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tA CONTRALORÍA
CTNTRAL DE TA REPÚBIIC,A
En Lima, a los 23 días del mes de octubre de 2015, en la Sesión N'079-2015 de la Sala del
Tribunal Superior de Responsabilidades Adminlstrativas, con la asistencia de los Señores
Vocales Dolorier Torres, Presidente, Ferrero Diez Canseco, Rojas Montes, Nué Bracamonte y
Ramirez Trucios; se emite la siguiente Resolución:
I, VISTOS,
Los Recursos de Apelación acumulados interpuestos por los administrados señores José
Alejandro Velásquez López, Eleana Beakiz Vela Ramos, Carmen Giovanna Mendoza
Ugarte, Juan Luigui Mendoza Sota, tram¡tados en Expediente N" 054-2013-CG/lNSS.
II. ANTECEDENTES.
2.1 El presente procedimiento tiene como antecedente el lnforme de Control N" 404-
201 3-CG/CRS-EE, del 12 de agosto de 201 3, denominado "Proceso de contratación
de bienes y servicios, y manejo de fondos públicos", correspondiente al periodo
comprendido entre el 1 de enero de 2011 y el30 de junio de 2012.
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LA CONTRALORIA
CENIRAT DE tA RIPÚBLICA
Ley N" 27785, Ley Orgánica del Sistema Nacionalde Controly de la Contraloría Gensral d6la República
'Art. 46'.- Conductas infrac{oras
Conductas infractoras en mater¡a de responsabilidad administrativa funcional son aquellas en las que ¡ncurren
los servidores y funcionarios públicos que contravengan el ordenamiento juridico administrativo y las normas
internas de la entidad a la que pertenecen Entre eslas encontramos las siguientes conductas:
()
a) hcumplir las disposiciones que integran el marco legal aplicable a las entidades para el desarollo de sus
actividades, asi como las disposiciones internas vinculadas a la actuación funcional del servidor o funcronario
público.
()'
oscreto Supremo N' 023.201'l -PCM, Reglamento ds lnfracciones y Salciones para la Responsabil¡dad
Adm¡nlstrativa Funcional Der¡vada de los lnformss Emitidos por los Organos del Sistema Nacional de
Control.
"Art.6'.- lnfracciones por incumplimionto de las disposicionos que ¡ntegran el marco legal aplicable a las ]
ontidades y dispos¡ciongs internas relacionadas a la acluación funcional.
Los funcionarios o servidores públicos incurren en responsabilidad admin¡strativa funcional por la comisión de
infracc¡ones graves o muy graves, relaoonadas al incumplim¡ento de las disposiciones que integran el marco
? legal aplicable a las entrdades para el desarrollo de sus actividades, asi como de las disposiciones internas
vinculadas a su actuación funcional, especificamente por:
()
c) lncumplir las disposiciones que regulan el régimen de ingresos, remuneraciones, dietas o beneficios de
cualqu¡er indole de los funcionarios y servidores públicos. Esta infracción es considerada como grave.
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LA CONTRALORIA
CENTRAI. DE I.A REPÚB[ICA
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tA CONTRATORIA
CENTRAI. DE [A NEPUEI.ICA
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LA CONTRALORIA
CENERAL DE LA REPÚ8LICA
de
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Gerente Municipal, incumplió las disposiciones que regulan el régimen de
ingresos de los funcionarios públicos de la Entidad, al haber autorizado, a
través de proveído con su firma, que se paguen las planillas de
remuneraciones de los meses de febrero a julio de 2012, asi como las
planillas de aguinaldos de Fiestas Pakias de 2012, por montos super¡ores
a los establecidos en la
normativa presupuestaria; beneficiando
inegularmente a los mencionados funcionarios, incluida su persona;
asimismo, aprobó el pago de las planillas con las cuales se otorgó
indebidamente bonificación por vacaciones a personal de dirección y de
confianza en los años 2011 y
2012, infringiendo las normas
presupuestarias que regulan el régimen de lngresos de los funcionarios
públicos; ocasionando perjuicio económico a la Entidad, y por ende al
Estado, por el importe de S/. 30 052,01 (Treinta Mil y Cincuenta y Dos y
0'l/'100 Nuevos Soles).
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que regulan el régimen de ingresos de los funcionarios públicos, al haber
infringido el numeral 6.1 del Art,6'e lnc, a) del Art.7'de Ia Ley (J
29626, Ley de Presupuesto del Sector Público para el año fiscal 2011, el
Art. 6' de la Ley N" 29812, Ley de Presupuesto del Sector Público para el
año fiscal 2012, Art, 1" del Decreto Supremo N" 138-201 l-EF, Dictan
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CENTRAI, DE LA RtPÚBI,ICA
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tA CONTRALORIA
CENERAL DE LA RTPÚB[rcA
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LA CONTRALORfA
CTNERAT DE LA REPÚBtICÁ
3.2 En los recursos de apelación presentados por los administrados señores Vela
Ramos, Mendoza Ugarte y Velásquez López, solicitaron el uso de la palabra a fin
de informar oralmente sobre la fundamentación del agravio descrito en los Recursos
de Apelación, a Vista de la Causa en el presente grado, conforme al Art, 50'del
Reglamento del Tribunal Superior de Responsabilidades Administrativas, aprobado
por Resolución de Contraloria N" 244-2013-CG,
3 3 Con Decreto N" 281-201s-CGfl"SM, del 1 de octubre de 2015, esta Sala resolvió
programar y conceder el uso de la palabra a los mencionados administrados, para
que informen oralmente a la vista de la causa, siendo citados a la sede del TSM
para el 15 de octubre de 2015 a las 10:00 horas.
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LA CONTRATORfA
CENIRAI- DE I-A REPI,8IICA
4.3 De conformidad con los Arts. 51", 56'y 59'de la Ley N" 27785, incorporados por
la Ley N" 29622, y su Reglamento, así como por los Arts. 3" y 8' del Reglamento
del Tribunal Superior de Responsabilidades Administrativas, aprobado por
Resolución de Contraloria N" 244-2013-CG, el TSM, es un órgano colegiado,
adscrito a la CGR, dotado de independencia técnica y funcional en las materias de
su competencia y autonomía en sus decisiones, encargado de resolver en segunda
y última instancia administrativa los recursos de apelación contra las resoluc¡ones
emitidas en la primera instanc¡a del procedimiento adminiskativo sancionador
iniciado por la CGR.
4.4 La Primera Disposición Complementaria Final del Reglamento de la Ley N" 29622,
establece que en todo lo no previsto en el citado Reglamento, se aplica en forma
supletoria lo dispuesto en la Ley N" 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, así como las fuentes del procedimiento administrativo que esta última
establece.
V. CONSIDERANDO,
§ Controversia.
5.1 De los recursos de apelación presentados, la conlrove¡sia radica en identificar si: (i)
la resolución impugnada ha vulnerado el derecho de motivación; (ii) el personal
beneficiado tenia la condición de funcionarios de confianza; (iii) la imputación se
sustenta en un sentido interpretativo del Art.42" de la Constitución; (iv) la Ley
General del Sistema Nacional de Presupuesto permite incrementos a favor de
funcionarios de confianza a través de la negociación colectiva; (v) se ha vulnerado
el principio de in dubio pro operario, de igualdad de oportunidades y de no
discriminación en materia laboral; (vi) se ha constituido la causal eximente de
responsabilidad establecida en el lnc, e) del Art. 18" del Reglamento de la Ley N"
29622.
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GTNIRAI- OE tA RIPÚBIICA
5.4 Art.6'de
Asimismo, este principio se encuentra contenido en los Incs. 6.1 y 6.3 del
la Ley N" 27444@, cuando señala que la motivación debe comprender tanto la
relación concreta y directa de los hechos probados relevantes del caso específico
como la exposición de las razones juridicas y normativas que con referencia directa
a los anteriores justifican el acto adoptado, no siendo admisibles como motivac¡ón,
la exposición de fórmulas generales o vacias de fundamentación para el caso
concreto o fórmulas vagas, contradictorias o insuficientes que no resulten
esclarecedoras para la motivación del acto.
(4)
Por ejemplo, véase Resolución N' 004-2013-CG/TRSA, publicada en el Porlal lnstitucional.
(5)
Sentencia recaida en el Expediente N' 009'1-2005-P¡/TC, Fundamento Noveno.
(6)
Ley N'27444, Ley dol Procsd¡miento Administrat¡vo General
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GTNIRAT DT I-A RIPÚB[rcA
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CENTRAL DE LA RTPÚBIICA
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LA CONTRATORíA
GINERAI. DE I.A REPI]8LICA
Patrias y Navidad del año 2011, y las distintas planillas de pago de los meses de
febrero a julio de 2012, en las cuales se incrementó indebidamente la remuneración
de los funcionarios de confianza y dirección de la Entidad, por montos superiores a
los establecidos en la normativa presupuestaria; asimismo, validaron las planillas
con las cuales de otorgó ¡ndebidamente bonificac¡ón por vacaciones a personal de
dirección y de conflanza en los años 2011 y 2012, ocasionando perjuicio económico
a la Entidad, conforme se ha detallado en los antecedentes de la presente
Resolución,
5.12 Po¡ su parte, respecto a los empleados de confianza, la mencionada ley los define
como aquellos que desempeñan cargo de conflanza técnico o politico, distinto al del
funcionario público, encontrándose en el entorno de quien lo designa o remueve
libremente y que en ningún caso será mayor al 5% de los servidores públicos
ex¡stentes en cada entidad.
513 Parte de la ies(ri¡¿(s) sostiene que los trabajadores de confianza son aquellos con
un mayor grado de responsabilidad en atención a la tarea que desempeñan y de
alguna manera hacen presente el interés del empleador.
5.14 Es necesario señalar que, tal como lo ha afirmado la Autoridad Nacional del
Servicio Civil - SERVIR, en el lnforme Legal N'368-2011-SERVIR/GG-OAJ(10), a
partir de la derogatoria del Decreto Legislativo N" 560, no se ha contado con alguna
norma que de manera específica defina a los cargos que son considerados de 3
confianza, lo cual implica que cada entidad determine los cargos de confianza
dentro de la misma, en atención a sus particularidades organizacionales, por .
^
aplicación de los criterios establecidos en el Decreto Legislativo 276, su tl' \I
Reglamento, así como aquellos previstos en el Art.4'de la Ley Marco del Empleo U
Público.
(8)
(s)
De Buen, Néstor. Derechos del Trabajador de Confianza. México: lnstituto de lnvestigaciones Jurídicas, 2000, p. 15.
(10)
Publicado en el Portal lnstituc¡onal de SERVIR: <www.servir.gob.pe>
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CENTRAI- DE LA RTPt]BLICA
5.15 Respecto de los gobiernos locales, el numeral 17 del Art. 20" de la Ley Orgánica de
Municipalidades - Ley N" 27972, establece como una atribución del alcalde el
designar y cesar al gerente mun¡cipal y, a propuesta de éste, a los demás
funcionarios de confianza,
5.17 Sin embargo, conforme se aprecia en el Anexo N'5 del lnforme de Control a Fojas
153 a 159, y en la Ordenanza Municipal N'459 del 24 de abril de 2012, que aprobó
el Cuadro de Asignación de Personal (CAP) de la l\4unicipalidad Distrital Mariano
Melgar, obrante en el expediente de Fojas 2562 a 2736; los cargos clasificados bajo
la condición de empleados de confianza (EC), son los siguientes:
5,'l7.1Alcalde
5. T,2Gerente Municipal.
1
5. 1 T,3Secretaría General,
5.17.4Gerente de Administración y Finanzas
5.17,5Gerente de Obras y Desarrollo Urbano.
5.17,6Jefe de la Oficina de Imagen lnstitucional,
5.17.7 Jefe de Tesoreria,
5.17.8Gerente de Planificación y Presupuesto. 7
5.17.9Gerente de Servicios Públicos,
5.17,10 Gerente de Administración Tributaria.
5.17,11 Gerente de Desanollo Social.
5.17 .12 P¡ocuradora Pública,
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CENTRAI DE LA NTPÚB[ICA
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GENTRAT DT LA REPÚBIICÁ
5.25 En ese orden de ideas, el tratamiento legal sobre negociación colectiva -a la fecha-,
no ha sido dejado sin efecto, alterado ni modificado por la Sentenc¡a del Tribunal
Constitucional tampoco puede ser ¡nterpretado via control difuso en sede
administrativa al existir un impedimento expreso por parte del Supremo intérprete
de la Constitución; y el ente rector del Sistema de Recursos Humanos, SERVIR no
ha variado su opinión legal uniforme desde el año 2010; en consecuencia,
prosiguiendo con la línea argumentativa fijada por este Tribunal nos remitimos a los
fundamentos expresados en la Resolución No 045-2014-CGffSM(r1),
5.26 De conformidad con el Art. 4" del Convenio N' 98(14 de la Organización
lnternacional del Trabajo, en adelante la OlT, la negociación colect¡va es entendida
como cualquier forma de discusión o diálogo destinada a lograr un acuerdo, y tiene 7
por objeto reglamentar, por medio de acuerdos, contratos o convenios colectivos las
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condiciones del empleo, en consecuencia, tiene lugar entre un empleador, un grupo
de empleadores, una o más organizaciones de empleadores, por una parte, y una U
más organizaciones de trabajadores, por la otra,
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LA CONTRATORIA
GTNTRAT DT I-^ RIPÚ8IICA
5.27 En nuestro texto const¡tucional, el numeral 2 del Al, 28" prescribe que el Estado
reconoce el derecho de negociación colectiva, fomentándola y promoviendo formas
de solución pacifica de los conflictos laborales, teniendo Ia convención colectiva
fueza jurídica vinculante en el ámbito de lo concertado,
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GENTRAL DE I.A REPIJBIICA
5.32 Asimismo, del tenor del Art. 28" de la Constitución, se debe ¡nterpretar que existe
un reconocimiento genérico del derecho a la libertad sindical entendiéndola como el
ejercicio de sus componentes de sindicación, huelga y negociaclón colectiva, siendo
esta última una de las formas que concretiza y fortalece el ejercicio del derecho de
libertad sindical, toda vez que permite cumplir con una de las finalidades por la que
es creada una organización sindical.
5,33 En consecuencia, y tal como lo ha establecido el TC(16), para ser titular del derecho
de negociación colectiva, existe una condición previa que se deriva del carácter
colectivode la negociación, de manera que los titulares deberán ser los
sindicatos, las organizaciones representativas de los trabajadores o los
representantes de los trabajadores,
5.34 Los administrados señalan en sus recursos de apelación que el Decreto Supremo
N' 070-85-PC¡/ establece el procedimiento de negociación bilateral y que permitia
que los funcionarios de confianza también participen en dicha negociación. Añaden
que el Art.4 del Decreto Supremo N'051-91-PCM establece que las
remuneraciones de los Funcionaros de los Gobiernos Locales incluye las
remuneraciones que se están percibiendo por concepto de Pactos Colectivos.
Además agregan, que el Art. 42'dela Constitución no prohibe que los funcionarios
con poder de decisión sean parlícipes de los derechos y beneficios que se otorgan
a los sindicalizados,
5,35 Respecto a dichos alegatos, este Tr¡bunal considera necesario empezar señalando
que si bien es cierto que el Art. 28'de la Constitución reconoce expresamente los
derecho de s¡ndicación, negociación colectiva y huelga y cautela su ejercicio
democrático, también lo es que con respecto a los trabajadores sujetos al régimen
de la carrera administrativa, dicho reconocimiento recae únicamente sobre los
derechos de sindicación y huelga, pero no hace lo propio con el derecho a
negociación colectiva, conforme se desprende del Art.42" de nuestra Carta Magna, )
5,36 Por olra parte, aunque el referido Art, 42' de la Constitución reconoce a los
servidores públicos los derechos de sindicación y huelga, excluye expresamente del v]
ejercicio de dichos derechos a los funcionarios del Estado con poder de decisión y a U
los que desempeñan cargos de confianza o de dirección, asi como los miembros de
§
--l\ las Fuezas Armadas y de la Pol¡cia Nac¡onal,
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TA CONTRATORfA
ctNtR t Dt LA RIPúBUCA
5.37 En este senlido, con relac¡ón al alcance de la restricción constitucional del ejercicio
del derecho de negociación colectiva con respecto a los funcionarios públicos con
poder de decisión y los que desempeñan cargos de confianza, el Tribunal
Constitucional ha fijado criterios interpretat¡vos que reafirman su exclusión, los
cuales se señalan a cont¡nuación:
5.37,1"La fuerza vinculanle [del convenio cotectívo de trabajo] para tas par.tes
esfab/ece su obligatorio cunplimienlo para las personas en cuyo nombre se
celebró, así como para los trabajadores que se incorporuron con
posteioridad a las empresas paclanfes, con excepción de quienes ocupen
puestos de dirección o desempeñen catgos de confianza'.
5,37.2"Para el caso del sector público rige el Convenio N.. 151 de ta OlT,
relativo a la protección del derecho de sind¡cación y los procedim¡entos para
determinar las condiciones de empleo en la adninistración púbtica, asi como
e/ D.S. il.o 003-82-PCM del 22 de enero de 1982, retativo tas a
organizaciones sindlca/es de /os seryidores públicos y a los procedimientos
para determinar las condiciones de empleo'\1z),
¿---\
5,38 Al respecto, este Colegiado considera necesario precisar que dicha exclusión
constitucional de los funcionarios públicos con poder de decisión y los que
desempeñan cargo de confianza se hace evidente si se tienen en cuenta los
alcances de las normas que el Supremo lntérprete de la Constitución señala
expresamente del siguiente modo:
(17)
Sentencia recaída en el Exped¡ente N' 008-2005-PlffC, Ir gésrmo Tercero.
.t. ,",
(r8) Ratificado mediante la Décimo Séptima Disposic¡ón General y Transilona de la Constitución de 1979.
\\ o"arato Supremo derogado por el ¡ncrso n) de la Única Disposición Complementaria Derogator¡a del
r...]} Reglamento General de la Ley N' 30057, aprobado por el Decrelo Supremo N' 040.2014.PC¡,4, publicado el 13
\--,2\ \ ¡unio 2014.
' kol Decreto Supremo derogado por el inciso k) de la Única Disposición Complementana Derogatoria del
Reglamento General de la Ley N'30057, aprobado porel Decreto Supremo N' 040.2014-PC¡/, pubhcado et 13
junio 2014.
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I-A CONTRALORIA
CTNTRAI. DE IA REPt,B[ICÁ
5.40 Por lo cual, la aplicación del Arl. 1'del referido Decreto Supremo N'070-85-PCi/
debe realizarse dentro de la sistemática de las normas constitucionales y
reglamentanas antes referidas, las cuales son contrarias a extender la aplicación de
los convenios colectivos de trabajo para el caso de los funcionarios municipales que
ocupen puestos de dirección o desempeñen cargos de confianza, lo que está
autorizado por el propio desarrollo del Art. 1", lncs, 2 y 3 del Convenio N' 151 de la
0lT.
5.42 A tenor de las normas precitadas, este Tribunal concluye que en el caso específim
sometido a su conoc¡m¡ento, los convenios colect¡vos celebrados por los servidores
de la Municipalidad D¡str¡tal de ¡,4ar¡ano lvlelgar no involucran a los funcionanos de
confianza; máxime si se tiene en cuenta que corresponde, por ejercicio de sus
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LA CONTRALORfA
CTNERAT DE I-A RTPÚBTICA
5.43 Para concluir este acápite, este Colegiado debe indicar que la alegación del Decreto
Supremo N'051-91-PCM como fundamento del agravio que sustenta el Recurso de
Apelación bajo análisis no resulta pert¡nente, ya que esta norma se orienta a
determinar los niveles remunerativos de funcionarios y servidores públicos,
incluyendo -tal como lo dispone su Art.4'- las remuneraciones percibidas por
concepto de pactos en el caso de los Gobiernos Locales; los mismos que no son de
aplicación para los funcionarios de conflanza conforme se encuentra establecido en
los párrafos precedentes,
c_,---\
§ Sobre la presunta vulneración al principio in dubio pro operario (numeral 3 del
Art. 26'de la Constitución)
5.45 Los administrados señores Velásquez López, Vela Ramos y Mendoza Ugarte
manifiestan que la resolución impugnada vulnera el Principio /ndublo Pro Operaio
por haberse aplicado las leyes de presupuesto de los años 201'1 y 2012 en lugar de
la Ley N' 28411, Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto que regula el
proceso de negociación colectiva en los gobiernos locales.
5.46 En la doctrina nacional, se conoce como el Principio in dubio pro operario a aquel
principio que se encuentra consagrado en numeral 3 del Arl.26'de la Constituc¡ón,
el mismo que sost¡ene que en la relación laboral se respeta la interpretación más
favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma.
v (i) Existencia de una norma jurídica que, como consecuencia del proceso de
interpretación, of rezca varios sentidos.
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GENTRAI. DE LA REPÚB[ICÁ
5,48 Sobre la primera condición, se debe tener presente que este principio se aplica
cuando la duda recae en una sola norma jurídica, no siendo aplicable cuando
deba elegirse entre dos o más normas jurídicas, sino cuando la única norma que se
está analizando es dudosa o, por lo menos, no sea lo suficientemente clara.
5.49 En el presente caso, ha quedado delimitado cuál es el alcance que tienen los
convenios colectivos sobre los funcionarios de confianza de los gobiernos locales,
bajo las considerac¡ones señaladas en los Fundamentos 5.21 a 5.3'1, no existiendo
duda en la ¡nterpretac¡ón de los Decretos Supremos Nos 003-82-PCM y 070-85-
PCM; además que dicho asunto ha sido definido por el ente rector del s¡stema de
gestión de recursos humanos.
5.52 Al respecto, el Art, 2" delDecreto Legislativo N' 276, en concordancia con el Art.
s
40" de la Constitución, señalan que no se encuentran comprendidos dentro de la
Carrera Administrativa los servidores públicos contratados ni los funcionarios que
desempeñan cargos politicos o de confianza,
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LA CONTRATORIA
ctNtRAt Dt LA REptrBucÁ
5.54 Por tanto, este Tribunar señara que er Art. 121' der Decreto supremo N" 005-90-
PCM, solo es apricabre a ros servidores públicos que se encuentran dentro de ra Ley
de Bases de la carrera Adminiskativa por ro que no resurta apricabre a ros
funcionarios que desempeñan cargos de confianza dentro de ra Entidad por no
pertenecer a la carrera administrativa.
5.55 Respecto al argumento señalado por los administrados señores velásquez López,
Vela Ramos, Mendoza Ugarte y Mendoza Sota en el sentido que la tVunicipalidaO
de Mariano Mergar como Gobierno Locar goza de autonomia politica, económica y
adminiskativa en los asuntos de su competencia, este Tribunal señala, que si bieÁ
es c¡erto que de conformidad con lo dispuesto en el Art. 194. y el Art, 195" de la
constitución cuentan con autonomia porítica, económica y administrativa en
asunlos de su competencia a las municipalidades provinciales y distritales y que el
Art. 9' de la Ley N' 21972 señala que gobiemos locales ,'soñ competentes para
aprobar su organización interna y su presupuesto,'; este Tribunal ha señatado',(...)
que dicha autonomía tiene que ser ejercida con respeto irrestriclo a las nornaí
generales que reguran toda ra administración púbtica, en esfe caso ras normas
de
carácter presupuestal, y dada la perspectiva jurídica del presupuesto General de la
República que ha sido definida por el TC cono el ,,acto tegistativo que otorga
eficacia y valor jurídico a la potitica económica" e3), ta Ley qie lo aprueba esáe
aplicación y de obligatorio cumplimiento a los fres niveles de Gobierno (Nacional,
Regional y Local) lo que se encuentra expresanente señalado en la Ley N. 2g411,
conforne se ha señalado en los fundamentos precedentes en ia
presente
Resolución. En atención al
narco constitucional y
tegal expuesto, las
Municipalidades y las entidades adscrlfas a dichos nunicipios, en su cafidad de
órganos de gobiemo local, deben ejercer la competencia presupuestaria que les
otorgan las nomas antedormente señaladas considerando tos límites cualitativos y
cuantitativos que les imponga la Ley de Presupuesto." e4) -7
5,56 Asimismo, es imporlante mencionar que en el exped¡ente obra el Oficio N" 256-
Y 2012-EF150.07 del 2 de marzo de 2012 en el cual la Dirección General de
Presupuesto Público del Ministerio de Economia y Finanzas, a Fojas 943, en
respuesta a la consulta formulada por el Gerente Municipal de la Entidad, establece
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GtNtRAT DT TA RTPÚBIICA
5.57 Resulta importante señalar, al respecto, que conforme a lo normado en el lnc. f) del
Art.4'de la Ley 28411(25), constituye atribución de la Dirección Nacional de
Presupuesto Públ¡co el emitir opinión autorizada en materia presupuestal de
manera exclusiva y excluyente en el Sector Público.
5,58 En ese sentido, este Tribunal también debe descartar estos argumentos de los
administrados señores Velásquez López, Vela Ramos, Mendoza Ugarte y
Mendoza Sota han expuesto en sus recursos de apelación,
5,59 Los administrados señores Velásquez López, Vela Ramos, Mendoza Ugarte y
Mendoza Sota argumentan que los hechos fueron cometidos por un enor inducido
por la adminiskación por un acto o disposición administrativa, confusa o ilegal,
encontrándose dentro de uno de los supuestos eximentes de responsabilidad
administrativa funcional, de conformidad con el literal e) del Numeral 6.2.22 de la
Directiva No 008-201 1-CG/GDES y el literal e) del Art. '18" del Reglamento de la Ley
N'29622, debido a que la Autoridad Nacional del Servicio Civil emitió el lnforme
Técnico N" 523-2014-SERVIR/GPGSC el 28 de agosto de 2014, mediante el cual
se señala que existe una confusión sobre el alcance de las negociaciones
colectivas a los distintos funcionarios y servidores públicos de las entidades.
5,60 Sobre el particular, este Tribunal señala que los administrados han sido
sancionados por hechos ocunidos durante el desempeño de sus cargos de
confianza en la Entidad durante los años 2011 y 2012, por lo que dicho lnforme
Técnico N' 523-2014-SERVIR/GPGSC no pudo llevarlos a confusión porque el
mismo tiene fecha de emisión el 28 de agosto de 2014, esto es, dos (2) años
después de ocunido los hechos, Asimismo, este Tribunal también debe descartar
dicha alegación, toda vez que dicho informe no ha hecho más que ratificar la )
interpretación realizada por SERVIR a través de los lnformes Legales Nos 238 y
427-2010-SERVIR/GG-OAJ, entre otros, es decir, que ratifica su postura
$
28411, Ley G6n6ral del S¡stema Nacional d6 Presupuesto
4'.. Atr¡buc¡ones de la D¡rección Nac¡onal del Presupuesto Públ¡co.
Sori atribuciones de la Dirección Nacionaldel Presupuesto Público:
()
f) Emilir opinión autorizada en materia presupuestalde manera exclusiva y excluyente en el Seclor Públ¡co.
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CTNERAI, DI I-A REPÚBIICA
5.63 Conforme al An.27' de la Ley N" 27785, Ley Orgánica del Sistema Nacional de
Control y de la Contraloría General de la República, el Contralor General de la
República es el funcionario de mayor rango del Sistema Nacional de Control y no se
encuenka sujeto a subordinación, a autoridad o dependencia alguna, en ejercicio de
la función. Asimismo, conforme al Art. 32'de la Ley N'27785, el Contralor tiene
entre sus facultades el planear, aprobar, dirigir, coordinar y supervisar las acciones
de la Contraloría General y de los órganos del Sistema,
5.64 Además, este Tribunal considera importante mencionar que conforme al Art. 51" de
la Ley N' 27785, modiflcada por la Ley N' 29622, todos los adminiskados incluidos
en los lnformes de Control por presunta responsabilidad administrativa funcional
son procesados por la Contraloria General a través de un procedimiento
administrativo sancionador sujeto a los principios de legalidad y debido proceso; así
como a los demás principios de la potestad sancionadora de la administración
establecidos en el Art. 230'de la Ley N' 27444, dicho procedimiento, en primera
instancia, está a cargo de un órgano instructor y un órgano sancionador donde
ambos poseen autonomía técnica en sus actuaciones. Por tanto, cualquier
declaración pública ajena al procedimiento adm¡nistrativo sancionador no afecta la
evaluac¡ón objet¡va de responsabilidades a cargo de este Tribunal.
Por tanto, a criterio de este Tribunal también debe descartar este argumento de los
administrados expuestos como agravio en sus respectivos recursos de apelación.
\,"
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-o
LA CONTRATORíA
CTNERAI- DE LA REPT,BLICA
5.66 Respecto al argumento de los administrados de que los resultados del operativo
Ivlisti se encuentran judicializados por la acción de amparo interpuesta contra el
Contralor General de la República, la misma que se viene tramitando bajo el
Expediente 1115-2013, y que por tanto la Conkaloría General de la República
debería suspender el procedimiento administrativo sancionador iniciado contra los
administrados.
5.67 Respecto a ello este Tribunal señala que de conformidad con lo dispuesto en el lnc.
1.1 del Al lV del Título Preliminar y el Art. 61'de la Ley N" 27444, las fuentes de la
competencia administrativa se encuenkan en la Constitución y en la ley, las cuales
deflnen estrictamente las facultades que son atribuidas a las entidades y los fines
para las cuales les son conferidas, siendo reglamentadas por las normas
administrativas que de dicha competencia se derivan.
5.68 En cuanto al ejercicio de la potestad sancionadora, cabe ¡ndicar que el lnc. 1 del
Arl. 230" de la Ley N" 27444 señala que: 'solo por norma con rango de ley cabe
atribuir a /as entr'dades la potestad sancionadora y la consiguiente previsión de las
consecuencias administrativas que a título de sanción son posib/es de aplicar a un
adninistrado, las que en ningún caso habilitarán a disponer la privación de libeftad',
reafirmando asi la extensión del principio de legalidad en materia sancionatoria.
Orgán¡ca y, en particular, por el literal d) del Art. 22 y los Arts. 45' y 46" de la
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LA CONTRALORíA
CENERAT DE LA RTPÚ8LICA
- \ 'otsPosrcroNEs FTNALES
' Novsna.- Def¡niciones bás¡cas
Constituyen definiciones básicas para efeclos de esta Ley, las siguientes:
()
Servidor o Funcionario Público.- Es para los efectos de esta Ley, todo aquel que independientemente del
régimen laboral en que se encuentra, mantiene vinculo laboral, contractual o relación de cualquier naturaleza con
alguna de las entidades, y que en virtud de ello ejerce funciones en tales entidades.
()'
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tA CONTRALORfA
CTNERAI. DE LA RTPÚBLICA
5,72 Resulta importante señalar que conforme a lo establecido en el lnc. 1) del Art 75"
de la Ley N'27444, constituye deber de las autoridades respecto del procedimiento
adminiskativo actuar dentro de su competencia y conforme a los fines para los que
le fueron conferidas sus atribuciones; asimismo, los lnc. 1 y 2 del Art,63" del mismo
cuerpo legal señalan que es nulo todo acto administrativo o contrato que contemple
la renuncia a la titularidad, o a la abstención del ejercicio de las atribuciones
conferidas a algún órgano administrativo; y, que solo por ley o med¡ante mandato
judicial expreso, en un caso concreto, puede ser exigible a una autoridad no ejercer
alguna atribución administrativa.
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I-A CONTRATORÍA
CTNERAI- DE I.A REPÚ8LICA
5.76 Asimismo, de conformidad con el numeral 5 del Art. 3" de la Ley N' 27444, es
requisito de validez de los actos administrativos el procedimiento regular, de modo
tal que se debe seguir el procedimiento predeterminado por la ley, en cumplimiento
de las garantías que esta contiene, para la generación del acto administrativo válido
que pueda ser parte del procedimiento regular,
(a) RUBIO CORREA, ¡¿larcial (2006) E/ Estado Peruano según la juisprudencia delTibunal Constitucional.
Lina,
Fondo Ed¡torialde la Pont¡ficia Un¡versidad Católica del Perú. p. 220.
-30-
+
-o
LA CONTRALORíA
CENERAL DE I.A REPÚBIICA
5.79 En ese sentido, este Colegiado considera debe desestimar la alegación que sobre
el particular los administrados exponen como fundamento del agravio que sustenta
su Recurso de Apelación.
5,80 Los adminiskados señores Mendoza Ugarte, Vela Ramos y Velásquez López
manifiestan en su Recurso de Apelación que la resolución impugnada vulnera el
Principio de Razonabilidad debido a que el Órgano Sancionador le ha impuesto una
sanción demasiado gravosa.
5,83 En tal sentido, tal como señala el apartado anteriormente mencionado, para la
imposición de la sanción se deberán evaluar: la gravedad de la infracción cometida,
el perjuicio causado, la reiteración o reincidencia en la comisión de la infracción, las
circunstancias de la comisión de la infracción y la concurrencia de infracciones, las
cuales fueron analizadas por el órgano Sancionador en el numeral 3.10 de la
Resolución N' 001 -054-201 5-CG/SAN,
VI. RESOLUCIÓN.
Por los fundamentos pert¡nentes contenidos en la Resolución apelada expedida por el órgano
Sancionador de la CGR, y por los fundamentos antes expuestos, en aplicación de los Arts, 50.,
51'y 56" de la Ley N" 27785, el Art, 33'del Regtamento de la Ley N'29622, y los Arts. 3" y 8"
del Reglamento del Tribunal Superior de Responsabilidades Administrativas de la CGR; en uso
de las atribuciones que le están conferidas, por unanimidad este Colegiado:
RESUELVE:
j\
República, en el extremo que les determinó responsabilidad administrativa funcional por la
'/ comisión de las conductas infractoras tipificadas en el Inc. a) del Art.46' de la Ley N'27785, 7
modiflcada por la Ley N" 29622, descritas y especificadas como infracción grave en el lnc, c) del
Art.6'de su Reglamento y que les impuso la sanción de un (1) año de inhabilitación para el
ejercicio de la función pública y, en consecuencia, CONFIRMARLA, por las razones expuestas
en la parte considerativa de la presente Resolución.
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LA CONTRATORIA
CENERAI- DE tA RTPÚBtICA
ARTíCULO TERCERO: NOTIFICAR, con aneglo a tey, la presente Resolución a tos señores
JOsÉ ALEJANDRo VELASQUEZ l-Ópu, ÉIemÁ BEATRIZ VELA MMos, CARMEN
GIOVANNA MENDOZA UGARTE, JUAN LUtcUt MENDOZA SOTA y a ta MUNtCtpALtDAD
DISTRITAL DE MARIANO MELGAR,
fr/*.'=---¿
ALFREDO FERRERO DIU CANSECO
VOCAL
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ALBERTO NUE BRACAMONTE
VOCAL
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