la Lex fori
ordena aplicar una ley
extranjera, se la apropia, se la incorpora al Derecho Interno, transformándola en
derecho nacional. Por tanto esa Ley Extranjera entra a formar parte de la ley del
Foro”.
Por tanto un juez cuando debe aplicar e interpretar una ley extranjera debe hacerlo
de la misma manera y de la misma forma como lo hace con una ley nacional. Esto
es, con sus reglas de interpretación, con su jurisprudencia y con su doctrina. Sin
preocuparse en absoluto de la intensión que tuvo el legislador extranjero

IV.- CONOCIMIENTO, APLICACIÓN Y PRUEBA DE LAS

LEYES EXTRANJERAS.

Hay que recordar que para los sostenedores de la Teoría de Hecho la ley
extranjera por ser Hecho requiere de prueba, no se conoce como la ley nacional y
además sólo puede ser aplicada por el juez a petición de parte, jamás de oficio.
En cambio para los sostenedores de la Teoría de Derecho la Ley Extranjera ( por ser
derecho) no requiere de prueba, puede ser aplicada por el juez de oficio como a
petición de parte.

CONOCIMIENTO DEL DERECHO

EXTRANJERO
Nuestro Derecho se refiere al conocimiento de la Leyes Extranjeras en el
artículo 411 del Código de Procedimiento Civil: " Podrá oírse informe de peritos,
entre otros puntos, sobre puntos de derecho referentes a alguna legislación
extranjera".
Considerando esta disposición en armonía con los artículos 414 y 425 del mismo
Código es posible concluir que son las partes las encargadas de designar los
peritos, en el evento que ellas no se pongan de acuerdo, las designa el Tribunal.
Además el Tribunal apreciará la fuerza probatoria conforme a las reglas de la sana
crítica.

APLICACION DEL DERECHO

EXTRANJERO.
Nuestro Derecho no se refiere a la aplicación de1a Leyes Extranjeras, sin
embargo hay numerosa jurisprudencia en- la que señala la aplicación de oficio
de la ley extranjera cuando el juicio debe ser fallado conforme a ella.
El Código Bustamante en el artículo 408, señala la aplicación de oficio por parte de
los Tribunales, sin perjuicio naturalmente de los medios probatorios señalados
por el Código. Recordemos que para Sánchez de Bustamante el derecho
extranjero es tan derecho como el derecho nacional
PRUEBA DEL DERECHO
EXTRANJERO.
La aplicación de oficio de la ley extranjera trae aparejada la prueba de oficio,
esto es que sea el juez quien pruebe el texto, sentido y vigencia de la ley. , Sin
perjuicio naturalmente de las pruebas que puedan hacer valer las partes.
"El hecho que las partes prueben la ley extranjera invocada, no se debe a que esta
no sea derecho, sino al desconocimiento que puede tener el juez de una ley que le
es ajena".
Código Bustamante en los artículo 409, 410 y 411 señala dos procedimientos para
la prueba de ley extranjera:

* PRIVADO, Certificación legalizada de 2 abogados en ejercicio en el país de

cuy legislación se trate

* PUBLICA U OFICIAL, Informe expedido por el Estado de cuya legislación

se trata. Este Informe debe emanar del Tribunal Supremo, del Fiscal o del
Ministerio de Justicia.

V.- ¿PARA CHILE LA LEY EXTRANIERA ES UN HECHO

O ES UN DERECHO?
Hay que
distinguir:

 Hasta el 21 de Octubre de 1985

Resulta curioso pero es el artículo 411 del C. P. C. el que sirve de base para los
que sostienen que es un
Hecho como un
Derecho.

TEORÍA DE DERECHO. Los hay quienes fundándose en las anotaciones de Andrés

Bello y en la circunstancia que este insigne jurista acoge la teoría de Von
Savigny de la “Comunidad de Derecho entre los Estados" estiman que el Código
Civil parte del supuesto que la ley extranjera es derecho y a su vez el Código de
Procedimiento Civil no habría variado el sistema general del Código Civil, sino que
complementa el espíritu ya claro de nuestra legislación.
Esto se reafirma con la historia del establecimiento del Código de Procedimiento
Civil, toda vez que la Comisión revisora modificó el artículo 417 del Proyecto de
1893 (actual 41 1) que utilizaba la expresión "deberá" cambiándola por "podrá.", lo
que deja en claro su carácter facultativo

TEORÍA DE HECHO. La otra corriente doctrinaria fundándose en el misma

disposición señalada, artículo
411 del Código de Procedimiento Civil, procede informe de peritos sobre
puntos de derecho extranjero, deja en claro que es un hecho puesto que en
Chile sólo ellos requieren de prueba, el derecho se presume conocido.
La palabra “ley” en Chile es una palabra legal que debe ser entendida de
acuerdo al artículo 1° del
C.C., esto es sólo se refiere a leyes
chilenas;
Don José Bernardo Lira uno de los redactares de nuestra ley procesal afirmaba
que: "... como esta ley no se encuentra en los Códigos ni le consta al juez su
verdad, es necesaria probarla para que pueda aplicarla". Por último la ley
extranjera como requiere de prueba, debe esta efectuarse por alguno de los
medios señaladas en nuestro ordenamiento.

 Desde el 21 de Octubre de 1985

Se publicó en Chile el tratado suscrito entre nuestro país con Uruguay sobre
aplicación e información
del derecho Extranjero, el cual es el único instrumento jurídico que se refiere a la
naturaleza jurídica de la ley extranjera.
El artículo 1° dispone:” Los jueces y autoridades de las partes, cuando así lo
determ inen sus normas de conflictos, estarán obligados a aplicar el derecho
extranjero, tal como lo harían los jueces u órganos administrativos del estado a
cuyo ordenamiento jurídico éste pertenece”.
Conforme a lo anterior, los profesores de Derecho Internacional Privado
Villarroel, sostienen, que desde la firma del tratado, debe entenderse que Chile
ha tomado una posición sobre la materia, es decir sigue la teoría de hecho,
específicamente la teoría del “ Uso Jurídico “ del profesor argentino Goldschmidt,
considerando a la ley extranjera, en general, como un hecho de la causa, o como
lo denominan juristas españoles como “ un hecho normativo”, es decir hecho fuera
de la causa que crean normas jurídicas, lo que permite al juez probar e investigar
por iniciativa propia el sentido y alcance de la ley extranjera.

Lo anterior trae las siguientes

consecuencias:
1. el derecho extranjero es un hecho fuera de la causa, por lo cual debe el juez
alegar el derecho, a pesar de ser un hecho;
2. las partes no están obligadas a probar el derecho extranjero, ya que es
un hecho fuera de la
causa;
3. el juez no puede reinterpretar la ley extranjera, debe imitar la aplicación
que hacen los jueces de ese estado extranjero

VI.- LA LEY EXTRANJERA Y EL RECURSO DE

CASACIÓN EN EL FONDO

¿PROCEDE EL RECURSO DE CASACION

EN EL FONDO?
Ante la interrogante de sí ante el Derecho Chileno, procede el Recurso de
Casación en el Fondo por mala aplicación de la Ley Extranjera, pareciera que la
respuesta debería ser Si para los que estiman que la ley Extranjera es Derecho y
NO para los que creen que es un Hecho.
Sin embargo esto requiere de un mayor análisis, para el efecto
hay que distinguir:
a) falta de aplicación de la Ley
Competente b) errónea aplicación
de la Ley Extranjera

* FALTA DE APLICACIÓN DE LA LEY

COMPETENTE Debemos apreciar las
siguientes situaciones:

1 - EL JUEZ DEBE APLICAR UNA LEY EXTRANJERA PORQUE LO

ORDENA SU LEX FORI (Lo que se denomina mandato legal)
Si el juez se equivoca y en vez de aplicar la ley extranjera competente aplica la
ley nacional o debiendo aplicar la ley extranjera X aplica otra, sin duda
procede el Recurso de Casación en el Fondo. Por ejemplo, en un asunto
sucesorio, el juez chileno debe aplicar su norma de conflicto que lo obliga a
aplicar la ley del último domicilio del causante que, fue por ejemplo Perú, pero
en vez de aplicar la ley peruana, aplica la ley ecuatoriana
¿Porqué procede el recurso de Casación en el Fondo? En estos casos lo que se
infringe no es la ley extranjera sino la ley nacional que ordenó aplicar una ley
extranjera.
Jurisprudencia. La Corte Suprema reiterada y uniformemente ha expresado;
para que proceda el Recurso debe darse por infringida alguna ley patria en cuya
virtud debe aplicarse la ley extranjera... "
2. - TRATADO INTERNACIONAL, el Juez debe aplicar una Ley Extranjera
porque lo ordena un
Tratado y en vez de aplicar ese Tratado aplica otro o,
aplica una ley.
Procede el recurso de Casación en el Fondo, toda vez que lo que se infringe es
el Tratado que se equipara a una ley.
Jurisprudencia. Reiterada y uniformemente ha señalado "... que los Tratados son
verdaderas leyes y que procede en consecuencia, el Recurso de Casación por
violación de ellos, de la misma manera que procede por infracción de ley... "
 3.- LEY DEL CONTRATO, el Juez debe aplicar una Ley Extranjera porque lo
ordenan las partes señalando esto en un contrato. Artículo 1545 C. C. " todo
contrato legalmente celebrado es...", Esto es lo que se denomina Ley del
Contrato, por tanto ¿ procede el recurso por violación a lo señalado en un
contrato?.
Jurisprudencia. La Corte Suprema ha señalado la procedencia del Recurso”...la
ley del contrato se equipara a la ley general”

4.- COSTUMBRE JURIDICA, el Juez debe aplicar una Ley Extranjera porque lo
ordena la costumbre jurídica, no hay que olvidar que conforme al artículo 2° del
Código Civil, la costumbre constituye derecho solo cuando la ley
se remite a ella.
Jurisprudencia. La Corte Suprema ha señalado la procedencia del Recurso, toda
vez que se está infringiendo la ley que se remite a la costumbre.

5- PRINCIPIO DE DERECHO INTERNACIONAL. El Juez debe aplicar una Ley

Extranjera porque lo ordenan principios de derecho internacional. No procede el
Recurso de Casación en el Fondo, toda vez que este procede por infracción de
ley y no por infracción de principios.

* ERRONEA APLICA CION DE LA LEY EXTRANJERA.

Para entender esta materia es útil colocarnos en el caso de un juez chileno,

que frente a una determinada controversia, debe aplicar la ley peruana, que es la
que corresponde conforme a la norma de conflicto de la lex fori.
Sin embargo, la aplica mal, la aplica erróneamente, le da un sentido y alcance
que no corresponde.
¿Procede en ese caso el recurso de Casación en el Fondo?.
Es justamente en este caso, en el que tiene importancia acoger la teoría de hecho y
de derecho.
Toda vez que si son partidarios de la primera deben responder que no procede el
recurso, en cambio si se estima que la ley extranjera es un derecho debemos
responder que Si, es procedente el recurso. Reiteremos los argumentos

Contrarios a la procedencia del Recurso de Casación en el Fondo por Errónea

aplicación de la Ley
Extranjera
1. Artículo 767 del Código de Procedimiento Civil : “el recurso de casación
en el fondo tienen lugar contra sentencias pronunciadas con infracción de
ley, siempre que esta infracción haya influido substancialmente en lo
dispositivo de la sentencia “ , Cuando nuestro derecho habla de “ley”, por
ser una palabra legal debe ser entendida conforme al artículo 1° del C.C.,
esto es sólo se refiere a leyes chilenas;
2. Una de las finalidades del Recurso de casación en el fondo es uniformar
la aplicación de la ley chilena. Esto no tiene relación con una norma
extranjera que quizás, se aplique una vez cada 50 años;
Partidarios de la procedencia del Recurso de Casación en el Fondo por Errónea
aplicación de la Ley
Extranjera
1. Bello acoge la teoría de Von Savigny de la “Comunidad de Derecho entre
los Estados" por lo cual es claro que el Código Civil parte del supuesto
que la ley extranjera sea derecho y el Código de Procedimiento Civil sólo
se limita a complementar su el espíritu ;
2. No es efectivo que la única finalidad de este recurso sea uniformar la
aplicación de la ley
chilena. Sin duda es uno de los objetivos, pero lo fundamental es
enmendar errores de
Derecho, que afecten substancialmente los dispositivo de una sentencia;
3. El artículo 767 del Código de Procedimiento Civil dispone: “el recurso
de casación en el fondo tienen lugar contra sentencias pronunciadas con
infracción de ley, siempre que esta infracción haya influido
substancialmente en lo dispositivo de la sentencia”. Habla de “ley”, por lo
cual conforme a un aforismo que viene del derecho romano “
donde la ley no distingue no es lícito al intérprete distinguir”
 LIMITACIONES A LA APLICACIÓN DE LA LEY
EXTRANJERA COMPETENTE

El juez nacional, en ciertas circunstancias, no obstante debiendo aplicar una ley

extranjera, por ser ella la competente, no la va a aplicar debido a que surgen ciertas
prohibiciones o limitaciones. Estas limitaciones pueden ser legales o doctrinales.

LIMITACIONES
LEGALES
Son las establecidas expresamente
en la ley.

1. Artículo 1027 Código Civil: el testamento otorgado en el extranjero, conforme a

la ley extranjera, es válido en chile, siempre que sea escrito;

2. Artículo 80 inciso 1º Ley Matrimonio Civil el matrimonio celebrado en el

extranjero conforme a la ley extranjera es válido en Chile , con la limitación
que debe contraerse entre un hombre y una mujer , además, debe cumplir
con lo dispuesto en el inciso 2º que establece que no se deben contravenir los
impedimentos dirimentes.

LIMITACIONES
DOCTRINALES

Son aquellas elaboradas por los jurisconsultos y aceptadas por la doctrina. Se trata
de dos instituciones el
Fraude a la Ley y el Orden
Público.

1. Orden
Público
Es una limitación doctrinal a la aplicación de la ley
extranjera competente.

I. ¿Cuál es la autoridad que hace intervenir la noción de Orden Público como

Limitación doctrinal?
Es el juez en cada caso concreto que está conociendo quien determina, si la ley
extranjera ordenada aplicar por su lex fori, contraviene el orden público internacional.
¿Cómo realiza esa apreciación? El juez nacional debe realizar una apreciación
valorativa de ella (ley extranjera).
¿Qué diferencia existe cuando el juez debe aplicar una ley nacional o aplicar una ley
extranjera? Aquí hay una importante diferencia entre la aplicación de una ley nacional
y de una extranjera, en el primer caso el juez debe aplicarla independientemente de
su juicio de valor.

II. ¿Cuál es la diferencia entre orden público doctrinal y las leyes de orden
público?
La diferencia es muy importante, en efecto, las leyes de orden público, por ejemplo el
artículo 102 Código Civil, son normas jurídicas positivas insertas en los distintos
instrumentos jurídicos de nuestro ordenamiento jurídico.
En cambio, el orden público como limitación doctrinal, se refiere a valores, principios,
fundamentos básicos y esenciales en los cuales descansa el ordenamiento jurídico.
III. Características del Orden Público como Limitación Doctrinal:
Tiene dos características que, en cierta forma se transforman en un problema práctico
para su aplicación, ellas son:
a) ACTUAL: lo que hoy es orden público puede no
serlo mañana.
b) TERRITORIAL: varía según cada país, cada país tiene su propia concepción de lo
que son las normas de orden público y el orden público como valores y principios.

Por lo anterior, intentar dar un concepto de Orden Público como Limitación Doctrinal,
se traduce en muchas oportunidades como vago y ambiguo por sus propias
características.

IV. Concepto: Orden Público como Limitación Doctrinal

“Conjunto de principios, valores, directrices, pilares fundamentales cuyo fin es
salvaguardar la soberanía, principios de derecho natural y de justicia, orden social y
jurídico del Estado.”
La Corte suprema lo definió como “conjunto de disposiciones establecidas por el
legislador en resguardo de
los intereses superiores de la colectividad o de la
moral social”

V. Misión del orden público

Salvaguardar principios y valores relativos a: Soberanía, principios de derecho
natural y justicia, y orden social y jurídico del Estado.

VI. Naturaleza Jurídica del Orden Público como Limitación Doctrinal

El profesor francés Brocher estudiando el Código Civil francés estima que existen dos
tipos de leyes en relación a la materia
- Ley de orden público interno: aquella que no puede ser eliminada en
virtud del principio de autonomía de la voluntad y que obliga a los nacionales
o domiciliados en ese país. Tienen carácter absoluto, son extraterritoriales
porque siguen a las personas donde vayan.
- Ley de orden público internacional: es aquella que impide la aplicación
de la ley extranjera
competente, obliga por igual a los nacionales y extranjeros domiciliados,
son territoriales y generales.

El profesor Antonio Pillet critica lo anterior, señalando que es una diferencia artificial,
señala que el orden público es un solo, que no se puede dividir.

VII. Efectos del Orden Público:

Siempre se produce un efecto negativo, pero a veces, junto con el efecto negativo se
produce uno positivo.
Efecto Negativo, es el principal efecto del orden público como limitación a la
aplicación de una ley extranjera. Impide al juez a aplicar una ley extranjera que es
competente.
Sin embargo, en ciertas ocasiones, junto al Efecto Negativo, surge un Efecto Positivo el
juez no aplica una ley
extranjera competente pero aplica una ley nacional
incompetente.
Señalemos un ejemplo que nos ofrece la jurisprudencia. En Francia el matrimonio se
regía por la ley personal de los contrayentes, si esta era común. Sucedió que dos
griegos se casan en París conforme a le ley francesa.
Surge un problema entre los
cónyuges.
Uno de ellos solicita ante el juez francés que declare que el matrimonio es nulo porque
debió haberse celebrado el matrimonio por la ley personal común de los contrayentes,
es decir de acuerdo a la ley griega (rito ortodoxo)
El otro cónyuge invoca que el matrimonio es válido porque el matrimonio es
celebrado en Francia de acuerdo a la ley francesa.
 El juez francés y después el Tribunal de Casación francés señala que el juez francés
debía aplicar la ley griega que era válida para este efecto según la ley francesa y
declarar nulo el matrimonio. Pero, naturalmente para el juez francés le era ilógico
declarar que un matrimonio celebrado en Francia según las leyes francesas era nulo.
Por ello invocó las normas de orden público interno, es decir la ley griega contravenía
el orden público francés. por tanto no se aplica, efecto negativo, ¿ pero que sucedía
con ese matrimonio? Debía aplicarse la ley francesa que es incompetente, por lo tanto
el matrimonio celebrado en Francia sin el rito ortodoxo fue considerado válido.

VIII. El Código Bustamante y el Orden Público:

El artículo 3º del Código Bustamante divide las leyes
en tres grupos:
- Ley de orden público interno: aquella que no puede ser eliminada en
virtud del principio de autonomía de la voluntad y que obliga a los nacionales
o domiciliados en el país; tienen carácter absoluto, son extraterritoriales porque
siguen a las personas donde vayan.
- Ley de orden público internacional: es aquella que impide la aplicación
de la ley extranjera
competente, obliga por igual a los nacionales y extranjeros domiciliados,
son territoriales y generales.
- Leyes privadas: son aquellas que pueden derogarse por acuerdo de las partes.
2. Fraude a la Ley

Es otra limitación doctrinal a la aplicación de una

ley extranjera,

I.-
INTRODUCCIÓN
Para entender el fraude a la ley desde la perspectiva del Derecho Internacional
Privado, es importante
recordar que las reglas de derecho internacional privado se valen de los
“factores de conexión o localizadores” para determinar la ley aplicable, por ejemplo
la nacionalidad en el artículo 15 Código Civil; el domicilio en el artículo 955 Código
Civil, “la ubicación de los bienes” artículo 16 inciso 1º Código Civil..
Queda en claro que la voluntad de los hombres, sea directa o indirectamente,
desempeña un importante
papel en estos “factores de conexión o localizadores”, es así como una persona puede
cambiar su nacionalidad, su domicilio, ubicación de los bienes. Esto de enorme
importancia, ya que con ello, se va a determinar qué legislación es aplicable a esa
relación jurídica.

A comienzo del siglo XX, uno de los casos característicos de Fraude a la Ley eran los
denominados divorcios migratorios; en los países en que no había divorcio vincular, las
personas burlaban esa ley imperativa, domiciliándose o nacionalizándose en otro
Estado que permitía el divorcio.

II.- Concepto de
FRAUDE A LA LEY:
Acto por el cual una persona se sustrae voluntaria y conscientemente de una ley
imperativa o prohibitiva
que lo perjudica y, se coloca bajo el imperio de otra ley que lo beneficia, mediante el
cambio real y efectivo de factores de conexión o localizadores, siendo siempre la ley
defraudada la lex fori.

El elemento característico del fraude a la ley es la intención de burlar una ley, ya que
se utiliza el cambio de localizador para eludir la lex fori.

III.- Requisitos del fraude a la ley como limitación a la aplicación de

una ley extranjera competente:
a) Ánimo fraudulento.
b) Cambio de factor de conexión o localizador.
a) Intentar evadir una ley imperativa o prohibitiva
que le perjudica. b) Colocarse bajo el amparo de una
ley que lo beneficia.
c) Ley burlada o defraudada debe ser la lex fori, esto es, la ley del juez que está
conociendo el asunto.

IV.- Doctrinas que rechazan la noción de fraude a la ley

como limitación doctrinal
No existe en el derecho internacional privado como una limitación a la aplicación por
parte del juez de una ley extranjera, por lo cual debe mantenerse la vigencia de las
reglas de derecho internacional privado, aun cuando haya sido provocada artificial y
deliberadamente con el propósito de burlar una legislación, por lo siguiente:
 El fraude a la ley no tiene base alguna, la generalidad de las legislaciones, y en
especial aquellas que tienen como base el Código Francés no consagran la
máxima latina “el fraude lo corrompe todo” como regla general, sino que
sólo castigan puntualmente o en forma determinada ciertas situaciones
fraudulentas.
 El hombre es libre para elegir la legislación que le sea más favorable,
sometiéndose a la que mejor responda a sus intereses, sea obrando en base al
principio de la autonomía de la voluntad, sea realizando circunstancias
objetivas de la cual depende la aplicación de dicha legislación.
  La noción del fraude a la ley introduce un elemento de inseguridad en las
relaciones jurídicas, debe ser el tribunal quien investigue dicho elemento.
Es muy difícil de probar por circunstancias subjetivas.
 Basta la noción de orden público para rechazar la aplicación de una ley
extranjera.

Doctrina que acepta la noción de fraude a la ley:

 El fraude como toda ilicitud debe ser sancionado
 Tiene semejanzas con el abuso de derecho
 No basta con la noción de orden público para rechazar la aplicación de una ley
extranjera.

V.- Sanción del fraude a la ley:

Hay que distinguir:
a) Estado cuya legislación fue defraudada: (lex fori): la sanción es la
inoponibilidad del acto realizado en virtud del fraude.
b) Estado cuya legislación fue invocada: el acto es válido.

(SACAR DEL LIBRO DE DIEGO GUZMAN FOTOCOPIA DEL CASO BAUFFREMONT)

 Principio del respeto internacional de los
Derechos Adquiridos
I.-
INTRODUCCIÓN
Hay autores que estiman que es éste el principio más importante en derecho
internacional privado.
Tanto es así que, profesores como el inglés Dicey señala que si se respetaran por
todos los Estados los derechos adquiridos, se solucionarían todos los problemas de
derecho internacional privado. El profesor Pillet, a su vez, menciona que el Principio de
Respeto a los Derechos Adquiridos constituye la piedra angular del derecho
internacional privado.

II.- CUESTIONAMIENTO
DEL NOMBRE:
Se dice que es erróneo y absurdo, pero por sobre todo, redundante, ya que si
es derecho, ya se ha adquirido, y si no se ha adquirido es porque no constituye
derecho, sino que una mera expectativa. Por lo cual debería denominarse
simplemente “Principio del Respecto Internacional de los Derechos. “

III.- ¿QUÉ TIPO DE PROBLEMA PUEDE

CONSTITUIR ESTE PRINCIPIO?
Nacido un derecho con arreglo a las disposiciones de la ley competente, es necesario
determinar los efectos que puede producir o dejar de producir en los demás países.
No es un problema de conflicto de leyes, pues no se trata de determinar conforme a
qué ley se creará o extinguirá un derecho; se desea saber el efecto que el derecho
producirá en un país distinto a aquél en donde se he generado.
El problema de los derechos adquiridos surge una vez que el
derecho ha nacido.

IV.- PRINCIPIO BÁSICO EN

ESTA MATERIA:
Los derechos válidamente adquiridos de acuerdo con la ley del país de origen, deben
producir sus efectos en
todas
partes.

V.- IMPORTANCIA DEL

PRINCIPIO:
Hay dos
razones:
a) Razón de hecho: no habría posibilidad del comercio internacional, ni habría
posibilidad alguna de que existiesen relaciones de derecho privado.
b) Razón de derecho: tanto en derecho interno como en el internacional
cuando un acto ha sido ejecutado conforme a las reglas jurídicas, debe ser
respetado y reconocido en todas partes.

- Don XX, argentino, viene a Chile por una semana en su auto , sigue
siendo dueño de ese auto aún cuando no lo haya adquirido en Chile.
- Doña XX, chilena, domiciliada en Venezuela, adquirió de acuerdo a la
ley venezolana, su
 estado civil de hija de filiación
matrimonial.
En este caso, que es diferente al anterior, el juez chileno, debe acreditar la existencia
de ese estado civil. Según el art. 15 Cº Civil, no se puede reconocer ese derecho, ya
que a los chilenos los sigue la ley chilena respecto de su estado civil.

VI.- REQUISITOS O CONDICIONES DE EXISTENCIA DE LOS

DERECHO ADQUIRIDOS:
Para que un derecho sea reconocido como internacionalmente adquirido, debe
reunir dos requisitos:
1. el derecho debe haber sido adquirido conforme a la ley
internacionalmente competente según el sistema de derecho
internacional privado del país en que se invoca y, si esto se comprueba,
posteriormente examinar que
2. se haya cumplido con todas las exigencias de la ley interna competente.
VII.- EXCEPCIONES AL PRINCIPIO DE RESPECTO INTERNACIONAL DE LOS
DERECHOS ADQUIRIDOS: Pudiera suceder que no obstante cumplir con las
condiciones anteriores, no se respete el derecho adquirido por las 2 siguientes
situaciones:
a) si el derecho adquirido contraviene el orden público del país en que se invoca.
b) cuando el derecho adquirido en el extranjero se adquirió en virtud del fraude a
la lex fori.

VIII DERECHOS ADQUIRIDOS TITULOS PROFESIONALES

Convención de México sobre ejercicio de profesiones liberales, de 28 de enero de 1902,
ratificado por Chile
en 1909. Inscripción de los títulos en el libro de Registro de Títulos profesionales,
Dirección General de
Asuntos Consulares y Migración, Ministerio de RREE
 PARTE
ESPECIAL

ESTATUTO
PERSONAL

El estatuto personal se refiere a materias de tanta importancia para los sujetos

jurídicos como: la capacidad y el estado civil

Hay que preguntarse ¿cuál es la ley que debe regular el estatuto personal?
El Derecho comparado ofrece distintas alternativas, utilizando diversos factores de
conexión, a modo de ejemplo:

o Se dice que debe ser la ley de la nacionalidad por ser un elemento estable,
fácil de conocer, todos tienen una nacionalidad y además es fácil de probar.
Además es al estado del cual esas personas son nacionales el que le
corresponde reglar esa materia de gran importancia para las personas

Crítica
s: - No todos tienen una nacionalidad, hay personas que son apátridas;
- Algunos tienen más de una nacionalidad

o Otros dicen que debe ser según la ley del domicilio, toda vez que el hombre
está más relacionado con el domicilio que con la nacionalidad, es decir sus
centros de interés están relacionados con el domicilio.

Crítica
s: - Es difícil de probar el ánimo, para aquellos derechos, como el
nuestro en que se requiere el ánimo más la residencia;
- Existe pluralidad de domicilios. En efecto, hay ordenamientos
jurídicos, como el nuestro, que permite la pluralidad de domicilio.

Chile tiene una solución mixta: la ley chilena es obligatoria para todos los
habitantes de la República. (art 14 Cº Civil).

Por tanto, a contrario sensu, fuera de Chile el estatuto personal se rige por la ley
donde las personas habitan.
Por tanto la regla general: “el estatuto personal para los chilenos o extranjeros
habitantes de la República, se rige por la ley chilena; en consecuencia, el estatuto
personal para lo que no son habitantes de Chile, (sean chilenos o extranjeros) se rige
por la ley extranjera”.

Estatuto Personal de los habitantes de

Chile: (art. 14 Cº Civil)

La interpretación tradicional no está de acuerdo con esto, dice que el artículo 14 del
Código Civil rige todas las relaciones jurídicas ejecutadas por los habitantes de Chile.
Se refiere a personas, bienes, y actos. No hay regla que rija sólo el estatuto personal.
Interpretación moderna: el art. 14 sólo se refiere al estatuto personal o si no el art. 16
inc. 1º y 17 estarían
demás, porque estarían supuestamente incluidos los estatutos reales y contractual.
(instrumento público)
Estatuto Personal de los chilenos en
el extranjero:

Por regla general su estatuto personal se rige por la

ley extranjera.
Lo anterior emana en el hecho que el art. 14 se interpreta a contrario sensu: la ley
no es obligatoria para todos lo que no son habitantes de la República.

Todo esto se reafirma por el art. 15 del Cº Civil: al chileno en el extranjero

excepcionalmente lo sigue la ley chilena pero solamente en tres situaciones:
a) Respecto del estado civil
b) Respecto de su capacidad para ejecutar ciertos actos que
hayan de tener efecto en Chile
c) En las obligaciones y derecho que nacen de las relaciones de
familia, pero sólo
respecto de su cónyuge y parientes

chilenos. Todo lo demás se rige por la ley extranjera.

Estatuto personal de los extranjeros

en el extranjero:

El Código Bustamante señala que los extranjeros deben regirse por su ley
personal. ¿Pero que debe entenderse por ley personal? El artículo 7° da una solución
ambigua, en el fondo no dispone nada puesto que prescribe que puede ser la ley de la
nacionalidad o del domicilio o la que en cado caso determine cada Estado.

ESTATUTO
REAL

Estudia los bienes considerados en si mismo, esto es, sin hacer ningún
tipo de distinción.
Tanto en Chile como en el derecho comparado, se consagra el principio que viene de
la escuela estatutaria
‘lex rei sitae’, lo cual significa simplemente que los bienes se rigen por la ley del
lugar donde ellos están ubicados.
El principio ’lex rei sitae’ está consagrado en Chile en el art.
16 inc. 1º Cº Civil.

Este artículo es de doble

extensión:
a) se refiere tanto a bienes muebles como
inmuebles b) da lo mismo la nacionalidad
de los dueños.

¿Hay una excepción a lo señalado en el art. 16 inc. 1º? O ¿Hay bienes situados en
Chile que puedan no regularse por la ley chilena?
S
I
Hay 2 excepciones: sin embargo, una de ellas
es aparente:
a) en efecto hay quienes estiman erróneamente que el art. 16 inc. 2º sería
una excepción al art.
16 inc. 1º. Sin embargo, esto no es así, ya que el art. 16 inc. 2º se refiere
al estatuto de los actos, no al estatuto real.
b) Art. 955 Cº Civil: esta es la única excepción al art. 16 inc. 1º, se refiere
al evento en que el
causante tenga su último domicilio en el extranjero.
¿Cuál es el ámbito de aplicación del principio ‘lex rei sitae’ de acuerdo con la doctrina
y el derecho chileno?
Este principio se aplica en 3
circunstancias:
a) Respecto de los modos voluntarios de
adquirir el dominio. b) Respecto de los modos
legales de adquirir el dominio.
c) Respecto de los derechos reales.

Este principio NO se
aplica:
a) respecto de la forma de los actos.
b) Respecto de la capacidad para ejecutar actos.

ESTATUTO DE LAS
SUCESIONES
En Chile tanto la sucesión testada como la intestada se rige por la misma norma de
conflicto: art. 955 inc. 2º Cº Civil: la sucesión se rige por la ley del último domicilio del
causante.
Esto implica que al derecho chileno le da exactamente lo mismo el lugar donde
fallece el difunto o el lugar donde se encuentran sus bienes.
Andrés Bello siguió a Von Savigny y eligió como factor de conexión el último
domicilio del causante.
Es decir, si un chileno muere en Chile, no tiene cónyuge ni parientes chilenos, tiene
bienes en Chile y su último domicilio está en Haití, el juez chileno debe aplicar la ley
de Haití para regir esa sucesión.

Observación: el derecho comparado tiene acogimiento a un sistema distinto para

regular la sucesión:
- en Europa se rige por la nacionalidad del causante, por regla general.
- Hay otros Estados (que son los menos) que eligen la ley del lugar donde fallece la
persona.
- También hay Estados que fraccionan la sucesión; lo que es extraordinariamente
engorroso; mezclan la ley del último domicilio del causante con la ley de la
nacionalidad.

* En materia sucesoria en Chile es el único caso en el derecho chileno en que existe

una norma de conflicto que es idéntica a la norma material.

En efecto el art. 955 del Cº Civil señala que la sucesión se rige por la ley del último
domicilio del causante (norma de conflicto) y el art. 148 del COT señala que es juez
competente para conocer problemas sucesorios el juez correspondiente al último
domicilio del causante. (norma material).

SUCESIÓN
INTESTADA:

¿Qué norma regula la sucesión intestada en Chile? El art. 955 del Cº Civil: ley del
último domicilio del causante. Por tanto si el último domicilio del causante está en
Chile, se rige por la ley chilena y si el último domicilio del causante está en el
extranjero, se rige por la ley extranjera.
¿El art. 955 del Cº Civil tiene alguna
excepción? Sí, hay excepciones:
a) el causante chileno con cónyuge y/o parientes chilenos. (art. 15 nº 2 Cº Civil)
En este caso el juez chileno va a aplicar la ley chilena y no la extranjera que es
la que corresponde al último domicilio.
b) El causante es extranjero y existen chilenos que invocan derechos de
herencia y/o alimentos. En este caso estos chilenos tienen derecho a exigir la
aplicación de la ley chilena naturalmente si l es es más favorable que la ley
extranjera.
El art. 998 Cº Civil establece lo que se denomina ‘derecho de opción’: los chilenos
tienen el derecho de
optar entre la ley chilena y la extranjera para que se aplique respecto de los bienes
situados en Chile.
 *El art. 998 Cº Civil debería decir “en la sucesión abintestato de un extranjero” y
debería suprimirse
“que fallezca dentro o fuera del territorio de la
República”.

Conforme a lo anterior, esta regla general del art. 955 Cº Civil parece no ser en la
práctica tan general ya que las excepciones son muy importantes; por tanto, en
definitiva ¿cuándo se aplica efectivamente el art. 955 Cº Civil cuando el causante
tuvo su último domicilio en el extranjero?
a) cuando el causante es chileno pero no tiene cónyuge ni
parientes chilenos.
b) Cuando el causante es extranjero y no hay chilenos invocando derechos de
herencia y/o alimentos.

SUCESIÓN TESTADA:

La sucesión testada se rige por el art. 955 Cº Civil: ley del último
domicilio del causante.

o Forma del Testamento:

a) Testamento otorgado en Chile, sea el otorgante chileno o extranjero: de

acuerdo al art. 14 Cº Civil, el único testamento válido en Chile es aquel
otorgado de acuerdo a la ley chilena.

b) Testamento otorgado en el extranjero:

- Testamento otorgado en el extranjero de acuerdo a la ley extranjera:
principio “lex locus regit actum”. El testamento otorgado en el
extranjero de acuerdo a la ley extranjera es válido en Chile, siempre que
el testamento sea escrito. (art. 1027 Cº Civil). Por tanto si un chileno o
extranjero torga testamento en Canadá de acuerdo a la ley canadiense,
y ese testamento es escrito, es válido en Chile.
- Testamento otorgado en el extranjero de acuerdo a la ley chilena:
(art.1028 Cº Civil) tanto los chilenos como los extranjeros domiciliados
en Chile pueden testar en el extranjero de acuerdo con la ley chilena.
Este testamento debe otorgarse ante un cónsul chileno o un agente
diplomático chileno, pero jamás ante un vicecónsul, y debe llevar el
sello del consulado chileno. (art. 1028 Cº Civil)
Es decir, si un chileno está en Suiza y desea otorgar testamento que
sea válido en Chile, lo que debe hacer es:
- Otorgar un testamento escrito de acuerdo con
la ley suiza.
- Concurrir ante el consulado chileno en Suiza y otorgar testamento de
acuerdo a la ley chilena.

o Fondo del testamento:

a) testamento otorgado en Chile, sea por chileno o extranjero. La capacidad del

testador como los requisitos de fondo se rigen por la ley chilena
b) testamento otorgado en el extranjero por extranjero: la capacidad del testador
 como los requisitos de fondo se rigen por la ley extranjera.
c) Testamento otorgado en el extranjero por un chileno: la capacidad del
otorgante y los requisitos de fondo se rigen por la ley extranjera, pero si el
testamento va a producir efectos en Chile, se regirá por la ley chilena según al
art. 15 nº 1 Cº Civil.