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CONCURSO REAL DE DELITOS Y FALTAS
Se afirma que se ha producido un concurso de delitos, cuando una misma
persona aparece como autor de varios delitos independientes entre sí, o
cuando su conducta se adecua simultáneamente a dos o más tipos legales
(Tipicidad Plural).
Por ejemplo, Pedro se apodera del reloj de Juan y cuando trata de ser detenido
por un transeúnte dispara contra él ocasionándole la muerte. En otro supuesto,
Manuel lanza un petardo de dinamita contra una sala de billar, como
consecuencia de ello una persona muere, otra resulta con lesiones graves y el
local sufre serios daños en su estructura y mobiliario.
En el primer ejemplo, Pedro sucesivamente ha cometido dos delitos, primero
el hurto de un reloj (Artículo N° 185 del C. P y luego el homicidio de una persona
(Artículo 106 del C.P).
Veamos como la regulación del Código Penal:
Artículo 185 0.- El que, para obtener provecho, se apodera ilegítimamente de
un bien mueble, total o parcialmente ajeno, sustrayéndolo del lugar donde se
encuentra, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de tres años. Se equiparan a bien mueble la energía eléctrica, el gas, el
agua y cualquier otra energía o elemento que tenga valor económico, así
como el espectro electromagnético y también los recursos pesqueros objeto
de un mecanismo de asignación de Límites Máximos de Captura por
Embarcación1
0
Artículo 106 .- El que mata a otro será reprimido con pena privativa de libertad
no menor de seis ni mayor de veinte años.
1Artículo modificado por el numeral 1 del artículo 29° del Decreto Legislativo N° 1084,
publicado el 28 de junio de 2008
Y en el segundo ejemplo, Manuel con una sola acción consistente en lanzar el
artefacto explosivo ha realizado la conducta descrita en los tipos legales de los
artículos 1080 (homicidio calificado), 121 0 (lesiones graves) y 2050 (daños).
Ahora bien, como cada delito o tipo legal realizado contiene una sanción penal
propia, surge el problema de tener que definir cuál será la pena que
correspondería aplicar a Pedro o Manuel. Esto es, si debe acumularse en una
pena global las que derivan de cada delito, o sólo debe considerarse a una de
ellas con exclusión de las demás.
Estos conflictos sobre la aplicación de penas encuentran solución en las normas
del Código Penal que regulan los concursos de delitos.
CLASES DE CONCURSO DE DELITOS
En el derecho penal peruano se contemplan tres formas de concurso:
a. El concurso ideal de delitos. Art.
b. El concurso real de delitos. Art.
c. El concurso real retrospectivo. Art.
Por otro lado, el Código Penal también establece disposiciones especiales para
el tratamiento de la pena aplicable en un delito continuado, art. Nº….
CONCURSO IDEAL DE DELITOS. Nuestro Código Penal trata del concurso
ideal de delitos en el artículo 48.
Artículo 48°.- Cuando varias disposiciones son aplicables al mismo hecho se
reprimirá hasta con el máximo de la pena más grave, pudiendo incrementarse
ésta hasta en una cuarta parte, sin que en ningún caso pueda exceder de
treinta y cinco años2.
2
Artículo modificado por el artículo 3° de la Ley N° 28726, publicada el 9 de mayo de
2006
Podemos afirmar que el concurso ideal de delito tiene lugar cuando una sola
acción genera una tipicidad múltiple. Esto es, la acción ejecutada por el agente
cumple con los elementos de dos o más tipos legales, planteando así una
concurrencia de tipos penales aplicables, pues ninguno de los tipos realizados
logra comprender en su totalidad dicha conducta.
Por ejemplo: Luis al conducir de modo imprudente su microbús colisiona con
un poste de alumbrado eléctrico y ello ocasiona que uno de sus pasajeros
muera y otro resulte con lesiones graves. La acción negligente cometida y sus
resultados antijurídicos encuentran adecuación típica tanto en el artículo 111°
como en el artículo 124° del Código Penal.
El concurso ideal de delitos exige, pues, para su configuración de la
concurrencia de tres presupuestos:
a. Unidad de acción
b. Pluralidad de tipos penales realizados
c. Unidad de autor
Ahora bien, el concurso ideal de delitos se resuelve sobre la base del
denominado Principio de Absorción, según el cual se debe imponer
únicamente la pena más grave de las disposiciones que concurren, pues
se asume que en ella se absorben las penas menos graves. Tratándose
de penas accesorias y medidas de seguridad la ley autoriza que éstas
puedan ser aplicadas, aunque sólo estén previstas en algunas de las
disposiciones legales en concurso.
Prescripción en Concurso ideal de delitos. En caso de concurso ideal de
delitos, las acciones prescriben cuando haya transcurrido un plazo igual al
máximo correspondiente al delito más grave
CONCURSO REAL DE DELITOS. El concurso real de delitos está regulado
en el artículo 50 del Código Penal.
ARTICULO 500.- Cuando concurren varios hechos punibles que deben
considerarse como otros tantos delitos independientes, se impondrá la pena
del delito más grave, debiendo el Juez tener en cuenta los otros, de
conformidad con el artículo
Se presenta cuando varias acciones independientes entre sí realizan a su vez
varios delitos autónomos.
Por ejemplo: Luis hurta la esclava de oro y diamantes de María cuando transita
en un ómnibus de servicio público. Al bajarse se encuentra con Alberto con
quien tiene enemistad y lo agrede lesionándolo gravemente. Al llegar al
domicilio de un familiar que le debe dinero y no encontrarlo, se molesta y lanza
piedras contra la vivienda produciendo daños a la propiedad. Como se puede
apreciar Luis ha realizado en momentos diferentes tres delitos distintos e
independientes entre sí: hurto (Artículo 185), lesiones graves (Artículo 121) y
daños (Artículo 205).
Este tipo de concurso se configura en base a los siguientes requisitos:
a. Pluralidad de acciones
b. Pluralidad de delitos
c. Unidad de autor
Tipos de Concurso real de delitos: Puede ser de dos tipos, homogéneo y
heterogéneo.
El concurso real es homogéneo si la pluralidad de los delitos cometidos
corresponden a una misma especie; por ejemplo, cuando en diversas
ocasiones y de modo independiente se cometieron varios robos.
El concurso real es heterogéneo cuando los delitos realizados por el
mismo autor constituyen infracciones de distinta especie, es decir, si
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en distintas oportunidades se cometieron un hurto, lesiones y una
falsificación de documentos.
Determinación de la pena concreta aplicable en caso del concurso real de
delitos. Rige un procedimiento que responde a las reglas derivadas del
denominado “principio de acumulación”. El esquema operativo que el órgano
jurisdiccional debe desarrollar en estos casos es el siguiente:
a. Primero, identificación de una pena básica y una pena concreta
parcial para cada delito integrante del concurso. Ello supone, como
primer paso, que se defina la posibilidad de sanción establecida
para el delito (límites mínimo y máximo o pena básica) en base a la
penalidad conminada en la ley para dicho ilícito. Segundo, atento
a las circunstancias correspondientes y/o concurrentes de su
comisión, en la concreción de la pena aplicable al delito en cuestión
(pena concreta parcial). Cabe precisar que esta etapa de
determinación de la pena deberá cumplirse tantas veces como
delitos que estén en concurso real3.
b. En la segunda y última etapa, el Juez procederá a sumar las penas
concretas parciales y así obtener, con dicha adición, un resultado
que será la pena concreta total del concurso real. Sin embargo hay
que tener en cuenta que la comisión sucesiva de tres delitos
configura la agravante cualificada de habitualidad, cuyos efectos
punitivos regulados en el artículo 46-C del Código Penal no son
incompatibles con los que genera el concurso real de delitos4.
c. Además, esta pena concreta resultante tendrá que verificarse que
la pena no exceda de treinta y cinco años, y que tampoco exceda
el equivalente al doble de la pena concreta parcial establecida para
el delito más grave de los comprendidos por el concurso real. En
caso de que el resultado de la pena concreta total supere
3ACUERDO PLENARIO N° 4-2009/CJ-116
4Así lo establecido el precedente vinculante emitido por la Primera Sala Penal Transitoria de la Corte
Suprema, al resolver el Recurso de Nulidad N° 2479-2016-Ancash, publicado el jueves 10 de agosto de 2017
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cualquiera de esos dos límites legales, su extensión deberá de
reducirse hasta el límite correspondiente (35 años o el que
representa el doble de la pena concreta parcial fijada para el delito
más grave).
d. Finalmente, el artículo 50º CP incorpora una última verificación de
carácter excepcional. Ésta implica cotejar que ninguno de los
delitos integrantes del concurso real haya obtenido como pena
parcial la de cadena perpetua, ya que de darse tal supuesto dicha
sanción punitiva sería la única que tendría la condición de pena
concreta, suprimiéndose, en tal caso, las demás penas concretas
parciales.
Prescripción en Concurso Real de Delito. En caso de concurso real de
delitos, las acciones prescriben separadamente en el plazo señalado
para cada uno.
CONCURSO REAL RETROSPECTIVO Artículo 51 0.- Si después de
la sentencia condenatoria se descubriere otro hecho punible cometido antes
de ella por el mismo condenado de igual o de distinta naturaleza que merezca
una pena inferior a la impuesta, cualquiera que sea el estado en que se
encuentre, el órgano jurisdiccional o los sujetos al proceso, solicitarán copia
certificada del fallo ejecutoriado y en mérito de la misma, el órgano
jurisdiccional dictará el sobreseimiento definitivo de la causa y ordenará
archivarla.
Si el hecho punible descubierto mereciere una pena superior a la aplicada, el
condenado será sometido a un nuevo proceso y se impondrá la nueva pena
correspondiente.
El concurso real retrospectivo o posterior se configura cuando los
delitos que componen el concurso no fueron juzgados
simultáneamente en un solo proceso penal. Es decir, al autor de esa
pluralidad concursal de delitos independientes se le fue sometiendo
a juicio y condenando secuencialmente por cada hecho punible,
según la oportunidad en que tales ilícitos se fueron, sucesivamente,
descubriendo.
Un ejemplo puede ilustrar esta peculiar situación material y procesal:
X cometió un hurto en abril de 2003. Al año siguiente, en marzo de
2004, utilizó una libreta electoral falsa para suscribir un contrato de
arrendamiento. Luego, en junio de 2006, ocasionó lesiones graves a
su vecino. Este último lo denunció, por lo que X fue procesado y
condenado a cinco años de pena privativa de libertad. Sin embargo,
estando recluido él fue reconocido por el agraviado del hurto que
cometió en el 2003, quien al denunciarlo le generó un nuevo proceso
penal. Al iniciarse este nuevo juicio se descubrió la utilización del
documento falso el año 2004, lo que motivó que se le amplíe la
instrucción por el delito contra la fe pública. Como se puede apreciar
en este ejemplo, si bien existe un concurso real entre los delitos de
robo (artículo 185º CP), falsedad documental (artículo 427º CP) y
lesiones graves (artículo 121º CP), tales delitos no han podido ser
juzgados en el mismo proceso judicial sino en juicios sucesivos
posteriores a la primera condena por lesiones graves.
Decimos entonces que el concurso real retrospectivo se produce cuando los
delitos en concurso no son juzgados simultáneamente en un solo proceso.
El agente ha sido autor de varios delitos, pero inicialmente fue procesado y
condenado únicamente por algunos de los delitos cometidos.
Partiendo de la estructura normativa del concurso real retrospectivo de
delitos, cabe identificar como sus presupuestos y requisitos a los siguientes:
5 HURTADO POZO, JOSÉ: Manual de Derecho Penal. Parte General I, 3ª edición, Editorial Grijley,
Lima, 2005, Página 942, numeral 2422
a. Pluralidad de delitos.
b. Juzgamiento sucesivo de los delitos en concurso.
c. Unidad de autor
Determinación judicial de la pena en Concurso Real
Retrospectivo.
La doctrina exige que se fije como criterio rector que el autor no debe
resultar con una pena concreta final y total, luego de sus sucesivos
juzgamientos y condenas, que sea más severa que aquella que se le
habría aplicado si hubiese sido juzgado simultáneamente, en un sólo
proceso, por todos los delitos que cometió y que dieron lugar al
concurso real5.
En coherencia con dicho criterio la modificación del artículo 51º CP,
mediante la Ley 28730, ha establecido que la pena concreta para tales
casos, surgirá, también, de la aplicación del mismo procedimiento
regulado para el concurso real de delitos en el artículo 50º CP. Es decir,
el órgano jurisdiccional competente en cada juzgamiento deberá
adicionar las penas concretas parciales que obtenga por los delitos que
procesó, a aquellas que ya fueron impuestas en los juzgamientos
precedentes. Luego deberá someter el resultado o pena concreta total
del concurso real retrospectivo, a las verificaciones y límites señalados
en el mismo artículo 51º CP y a los cuales ya se ha hecho mención al
analizar el caso del concurso real (no superar treinta y cinco años de
pena privativa de libertad ni superar el doble de la pena concreta
parcial correspondiente al delito más grave y aplicar sólo la pena de
cadena perpetua si ella resulta como sanción para, cuando menos, uno
de los delitos en concurso). Las penas y medidas de seguridad
impuestas en cada juzgamiento se deben refundir en una sola.
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Es de mencionar que la modificación incorporada por la Ley No. 26832,
se establece que si el delito de juzgamiento posterior merece una pena
inferior a la ya impuesta en el juzgamiento inicial se debe dictar el
sobreseimiento definitivo u archivo de la causa. En cambio, si la pena
fuese superior a la ya aplicada se debe realizar nuevo juicio e imponerse
"la nueva pena correspondiente".
EL DELITO CONTINUADO. El tiene lugar cuando varias acciones
ejecutan una misma resolución o decisión criminal y que objetivamente
implica varias violaciones de un mismo dispositivo penal o de "otro de
igual o semejante naturaleza.
Artículo 490 .- Cuando varias violaciones de la misma Ley Penal o
una de igual o semejante naturaleza hubieran sido cometidas en el
momento de la acción o en momentos diversos, con actos
ejecutivos de la misma resolución criminal, serán considerados
como un sólo delito continuado y se sancionarán con la pena
correspondiente al más grave. Si con dichas violaciones, el agente
hubiera perjudicado a una pluralidad de personas, la pena será
aumentada en un tercio de la máxima prevista para el delito más
grave6.
La aplicación de las anteriores disposiciones quedará excluida cuando
resulten afectados bienes jurídicos de naturaleza eminentemente
personal pertenecientes a sujetos distintos7
Por ejemplo, Mario decide hurtar cinco perlas del collar que se
exhibe en la sala de la casa donde trabaja como ayudante de
cocina, y para evitar ser descubierto acuerda llevarse una perla
cada día a la hora de su salida. Todos los actos que realiza Mario
6 7
Supuesto conocido como delito masa
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son apreciados como partes de un solo delito y no como varios
delitos independientes.
Implica que aquellas conductas entre las que existe relación de
continuidad deben ser percibidas como parte de un único
fenómeno global. No todos los delitos admiten esta figura. En
este sentido, “sólo es viable, entonces, en los delitos cuyo
injusto sea cuantificable, susceptible de agravación con actos
que se realizan en sucesión progresiva (…). No tiene cabida allí
donde el injusto se agote necesariamente con un acto único e
indivisible, como es el caso de la vida o de los llamados bienes
personalísimos.
El delito continuado requiere para su configuración y efectos sobre la
determinación de la pena, de la concurrencia de seis requisitos:
a. Identidad de autor.
b. Pluralidad de acciones ejecutivas.
c. Pluralidad de violaciones de la misma ley penal
d. Realización de las acciones en momentos diferentes o
en un mismo contexto temporal de ejecución.
e. Unidad de resolución criminal
f. Unidad de sujeto pasivo.
CONCURSO REAL HOMOGENEO Y DELITO CONTINUADO: Diferencias.
En el concurso real homogéneo hay pluralidad de delitos relacionados
con infracciones de la misma especie. Pero estos delitos, salvo la
vinculación que tienen a través de su autor (vinculación subjetiva), no
guardan entre sí conexión alguna.
Artículo modificado por el Artículo Único de la Ley N° 26683, publicada el 11 de noviembre de
1996
En cambio, en el delito continuando, la pluralidad de acciones
homogéneas (Infringen la misma norma penal o una de igual o semejante
naturaleza), si bien se realizan en distinto tiempo, se dan en análogas
ocasiones y todas responden a una misma resolución criminal. Hay una
identidad específica del comportamiento delictivo, así como un nexo
temporal-espacial de los actos individuales.
CONCURSO REAL DE FALTAS. La Ley 29407, promulgada el 16 de
setiembre de 2009, incorporó en el Código Penal el artículo 50º-A para
regular el denominado concurso real de faltas. Según éste artículo:
“Cuando se realiza una pluralidad de acciones que deben considerarse
como faltas independientes que perjudican a varias personas e
infringen el mismo precepto penal o preceptos de igual o semejante
naturaleza, será sancionado como autor y se le impone la pena privativa
de libertad prevista para este, teniendo en cuenta el perjuicio total
causado”.
La confusa redacción de dicha norma complica el análisis dogmático
sobre la estructura y configuración de esta novedosa modalidad
concursal. No obstante, una aproximación general a sus contenidos
permite señalar como sus presupuestos y requisitos a los siguientes:
a. Pluralidad de acciones.
b. Pluralidad de faltas independientes.
c. Pluralidad de personas perjudicadas.
d. Unidad de autor.
Ante la ausencia de doctrina especializada al respecto recurrimos a la
doctrina jurisprudencial y recogemos los criterios a tenerse en cuenta de
esta inédita forma de concurso real.
“Al parecer también es posible un concurso real homogéneo o
heterogéneo de faltas ya que el texto de la norma alude a que los
actos del agente “…infringen el mismo precepto penal o preceptos
de igual o semejante naturaleza,…”.
Sin embargo, resulta compleja la descripción que hace la ley sobre
las reglas de determinación de la pena en el párrafo final del artículo
50º-A CP: “…será sancionado como autor y se le impone la pena
privativa de libertad prevista para éste, teniendo en cuenta el
perjuicio total causado.”. Al respecto, y teniendo en cuenta los
criterios asumidos para los casos del concurso real de delitos por los
artículos 50º y 51° CP, una opción interpretativa válida sería inferir
que la penalidad concreta del concurso real de faltas surgirá de la
acumulación de las penas parciales correspondientes a cada falta
integrante de la estructura concursal. Pero, el problema
hermenéutico subsiste por la alusión que hace el texto legal a una
“pena privativa de libertad prevista”, la cual no está considerada
actualmente para ningún tipo de falta regulada en el Libro Tercero
del Código Penal. Efectivamente, tales infracciones penales sólo
pueden ser reprimidas con penas restrictivas de derechos -prestación
de servicios a la comunidad- y multa, conforme al artículo 440º.3 CP.
Es más, la única posibilidad legal de aplicar esta clase de pena
privativa de libertad en una falta se concentra en el heterodoxo
supuesto de conversión que estipula el modificado inciso 3 del
artículo 440º CP (Disposiciones Fundamentales), pero que sólo puede
operar en casos de reincidencia en faltas contra la persona del
artículo 441º CP o contra el patrimonio del artículo 444º CP,
situaciones y efectos no compatibles con la noción de reiterancia -
pluralidad de infracciones penales cometidas pero ausencia de
sentencias condenatorias precedentes- que gobierna y caracteriza a
toda forma de concurso real de infracciones penales.
Esta incoherencia normativa es consecuencia de haber mantenido en
el artículo 50º-A CP, en gran medida, el mismo enunciado propuesto
por el Proyecto Parlamentario definitivo que dio origen a la Ley
número 29407 y que era el siguiente: “Cuando se realiza una
pluralidad de acciones que deben considerarse como faltas
independientes que perjudican a varias personas e infringen el
mismo precepto penal o preceptos de igual o semejante naturaleza,
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es castigado como autor o participe del delito correspondiente y se

le impone la pena privativa de libertad prevista para este, teniendo
en cuenta el perjuicio total causado”. La redacción proyectada
aludía, pues, a un “delito” y no una falta, por lo que si era posible
considerar la aplicación de una pena privativa de libertad que
correspondiera a un hecho punible.

La norma citada no señala cuál es el delito correspondiente que

aportará la pena aplicable ni cuantos faltas deben cometerse para
que se asimilen a un delito. No hay, pues, por vía hermenéutica
posibilidades de compatibilizar tales defectos de técnica legislativa
con las exigencias derivadas del principio de legalidad8.

En consecuencia, solo cabe postular que se apliquen al concurso

real de faltas iguales reglas de determinación de la pena
concreta que actualmente rigen para el concurso real de delitos.
Esto es, que se adicionen o acumulen todas la penas concretas
parciales aplicables a cada una de las faltas cometidas por el
mismo agente y que perjudicaron a varios agraviados. Sin
embargo, el resultado final no deberá exceder los limites
genéricos de las penas de prestación de servicios a la comunidad
y de multa que fijan los artículos 34º CP (ciento cincuenta y seis
jornadas de servicios semanales) y 440º.4 CP (ciento ochenta
días-multa), respectivamente.”

8 V PLENO JURISDICCIONAL DE LAS SALAS PENALES PERMANENTE, TRANSITORIAS Y ESPECIAL

 ¿Cuándo se produce un concurso de delitos?
¿Qué diferencias esenciales se pueden señalar entre el concurso real y el
concurso ideal de delitos?
¿Identifique qué principios rigen el tratamiento de los concursos ideal y real
en el Código Penal peruano?
¿Qué relación existe entre el artículo 5 1 0 del Código penal y el artículo 40
de la Ley No. IO 124 en torno de la llamada refundición de penas?
CASO

Lea detenidamente el caso que a continuación se le presenta y resuelva las

preguntas teniendo en cuenta lo estudiado en la presente unidad. Al final
del material encontrará las pautas que debió haber considerado en la
resolución del mismo.

En una fría noche de invierno, Rodrigo se dirige a la casa de una amiga, en su

automóvil, pensando más en ella que prestando atención a la carretera. Por esta
razón atropella al ciclista Ramiro, que inconsciente, queda tendido en el suelo.
Rodrigo baja del automóvil, pero temeroso que la Policía lo detenga si lleva al herido
a un hospital decide esconderlo en un bosque cercano para ocultar lo ocurrido. Luego
de depositar a Ramiro en unos matorrales arroja su bicicleta a un foso y sigue su viaje
tranquilamente. Al poco tiempo, Rodrigo se arrepiente de su proceder y retorna al
bosque para llevar a Ramiro a un hospital, pero ya es tarde pues Ramiro ha sufrido
una conmoción cerebral que le ha ocasionado la muerte.

PREGUNTAS GUíA
a. Existe una situación de concurso? Entre que delitos se presenta?
b. Estando a la respuesta anterior que pena correspondería aplicar a Ramiro?
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PREGUNTAS GUÍA
¿Concurren en el caso circunstancias modificativas de la
responsabilidad penal?

2.- ¿Con relación al concurso de delitos el caso presenta algún supuesto?

3.- ¿Cómo se debe determinar el importe de la multa que

correspondería aplicarle a Manuel?

4.- ¿En su opinión cuál decisión judicial en torno a la prescripción de la

acción penal penal es correcta, ¿por qué?

Manuel, joven de 20 años, adquiere un carnet universitario falso y

decide utilizarlo todos los días que va a trabajar, a fin de pagar medio
pasaje. Durante un mes procede de esta manera, pero una mañana el
supervisor de la linea de transporte que Manuel utiliza para desplazarse
detecta la falsedad del documento que éste presenta, se lo decomisa y
lo denuncia por delito contra la fe pública. Manuel es un obrero
dependiente que gana 40 soles diarios y mantiene a esposa y dos hijos.
El proceso se dilata por diferentes razones, y luego de tres años de
producido el hecho delictivo, Manuel a traves de su abogado deduce
una excepción de Prescripción de la acción penal. El Juzgado calificando
el carnet universitario como un documento privado, precisa que la
conducta de Manuel se encontraba tipificada en el artículo 427 0 del
Código Penal y siendo la pena conminada privación de libertad no mayor
de dos años y multa, la acción penal ya ha prescrito. Esta decisión es
apelada por el Ministerio Público y la Sala Penal Superior la revoca
señalando que aún no ha operado la prescripción, declara infundada la
excepción deducida y dispone que el juzgamiento debe seguir.