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Íñigo de la Maza G.
CÓDIGO CIVIL
SISTEMATIZADO
CON
JURISPRUDENCIA
Tomo II
Edición : 2015
ÍNDICE
LIBRO CUARTO DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL Y DE LOS

CONTRATOS .......................................................................................................... 1
TÍTULO I DEFINICIO0NES .................................................................................. 2
TÍTULO II DE LOS ACTOS Y DECLARACIONES DE VOLUNTAD................... 12
TÍTULO III DE LAS OBLIGACIONES CIVILES Y DE LAS MERAMENTE

NATURALES ..................................................................................................... 41
TÍTULO IV DE LAS OBLIGACIONES CONDICIONALES Y MODALES ............ 43
TÍTULO V DE LAS OBLIGACIONES A PLAZO ................................................. 60
TÍTULO VI DE LAS OBLIGACIONES ALTERNATIVAS .................................... 63
TÍTULO VII DE LAS OBLIGACIONES FACULTATIVAS .................................... 65
TÍTULO VIII DE LAS OBLIGACIONES DE GÉNERO ........................................ 66
TÍTULO IX DE LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS .......................................... 66
TÍTULO X DE LAS OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES ................. 76
TÍTULO XI DE LAS OBLIGACIONES CON CLÁUSULA PENAL ....................... 81
TÍTULO XII DEL EFECTO DE LAS OBLIGACIONES ........................................ 87
TÍTULO XIII DE LA INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS .................... 127
TÍTULO XIV DE LOS MODOS DE EXTINGUIRSE LAS OBLIGACIONES, Y

PRIMERAMENTE DE LA SOLUCIÓN O PAGO EFECTIVO ........................... 133
1. Del pago efectivo en general .................................................................... 135
2. Por quién puede hacerse el pago ............................................................. 138
3. A quién debe hacerse el pago .................................................................. 141
4. Dónde debe hacerse el pago .................................................................... 147
I
5. Cómo debe hacerse el pago ..................................................................... 147
6. De la imputación del pago ........................................................................ 150
7. Del pago por consignación ....................................................................... 152
8. Del pago con subrogación ........................................................................ 158
9. Del pago por cesión de bienes o por acción ejecutiva del acreedor o
acreedores .................................................................................................... 163
10. Del pago con beneficio de competencia ................................................. 167
TÍTULO XV DE LA NOVACIÓN ....................................................................... 168
TÍTULO XVI DE LA REMISIÓN........................................................................ 176
TÍTULO XVII DE LA COMPENSACIÓN ........................................................... 178
TÍTULO XVIII DE LA CONFUSIÓN .................................................................. 183
TÍTULO XIX DE LA PÉRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE .......................... 184
TÍTULO XX DE LA NULIDAD Y LA RESCISIÓN ............................................. 188
TÍTULO XXI DE LA PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES ................................. 220
TÍTULO XXII DE LAS CONVENCIONES MATRIMONIALES Y DE LA

SOCIEDAD CONYUGAL ................................................................................. 267
1. Reglas generales ...................................................................................... 268
2. Del haber de la sociedad conyugal y de sus cargas ................................. 276
3. De la administración ordinaria de los bienes de la sociedad conyugal ..... 294
4. De la administración extraordinaria de la sociedad conyugal ................... 309
5. De la disolución de la sociedad conyugal y partición de gananciales ....... 313
6. De la renuncia de los gananciales hecha por parte de la mujer después de

la disolución de la sociedad .......................................................................... 327
7. De la dote y de las donaciones por causa de matrimonio......................... 332
TÍTULO XXII-A RÉGIMEN DE LA PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES334
II
2. De la administración del patrimonio de los cónyuges ............................... 335
3. De la determinación y cálculo de los gananciales .................................... 336
4. Del crédito de participación en los gananciales ........................................ 341
5. Del término del régimen de participación en los gananciales ................... 343
TÍTULO XXIII DE LA COMPRAVENTA............................................................ 344
1. De la capacidad para el contrato de venta................................................ 347
2. Forma y requisitos del contrato de venta .................................................. 351
3. Del precio.................................................................................................. 359
4. De la cosa vendida ................................................................................... 360
5. De los efectos inmediatos del contrato de venta ...................................... 368
6. De las obligaciones del vendedor y primeramente de la obligación de

entregar ........................................................................................................ 372
7. De la obligación de saneamiento y primeramente del saneamiento por

evicción ......................................................................................................... 384
8. Del saneamiento por vicios redhibitorios .................................................. 392
9. De las obligaciones del comprador ........................................................... 407
10. Del pacto comisorio ................................................................................ 413
11. Del pacto de retroventa........................................................................... 418
12. De otros pactos accesorios al contrato de venta .................................... 420
13. De la rescisión de la venta por lesión enorme ........................................ 421
TÍTULO XXIV DE LA PERMUTACIÓN ............................................................ 430
TÍTULO XXV DE LA CESIÓN DE DERECHOS ............................................... 432
1. De los créditos personales........................................................................ 432
2. Del derecho de herencia ........................................................................... 442
3. De los derechos litigiosos ......................................................................... 444
TÍTULO XXVI DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO ................................ 445
III
1. Del arrendamiento de cosas ..................................................................... 447
2. De las obligaciones del arrendador en el arrendamiento de cosas .......... 451
3. De las obligaciones del arrendatario en el arrendamiento de cosas ......... 462
4. De la expiración del arrendamiento de cosas ........................................... 471
5. Reglas particulares relativas al arrendamiento de casas, almacenes u otros

edificios ......................................................................................................... 487
6. Reglas particulares relativas al arrendamiento de predios rústicos .......... 492
7. Del arrendamiento de criados domésticos ................................................ 497
8. De los contratos para la confección de una obra material ........................ 498
9. Del arrendamiento de servicios inmateriales ............................................ 506
10. Del arrendamiento de transporte ............................................................ 509
TÍTULO XXVII DE LA CONSTITUCIÓN DE CENSO ....................................... 512
TÍTULO XXVIII DE LA SOCIEDAD .................................................................. 520
2. De las diferentes especies de sociedad.................................................... 525
3. De las principales cláusulas del contrato de sociedad .............................. 528
4. De la administración de la sociedad colectiva .......................................... 531
5. De las obligaciones de los socios entre sí ................................................ 539
6. De las obligaciones de los socios respecto de terceros............................ 543
7. De la disolución de la sociedad ................................................................ 545
TÍTULO XXIX DEL MANDATO ........................................................................ 553
1. Definiciones y reglas generales ................................................................ 553
2. De la ad0ministración del mandato ........................................................... 564
3. De las obligaciones del mandante ............................................................ 578
4. De la terminación del mandato ................................................................. 582
IV
TÍTULO XXX DEL COMODATO O PRÉSTAMO DE USO ............................... 589
TÍTULO XXXI DEL MUTUO O PRÉSTAMO DE CONSUMO ........................... 614
TÍTULO XXXII DEL DEPÓSITO Y DEL SECUESTRO .................................... 625
1. Del depósito propiamente dicho ............................................................... 627
2. Del depósito necesario ............................................................................. 634
3. Del secuestro ............................................................................................ 635
TÍTULO XXXIII DE LOS CONTRATOS ALEATORIOS .................................... 637
1. Del juego y de la apuesta ......................................................................... 638
2. De la constitución de renta vitalicia ........................................................... 641
3. De la constitución del censo vitalicio......................................................... 645
1. De la agencia oficiosa o gestión de negocios ajenos ............................... 650
2. Del pago de lo no debido .......................................................................... 654
3. Del cuasicontrato de comunidad ............................................................... 661
TÍTULO XXXV DE LOS DELITOS Y CUASIDELITOS ..................................... 673
TÍTULO XXXVI DE LA FIANZA ........................................................................ 738
1. De la constitución y requisitos de la fianza ............................................... 738
2. De los efectos de la fianza entre el acreedor y el fiador ........................... 745
3. De los efectos de la fianza entre el fiador y el deudor .............................. 750
4. De los efectos de la fianza entre los cofiadores ........................................ 753
5. De la extinción de la fianza ....................................................................... 754
TÍTULO XXXVII DEL CONTRATO DE PRENDA ............................................. 755
TÍTULO XXXVIII DE LA HIPOTECA ................................................................ 765
TÍTULO XXXIX DE LA ANTICRESIS ............................................................... 793
TÍTULO XL DE LA TRANSACCIÓN................................................................. 797
TÍTULO XLI DE LA PRELACIÓN DE CRÉDITOS............................................ 807
V
TÍTULO XLII DE LA PRESCRIPCIÓN ............................................................. 839
1. De la prescripción en general ................................................................... 839
2. De la prescripción con que se adquieren las cosas .................................. 855
3. De la prescripción como medio de extinguir las acciones judiciales ......... 885
4. De ciertas acciones que prescriben en corto tiempo ................................ 920
TÍTULO FINAL DE LA OBSERVANCIA DE ESTE CÓDIGO ........................... 933
VI
VII
LIBRO CUARTO DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL Y DE LOS
CONTRATOS
1
Concordancias a otros Códigos:
— Código de Comercio: artículo 96.
— Código de Derecho Internacional Privado: Título IV.
— Código de Minería: Título XI.
TÍTULO I DEFINICIO0NES
ARTÍCULO 1437
Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o más
personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la
persona que se obliga, como en la aceptación de una herencia o legado y en
todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o
daño a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposición de la
ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
Concordancias a este Código:
Artículos 243, 321, 578, 1438, 1225, 2284, 2285 y 2314.
— Código de Derecho Internacional Privado: artículos 164 y 165.
JURISPRUDENCIA RELACIONADA
1. Declaración unilateral de voluntad como fuente de las obligaciones
La declaración unilateral de voluntad es una de las causas de las que nacen

obligaciones. Tras una serie de vacilaciones, la jurisprudencia en el último tiempo
ha tendido a inclinarse por la opinión que entiende que este artículo 1437 no
excluye el que se reconozca a la "declaración unilateral de voluntad" como una
causa de obligaciones: "El Código Civil establece el principio que el hecho lícito y
voluntario de una persona es suficiente para ser obligada, al efecto se puede leer
el artículo 578: "Derechos personales o créditos son los que sólo pueden
reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposición de la
ley, han contraído las obligaciones correlativas...; De éstos derechos nacen las
acciones personales"; el artículo 1437 dispone: "Las obligaciones nacen ya del
concurso real de las voluntades de dos o más personas, como en los contratos o
convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la
aceptación de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos...", y el artículo
2
2284 señala: "Las obligaciones que se contraen sin convención, nacen o de la ley,
o del hecho voluntario de una de las partes". En una interpretación sistemática de
nuestro ordenamiento legal, corresponde tener presente que a tales principios se
añade el desarrollado por el Código de Comercio, en cuanto a que la declaración
unilateral de voluntad es fuente de obligaciones, tanto al reglar la formación del
consentimiento, cuanto al reglamentar diferentes actos particulares, en especial la
promesa de recompensa. Del mismo modo la legislación especial ha dotado de
efecto vinculante a actos unilaterales tales como la Ley de Cuentas Corrientes
Bancarias y Cheque y la Ley sobre Letra de Cambio y Pagaré. No es dudoso que
constituyen fuente de obligaciones tanto el hecho lícito y voluntario de las
personas, la declaración unilateral de voluntad, la convención, la ley y todo hecho
que irrogue daño a otra persona, si el legislador expresamente no contempla una
causa de exclusión o justificación de la misma, sobre la base de cuyas razones se
revocó un fallo de la instancia, reiterándose que: "Contrariamente a lo sostenido
por los jueces del fondo la declaración unilateral de voluntad, tal como se dijo en el
motivo séptimo de esta sentencia, constituye una fuente de obligaciones en los
casos en que el legislador no prevé lo contrario". (Considerandos 7º y 8º)
Corte Suprema, 11/01/2011, Rol Nº 5484-2009, Cita online: CL/JUR/9377/2011
2. Delito y cuasidelito como fuente de obligación
Las reflexiones anteriores encuentran sustento en diversas disposiciones

sustantivas, como el artículo 1437 del Código Civil que, refiriéndose a las diversas
fuentes de las obligaciones, menciona entre éstas a las que nacen "a
consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en
los delitos y cuasidelitos", de lo que se deduce que sin daño o perjuicio no nace la
obligación (Considerando 11º).
De lo anterior se colige que en un juicio que tiene por único objeto discutir la
obligación de indemnizar perjuicios en sede de responsabilidad extracontractual, si
éstos no son alegados y comprobados —lo que supone litigar sobre su especie y
monto o al menos sobre las bases que sirvan para su liquidación en la etapa de
ejecución del fallo—, jamás podría acogerse la demanda porque, faltando uno de
sus elementos esenciales, dicha responsabilidad civil no queda configurada y su
existencia no puede ser declarada. El daño, en efecto, constituye un presupuesto
ineludible de la acción. (Considerando 10º)
Fallos en el mismo sentido:
— Corte Suprema, 03/09/2009, Rol Nº 1346-2008,
Cita online: CL/JUR/689/2009
3
3. Formación del consentimiento
Que como es sabido, para que se produzca como resultado del acuerdo de
voluntades el efecto jurídico de crear una o más obligaciones, es necesario que
culmine un proceso tendiente a la formación del consentimiento, mediante el
concierto de dos actos jurídicos unilaterales e independientes, derivados uno de
aquel que toma la iniciativa y le propone un negocio a otro, y éste, que es aquel al
cual va dirigida la oferta, que acepta la proposición, con su consentimiento. La
yuxtaposición de estas declaraciones de voluntad, mediante la convergencia de la
oferta y la aceptación, da lugar al consentimiento y, con ello, al contrato. La oferta
es un acto jurídico unilateral por el cual una persona propone a otra una
determinada convención y como acto jurídico la oferta debe cumplir los requisitos
de existencia y validez que establece la ley, por lo que ésta debe ser seria, es
decir, que exista el propósito de producir un efecto práctico sancionado por el
derecho. Pero es preciso que tal intención sea expresada o resulte de las
circunstancias del caso o de los usos, de no ser así, la contraparte pudo haber
creído hallarse en presencia de una oferta y la aceptación perfeccionará el
contrato.La oferta, para que surta efectos debe emanar del futuro acreedor o
futuro deudor, es decir, de cualquiera de los que, de perfeccionarse la convención,
van a tener la calidad de partes. (Considerando 6º)
4. Fuentes de las obligaciones y responsabilidad civil
La clasificación tradicional de las fuentes de las obligaciones, contemplada en

el artículo 1437 del Código Civil es: 1) el contrato, 2) el cuasicontrato, 3) el delito,
4) el cuasidelito, y 5) la ley. De ella quedan sin normas específicamente
determinadas para precisar y hacer efectiva la responsabilidad en el
incumplimiento las obligaciones que nacen del cuasicontrato y de la ley. Interesa,
entonces, decidir qué reglas son aplicables cuando se incurre en responsabilidad
a propósito de las obligaciones que emanan de estas dos fuentes: si las de la
responsabilidad contractual o las de la extracontractual.
Tanto la doctrina de los autores nacionales como la jurisprudencia de

nuestros Tribunales han ido inclinándose por considerar como reglas de
responsabilidad común en nuestro derecho las de la responsabilidad contractual.
(Considerandos 4º y 5º)
Corte Suprema, 11/08/1993, Rol Nº 17333, Cita online: CL/JUR/1139/1993
4
ARTÍCULO 1438
Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a
dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.
Artículos 2126, 2127.
— Código del Trabajo: artículo 7º.
— Código de Minería: artículo 167.
Concordancias a otras normas:
— Ley Nº 19.496 sobre Protección de los Derechos de los Consumidores, D.O.

7.03.1997: artículo 1º, Nº 6.
— Ley Nº 19.865, sobre Financiamiento Urbano Compartido, D.O. 1.04.2003:

artículo 13.
— Ley Nº 19.886, de Bases sobre Contratos Administrativos de Suministro y

Prestación de Servicios, D.O. 30.07.2003: artículo 2º.
1. Concepto de contrato
(...) La expresión contrato ha sido definida por el legislador en

el artículo 1438del Código Civil como el "acto por el cual una parte se obliga para
con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa". Si bien éste es el concepto legal, la
expresión que utiliza el citado inciso segundo del artículo 2195 se ha emitido en
términos más amplios, en el sentido que la tenencia de la cosa ajena, para que no
se entienda precario, debe al menos sustentarse en un título, antecedente jurídico
al que la ley reconozca la virtud de justificarla, aun cuando no sea de origen
convencional o contractual. (Considerando 7º)
5
2. Elementos de los contratos
Que como puede advertirse y se desprende de la primera parte del

citado artículo 344, el contrato colectivo por la pluralidad de partes surge del
acuerdo de voluntades de los partícipes, el que se concreta en estipulaciones.
Vemos entonces que los elementos constitutivos de esta clase específica de
contratos, no son diferentes de aquellos que se relacionan generalmente en este
sentido, es decir, acuerdo de voluntades el que debe cumplir con las exigencias
legales, esto es, consentimiento exento de vicios, capacidad, objeto, causa y
solemnidades, aunque estas últimas bastante atenuadas en materia laboral y que
ese concierto contenga la intención de crear obligaciones, de hacerlas nacer
(Considerando 11º). Que, por otra parte, la sola lectura del nombre del pacto de
que se trata, conduce a desestimar un efecto vinculante imperativo, ya que si bien
es un acuerdo, por cuanto su contenido dice relación con ciertos puntos respecto a
los cuales los partícipes coincidieron en voluntad, a él se agrega la expresión
Marco, la que contiene la idea de límites dentro de los que se enmarca una
situación, de la que derivarán o no otras, las que se ajustarán a las directrices
formuladas en dicho acuerdo, conforme a la voluntad que expresen las partes que
puedan verse involucradas en su oportunidad en dicha situación. Por lo tanto, el
mencionado acuerdo no reviste la naturaleza jurídica de fuente de obligaciones
para la demandada. (Considerando 14º)
ARTÍCULO 1439
El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no
contrae obligación alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan
recíprocamente.
1. Diferencia contrato unilateral y bilateral
6
Que el Código Civil define en el artículo 1438 la voz "contrato o convención"
como el "acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer
alguna cosa".
Los contratos conforme al artículo 1439 del Código Civil pueden ser unilaterales
o bilaterales.
El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no
contrae obligación alguna: y el contrato es bilateral, cuando las partes contratantes
se obligan recíprocamente.
Esta clasificación no atiende al número de las obligaciones que se originan, sino

a la circunstancia de que se obligue una parte o ambas mutuamente, de modo
que, si resulta obligada una sola de las partes, el contrato es unilateral; si ambas,
es bilateral.
Que del estudio armónico de los artículos 1438 y 1439 del Código Civil y de
las cláusulas primera y segunda de la escritura pública de fecha 15 de febrero de
2010, en las que se reconoce adeudar a Orión Forestal S.A., la suma de 510
Unidades de Fomento, las que el ejecutado se obliga a pagar a Orión Forestal
S.A., a más tardar el día 30 de abril de 2010, cabe concluir, que se está en
presencia de un contrato de carácter unilateral, por cuanto Jerónimo Burgos
Pedraza se ha obligado para con la sociedad Orión Forestal S.A., la que no ha
contraído obligación alguna.
Lo expuesto resulta suficiente para desestimar esta alegación formulada por la

ejecutante al contestar las excepciones. (Considerandos 7º y 8º)
Corte de Apelaciones de Concepción, 08/03/2013, Rol Nº 967-2012,
2. Contrato bilateral. Diferencia cesión de créditos y novación por cambio de

deudor
Ahora bien, atendido que en la convenciones bilaterales, por definición

del artículo 1439 del Código Civil, cada parte reviste al mismo tiempo la calidad de
acreedora y deudora, la cesión del contrato implica que el cedente traspasa al
cesionario tanto sus derechos como sus obligaciones, y en ello radica su
diferencia fundamental con la simple cesión de créditos o con la novación por
cambio de deudor. (Considerando 5º)
3. Convenio de Atención Profesional es contrato bilateral
7
El Convenio de Atención Profesional, de acuerdo a la clasificación que hace
el artículo 1439 del Código Civil, es un contrato bilateral, puesto que las partes
contratantes se obligaron recíprocamente, naciendo las obligaciones al
perfeccionarse el contrato por la formación del consentimiento. En esta clase de
contratos, los sucesos que afectan las obligaciones de una de las partes
repercuten, lógicamente, sobre el destino de las obligaciones correlativas de la
otra. La interdependencia de las obligaciones, por lo tanto, no se agota en la
génesis del contrato; por el contrario, opera durante la fase de cumplimiento hasta
la total extinción del contrato. (Considerando 8º)
ARTÍCULO 1440
El contrato es gratuito o de beneficencia cuando sólo tiene por objeto la utilidad

de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por
objeto la utilidad de ambos contratantes, gravándose cada uno a beneficio del
otro.
Artículos 966, 1441, 2117, 2126, 2174, 2219, 2278, 2468.
ARTÍCULO 1441
El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a

dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar
o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de
ganancia o pérdida, se llama aleatorio.
Artículo 1440 y Título XXXIII de este Libro.
1. Concepto contrato oneroso conmutativo
Revisten el carácter de contratos onerosos conmutativos, ya que, por un lado,

las partes se gravan y, por el otro, se benefician recíprocamente, beneficio que es
claro para la demandante, la que por su labor tiene derecho al pago de los
honorarios convenidos y que también resulta evidente para la demandada, la que
tiene derecho a cobrar intereses por el dinero prestado y que como consecuencia
de la construcción de las obras en los terrenos hipotecados, su garantía adquiere
mayor alcance patrimonial, por la necesaria extensión de la hipoteca a los
inmuebles por adherencia. (Considerando 9º)
8
Corte Suprema, 11/05/1992, Rol: No se consigna, Cita
online: CL/JUR/1059/1992
ARTÍCULO 1442
El contrato es principal cuando subsiste por sí mismo sin necesidad de otra

convención, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligación principal, de manera que no pueda subsistir sin ella.
Artículos 46, 1536, 1666, 1887, 2335, 2413, 2441, 2516.
1. Prenda contrato accesorio
Dada la naturaleza accesoria que posee la prenda, subsistirá mientras exista o

esté pendiente la obligación principal que cauciona, salvo mutuo consentimiento
de las partes o por una causal legal de extinción. (Considerando 8º)
ARTÍCULO 1443
El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la

cosa a que se refiere; es solemne cuando está sujeto a la observancia de ciertas
formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningún efecto civil; y
es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento.
Artículos 670, 1801, 1898, 2174, 2197, 2212, 2386.

7.03.1997: artículo 12 A.
1. Contrato solemne
9
Que, de este modo, cuando en el fallo se asume que un contrato solemne,
cualidad que tiene la promesa de compraventa, es susceptible de modificarse en
forma verbal o sea de prorrogarse el plazo para su cumplimiento, sin que al efecto
se observe la formalidad legal correspondiente, se comete un error de derecho,
infringiéndose así el artículo 1554 Nº 1 del Código Civil. (Considerando 5º)
2. Contrato real
(...) teniendo presente, además, que el comodato, en su carácter de contrato

real, sólo se perfecciona por la tradición del bien facilitado en préstamo gratuito de
uso, de acuerdo con el inciso segundo del artículo 2174 del Código Civil, sin que
en autos exista constancia que se haya producido la entrega del terreno.
(Considerando 7º)
ARTÍCULO 1444
Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de
su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato
aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro
contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo
esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula
especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente
le pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas especiales.
Artículos 1863, 2071 inc. 2º.
— Código del Trabajo: artículos 2º inciso 6º, 92, 95.
1. Elementos de la esencia del contrato
El artículo 1444 del Código Civil dispone que en cada contrato se distinguen las
cosas de su esencia, de su naturaleza y las puramente accidentales, siendo las
primeras aquéllas sin las cuales o no produce efecto alguno o degenera en un
contrato diferente, y las segundas, las que no siendo esenciales, se entienden
pertenecer al contrato sin necesidad de una cláusula especial. Por su parte, el
artículo 1546 del mismo Código consagra el principio de buena fe contractual, esto
10
es, que los contratos obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las
cosas que emanan de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la
costumbre pertenecen a ella. Tales son los efectos de las obligaciones señaladas
tan claramente en el Título XII del Libro IV del referido Código de Bello.
(Considerando 5º, sentencia de reemplazo)
2. Concepto de elementos de la esencia
Dispone el artículo 1444 del Código Civil que son cosas de la esencia de
un contrato aquellas sin las cuales, o no produce efecto alguno, o degenera en
otro contrato diferente. Por esto se ha resuelto que: "No tiene influencia alguna
para la calificación legal de un contrato y para apreciar el valor que en derecho
corresponde a sus estipulaciones la denominación que el notario autorizante de la
escritura, le haya dado para los efectos de su registro en el protocolo y sus índices
de archivo, como no influye la denominación que le dan los contratantes para
establecer su clase, si ella no corresponde a su propia esencia y naturaleza, que
es lo único que debe tomarse en cuenta para determinar su condición jurídica y los
efectos que particularmente le pertenecen". (Considerando 8º)
3. Clasificación de elemento accidental de un contrato
La cláusula de libertad tarifaria, en cambio, no puede ser, dentro de la

distinción que establece el precitado artículo 1444 del Código Civil, sino de índole
accidental, puesto que si las partes no la hubieran estipulado, el contrato seguiría
siendo de maquila, no perdería su identidad, no dejaría de producir los efectos que
le son inherentes ni degeneraría en otro distinto. En suma, la omisión de esa
cláusula no produciría el efecto que señala el recurso en cuanto a "desnaturalizar"
el contrato de maquila. (Considerando 57º)
4. Imposibilidad de oponer excepción de contrato no cumplido por incumplimiento

de cláusula accidental
Por la naturaleza accidental de dicha estipulación, y no habiéndose

incorporado al contrato en cláusula expresa, resulta improcedente oponer la
excepción de contrato no cumplido. (Considerando 11º)
11
TÍTULO II DE LOS ACTOS Y DECLARACIONES DE VOLUNTAD
Mensaje XXXVI a LXI.
— Código de Comercio: Título I del Libro II.
— Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes: artículo 22.
ARTÍCULO 1445
Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad
es necesario:
1. Diferencias requisitos de existencia y de validez de acto jurídico
En cuanto a los requisitos del acto jurídico, éstos se han clasificado

tradicionalmente en requisitos de existencia y de validez. Los primeros son
aquellos indispensables para que el acto jurídico exista como tal y produzca sus
efectos. Si faltan, el acto es jurídicamente inexistente, por lo que no produce
efecto alguno (voluntad, objeto, causa, solemnidades). Los segundos, son
aquellos necesarios para que el acto tenga una vida sana y produzca sus efectos,
en forma estable, (voluntad no viciada, objeto lícito, causa lícita, capacidad)
(Considerando 5º).
1º. Que sea legalmente capaz;
2º. Que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca

de vicio;
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 1145 Nº 2)
1. Análisis del consentimiento para la perfección del acto jurídico
Que con arreglo a lo prescrito en la primera parte del Nº 2 del artículo

1445 del Código Civil, para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaración de voluntad es necesario que consienta en dicho acto o declaración.
12
Por consiguiente, en el evento de no prestarse ese consentimiento es también
evidente que se ha omitido un requisito que la ley prescribe para el valor del acto o
contrato en consideración a su naturaleza, defecto que, según dispone el inciso 1º
del artículo 1682 del mismo cuerpo legal, trae aparejada como consecuencia la
nulidad absoluta de ese acto o contrato. (Considerando 5º)
2. Relación entre requisitos del acto jurídico y formación del consentimiento
Para que un acuerdo de voluntades genere como efecto jurídico la creación

de una o más obligaciones, debe culminar un proceso tendiente a la formación
del consentimiento, mediante el concierto de dos actos jurídicos unilaterales e
independientes, uno que deriva de aquel que toma la iniciativa y propone un
negocio a otro, y éste a quien va dirigida la oferta, que acepta la proposición, con
su consentimiento. La convergencia de la oferta y la aceptación dan lugar al
consentimiento y, con ello, al contrato. Para que surta sus efectos, la oferta debe
emanar del futuro acreedor o futuro deudor, o sea, de cualquiera de los que, si se
perfecciona la convención, tendrían la calidad de partes. (Considerando 6º)
3. La voluntad como requisito del acto jurídico debe ser seria
La actora reclama la nulidad absoluta del contrato de compraventa, toda vez

que se trataría de un acto simulado, sin que haya existido la voluntad seria de
vender, ceder y transferir sus bienes, además que no existió ningún precio pagado
por la demandada (...) De esta manera la voluntad manifestada o declarada
puesta en duda, no se encuentra refrendada ni en los hechos ni por antecedente
jurídico o financiero alguno, de forma que no cabe más que acoger la demanda de
autos y acceder a lo allí solicitado. (Considerando 1º)
3º. Que recaiga sobre un objeto lícito;
13
4º. Que tenga una causa lícita.
La capacidad legal de una persona consiste en poder obligarse por sí misma, y

sin el ministerio o la autorización de otra.
— Código Orgánico de Tribunales: artículo 416.
— Ley Nº 19.947, D.O. 17.05.2004, de Matrimonio Civil: artículo 4º.
ARTÍCULO 1446
Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara

incapaces.
— Código de Comercio: artículo 7º.
— Código del Trabajo: artículo 13.
1. Presunción de capacidad
En efecto, la presunción de capacidad contemplada por nuestro ordenamiento

jurídico, especialmente en el artículo 1446 del Código Civil, favorecía a los
demandados de autos, debiendo la demandante, allegar al proceso probanzas que
demostraran que la testadora se encontraba incapacitada para manifestar su
voluntad en forma válida. (Considerando 16º)
ARTÍCULO 1447
Son absolutamente incapaces los dementes, los impúberes y los sordos o

sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
14
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caución.
Son también incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo
interdicción de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se
refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas
circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.
Además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la

prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
Artículos 26, 1446, 1470, Título XX, de este Libro.
— Código Orgánico de Tribunales: artículos 256 Nº 1, 321 y 322.
— Código de Procedimiento Civil: artículo 357 Nº 2 y Nº 5.
— Código del Trabajo: artículo 214 inciso 1º.
— Código de Minería: artículos 22 y 24.
— Ley Nº 19.947, de Matrimonio Civil, D.O. 17.05.2004: artículos 5º Nº 3 y Nº 4,

46 inciso 2º, 58.
— Ley Nº 19.995, establece bases generales para la autorización, funcionamiento

y fiscalización de casinos de juego, D.O. 7.01.2005: artículos 9º letras a) y b),
15.
— Ley Nº 20.393, establece responsabilidad penal de las personas jurídicas en los

delitos de lavado de activos, financiación del terrorismo y delitos de cohecho
que indica, D.O. 2.12.2009: artículos 8º Nº 2, 10, 14.
— Ley Nº 20.422, establece normas sobre igualdad de oportunidades e inclusión

social de personas con discapacidad, D.O. 10.02.2010: artículo 26.
1. Actos de absolutamente incapaces son nulos y no producen ni siquiera

obligaciones naturales
15
El artículo 1447 agrega que los actos de los absolutamente incapaces no
producen ni aun obligaciones naturales y no admiten caución. Por su parte, el
artículo 465 dispone que los actos y contratos ejecutados sin previa interdicción
son válidos, a menos de probarse que el que los ejecutó o celebró estaba
entonces demente. Si en el momento mismo de la ejecución o celebración del acto
o contrato se halla demente el que lo ejecutó o celebró, el acto o contrato es nulo
de nulidad absoluta por la demencia en que se encuentra, pero la prueba de la
demencia en ese mismo momento es sumamente difícil de establecer
directamente, y en la generalidad de los casos ella resultará de presunciones
graves, precisas y concordantes, que hará al juez en vista de los hechos que el
demandante acredite en juicio de nulidad del acto o contrato. La ley no dice
que debe probarse que el que lo ejecutó o celebró estaba demente en el momento
mismo de la ejecución o celebración, sino que debe probar que estaba entonces
demente, en otros términos, si el estado de demencia era habitual a la época de la
ejecución o celebración del acto o contrato. (Considerando 4º, sentencia de
reemplazo)
2. Declaración de interdicción y acto de girar un cheque
Girado el cheque por un disipador declarado en interdicción, con el agregado de

los requisitos legales de publicidad, el acto de girar el cheque adolece de nulidad
y, por tanto, carece de valor legal, supuesto que tal acto, además de suponer el
animus solvendi, se perfecciona en la persona del girador. (Considerando 5º)
ARTÍCULO 1448
Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por
la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si
hubiese contratado él mismo.
Artículos 43, 551, 552, 671.
1. Efectos de acto realizado se radica en patrimonio de representado
El artículo 1448 del Código Civil establece que los efectos de la

representación —legal o convencional (cuando proceda)— se radican en el
patrimonio del representado. De todo lo dicho, es inconcuso que la representación
pretendida en autos por la ejecutante, no se comprobó, y por eso, lo obrado al
16
firmarse el pagaré materia de la cobranza carece de mérito ejecutivo respecto del
ejecutado, que, por su parte, no es representado en tal título de crédito.
(Considerando 7º)
Corte de Apelaciones de Santiago, 15/05/2013, Rol 7997-2011,
2. Elementos representación
La institución de la representación tiene tres elementos: a) que una persona,

el representante, ejecute un acto o celebre un contrato, b) que en la ejecución del
acto o celebración del contrato actúe a nombre de otra persona, el representado, y
c) que el representante esté facultado para ello por ley o voluntad del
representado. Concurriendo tales requisitos, se producen los efectos propios de la
representación, esto es, el acto o contrato en lugar de obligar a las personas que
lo han celebrado, obliga, en su caso, sólo a una de ellas y a otra persona que no
interviene en su celebración, el representado (...).
Así, cuando el representante de una sociedad actúa por ella, los efectos del
acto se radican indirectamente en esta última, puesto que está regulando los
intereses de su representado, en virtud de una autorización expresa; sin embargo,
y en la especie, habiéndose citado a reconocer firma a quien no detentaba la
representación de la sociedad ejecutada, los efectos de su comparecencia o
incomparecencia a la gestión respecto de la cual se le citó, no pueden radicarse
directamente en la sociedad ejecutada ni obligarla, desde que quien compareció
en nombre de la misma, actuó por ella careciendo de facultades para comparecer
en su representación. (Considerandos 6º y 7º)
Fallo en el mismo sentido:
3. Pago con representación
Que entre las reglas generales referentes a los actos y declaraciones de

voluntad que fija el Código Civil, se encuentra la que encierra su artículo 1448, que
prescribe que "lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por
ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales
efectos que si hubiere contratado el mismo". Que la recta aplicación de las
disposiciones relacionadas en los considerandos precedentes conduce a
reconocer la eficacia del pago realizado por el empleador a la caja de
17
compensación de asignaciones familiares para solucionar el saldo de la deuda
correspondiente a los préstamos concedidos por esa entidad al actor y aquellos en
que era codeudor solidario o fiador, debidamente facultado por este último, en la
medida que, según se ha anotado, esas normas sancionan la validez del pago
efectuado por un tercero, especialmente si tiene mandato o autorización del
deudor para ejecutarlo y que no puede ahora impugnarlo sobre la base de estimar
irrenunciables sus derechos, argumento que por lo demás se enfrenta con los
efectos de los actos propios. (Considerandos 7º y 8º)
4. Representación y mandato
Así, el que contrató a nombre de otro, en el caso, el mandatario que por la

sociedad suscribió el pagaré que sirve de título para esta ejecución, obligó a ésta
a cumplir las obligaciones contratadas con terceros, de conformidad a lo
estipulado en el artículo 1448 del Código Civil y si se ha excedido en los límites de
su mandato, sólo es responsable el mandante, pero no respecto a terceros
(artículo 2154 del Código Civil) que contrataron de buena fe e ignoraban dicha
circunstancia, como se desprende de la absolución de posiciones rendida por el
representante de la ejecutante. (Considerando 7º, sentencia de primera instancia
confirmada por la Corte Suprema)
ARTÍCULO 1449
Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga

derecho para representarla; pero sólo esta tercera persona podrá demandar lo
estipulado; y mientras no intervenga su aceptación expresa o tácita, es revocable
el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a él.
Constituyen aceptación tácita los actos que sólo hubieran podido ejecutarse en
virtud del contrato.
18
Artículos 1536, 1567 inciso 1º, 2124.
1. Concepto estipulación a favor de otro
La estipulación en favor de otro es un contrato en que una parte, llamada

estipulante, contrata directamente con otra, denominada promitente, para que los
aspectos favorables de la convención se radiquen definitivamente en el patrimonio
de un interesado, al que se llama beneficiario, quien los acepta para sí. La
voluntad del tercero no interviene para adquirir el derecho, sino que para hacer
definitiva e irrevocable la estipulación que, mientras no es aceptada, puede
revocarse por las partes contratantes. Esta institución constituye una excepción al
principio de la relatividad de los efectos del contrato. En doctrina existe discusión
en torno a determinar cuál es su naturaleza jurídica. No obstante lo anterior,
resulta indiscutible que en la celebración de una estipulación a favor de otro, existe
a lo menos un contrato celebrado entre el promitente y el estipulante. En este
sentido, hay que distinguir las etapas en el proceso contractual, es decir, el iter
contractual, pues desde las tratativas y hasta la celebración sólo se dan relaciones
entre el estipulante y el promitente, luego de la celebración las vinculaciones se
producen entre promitente y beneficiario. En consecuencia, no existe vinculación
entre estipulante y beneficiario. (Considerandos 11º y 12º)
2. Análisis obligación que surge a partir de estipulación a favor de otro
El artículo 1449 del Código Civil consagra el derecho a estipular en favor de un

tercero, aunque no exista derecho de representación, pudiendo el tercero
demandar lo estipulado, siempre que no intervenga su aceptación expresa o
tácita, originándose la obligación cuando exista el concurso real de voluntades.
Por lo tanto, dicha obligación será exigible al tercero desde el momento en que
manifieste su voluntad de aceptarlas y no antes, esto reviste vital importancia para
la prescripción alegada en el caso particular, que no se cuenta desde que se
celebró la compraventa, sino desde que el tercero aceptó la estipulación.
(Considerando 5º)
3. Diferencia entre donación y estipulación a favor de otro
Constituyendo la donación y la estipulación en favor de otro, ambos contratos,

éstos difieren, fundamentalmente, en que en el primero, una de las partes —
donante— transfiere de manera gratuita bienes que conforman su patrimonio, a
19
otra parte —donatario—, quien los acepta para sí, incorporándose en su
patrimonio. En la estipulación a favor de otro la parte llamada estipulante, contrata
directamente con otra parte denominada promitente, para que los aspectos
favorables de la convención se radiquen definitivamente en el patrimonio de un
interesado, llamado beneficiario, quien los acepta para sí. En ambos contratos
existen dos partes, diferenciándose que en la estipulación a favor de otro los
efectos favorables se radicarán en un tercero, quien adquiere directamente los
derechos, pasando a ser acreedor del promitente. (Considerando 8º)
ARTÍCULO 1450
Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera
persona, de quien no es legítimo representante, ha de darse, hacerse o no
hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraerá obligación alguna, sino en
virtud de su ratificación; y si ella no ratifica, el otro contratante tendrá acción de
perjuicios contra el que hizo la promesa.
Artículos 1536 y 1695.
ARTÍCULO 1451
Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo.
Título XX de este Libro, artículos 44 inciso final, 1351, 1782.
— Ley Nº 19.947, de Matrimonio Civil, D.O. 17.05.2004: artículo 8º.
ARTÍCULO 1452
El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.
Artículos 8º, 706, inciso final y artículos 2297 y 2299.
— Código de Derecho Internacional Privado: artículo 177.
20
1. Concepto de error
El error, definido como el concepto equivocado que se tiene de la ley, de una

persona o de una cosa (...) y específicamente a la denominada, en doctrina,
Teoría del Error Común, que en el decir de los referidos autores es el compartido
por un considerable número de personas y que permite que el acto se considere
válido a pesar de no estar estrictamente ajustado a la ley.
El fundamento de este error está constituido por el interés social, en tanto

resulta beneficioso confiar en la apariencia de regularidad de un acto, que por
causa sobreviniente queda sin efecto, creencia compartida por una determinada
cantidad de personas y requiere, para su concurrencia, la participación de una
cierta mayoría, poseer un justo motivo e incurrir en él de buena fe. (Considerandos
5º y 6º)
ARTÍCULO 1453
El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto

o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese
empréstito y la otra donación; o sobre la identidad de la cosa específica de que se
trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa
determinada, y el comprador entendiese comprar otra.
Artículos 676, 677, 706 y 1691.
1. Error esencial u obstáculo impide que se forme el consentimiento
Tanto en la hipótesis de error que recae sobre la identidad del objeto,

denominada "error in corpore", como en aquella que incide en la naturaleza del
contrato, llamada "error en el negocio", ambas contempladas en el artículo
1453 del Código Civil, no es dable sostener que el consentimiento haya llegado a
formarse. En el "error in corpore", mientras una de las partes supone que el objeto
del contrato consiste en una cosa determinada, la otra contratante entiende que es
una distinta. La diferencia específica de que trata el artículo 1453 no se refiere ni
21
puede referirse solamente a la que existe entre dos cosas de género diverso,
como entre una vaca y una casa, por ejemplo. Esa diferencia puede existir sea
cual fuere el género de la cosa materia de la convención, bastando que el error se
produzca en la determinación de la cosa.
La hipótesis de error de hecho del artículo 1453 del Código Civil, conocido
también como error esencial, impediente u obstáculo, entraña esencialmente
ausencia o falta de voluntad, impidiendo la formación del consentimiento, que es
un requisito indispensable para la existencia del acto jurídico, razón por la cual
provoca su nulidad absoluta, de acuerdo al artículo 1682 del mismo Código, que
sanciona con dicha modalidad de ineficacia jurídica toda omisión de algún
requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o
contratos en consideración a la naturaleza de los mismos. (Considerandos 5º y 6º)
Doctrina en sentido contrario:
— En la especie, y aun asumiendo hipotéticamente que hubo error, la ley

expresamente precavió la posibilidad de que la cabida real fuere mayor o menor
que la declarada por las partes en el contrato. En efecto, si el predio se vende
en relación a la cabida o como cuerpo cierto señalándose los respectivos
linderos, y acontece, como en la especie, que la cabida real es inferior a la
declarada, como efectivamente sucedió, lo que corresponde, según lo disponen
los artículos 1832 y 1833 inciso segundo, del Código Civil, es completar la
extensión que falta o disminuir proporcionalmente el precio, si se trata del
comprador o, devolver el exceso en precio o en cabida, si se trata del vendedor.
Que de lo anterior se puede colegir que en el caso sublite, las acciones
22
procedentes son las indicadas en las normas antes citadas y no la nulidad por
error de hecho, por lo que se rechazará la nulidad impetrada en la demanda, así
como la consecuencial acción reivindicatoria. (Considerandos 2º a 5º, sentencia
de segunda instancia)
Corte de Apelaciones de Rancagua, 04/03/2002, Rol Nº 28872,
2. Error es cuestión de derecho, por lo que procede casación a su respecto
La apreciación del error de hecho que dice haber sufrido una parte contratante
como error, obstáculo sustancial, accidental o en la persona de su contraparte, es
una cuestión de derecho, susceptible de ser revisada por el tribunal de casación,
pues se trata de una calificación que se efectúa conforme a normas legales,
específicamente, las contenidas en los artículos 1453, 1454 y 1455 del Código
Civil. (Considerando 3º)
3. Error en la identidad de la cosa específica sobre la que versa el contrato es un

error obstáculo
Que, de acuerdo a los artículos 1453 a 1455 del Código Civil, el error de hecho
se encuentra admitido en nuestra legislación como vicio del consentimiento
cuando recae sobre un elemento esencial o principal del contrato. Entre sus
diversas clasificaciones se encuentra, en primer término, el error obstáculo, cuyos
casos están comprendidos en el artículo 1453 del Código Civil y su existencia
importa la ausencia del consentimiento y acarrea, por lo mismo, la nulidad
absoluta del contrato al faltar un requisito sin el cual no puede generar
obligaciones, atendida su naturaleza. El error en la identidad de la cosa específica
es un error obstáculo puesto que existe una discrepancia o un malentendido en las
partes que ha impedido todo acuerdo de voluntades entre ellas. La diferencia
específica puede existir sea cual fuere el género de la cosa materia de la
convención, bastando que el error se produzca en la determinación de la cosa.
Así, queda de manifiesto que existe error en la identidad de la cosa específica, si
por una parte se cree que se realiza una donación de un terreno de
aproximadamente 56 m2 que carece de destino como bien de uso público y por la
otra se recibe una donación de un campo deportivo de más de 1300 m2 de
superficie, fuera de los límites de la ley Nº 18.693, como aconteció en estos autos.
(Considerando 7º)
4. Error esencial cuando éste recae sobre la especie del acto o contrato que se
celebra
23
Que el citado artículo 1453 del Código Civil dispone que el error de hecho vicia
el consentimiento cuando recae sobre la especie del acto o contrato que se
ejecuta o celebra, como si una de las pastes entendiese empréstito y la otra
donación; o sobre la identidad de la cosa específica de que se trata, como si en el
contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el
comprador entendiese comprar otra, siendo estas las dos hipótesis del llamado
error esencial, que lleva consigo una ausencia total de voluntad desde que un
error de esta magnitud impide que se produzca el acuerdo de voluntades,
adoleciendo el acto en que se da un error de esta naturaleza, por ende, de nulidad
absoluta. (Considerando 4º)
ARTÍCULO 1454
El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o

calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que
se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de
plata, y realmente es una masa de algún otro metal semejante.
El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento

de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de
ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte.
1. Diferencia entre sustancia y calidad esencial
Ahora bien, jurídicamente sustancia y calidad esencial si bien no son sinónimos,

sí son equivalentes, y lo revela así la conjunción "o" de que se sirve el inciso 1º
del artículo 1454 del Código Civil. La ley asimila ambas expresiones y con esto se
quiere significar que en los casos de error sustancial las partes están de acuerdo
en que la cosa sobre que versa el contrato es la misma para ambas y que esa
cosa es lo que es, pero el yerro recae, como se dijo, sobre una cualidad que da al
objeto una fisonomía propia que lo distingue de los demás. Si en el caso de una
compraventa el objeto del contrato es, siguiendo el ejemplo, el caballo A, una de
las partes incurrirá en el error de que trata el artículo 1453 tanto si cree que el
vendedor le está donando el caballo, como si cree que en realidad el contrato
24
versa sobre una vaca o bien si sabe que el contrato es una compraventa, que
recae sobre un caballo, pero cree que el caballo es B y no A. En cambio, si esa
misma parte sabe que el contrato es una compraventa, que recae sobre un caballo
y que es el caballo A, pero cree, equivocadamente, que el caballo es de carrera y
resulta que el animal es de tiro, incurre en error sustancial, pues no obstante haber
acuerdo de voluntades sobre la especie del contrato y sobre la identidad de la
cosa específica sobre que éste versa, no la hay sobre otra cualidad de esa cosa
que es determinante para celebrar el contrato y que le da a ésta una fisonomía
propia que la distingue de las demás.
Cabe destacar que la doctrina civil moderna no habla de error sustancial, sino
de error sobre las cualidades relevantes de una cosa, entendiéndose por tales
aquellas determinantes, atrayentes, las que inducen a contratar y sin las cuales
una de las partes, al menos, no habría contratado. (Considerando 7º)
2. Caracteres de la "calidad esencial"
Las calidades esenciales de la cosa deben juzgarse con un criterio objetivo,

según las circunstancias de cada caso, porque si se atiende a la sola intención de
los contratantes, no podría darse un índice seguro para distinguir las calidades
esenciales de las calidades accidentales, puesto que el contratante sería admitido
a probar que fue esencial según su intención cualquiera calidad de la cosa,
confundiéndose de esta manera el error sustancial con el accidental.
(Considerando 6º)
ARTÍCULO 1455
El error acerca de la persona con quien se tiene intención de contratar no vicia

el consentimiento, salvo que la consideración de esta persona sea la causa
principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendrá

derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por
la nulidad del contrato.
Artículos 676, 1057, 2216, 2293, 2456.
25
— Ley Nº 19.947, de Matrimonio Civil, D.O. 17.05.2004: artículo 8º Nºs. 1 y 2.
1. Error en la persona en el contrato de mandato
Hay vicio de error en la persona si el mandante cree que aquella quien confiere
el mandato es abogado cuando, en realidad, no lo es. Sobre la base de la
consideración del carácter intuito personae del contrato de mandato se ha
declarado que: "[Q]ue la persona del mandatario resulta ser relevante al momento
de la celebración del contrato, circunstancia ésta que lleva necesariamente a
examinar tal aserto a la luz de los antecedentes del proceso y en particular de los
presupuestos fácticos asentados por los jueces del fondo. Efectuado tal análisis es
dable concluir, como acertadamente lo decidiera la sentencia impugnada, que el
consentimiento otorgado por la mandante "demandada" al momento de suscribir
dicho contrato con la actora, de fecha 3 de enero de 2006, se encontraba viciado,
por haber mediado error en la persona, desde que la designación de mandatario
que efectuó doña [...], y que recayó en la actora, estaba determinada por ciertas
características personales que ésta se atribuía y, en específico, de la profesión de
abogado que no obstante esgrimir, realmente no detentaba. Tal circunstancia lleva
necesariamente a concluir que el mandato en examen adolecía de un vicio que
justificaba la declaración de nulidad dispuesta en el fallo que se reprocha, de
manera que no se constata la infracción al artículo 1455 del Código Civil que la
recurrente denuncia". (Considerando 4º)
ARTÍCULO 1456
La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir una

impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo
y condición. Se mira como una fuerza de este género todo acto que infunde a una
persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus
ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave.
El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a

quienes se debe sumisión y respeto, no basta para viciar el consentimiento.
Artículo 972 inciso 2º.
26
— Ley Nº 19.947, de Matrimonio Civil, D.O. 17.05.2004: artículo 8º Nº 3.
1. El ejercicio de un derecho que otorga la ley no puede ser considerado

como fuerza
La fuerza, al tenor de lo previsto en el artículo 1456 del Código Civil, vicia

el consentimiento cuando es capaz de producir una impresión fuerte en una
persona de sano juicio tomando en cuenta su edad, sexo y condición, vale decir,
debe ser injusta, grave y determinante. No se divisa cómo el posible ejercicio de
un derecho que la ley reconoce a los empleadores, como el de finiquitar a un
trabajador, puede privar a los trabajadores de su capacidad de decidir. La ley
exige la existencia de un hecho tal que infunda un justo temor de un mal
irreparable y grave en la persona o bienes, que debe realizarse si no se da el
consentimiento exigido. (Considerandos 8º y 9º)
ARTÍCULO 1457
Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel

que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por cualquiera
persona con el objeto de obtener el consentimiento.
— Ley Nº 19.947, de Matrimonio Civil, D.O. 17.05.2004: artículo 8º Nº 3.
27
ARTÍCULO 1458
El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y

cuando además aparece claramente que sin él no hubieran contratado.
En los demás casos el dolo da lugar solamente a la acción de perjuicios contra

la persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de él;
contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundas hasta
concurrencia del provecho que han reportado del dolo.
Artículos 44, inciso final, 2316, inciso 2º.
ARTÍCULO 1459
El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En

los demás debe probarse.
Artículos 47, 968 Nº 5, 1301 y 2261.
— Código de Procedimiento Civil: artículo 280.
— Decreto con Fuerza de Ley Nº 707, Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheques, D.O. 7.10.1982: artículo 22.
1. Dolo no se presume
Sabido es que el dolo no se presume. Por ende, el dolo debe justificarse, pese
a lo cual el demandante no produjo prueba alguna tendiente a acreditarlo, como le
correspondía hacerlo, conforme a los artículos 1459 y 1698 del Código Civil.
(Considerando 12º)
28
ARTÍCULO 1460
Toda declaración de voluntad debe tener por objeto una o más cosas que se
trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser
objeto de la declaración.
1. Objeto acto jurídico y objeto obligación
La sentencia recurrida considera que el contrato impugnado tiene objeto

"porque existe la obligación de entregar por parte del vendedor demandado, y de
pagar el precio por parte del demandado comprador", ya que "el artículo 1460 del
Código Civil confunde el objeto del acto jurídico con el objeto de las obligaciones".
Sin embargo, sea ésta la interpretación correcta o la que señala el artículo 1460,
ello no influye sustancialmente en lo dispositivo del fallo, por cuanto en ambos
casos el objeto existe. En efecto, de acuerdo a la sentencia impugnada, serían las
obligaciones que emanan de él y, en el otro, los derechos que le corresponden al
vendedor en la propiedad que se individualiza en dicho contrato. (Considerando
4º)
2. Objeto aparente
(...) los mencionados contratos tienen un objeto aparente y no real, sin que esta
parte justificara de modo alguno, haber tenido la disponibilidad de dinero
suficiente, legal y tributariamente demostrable, para pagar las sumas que
configuran el precio que se acordó en cada uno de los cuatro contratos
celebrados. (Considerando 5º).
Corte de Apelaciones de Santiago, 28/09/2009, Rol Nº 10017-2006,
29
ARTÍCULO 1461
No sólo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaración de
voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las
otras sean comerciables, y que estén determinadas, a lo menos, en cuanto a su
género.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o
contenga datos que sirvan para determinarla.
Si el objeto es un hecho, es necesario que sea física y moralmente posible. Es

físicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible
el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden público.
Artículos 585 inciso 1º, 1105 inciso 1º, 1113, 1464 Nº 1, 1475, 1670, 1813, 1814,
2419, 2498, 2510. Título XX de este Libro.
— Código de Derecho Internacional Privado: artículos 175, 178.
1. Concepto de objeto ilícito
Debe entenderse como objeto ilícito, según lo dispuesto en el art. 1461, el

contrario a la ley, a la moral o las buenas costumbres. Por lo anterior, y
habiéndose acreditado que en el local arrendado se atenta con actos en contra de
la moral y las buenas costumbres, se declarará terminado el contrato de
arrendamiento materia de la litis. (Considerando 5º y 6º, sentencia de segunda
instancia)
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 16/01/1998, Rol Nº 585-97,
ARTÍCULO 1462
Hay un objeto ilícito en todo lo que contraviene al derecho público chileno. Así la
promesa de someterse en Chile a una jurisdicción no reconocida por las leyes
chilenas, es nula por el vicio del objeto.
30
Artículo 12.
— D.L. Nº 2.349, establece Normas sobre Contratos Internacionales para el

Sector Público, 28.10.1978.
1. Adolece de objeto ilícito cláusula en contradicción con Constitución Política de

la República
Como la cláusula en cuestión está en contradicción con la Carta Fundamental,

circunstancia que nuestra legislación sanciona con nulidad absoluta por ilicitud de
objeto, de acuerdo al artículo 1462 del Código Civil, no puede tener efectos en
esta situación concreta, como tampoco regir en el futuro, por lo que correspondía
acoger el recurso de protección y mantener el valor del plan de salud del
recurrente. (Considerando 11º)
2. Adolece de objeto ilícito contrato en el que se enajena una cosa cuya

enajenación se encuentra prohibida por la ley
A la luz de las normas precedentemente transcritas (artículos 1462 y 1682 del

Código Civil), es posible colegir que habiéndose establecido como hecho de la
causa la declaración judicial de nulidad de derecho público del acto, sólo cabe
reparar que, al momento en que se celebró el contrato de compraventa materia de
la litis, se contravino el derecho público chileno, al ejecutar la citada convención
respecto de una cosa cuya enajenación estaba prohibida por ley. (Considerando
4º)
3. Nulidad de un acto de autoridad es nulidad de Derecho Público, por lo que es

aplicable la Constitución Política de la República
Que la nulidad regulada por el Código Civil es una nulidad de derecho privado,
respecto de actos o declaraciones de voluntad ejecutados por particulares. La
nulidad de los actos de autoridad, en cambio, es de derecho público y se rige por
31
lo establecido en el artículo 7º de la Constitución Política de la República. Que, por
consiguiente, tratándose en la especie de un acto de autoridad, no cabe aplicarle a
éste el artículo 1462 del Código Civil, sin que pueda estimarse, conforme al
precepto constitucional citado, que la liquidación reclamada sea nula, pues ha sido
practicada por autoridad dentro de su competencia y en la forma prescrita por la
ley. (Considerando 2º y 3º, sentencia de segunda instancia)
4. Adolece de objeto ilícito someterse en Chile a tribunal extranjero
Cabe recordar lo dispuesto en el artículo 1462 del Código Civil, que imputa
ilicitud a todo lo que contraviene el derecho público chileno, como la promesa de
someterse en Chile a una jurisdicción no reconocida por nuestra ley, vicio de
objeto que aparecía de manifiesto en el conocimiento de embarque y que los
jueces pudieron incluso anular de oficio, conforme lo dispone el artículo 1683 del
Código recién citado. (Considerando 5º)
ARTÍCULO 1463
El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser
objeto de una donación o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la
misma persona.
Las convenciones entre la persona que debe una legítima y el legitimario,

relativas a la misma legítima o a mejoras, están sujetas a las reglas especiales
contenidas en el Título De las asignaciones forzosas.
Artículos 1185, 1204, 1226 inciso final.
1. Simulación para encubrir pacto de sucesión futura
Que las circunstancias que emanan de los medios de prueba reseñados

precedentemente y apreciados en la forma que se indicó, y reuniendo las
32
presunciones judiciales establecidas, los requisitos consignados en los artículos
426 del Código de Procedimiento Civil y 1712 del Código Civil, permiten a estos
sentenciadores concluir fundadamente que la intención que informó a los
intervinientes en el acto de compraventa rolante de fs. 1 a 6 ha sido,
primeramente, el ánimo de donar el bien inmueble sublite con el objeto de sustraer
un bien inmueble que iba a formar parte de la masa hereditaria a la muerte de don
Santiago Segundo Triviño Oyarzún.
Que establecido en autos el carácter auténtico del contrato de donación

celebrado por escritura pública de fecha 25 de septiembre de 2001, se le hace
aplicable lo dispuesto en el artículo 1401 del Código Civil, que dispone que: La
donación entre vivos que no se insinuare, sólo tendrá efecto hasta el valor de dos
centavos, y será nula en el exceso. (...) Que, en consecuencia, constituyendo el
trámite de insinuación un requisito prescrito por la ley para la validez del contrato
de donación, y faltando éste en el contrato de autos, procede que se declare la
nulidad absoluta del mismo en lo que exceda de dos centavos. (Considerandos
11º a 13º)
Corte de Apelaciones de Punta Arenas, 26/01/2007, Rol Nº 361-2006,
ARTÍCULO 1464
Hay un objeto ilícito en la enajenación:
1. Concepto de enajenación en sentido amplio
El concepto de "enajenación" utilizado en esta disposición ha de entenderse en

un sentido amplio, asumiéndolo en su acepción más omnímoda, esto es,
comprensiva de la transferencia del todo o parte del dominio, pero también de la
constitución de derechos reales que limiten la propiedad.
Ha de entenderse que importan "enajenación" no sólo los actos de disposición

propiamente dicha sino que, además, aquéllos que tienen por objeto constituir
gravámenes sobre el inmueble y, entre éstos, el usufructo.
La circunstancia de que un juez se encuentre facultado para fijar como pensión

alimenticia un derecho de usufructo (ley Nº 14.908) sólo significa que tiene la
atribución legal para disponerlo, pero en caso alguno significa que esa especial
forma de constitución quede al margen de las limitaciones impuestas por el
ordenamiento jurídico general, por el contrario, debe sujetarse a ellas, y
específicamente a las derivadas del artículo 1464 Nº 3 del Codigo Civil.
33
1º. De las cosas que no están en el comercio;
2º. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
3º. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo
autorice o el acreedor consienta en ello;
1. Objeto ilícito en cosas embargadas por decreto judicial
Hay objeto ilícito en la enajenación de las cosas embargadas por decreto

judicial a menos que el juez lo autorice o el acreedor consiente en ello. Si estos
dos requisitos no constan, la compraventa forzada es nula de nulidad absoluta ya
que la disposición del artículo 1464 no distingue entre la venta privada y la venta
forzada. Es lógico aplicar esta disposición tanto en las ventas privadas como en
las forzadas que se realizan estando pendiente una prohibición sobre la cosa
vendida. La jurisprudencia es uniforme en este sentido (Considerando 2º,
sentencia de segunda instancia).
Corte de Apelaciones de Talca, 23/01/2008, Rol Nº 62287-2002,
2. Consentimiento para realización de subasta de objeto embargado
Acontece que dicha parte compareció personalmente al remate de la causa de

ahora e hizo una oferta, de modo que debe entenderse que hubo un
consentimiento tácito de parte suya para que la subasta se efectuara, caso en el
cual no hay vicio concurrente que anule el remate, ya que se ha cumplido con las
exigencias del artículo 1464 Nº 3 del Código Civil para validar la enajenación
(Considerando 7º).
34
3. Condiciones para poder enajenar cosas mencionadas en artículo 1464 del
Código Civil
En contra de la jurisprudencia de la Corte Suprema, el tribunal de Alzada

postula que el artículo 1464 no prohíbe enajenar las cosas embargadas por
decreto judicial, sino que somete esa enajenación a un mero requisito habilitante,
a saber, que el juez lo autorice o que el acreedor consienta en ello. En suma, para
que concurra el objeto ilícito en la enajenación de cosas embargadas por decreto
judicial, deberá existir ese embargo al momento de la tradición, siendo indiferente
que haya existido al momento de celebración del contrato que le sirve de título. La
Corte Suprema expresamente declara no compartir el razonamiento del fallo de
segunda instancia, no pudiendo, no obstante, anular dicha resolución, por no
cumplir el escrito con los requisitos del artículo 772 del Código de Procedimiento
Civil (Considerando 6º y 7º).
4º. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el
litigio.
Artículos 334, 585, 819, 1105, 1461, 1578 Nº 2, 1661 inciso 2º, 1682, 1810.
— Código de Procedimiento Civil: artículos 296 inciso 2º, 297, 453.
— Decreto con fuerza de ley Nº 3, Ley General de Bancos, D.O. 19.12.1997:

artículo 106, inciso 2º.
— Ley Nº 18.892, General de Pesca y Acuicultura, D.O. 21.01.1992: artículo 69

inciso final.
— Ley Nº 18.175, sobre Quiebras, D.O. 28.10.1982: artículo 128, inciso final.
— Ley Nº 20.243, sobre derechos morales y patrimoniales de los intérpretes de las

ejecuciones artísticas fijadas en formato audiovisual, D.O. 5.02.2008: artículo 3º
inciso 1º.
35
ARTÍCULO 1465
El pacto de no pedir más en razón de una cuenta aprobada, no vale en cuanto

al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonación
del dolo futuro no vale.
Artículos 12, 44, 2259, 2260, 2263.
1. Implicancia de carácter prohibitivo de norma artículo 1465
El artículo 1465 dice condonación del dolo futuro no vale, se trata de una
disposición prohibitiva y, en consecuencia, su sanción es la nulidad absoluta, la
sanción se produce por ser contraria a la buena fe que debe regir en materia
contractual, por lo que no procede que dos partes convengan que una de ellas
será irresponsable de las obligaciones que el contrato le impone, no obstante
mediar culpa grave o dolo de ella o de terceros, por cuanto importaría condonar
esa culpabilidad en forma previa, lo que está prohibido. (Considerando 6º)
2. Infracción a artículo 1465 produce nulidad absoluta
El artículo 1683 del Código Civil establece que la nulidad absoluta puede y debe
ser declarada de oficio por el juez, aun sin petición de parte, cuando aparezca de
manifiesto en el acto, atribución que ejercerá esta Corte, por lo palmario y evidente
del vicio, declarando nula la mencionada cláusula que atribuye responsabilidad,
esto es, en cuanto indica que hasta la fecha del aviso inclusive o, en caso de no
darse éste, el usuario responderá de todas las utilizaciones o compras que se
hagan con la tarjeta hurtada o robada, esto por adolecer de objeto ilícito en
los términos del artículo 1465 del citado Código. (Considerando 19º)
ARTÍCULO 1466
Hay asimismo objeto ilícito en las deudas contraídas en juego de azar, en la

venta de libros cuya circulación es prohibida por autoridad competente, de
láminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos
de la libertad de la prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las
leyes.
36
— Código Sanitario: artículo 152.

y fiscalización de casinos de juego, D.O. 7.01.2005: artículo 3º, letra a).
1. Objeto ilícito en todo contrato prohibido por la ley
Que el despido de los siete trabajadores ya individualizados, en los

términos indicados precedentemente, es nulo, de nulidad absoluta, por ilicitud del
objeto, pues se trata de un acto prohibido por la ley; debiendo retrotraerse las
cosas al estado anterior, en conformidad al efecto propios de esta sanción legal.
(Considerando 10º)
ARTÍCULO 1467
No puede haber obligación sin una causa real y lícita; pero no es necesario
expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilícita
la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden público.
Así la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de
causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho
inmoral, tiene una causa ilícita.
Artículos 1475 inciso 2º, 1681, 1682, 1683, 1687, 1689, 1690.
37
1. Teoría de la causa. Causa final
En cuanto a la concepción de causa seguida en el derecho chileno, es dable

mencionar al respecto que la Corte Suprema ha rehusado a considerar los motivos
psicológicos como causa. Así, por ejemplo, en fallo de 10 de septiembre de 1924
(R.D.J. Tomo 24, segunda parte, sección 1ª, p. 678) en su considerando 14º, ha
declarado que "la causa de un contrato es el interés jurídico que induce a las
partes a contratar, interés que es distinto e independiente del móvil utilitario y
subjetivo que hayan podido tener en cuenta al momento de celebrar el contrato".
Nosotros también creemos que se refiere a la causa final, porque si se tratara de
la causa impulsiva ningún acto habría sin causa, ya que las personas mentalmente
sanas siempre tienen un motivo individual y concreto para celebrar un acto
jurídico. En conclusión, para este Tribunal los motivos internos, psicológicos, que
hayan llevado al demandado a celebrar los actos jurídicos cuestionados no
pueden considerarse "causa", en los términos del Código Civil. (Considerando 11º,
sentencia de primera instancia)
Corte de Apelaciones de Temuco, 23/10/2007, Rol Nº 2241-2005,
2. Causa de título de crédito
La naturaleza de título de crédito que posee el cheque trae aparejada como

consecuencia que comparta las características que son connaturales a éstos,
entre ellas, la abstracción.
Ello no significa, como lo entiende el ejecutante, que tales documentos carezcan

de causa, sino que, únicamente, ésta no requiere ser expresada (Considerando
7º).
Corte de Apelaciones de Arica, 22/05/2009, Rol Nº 64-2009,
38
3. Causa en simulación
La simulación tiene causa, la causa simulandi, que consiste en el interés que

lleva a las partes a hacer un contrato simulado, el motivo que induce a dar
apariencia a un negocio jurídico que no existe o presentarlo en forma distinta a la
que corresponde, en otras palabras, es el porqué del engaño (...) (Considerando
2º, sentencia de reemplazo).
En la especie, concurre la causa ilícita, puesto que el motivo que indujo a las
partes a contratar simuladamente fue transferir gratuitamente bienes que
formarían parte de la herencia quedada al fallecimiento de la madre a una de sus
hijas, perjudicando a la otra. Corresponde, entonces, declarar la nulidad absoluta
del referido contrato. (Considerando 6º y 7º, sentencia de reemplazo)
Corte Suprema, 18/08/2010, Rol Nº 1685-2009,
4. Causa en contrato con tarjeta de débito
El artículo 1467 indica que no puede haber obligación sin una causa real y lícita,
entendiéndose por tal el motivo que induce al acto o contrato. Sin perjuicio de las
distintas teorías que dominan la causa, en los contratos de tarjeta de débito y
mutuo, el titular de la tarjeta y mutuario siempre estará obligado a pagar o restituir
en razón que se le hizo una provisión o se le entregó una suma de dinero. La
obligación de pagar o restituir responde a la entrega. (Considerando 8º sentencia
de primera instancia)
5. Causa en contrato bilateral
En los contratos bilaterales se persigue la utilidad de ambos

contratantes, gravándose cada uno en beneficio del otro. La causa de la obligación
de una de las partes es la contraprestación recíproca de la otra. (Considerando 7º)
6. Causa ilícita y buena costumbre
La afirmación de si los hechos asentados en el proceso son o no contrarios a

las buenas costumbres, si bien constituye una calificación y no el establecimiento
de un punto de hecho, no es una cuestión que quede entregada al control que
ejerce la Corte Suprema por la vía del recurso de casación en el fondo. Ello es así
39
porque el derecho no ha definido lo que debe entenderse por buenas costumbres,
por lo tanto, la calificación que de determinados hechos se efectúe, concluyéndose
si son o no contrarios a ellas, no es una calificación que se haga sobre la base de
normas jurídicas, esto es, del derecho positivo, y, en razón de lo dicho en los
párrafos precedentes, no puede quedar sujeta al control de la Corte Suprema.
Una vez establecido por los jueces de la instancia que determinados hechos
son o no contrarios a las buenas costumbres, la conclusión de si el contrato es o
no nulo absolutamente por ilicitud de la causa constituye una decisión susceptible
de ser controlada por la vía de la casación en el fondo, pues es la ley la que ha
señalado que si la causa es contraria a las buenas costumbres es ilícita y que el
contrato que adolece de causa ilícita es absolutamente nulo y, por ello, puede
cometerse error de derecho si la conclusión que obtienen los sentenciadores es
distinta de la que indica la ley. (Considerandos 4º y 5º)
ARTÍCULO 1468
No podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilícita a
sabiendas.
Artículos 1687, 2295, 2297.
ARTÍCULO 1469
Los actos o contratos que la ley declara inválidos, no dejarán de serlo por las
cláusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncie la acción de nulidad.
1. Causales de nulidad son establecidas por la ley, no corresponde a las partes

establecer causales de nulidad
La nulidad es una sanción que pertenece enteramente al dominio de la ley, es

una sanción legal, por lo tanto, cualesquiera que sean las partes, ellas se
40
encuentran impedidas de establecer en un contrato motivos o causales de nulidad.
Tal conclusión es posible desprenderla de las normas generales del derecho; así
el artículo 1469 del Código Civil establece que las partes no pueden renunciar a la
acción de nulidad. (Considerando 4º)
TÍTULO III DE LAS OBLIGACIONES CIVILES Y DE LAS MERAMENTE

NATURALES
ARTÍCULO 1470
Las obligaciones son civiles o meramente naturales.
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 1470)
1. Concepto de pago voluntario
No existe tal voluntariedad en el pago, por cuanto éste se efectuó en

circunstancias que el actor estaba apremiado por la acción ejecutiva deducida en
su contra y corría serio peligro que se le rematara el inmueble. El pago, más que
voluntario fue forzado y el hecho que con posterioridad al pago entablara la
excepción de prescripción no le impide repetir lo pagado. (Considerando 6º,
2. Diferencia entre falta de solemnidad y falta de consentimiento
De acuerdo con su Nº 3, para que se esté en el supuesto de una obligación

natural, deben faltar sólo las solemnidades o alguna de ellas y no la firma de
cualquiera de las partes que comparecen al acto o contrato. Así, la no
comparecencia de tres de los socios a la firma de la escritura de incorporación,
convierte este acto en una mera información relativa a la finalidad de los pagos.
Sólo la falta de solemnidades puede, en su caso, originar una obligación natural,

y nunca un acto bilateral en que no se ha producido el consentimiento de las
41
partes que en él debieron intervenir y que no intervinieron. (Considerandos 19º y
20º)
Corte Suprema, 30/01/1989, Rol: no se consigna, Cita online: CL/JUR/908/1989
Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.
Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que
cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razón de ellas.
Tales son:
1º. Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento,
son, sin embargo, incapaces de obligarse según las leyes, como los menores
adultos;
2º. Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción;
1. Por prescripción se extingue la acción para exigir cumplimiento de la obligación,

pero no esta
Esta especie de prescripción (extintiva) sólo extingue la acción destinada a

compeler al deudor a cumplir la obligación (artículo 1567 Nº 10 del Código Civil)
mas no esta misma, que permanece subsistente como obligación natural (artículo
1470) (Considerando 10º).
3º. Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige
para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un
testamento que no se ha otorgado en la forma debida;
4º. Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Para que no pueda pedirse la restitución en virtud de estas cuatro clases de

obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que
tenía la libre administración de sus bienes.
42
Artículos 99, 1447 inciso 2º, 1468, 2260, 2296, 2297, 2358 condición 3ª y 2493.
ARTÍCULO 1471
La sentencia judicial que rechaza la acción intentada contra el naturalmente

obligado, no extingue la obligación natural.
Artículo 2514.
ARTÍCULO 1472
Las fianzas, hipotecas, prendas y cláusulas penales constituidas por terceros

para seguridad de estas obligaciones, valdrán.
Artículos 1535, 2338, 2385, 2407.
TÍTULO IV DE LAS OBLIGACIONES CONDICIONALES Y MODALES
ARTÍCULO 1473
Es obligación condicional la que depende de una condición, esto es, de un

acontecimiento futuro que puede suceder o no.
Artículos 1070, 738, 680, 1403, 1807, 1813, 2340, 2413, 102, 1192 y 1227.
1. Condición y autonomía de la voluntad
Que en materia de condición rige ampliamente el principio de la autonomía de la

voluntad de las partes que la establecieron. Así se desprende de la circunstancia
de ser la condición un elemento accidental del acto jurídico, que se agrega al
mismo por medio de cláusulas especiales que las partes establecen, según lo
indica el art. 1444 del Código Civil. (Considerando 3º)

43
ARTÍCULO 1474
La condición es positiva o negativa.
La positiva consiste en acontecer una cosa; la negativa, en que una cosa no

acontezca.
Artículos 1475, 1476, 1538.
ARTÍCULO 1475
La condición positiva debe ser física y moralmente posible.
Es físicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza física; y

moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es
opuesta a las buenas costumbres o al orden público.
Se mirarán también como imposibles las que están concebidas en términos

ininteligibles.
Artículos 1461 inciso final, 1480 inciso 3º.
1. No puede establecerse como condición un acto prohibido por la ley
La condición resolutoria del contrato de permuta de las referidas acciones,

según la cual las permutas de que da cuenta el instrumento quedarán sin efecto
por la sola circunstancia de que la Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras determine que las operaciones de permuta mencionadas son
improcedentes, es una condición que no resulta lícita, por tratarse de un acto
prohibido por la ley, que carece, por tanto, de causa y objeto lícitos, conforme a lo
dispuesto en los artículos 1466 y 1467 del Código Civil. Además, se trata de una
condición resolutoria calificada moralmente imposible por el artículo 1475 del
mismo cuerpo legal. (Considerando 7º)
44
ARTÍCULO 1476
Si la condición es negativa de una cosa físicamente imposible, la obligación es

pura y simple; si consiste en que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o
prohibido, vicia la disposición.
Artículo 1474.
ARTÍCULO 1477
Se llama condición potestativa la que depende de la voluntad del acreedor o del

deudor; casual la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso; mixta
la que en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de
un tercero o de un acaso.
— Código de Comercio: artículos 131 y 137.
1. Condición casual
Las partes, de común acuerdo, convinieron en fijar un plazo máximo de siete

días para que se celebrara la compraventa prometida, plazo que se debía contar a
partir del momento en que el Banco otorgara el alzamiento de los gravámenes y
prohibiciones que afectan al inmueble. Esto último importa haber establecido una
condición suspensiva y que además es casual, de conformidad a lo señalado en
el artículo 1477 del Código Civil, puesto que depende de la voluntad de un tercero.
(Considerando 3º)
Corte de Apelaciones de La Serena, 25/10/2000, Rol Nº 4682-2000,
ARTÍCULO 1478
Son nulas las obligaciones contraídas bajo una condición potestativa que
consista en la mera voluntad de la persona que se obliga.
Si la condición consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes,

valdrá.
45
1. Análisis condición potestativa
De acuerdo al artículo 1477 y 1478 del Código Civil, la condición potestativa es

aquella que depende de la voluntad del acreedor o deudor. Esta condición valdrá
si es puramente potestativa de la voluntad del acreedor, pero será nula en caso de
ser meramente potestativa de la voluntad del deudor. (Considerando 11º)
En la especie, el contrato de promesa de compraventa celebrado por las partes

estatuyó deberes mutuos, supeditando la exigibilidad de la obligación de hacer a
una condición suspensiva positiva e indeterminada —la notificación, por parte del
promitente vendedor, de la recepción definitiva del conjunto habitacional en el que
se sitúa el inmueble— y a un plazo extintivo o resolutorio determinado —los diez
días hábiles siguientes al citado aviso—. Esta notificación, que las partes han
puesto de cargo del promitente vendedor, no queda entregada a su sola voluntad.
En efecto, la condición fijada por las partes en el contrato de promesa se
construye sobre la base de un hecho compuesto, toda vez que la notificación que
el promitente vendedor debe hacer al promitente comprador, comunicándole la
recepción definitiva del inmueble, tiene por imprescindible presupuesto el que
dicha recepción efectivamente se otorgue por parte del órgano municipal
respectivo, quedando de manifiesto que la mentada estipulación envuelve una
condición mixta, esto es, aquella que en parte depende de la voluntad del
acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso. Y como tal, resulta
válida. (Considerandos 12º, 13ºy 14º)
2. Es nula condición meramente potestativa que depende de la voluntad del

deudor
El artículo 1478 del Código Civil dispone que son nulas las obligaciones
contraídas bajo una condición potestativa que consista en la mera voluntad de la
persona que se obliga. Pero el inciso 2º agrega que si la condición consiste en un
hecho voluntario de las partes, valdrá. En autos, claramente se está en presencia
de un hecho voluntario y no del mero arbitrio de la demandada, por lo que es
válido. (Considerando 8º)
46
3. Interpretación de la expresión "mera voluntad"
Que para interpretar la expresión "mera" del artículo 1478 del Código Civil, nada
mejor que acudir al apoyo que nos ofrecen las 28 aplicaciones que de esa
expresión hace el Código de Bello; sin contar las que hace del derivado
meramente en otros cuatro casos más. Así, según el Código, hay mera tenencia,
mera liberalidad, mera residencia, mera tolerancia del dueño, mero depositario,
mero depósito, mero transcurso del tiempo, etc. Como dice el Diccionario de la
Real Academia de la Lengua, admitiendo por su parte que es algo limitativo, que
restringe, que no alcanza a más, nos señala que es un adjetivo que denota la
cualidad de algo puro, simple y que no tiene mezcla de otra cosa.
Que, por tanto, la mera voluntad de la persona que se obliga está formada sólo
de voluntad de uno y nada más que de dicha voluntad personalísima. Al
ordenamiento positivo eso le pareció poco e insuficiente, mejor aun, lo estimó no
serio en el campo de la relación jurídica de contrato y, consecuentemente, señaló
el efecto de nulidad. (Considerandos 7º y 8º)
ARTÍCULO 1479
La condición se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la

adquisición de un derecho; y resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue
un derecho.
Artículos 1071 inciso 1º, 1078, 1489.
1. La condición resolutoria puede revestir tres formas diversas en el contrato de

venta: a) la condición resolutorio ordinaria, emanada de una convención expresa
de las partes y que si se cumple opera de pleno derecho; b) la condición
resolutoria tácita o subentendida en todo contrato bilateral para el caso de
inejecución de alguna de las obligaciones de las partes; y c) la condición
resolutoria tácita expresada en el contrato, denominada pacto comisorio, para el
caso de inejecución de la obligación de pagar el precio y cuyos efectos son
diferentes según sea que lleve o no la frase ipso iure (considerando 3º de la
47
sentencia de la Corte de Apelaciones). El pacto comisorio no modifica la
naturaleza de la condición resolutoria tácita a la que le deja subsistente todos sus
atributos. Estos tampoco los pierde por la frase ipso facto, pues ni aun así la ley
deja el contrato a la voluntad de una de las partes, ya que siempre concede a la
otra el derecho de pedir su cumplimiento y otorga al comprador la facultad de
pagar en un breve plazo. Resulta claro que si la condición resolutoria se funda en
la infracción a las obligaciones de las partes, sea que se exprese o no en el
contrato, no operará la resolución sino en virtud de una sentencia que la
pronuncie. Habiendo quedado establecido el precio por la voluntad de las partes,
ello constituye una obligación a que quedaron sometidos los compradores. Ahora
bien, reclamándose por el actor la falta de pago, correspondía a los compradores
demandados acreditar legalmente que esos valores habían sido enterados como
exigía el contrato, obligación que en la especie no ha quedado acreditada en el
proceso y, por ello, se concluye que ha operado la condición resolutoria
establecida expresamente en el contrato, debiendo declararse resuelto el contrato.
ARTÍCULO 1480
Si la condición suspensiva es o se hace imposible, se tendrá por fallida.
A la misma regla se sujetan las condiciones cuyo sentido y el modo de

cumplirlas son enteramente ininteligibles.
Y las condiciones inductivas a hechos ilegales o inmorales.
La condición resolutoria que es imposible por su naturaleza, o ininteligible, o

inductiva a un hecho ilegal o inmoral, se tendrá por no escrita.
Artículo 1482.
1. Caso en que condición se encuentra fallida
En tal sentido debe anotarse que será indeterminada aquella que no tiene plazo
ni época prefijada para su cumplimiento y, en cambio, será determinada si se
desconoce cuándo ocurrirá pero se encuentra anticipado cuándo ha de estimarse
la condición fallida, y esto será si no se cumple en el plazo precisado.
48
En relación con lo que se dice, esta Corte Suprema, en una sentencia de junio
de 1947, señaló: "Para los efectos de determinar cuándo las condiciones que
afectan a un acto jurídico deben tenerse por fallidas, procede hacer una división
de éstas en determinadas e indeterminadas, según la época en que pueden
cumplirse, correspondiendo a las primeras precisamente aquellas en que se fija
una época para el cumplimiento del hecho futuro e incierto que constituye la
modalidad; siendo indeterminadas aquellas en que, para el cumplimiento del
hecho incierto, no hay fijación de plazo en el futuro, pudiendo ser cualquier
momento. Pero esto no quiere decir que, por indeterminada que sea la condición,
no contenga un tope legal, cual es el plazo de prescripción de quince años (en ese
entonces) dentro del cual puede cumplirse válidamente toda condición de carácter
indeterminado". (RDJ., Tomo 44, secc. 1ª, p. 591). (Considerando 27º)
Corte Suprema 30/07/2012, Rol Nº 2675-2012, Cita online: CL/JUR/3252/2012
ARTÍCULO 1481
La regla del artículo precedente inciso 1º se aplica aun a las disposiciones

testamentarias. Así, cuando la condición es un hecho que depende de la voluntad
del asignatario, y de la voluntad de otra persona, y deja de cumplirse por algún
accidente que la hace imposible, o porque la otra persona de cuya voluntad
depende no puede o no quiere cumplirla, se tendrá por fallida, sin embargo de que
el asignatario haya estado por su parte dispuesto a cumplirla.
Con todo, si la persona que debe prestar la asignación se vale de medios ilícitos
para que la condición no pueda cumplirse, o para que la otra persona de cuya
voluntad depende en parte su cumplimiento, no coopere a él, se tendrá por
cumplida.
Artículos 1480 inciso 1º, y 1077.
1. Teoría de los actos propios
(...) Conforme se ha señalado por este tribunal, a nadie le es lícito hacer valer
un derecho civil o procesal en contradicción con su anterior conducta jurídica
(sentencias Excma. Corte Suprema Rol Nº 4689-05, 2349-05, 127-05, 3437-04,
entre otras). Esta doctrina, conocida como de los actos propios, ha sido recogida
en diversas disposiciones de nuestro Código Civil, como los artículos 1683, 1481,
1546 y, en su forma de expresión conocida como buena fe, informa en carácter de
principio general todo el referido cuerpo de leyes. (...) De esta manera, los actos
propios encuadran el derecho de los litigantes, de forma que no puedan pretender
que cuando han reclamado o negado la aplicación de una determinada regla en
49
beneficio propio, puedan aprovechar instrumentalmente la calidad ya negada
precedentemente, con perjuicio de los derechos de su contraparte. (Considerando
13º)
ARTÍCULO 1482
Se reputa haber fallado la condición positiva o haberse cumplido la negativa,

cuando ha llegado a ser cierto que no sucederá el acontecimiento contemplado en
ella, o cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido
verificarse, y no se ha verificado.
Artículo 1474.
1. Situación por la cual se tiene por fallida la condición
(...) en el contrato de promesa de compraventa sub lite se pactó por las partes
una condición positiva e indeterminada, esto es, sin fijar plazo o tiempo para la
suscripción del contrato definitivo, la cual consistía en el alzamiento de los
gravámenes que afectaban el inmueble prometido vender, hecho del cual pendía
el cumplimiento de la referida condición, y por ende, la exigibilidad de la obligación
de promitente vendedor de extender la correspondiente escritura definitiva de
compraventa, situación que a la luz de lo dispuesto en el artículo 1482 del Código
Civil, era procedente en virtud del principio de la autonomía de la voluntad de los
contratantes, teniendo para ello en especial consideración, además, que la aludida
norma legal no establece ningún plazo determinado, que expirado, deba ser
interpretado como causal de que la condición pactada ha fallado. (Considerando
6º)
2. Si falla condición en promesa, no existe la obligación de celebrar contrato

prometido
50
No se halla legalmente acreditado el cumplimiento de la condición en forma
previa ni en forma posterior a la extinción del plazo determinado para celebrar
el contrato prometido, razón por la cual corresponde tener por fallida aquella
primera condición, y como consecuencia de ello, inexistente la obligación de
celebrar el contrato de promesa de compraventa definitivo cuyo cumplimiento
forzado se ha demandado en autos. (...) no resulta jurídicamente procedente
condenar al cumplimiento forzado de una obligación inexistente, sin perjuicio,
desde luego, de otros derechos que puedan corresponderle. (Considerandos 4º y
5º)
ARTÍCULO 1483
La condición debe ser cumplida del modo que las partes han probablemente
entendido que lo fuese, y se presumirá que el modo más racional de cumplirla es
el que han entendido las partes.
Cuando, por ejemplo, la condición consiste en pagar una suma de dinero a una
persona que está bajo tutela o curaduría, no se tendrá por cumplida la condición,
si se entrega a la misma persona, y ésta lo disipa.
Artículo 1560.
1. Forma de cumplir condición
Debe tenerse en consideración, además, lo que establece el artículo 1483 del

mismo Código, en el sentido que la condición debe ser cumplida del modo que las
partes han probablemente entendido que lo fuese, presumiéndose que el modo
más racional de cumplirla es el que han entendido las partes. (Considerando 3º,
sentencia de segunda instancia)
ARTÍCULO 1484
Las condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma convenida.
51
ARTÍCULO 1485
No puede exigirse el cumplimiento de la obligación condicional, sino verificada

la condición totalmente.
Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condición suspensiva,

podrá repetirse mientras no se hubiere cumplido.
Artículo 2295.
1. Sólo se puede exigir el cumplimiento de la obligación condicional si la condición

se verifica
Esto último importa haber establecido una condición suspensiva (...) En esta
situación, y no habiéndose acreditado el cumplimiento de la condición
mencionada, la que es el punto de partida de la iniciación del plazo de siete días
antes aludido, debe estimarse que aún no ha llegado la época fijada para el
cumplimiento de la obligación de proceder a la celebración del contrato prometido,
contenida en la convención modificatoria del contrato de promesa de compraventa
materia de la litis. (Considerando 3º)
Corte de Apelaciones de La Serena, 25/10/2000, Rol Nº 23656,
ARTÍCULO 1486
Si antes del cumplimiento de la condición la cosa prometida perece sin culpa del
deudor, se extingue la obligación; y por culpa del deudor, el deudor es obligado al
precio, y a la indemnización de perjuicios.
Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condición, se debe en el estado en

que se encuentre, aprovechándose el acreedor de los aumentos o mejoras que
haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar más por ella, y sufriendo su
deterioro o disminución, sin derecho alguno a que se le rebaje el precio; salvo que
el deterioro o disminución proceda de culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor
podrá pedir o que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y además
de lo uno o lo otro tendrá derecho a indemnización de perjuicios.
52
Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que según su
naturaleza o según la convención se destina, se entiende destruir la cosa.
ARTÍCULO 1487
Cumplida la condición resolutoria, deberá restituirse lo que se hubiere recibido

bajo tal condición, a menos que ésta haya sido puesta en favor del acreedor
exclusivamente, en cuyo caso podrá éste, si quiere, renunciarla; pero será
obligado a declarar su determinación, si el deudor lo exigiere.
Artículo 1479.
1. Si ninguna de las partes cumple con su obligación el contrato debe mirarse

como no celebrado
En el caso de autos, el vendedor no cumplió con su obligación de entregar la

cosa vendida, lo que produce como su consecuencia que el contrato de
compraventa deba considerarse como no celebrado, siendo así procedentes las
acciones restitutorias y, por consiguiente, que el precio pagado por la demandante
en esta compraventa regrese a su patrimonio. (Considerando 4º)
ARTÍCULO 1488
Verificada una condición resolutoria, no se deberán los frutos percibidos en el

tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes,
según los varios casos, hayan dispuesto lo contrario.
Artículos 537, 645, 647, 1479, 1875.
ARTÍCULO 1489
En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse

por uno de los contratantes lo pactado.
53
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el
cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios.
Artículos 1439, 1479, 1545, 1552, 1556, 1826 inciso 2º y 1873.
— Ley Nº 19.281, sobre Arrendamiento de Viviendas con Promesa de

Compraventa, D.O. 15.12.1993: artículo 34 inciso final.
— Ley Nº 19.401, modifica la ley Nº 19.281, sobre Arrendamiento de Viviendas

con Promesa de Compraventa, D.O. 28.08.1995: artículo único Nº 50.
1. Relación condición resolutoria tácita y forma de exigir cumplimiento obligación

de hacer contemplada en artículo 1553Código Civil
Que, además, la recurrente cimenta la lesión al referido artículo 1489 en un

enlace forzoso que habría de existir entre la acción resolutoria —en autos de
terminación— y la indemnización de perjuicios referidas ambas al mismo contrato,
habida cuenta que esta acción reparatoria es compensatoria y accesoria de la de
terminación del contrato, de manera tal que no podría ejercérsela sino
conjuntamente con esta última.
El tema planteado se conecta con la eventual autonomía de la indemnización

compensatoria por incumplimiento de un contrato bilateral, que la doctrina y
jurisprudencia tradicionales desestiman, invocando el tenor literal del inciso
segundo del artículo 1489 en mención.
Sin embargo, una nueva interpretación que esta Corte ha venido amparando
otorga al contratante cumplidor el derecho a demandar indistintamente, en caso de
incumplimiento de un contrato bilateral, el cumplimiento forzado, la resolución o la
indemnización de perjuicios; para lo cual, se aborda el sentido y alcance
del artículo 1489 del Código Civil a la luz de su contexto, vinculándolo a otras
normas del mismo cuerpo legal, especialmente las relacionadas con el
incumplimiento de las obligaciones de hacer y de no hacer;
Que en el caso de autos, las obligaciones que la demandante acusa

desacatadas por parte de la arrendataria demandada y recurrente son de hacer:
conservar y restituir el bien arrendado en el mismo estado en que fue recibido. Por
ende, se las debe relacionar con el artículo 1553 del cuerpo de normas en
mención, que faculta al acreedor para pedir, cuando el deudor se constituya en
mora, "cualquiera de estas tres cosas, a elección suya: 1ª: Que se apremie al
54
deudor para la ejecución del hecho convenido; 2ª: Que se le autorice a él mismo
para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor; 3ª: Que el deudor le
indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción del contrato".
La discordancia normativa entre el artículo 1489, que no prevé en forma

expresa la posibilidad de escoger entre la resolución o el cumplimiento y la
indemnización de perjuicios, y el artículo 1553, que sí autoriza para impetrar la
reparación ante la inejecución del deudor, sin exigir como requisito previo que el
acreedor demande la resolución o cumplimiento forzado del contrato, debe
resolverse por aplicación del principio de especialidad, a favor de la última de
estas disposiciones.
Al respecto, esta Corte ha dicho: "el acreedor puede solicitar la indemnización

compensatoria aun cuando fuere posible el cumplimiento forzado por naturaleza,
ya que el precepto en estudio lo deja a su opción. En efecto, la frase de que se
sirve la norma —cualquiera de estas tres cosas, a elección suya— da claramente
a entender que la indemnización de perjuicios es concebible como solicitud
autónoma, sin necesidad de ir aparejada a la petición de cumplimiento o de
resolución del contrato de que esa obligación de hacer incumplida emanó"
(Nº 6042-2005, "Transportes Aeropuerto Express Ltda. con Ladeco S.A".);
Que, corolario de lo expresado, es que la acción indemnizatoria intentada por la

demandante en el primer otrosí de su demanda no se encontraba
indisolublemente anexada a una acción de terminación (resolución) del contrato de
arrendamiento, porque una interpretación del contexto en el que se inserta la regla
del artículo 1489, en su relación con el artículo 1553, ambos del Código de Bello,
permite colegir que el contratante cumplidor estaba en situación de impetrar la
acción de resarcimiento de los perjuicios, con autonomía de cualquiera otra
petición. Esta es la inteligencia que conviene a esta aparente colisión de normas,
que corresponde resolver mediante el artículo 22 del mismo ordenamiento. Así lo
ha definido esta Corte al resolver en los citados autos Nº 6042—2005, con fecha
16 de agosto de 2007 y en causa Nº 192-2010, de 6 de diciembre de 2011.
(Considerandos 16º a 18º)
2. Posibilidad de reclamar indemnización de perjuicios sin resolución
Una vez establecido que efectivamente ha existido un incumplimiento del

contrato, corresponde determinar si la actora ha podido ejercer la acción
indemnizatoria, como lo ha hecho, prescindiendo de lo que disponen los artículos
1489 y 1826 del Código Civil, que parecen indicar que tal acción no es autónoma,
sino que debe siempre ir acompañada sea de la petición de resolución contractual
o bien de la exigencia de cumplimiento del contrato. Como ya lo ha resuelto esta
Corte en otras oportunidades, y siguiendo una moderna tendencia doctrinal (rol
Nº 3341-012), se estima que, en este caso, la demandante ha podido plantear su
demanda de responsabilidad civil contractual, sin asociarla a la resolución del
55
contrato, pues, la entrega material de los rodillos está cumplida y parte de ellos
fueron cortados.
Que, en todo caso, una demanda de daños y perjuicios en los términos que se
han descrito, debe ser considerada como parte de lo que el vendedor debe
en "cumplimiento del contrato", de acuerdo con los términos del artículo
1489 del Código Civil. En efecto, conforme con el artículo 1591, "el pago total de la
deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban". Dado que
en este juicio se pretenden indemnizaciones derivadas de un incumplimiento
contractual, asociadas a una entrega imperfecta de la cosa vendida, debe
entenderse que el deudor está ejerciendo una acción de cumplimiento contractual,
para ser debidamente pagado por el deudor, aunque la acción esté reducida a las
indemnizaciones que el actor estima que la sociedad demandada le adeuda por
incumplimiento del contrato. (Considerandos 9º y 10º sentencia de reemplazo)
Corte Suprema, 21/10/2012, Rol Nº 3325-2012; Cita online: CL/JUR/2412/2012
3. Acreedor puede enervar acción resolutoria oponiendo excepción de pago.
En nuestra legislación, el acreedor tiene que demandar la resolución por medio

de la acción resolutoria, y como ello no se produce mientras no es declarada, el
deudor puede pagar la obligación impidiendo la resolución hasta el momento en
que se dicte la sentencia respectiva. De acuerdo al artículo 310 del Código de
Procedimiento Civil, la excepción perentoria de pago de la deuda que se funde en
antecedente escrito puede oponerse hasta la citación para oír sentencia en
primera instancia y hasta antes de la vista de la causa en segunda. Hasta ese
momento el deudor puede pagar. En otros términos, el demandado tiene la
posibilidad de enervar la acción resolutoria ejecutando la obligación cuyo
incumplimiento motivó la demanda incoada en su contra, siempre que lo haga
dentro de los tiempos que prescribe para ello el artículo 310 del Código de
Procedimiento Civil. (Considerando 5º)
4. Condición resolutoria tácita
El artículo 1489 del Código Civil envuelve una regla que rige exclusivamente la
situación que se produce en los contratos bilaterales cuando una de las partes ha
cumplido o está llana a cumplir el contrato y la otra se niega a hacerlo, ya que así
lo expresa de un modo inequívoco el inciso primero, al disponer que en los
56
contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por uno
de los contratantes lo pactado y el inciso segundo corrobora este sentido
otorgando al otro contratante el derecho alternativo de pedir la resolución o el
cumplimiento del contrato con indemnización de perjuicios, sanción ésta que sería
absolutamente antijurídica y, por lo mismo, fuera de la razón, si se estimare que la
ley la acuerda a favor del otro contratante que tampoco hubiera cumplido con sus
obligaciones. Confirman esta interpretación los fundamentos racionales de
equidad y justicia que inspiran esa disposición que no son otros que presumir que
en los contratos bilaterales cada una de las partes consiente en obligarse a
condición que la otra se obligue, a su vez, para con ella, o sea, la reciprocidad de
las obligaciones acarrea, necesariamente, la de las prestaciones. (Considerando
6º y 7º, sentencia de reemplazo)
5. Efecto condición resolutoria tácita en contratos de tracto sucesivo
El incumplimiento contractual en que ha incurrido la arrendataria ha

hecho operar, en virtud de lo dispuesto en el artículo 1489 del Código Civil, la
condición resolutoria envuelta tácitamente en todo contrato bilateral, que en el
caso del arrendamiento, por su especial naturaleza de contrato de tracto sucesivo,
opera como causal de término o expiración del mismo y no, en estricto rigor, de
resolución.
Pues bien, el hecho de haber estipulado las partes un pacto comisorio no puede
ser obstáculo, como se afirma en el recurso, para el ejercicio de la acción
resolutoria que emana de la condición resolutoria tácita y al haberse verificado el
hecho de que pendía tal condición, según se tuvo por acreditado por los Jueces de
la instancia, debió la sentencia haber declarado el término del arrendamiento y,
consecuencialmente, condenar al pago de las rentas insolutas. (Considerando 8º)
6. Diferencia cumplimiento forzado de obligación y resolución de contrato
57
La resolución del contrato que el acreedor puede pedir es el efecto, como
se dijo, de verificarse el hecho de que pende la condición resolutoria tácita que
según el artículo 1489 va envuelta en los contratos bilaterales y, por su parte, la
ejecución forzada o cumplimiento, es el efecto propio de toda obligación. Ambas
alternativas que la ley confiere al contratante diligente son derechos principales,
que se complementan con un derecho secundario, cual es obtener la
indemnización de los perjuicios sufridos, esto es, el resarcimiento de los daños
que le haya causado la falta de cumplimiento total o parcial de la obligación o la
simple demora en el cumplimiento. En el primer caso, la indemnización se
denomina compensatoria; en el segundo, moratoria (Considerando 7º).
7. Incumplimiento de obligación accesoria no da lugar a resolución de contrato
Que la cláusula en cuestión contiene un compromiso ajeno a las obligaciones

propias de la naturaleza del contrato de compraventa que nos preocupa que no lo
condiciona al cumplimiento de ella, por lo que no deja de ser un simple enunciado
totalmente independiente, de redacción no precisa y ambigua. No es cláusula
esencial del contrato y debe tenerse presente al respecto que las partes
contratantes de autos sólo se obligan a dar una cosa y la otra a pagar el precio,
requisitos que sí son esenciales del contrato de compraventa y que se cumplieron.
Que de este modo no puede pedirse la resolución del contrato por incumplimiento
de obligaciones accesorias no condicionantes de escasa entidad, si se han
cumplido las obligaciones principales. Así se desprende de la interpretación
del artículo 1489 del Código Civil. (Considerando 4º y 5º)
ARTÍCULO 1490
Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición suspensiva o

resolutoria, la enajena, no habrá derecho de reivindicarla contra terceros
poseedores de buena fe.
Artículos 378, 889 y siguientes, 1094, 1232, 1276, 1305, 1479, 2201, 2302 y 2303.
58
ARTÍCULO 1491
Si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena, o lo grava con hipoteca,

censo o servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino
cuando la condición constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por
escritura pública.
1. Condición resolutoria cumplida no produce acción contra tercer poseedor

de buena fe
La condición resolutoria cumplida no produce acción contra terceros

poseedores de buena fe, y las enajenaciones o gravámenes realizados respecto
de la cosa objeto de la condición sólo podrán resolverse cuando la condición
constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública.
(Considerando 13º)
ARTÍCULO 1492
El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional

y el cumplimiento de la condición, se transmite a sus herederos; y lo mismo
sucede con la obligación del deudor.
Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones

entre vivos.
El acreedor podrá impetrar durante dicho intervalo las providencias

conservativas necesarias.
Artículos 761, 1078 y 2427.
59
ARTÍCULO 1493
Las disposiciones del Título IV del Libro III sobre las asignaciones
testamentarias condicionales o modales, se aplican a las convenciones en lo que
no pugne con lo dispuesto en los artículos precedentes.
Artículo 13.
TÍTULO V DE LAS OBLIGACIONES A PLAZO
Artículos 48, 49 y 50.
ARTÍCULO 1494
El plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación, y puede

ser expreso o tácito. Es tácito el indispensable para cumplirlo.
No podrá el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, señalar
plazo para el cumplimiento de una obligación: sólo podrá interpretar el concebido
en términos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicación discuerden las
partes.
Artículos 378 inciso 2º, 904, 1094, 1232, 1276, 1305, 1530, 1566, 1792-21 inciso
2º, 2201, 2291 inciso 2º.
1. Obligación sujeta a plazo
Resulta que la obligación de que se trata tenía establecido un plazo para su

cumplimiento, esto es el 31 de marzo de 2002. Luego, era una obligación a plazo.
60
El deudor se comprometió, además, que si se daban ciertas circunstancias, la
exigibilidad de la obligación sería anticipada "cuando se inicien las obras de una
edificación o tenga fondos", pero ello no implica que la obligación haya dejado de
tener un plazo final para su cumplimiento. (Considerando 10º)
2. Obligación sujeta a plazo tácito
El "plazo tácito" a que se refiere esta disposición no es más que el

indispensable para cumplir con la obligación, y, por tanto, difiere nítidamente del
"plazo prudencial" a que pueda referirse un contrato. (Considerando 10º)
ARTÍCULO 1495
Lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no está sujeto a restitución.
Esta regla no se aplica a los plazos que tienen el valor de condiciones.
Artículos 1083, 1084 inciso 2º, 1085 inciso 1º, 1086.
ARTÍCULO 1496
El pago de la obligación no puede exigirse antes de expirar el plazo, si no es:
1º. Al deudor que tenga dicha calidad en un procedimiento concursal de

liquidación, o se encuentre en notoria insolvencia y no tenga la calidad de deudor
en un procedimiento concursal de reorganización;
2º. Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podrá
reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones.
Artículos 44, 46, 1826, 2348 Nº 2 y 2427.
61
— Ley Nº 18.175, Ley de Quiebras, D.O. 28.10.1982: artículo 67.
ARTÍCULO 1497
El deudor puede renunciar el plazo, a menos que el testador haya dispuesto o

las partes estipulado lo contrario, o que la anticipación del pago acarree al
acreedor un perjuicio que por medio del plazo se propuso manifiestamente evitar.
En el contrato de mutuo a interés se observará lo dispuesto en el artículo 2204.
— Ley Nº 4.702, sobre Ventas a Plazo, D.O. 6.12.1929: artículo 15.
— Ley Nº 18.010, sobre operaciones de crédito y otras obligaciones de dinero,

D.O. 27.06.1981: artículos 10 y 30.
1. Prescripción comienza a correr en obligación sujeta a plazo cuando obligación

es exigible
Tratándose de obligaciones a plazo en general, la prescripción empieza a correr

en favor del deudor desde que la obligación pasa a ser exigible y ello ocurre
cuando se produce cualquiera de las situaciones antes señaladas que acarrean la
extinción del plazo: su vencimiento, su caducidad o su renuncia (Considerando1º).
ARTÍCULO 1498
Lo dicho en el Título IV del Libro III sobre las asignaciones testamentarias a día,
se aplica a las convenciones.
62
Artículos 1080 a 1088.
TÍTULO VI DE LAS OBLIGACIONES ALTERNATIVAS
— Código de Comercio: artículo 143, Nº 6.
ARTÍCULO 1499
Obligación alternativa es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal

manera que la ejecución de una de ellas, exonera de la ejecución de las otras.
Artículos 1507, 1807 inciso 3º.
1. Características obligación alternativa
En la obligación alternativa se deben todas las prestaciones, si bien el pago de

solo una libera al deudor. Este principio, que constituye el carácter central de una
obligación alternativa, venía fijado desde la jurisprudencia clásica romana, y se
había recibido en nuestro derecho de Partidas, cuyo glosador, Gregorio López, lo
explicaba de este modo: Utraque tamen res in promissione alternativa est in
obligatione, licet una sit in solutione ("En la promesa alternativa están ambas
cosas en la obligación, aunque una en el pago"). Sin apartarse de esta línea la
jurisprudencia ha, por ejemplo, reafirmado que: "Textualmente, dice nuestro
Código Civil en su artículo 1499: 'obligación alternativa es aquella por la cual se
deben varias cosas, de tal manera que la ejecución de una de ellas exonera la
ejecución de las otras'". Hay entonces obligación alternativa —llamada también
disyuntiva— cuando la obligación tiene por objeto dos o más prestaciones y se
extingue cuando el deudor cumple una sola de ellas". (Considerando 2º)
Corte de Apelaciones de Antofagasta, 27/12/2006, Rol Nº 970-2006,
63
ARTÍCULO 1500
Para que el deudor quede libre, debe pagar o ejecutar en su totalidad una de las
cosas que alternativamente deba; y no puede obligar al acreedor a que acepte
parte de una y parte de otra.
La elección es del deudor, a menos que se haya pactado lo contrario.
ARTÍCULO 1501
Siendo la elección del deudor, no puede el acreedor demandar

determinadamente una de las cosas debidas, sino bajo la alternativa en que se le
deben.
ARTÍCULO 1502
Si la elección es del deudor, está a su arbitrio enajenar o destruir cualquiera de

las cosas que alternativamente debe mientras subsista una de ellas.
Pero si la elección es del acreedor, y alguna de las cosas que alternativamente

se le deben perece por culpa del deudor, podrá el acreedor, a su arbitrio, pedir el
precio de esta cosa y la indemnización de perjuicios, o cualquiera de las cosas
restantes.
Artículo 44.
ARTÍCULO 1503
Si una de las cosas alternativamente prometidas no podía ser objeto de la

obligación o llega a destruirse, subsiste la obligación alternativa de las otras; y si
una sola resta, el deudor es obligado a ella.
Artículo 1445.
ARTÍCULO 1504
Si perecen todas las cosas comprendidas en la obligación alternativa, sin culpa

del deudor, se extingue la obligación.
64
Si con culpa del deudor, estará obligado al precio de cualquiera de las cosas
que elija, cuando la elección es suya; o al precio de cualquiera de las cosas que el
acreedor elija, cuando es del acreedor la elección.
Artículos 44, 1670 a 1680.
TÍTULO VII DE LAS OBLIGACIONES FACULTATIVAS
ARTÍCULO 1505
Obligación facultativa es la que tiene por objeto una cosa determinada, pero
concediéndose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se
designa.
ARTÍCULO 1506
En la obligación facultativa el acreedor no tiene derecho para pedir otra cosa

que aquella a que el deudor es directamente obligado, y si dicha cosa perece sin
culpa del deudor y antes de haberse éste constituido en mora, no tiene derecho
para pedir cosa alguna.
Artículos 44, 1670 a 1680.
ARTÍCULO 1507
En caso de duda sobre si la obligación es alternativa o facultativa, se tendrá por

alternativa.
65
TÍTULO VIII DE LAS OBLIGACIONES DE GÉNERO
ARTÍCULO 1508
Obligaciones de género son aquellas en que se debe indeterminadamente un

individuo de una clase o género determinado.
Artículo 1461, inciso 2º.
ARTÍCULO 1509
En la obligación de género, el acreedor no puede pedir determinadamente

ningún individuo, y el deudor queda libre de ella, entregando cualquier individuo
del género, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana.
Artículos 1111, 1114 y 1115.
ARTÍCULO 1510
La pérdida de algunas cosas del género no extingue la obligación, y el acreedor

no puede oponerse a que el deudor las enajene o destruya, mientras subsistan
otras para el cumplimiento de lo que debe.
TÍTULO IX DE LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS
ARTÍCULO 1511
En general, cuando se ha contraído por muchas personas o para con muchas la

obligación de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es
66
obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores,
en el segundo, sólo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crédito.
Pero en virtud de la convención, del testamento o de la ley puede exigirse a

cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y
entonces la obligación es solidaria o insólidum.
La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no

la establece la ley.
Artículos 419, 927, 1281, 1098 inciso final, 1354, 1525, 2189, 2317, 2367 inciso 1º.
— Ley Nº 19.496 sobre Protección de los Derechos de los Consumidores,

D.O. 7.03.1997: artículo 21 inciso 3º.
1. Efectos solidaridad. Sentencia a favor o en contra de deudor solidario afecta al

resto
Se debe distinguir entre la eficacia del fallo y la autoridad de cosa juzgada. Por
tratarse la obligación in solidum de una relación jurídica de sujeto múltiple, lo
decidido respecto de unos va a alcanzar a los otros, no ya como cosa juzgada sino
por eficacia del fallo. Entonces, la sentencia afecta tanto al acreedor o codeudor
que intervino en el juicio como a los demás, con la diferencia que respecto del que
fue parte concurre la cosa juzgada y la eficacia del fallo, siendo entonces lo
decidido irrevocable a su respecto, mientras que para los que no fueron
emplazados en el juicio va a operar sólo la eficacia del fallo, y para ellos lo
decidido en lo civil no revestirá el carácter de irrevocable y podrán, en
consecuencia, discutir la decisión si experimentan un perjuicio jurídico proveniente
de ella. (Considerandos 11º y 12º)
2. Solidaridad por cuasidelito
La solidaridad, cuando un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o más

personas, no puede aplicarse si una de las responsables civiles es una persona
67
jurídica (Considerando 4º). Sin embargo, al tener participación una persona por
cuyo actuar es responsable la persona jurídica, debe ésta responder al menos en
forma conjunta. (Consideracion 7º)
3. Fuentes de solidaridad
La solidaridad es una modalidad especial de las obligaciones impuestas por la

convención, la ley o el testamento. Así se señala en el artículo 1511 del Código
Civil. La regla general está constituida por las llamadas obligaciones simplemente
conjuntas. (Considerando 5º)
— Corte Suprema, 11/10/1990, Rol Nº 12473,
4. No puede pactarse solidaridad si no existe una obligación
Al hablar el artículo 1511 del Código Civil de una obligación divisible, está
refiriéndose a que se puede constituir la garantía solidaria cuando existe el objeto,
es decir, la obligación y, consecuencialmente, no puede una persona constituirse
68
codeudor solidario de otra sin que exista obligación, al menos una, pero ello, la
constitución de lo que los tratadistas llaman caución indefinida, y que se da
cuando no se determinan las obligaciones que el garante toma a su cargo, sino
que simplemente se declara que cauciona las que ha contraído el deudor principal,
obligándose así de una manera general amplia; esta caución indefinida no está
prohibida por la ley, salvo el caso que se caiga en la sanción del artículo
1461 del Código Civil. (Considerando 4º)
ARTÍCULO 1512
La cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una

misma, aunque se deba de diversos modos; por ejemplo, pura y simplemente
respecto de unos, bajo condición o a plazo respecto de otros.
Artículos 1089, 1473, 1494.
1. Concepto de unidad de prestación en obligación solidaria
La solidaridad supone, necesariamente, que la cosa debida sea divisible por

naturaleza, pudiendo asignarse a cada sujeto que interviene una parte o cuota de
la obligación, sin embargo de lo cual la solidaridad hace posible que se exija a
cada uno de los deudores indistintamente la totalidad de la cosa debida. La unidad
de prestación, según dispone el artículo 1512, significa que "la cosa que se deba
solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una misma". Por último, que
exista una pluralidad de vínculos significa que surgen tantos lazos obligacionales
como sean las partes que intervienen en la relación, de lo cual se sigue que una
misma cosa puede deberse de diversos modos, como lo consigna el artículo 1512.
(Considerando 5º)
69
ARTÍCULO 1513
El deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores solidarios que

elija, a menos que haya sido demandado por uno de ellos, pues entonces deberá
hacer el pago al demandante.
La condonación de la deuda, la compensación, la novación que intervenga entre

el deudor y uno cualquiera de los acreedores solidarios, extingue la deuda con
respecto a los otros, de la misma manera que el pago lo haría; con tal que uno de
éstos no haya demandado ya al deudor.
Artículos 1518, 1567 inciso 2º Nºs. 2, 4 y 5, 1576, 1628, 1652, 1655, 1668, inciso
2º.
ARTÍCULO 1514
El acreedor podrá dirigirse contra todos los deudores solidarios conjuntamente,

o contra cualquiera de ellos a su arbitrio, sin que por éste pueda oponérsele el
beneficio de división.
1. Cada deudor puede oponer las excepciones correspondientes a la naturaleza

de la obligación y las personales que correspondan
La solidaridad permite al acreedor dirigirse contra cualquier codeudor, sin que

puedan oponérsele otras excepciones que las que resulten de la naturaleza de la
obligación o de la calidad personal del deudor demandado. Sin embargo, el
derecho del acreedor de una obligación solidaria para exigir a su arbitrio el
cumplimiento de ella a todos los deudores conjuntamente o a cualquiera de ellos,
sólo autoriza al acreedor para hacer efectivo el monto total de la obligación
solidaria sobre los bienes de aquel o aquellos respecto de quienes se ha exigido
judicialmente el cumplimiento de la obligación, pero no sobre los bienes de los
deudores solidarios que no han sido requeridos para el pago. En efecto, la
solidaridad, por sí misma, no puede privar a los demás deudores del derecho de
hacer valer las excepciones que resulten de la naturaleza de la obligación y
también las personales que puedan tener contra el acreedor. (Considerandos 8º y
9º)
70
ARTÍCULO 1515
La demanda intentada por el acreedor contra alguno de los deudores solidarios,

no extingue la obligación solidaria de ninguno de ellos, sino en la parte en que
hubiere sido satisfecha por el demandado.
1. Responsabilidad solidaria de propietario primer vendedor respecto de defecto

en edificación que enajena
Que de lo expuesto en los basamentos que anteceden es posible concluir que el

propietario primer vendedor responde, y por lo mismo está llamado a satisfacer, de
todo daño y perjuicio derivado de fallas o defectos en la edificación que enajenó,
exigiendo el legislador que su causa se encuentre en las actividades previas,
coetáneas y posteriores a su construcción, al abarcar el proyecto, la construcción
en sus aspectos fundacionales, estructuras y terminaciones, como, además, las
obras posteriores, que se realizan luego de su terminación, pero que se ejecutan
bajo su dirección. Es así que son de su cargo las fallas procedentes del incorrecto
actuar profesional del proyectista y de las obligaciones impuestas al constructor
por la legislación especial y general, relativas a la ejecución de la construcción y
urbanización, incluyendo las obras ejecutadas por subcontratistas y que tengan su
origen en el uso de materiales o insumos defectuosos. Esta responsabilidad
integral es la que el legislador determina, en síntesis, expresando que el
constructor primer vendedor responde de todos los daños y perjuicios que deriven
de todo el procedimiento que lleva a concretar la edificación. Es por ello que es el
propietario primer vendedor quien realiza un acabado estudio y luego propone un
proyecto concreto a la autoridad, con especificaciones técnicas e incluso
supervisiones y revisiones, en su caso.
De las obligaciones indicadas el primer vendedor no puede excusarse, como

tampoco pedir su división, pues está llamado directa y principalmente a satisfacer
los daños y perjuicios. Se encuentra así en la necesidad jurídica de responder a
las pretensiones que se formulen en tal sentido, como de reparar los perjuicios
que se hayan irrogado a los adquirentes de las edificaciones.
Como contrapartida de esta obligación inexcusable, la legislación le dota de una

acción de reembolso en contra de quien originó el daño, especialmente en contra
del proyectista y del constructor, según corresponda.
71
Esta obligación directa es la que debe ser ponderada conforme a sus
elementos, para determinar su naturaleza, según la teoría general de las
obligaciones, puesto que es el título al cual responde el propietario primer
vendedor y que funda la exigibilidad de la reparación del total de los daños y
perjuicios ocasionados, no obstante que provengan de otras personas igualmente
obligadas con motivo de la elaboración del proyecto, ejecución de la construcción
en sus distintas etapas e, incluso, las realizadas después de concluida la
edificación que se cumplen bajo su mandato y dirección. (Considerando 17º)
ARTÍCULO 1516
El acreedor puede renunciar expresa o tácitamente la solidaridad respecto de

uno de los deudores solidarios o respecto de todos.
La renuncia tácitamente en favor de uno de ellos, cuando le ha exigido o

reconocido el pago de su parte o cuota de la deuda, expresándolo así en la
demanda o en la carta de pago, sin la reserva especial de la solidaridad, o sin la
reserva general de sus derechos.
Pero esta renuncia expresa o tácita no extingue la acción solidaria del acreedor
contra los otros deudores, por toda la parte del crédito que no haya sido cubierta
por el deudor a cuyo beneficio se renunció la solidaridad.
Se renuncia la solidaridad respecto de todos los deudores solidarios, cuando el

acreedor consiente en la división de la deuda.
Artículos 12, 2355, 2381 y 2529.
ARTÍCULO 1517
La renuncia expresa o tácita de la solidaridad de una pensión periódica se limita

a los pagos devengados, y sólo se extiende a los futuros cuando el acreedor lo
expresa.
Artículo 12.
72
ARTÍCULO 1518
Si el acreedor condona la deuda a cualquiera de los deudores solidarios no

podrá después ejercer la acción que se le concede por el artículo 1514, sino con
rebaja de la cuota que correspondía al primero en la deuda.
ARTÍCULO 1519
La novación entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios,

liberta a los otros, a menos que éstos accedan a la obligación nuevamente
constituida.
Artículo 1645.
1. Novación entre acreedor y deudor solidario libera a todos los deudores

solidarios
La novación es un medio de extinguir las obligaciones que se produce por

la sustitución de una nueva obligación a otra anterior, la cual queda, por tanto,
extinguida. Conforme al artículo 1645 del Código Civil, la novación liberta a los
codeudores solidarios o subsidiarios que no han accedido a ella. En el mismo
sentido el artículo 1519 expresa que la novación entre el acreedor y cualquiera de
los deudores solidarios, liberta a los otros, a menos que éstos accedan a la
obligación nuevamente constituida. (Considerando 5º)
ARTÍCULO 1520
El deudor solidario demandado puede oponer a la demanda todas las

excepciones que resulten de la naturaleza de la obligación, y además todas las
personales suyas.
Pero no puede oponer por vía de compensación el crédito de un codeudor

solidario contra el demandante, si el codeudor solidario no le ha cedido su
derecho.
73
Artículo 1657.
1. Deudores solidarios pueden oponer excepciones provenientes de la naturaleza

de la obligación y las personales
En efecto, la solidaridad, por sí misma, no puede privar a los demás deudores

del derecho de hacer valer las excepciones que resulten de la naturaleza de la
obligación y también las personales que puedan tener contra el acreedor.
(Considerando 9º)
2. Codeudor solidario y cláusula de aceleración
A un fiador y codeudor solidario del deudor le está vedado esgrimir una

cláusula de aceleración a objeto de alegar una prescripción por vía indirecta, ya
que convenios tales como un pagaré son de carácter personal del deudor.
(Considerando 8º)
ARTÍCULO 1521
Si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores solidarios,
todos ellos quedan obligados solidariamente al precio, salva la acción de los
codeudores contra el culpable o moroso. Pero la acción de perjuicios a que diere
lugar la culpa o mora, no podrá intentarla el acreedor sino contra el deudor
culpable o moroso.
Artículos 1526 Nº 3, 1533 inciso 2º, 1670.
ARTÍCULO 1522
El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha extinguido por alguno de los

medios equivalentes al pago, queda subrogado en la acción de acreedor con
todos sus privilegios y seguridades, pero limitada respecto de cada uno de los
codeudores a la parte o cuota que tenga este codeudor en la deuda.
Si el negocio para el cual ha sido contraída la obligación solidaria, concernía

solamente a alguno o algunos de los deudores solidarios, serán éstos
74
responsables entre sí, según las partes o cuotas que les correspondan en la
deuda, y los otros codeudores serán considerados como fiadores.
La parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos los otros a
prorrata de las suyas, comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya
exonerado de la solidaridad.
Artículos 1610 Nº 3, 1355 y 1363.
1. Pendiente el pago de la obligación codeudor solidario sin interés no tiene acción

en contra de los otros codeudores solidarios
La subrogación en favor del codeudor solidario tiene lugar en los términos que
señala el artículo 1522 del Código Civil y será, en definitiva, el interés delos
codeudores en el negocio causal lo que determinará la pertinencia de dicha
subrogación legal. Encontrándose pendiente el pago de la obligación, el codeudor
solidario no interesado carece de cualquier acción personal para exigir prestación
alguna al deudor interesado, ya que su garantía no se ha hecho efectiva, de modo
que está sujeta a una triple condición: en primer término, que no se pague el
crédito por el deudor interesado o una proporción del mismo; en segundo lugar,
que se le requiera el pago de la deuda y, por último, que solucione, a lo menos en
parte, la obligación caucionada.
Producidos estos eventos, el deudor no interesado que pagó, tendrá derecho

a repetir, por el total de lo pagado y sólo en contra de los deudores interesados,
esto en atención a que el artículo 1522 del Código Civil, en su inciso segundo, lo
considera fiador y, precisamente cuando paga y no antes, además, la ley lo
subroga en los derechos del acreedor. (Considerandos 9º y 10º)
ARTÍCULO 1523
Los herederos de cada uno de los deudores solidarios son, entre todos,
obligados al total de la deuda; pero cada heredero será solamente responsable de
aquella cuota de la deuda que corresponda a su porción hereditaria.
75
TÍTULO X DE LAS OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES
ARTÍCULO 1524
La obligación es divisible o indivisible según tenga o no por objeto una cosa

susceptible de división, sea física, sea intelectual o de cuota.
Así la obligación de conceder una servidumbre de tránsito o la de hacer

construir una casa son indivisibles; la de pagar una suma de dinero, divisible.
Artículos 751 inciso 1º, 1317, inciso final.
1. Obligación de empleador de proteger a trabajador es obligación de hacer

indivisible
Que es verdad, también, que estamos ante una obligación de hacer indivisible,
conforme a lo preceptuado por el artículo 1524 del Código Civil, y que conforme al
artículo 1527 del mismo Cuerpo Legal, cada deudor está, en esa hipótesis,
obligado a satisfacerla en el todo. Es éste el caso aquí, porque la obligación de
adoptar las medidas necesarias para proteger eficazmente la vida y la salud de los
trabajadores es indivisible, ya que su objeto no es susceptible de división física,
intelectual ni de cuota, por lo mismo que se trata de adoptar todas las medidas
necesarias, y que ellas sean eficaces para resguardar la integridad del trabajador.
No podían las demandadas repartirse la carga, porque no basta, para que cada
cual cumpla lo suyo, que se aporte una cuota de seguridad por cada una, sino que
ambas están obligadas al total. Los demandados, en este caso, han contraído
unidamente la obligación indivisible, desde que ambos se han colocado en el
supuesto de hacer trabajar al actor en el sitio en que lo hacía y en las condiciones
que allí se daban. Uno como empleador directo y el otro, como dueño de la obra.
El supuesto del artículo 1527 citado, está completo. (Considerando 8º)
Corte de Apelaciones de Rancagua, 16/04/2012, Rol Nº 1-2012,
ARTÍCULO 1525
El ser solidaria una obligación no le da el carácter de indivisible.
76
Artículo 1511.
ARTÍCULO 1526
Si la obligación no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede

sólo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago
de la suya; y la cuota del deudor insolvente no gravará a sus codeudores.
Exceptúanse los casos siguientes:
1º. La acción hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores

que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empeñada.
El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u

obtener la cancelación de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se extinga el
total de la deuda; y el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crédito, no
puede remitir la prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan
sido enteramente satisfechos sus coacreedores.
2º. Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que
lo posee es obligado a entregarlo.
3º. Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el
cumplimiento de la obligación, es exclusiva y solidariamente responsable de todo
perjuicio al acreedor.
4º. Cuando por testamento o por convención entre los herederos, o por la
partición de la herencia, se ha impuesto a uno de los herederos la obligación de
pagar el total de una deuda, el acreedor podrá dirigirse o contra este heredero por
el total de la deuda, o contra cada uno de los herederos por la parte que le
corresponda a prorrata.
Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese

hacerse por partes, ni aun por los herederos del deudor, cada uno de éstos podrá
ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el total de la deuda, o
a pagarla él mismo, salva su acción de saneamiento.
Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su acción, no

podrán exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas.
5º. Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya división

ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los codeudores podrá ser
obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o a pagarla él
mismo, salva su acción para ser indemnizado por los otros.
77
Pero los herederos del acreedor no podrán exigir el pago de la cosa entera sino
intentando conjuntamente su acción.
6º. Cuando la obligación es alternativa, si la elección es de los acreedores,

deben hacerla todos de consuno; y si de los deudores, deben hacerla de consuno
todos éstos.
Artículos 1358, 1359, 1360, 1511, 2396, 2405 y 2408.
1. La obligación simplemente conjunta es la regla general en obligaciones con

pluralidad de sujetos
Los artículos 1511 y 1526 disponen que, a menos que la ley, el testamento o la
convención dispongan lo contrario, en las obligaciones divisibles cada uno de los
varios acreedores sólo dispone de acción para cobrar la cuota que en el crédito le
corresponda; por consiguiente, no constando pacto de solidaridad alguna, ningún
acreedor dispone de la facultad de demandar el total presuntivamente adeudado.
(Considerando 3º)
ARTÍCULO 1527
Cada uno de los que han contraído unidamente una obligación indivisible, es
obligado a satisfacerla en el todo, aunque no se haya estipulado solidaridad, y
cada uno de los acreedores de una obligación indivisible tiene igualmente derecho
a exigir el total.
ARTÍCULO 1528
Cada uno de los herederos del que ha contraído una obligación indivisible es
obligado a satisfacerla en el todo, y cada uno de los herederos del acreedor puede
exigir su ejecución total.
ARTÍCULO 1529
La prescripción interrumpida respecto de uno de los deudores de la obligación

indivisible, lo es igualmente respecto de los otros.
78
1. Debe probarse que obligación es indivisible para que se entienda

interrumpida prescripción respecto de todos los codeudores
Si no se prueba que la obligación es de carácter indivisible, no cabe sino aplicar

la regla general y estimar que se contrajo de manera divisible, de forma tal que la
prescripción que obra contra uno de los codeudores no perjudica a los otros,
interpretando a contrario sensu el artículo 1529 del aludido Código Civil.
(Considerando 3º)
2. Interrupción de la prescripción afectará a todos los coherederos
Por efecto de la indivisibilidad, la interrupción de la prescripción, una

gestión judicial en lo que toca a una obligación indivisible, surte efecto respecto de
todos los coherederos desde el mismo momento en que fue notificado el primero
de ellos. (Considerando 8º)
ARTÍCULO 1530
Demandado uno de los deudores de la obligación indivisible, podrá pedir un

plazo para entenderse con los demás deudores a fin de cumplirla entre todos; a
menos que la obligación sea de tal naturaleza que él solo pueda cumplirla, pues
en tal caso podrá ser condenado, desde luego, al total cumplimiento, quedándole
a salvo su acción contra los demás deudores para la indemnización que le deban.
ARTÍCULO 1531
El cumplimiento de la obligación indivisible por cualquiera de los obligados, la

extingue respecto de todos.
79
Artículo 1568.
ARTÍCULO 1532
Siendo dos o más los acreedores de la obligación indivisible, ninguno de ellos

puede, sin el consentimiento de los otros, remitir la deuda o recibir el precio de la
cosa debida. Si alguno de los acreedores remite la deuda o recibe el precio de la
cosa, sus coacreedores podrán todavía demandar la cosa misma, abonando al
deudor la parte o cuota del acreedor que haya remitido la deuda o recibido el
precio de la cosa.
Artículos 1567 inciso 2º Nº 4, 1652.
ARTÍCULO 1533
Es divisible la acción de perjuicios que resulta de no haberse cumplido o de

haberse retardado la obligación indivisible: ninguno de los acreedores puede
intentarla y ninguno de los deudores está sujeto a ella, sino en la parte que le
quepa.
Si por el hecho o culpa de uno de los deudores de la obligación indivisible se ha

hecho imposible el cumplimiento de ella, ése sólo será responsable de todos los
perjuicios.
Artículo 1526 Nº 3.
ARTÍCULO 1534
Si de dos codeudores de un hecho que deba efectuarse en común, el uno está

pronto a cumplirlo, y el otro lo rehúsa o retarda, éste sólo será responsable de los
perjuicios que de la inejecución o retardo del hecho resultaren al acreedor.
80
TÍTULO XI DE LAS OBLIGACIONES CON CLÁUSULA PENAL
ARTÍCULO 1535
La cláusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el

cumplimiento de una obligación, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer
algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligación principal.
Artículos 46, 1437, 1472.
1. Concepto de cláusula penal
(...) la cláusula penal es, al tenor del artículo 1535 del Código sustantivo, aquella
en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligación, se sujeta a
una pena que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar
la obligación principal.
Se considera, por regla general, que constituye una forma de avaluar

convencional y anticipadamente los perjuicios provenientes del incumplimiento de
una obligación. (Considerando 6º)
2. Diferencia entre boleta de garantía y cláusula penal
(...) Corresponde entender de manera diversa la boleta de garantía y la cláusula

penal, pues la primera no está vinculada necesariamente al cumplimiento de una o
varias obligaciones derivadas de una relación contractual, sino que a la íntegra y
oportuna ejecución del contrato en su totalidad, pero lo fundamental es que la
boleta de garantía está destinada a responder de lo que necesariamente se
declare a título de indemnización de perjuicios, única forma de legitimar su
retención y destinación por parte del acreedor. Por el contrario, la cláusula penal
está llamada a responder por el incumplimiento de determinadas obligaciones, ya
como pena, ya exclusivamente como avaluación anticipada de perjuicios,
conforme a los términos en que fue pactada y la opción del acreedor, de acuerdo
al artículo 1543 del Código Civil. (Considerando 7º)
81
ARTÍCULO 1536
La nulidad de la obligación principal acarrea la de la cláusula penal, pero la

nulidad de ésta no acarrea la de la obligación principal.
Con todo, cuando uno promete por otra persona, imponiéndose una pena para
el caso de no cumplirse por ésta lo prometido, valdrá la pena, aunque la obligación
principal no tenga efecto por falta del consentimiento de dicha persona.
Lo mismo sucederá cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y la

persona con quien se estipula se sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo
prometido.
Artículos 1442, 1449, 1450 y 1666.
ARTÍCULO 1537
Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su

arbitrio la obligación principal o la pena, sino sólo la obligación principal; ni
constituido el deudor en mora, puede el acreedor pedir a un tiempo el
cumplimiento de la obligación principal y la pena, sino cualquiera de las dos cosas
a su arbitrio; a menos que aparezca haberse estipulado la pena por el simple
retardo, o a menos que se haya estipulado que por el pago de la pena no se
entiende extinguida la obligación principal.
Artículos 1286, 1543 y 2463.
1. No se puede solicitar cumplimiento de obligación y pago de cláusula penal,

salvo expreso acuerdo de las partes
El Código Civil impide demandar el cumplimiento de la obligación principal y la

pena, disponiendo como primera regla que antes de la mora del deudor sólo
puede demandarse la primera. Luego, constituido el deudor en mora, tampoco le
es posible demandar la obligación principal y la pena, otorgando el derecho a
demandar una u otra al acreedor. No se podrá accionar reclamando el
cumplimiento de la obligación principal y la pena sino en el evento que la pena sea
moratoria, y sólo procederá este cúmulo cuando por las partes se haya estipulado
que, por el pago de la pena, no se entienda extinguida la obligación principal. Este
último mandato legislativo impide el cúmulo en el cumplimiento de la obligación
82
principal y la pena, permitiéndolo sólo bajo expreso acuerdo de las partes.
(Considerando 1º)
ARTÍCULO 1538
Háyase o no estipulado un término dentro del cual deba cumplirse la obligación

principal, el deudor no incurre en la pena sino cuando se ha constituido en mora, si
la obligación es positiva.
Si la obligación es negativa, se incurre en la pena desde que se ejecuta el

hecho de que el deudor se ha obligado a abstenerse.
1. Requisitos para cobrar cláusula penal
Para que el acreedor cobre la pena, debe haber existido un incumplimiento

imputable al deudor y mora de parte de éste. Al efecto el inciso primero delartículo
1538 del Código Civil prescribe: háyase o no estipulado un término dentro del cual
deba cumplirse la obligación principal, el deudor no incurre en la pena sino cuando
se ha constituido en mora, si la obligación es positiva. A su vez, la mora (el
retraso) del deudor puede significar un incumplimiento definitivo, o meramente un
atraso del deudor. (Considerando 8º)
ARTÍCULO 1539
Si el deudor cumple solamente una parte de la obligación principal y el acreedor

acepta esa parte, tendrá derecho para que se rebaje proporcionalmente la pena
estipulada por la falta de cumplimiento de la obligación principal.
Artículos 1569 inciso 2º, 1591 inciso 1º.
ARTÍCULO 1540
Cuando la obligación contraída con cláusula penal es de cosa divisible, la pena,

del mismo modo que la obligación principal, se divide entre los herederos del
83
deudor a prorrata de sus cuotas hereditarias. El heredero que contraviene a la
obligación, incurre pues en aquella parte de la pena que corresponde a su cuota
hereditaria; y el acreedor no tendrá acción alguna contra los coherederos que no
han contravenido a la obligación.
Exceptúase el caso en que habiéndose puesto la cláusula penal con la intención

expresa de que no pudiera ejecutarse parcialmente el pago, uno de los herederos
ha impedido el pago total: podrá entonces exigirse a este heredero toda la pena, o
a cada uno su respectiva cuota, quedándole a salvo su recurso contra el heredero
infractor.
Lo mismo se observará cuando la obligación contraída con cláusula penal es de

cosa indivisible.
ARTÍCULO 1541
Si a la pena estuviere afecto hipotecariamente un inmueble, podrá perseguirse

toda la pena en él, salvo el recurso de indemnización contra quien hubiere lugar.
ARTÍCULO 1542
Habrá lugar a exigir la pena en todos los casos en que se hubiere estipulado,
sin que pueda alegarse por el deudor que la inejecución de lo pactado no ha
inferido perjuicio al acreedor o le ha producido beneficio.
1. Cobro de cláusula penal no se encuentra supeditada a la existencia de

perjuicios
Que atendida la naturaleza de la cláusula indemnizatoria estipulada por las

partes contratantes el acreedor tiene derecho a cobrar la pena o multa, aun
cuando realmente no haya habido perjuicios, no necesita acreditarlo, ni tampoco el
deudor puede eximirse de ella. Alegando que no los hubo. As lo dispone el artículo
1542 de modo que en definitiva bien puede ocurrir que el deudor sea obligado a
pagar la pena, aun cuando el acreedor ningún perjuicio haya sufrido pues si así no
fuera, la cláusula penal perdería gran parte de su eficacia indemnizatoria, pasando
a ser una mera inversión del onus probandi en materia de perjuicios, y no podría
desempeñarse como caución del cumplimiento de una obligación.
Que así las cosas, encontrándose acreditado en el proceso que la demandada

se constituyó en mora de cumplir su obligación de suscribir el contrato prometido,
84
el demandante se encuentra facultado para exigir el cumplimiento forzado de la
obligación y la pena impuesta, toda vez que esta última indemniza el retardo en el
cumplimiento y ha sido estipulada por las partes en el contrato de promesa.
ARTÍCULO 1543
No podrá pedirse a la vez la pena y la indemnización de perjuicios, a menos de

haberse estipulado así expresamente; pero siempre estará al arbitrio del acreedor
pedir la indemnización o la pena.
Artículo 1537.
1. No se puede solicitar cumplimiento de la obligación y pago de la pena, salvo en

aquellos casos que se haya pactado expresamente
El Código Civil impide demandar el cumplimiento de la obligación principal y la

pena, disponiendo como primera regla que antes de la mora del deudor
sólo puede demandarse la primera. Luego, constituido el deudor en mora,
tampoco le es posible demandar la obligación principal y la pena, otorgando el
derecho a demandar una u otra al acreedor. No se podrá accionar reclamando el
cumplimiento de la obligación principal y la pena sino en el evento que la pena sea
moratoria, y sólo procederá este cúmulo cuando por las partes se haya estipulado
que por el pago de la pena no se entienda extinguida la obligación principal. Este
último mandato legislativo impide el cúmulo en el cumplimiento de la obligación
principal y la pena, permitiéndolo sólo bajo expreso acuerdo de las partes.
(Considerando 1º)
2. Si se solicita pago de cláusula penal no procede indemnización por daño moral
En cuanto a la indemnización pedida por daño moral, debe tenerse presente

el artículo 1543 del Código Civil que impide a las partes, salvo estipulación
85
expresa, pedir a la vez la pena establecida en una cláusula penal conjuntamente
con la indemnización de los perjuicios efectivamente causados, de manera que,
optando por la primera, la reparación por el daño moral no es procedente.
(Considerando 4º)
Corte de Apelaciones de Antofagasta, 05/11/2001, Rol Nº 14144,
ARTÍCULO 1544
Cuando por el pacto principal una de las partes se obligó a pagar una cantidad
determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse, y la pena
consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada, podrá pedirse que se
rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyéndose ésta
en él.
La disposición anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor

inapreciable o indeterminado.
En el primero se podrá rebajar la pena en lo que exceda al máximum del interés

que es permitido estipular.
En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas

las circunstancias pareciere enorme.
Artículos 1234, 1348 inciso 2º, 1441, 1836, 1888 a 1896, 2206 y 2243.
— Ley Nº 18.010, sobre Operaciones de Crédito y otras Obligaciones de Dinero,

D.O. 27.06.1981: artículo 16.
1. Cláusula penal enorme
La cláusula aparece realmente enorme y es una notoria injusticia en los

términos que franquea el inciso final del artículo 1544 del Código Civil, si los
actores pueden demandar íntegramente la pena acordada, en circunstancias que
el deudor ha comprobado el cumplimiento parcial de su obligación, reflejándose
así una considerable desproporción entre dicha cláusula penal y lo que resta por
cumplir de la obligación principal. (Considerando 10º, sentencia de segunda
instancia)
86
2. Moderación de cláusula penal enorme corresponde al juez
Este precepto deja a la prudencia del juez moderar el monto de la pena

convenida respecto del incumplimiento de obligaciones que bien pueden estar al
servicio de un interés ajeno a toda ventaja material o pecuniaria de la otra parte.
(Considerando 7º)
TÍTULO XII DEL EFECTO DE LAS OBLIGACIONES
ARTÍCULO 1545
Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no

puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
Artículos 1567 inciso 1º, 1584.
— Código del Trabajo: artículo 5º, inciso 2º.

7.03.1997: artículo 3º bis.
1. No procede recurso de casación en el fondo por infracción de contrato
Que en relación a la infracción del artículo 1545 del Código Civil, señala
la recurrente que una de las infracciones de ley que comete la sentencia recurrida
87
es que no consideró la ley del contrato, en lo relativo a las obligaciones del fiador y
codeudor solidario premuerto.
En dicho contrato el fiador y codeudor solidario hacía responsable respecto de

obligaciones contraídas en el futuro.
A este respecto, cabe señalar que el alcance de la voz ley en el artículo 1545 es
una metáfora, y por lo tanto no es objeto del recurso de casación.
Es la autoridad pública quien tiene la potestad de determinar qué norma tiene el

carácter general y obligatorio, que se conoce por ley.
Una interpretación sistemática del Código Civil trae a la vista el artículo 1º que
establece que la ley es una manifestación de la voluntad soberana que prescrita
bajo los términos de la Constitución manda, prohíbe o permite.
Tal disposición explica que una ley es una manifestación de la soberanía

popular, que se enmarca en los cauces orgánicos prescritos en la Constitución de
la República.
Por tanto, la expresión del artículo 1545 sólo puede entenderse como una
metáfora, ya que los contratos no se celebran de acuerdo a procedimientos
constitucionales, y como acuerdos entre privados no pueden ser considerados
como manifestaciones de la soberanía democrática.
En consecuencia, no resulta procedente fundar la casación en una infracción

contractual. (Cristián Maturana y Mario Mosquera, Los recursos procesales, Ed.
Jurídica de Chile, 2011, pp. 297 y 298). (Considerando 6º)
2. Contenido autonomía de la voluntad
Que, al tenor de lo expresado con antelación y atento a las normas

denunciadas como infringidas, procede consignar que el artículo 1545 del Código
Civil sienta el principio por el cual se le da realce a la autonomía de la voluntad en
cuya virtud opera "La libertad de que gozan los particulares para pactar los
contratos que les plazcan, y de determinar su contenido, efectos y duración", como
lo admite el Profesor Arturo Alessandri en su clásica obra sobre "Los Contratos".
El autor Jorge López Santa María sobre esta materia comenta que: "El principio
de la autonomía de la voluntad es una doctrina de filosofía jurídica según la cual
toda obligación reposa esencialmente sobre la voluntad de las partes.
88
Esta es, a la vez, la fuente y la medida de los derechos y de las obligaciones
que el contrato produce", como lo admite en su texto sobre Los Contratos, Parte
General.
Siendo esto así, quiere decir que la autonomía de la voluntad se funda en los
principios propios de la ilustración de la libertad y de la igualdad, que llevados
ambos al plano jurídico, se traducen en igualdad y la libertad jurídica de las partes.
La libertad jurídica se divide, a su vez, en la libertad para contratar, que es la

libertad para celebrar o no el contrato y con quien, y la libertad contractual, que es
la libertad para fijar los términos o contenidos del contrato. (Considerando 7º)
3. Autonomía de voluntad para terminar contrato
Los contratos pueden disolverse o extinguirse de dos maneras: por el mutuo

consentimiento de las partes o por causas legales. La disolución por mutuo
consentimiento corresponde a la resciliación o mutuo disenso, que es una
convención, ya que extingue derechos y obligaciones. Si la voluntad de las partes
generó el contrato, es lógico que esa misma voluntad pueda dejarlo sin efecto,
para lo cual deben concurrir quienes lo hicieron a su formación, por aplicación del
principio de que en Derecho, los contratos se deshacen de la misma manera que
se hacen. La resciliación no da por nula una convención, en primer lugar, porque
89
el mutuo disenso parte del supuesto que el contrato es perfectamente válido y, en
segundo lugar, porque sólo el legislador o el juez pueden declarar nula una
convención, pero no las partes. Entre las partes, la resciliación tiene efecto
retroactivo, pues la voluntad de éstas es regresar al estado anterior al contrato.
Por ende, efectuando las prestaciones mutuas, las partes serán restituidas a la
situación previa a la celebración del contrato. (Considerando 3º)
4. Los contratos se deben regir por lo dispuesto en ellos.
Respecto a los artículos 19 y 1545 del Código Civil, éstos básicamente

expresan que si la ley o el contrato —elevado por este último artículo a la
categoría de ley para las partes— son claros en su sentido, no debe desatenderse
su tenor literal a pretexto de consultar su espíritu. Este principio ocasiona que la
exégesis de la ley o del contrato se guíe primeramente por todo lo dispuesto en
90
forma clara, prístina, sin que sea necesaria una actividad de interpretación mayor.
(Considerando 11º)
5. Fuerza vinculante de contrato.
En efecto, al señalar el artículo 1545 del Código Civil que el contrato legalmente
celebrado es una ley para los contratantes, sólo ha querido enfatizar la fuerza
vinculante del contrato, sin que a semejante expresión de carácter metafórico
pueda asignársele el efecto de transformar un acuerdo de voluntades entre
personas particulares en una norma como la ley que, por esencia emana de la
autoridad pública. (Considerando 22º)
6. No puede interponerse casación por violación de ley de contrato
Es erróneo estimar denunciable de casación la supuesta violación de una ley

contractual, presentándola como violación de la "Ley del Contrato". (Considerando
22º).
7. Autonomía de la voluntad no puede limitar facultad de juzgar.
91
No debe olvidarse que la autonomía de la voluntad presupone el pactar
libremente, como lo sostiene el demandado, pero ello no puede de ninguna
manera limitar la capacidad valorativa —de las circunstancias que constituyen el
hecho que, en este caso, motiva el despido— que debe efectuar el juez de la
causa, puesto que, de lo contrario, la facultad de juzgar quedaría limitada a la
constatación de hechos objetivos no susceptibles de ponderación. (Considerando
6º)
ARTÍCULO 1546
Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no sólo
a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de
la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
Artículos 2º, 1563 inciso 2º.
— Ley sobre el Efecto Retroactivo de las Leyes, D.O. 7.10.1861: artículo 22.

7.03.1997: artículos 1º Nº 4 inciso 2º, 16 letra g.
1. Contrato debe cumplirse de buena fe a lo largo de todo el iter contractual
Que por disposición del artículo 1546 del Código Civil, los contratos deben
ejecutarse de buena fe, obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino que a
todas las cosas que emanan de la naturaleza de la obligación o que por la ley o la
costumbre pertenecen a ella.
Se trata, entonces, de una extensión del deber de prestación, conforme a los

dictados de la buena fe contractual, conjugando a los contratantes en una
conducta de colaboración mutua en el cumplimiento de sus obligaciones,
orientados a todo aquello que deriva de la naturaleza de la obligación que cada
quien debe acatar.
Respecto a la buena fe contractual, se ha dicho que es una actitud de

cooperación que vincula al deudor a poner energías propias al servicio de los
intereses ajenos, a la vista de un cumplimiento que responde con todos sus bienes
92
(Emilio Betti, "Teoría General de Las Obligaciones", Ed. Rev. de Derecho
Privado, Madrid, p. 118).
En palabras del profesor Jorge López Santa María, la buena fe implica, por
consiguiente, la reiteración del valor fundamental de los usos en la interpretación,
salvo en la hipótesis descrita del acuerdo evidente de las partes destinado a
atribuir a la declaración una significación diversa de la usual.
Ahora, si no hubiere ni tal acuerdo de las partes, ni usos sociales específicos

susceptibles de determinar el sentido de la convención discutida, la buena fe
exige, en último término, que el juez interprete aplicando el criterio del hombre
correcto, preguntándose cómo el prototipo de hombre normal comprendería la
convención (Los Contratos, Parte General, Ed. Jurídica de Chile, p. 377).
Siguiendo al mismo catedrático, no debe olvidarse la evidente función social y

económica que exhibe el contrato en el desenvolvimiento de la actividad de un
país, permitiendo la materialización de las relaciones económicas entre las
personas y, con ellas, la circulación de la riqueza, el intercambio de bienes y de
los servicios.
Mirado en ese contexto, el principio de la buena fe impone a las partes de un

contrato el deber de lealtad y corrección frente a la otra durante todo el iter
contractual.
O sea, desde las conversaciones preliminares o fase precontractual, pasando

por la celebración, hasta la ejecución del contrato y las relaciones
postcontractuales. (Ob. cit., p. 9).
Que, de esta manera, ha de entenderse que el citado artículo 1546 contempla

una verdadera norma de integración de los contratos, pues según ella, estos
últimos dictan más allá de su letra todos los elementos que emanan precisamente
de la naturaleza de la obligación o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
Esta norma, no obstante encontrarse ubicada en el Título XII del Libro IV

del Código Civil, a propósito del efecto de las obligaciones, más parece una norma
de integración del contrato, básica de considerar para el proceso interpretativo
posterior (Corte Suprema, sentencia de 11 de mayo de 1992, R.D.J.,T.89, secc.
1ª, p. 46). (Considerandos 7º y 8º)
2. Doctrina de los actos propios
Que no obstante ser suficiente lo expresado en la reflexión precedente para

desestimar la nulidad impetrada, en relación con este escenario en que se sitúa el
demandante, no puede dejar de anotarse que a nadie le es lícito hacer valer un
93
derecho civil o procesal en contradicción con su anterior conducta jurídica. Esta
doctrina, conocida como "de los actos propios", ha sido recogida en diversas
disposiciones de nuestro Código Civil, como los artículos 1683, 1481, 1546 y, en
su forma de expresión conocida como buena fe, informa en carácter de principio
general todo el referido cuerpo de leyes. "Ella permite al sentenciador ponderar la
actitud lógica del actor o de su contraparte, que puede incidir en la acción misma o
en un simple incidente". (Raúl Díez Duarte, El contrato: Estructura civil y
procesal, Editorial Jurídica Conosur, 1994, p. 365 y ss.).
Así, se impide jurídicamente el que una persona afirme o niegue la existencia de

un hecho determinado, en virtud de haber antes ejecutado un acto, hecho una
afirmación o formulado una negativa en el sentido precisamente opuesto, pues de
acuerdo a este principio, nadie puede contradecir lo dicho o hecho por él mismo,
con perjuicio de un tercero. De esta manera, los actos propios encuadran el
derecho de los litigantes, de forma que no puedan pretender que cuando han
reclamado o negado la aplicación de una determinada regla en beneficio propio,
puedan aprovechar instrumentalmente la calidad ya negada precedentemente, con
perjuicio de los derechos de su contraparte.
Frente a lo expresado se desprende que el demandante, en su rol de operador

de la Estación de Servicio procedió a ejecutar los contratos objeto de este pleito;
no obstante lo cual ahora pretende restarles valor, aduciendo que aquellos
adolecen de un vicio de nulidad. Lo dicho evidentemente contraría la postura que
dicha parte tuvo frente a los antedichos actos jurídicos, que ahora pretende
desconocer. (Considerando 7º)
3. Contrato de trabajo y buena fe
El contrato de trabajo, por tratarse de una convención, genera derechos y

obligaciones para ambos contratantes. Su naturaleza es distinta a los contratos
tradicionales, ello en razón de su contenido ético jurídico. Los derechos y
obligaciones que corresponden al contenido ético jurídico del contrato de trabajo
son fundamentalmente morales, respeto, lealtad, fidelidad, entre otros, y que, en
todo caso, ellos representan la forma adicional y complementaria de cómo deben
94
cumplirse las obligaciones, pero en ningún caso accesorias sino también son
esenciales y principales. Si bien este contenido ético jurídico no lo regula la ley en
forma expresa, debe recurrirse al principio de buena fe contractual contenido en
el artículo 1546 del Código Civil. (Considerandos 5º y 6º, sentencia de nulidad)
Corte de Apelaciones de Copiapó, 11/02/2011, Rol Nº 302-2010,
4. Relación teoría de la imprevisión y buena fe
Algunos ven la teoría de la imprevisión sustentada en el artículo 1546 del

Código Civil, que exige el cumplimiento del contrato de buena fe, entendiendo que
el acreedor que acosa a su deudor para que cumpla, aunque ello le signifique un
perjuicio desconsiderado, no estaría de buena fe. Pero, en la especie, el acreedor
no ha intervenido en el imprevisto que hace más gravoso el cumplimiento, y si
realmente lo hubiera hecho, el deudor no necesitaría la imprevisión para
defenderse. Y, además, el Código establece que el contrato obliga, además de lo
que se expresa, a lo que pertenece a su naturaleza, por la ley o por la costumbre,
y en ninguna de ellas aparece la imprevisión. (Considerando 10º)
5. Buena fe
En lo que se refiere a la buena fe contractual, es decir, al deber de honestidad

que pesa sobre las partes al contratar, contenida en el artículo 1546 delCódigo
Civil, puede afirmarse que los individuos que acuerdan determinada relación
contractual deben prever, en su fuero interno, que ella producirá los efectos
propios y usuales que engendra normalmente una relación semejante, y esto es
la bona fides. (Considerando 8º)
95
ARTÍCULO 1547
El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su

naturaleza sólo son útiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos
que se hacen para beneficio recíproco de las partes; y de la levísima, en los
contratos en que el deudor es el único que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido

en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran dañado a la cosa
debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya
sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la

prueba del caso fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones

especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes.
Artículos 44, 45, 1590, inciso 1º, 1671, 1672, 1673, 1674, 1676, 1698, 1927, 1983,
2158 inciso final, 2178, 2222 y 2239.
— Código de Comercio: artículos 143, 184 y 207.
1. Responsabilidad de comodatario
Que por otra parte, resulta relevante considerar que el único beneficiado por el
contrato de comodato es el comodatario, de manera que su responsabilidad es
mucho más estricta según lo dispuesto en el artículo 1547 inciso primero del
96
Código Civil, por cuanto responde hasta la culpa levísima, lo que quiere decir que
va a responder si no observa aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso
emplea en la administración de sus negocios importantes, todo ello según lo
previsto en el artículo 44 del mismo cuerpo legal. (Considerando 2º)
2. Respecto de contrato bilateral se responde de culpa leve
Siendo el tipo de contrato celebrado uno de carácter bilateral, que beneficia a

ambas partes, el grado de diligencia exigido es de culpa leve, que exige un
cuidado ordinario o mediano, por lo que si la demandada observa que una
determinada cantidad de personas en el andén torna peligroso el cumplimiento de
la prestación que emana de la obligación nacida del contrato, poniendo en riesgo
no sólo cuestiones patrimoniales, sino también extrapatrimoniales, debe entonces
sólo permitir el ingreso a los andenes y trenes a una cantidad de personas
adecuada a la condiciones de seguridad y a las propias de la dignidad humana.
(Considerando 5º)
3. Responsabilidad contractual, se presume culpa de deudor
La responsabilidad contractual proviene del incumplimiento de un contrato y

consiste en indemnizar los perjuicios resultantes de la infracción. Supone esta
responsabilidad un vínculo jurídico previo preexistente entre el autor del daño y la
víctima del mismo; la violación de esta obligación genera la responsabilidad. Que,
de este modo, el deudor es responsable cuando incurre en el grado de culpa que
corresponde de acuerdo a la naturaleza del contrato. Por consiguiente, tratándose
del ámbito de la responsabilidad contractual, el acreedor debe simplemente probar
la existencia de la obligación, y dado que el incumplimiento se presume culpable
toca al deudor para exonerarse de responsabilidad acreditar que ha cumplida la
debida diligencia o cuidado o dicho de otro modo, corresponde al demandado
acreditar el cumplimiento correlativo de sus obligaciones, así como haber
empleado en su cumplimiento el grado de diligencia o cuidados debidos.
(Considerandos 6º a 8º, sentencia de primera instancia confirmada por la Corte
Suprema)
97
4. Efectos de caso fortuito
Del artículo 1547 del Código Civil se desprenden los efectos de caso fortuito,
esto es, que el deudor responsable de la obligación se libera de la misma, no
debiendo hacerse cargo del caso fortuito. (Considerando 6º)
5. Asimilación culpa lata y dolo no alcanza a presunción
La ley presume la culpa grave sólo en contratos en que el deudor es

responsable de esta clase de culpa. De no destruirse la presunción, el deudor
deberá responder de los perjuicios directos previstos, pues no hay equivalencia
entre dolo y culpa grave respecto a la presunción de responsabilidad que
establece la ley en caso de infracción de la obligación. La ley jamás presume que
esa infracción se produjo por dolo del deudor, lo que determina que el dolo deba
probarse. (Considerando 7º)
6. Perjuicios previstos e imprevistos
Según el tratadista don Luis Claro Solar, son perjuicios previstos los que natural
y ordinariamente se producen como efecto necesario del incumplimiento y que,
por lo mismo, el deudor ha tenido que prever o podido prever al contratar, y son
imprevistos, los que se han producido excepcionalmente, de suerte que no han
podido ser previstos por el deudor como efecto de su incumplimiento.
(Considerando 18º)
Tribunal de Letras, 27/04/1999, Rol Nº 2532-1996,
ARTÍCULO 1548
La obligación de dar contiene la de entregar la cosa; y si ésta es una especie o

cuerpo cierto, contiene además la de conservarlo hasta la entrega, so pena de
pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir.
98
Artículos 558, 1604, 1680, 1825, 1827.
ARTÍCULO 1549
La obligación de conservar la cosa exige que se emplee en su custodia el

debido cuidado.
1. Obligación de conservar la cosa exige que se emplee en su custodia el debido

cuidado en los términos del artículo 44 del Código Civil
Que para ponderar legalmente la prueba rendida por las partes, en especial la
documentación acompañada, debe tenerse especial consideración el mandato
legal en cuanto, los contratos bilaterales deben ejecutarse de buena fe y, por lo
mismo, no obligan únicamente a lo que en ello se expresa o se acuerda, sino a
todas las cosas que surgen de la naturaleza de la obligación, de la ley o la
costumbre, como también que la obligación de conservar la cosa en términos
generales, exige que se emplee en su custodia el debido cuidado en los términos
del artículo 44 del Código Civil (principios consagrados en los artículos
1546 y 1549 del Código Civil). (Considerando 4º)
ARTÍCULO 1550
El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del
acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya
comprometido a entregar una misma cosa a dos o más personas por obligaciones
distintas; en cualquiera de estos casos, será a cargo del deudor el riesgo de la
cosa, hasta su entrega.
Artículos 1486, inciso 1º y 1820.
99
1. Acreedor tiene a su cargo riesgo de la cosa, por lo tanto también a su

respecto pesa la carga de la prueba
Si hay incumplimiento de la obligación de entregar una especie o cuerpo cierto,

y resulta aplicable lo dispuesto en el artículo 1550 del Código Civil, éste dispone
que "el riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre de cargo del
acreedor". De esta forma, correspondía a la demandante acreditar la concurrencia
de alguna de las excepciones a que dicha disposición legal se refiere, lo que no
hizo y, por el contrario, ha resultado acreditado que la demandada comunicó
oportunamente el cumplimiento del contrato a la demandante, quedando a salvo
su responsabilidad por el riesgo de pérdida o destrucción de las especies debidas.
(Considerando 2º)
ARTÍCULO 1551
El deudor está en mora,
1º. Cuando no ha cumplido la obligación dentro del término estipulado, salvo

que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en
mora;
1. Constitución en mora en contrato con plazo expreso estipulado
Al existir una obligación con un plazo expreso estipulado en una cláusula del
contrato, se entiende que queda constituido en mora el deudor respectivo por el
solo incumplimiento de la obligación más allá del plazo convenido. Por lo tanto, en
caso de existir dicho plazo, se excluye la regla de que se requiere la reconvención
judicial del deudor para constituirlo en mora, y los intereses se devengan desde
entonces y no desde que la sentencia quede ejecutoriada. En cuanto a la
indemnización, por su carácter de compensatorio y porque por mandato legal se
entiende que la reparación debe ser completa, el monto fijado debe reajustarse
conforme al Índice de Precios al Consumidor. (Considerandos 9º, 11º a 12º)
2. Constitución en mora y cláusula penal
100
Para estar en situación de mora se requiere la intimación del acreedor al deudor
para que efectúe la prestación vencida, requerimiento que las partes pueden
convenir eliminar por estipulación previa, pactando que la mora se produce por el
solo retardo, a lo que se le ha llamado la "interpelación contractual", la cual puede
ser expresa (artículo 1551 Nº 1 del Código Civil) o tácita (artículo 1551 Nº 2 del
Código Civil). Empero, hay casos en los cuales no basta el vencimiento del día
cierto y determinado que las partes han estipulado a que se refiere el Nº 1 del
precepto indicado, constituyéndose, por ende, en una excepción a dicha norma; se
exige por la ley, en cambio, una actividad especial del acreedor, una interpelación
específica. En esta situación se coloca la ley, tratándose particularmente de la
cláusula penal, de acuerdo con lo prescrito en el artículo 1538 del mismo cuerpo
normativo precedentemente transcrito. (Considerando 11º)
2º. Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto
espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART.1551 Nº 2)
1. Interpelación al deudor es requisito para constituirlo en mora
Para estar en situación de mora se requiere la intimación del acreedor al deudor

convenir eliminar por estipulación previa, pactando que la mora se produce por el
solo retardo, a lo que se le ha llamado la "interpelación contractual", la cual puede
ser expresa (artículo 1551 Nº 1 del Código Civil) o tácita (artículo 1551 Nº 2 del
Código Civil). (Considerando 11º)
2. Requisitos para constituir en mora a deudor

imputable al deudor y mora de parte de éste. Al efecto, el inciso primero delartículo
1538 del Código Civil prescribe: "Háyase o no estipulado un término dentro del
cual deba cumplirse la obligación principal, el deudor no incurre en la pena sino
cuando se ha constituido en mora, si la obligación es positiva". A su vez, la mora
(el retraso) del deudor puede significar un incumplimiento definitivo, o meramente
101
un atraso del deudor. El otro elemento de la mora es la interpelación del acreedor"
(Las Obligaciones, René Abeliuk M., Ediar Editores Ltda.).
Así, para estar en situación de mora se requiere, de conformidad con lo que

prevé el artículo 1551 Nº 3 del Código Civil, la intimación del acreedor al deudor
convenir eliminar por estipulación previa pactando que la mora se produce por el
solo retardo, a lo que se le ha llamado la "interpelación contractual" (conforme al
Nº 1 o Nº 2 del Código Civil). Empero, hay casos en los cuales no basta el
vencimiento del día cierto y determinado que las partes han estipulado a que se
refiere el Nº 1 del precepto indicado, constituyéndose, por ende, en una excepción
a dicha norma; se exige por la ley, en cambio, una actividad especial del acreedor,
una interpelación específica. En esta situación se coloca la ley tratándose
particularmente de la cláusula penal, de acuerdo con lo prescrito en el artículo
1538 del mismo cuerpo normativo precedentemente transcrito.
En consecuencia, es imperiosa la concurrencia de la interpelattio tratándose de

una cláusula penal. (Considerando 8º)
3º. En los demás casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido

por el acreedor.
1. Intereses se deben desde que deudor se encuentra en mora
Si los intereses no se han pactado, comienzan a deberse desde que el

deudor queda colocado en mora, ya que el precepto expresamente se refiere a la
indemnización de perjuicios por la mora, y según el artículo 1551 Nº 3 del mismo
Código, el deudor lo está, en todo caso, desde que es judicialmente reconvenido
por el acreedor, vale decir, desde que es notificado de la demanda interpuesta en
su contra (Considerando 11º).
102
2. Requisitos para cobrar cláusula penal

imputable al deudor y mora de parte de éste. Al efecto, el inciso primero delartículo
1538 del Código Civil prescribe: "Háyase o no estipulado un término dentro del
cual deba cumplirse la obligación principal, el deudor no incurre en la pena sino
cuando se ha constituido en mora, si la obligación es positiva". A su vez, la mora
(el retraso) del deudor puede significar un incumplimiento definitivo, o meramente
un atraso del deudor. El otro elemento de la mora es la interpelación del acreedor"
(Las Obligaciones, René Abeliuk M. Ediar Editores Ltda.).
Así, para estar en situación de mora se requiere, de conformidad con lo

que prevé el artículo 1551 Nº 3 del Código Civil, la intimación del acreedor al
deudor para que efectúe la prestación vencida, requerimiento que las partes
pueden convenir eliminar por estipulación previa pactando que la mora se produce
por el solo retardo, a lo que se le ha llamado la "interpelación contractual"
(conforme al Nº 1 o Nº 2 del Código Civil). Empero, hay casos en los cuales no
basta el vencimiento del día cierto y determinado que las partes han estipulado a
que se refiere el Nº 1 del precepto indicado, constituyéndose, por ende, en una
excepción a dicha norma; se exige por la ley, en cambio, una actividad especial
del acreedor, una interpelación específica. En esta situación se coloca la ley
tratándose particularmente de la cláusula penal, de acuerdo con lo prescrito en el
artículo 1538 del mismo cuerpo normativo precedentemente transcrito.
En consecuencia, es imperiosa la concurrencia de la interpelattio tratándose de

una cláusula penal. (Considerando 8º)
Artículos 1494, 1557, 1949 y 1977.
ARTÍCULO 1552
En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora dejando

de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a
cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
Artículos 1439, 1489 y 1826.
1. Excepción de contrato no cumplido
103
A partir del artículo 1552 del Código Civil, se desprende la institución de la
excepción de contrato no cumplido, o exceptio non adimpleti contractus, la que
establece que ninguno de los contratantes está en mora de cumplir lo pactado,
mientras el otro contratante no cumple o esté llano a cumplir su obligación. Así, la
excepción de contrato no cumplido, es aquella que corresponde a un deudor en un
contrato bilateral para negarse a cumplir su obligación, cuando la otra parte no ha
cumplido, ni esté dispuesta a cumplir su obligación. Indudablemente, los principios
que fundamentan esta institución, son la equidad y la buena fe, a partir del cual
nadie puede exigir lo que no está dispuesto a otorgar.
Existe una variante de la excepción de contrato no cumplido, conocida como

"exceptio non rite adimpleti contractus", en que si bien no ha existido un
incumplimiento de la obligación, su cumplimiento ha sido imperfecto. Tal
cumplimiento imperfecto no da lugar a la inexigibilidad de la obligación recíproca,
pero sí a una demanda de indemnización de perjuicios por su propio retardo en
pagar su deuda mientras el acreedor no cumplía con la suya. (Considerando 11º)
2. Excepción de contrato no cumplido se refiere a las obligaciones de la esencia y

de la naturaleza del contrato
Si bien el artículo 1552 del Código Civil dispone que en los contratos bilaterales
ninguno de los contratantes está en mora de cumplir lo pactado, mientras el otro
no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos,
esta sanción se refiere únicamente a las obligaciones de la esencia y de la
naturaleza del contrato, pero no a las accidentales establecidas por las partes, por
lo que si se alegan como incumplidas obligaciones accidentales materia del
contrato, no podrían tener el efecto que contempla el citado artículo 1552.
(Considerando 10º)
104
ARTÍCULO 1553
Si la obligación es de hacer y el deudor se constituye en mora, podrá pedir el

acreedor, junto con la indemnización de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a
elección suya:
1ª Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido;
2ª Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a

expensas del deudor;
3ª Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción del

contrato.
1. Acreedor está facultado para solicitar sólo la indemnización de perjuicios, sin

solicitar al mismo tiempo el cumplimiento forzado de la obligación
Por referirse el artículo 1553 Nº 3 del Código Civil a la indemnización

compensatoria, se deja a salvo siempre el derecho a pedir que se indemnicen los
perjuicios moratorios, porque ambas indemnizaciones reemplazan en el patrimonio
del acreedor lo que habría significado económicamente el cumplimiento fiel de la
obligación. De lo anterior se concluye que como el acreedor puede solicitar la
indemnización compensatoria aun cuando fuere posible el cumplimiento forzado
por naturaleza, por dejarlo la norma a su opción, es perfectamente concebible que
la indemnización de perjuicios sea una solicitud autónoma, sin necesidad de ir
aparejada a la petición de cumplimiento o de resolución del contrato de que esa
obligación de hacer incumplida emanó. Así, solicitándose solamente la
indemnización de perjuicios, notificada la demanda, se constituye a la demandada
en mora. (Considerando 9º)
2. Diferencia obligación de hacer y de dar para efectos de obtener el cumplimiento

de la obligación
Cuando la obligación es de hacer y el contratante tarda en el cumplimiento de

dicha obligación, puede el otro contratante prescindir del cumplimiento de la
obligación, y solicitar la indemnización compensatoria, a la vez que moratoria,
105
conforme lo establece el artículo 1553 del Código Civil. En cambio, si la obligación
no cumplida es de dar, no resulta posible solicitar la indemnización compensatoria,
sino cuando se ha perdido la cosa que se debe y, por tal circunstancia, la
obligación no pueda cumplirse, situación que no se da en el caso de autos, pues,
como se dejó establecido, la obligación de que se trata es de género.
(Considerando 7º)
Artículos 581, 1489 inciso 2º, 1556, 1590 inciso 2º, 1672.

Compraventa, D.O. 15.12.1993: artículo 31.

con Promesa de Compraventa, D.O. 28.08.1995: artículo único Nº 46.
— Decreto Nº 873, Min. Relaciones Exteriores, Pacto de San José de Costa Rica,
D.O. 5.01.1991: artículo 7º Nº 7.
— Decreto Nº 778, Min. Relaciones Exteriores, Pacto Internacional de Derechos

Civiles y Políticos, D.O. 29.04.1989: artículo 11.
ARTÍCULO 1554
La promesa de celebrar un contrato no produce obligación alguna; salvo que

concurran las circunstancias siguientes:
1. Contrato de promesa al que le falta un requisito no produce obligación alguna
Que a la luz de lo dispuesto en la norma citada, esta Corte Suprema ha

destacado la naturaleza jurídica especialísima de esta convención, que no
produce obligación alguna a menos que cumpla las exigencias legales, para
concluir que del tenor de la ley se desprende "que lleva consigo una presunción de
invalidez que obliga a quien reclama su cumplimiento, a justificar que se han
llenado las exigencias de la ley, para dar vida a la obligación...", la promesa de
celebrar un contrato es excepcionalmente válida, y requiere para su eficacia, la
concurrencia copulativa de ciertos requisitos que se indican en forma perentoria,
de tal manera que la falta de cualquiera de ellos, no solo priva de validez al acto
mismo, sino que además la ley lo despoja, de inmediato, de toda acción esto es,
106
de la facultad de invocar del organismo jurisdiccional, la protección que
normalmente ampara a todo acto jurídico (Corte Suprema, sentencia de 7 de junio
de 1972, en Revista de Derecho y Jurisprudencia, Jurisprudencias
Esenciales, Tomo II, p. 287).
De lo dicho se deduce que si a la promesa le falta alguno de los requisitos que

establece el artículo 1554 del Código Civil, como sería en este caso el previsto en
su número segundo, por ser el contrato prometido una compraventa que la ley
declara ineficaz, ningún alcance puede atribuirse a la disposición del artículo 1683,
que el recurrente denuncia infringido, porque en ningún caso podrían los jueces
reconocer existencia a un contrato que carece del requisito indicado.
Del mismo modo, si falta dicho requisito, cobra todo su vigor la norma del
artículo 1554, conforme al cual la promesa "no produce obligación alguna y, en
consecuencia, no podrá el acto validarse ni sanearse por el transcurso del tiempo
conforme al artículo 1683, ya que no podrá de este modo adquirir la existencia de
que carece. (Considerando 8º)
2. Características contrato de promesa
Este contrato es solemne, principal y preparatorio y, válidamente celebrado,

da origen a relaciones, acciones y derechos personales y, particularmente, una
obligación de hacer: celebrar el contrato prometido. (Considerando 8º)
3. Contrato de promesa y excepción de contrato no cumplido
Aunque no hay precepto alguno que resuelva la cuestión de si uno de los

contratantes que no ha cumplido las obligaciones contraídas puede o no solicitar
la resolución de la promesa de venta en contra de la otra parte que tampoco ha
dado cumplimiento a las suyas, los jueces están en el deber de juzgarla del modo
que más conforme parezca al espíritu general de la legislación y a la equidad
natural de acuerdo con lo preceptuado en el Nº 5 del artículo 170 del Código de
Procedimiento Civil. En efecto, no parece justo ni equitativo dejar a las partes
ligadas por un contrato que ambas no quieren cumplir y que, de hecho, aparece
así ineficaz por voluntad de las mismas.
107
Si bien es procedente la resolución del contrato de promesa, no procede la
indemnización de perjuicios, pues ella requiere de mora y en este caso no podría
existir para ninguna de las partes de conformidad con lo dispuesto en el artículo
1552 del Código Civil. (Considerando 5º)
4. Concepto y características del contrato de promesa
Que interesa entonces establecer la definición y caracteres de un contrato de tal

naturaleza. Al efecto es del caso tener presente el precedente jurisprudencial
establecido en sentencia de 16 de junio de 1970 de la Corte de Apelaciones de
Concepción publicado en extracto en Repertorio de Legislación y
Jurisprudencia, Código Civil, Tomo V, Editorial Jurídica de Chile, 3ª Edición, 1997,
p. 290: "Definición y caracteres de la promesa de celebrar un contrato: a) La
promesa de celebrar un contrato es la convención escrita en virtud de la cual las
partes se obligan a celebrar un contrato de los que la ley no declara ineficaces,
dentro de un plazo o condición que fije a la época de su celebración, y debiendo
especificarse en ella todas las bases que constituyan el contrato prometido, de
modo que sólo falte la tradición de la cosa o las solemnidades que las leyes
prescriben.
Son características de esta convención: a) es un acuerdo de voluntades en que

nacen para ambas partes obligaciones recíprocas, sujetas a las reglas generales
contenidas en el Libro IV del Código Civil; b) la celebración del contrato prometido
queda aplazada para el futuro y la promesa es sólo su antecedente, por lo que no
puede existir juntamente con el contrato prometido; c) la finalidad de la promesa
es celebrar otro contrato; d) el efecto único de la promesa es el derecho de exigir
la celebración del contrato prometido y, en consecuencia, solamente da origen a
una obligación de hacer, y e) el contrato de promesa es siempre solemne y debe
constar por escrito". (Considerando 4º)
1ª Que la promesa conste por escrito;
1. Solemnidad de contrato de promesa consiste en que conste por escrito
El contrato de promesa es siempre solemne, porque debe constar siempre por

escrito (Considerando 4º).
108
2. Promesa es contrato solemne y como tal debe cumplirse con dicha solemnidad
para poder modificar el contrato
Cuando en el fallo se asume que un contrato solemne, cualidad que tiene la

promesa de compraventa, es susceptible de modificarse en forma verbal, o sea,
de prorrogarse el plazo para su cumplimiento, sin que al efecto se observe la
formalidad legal correspondiente, se comete un error de derecho, infringiéndose
así el artículo 1554 Nº 1 del Código Civil. Infracción de ley que influye
sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia recurrida toda vez que, de no
haberse producido, los jueces habrían arribado a la conclusión de que el
demandado incumplió la obligación de celebrar el contrato prometido en el término
estipulado y, por lo tanto, habrían acogido la solicitud de resolución, en lugar de
desestimarla. (Considerandos 5º y 6º)
2ª Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran

ineficaces;
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 1554, Nº 2)
1. No es válida la promesa si se encuentra prohibida la enajenación de su objeto
Que la jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia, haciéndose

cargo de la cuestión así planteada, ha sentado la siguiente doctrina cuya claridad
conceptual resulta patente: "Es cierto que la enajenación y la venta son
jurídicamente conceptos distintos, pues en tanto aquélla importa la transferencia
de cualquier título del dominio u otros derechos reales y se efectúa por la
inscripción del título en el Registro Conservatorio respectivo cuando se trata de
bienes raíces, la venta es sólo un contrato generador de obligaciones, que impone
al vendedor la de entregar la cosa vendida al comprador, sin envolver la
transferencia de ella y, por tanto, su enajenación. Pero esta distinción acerca del
alcance y significado de la expresión "enajenación" empleada en el artículo 1464
no tiene importancia tratándose de una compraventa ya que, cualquiera que sea
su alcance, al disponer el artículo 1810 del mismoCódigo Civil que no pueden
venderse las cosas corporales cuya enajenación esté prohibida por la ley, hace
extensivo el objeto ilícito a las cosas embargadas por decreto judicial, que se
efectúa sin la autorización del juez o el consentimiento del acreedor" (Repertorio
de Derecho y Jurisprudencia chilena del Código Civil. Editorial Jurídica. Tomo IV,
p. 71).
Según esto, no pueden venderse las cosas corporales o incorporales cuya

enajenación esté prohibida por la ley. Es así que las cosas embargadas por
decreto judicial (y de las especies cuya propiedad se litiga) está prohibida por la
ley, pues no otra cosa significa que adolezca de objeto ilícito, dado lo dispuesto en
el artículo 1466 del Código Civil, según el cual hay, generalmente, objeto ilícito en
todo contrato prohibido por las leyes; luego, estas cosas no pueden venderse. Si
109
se venden, sin cumplir con las formalidades que señalan los Nºs. 3º y 4º del
artículo 1464, la venta es nula de nulidad absoluta, conforme a los artículos
10 y 1682 del Código Civil. La ilicitud del objeto en la compraventa de estas cosas
no proviene del artículo 1464 sino del artículo 1810, al hablar de cosas cuya
enajenación esté prohibida por la ley, incorporó a él, entre otros, las disposiciones
del citado artículo 1464" (Arturo Alessandri Rodríguez. Comentario a la sentencia
de la Corte Suprema, pronunciada el 19 de octubre de 1931. Revista de Derecho y
Jurisprudencia. Tomo 29, sección 1ª, pp. 274 a 279).
Que lo precedentemente razonado evidencia que la sentencia objeto de la

impugnación, al declarar la nulidad de la compraventa, realizada en las
condiciones que han descrito, no incurrió en las infracciones normativas que le
atribuye el recurso; por el contrario, dio estricto cumplimiento a los preceptos
legales que rigen en la materia, a los que se viene de hacer alusión".
— En un contrato de promesa de compraventa de inmuebles, no corresponde que

la parte promitente vendedora se niega a cumplir el contrato prometido basado
en que a la promesa le afecta una causal de nulidad por objeto ilícito, al estimar
que existe una prohibición de enajenar que afecta al inmueble, pues confunde
contrato de promesa con el contrato prometido, puesto que la prohibición que
afectaba a un inmueble es sobre su enajenación, mientras que la promesa de
compraventa del mismo no constituye un acto de enajenación. (Considerando
9º)
3ª Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época de la

celebración del contrato;
1. Promesa sujeta a plazo suspensivo
Que, a partir de estos mismos antecedentes, no resulta plausible la alegación

del recurso en orden a que la promesa de compraventa suscrita el 11 de julio de
2005, se sujetó exclusivamente a un plazo suspensivo de 45 días, a contar de su
fecha, vencido el cual el contratante cumplidor podría exigir su cumplimiento
forzado (cláusula 6ª).
Es lo cierto, en cambio que, coetáneamente, la estipulación 3ª de la promesa

dispuso que "la promitente compradora pagará al promitente vendedor con crédito
110
hipotecario del Banco BBVA". Esta convención constituía una "condición para la
celebración del contrato definitivo", según lo precisa la motivación 14ª del
veredicto de segunda instancia, de manera que "la reticencia" de la promitente
compradora de obtener el crédito acordado para el pago del inmueble, según lo
acordado en la cláusula tercera del contrato de promesa de compraventa
(fundamento 17º de la sentencia recurrida), es determinante para concluir que "la
mora se produjo en el momento en que la promitente compradora se niega a
suscribir la documentación bancaria para el pago pactado" (considerando 19º de la
sentencia recurrida).
De todo lo cual se puede deducir que la promesa en cuestión se sujetó tanto a

un plazo suspensivo —cláusula 6ª— como a una condición —cláusula 3ª— esta
última incumplida por la prometiente compradora. A fin de revestir el supuesto de
hecho calificado como inobservancia de sus obligaciones, la recurrente debió
desmentir este antecedente, demostrando que completó la tramitación bancaria
conducente a la obtención del crédito pertinente, prueba que no se rindió,
quedando el fundamento de casación atinente al cumplimiento de sus obligaciones
por la recurrente, como comprobado.
La inobservancia de la aludida condición deja a la recurrente de casación en

situación de incumplidora, impidiéndole ejercer en su beneficio la acción de
indemnización de perjuicios subsecuente a la resolución del contrato, en los
términos de los artículos 1489, 1552 y 1557 del Código Civil que, por ende, no
pueden apreciarse como vulnerados. (Considerando 4º)
2. Objetivo por el cual legislador establece que promesa debe contener un plazo o
una condición
Que de las exigencias contenidas en artículo 1554 del Código de Bello, aquélla
que amerita análisis en el caso en estudio, por haber sido precisamente objeto de
la controversia sub lite si la época fijada para la celebración del contrato definitivo
se hallaba sujeta en la especie a una condición o bien a un plazo, es la
establecida en el numeral tercero, consistente en la obligación de "contener el
contrato un plazo o condición que fije la época de la celebración del contrato". Tal
circunstancia constituye un requisito que ha contemplado el legislador con el
objeto de que los contratantes sepan, a ciencia cierta, cuándo deberá cumplirse el
contrato prometido y que no queden en forma indefinida ligados de manera
contractual. De lo dicho se desprende que las modalidades indicadas, resultan ser
en el contrato de promesa, elementos esenciales de la misma y no meramente
accidentales, razón por la cual no pueden faltar.
3. Diferencia entre fijar plazo o condición para cumplimiento promesa
El plazo se ha definido como el acontecimiento futuro e incierto del cual

depende la exigibilidad o extinción de un derecho y, el hecho que caracteriza el
111
plazo es la certidumbre de que aquél ocurrirá. A su vez, el plazo es suspensivo
cuando fija la época en que se hace exigible un derecho y la obligación correlativa
o, como lo define el artículo 1494 del Código de Bello "es la época y se fija para el
cumplimiento de una obligación". El extintivo, resolutorio o final, es el
acontecimiento o hecho que, llegado, extingue el derecho y la obligación
correlativa. Al respecto el profesor René Abeliuk señala: "al plazo extintivo o
resolutorio no se ha referido expresamente la ley en la promesa. Sin embargo, en
virtud del principio de libertad contractual vigente en nuestro Código, no hay
inconveniente alguno en que las partes convengan esta modalidad. Semejante
plazo cumple plenamente con el cometido que el Nº 3 del artículo 1554 asigna a la
modalidad: fijar la época de la celebración del contrato prometido. Ella abarcará el
lapso que media entre la promesa y la expiración del plazo resolutorio convenido.
La doctrina y jurisprudencia aceptan plenamente la estipulación de plazo extintivo
en la promesa" (El Contrato de Promesa. Ediar Editores, p. 60).
La condición, por su parte, consiste en el acontecimiento futuro e incierto del

cual depende el nacimiento o extinción de un derecho y su obligación correlativa.
En este caso, el hecho que caracteriza a la condición, a diferencia del plazo, es su
incertidumbre.
El plazo mira, no a la existencia del derecho u obligación correlativa, sino a su

exigibilidad; suspende el ejercicio del derecho, y en consecuencia, la obligación
correlativa no puede ser exigible mientras no se verifique el hecho futuro y cierto.
En cambio, la condición es un acontecimiento que suspende el nacimiento o
extingue el derecho mismo, produciendo sus efectos retroactivamente. La
condición afecta a la existencia misma del derecho; el plazo afecta sólo a su
ejercicio. Dentro de la clasificación general de las condiciones, nos referiremos,
por tener especial importancia para el estudio de este contrato, sólo a las
potestativa, causales y mixtas y a las de carácter suspensiva y resolutiva. Es
suspensiva, si el hecho futuro e incierto suspende el nacimiento del derecho; y
resolutoria, si el hecho futuro e incierto extingue un derecho. No existe duda que
cualquiera de estas condiciones son eficaces para fijar la época en que debe
cumplirse la promesa". (La Compraventa en el Código Civil Chileno. Raúl Díaz
Duarte. Editorial jurídica. p. 22.
En el caso de que las partes fijen una condición, es requisito esencial que ésta
sea adecuada, esto es, que sirva en forma efectiva al objeto; sin que pueda
sostenerse que un contrato de promesa sólo es válido cuando contenga una
condición determinada. Lo que la ley exige es que pueda saberse con certeza la
fecha desde la cual podrá el acreedor hacer efectiva la obligación de hacer que se
deriva de la promesa o cuándo ha de estarse cierto que no podrá verificarse, sea
que haya vencido o no el plazo estipulado, sea que se ha cumplido o llegado a ser
cierto que la condición no se realizará". (Corte de Valparaíso, 12 de julio
1963. Repertorio Código Civil y Leyes Complementarias, Tomo V, Tercera Edición
Actualizada, 1997, p. 329).
112
La frase inserta en la solicitud presentada por el promitente vendedor y el
promitente comprador a la Caja Nacional de Empleados Públicos y Periodistas
que dice "entendiéndose que el plazo será el que necesita la caja para su
tramitación", es una condición indeterminada, una condición que depende
exclusivamente de la voluntad de aquella institución, lo que no importa fijar época
para la celebración del contrato prometido. En consecuencia, infringe el Nº 3
del artículo 1554 del Código Civil la sentencia que acoge la demanda deducida por
el promitente comprador para que se declare que el promitente vendedor está
obligado a venderle la propiedad a que tal solicitud se refiere". (Repertorio cit.,
p. 331). (Considerando 6º)
4. Sanción por omisión de requisito de que el contrato de promesa contenga un

plazo o una condición
Que, analizado los contratos de promesa, que las actoras celebraron con la
demandada, empresa Constructora Malpo Limitada, a la luz de los preceptos
contenidos en el artículo 1554 del Código Civil, fluye de sus respectivas
estipulaciones, que en dichos contratos, se omitió por sus otorgantes la obligación
legal de consignar un plazo o condición a partir del cual se pueda colegir la época
o data de la celebración del contrato de compraventa prometido celebrar.
La referida obligación legal, consignada en forma expresa en el numeral cuarto

de la disposición legal precedentemente aludida, constituye un requisito de la
esencia del contrato de promesa; habida consideración de lo cual, su omisión,
acarrea la nulidad absoluta de los contratos.
Ciertamente, de los preceptos contenidos en los artículos 1681 y 1682 del

Código Civil, se infiere claramente que la omisión de un requisito o formalidad que
las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideración a
su naturaleza, y no a la calidad o estado de las personas que intervienen en ellos,
se sanciona con la nulidad absoluta del acto o contrato.
Que, el vicio u omisión de que adolecen los contratos de promesa, y que hemos
advertido en el motivo precedente, aparece de manifiesto en ellos, es decir,
aparece patente y salta a la vista, de la sola lectura del texto de ambos contratos;
113
habida consideración de lo cual, la nulidad absoluta puede y debe ser declarada,
aún sin petición de parte, conforme lo preceptúa el artículo 1683 del Código Civil.
Y aún más, es parecer de estos sentenciadores, que el citado texto legal, no

sólo otorga a los jueces la facultad de declarar la nulidad absoluta; sino que,
además les impone la obligación de sancionarla, razón por la cual, se hará
declaración de ésta, en la parte resolutiva de esta sentencia. (Considerandos 11º y
12º)
5. Situación en que condición se encuentra fallida
En caso de estipular una modalidad consistente en la condición de celebrar una

compraventa luego de transcurrido el plazo de un año contado desde la obtención
de la autorización del organismo competente, la condición se encuentra fallida
desde, que por derogación legal, aquél ha perdido las facultades en que se
fundaría su acto. Además, teniendo claro que el hecho desde el cual se contaría el
plazo de un año para la suscripción del contrato definitivo no puede ocurrir, el
plazo pierde su carácter de certidumbre, adquiriendo los caracteres de una
verdadera condición. Así, la condición a que se ha hecho referencia se encuentra
fallida ya que se ha hecho imposible su acaecimiento y, dado que de este caso
dependía el nacimiento del derecho a exigir el cumplimiento de la promesa, este
derecho no existe. A esto debe agregarse que el contrato de promesa tampoco
cumple con los requisitos exigidos por la ley si no es posible cumplir la condición
en él impuesta y siendo éste el momento de inicio para computar el plazo de un
año, no se puede cumplir el objetivo exigido en la ley al fijar un plazo o condición,
esto es, no fija época alguna. (Considerando 7º, sentencia de primera instancia
confirmada por Corte Suprema)
6. Contrato de promesa debe contener un plazo suspensivo
Se debe tener presente que el plazo definido como el acontecimiento futuro y

cierto del cual depende la exigibilidad o extinción de un derecho, ya sea
suspensivo o extintivo, es eficaz en el contrato de promesa, toda vez que fija la
época para la celebración del contrato prometido.
Que, si bien se ha producido la discusión de que el plazo señalado en el

instrumento tiene el carácter de extintivo, el Tribunal rechazará este argumento
fundado en lo siguiente:
114
1.- Que para que los promitentes puedan pactar libremente un plazo resolutorio,
ello debe hacerse en forma expresa e indubitable y que no es suficiente emplear
las expresiones corrientes en esta especie de contratos, como las preposiciones
"de", "dentro de", "en", etc., ni la fijación de un día determinado para la celebración
del contrato prometido.
2.- Que de esta forma el plazo que establece como requisito el artículo 1554 del
Código Civil siempre tendrá el carácter de suspensivo, mientras las partes no
hayan pactado expresamente lo contrario, de tal manera que la llegada del plazo
establecido en la cláusula quinta habilitaba a las partes para exigir el cumplimiento
de la obligación impuesta.
3.- Que este es el criterio que ha sentado nuestra Corte Suprema, al decir
textualmente: "El plazo que se señala en el Nº 3 del artículo 1554 del Código Civil
es suspensivo". Si tal no lo fuese, el acreedor no podría pedir el cumplimiento de
la obligación, pendiente el plazo; y cumplido, tampoco podría pedirlo por haberse
extinguido el deber. La certidumbre es el hecho que caracteriza al plazo, como la
incertidumbre es el hecho que caracteriza a la condición (Considerando 14º,
sentencia de primera instancia confirmada por Corte Suprema).
7. Se cumple con requisito artículo 1554 si se fija una condición y un plazo al

mismo tiempo
Que el tercer requisito del artículo 1554 del Código Civil en cuanto exige que la
promesa contenga un plazo o condición que fije la época de la celebración del
contrato prometido, se ha establecido, según conocida doctrina jurisprudencial,
para que los contratantes sepan, a ciencia cierta, cuándo deberá cumplirse el
contrato prometido y que no queden en forma indefinida ligados contractualmente.
Que, en relación a la exigencia tercera del precitado artículo 1554, el contrato

en análisis fijó como época de celebración del contrato prometido el plazo descrito
en los siguientes términos: "dentro de los sesenta días contados desde la fecha en
que el promitente vendedor le comunique por escrito al promitente comprador el
hecho de que la casa se encuentre recepcionada definitivamente por la Ilustre
Municipalidad con su respectivo certificado de recepción municipal. La fecha para
otorgar este aviso no podrá exceder del día 30 de marzo de 1998".
Que no existe inconveniente legal que se combine una condición con un plazo,
como suele ser frecuente que se haga, verbigratia que se establezca como
condición que el prometiente comprador obtenga un crédito hipotecario en
instituciones que los otorgan y que ello no podrá ocurrir más allá de una fecha que
se establece. He allí una condición concurrente con un plazo, que la jurisprudencia
115
ha aceptado reiteradamente como forma válida de satisfacer este 3º requisito del
art. 1554 en análisis. (Considerandos 6º y 8º)
4ª Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que sólo

falten para que sea perfecto, la tradición de la cosa, o las solemnidades que las
leyes prescriban.
1. Significado de la expresión especificación del contrato prometido
Que, sobre requisito de especificación del contrato prometido, Arturo Alessandri

Rodríguez expresa que, en la promesa, la ley no ha exigido que concurran en ella
todos los requisitos del contrato prometido y si bien exige casi su totalidad, deja
también algunos para después, para cuando se celebre. Estos requisitos que la
ley deja para el momento de celebrarse el contrato prometido son las
solemnidades que las leyes prescriban y la tradición de la cosa objeto del contrato.
Estos son los únicos elementos que pueden omitirse en el contrato prometido y si
faltan los que se exigen no nace la obligación, o como lo dice la disposición
respectiva "no produce obligación alguna".
Que, en lo que se refiere a la promesa de venta de un inmueble, es necesario

que el predio se individualice claramente y en forma tal que no exista duda acerca
de cuál es exactamente el predio al que la promesa se refiere. Y, en este caso, es
un hecho que el promitente vendedor concurre al contrato como dueño de un lote
de 16.5 hectáreas y, del mismo lote, promete vender 13.5, sin especificar los
deslindes, no los explica y, en consecuencia, no pudo nacer válidamente la
obligación contractual, cuya resolución se pretende, menos la obligación de
indemnizar que se exige por el incumplimiento. (Considerandos 4º y 5º)
Corte de Apelaciones de Valdivía, 02/12/2011, Rol Nº 643-2011,
2. Para cumplir con especificación de contrato prometido debe establecerse el

objeto del contrato
En una declaración de voluntad no concurre la exigencia del Nº 4 del artículo

1554 del Código Civil, cuando en el acto las partes se limitan a hacer una mera
referencia al objeto que motivó dicha declaración sin especificarlo ni determinar
precio y condiciones de venta, exigencia propia no sólo del contrato de
compraventa sino también de la tradición. (Considerando 1º)
116
3. La aceptación de una oferta no implica la celebración de un contrato de
promesa
La oferta escrita, efectuada por el demandado al actor, no constituye un contrato

de promesa de compraventa, por cuanto no aparece que las partes hayan
efectuado promesa alguna en el sentido de obligarse a celebrar a futuro un
contrato determinado, como lo exige el artículo 1554 del Código Civil. En efecto, la
sola oferta del demandado y la aceptación de la misma por parte del actor
contenidas en el documento aludido, jurídicamente no constituyen otra cosa que la
formación del consentimiento respecto de la celebración de un contrato definitivo y
no de un contrato de promesa. (Considerando 2º)
Concurriendo estas circunstancias habrá lugar a lo prevenido en el artículo

precedente.
— Ley Nº 16.741, establece Normas para Saneamiento de los Títulos de Dominio

y Urbanización de Poblaciones en Situación Irregular, D.O. 8.04.1968: artículos
69, 2, Nºs. 3 y 5, Nº 1.
— Ley Nº 19.451, Establece normas sobre trasplante y donación de órganos, D.O.

10.04.1996: artículo 3º inciso 1º.
ARTÍCULO 1555
Toda obligación de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los

perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destrucción necesaria para el

objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, será el deudor
obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del
deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso
será oído el deudor que se allane a prestarlo.
117
El acreedor quedará de todos modos indemne.
Artículo 581.
1. Acción indemnizatoria por incumplimiento de obligación de no hacer
(...) la acción indemnizatoria no se encuentra ligada únicamente en sede

contractual a la resolución o cumplimiento forzado de lo pactado, puede entonces
cobrar identidad propia, como acción principal, aunque asociada a una de las
variantes referidas —resolución o cumplimiento forzado— como a ninguna de
ellas, sin perjuicio que para ponderar esta pretensión resulta indispensable
vincularla con el hecho en que se le hace descansar. (...) En este mismo sentido,
la profesora Patricia López Díaz, en su publicación sobre "La indemnización
compensatoria por incumplimiento de los contratos bilaterales como remedio
autónomo en el Derecho Civil Chileno" (Revista Chilena de Derecho
Privado Nº 15), sostiene: "Un segundo enfoque para abordar dicha autonomía,
consiste en sostener que el acreedor opta por demandar directamente la
indemnización de los perjuicios derivados del incumplimiento del contrato, con el
sólo propósito de alcanzar la indemnización plena. El acreedor no podría obtener
tal indemnización si demandara el cumplimiento forzado del contrato pues no
existirían perjuicios por incumplimiento compensatorio —o la resolución— dado
que en este caso la indemnización tendría el carácter de complementaria, de
modo que no abarcaría todos los perjuicios derivados del incumplimiento".
Continúa señalando que "el ejercicio de la acción indemnizatoria implica la
renuncia al cumplimiento forzado o a la resolución del contrato. La indemnización
se presenta entonces como un remedio autónomo, cualquiera sea la forma en que
se ejecute la obligación; la única diferencia es el efecto inmediato derivado de la
indemnización, toda vez que si se trata de un contrato de tracto sucesivo permite
al acreedor seguir vinculado jurídicamente al deudor, una vez que éste le
indemnice los perjuicios; y si el contrato es de ejecución instantánea o ejecución
diferida conlleva la extinción del contrato —efecto que el acreedor ha asumido, y
por consiguiente, le resulta irrelevante—. Nótese que tal extinción del contrato no
equivale a la resolución, dado que si así fuera la indemnización de perjuicios sería
complementaria y no plena. Esta es, por tanto, la forma correcta de entender la
autonomía indemnizatoria por incumplimiento de un contrato bilateral".
(Considerando 9º sentencia de reemplazo)
118
ARTÍCULO 1556
La indemnización de perjuicios comprende el daño emergente y lucro cesante,

ya provengan de no haberse cumplido la obligación, o de haberse cumplido
imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento.
Exceptúanse los casos en que la ley la limita expresamente al daño emergente.
Artículos 1489, 1558, 1930, 1932 y 1933.
1. Evolución indemnización de daño moral
Que el asunto sometido a la decisión de esta Corte hace necesario tener

presente, como en otras oportunidades se ha dicho por este Tribunal, que en
nuestro ordenamiento todo daño causado a otro obliga a ser reparado por su
autor, ya sea en especie o por equivalencia. El resarcimiento o indemnización del
daño en especie o en forma específica consiste en la reintegración del derecho
lesionado en su específico contenido, es decir, en restablecer el estado de las
cosas al mismo que tenían antes de la producción del daño.
Por su parte, el resarcimiento del daño por equivalencia, método de

indemnización que reconoce nuestra legislación civil, consiste en efectuar una
prestación, no idéntica a la no cumplida íntegramente o no cumplida en su
oportunidad, sino otra de igual valor o estimación. En este caso, se otorga a quien
sufrió y soportó el daño una suma de dinero equivalente al valor de aquél y,
tratándose de responsabilidad contractual, la indemnización de perjuicios se
traduce en el pago de una cantidad monetaria correspondiente a la pérdida
pecuniaria causada al demandante por el incumplimiento de la obligación del
demandado.
Conforme a lo expuesto, la naturaleza de la indemnización de perjuicios es

sustitutiva, dineraria, compensatoria del daño material que abarca la avería
emergente y el lucro cesante, constituyendo el primero un valor de reemplazo, que
no puede dar origen a lucro alguno y debe guardar estricta relación con los
perjuicios alegados y probados y, el segundo, la lesión sobrevenida o ganancia
frustrada; y, el daño moral, que estriba en el sufrimiento, trastorno psicológico,
afección espiritual o lesión de un interés personalísimo, causado a la espiritualidad
de la víctima como consecuencia de la comisión de un hecho ilícito o de la
infracción a un derecho subjetivo, no definible por parámetros objetivos, que
puede afectar a la víctima o a un tercero. De esta manera y, considerando la
lesión de un interés jurídicamente relevante, se puede llegar a la compensación
del daño no patrimonial no sólo por el dolor o sufrimiento que se padece.
119
En relación con esto, es necesario señalar que la visión reduccionista del daño
moral pertenece al pasado, por lo que el daño extra patrimonial protege más allá
incluso del pretium doloris, que es sólo una especie del mismo. Así, por ejemplo, si
la víctima ha sufrido un daño corporal —biológico, fisiológico y estético— o un
daño a la dignidad humana o a otros derechos de la personalidad, debe ser
indemnizada por daño moral (Marcelo Barrientos Zamorano. Del daño moral al
daño extra patrimonial: la superación del pretium doloris. Rev. Chilena de
Derecho, Abr. 2008, Vol. 35, Nº 1, pp. 85-106. ISSN 0718-3437). En esta misma
línea, la profesora Carmen Domínguez Hidalgo, explica que la definición de daño
moral debe ser lo más amplia posible, incluyendo todo daño a la persona en sí
misma (física-psíquica), como todo atentado contra sus intereses extra
patrimoniales, esto es como todo menoscabo en un bien no patrimonial o a un
interés moral por quien se encontraba obligado a respetarlo, ya sea en virtud de
un contrato o de otra fuente. (Considerando 8º)
2. Clasificación de daños o perjuicios
Los daños o perjuicios admiten distintas clasificaciones. Así, por ejemplo, se

distingue entre daño material y daño moral; también entre daño emergente y lucro
cesante. El daño material es el menoscabo que directa o indirectamente
experimenta el patrimonio del acreedor como consecuencia del incumplimiento del
contrato. Daño moral es aquel que produce una perturbación injusta en el espíritu
del acreedor, sin afectar su patrimonio. El daño emergente es el empobrecimiento
real y efectivo que sufre el patrimonio del acreedor. Y el lucro cesante es la utilidad
que deja de percibir el acreedor por el incumplimiento o cumplimiento tardío de la
obligación. (Considerando 6º, sentencia de casación)
120
3. Indemnización de daño moral en sede contractual
Que, en efecto, el artículo 1556 no da pie para una interpretación restrictiva de

su texto, conducente a excluir el daño moral como lo postula la recurrente. Así lo
dejó claramente establecido este Tribunal en su sentencia pronunciada el 3 de
julio de 1951: "El daño moral es también indemnizable dentro del incumplimiento
de una obligación contractual cuando se produce por culpa del deudor, pues la ley
positiva no hace ninguna distinción al respecto entre daño material y moral, tanto
más cuanto ambos tienen una misma causa, aunque efectos diferentes" (Revista
de Derecho y Jurisprudencia.Tomo 48, sección 1ª, p. 252).
Semejante entendimiento de la norma, compartido por el fallo de esta Corte,

expedido el 14 de abril de 1954 (Ibíd., Tomo 51, sección 1ª, p. 74) entraña una
jurisprudencia retomada en estos años con carácter uniforme en los
pronunciamientos que sobre la materia se ha emitido en sede de casación
sustancial, todos los cuales han señalado que el artículo 1556 no sólo no ha
prohibido la indemnización del daño moral sino que, además, una interpretación
semántica del vocablo "daño" a que alude, de acuerdo con el concepto que de él
entrega el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española, como todo
"detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia", permite incluir en su
significado la privación o detrimento de toda clase de bienes, materiales e
inmateriales o extrapatrimoniales, entre estos últimos, el daño moral;
Que la doctrina de los autores, actualmente en boga, asume también el carácter

comprensivo del daño moral como rubro indemnizable a causa del incumplimiento
contractual; evidencia de lo cual es lo afirmado por don Fernando Fueyo en obra
"Instituciones del Derecho Civil Moderno": "Para mí es como un axioma que el
concepto jurídico de daños abarca toda forma de daños, esto es, tanto el
patrimonial como el extrapatrimonial", aludiendo a la jurisprudencia que antes se
ha mencionado respecto de la interpretación amplia que debe darse al término
"daño", tomado en su sentido natural y obvio (página 69).
En el mismo sentido se expresa doña Carmen Domínguez Hidalgo, al sostener

que "el legislador no ha distinguido entre los daños materiales y los morales, sino
que se ha limitado a referirse al daño emergente y donde no distingue el legislador
no es lícito al intérprete hacerlo. Reafirma, además, esta interpretación la
definición dada de la voz "emergente" por el diccionario antes aludido y según la
cual se dice que algo es emergente cuando nace de otra cosa. De forma que
cuando el legislador empleó el adjetivo "emergente" para calificar al sustantivo
"daño", estaba queriendo decir, simplemente, que este daño provenía de no
haberse cumplido la obligación, de haberse cumplido imperfectamente o de
haberse retardado el cumplimiento" (El Daño Moral. Editorial Jurídica de Chile.
Tomo I, p. 346). (Considerandos 11º y 12º)

121
4. Procedencia de reparación de lucro cesante en ámbito laboral
Si bien el Código Laboral no contiene expresamente la indemnización por lucro

cesante, es claro que esta rama no está aislada del ordenamiento jurídico en
general, que en este caso sirve de base a la indemnización pretendida por el
trabajador, ya que se entiende como principio del mismo que una parte deberá ser
resarcida cuando su contraria no cumpla lo estipulado en el contrato, teniendo
como antecedente jurídico, por tanto, la acción pretendida, el incumplimiento grave
de las obligaciones que emanan del contrato de trabajo de parte del empleador.
(Considerando 5º)
5. Tipo de daño que debe ser indemnizado
De conformidad con el artículo 1556 del Código Civil, la indemnización de

perjuicios comprende el daño emergente y el lucro cesante. Para que el daño dé
lugar a reparación debe, en primer término, ser cierto. Esto quiere significar que
debe ser real o efectivo, esto es, tener existencia. La afirmación importa rechazar
la indemnización del daño eventual o meramente hipotético, es decir, aquel que no
122
se sabe si va a ocurrir o no. Sin perjuicio de lo anterior, que el daño sea cierto no
excluye la posibilidad de indemnización del daño futuro, esto es, del que no ha
sucedido aún, con tal que no quepa duda que va a ocurrir. El lucro cesante es,
precisamente, siempre un daño futuro, por ello sólo será indemnizable en tanto
cumpla con la condición de ser cierto. (Considerando 7º)
6. Indemnización por daño moral
El Máximo Tribunal ha reconocido la pertinencia de la indemnización del daño

moral en sede extracontractual. Sin embargo, presenta como limitación el que
corresponde concederla sólo en aquellos casos en que las obligaciones a que da
lugar el negocio contractual de que se trata no se limitan exclusivamente al logro
de resultados puramente materiales o patrimoniales. En efecto, procederá su
resarcimiento únicamente en eventos en los que la convención extiende su ámbito
al resguardo o protección de bienes extrapatrimoniales o cuando comprende
intereses que claramente ya no conciernen al patrimonio sino a la personalidad
moral del sujeto, como su afectividad, su estabilidad emocional, su integridad
moral, entre otros, pues se debe reparar el dolor o quebranto espiritual sufrido por
el actor.
En aquellos casos donde el incumplimiento sólo lesiona de modo directo

intereses económicos o concernientes al patrimonio del contratante acreedor, en
la avaluación judicial sólo deberá considerarse el daño emergente y el lucro
cesante, rubros que gozan de un indiscutible carácter material. (Considerando 10º)
7. Indemnización por daño moral se puede subsumir en la voz daño emergente
No puede afirmarse que las nuevas tendencias sobre reparación de perjuicios

extrapatrimoniales o daño moral surgidas después de la promulgación del Código
Civil, proveniente de incumplimiento de obligaciones contractuales, se entendieran
excluidas de la referida disposición por haberlo querido así su creador.
Las nuevas concepciones que sobre el resarcimiento del daño moral derivado
del incumplimiento de contratos se imponen en el derecho actual, y la aceptación
de esas tendencias por la jurisprudencia de nuestros tribunales en estos últimos
años, determinan que el concepto de "daño emergente" que emplea la norma
123
del artículo 1556 del Código Civil, comprende no solamente el daño pecuniario
sino también el extrapatrimonial o moral, interpretación que no sólo es posible,
sino que plenamente aceptable en su texto actual del mencionado artículo,
primero porque la voz "daño" que emplea la disposición y que no se encuentra
definida en la ley, corresponde, según el Diccionario de la Real Academia de la
Lengua Española, a todo "detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia"; es
decir, a toda privación de bienes materiales e inmateriales o morales y, porque
como antes quedó consignado, lo preceptuado en el citado artículo no excluye la
consideración de otros perjuicios que no sean sólo los materiales.
Procede en la responsabilidad contractual la reparación del daño

extrapatrimonial cuando está ligado a un daño material, y si se trata de un daño
moral puro: a) que este dicho daño acreditado tenga un nexo causal con el
incumplimiento contractual, y b) que el deudor, al incumplir su obligación, haya
podido preverlo o actuado con dolo o culpa grave. (Considerandos 11º a 13º)
ARTÍCULO 1557
Se debe la indemnización de perjuicios desde que el deudor se ha constituido

en mora, o si la obligación es de no hacer, desde el momento de la contravención.
ARTÍCULO 1558
Si no se puede imputar dolo al deudor, sólo es responsable de los perjuicios que

se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es
responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o
directa de no haberse cumplido la obligación o de haberse demorado su
cumplimiento.
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnización

de perjuicios.
Las estipulaciones de los contratantes podrán modificar estas reglas.
Artículos 44, 45 y 1545.
124
1. Perjuicios previstos y perjuicios imprevistos
La jurisprudencia ha dicho que el deudor que por su culpa incurre en mora en el

cumplimiento de sus obligaciones es responsable de los perjuicios que se
previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato, entendiéndose por tales los
que se derivan necesariamente de la obligación misma y que tienen relación
íntima con ella y, en general, aquellos que ocasionan una pérdida efectiva. Por
tanto, basta que el deudor haya incurrido en culpa, y no es necesario probar el
dolo, para que se pueda imponer al deudor la obligación de resarcir los perjuicios
que se hallan íntimamente ligados al incumplimiento de las obligaciones
resultantes del contrato.
Para precisar los verdaderos alcances de la responsabilidad del deudor, hay

que recurrir a otra clasificación de daños: la que diferencia los daños o perjuicios
directos de los indirectos, tomando en consideración el grado de proximidad que
exista entre el incumplimiento del contrato y el daño que le sigue, o sea, se trata
de determinar el alcance de la relación de causa a efecto que debe existir entre
ambos.
Al respecto, la jurisprudencia señala que los perjuicios que se previeron o

pudieron preverse son los que se derivan, necesariamente, de la obligación misma
y que tienen relación íntima con ella y, en general, aquellos que ocasionan una
pérdida efectiva. También ha dicho que son perjuicios que pueden ser previstos al
tiempo del contrato, aquellos que el acreedor, con ocasión de la falta de
cumplimiento por parte del deudor, pudiera sufrir en la cosa misma que es objeto o
materia de la convención y no en los que por tal motivo se le hayan causado en
sus demás bienes, es decir, aquellos perjuicios cuya causa haya podido ser
prevista, por más que no lo haya sido la importancia o cuantía de ellos. En otros
términos, el deudor será ordinariamente obligado a indemnizar los perjuicios
intrínsecos y no los extrínsecos.
Es un antecedente jurídico de la acción de perjuicios, cuando no se imputa dolo

al deudor, según el artículo 1558 del Código Civil, el que los perjuicios sean una
consecuencia inmediata y directa del no cumplimiento del deudor y, además, que
sean de la clase de los que se previeron o pudieron preverse al momento de
contratar. La sentencia que, sin dar por establecidos tales fundamentos jurídicos
inherentes a la acción interpuesta, la acoge con prescindencia de aquellos
elementos que son esenciales para su ejercicio, es nula porque infringe dicho
artículo 1558. (Considerandos 7º a 9º)

125
ARTÍCULO 1559
Si la obligación es de pagar una cantidad de dinero, la indemnización de

perjuicios por la mora está sujeta a las reglas siguientes:
1ª Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un interés

superior al legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario;
quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el
cobro de los intereses corrientes en ciertos casos.
1. Concepto de interés
El artículo 1559 Nº 1 del Código Civil (...) se sustenta en el supuesto de haberse

acreditado judicialmente la efectividad de una obligación legal o convencional de
pagar una cantidad de dinero, preexistente a la sentencia que se limita a declarar
dicha responsabilidad del deudor.
Por su parte, el artículo 19 de la ley Nº 18.010 manifiesta que "Se aplicará el

interés corriente en todos los casos en que las leyes u otras disposiciones se
refieran al interés legal o al máximo bancario". (...)
A la luz de lo señalado en el artículo 19 de la ley Nº 18.010, el concepto de

interés legal deberá ser entendido como una referencia directa al interés corriente.
(Considerando 2º y 3º sentencia de reemplazo)
2. Momento a partir del cual se deben los intereses
Al tenor del número 1 de esta disposición, los intereses legales se devengan

desde la mora, por lo cual, si la sentencia ordena pagar intereses desde que ella
quede ejecutoriada, comete error de derecho que influye substancialmente en lo
dispositivo del fallo. (Considerando 11º)
126
2ª El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando sólo cobra

intereses; basta el hecho del retardo.
3ª Los intereses atrasados no producen interés.
4ª La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cánones y pensiones

periódicas.
— Ley Nº 18.010, sobre operaciones de crédito y otras obligaciones de dinero,

D.O. 27.06.1981: artículo 19.
TÍTULO XIII DE LA INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS
Artículos 19 y siguientes, 1069 y siguientes.
ARTÍCULO 1560
Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más

que a lo literal de las palabras.
1. Interpretación de contrato
(...) La regla del artículo 1560 es la piedra angular en materia de interpretación

de contratos, es la regla principal, "...y en consecuencia, si conocida claramente la
intención de los contratantes, ella es contraria a las restantes disposiciones, el
127
juez debe dar primacía a la voluntad de las partes. Igualmente, si hay clara
disposición de éstas en contrario de ellas, el juez no podrá eludir su aplicación"
(Abeliuk Manasevich, René). Que, por otra parte, el artículo 1545 del citado
código, dispone, como primer efecto de las obligaciones, que: "Todo contrato
legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado,
sino por su consentimiento mutuo o por causas legales". Esto significa que el
deudor no puede eximirse del cumplimiento literal de la obligación, sino por mutuo
acuerdo con el acreedor, o por causales legales previstas y existentes al tiempo
de la contratación. Esta disposición debe relacionarse forzosamente con lo
preceptuado en el artículo 19 del Código Civil en cuanto a que: "Cuando el sentido
de la ley es claro, no se desatenderá su tenor litoral, a pretexto de consultar su
espíritu". Es así que "tal es la importancia que el legislador asigna la fuerza
obligatoria del contrato, que declaró su categoría de ley para las partes, lo cual,
aún cuando no esté dicho, vale para toda obligación" (Abeliuk, ob. cit., p. 101).
Que el artículo 2514 del Código Civil en su inciso 2º dispone: "Se cuenta este
tiempo desde que la obligación se hace exigible" y por otra parte, el artículo 428
del Código de Procedimiento Civil dispone que "Entre dos o más pruebas
contradictorias y a falta de ley que resuelva el conflicto, los tribunales preferirán la
que crean más conforme con la verdad". La presunta trasgresión de estos
artículos depende directamente de que en la sentencia se hayan vulnerado o no
los artículos 19, 1545 y 1560, todos del Código Civil, en una relación causa-efecto,
por lo cual se procederá a analizar estos tres últimos. Que respecto a los artículos
19 y 1545 delCódigo Civil, estos básicamente expresan que si la ley o el contrato
—elevado por este último artículo a la categoría de ley para las partes— son
claros en su sentido, no debe desatenderse su tenor literal a pretexto de consultar
su espíritu.
Este principio ocasiona que la exégesis de la ley o del contrato se guíe

primeramente por todo lo dispuesto en forma clara, prístina, sin que sea necesaria
una actividad de interpretación mayor.
Por el contrario, las reglas de interpretación tanto de la ley como de los

contratos forman un sistema de cascada, permitiendo un mayor grado de
flexibilidad en la interpretación a medida que el texto o sentido de la ley y el
contrato sean más o menos oscuros y confusos, y, por el contrario, esta actividad
de interpretación se verá limitada drásticamente cuando la voluntad de las partes
—en el caso del contrato— ha sido claramente manifestada, en un sentido
unívoco, lo que no da lugar a interpretar la ley o el contrato, sino a aplicarlo.
2. Al interpretar un contrato, el juez no puede alterar su sentido
(...) Ahora bien, la pregunta que surge es cuándo debe entenderse

desnaturalizado un contrato. El insigne Claro Solar señala a este respecto que
cuando "la interpretación de los contratos no se limita a fijar la voluntad de las
128
partes, sino que, so pretexto de interpretarlos, los Jueces dan a esa voluntad una
inteligencia contraria a la realidad, desconocen la intención de los contratantes,
desnaturalizan las cláusulas controvertidas y sustituyen un contrato nuevo al que
las partes celebraron y que es para ellas una ley...". En consecuencia, si bajo el
pretexto de interpretar, éste o éstas se desnaturalizan apartándose así de lo
convenido, se infringe el artículo 1560 del Código Civil, en cuanto a que el
intérprete no puede pasar por encima de las palabras sino cuando llega a conocer
claramente la intención de los contratantes, y se deja de aplicar el principio pacta
sunt servanda, consagrado en el artículo 1545del Código Civil, norma que,
lógicamente, también resulta vulnerada. (Considerando 8º)
3. Este artículo no es norma regulatoria de prueba
Ninguna de las dos normas que cita el recurrente como conculcadas, artículos
1545 y 1560 del Código Civil, son reguladoras de la prueba (...). (Considerando 4º)
4. La interpretación de los contratos es una cuestión de hecho
a) Que la determinación de la voluntad e intención de los contratantes, esto es,

la interpretación de un contrato en general constituye un hecho de la causa. Los
jueces del fondo lo establecen en uso de sus facultades privativas y como fruto de
la valoración de las probanzas rendidas y, por ende, en cuanto tal, y en el caso de
autos, no es susceptible de alterarse por la vía del recurso de casación en el fondo
y, por el contrario, debe mantenerse inamovible, máxime cuando ni siquiera se ha
invocado una eventual vulneración de las normas reguladoras de la prueba.
(Considerando 4º)
b) La fijación del alcance y sentido de las cláusulas de un contrato concierne a

un aspecto de hecho y no de derecho, en la medida en que los Jueces la
establecen o deducen del mérito de la propia convención y de los demás
antecedentes reunidos en el proceso, motivo por el que resulta ajena al control de
la casación en el fondo. (Considerando 3º)
129
ARTÍCULO 1561
Por generales que sean los términos de un contrato, sólo se aplicarán a la

materia sobre que se ha contratado.
Artículo 2462.
1. Interpretación de contrato no puede ser impugnada por recurso de casación en

el fondo
Tanto la jurisprudencia como la doctrina nacional mayoritaria han considerado

que la interpretación de los contratos, entre cuyas reglas se contempla la del
artículo 1561, siempre que en ella no se desnaturalicen o se desconozcan sus
efectos, constituye un hecho de la causa, que el tribunal de instancia fija con
autoridad privativa y excluyente de toda posible revisión por la Corte de Casación.
Dicho de otro modo, en tanto la interpretación de las cláusulas de un contrato no
importe ignorar o negar sus consecuencias jurídicas, no puede la Corte Suprema,
por la vía del recurso de casación en el fondo, alterar o modificar esa
interpretación. Ahora bien, cuando en la interpretación de un contrato los jueces
de la instancia no se limitan a fijar la voluntad de las partes, sino que, so pretexto
de esa interpretación, dan a esa voluntad una inteligencia contraria a la realidad, lo
que hacen es desconocer la intención de los contratantes, desnaturalizando las
cláusulas controvertidas y sustituyendo un contrato nuevo al que las partes
celebraron y que es para ellas una ley. Una interpretación semejante sale del
terreno de los simples hechos y no puede menos que quedar sometida al marco
de la revisión y control del Tribunal de Casación. (Considerando 4º)
ARTÍCULO 1562
El sentido en que una cláusula puede producir algún efecto, deberá preferirse a
aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno.
Artículo 1507.
130
1. Se debe preferir interpretación por la cual una cláusula produce efectos
Es así que el artículo 1562 del Código sustantivo establece, "El sentido en que
alguna cláusula puede producir algún efecto, deberá preferirse a aquel en que no
sea capaz de producir efecto alguno".
En consecuencia debe determinarse el alcance de la siguiente estipulación

contenida en la epístola de 2 de agosto de Mi obligación asumida; en esta carta no
distingue respecto de si la liquidación se lleva a efecto en una quiebra, convenio,
por la Bolsa de Comercio por la propia Corredora o en cualquier otra forma, dicha
disposición debe ser interpretada en forma armónica y sistemática en relación a
los demás datos y hechos que se sucedieron a la época en que la demandada
obligó su patrimonio personal en la dicha carta.
En efecto, consta de los antecedentes aparejados en autos que la proposición

de convenio judicial preventivo fue presentada a distribución de causa ante la I.
Corte de Apelaciones de Santiago el 30 de julio de 1996, esto es, dos días antes
que la demandada garantizara con su patrimonio personal, cualquier diferencia
que no se pagara por Edwards, Hearn y Cía.
ARTÍCULO 1563
En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria deberá estarse a la

interpretación que mejor cuadre con la naturaleza del contrato.
Las cláusulas de uso común se presumen aunque no se expresen.
Artículo 2º y 1546.
1. Análisis de regla "interpretación que mejor cuadre con naturaleza del contrato"
Que el artículo 1560 del Código Civil establece que "conocida claramente la
intención de los contratantes deberá estarse a ella más que a lo literal de las
palabras", de manera que en materia de hermenéutica contractual, es preciso
intentar más una interpretación finalista que una exégesis de la convención, como
pareciera ser la intención del actor. Desde la perspectiva finalista aparece claro
que la escritura aclaratoria devela la verdadera intención de los contratantes, que
no es otra que revalidar una convención pasada, por una vía actual que le permita
131
producir plenos efectos jurídicos, afirmación que es concordante con otra de las
normas de hermenéutica contractual, específicamente con el artículo 1563 del
Código Sustantivo Civil, en el sentido de que en materia de convenciones
generadoras de obligaciones debe buscarse la interpretación que mejor cuadre
con la naturaleza del contrato. (Considerando 16º, sentencia de primera instancia
ARTÍCULO 1564
Las cláusulas de un contrato se interpretarán unas por otras, dándose a cada

una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad.
Podrán también interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y
sobre la misma materia.
O por la aplicación práctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de
las partes con aprobación de la otra.
Artículo 2344 inciso final.
1. La naturaleza de estas reglas y la posición del juez frente a ellas
La jurisprudencia, aunque no ha solido explicitarlo, entiende que de la utilización

de la forma verbal 'se interpretarán' en el primero de los incisos de este artículo, se
desprende su carácter imperativo, en tanto que el uso de la forma verbal 'podrán',
referido directa e indirectamente a sus incisos segundo y tercero, dota a estos de
un carácter facultativo para el juez: "El artículo 1564 del Código Civil —asociado a
la aplicación práctica de las cláusulas del contrato por ambas partes, o una de
ellas con la aprobación de la otra—, indica tres pautas diversas, a saber: la
interpretación de las cláusulas de un contrato en consonancia con las demás que
lo conforman; la interpretación del contrato sobre la base de lo acordado en otro
que exhiba identidad de partes y de materia y, por último, una interpretación
derivada de la aplicación práctica que se ha hecho de lo convenido. Salvo el
primero, los dos criterios restantes contienen reglas facultativas que, por ende, el
sentenciador puede aplicar o no". (Considerando 10º)
132
ARTÍCULO 1565
Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar la obligación, no

se entenderá por sólo eso haberse querido restringir la convención a ese caso,
excluyendo los otros a que naturalmente se extienda.
ARTÍCULO 1566
No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretación, se

interpretarán las cláusulas ambiguas a favor del deudor.
Pero las cláusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de
las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarán contra ella, siempre que la
ambigüedad provenga de la falta de una explicación que haya debido darse por
ella.
Artículos 23, 388, 1494 inciso 2º.
TÍTULO XIV DE LOS MODOS DE EXTINGUIRSE LAS OBLIGACIONES, Y

PRIMERAMENTE DE LA SOLUCIÓN O PAGO EFECTIVO
ARTÍCULO 1567
Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en
darla por nula.
1. Mutuo consentimiento de las partes para extinguir obligación
Los contratos pueden disolverse o extinguirse de dos maneras: por el mutuo

consentimiento de las partes o por causas legales. La disolución por mutuo
consentimiento corresponde a la resciliación o mutuo disenso, que es una
convención, ya que extingue derechos y obligaciones. Si la voluntad de las partes
generó el contrato, es lógico que esa misma voluntad pueda dejarlo sin efecto,
para lo cual deben concurrir quienes lo hicieron a su formación, por aplicación del
principio de que en Derecho los contratos se deshacen de la misma manera que
se hacen. La resciliación no da por nula una convención, en primer lugar, porque
133
el mutuo disenso parte del supuesto que el contrato es perfectamente válido y, en
segundo lugar, porque sólo el legislador o el juez pueden declarar nula una
convención, pero no las partes. Entre las partes, la resciliación tiene efecto
retroactivo, pues la voluntad de éstas es regresar al estado anterior al contrato.
Por ende, efectuando las prestaciones mutuas, las partes serán restituidas a la
situación previa a la celebración del contrato. (Considerando 3º)
Las obligaciones se extinguen además en todo o parte:
1º. Por la solución o pago efectivo;
2º. Por la novación;
3º. Por la transacción;
4º. Por la remisión;
5º. Por la compensación;
6º. Por la confusión;
7º. Por la pérdida de la cosa que se debe;
8º. Por la declaración de nulidad o por la rescisión;
9º. Por el evento de la condición resolutoria;
10º. Por la prescripción.
1. Diferencia prescripción y caducidad
La prescripción extintiva ha sido definida como un modo de extinguir los

derechos, por efecto del silencio de la relación jurídica de la que emanan, durante
el tiempo establecido por la ley.
134
Por caducidad, en cambio, se entiende la extinción ipso iure de la facultad de
ejercer un derecho o de celebrar un acto, como resultado de no haberse ejercido
ese derecho o de no haberse celebrado el acto dentro de un plazo preestablecido
en la norma legal.
Sin embargo, esta especie de prescripción sólo extingue la acción destinada a

compeler al deudor a cumplir la obligación (artículo 1567 Nº 10 del Código Civil)
más no esta misma, que permanece subsistente como obligación natural (artículo
1470). (Considerando 10º)
De la transacción y la prescripción se tratará al fin de este Libro; de la condición

resolutoria se ha tratado en el título De las obligaciones condicionales.
— Código de Procedimiento Civil: artículos 234, 310, 464.
1. Del pago efectivo en general
ARTÍCULO 1568
El pago efectivo es la prestación de lo que se debe.
Artículo 1567 inciso 2º Nº 1.
— Código de Procedimiento Civil: artículos 310, 464 Nº 9.
1. Concepto de pago
135
El pago efectivo o solución es la prestación de lo que se debe y lo que se debe
es un valor económico. Consecuentemente, el deudor sólo quedará libre de su
obligación pagando al acreedor una suma de dinero que represente un poder
adquisitivo análogo a la que de él recibió. Si así no lo hace, no puede considerarse
extinguida la obligación, por cuanto el pago no cumple con la condición de
identidad que le es natural. (Considerandos 3º y 4º)
2. La mera entrega material de un cheque no puede considerarse como pago
El pago es la prestación de lo que se debe, esto es, el cumplimiento de la

obligación en la forma en que ella se encuentra pactada y, en la especie, la
obligación de la demandada consistía en dar a la sociedad demandante una suma
determinada de dinero, de suerte que sólo se extinguirá el vínculo jurídico que la
liga con la acreedora en la medida que se lleve a cabo la tradición de dicha
cantidad de dinero.
La sentencia impugnada por vía de casación en el fondo, al dar por establecido

el pago parcial con la entrega de un cheque al diputado para ello, girado en forma
nominativa en su favor, sin que aparezca del proceso que dicho cheque fuera
finalmente pagado por el Banco librado, ha incurrido en error de derecho. Puede
concluirse que la sola entrega del documento no extingue la obligación si el Banco
no lo paga y, como no hay constancia en autos que el mencionado cheque haya
sido efectivamente pagado por el librado. (Considerandos 3º y 4º)
ARTÍCULO 1569
El pago se hará bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligación;

sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes.
El acreedor no podrá ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni
aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida.
Artículos 1093, 1505, 1567, 1792-22, 2382.
136

D.O. 27.06.1981.
— Ley Nº 18.175, Ley de Quiebras, D.O. 28.10.1982: artículo 76 Nº 2.
1. Pago debe ser íntegro
Como la obligación debe cumplirse en la forma en que está establecida, el pago

debe ser total —de la obligación y sus accesorios—, de manera que el acreedor
reciba de una vez la prestación íntegra, afirmación de la que, por cierto, se coligen
consecuencias. Así el deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes
lo que se le debe —salvo convención en contrario—; el pago debe ser total y es
tal, el que comprende el de los intereses e indemnizaciones que se adeuden, y los
gastos del pago serán por regla general de cargo del deudor (Considerando 5º y
6º).
ARTÍCULO 1570
En los pagos periódicos la carta de pago de tres períodos determinados y

consecutivos hará presumir los pagos de los anteriores períodos, siempre que
hayan debido efectuarse entre los mismos acreedor y deudor.
Artículo 47.
1. Presunción de pago
La parte demandada acompañó distintos comprobantes de pago, con su

respectivo timbre de caja, por consumos de líneas telefónicas de cinco meses
consecutivos, sin perjuicio de que también acreditó pagos por consumo de meses
posteriores, los que no fueron objetados por la contraria. Que, a mayor
137
abundamiento, los documentos señalan que el monto de la deuda, que en ningún
caso se compadece con lo cobrado en autos, se encuentra pagado. Que lo
anterior hace presumir los pagos de los anteriores períodos, en los que se
incluyen aquellos por los cuales acciona el demandante, razón por la cual debe
accederse a la excepción de pago, en aplicación de la presunción no desvirtuada
del artículo 1570 del Código Civil. (Considerandos 4º a 6º, sentencia de segunda
instancia)
Corte de Apelaciones de Valdivia, 12/07/2000, Rol Nº 10631-2000,
ARTÍCULO 1571
Los gastos que ocasionare el pago serán de cuenta del deudor; sin perjuicio de
lo estipulado y de lo que el juez ordenare acerca de las costas judiciales.
Artículo 1604.
2. Por quién puede hacerse el pago
ARTÍCULO 1572
Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre del deudor, aun sin su
conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor.
Pero si la obligación es de hacer, y si para la obra de que se trata se ha tomado

en consideración la aptitud o talento del deudor, no podrá ejecutarse la obra por
otra persona contra la voluntad del acreedor.
Artículos 1598, 1610 Nº 5, 2370 y 2429.
1. Pago realizado por un tercero con autorización del deudor
El pago efectivo puede llevarse a cabo materialmente por una persona distinta
al deudor de la obligación, conforme al artículo 1572 del mismo Código, al
138
establecer que puede pagar por el deudor cualquiera persona a su nombre,
incluso sin su conocimiento o contra su voluntad y aun a pesar del acreedor. Por
su parte, el artículo 1448 del Código Civil dispone que lo que una persona ejecuta
a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla,
produce respecto del representado iguales efectos que si hubiere contratado él
mismo.
El pago realizado por el empleador a la Caja de Compensación para solucionar

el saldo de la deuda correspondiente al préstamo concedido por la entidad al
actor, debidamente facultado por este último, tiene plena eficacia, en la medida
que el Código Civil sanciona la validez del pago efectuado por un tercero,
especialmente si está premunido de un mandato o autorización para ejecutarlo. En
tales condiciones, el empleador válidamente puede rebajar de la indemnización
por años de servicio correspondiente, lo pagado a la Caja de Compensación. Esta
conclusión resulta concordante con el artículo 22 del Estatuto General de Cajas de
Compensación de Asignación Familiar. (Considerandos 1º y 2º)
2. El pago lo puede hacer no sólo el deudor, sino que también un tercero a su

nombre e, incluso, contra su voluntad
En este último caso, el pago, no obstante ser hecho contra la voluntad del
deudor, es válido, por cuanto el artículo 1572 del Código Civil le reconoce eficacia.
Esta situación es también aplicable al pago por consignación, como es el caso de
autos, por lo que la suficiencia del pago debe discutirse obligadamente entre el
tercero que paga y el acreedor, por aplicación de lo previsto en los artículos
1573 y 1574 del Código Civil, por lo que la suficiencia del pago no se plantea entre
el deudor y acreedor, más aún cuando en este caso se encuentra fallecido. Como
la sentencia impugnada no lo entendió así, incurrió en infracción de ley que ha
139
influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, al acogerse una defensa que
debió rechazarse. (Considerandos 4º y 5º)
ARTÍCULO 1573
El que paga sin el conocimiento del deudor no tendrá acción sino para que éste
le reembolse lo pagado; y no se entenderá subrogado por la ley en el lugar y
derechos del acreedor, ni podrá compeler al acreedor a que le subrogue.
Artículo 1609.
1. El pago lo puede hacer no sólo el deudor, sino que también un tercero a su

nombre e, incluso, contra su voluntad
En este último caso, el pago, no obstante ser hecho contra la voluntad del
deudor, es válido, por cuanto el artículo 1572 del Código Civil le reconoce eficacia.
Esta situación es también aplicable al pago por consignación, como es el caso de
autos, por lo que la suficiencia del pago debe discutirse obligadamente entre el
tercero que paga y el acreedor. Como la sentencia impugnada no lo entendió así,
incurrió en infracción de ley que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del
fallo, al acogerse una defensa que debió rechazarse. (Considerando 4º)
ARTÍCULO 1574
El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor
le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su
acción.
Artículo 2291.
ARTÍCULO 1575
El pago en que se debe transferir la propiedad no es válido, sino en cuanto el

que paga es dueño de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueño.
140
Tampoco es válido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en
cuanto el que paga tiene facultad de enajenar.
Sin embargo, cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido

de buena fe, se valida el pago, aunque haya sido hecho por el que no era dueño, o
no tuvo facultad de enajenar.
Artículos 575, 670, 672, 679, 682, 683, 1815, 1818, 1819, 2202.
3. A quién debe hacerse el pago
ARTÍCULO 1576
Para que el pago sea válido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo
nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el crédito, aun a título
singular), o a la persona que la ley o el juez autoricen a recibir por él, o a la
persona diputada por el acreedor para el cobro.
El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesión del

crédito, es válido, aunque después aparezca que el crédito no le pertenecía.
1. Mandato para recibir pago
El mandatario tendrá facultad para recibir el pago del crédito cuando tal
atribución se le haya conferido por el mandante mediante un mandato general de
administración, a través de un mandato especial o bien en razón de un poder
específico.
Se ha resuelto que es un hecho de la causa determinar si existe en quien recibe

el pago poder suficiente para percibirlo. (Considerando 8º)
2. Requisitos para que pago sea considerado válido
141
Siendo válido el contrato de mandato especial, por el cual los demandados
facultaron a la actora para representarlos en una gestión judicial determinada,
para que los pagos por concepto de honorarios alegados se estimen válidos y
oponibles a la actora, habría sido necesario efectuarlos a ella misma, a alguna de
las personas autorizadas para recibirlos, conforme al artículo 1576 del Código
3. Determinación de la persona del acreedor
Para los efectos de determinar si la demandada pagó las obligaciones

reclamadas, es indispensable determinar la persona del acreedor, conforme con
las normas substantivas que regulan la materia.
En relación con las cotizaciones correspondientes a determinados meses,

materia del cobro ejecutivo, debe tenerse presente que con fecha 20 de noviembre
de 1995 el Sr. Alcalde del municipio demandado renunció a la afiliación suscrita
con la Mutual de Seguridad y que, por acuerdo, el Concejo Municipal aprobó la
afiliación de la Municipalidad recurrida, a la Asociación Chilena de Seguridad, se
acredita que se pagó esas cotizaciones al nuevo acreedor.
En consecuencia, el Juez a quo ha resuelto acertadamente el litigio sometido a

su decisión, al decidir que la obligación que se cobra está extinguida por el pago
de ella a su verdadero acreedor. (Considerando 2º)
Corte de Apelaciones de San Miguel, 26/09/2000, Rol Nº 92-2000,
ARTÍCULO 1577
El pago hecho a una persona diversa de las expresadas en el artículo

precedente es válido, si el acreedor lo ratifica de un modo expreso o tácito,
pudiendo legítimamente hacerlo; o si el que ha recibido el pago sucede en el
crédito, como heredero del acreedor, o bajo otro título cualquiera.
Cuando el pago hecho a persona incompetente es ratificado por el acreedor, se

mirará como válido desde el principio.
1. Requisitos pago por mandato especial
142
Siendo válido el contrato de mandato especial por el cual los demandados
facultaron a la actora para representarlos en una gestión judicial determinada,
para que los pagos por concepto de honorarios alegados se estimen válidos y
oponibles a la actora, habría sido necesario efectuarlos a ella misma, a alguna de
las personas autorizadas para recibirlos, conforme al artículo 1576 del Código
Civil, o que aquéllos hubieren sido ratificados por la demandante de autos, como
tal acreedora, en armonía con lo establecido en el artículo 1577 del citado cuerpo
legal.
Habiéndose otorgado por los sentenciadores el total de la suma pedida por la

demandante sin consideración alguna o análisis respecto de la cuantía de la masa
hereditaria sobre la que se deben determinar los honorarios convenidos, se ha
incurrido en causal de casación formal del artículo 768 Nº 5 en relación con el
artículo 170 Nº 4, ambos del Código del Procedimiento Civil. (Considerandos 3º a
5º)
2. Para considerar que hubo pago a través de un cheque, éste debe ser cobrado
La sentencia impugnada por vía de casación en el fondo, al dar por establecido

el pago parcial con la entrega de un cheque al diputado para ello, girado en forma
nominativa en su favor, sin que aparezca del proceso que dicho cheque fuera
finalmente pagado por el Banco librado, ha incurrido en error de derecho, pues
esta conclusión vulnera lo dispuesto en el artículo 37 del D.F.L. Nº 707 de 1982,
que dispone que el cheque girado en pago de obligaciones no produce la novación
de éstas cuando no es pagado, de donde puede concluirse que la sola entrega del
documento no extingue la obligación si el Banco no lo paga y, como no hay
constancia en autos que el mencionado cheque haya sido efectivamente pagado
por el librado. (Considerando 1º)
ARTÍCULO 1578
El pago hecho al acreedor es nulo en los casos siguientes:
1º. Si el acreedor no tiene la administración de sus bienes; salvo en cuanto se

probare que la cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor, y en
cuanto este provecho se justifique con arreglo al artículo 1688;
2º. Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago;
3º. Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se

ha abierto concurso.
143
Artículos 681, 1464 Nº 3, 1661, 1688, 2181, inciso 2º.
— Ley Nº 18.175, Ley de Quiebras, D.O. 28.10.1982: artículo 52, Nº 5.
ARTÍCULO 1579
Reciben legítimamente los tutores y curadores por sus respectivos

representados; los albaceas que tuvieren este encargo especial o la tenencia de
los bienes del difunto; los maridos por sus mujeres en cuanto tengan la
administración de los bienes de éstas; los padres o madres que ejerzan la patria
potestad por sus hijos; los recaudadores fiscales o de comunidades o
establecimientos públicos, por el Fisco o las respectivas comunidades o
establecimientos; y las demás personas que por ley especial o decreto judicial
estén autorizadas para ello.
Artículos 43, 405, 671.
1. A quién se puede realizar el pago
El artículo 1579 amplía los conceptos, pudiendo todo ello sintetizarse señalando
que reciben válidamente el pago los representantes legales, judiciales y
convencionales del acreedor facultado para ello. Tal como se ha dicho, y según se
colige de lo prevenido en los artículos 1580 al 1586 del aludido estatuto legal, el
mandato que otorga el acreedor para recibir el pago toma el nombre de diputación
para recibir el pago, y el mandatario, de diputado para percibirlo.
De acuerdo a lo preceptuado en la primera disposición mencionada, el

mandatario tendrá facultad para recibir el pago del crédito cuando tal atribución se
le haya conferido por el mandante mediante un mandato general de
administración, a través de un mandato especial o bien en razón de un poder
específico. (Considerando 8º)
ARTÍCULO 1580
La diputación para recibir el pago puede conferirse por poder general para la
libre administración de todos los negocios del acreedor, o por poder especial para
144
la libre administración del negocio o negocios en que está comprendido el pago, o
por un simple mandato comunicado al deudor.
Artículos 1632, 2132 y 2133.
1. Es válido pago hecho por diputado para el pago
El pago realizado por el empleador a la Caja de Compensación para

solucionar el saldo de la deuda correspondiente al préstamo concedido por la
entidad al actor, debidamente facultado por este último, tiene plena eficacia, en la
medida que los artículos 1448, 1568, 1572 y 1580 del Código Civilsancionan la
validez del pago efectuado por un tercero, especialmente si está premunido de un
mandato o autorización para ejecutarlo. En tales condiciones, el empleador
válidamente puede rebajar de la indemnización, por años de servicio
correspondiente, lo pagado a la Caja de Compensación. Esta conclusión resulta
concordante con el artículo 22 del Estatuto General de Cajas de Compensación de
Asignación Familiar, que ordena que lo adeudado por un trabajador afiliado a una
de esas entidades en virtud de un crédito social, sea deducido de su remuneración
por el empleador, para ser retenido y remesado a la Caja acreedora respectiva.
ARTÍCULO 1581
Puede ser diputado para el cobro y recibir válidamente el pago, cualquiera

persona a quien el acreedor cometa este encargo, aunque al tiempo de
conferírsele no tenga la administración de sus bienes ni sea capaz de tenerla.
145
ARTÍCULO 1582
El poder conferido por el acreedor a una persona para demandar en juicio al

deudor, no le faculta por sí solo para recibir el pago de la deuda.
— Código de Procedimiento Civil: artículo 7º inciso 2º.
ARTÍCULO 1583
La facultad de recibir por el acreedor no se transmite a los herederos o

representantes de la persona diputada por él para este efecto, a menos que lo
haya expresado así el acreedor.
ARTÍCULO 1584
La persona designada por ambos contratantes para recibir, no pierde esta

facultad por la sola voluntad del acreedor; el cual, sin embargo, podrá ser
autorizado por el juez para revocar este encargo, en todos los casos en que el
deudor no tenga interés en oponerse a ello.
Artículo 1545.
ARTÍCULO 1585
Si se ha estipulado que se pague al acreedor mismo, o a un tercero, el pago

hecho a cualquiera de los dos es igualmente válido. Y no puede el acreedor
prohibir que se haga el pago al tercero, a menos que antes de la prohibición haya
demandado en juicio al deudor, o que pruebe justo motivo para ello.
ARTÍCULO 1586
La persona diputada para recibir se hace inhábil por la demencia o la

interdicción, por haber hecho cesión de bienes o haberse trabado ejecución en
todos ellos; y en general por todas las causas que hacen expirar un mandato.
Artículos 442, 456, 1614 y 2163.
146
4. Dónde debe hacerse el pago
ARTÍCULO 1587
El pago debe hacerse en el lugar designado por la convención.
ARTÍCULO 1588
Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un cuerpo cierto, se hará

el pago en el lugar en que dicho cuerpo existía al tiempo de constituirse la
obligación.
Pero si se trata de otra cosa se hará el pago en el domicilio del deudor.
ARTÍCULO 1589
Si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la celebración del

contrato y el pago, se hará siempre éste en el lugar en que sin esa mudanza
correspondería, salvo que las partes dispongan de común acuerdo otra cosa.
Artículo 65.
5. Cómo debe hacerse el pago
ARTÍCULO 1590
Si la deuda es de un cuerpo cierto, debe el acreedor recibirlo en el estado en

que se halle; a menos que se haya deteriorado y que los deterioros provengan del
hecho o culpa del deudor, o de las personas por quienes éste es responsable; o a
menos que los deterioros hayan sobrevenido después que el deudor se ha
147
constituido en mora, y no provengan de un caso fortuito a que la cosa hubiese
estado igualmente expuesta en poder del acreedor.
En cualquiera de estas dos suposiciones se puede pedir por el acreedor la

rescisión del contrato y la indemnización de perjuicios; pero si el acreedor prefiere
llevarse la especie, o si el deterioro no pareciere de importancia, se concederá
solamente la indemnización de perjuicios.
Si el deterioro ha sobrevenido antes de constituirse el deudor en mora, pero no

por hecho o culpa suya, sino de otra persona por quien no es responsable, es
válido el pago de la cosa en el estado en que se encuentre; pero el acreedor podrá
exigir que se le ceda la acción que tenga su deudor contra el tercero, autor del
daño.
Artículos 44, 45, 1547, 1550, 1672, 1677, 1678 y 1679.
ARTÍCULO 1591
El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le

deba, salvo el caso de convención contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan
las leyes en casos especiales.
El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que

se deban.
Artículos 1354, 1539, 1619, Nº 2, 1625, 1670, 2364.
1. Pago debe ser íntegro
De acuerdo al artículo 1591 del Código Civil, el acreedor no está obligado a

recibir pagos parciales, salvo convención o disposiciones especiales, lo que
no impide a que éste, dentro de la autonomía de la voluntad, acepte abonos o
pagos parciales, lo que por sí solo no importa novación de la obligación derivada
del cheque, según lo dispone el artículo 1634 al establecer que para que haya
novación, es necesario que lo declaren las partes o que aparezca indudablemente
148
que su intención ha sido novar, porque la nueva obligación envuelve la extinción
de la primera. (Considerando 11º)
2. Pago íntegro enerva acción deducida en contra de deudor
Que, si bien es cierto que, de conformidad a lo dispuesto en el artículo

1591 del Código Civil, el pago debe ser total, íntegro y completo, en la especie
dicho pago tiene la especial característica de enervar por sí solo la acción
deducida, por cuanto con su solo mérito queda establecido de forma indubitada en
autos que, a la fecha de la presentación de la demanda —y aun hasta la fecha de
la presente sentencia— el demandado no ha incumplido su obligación pactada en
el pagaré de que da cuenta el documento agregado a fojas 1, por lo que a esa
fecha la deuda total no era exigible, habida consideración que no podía operar la
cláusula de aceleración en razón de que no existía mora alguna en el pago de la
primera cuota. (Considerando 7º, sentencia de primera instancia confirmada por la
Corte Suprema)
Tribunal de Letras, 20/06/2003, Rol Nº 124-2003, Cita

ARTÍCULO 1592
Si hay controversia sobre la cantidad de la deuda, o sobre sus accesorios,

podrá el juez ordenar, mientras se decide la cuestión, el pago de la cantidad no
disputada.
ARTÍCULO 1593
Si la obligación es de pagar a plazos, se entenderá dividido el pago en partes

iguales; a menos que en el contrato se haya determinado la parte o cuota que
haya de pagarse a cada plazo.
ARTÍCULO 1594
Cuando concurran entre unos mismos acreedor y deudor diferentes deudas,

cada una de ellas podrá ser satisfecha separadamente; y por consiguiente el
deudor de muchos años de una pensión, renta o canon podrá obligar al acreedor a
recibir el pago de un año, aunque no le pague al mismo tiempo los otros.
149
6. De la imputación del pago
ARTÍCULO 1595
Si se deben capital e intereses, el pago se imputará primeramente a los

intereses, salvo que el acreedor consienta expresamente que se impute al capital.
Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses, se
presumen éstos pagados.
ARTÍCULO 1596
Si hay diferentes deudas, puede el deudor imputar el pago a la que elija; pero
sin el consentimiento del acreedor no podrá preferir la deuda no devengada a la
que lo está; y si el deudor no imputa el pago a ninguna en particular, el acreedor
podrá hacer la imputación en la carta de pago; y si el deudor la acepta, no le será
lícito reclamar después.
1. Imputación para el pago corresponde al deudor
Que la alumna recurrente solicitó y obtuvo un crédito en un Banco para cancelar

el año académico 2003, con el beneplácito del establecimiento de enseñanza
superior recurrido, que otorgó, para ese preciso objeto, un certificado en que
indica el valor de la matrícula y arancel de dicho año. Dicho préstamo cubría el
valor correspondiente a la totalidad de ese período, valor también indicado en el
respectivo contrato de prestación de servicios educacionales suscrito entre las
partes, suma que, según ha precisado la recurrida, recibió efectivamente, aun
cuando la imputó a otra deuda. Aplicando las normas sobre imputación del pago,
la universidad acreedora no estaba en condiciones de decidir por su cuenta, pues,
en efecto, la facultad de efectuar la imputación corresponde al deudor, teniendo en
cuenta que en el presente caso se procedió al otorgamiento de un documento
para la consecución de un préstamo destinado a pagar un año académico
determinado, por lo que debe entenderse que existió conformidad del acreedor
para destinar dicho préstamo para cancelar el año académico de que se trata y no
otro, como de modo unilateral e infundado se pretende. En tales condiciones,
estando plenamente cancelado el referido año académico, no es procedente que
150
la Universidad imponga a la recurrente la sanción de suspensión de las
actividades académicas, por no estar "al día en el cumplimiento de las
obligaciones de pagos contraídas...". (Considerandos 6º y 7º)
ARTÍCULO 1597
Si ninguna de las partes ha imputado el pago, se preferirá la deuda que al

tiempo del pago estaba devengada a la que no lo estaba; y no habiendo diferencia
bajo este respecto, la deuda que el deudor eligiere.
Artículo 2092.
1. Si no se hizo imputación para el pago se prefiere la deuda devengada
No habiéndose imputado por el demandado los depósitos que se efectuaron en

efectivo o mediante cheques en la cuenta corriente bancaria de la demandante y
que provenían de la cuenta corriente de una sociedad de la que ambos eran
dueños, existiendo una pensión de alimentos fijada en favor de la demandante y
de la familia común que ésta tiene con el demandado, y correspondiendo estos
depósitos a montos similares a la pensión mensual fijada, se concluye que los
depósitos se realizaron con la finalidad de solventar los gastos necesarios para la
manutención de la familia común, y no para solucionar el mutuo que tenía con la
demandante. (Considerando 5º, sentencia de segunda instancia)
151
7. Del pago por consignación
ARTÍCULO 1598
Para que el pago sea válido, no es menester que se haga con el consentimiento
del acreedor; el pago es válido aun contra la voluntad del acreedor, mediante la
consignación.
1. Pago por consignación
La cuota a que alude el demandado efectivamente se encuentra pagada por

medio de la consignación, corresponde al mes de mayo de 1999 y el Banco
ejecutante señaló que el deudor está en mora desde la cuota de febrero de ese
año en adelante. Por su parte, el demandado ninguna prueba ha rendido en autos
que convenza a los sentenciadores que las cuotas que el acreedor dice insolutas
estén pagadas. (Considerando 2º y 3º, sentencia de reemplazo)
ARTÍCULO 1599
La consignación es el depósito de la cosa que se debe, hecho a virtud de la

repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre
acerca de la persona de éste, y con las formalidades necesarias, en manos de una
tercera persona.
Artículo 1602.
ARTÍCULO 1600
La consignación debe ser precedida de oferta, y para que la oferta sea válida,
reunirá las circunstancias que siguen:
1. Requisitos pago por consignación
En la especie, y de acuerdo a lo expuesto, solicitada la resolución de un

contrato de compraventa por el vendedor, el comprador podía enervar la acción
resolutoria enderezada en su contra pagando lo adeudado. Entonces, y de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 1600 inciso 2º del Código Civil, relativo
al pago por consignación, el demandado podía abonar en la cuenta corriente
152
judicial, previo a la dictación de sentencia, el capital adeudado, sumando un
adicional por concepto de intereses, a los que cabría añadir las costas del juicio en
su caso y, en tal caso, siendo oportunas las consignaciones, no puede sino
rechazarse la demanda de resolución de contrato. (Considerandos 11º a 14º)
1ª. Que sea hecha por una persona capaz de pagar;
2ª. Que sea hecha al acreedor, siendo éste capaz de recibir el pago, o a su
legítimo representante;
3ª. Que si la obligación es a plazo o bajo condición suspensiva, haya expirado el

plazo o se haya cumplido la condición. Con todo, si la obligación es a plazo, la
oferta podrá también hacerse en los dos últimos días hábiles del plazo;
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 1600, CIRC. 3ª)
1. Oferta en pago por consignación debe hacerse una vez que la obligación es
exigible
Dentro de las condiciones necesarias para que tenga lugar el pago por
consignación —artículo 1600 del Código Civil—, está que si se trata de una
obligación a plazo o bajo condición suspensiva, haya expirado el plazo o se haya
cumplido la condición —Nº 3—, lo que implica que la oferta debe hacerse cuando
corresponda, es decir, una vez que se haya hecho exigible. En efecto, la oferta no
puede hacerse pendiente el plazo, de manera que si el deudor se ha reservado el
derecho a pagar anticipadamente o el plazo es en su mero beneficio y el acreedor
no quiere recibirlo, bien puede recurrir a la consignación para efectuar el pago.
(Considerando 7º)
4ª. Que se ofrezca ejecutar el pago en el lugar debido;
5ª. Que la oferta sea hecha por notario o por un receptor competentes, sin
previa orden del tribunal. Para este efecto el deudor pondrá en sus manos una
minuta de lo que debe, con los intereses vencidos, si los hay, y los demás cargos
líquidos, comprendiendo en ella una descripción individual de la cosa ofrecida.
Para la validez de la oferta, no será menester la presentación material de la cosa
ofrecida. En las comunas en que no haya notario, podrá hacer sus veces el oficial
del Registro Civil del lugar en que deba hacerse el pago;
6ª. Que el notario, el receptor o el oficial del Registro Civil, en su caso, extienda
acta de la oferta, copiando en ella la antedicha minuta.
153
7ª. Que el acta de la oferta exprese la respuesta del acreedor o su
representante, y si el uno o el otro la ha firmado, rehusado firmarla, o declarado no
saber o no poder firmar.
Sin embargo, si el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la

obligación o deduce cualquiera otra acción que pueda enervarse mediante el pago
de la deuda, bastará que la cosa debida con los intereses vencidos, si los hay, y
demás cargos líquidos, se consigne a la orden del tribunal que conoce del proceso
en alguna de las formas que señala el artículo 1601, sin necesidad de oferta
previa. En este caso la suficiencia del pago será calificada por dicho tribunal en el
mismo juicio.
Artículos 1473, 1479, 1485, 1494, 1587, 1588, 1589, 1601.

D.O. 27.06.1981: artículo 23.
ARTÍCULO 1601
Si el acreedor o su representante se niegan a recibir la cosa ofrecida, el deudor

podrá consignarla en la cuenta bancaria del tribunal competente, o en la tesorería
comunal, o en un banco u oficina de la Caja Nacional de Ahorros, de la Caja de
Crédito Agrario, feria, martillo o almacén general de depósito del lugar en que
deba hacerse el pago, según sea la naturaleza de la cosa ofrecida.
Podrá también efectuarse la consignación en poder de un depositario nombrado

por el juez competente.
No será necesario decreto judicial previo para efectuar la oferta ni para hacer la
consignación.
En el pago por consignación no se admitirá gestión ni recurso judicial alguno del

acreedor tendiente a obstaculizar la oferta, o la consignación. Por consiguiente, no
se dará curso a ninguna oposición o solicitud del acreedor.
Cuando se trate del pago periódico de sumas de dinero provenientes de una

misma obligación, las cuotas siguientes a la que se haya consignado se
depositarán en la cuenta bancaria del tribunal sin necesidad de nuevas ofertas.
Será juez competente para los efectos de este artículo el de Letras de Mayor
Cuantía del lugar en que deba efectuarse el pago.
154
1. Pago por consignación es un proceso, no puede depositarse en Tesorería y

alegar pago por consignación
Los jueces del fondo han establecido que el deudor no acreditó suficientemente
la excepción de pago opuesta a la ejecución seguida en su contra de conformidad
a las disposiciones de la Ley General de Bancos, por cuanto los depósitos
efectuados por éste en Tesorería sólo son aceptados por la ley respecto de las
rentas de arrendamiento —artículo 23 de la ley Nº 18.101— y del pago por
consignación —artículo 1601 del Código Civil—. Más aún, apareciendo como
individualización del contribuyente el nombre del demandado, el ejecutante no
puede retirar dichas sumas de Tesorería, ya que sólo pueden ser retiradas por
dicho contribuyente. Además, tampoco aparece acreditado que el Banco acreedor
se haya negado a recibir el pago y que se hayan efectuado las diligencias que
señala el artículo 1600 del Código Civil para pagar por consignación.
(Considerando 11º)
ARTÍCULO 1602
Si el acreedor o su representante no tiene domicilio en el lugar en que deba

efectuarse el pago, o no es habido, o hay incertidumbre acerca de la persona del
acreedor, tendrá lugar lo dispuesto en los Nºs. 1, 3, 4, 5 y 6 del artículo 1600.
La oferta se hará en este caso al tesorero comunal respectivo, quien se limitará

a tomar conocimiento de ella y el deudor podrá proceder a la consignación en la
forma prevenida en el artículo precedente.
Artículo 1600.
ARTÍCULO 1603
Hecha la consignación, el deudor pedirá al juez indicado en el inciso final del

artículo 1601 que ordene ponerla en conocimiento del acreedor, con intimación de
recibir la cosa consignada.
La suficiencia del pago por consignación será calificada en el juicio que

corresponda promovido por el deudor o por el acreedor ante el tribunal que sea
competente según las reglas generales.
Sin embargo, si el acreedor no prueba, dentro del plazo de treinta días hábiles
contado desde la fecha en que haya sido notificado de la consignación, la
155
circunstancia de existir juicio en el cual deba calificarse la suficiencia del pago, el
juez que ordenó dicha notificación lo declarará suficiente, a petición del deudor, y
ordenará alzar las cauciones, sin más trámite. Las resoluciones que se dicten en
virtud de este inciso serán apelables sólo en el efecto devolutivo.
No obstante, el juez podrá prorrogar hasta por treinta días el plazo establecido
en el inciso anterior si por causas ajenas a la voluntad del acreedor no ha sido
posible notificar al deudor.
Se entenderá existir juicio desde el momento en que se haya notificado la

demanda.
1. Tribunal ordinario no es competente para conocer suficiencia de pago, si se

entregó competencia a tribunal arbitral
"Estipulado en la póliza de seguro que cualquiera disputa que surja entre el

asegurado y la compañía aseguradora sobre interpretación o aplicación de las
condiciones generales o particulares de dicha póliza o sobre cualquiera
indemnización u obligación referente a la misma, será sometida a la resolución de
un árbitro, (...) Por consiguiente, el apreciar la validez o eficacia del pago por
consignación efectuado por la compañía para extinguir su obligación de
indemnizar el siniestro, está fuera de la competencia de los tribunales ordinarios
de justicia". (Considerando 7º)
2. Si acreedor no inicia juicio para determinar la suficiencia del pago el juez

declarará suficiente la consignación
Si el acreedor no inicia el juicio calificatorio dentro del plazo fatal que la ley le
concede o lo inicia con posterioridad, el juez que ordenó poner en su conocimiento
la consignación, declarará, a petición del deudor, suficiente la consignación y,
consecuencialmente, solucionada la deuda mediante esa forma de pago. Así se
desprende de la ubicación de estas normas en el Código, título sobre "los modos
de extinguirse las obligaciones" y de lo expresado en artículo 1605, que dispone
que el efecto de la consignación suficiente es extinguir la obligación, hacer cesar
los intereses y eximir del peligro de la cosa al deudor, estableciendo a
continuación normas, para el caso que se trate de una obligación a plazo o bajo
condición, manifestando que en estos casos la obligación se entenderá cumplida,
siempre que la oferta se haya efectuado en la oportunidad que indica y se
156
encuentre ejecutoriada la resolución que declaró suficiente la consignación, ya por
haberse aceptado la consignación, ya por no haber probado el acreedor que inició
el juicio de calificación. (Considerando 5º, sentencia de segunda instancia)
Corte de Apelaciones de Punta Arenas, 11/07/2001, Rol Nº 9187,
ARTÍCULO 1604
Las expensas de toda oferta y consignación válidas serán a cargo del acreedor.
Artículo 1827.
ARTÍCULO 1605
El efecto de la consignación suficiente es extinguir la obligación, hacer cesar, en

consecuencia, los intereses y eximir del peligro de la cosa al deudor, todo ello
desde el día de la consignación.
Sin embargo, si se trata de una obligación a plazo o bajo condición, aceptada la

consignación por el acreedor, o declarado suficiente el pago por resolución
ejecutoriada, la obligación se considerará cumplida en tiempo oportuno siempre
que la oferta se haya efectuado a más tardar el día siguiente hábil al vencimiento
de la obligación; pero el deudor quedará obligado en todo caso al pago de los
intereses que se deban y al cuidado de la cosa hasta la consignación.
Artículo 1827.
1. Efecto consignación suficiente
El efecto de la consignación suficiente es extinguir la obligación, hacer cesar los

intereses y eximir del peligro de la cosa al deudor, estableciendo a continuación
normas, para el caso que se trate de una obligación a plazo o bajo condición,
manifestando que en estos casos la obligación se entenderá cumplida, siempre
que la oferta se haya efectuado en la oportunidad que indica y se encuentre
ejecutoriada la resolución que declaró suficiente la consignación, ya por haberse
aceptado la consignación, ya por no haber probado el acreedor que inició el juicio
de calificación. Estas circunstancias, unidas a lo dispuesto en el mismo artículo
1603, referido en cuanto a que el juez que declara suficiente el pago, ordenará
157
alzar las cauciones, sin más trámites, nos demuestra que esta declaración de
suficiencia produce efecto de cosa juzgada substancial o material entre las partes,
de carácter irrevocable, de manera que no podría el acreedor, con posterioridad,
pretender cobrar la deuda pues ésta, por resolución ejecutoriada, fue declarada
extinguida. (Considerando 2º)
ARTÍCULO 1606
Mientras la consignación no haya sido aceptada por el acreedor, o el pago

declarado suficiente por sentencia que tenga la fuerza de cosa juzgada, puede el
deudor retirar la consignación; y retirada, se mirará como de ningún valor y efecto
respecto del consignante y de sus codeudores y fiadores.
— Código de Procedimiento Civil: artículos 175 a 177.
ARTÍCULO 1607
Cuando la obligación ha sido irrevocablemente extinguida, podrá todavía

retirarse la consignación, si el acreedor consiente en ello. Pero en este caso la
obligación se mirará como del todo nueva; los codeudores y fiadores
permanecerán exentos de ella; y el acreedor no conservará los privilegios o
hipotecas de su crédito primitivo. Si por voluntad de las partes se renovaren las
hipotecas precedentes, se inscribirán de nuevo y su fecha será la del día de la
nueva inscripción.
Artículos 1634, 1641, 1642, 1645.
8. Del pago con subrogación
ARTÍCULO 1608
La subrogación es la transmisión de los derechos del acreedor a un tercero, que

le paga.
158
Artículos 1672, 1727 y 1733.
Código de Comercio: artículo 555.
ARTÍCULO 1609
Se subroga un tercero en los derechos del acreedor, o en virtud de la ley, o en

virtud de una convención del acreedor.
Artículo 1573.
ARTÍCULO 1610
Se efectúa la subrogación por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del

acreedor, en todos los casos señalados por las leyes, y especialmente a beneficio.
1. Relación pago por subrogación y pago de lo no debido
Quien paga persigue un determinado fin o beneficio, que es imposible de

alcanzar si la deuda no existe. No es necesario que el error sea de quien efectúa
el pago pues puede serlo de la parte que lo exige o de ambos a la vez. Lo
indispensable es que exista un pago erróneo y se haya efectuado el tránsito o
desplazamiento de valor sin causa de un patrimonio a otro. Como todo pago
supone la existencia de una deuda; el que por error paga lo que no debía, tiene
derecho a repetir lo pagado. El caso en que una persona ha recibido a título de
pago algo que no se le debía es de aquellos en que la restitución del
enriquecimiento injustificado se aceptó desde épocas remotas. El fundamento de
la acción de repetición se encuentra en que todo pago supone una deuda, a falta
de ésta, el pago se entiende hecho sin causa. Así, conforme al artículo
1610 del Código Civil, se efectúa una subrogación legal, aun en contra de la
voluntad del acreedor. Del análisis del artículo 2295 inciso segundo se establece
la subrogación legal del crédito del primitivo acreedor, respecto de quien efectuó el
pago. De lo dicho, y contrariamente a lo afirmado en el fallo recurrido, se cumplen
los requisitos que el artículo 2295del Código Civil exige para el ejercicio de la
acción de reembolso, teniendo el actor legitimación activa para deducirla.
(Considerandos 8º, 9º y 10º)
159
1º. Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razón de un
privilegio o hipoteca;
2º. Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los

acreedores a quienes el inmueble está hipotecado;
3º. Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o
subsidiariamente;
1. El fiador que paga satisface una obligación íntegramente ajena y se subroga en

los derechos del acreedor en contra del deudor principal por el total de lo
pagado.
La subrogación en favor del codeudor solidario, en cambio, tiene lugar en los

términos que señala el artículo 1522 del Código Civil y será, en definitiva, el
interés de los codeudores en el negocio causal lo que determinará la pertinencia
de dicha subrogación legal; encontrándose pendiente el pago de la obligación, el
codeudor solidario no interesado carece de cualquier acción personal para exigir
prestación alguna al deudor interesado. (Considerandos 9º y 10º)
2. Fisco puede ser considerado como tercero no interesado en el pago de una

deuda
Si el Fisco extingue una obligación de la que es civilmente responsable y no hay

una conducta propia del Fisco que determine su responsabilidad, que no sea a
título de tercero civilmente responsable como propietario de un vehículo conducido
de manera imprudente y en contra de los reglamentos del tránsito por el
demandado, no se ha fijado ningún elemento que permita reprochar la conducta
del Fisco, de forma tal que debe ser considerado como una parte no interesada, y
a la luz del inciso segundo del artículo 1522 del Código Civil, debe ser tratado
como fiador, lo que trae como consecuencia que no obtiene beneficios con la
extinción, de modo que el sacrificio económico del Fisco será momentáneo, pues
podrá dirigirse en contra del responsable, tanto por la acción de reembolso
160
del artículo 2370 del Código Civil y la acción subrogatoria en los derechos del
acreedor previstos en el artículo 1610 Nº 3 del mismo Código (Considerando 3º).
4º. Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la
herencia;
5º. Del que paga una deuda ajena, consintiéndolo expresa o tácitamente el
deudor;
1. Subrogación opera por ministerio de la ley
Habiéndose acreditado el pago hecho por la sucesión de que son miembros los
actores al acreedor del demandado, de acuerdo al artículo 1610 Nº 5 del Código
Civil, hay subrogación y, por tanto, se accede a la demanda. Pues, según esa
norma se efectúa la subrogación por el ministerio de la ley, y aun contra la
voluntad del acreedor, en beneficio del que paga una deuda ajena, consintiéndolo
expresa o tácitamente el deudor. (Considerando 7º)
6º. Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando así en
escritura pública del préstamo, y constando además en escritura pública del pago
haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero.
Artículos 1511, 1522, 2123, 2295 inciso 2º, 2429 inciso 2º.
ARTÍCULO 1611
Se efectúa la subrogación en virtud de una convención del acreedor; cuando

éste, recibiendo de un tercero el pago de la deuda, le subroga voluntariamente en
todos los derechos y acciones que le corresponden como tal acreedor: la
subrogación en este caso está sujeta a la regla de la cesión de derechos, y debe
hacerse en la carta de pago.
161
ARTÍCULO 1612
La subrogación, tanto legal como convencional, traspasa al nuevo acreedor

todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, así
contra el deudor principal, como contra cualesquiera terceros, obligados solidaria o
subsidiariamente a la deuda.
Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podrá ejercer sus derechos,

relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia al que sólo ha pagado
una parte del crédito.
1. Subrogación e hipoteca
La subrogación personal tiene por efecto que la relación obligatoria subsista en

iguales términos en favor del tercero que paga una deuda ajena. En consecuencia,
es la sustitución en la relación personal lo que explica la conservación de las
garantías y preferencias, de modo que no puede hacerse lugar a la pretensión del
recurrente en orden a que la subrogación en el derecho real de la hipoteca no
sería de modo accesorio a la obligación caucionada, sino de modo principal,
comprendiendo cualesquiera otros créditos que ese tercero pudiere tener en
contra del deudor cuya obligación haya pagado. El derecho real de hipoteca en
nuestro ordenamiento civil no es cedible, como lo son los créditos, de modo que
más allá de los efectos limitados de la subrogación personal, no puede haber
hipoteca sin estar constituida con las formalidades legales por quien acredite ser
propietario de la cosa objeto de la caución. De esta manera no puede pretender el
verificante extender su preferencia respecto de otros créditos, sin haberlos
solucionado en forma previa. (Considerandos 4º y 6º)
ARTÍCULO 1613
Si varias personas han prestado dinero al deudor para el pago de una deuda, no
habrá preferencia entre ellas, cualesquiera que hayan sido las fechas de los
diferentes préstamos o subrogaciones.
162
9. Del pago por cesión de bienes o por acción ejecutiva del acreedor o
acreedores
— Código de Procedimiento Civil: Títulos I, II y III, del Libro III.
— Ley Nº 18.175, Ley de Quiebras, D.O. 28.10.1982.
ARTÍCULO 1614
La cesión de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los

suyos a su acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes
inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas.
Artículo 20.
ARTÍCULO 1615
Esta cesión de bienes será admitida por el juez con conocimiento de causa, y el
deudor podrá implorarla no obstante cualquiera estipulación en contrario.
Artículo 12.
ARTÍCULO 1616
Para obtener la cesión, incumbe al deudor probar su inculpabilidad en el mal

estado de sus negocios, siempre que alguno de los acreedores lo exija.
Artículo 44.
163
ARTÍCULO 1617
Los acreedores serán obligados a aceptar la cesión, excepto en los casos

siguientes:
1º. Si el deudor ha enajenado, empeñado o hipotecado, como propios, bienes

ajenos a sabiendas;
2º. Si ha sido condenado por hurto o robo, falsificación o cualquiera de los

delitos señalados en el Párrafo 7 del Título IX del Libro Segundo del Código Penal.
3º. Si ha obtenido quitas o esperas de sus acreedores;
4º. Si ha dilapidado sus bienes;
5º. Si no ha hecho una exposición circunstanciada y verídica del estado de sus

negocios, o se ha valido de cualquier otro medio fraudulento para perjudicar a sus
acreedores.
— Código Penal: artículos 433, 440, 446.
ARTÍCULO 1618
La cesión comprenderá todos los bienes, derechos y acciones del deudor,

excepto los no embargables.
No son embargables:
1º. Las dos terceras partes del salario de los empleados en servicio público,
siempre que ellas no excedan de noventa centésimos de escudo; si exceden, no
serán embargables los dos tercios de esta suma, ni la mitad del exceso.
La misma regla se aplica a los montepíos, a todas las pensiones remuneratorias

del Estado, y a las pensiones alimenticias forzosas;
2º. El lecho del deudor, el de su cónyuge, los de los hijos que viven con él y a
sus expensas, y la ropa necesaria para el abrigo de todas estas personas;
3º. Los libros relativos a la profesión del deudor hasta el valor de veinte
centésimos de escudo y a elección del mismo deudor;
4º. Las máquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseñanza

de alguna ciencia o arte hasta dicho valor y sujetos a la misma elección;
164
5º. Los uniformes y equipos de los militares, según su arma y grado;
6º. Los utensilios del deudor artesano o trabajador del campo, necesarios para
su trabajo individual;
7º. Los artículos de alimento y combustible que existan en poder del deudor,
hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes;
8º. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;
9º. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y
habitación;
10º. Los bienes raíces donados o legados con la expresión de no embargables,

siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasación
aprobada judicialmente; pero podrán embargarse por el valor adicional que
después adquirieren.
Artículos 811, 1464 Nº 2.
— Código de Procedimiento Civil: artículos 445, 895 a 900.
— Ley Nº 16.282, fija Disposiciones para caso de Sismo o Catástrofe, D.O.

28.07.1965: artículo 22.
— Decreto ley Nº 1.123, Sustituye la Unidad Monetaria, D.O. 4.08.1975: artículo

4º.
ARTÍCULO 1619
La cesión de bienes produce los efectos siguientes:
1º. El deudor queda libre de todo apremio personal;
2º. Las deudas se extinguen hasta la cantidad en que sean satisfechas con los
bienes cedidos;
3º. Si los bienes cedidos no hubieren bastado para la completa solución de las
deudas, y el deudor adquiere después otros bienes, es obligado a completar el
pago con éstos.
165
La cesión no transfiere la propiedad de los bienes del deudor a los acreedores,
sino sólo la facultad de disponer de ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus
créditos.
ARTÍCULO 1620
Podrá el deudor arrepentirse de la cesión antes de la venta de los bienes o de

cualquiera parte de ellos, y recobrar los que existan, pagando a sus acreedores.
ARTÍCULO 1621
Hecha la cesión de bienes podrán los acreedores dejar al deudor la

administración de ellos, y hacer con él los arreglos que estimaren convenientes,
siempre que en ello consienta la mayoría de los acreedores concurrentes.
ARTÍCULO 1622
El acuerdo de la mayoría obtenido en la forma prescrita por el Código de

Enjuiciamiento, será obligatorio para todos los acreedores que hayan sido citados
en la forma debida.
Pero los acreedores privilegiados, prendarios o hipotecarios no serán

perjudicados por el acuerdo de la mayoría, si se hubieren abstenido de votar.
ARTÍCULO 1623
La cesión de bienes no aprovecha a los codeudores solidarios o subsidiarios, ni

al que aceptó la herencia del deudor sin beneficio de inventario.
166
ARTÍCULO 1624
Lo dispuesto acerca de la cesión en los artículos 1618 y siguientes, se aplica al

embargo de los bienes por acción ejecutiva del acreedor o acreedores; pero en
cuanto a la exención de apremio personal se estará a lo prevenido en el Código de
Enjuiciamiento.
— Código de Procedimiento Civil: artículos 434 y siguientes.
10. Del pago con beneficio de competencia
ARTÍCULO 1625
Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores para no ser

obligados a pagar más de lo que buenamente puedan, dejándoseles en
consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, según su clase y
circunstancias, y con cargo de devolución cuando mejoren de fortuna.
— Decreto ley Nº 2.186, Ley Orgánica de Procedimiento de Expropiaciones, D.O.

9.06.1978: artículo 25 inciso 1º.
ARTÍCULO 1626
El acreedor es obligado a conceder este beneficio:
1º. A sus descendientes o ascendientes; no habiendo éstos irrogado al acreedor

ofensa alguna de las clasificadas entre las causas de desheredación;
2º. A su cónyuge; no estando separado judicialmente por su culpa;
3º. A sus hermanos; con tal que no se hayan hecho culpables para con el
acreedor de una ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de
desheredación respecto de los descendientes o ascendientes;
4º. A sus consocios en el mismo caso; pero sólo en las acciones recíprocas que
nazcan del contrato de sociedad;
167
5º. Al donante; pero sólo en cuanto se trata de hacerle cumplir la donación
prometida;
6º. Al deudor de buena fe que hizo cesión de bienes y es perseguido en los que
después ha adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la cesión;
pero sólo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.
Artículos 41, 1208, 1614, 1619 y 1417.
ARTÍCULO 1627
No se pueden pedir alimentos y beneficio de competencia a un mismo tiempo.

El deudor elegirá.
TÍTULO XV DE LA NOVACIÓN
ARTÍCULO 1628
La novación es la substitución de una nueva obligación a otra anterior, la cual

queda por tanto extinguida.
— Código de Procedimiento Civil: artículo 464 Nº 12.
1. Requisitos de novación por cambio de objeto
Para que haya novación por cambio de objeto es necesario que exista una
obligación precedente que se sustituye por la nueva, la creación de una nueva
obligación que reemplaza a la antigua, diferencia sustancial entre ambas
obligaciones, la intención de novar y la capacidad de las partes. La novación
importa para el acreedor una verdadera renuncia de su derecho a exigir la antigua
obligación y, como las renuncias no se presumen, la novación tampoco, debiendo
expresar las partes su deseo o intención de novar para que la novación exista. Por
ello el Código exige que las partes manifiesten su intención del modo que señala
el artículo 1634 del Código Civil, esto es, en forma expresa, o bien, en forma tácita,
168
si aparece indubitablemente que la intención de las partes ha sido novar.
(Considerando 8º)
2. Para que opere novación debe extinguirse obligación primitiva
Que para que se produzca novación es esencial que se extinga la obligación

antigua, requisito que no aparece demostrado en autos, ya que la suma por la que
se cobra el pagaré que sirve de fundamento a la demanda corresponde al saldo
de una suma superior a la debida, pues no consta tampoco en el proceso que del
mutuo hipotecario con letras de crédito pactado ni en la correspondiente escritura,
que hubiere recibido suma alguna el deudor demandado. Además, el pagaré que
da pie al presente juicio es de la misma fecha del contrato de mutuo hipotecario,
naciendo así ambos actos jurídicos en la misma fecha y no uno en sustitución del
otro, en los términos del artículo 1628. (Considerandos 5º y 6º)
Corte de Apelaciones de Talca, 17/10/2003, Rol Nº 56339,
ARTÍCULO 1629
El procurador o mandatario no puede novar si no tiene especial facultad para

ello, o no tiene la libre administración de los negocios del comitente o del negocio
a que pertenece la deuda.
Artículo 2132.
ARTÍCULO 1630
Para que sea válida la novación es necesario que tanto la obligación primitiva
como el contrato de novación sean válidos, a lo menos naturalmente.
Artículos 1470, 1472, 1547 inciso 2º, 1590.
169
ARTÍCULO 1631
La novación puede efectuarse de tres modos:
1º. Substituyéndose una nueva obligación a otra, sin que intervenga nuevo
acreedor o deudor;
2º. Contrayendo el deudor una nueva obligación respecto de un tercero, y

declarándole en consecuencia libre de la obligación primitiva el primer acreedor;
3º. Substituyéndose un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda

libre.
1. Para que se produzca novación no basta con la simple entrega material de un

cheque
Se alega por el recurrente que en la oportunidad en que se pagó la deuda con el

cheque hubo una novación por cambio de deudor, por lo que la municipalidad le
extendió un certificado que acreditaba que no tenía deudas con dicha entidad. Sin
embargo dicha alegación va contra el texto legal expreso, que obviamente, no se
menciona en el presente medio de impugnación y que es el artículo 37 de la Ley
sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, según el cual el cheque girado en
pago de obligaciones no produce la novación de éstas cuando no es pagado.
Norma que debió ser la base del recurso, de tal modo que al no invocarla o
justificar su supuesta errada aplicación, la impugnación intentada manifiestamente
carece de fundamento. (Considerandos 3º, 4º y 5º)
Esta tercera especie de novación puede efectuarse sin el consentimiento del

primer deudor. Cuando se efectúa con su consentimiento, el segundo deudor se
llama delegado del primero.
ARTÍCULO 1632
Si el deudor no hace más que diputar una persona que haya de pagar por él, o
el acreedor una persona que haya de recibir por él, no hay novación.
170
Tampoco la hay cuando un tercero es subrogado en los derechos del acreedor.
Artículos 1580, 1581, 1636.
ARTÍCULO 1633
Si la antigua obligación es pura y la nueva pende de una condición suspensiva,

o si, por el contrario, la antigua pende de una condición suspensiva y la nueva es
pura, no hay novación, mientras está pendiente la condición; y si la condición llega
a fallar, o si antes de su cumplimiento se extingue la obligación antigua, no habrá
novación.
Con todo, si las partes, al celebrar el segundo contrato, convienen en que el

primero quede desde luego abolido, sin aguardar el cumplimiento de la condición
pendiente, se estará a la voluntad de las partes.
Artículo 1479.
ARTÍCULO 1634
Para que haya novación, es necesario que lo declaren las partes, o que
aparezca indudablemente, que su intención ha sido novar, porque la nueva
obligación envuelve la extinción de la antigua.
Si no aparece la intención de novar, se mirarán las dos obligaciones como

coexistentes, y valdrá la obligación primitiva en todo aquello en que la posterior no
se opusiere a ella, subsistiendo en esa parte los privilegios y cauciones de la
primera.
1. Debe expresarse el ánimo de novar
La novación importa para el acreedor una verdadera renuncia de su derecho a

exigir la antigua obligación y, como las renuncias no se presumen, la novación
tampoco, debiendo expresar las partes su deseo o intención de novar para que la
171
novación exista. Por ello, el Código exige que las partes manifiesten su intención
del modo que señala el artículo 1634 del Código Civil, esto es, en forma expresa, o
bien, en forma tácita, si aparece indubitablemente que la intención de las partes ha
sido novar. (Considerando 8º)
ARTÍCULO 1635
La substitución de un nuevo deudor a otro no produce novación, si el acreedor

no expresa su voluntad de dar por libre al primitivo deudor. A falta de esta
expresión, se entenderá que el tercero es solamente diputado por el deudor para
hacer el pago, o que dicho tercero se obliga con él solidaria o subsidiariamente,
según parezca deducirse del tenor o espíritu del acto.
Artículo 1511.
172
— Ley Nº 19.439, sobre Contrato de Mutuo Hipotecario Endosable, D.O.

31.01.1996: artículo 3º.
ARTÍCULO 1636
Si el delegado es substituido contra su voluntad al delegante, no hay novación,

sino solamente cesión de acciones del delegante a su acreedor, y los efectos de
este acto se sujetan a las reglas de la cesión de acciones.
ARTÍCULO 1637
El acreedor que ha dado por libre al deudor primitivo, no tiene después acción
contra él, aunque el nuevo deudor caiga en insolvencia; a menos que en el
contrato de novación se haya reservado este caso expresamente, o que la
insolvencia haya sido anterior, y pública o conocida del deudor primitivo.
ARTÍCULO 1638
El que delegado por alguien de quien creía ser deudor y no lo era, promete al
acreedor de éste pagarle para libertarse de la falsa deuda, es obligado al
cumplimiento de su promesa; pero le quedará a salvo su derecho contra el
delegante para que pague por él, o le reembolse lo pagado.
ARTÍCULO 1639
El que fue delegado por alguien que se creía deudor y no lo era, no es obligado
al acreedor, y si paga en el concepto de ser verdadera la deuda, se halla para con
el delegante en el mismo caso que si la deuda hubiera sido verdadera, quedando
a salvo su derecho al delegante para la restitución de lo indebidamente pagado.
Artículo 2295.
ARTÍCULO 1640
De cualquier modo que se haga la novación, quedan por ella extinguidos los
intereses de la primera deuda, si no se expresa lo contrario.
173
ARTÍCULO 1641
Sea que la novación se opere por la substitución de un nuevo deudor o sin ella,
los privilegios de la primera deuda se extinguen por la novación.
ARTÍCULO 1642
Aunque la novación se opere sin la substitución de un nuevo deudor, las

prendas e hipotecas de la obligación primitiva no pasan a la obligación posterior, a
menos que el acreedor y el deudor convengan expresamente en la reserva.
Pero la reserva de las prendas e hipotecas de la obligación primitiva no vale

cuando las cosas empeñadas o hipotecadas pertenecen a terceros, que no
acceden expresamente a la segunda obligación.
Tampoco vale la reserva en lo que la segunda obligación tenga de más que la

primera. Si, por ejemplo, la primera deuda no producía intereses, y la segunda los
produjere, la hipoteca de la primera no se extenderá a los intereses.
Artículo 2434.
ARTÍCULO 1643
Si la novación se opera por la substitución de un nuevo deudor, la reserva no

puede tener efecto sobre los bienes del nuevo deudor, ni aun con su
consentimiento.
Y si la novación se opera entre el acreedor y uno de sus deudores solidarios, la

reserva no puede tener efecto sino relativamente a éste. Las prendas e hipotecas
constituidas por sus codeudores solidarios se extinguen, a pesar de toda
estipulación contraria; salvo que éstos accedan expresamente a la segunda
obligación.
ARTÍCULO 1644
En los casos y cuantía en que no puede tener efecto la reserva, podrán

renovarse las prendas e hipotecas; pero con las mismas formalidades que si se
constituyesen por primera vez, y su fecha será la que corresponda a la
renovación.
174
ARTÍCULO 1645
La novación liberta a los codeudores solidarios o subsidiarios, que no han

accedido a ella.
Artículo 1519.
ARTÍCULO 1646
Cuando la segunda obligación consiste simplemente en añadir o quitar una

especie, género o cantidad a la primera, los codeudores subsidiarios y solidarios
podrán ser obligados hasta concurrencia de aquello en que ambas obligaciones
convienen.
ARTÍCULO 1647
Si la nueva obligación se limita a imponer una pena para en caso de no

cumplirse la primera, y son exigibles juntamente la primera obligación y la pena,
los privilegios, fianzas, prendas e hipotecas subsistirán hasta concurrencia de la
deuda principal sin la pena. Mas si en el caso de infracción es solamente exigible
la pena, se entenderá novación desde que el acreedor exige sólo la pena, y
quedarán por el mismo hecho extinguidos los privilegios, prendas e hipotecas de
la obligación primitiva, y exonerados los que solidaria o subsidiariamente
accedieron a la obligación primitiva, y no a la estipulación penal.
ARTÍCULO 1648
La simple mutación de lugar para el pago dejará subsistentes los privilegios,

prendas e hipotecas de la obligación, y la responsabilidad de los codeudores
solidarios y subsidiarios, pero sin nuevo gravamen.
ARTÍCULO 1649
La mera ampliación del plazo de una deuda no constituye novación; pero pone
fin a la responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas e hipotecas
constituidas sobre otros bienes que los del deudor; salvo que los fiadores o los
dueños de las cosas empeñadas o hipotecadas accedan expresamente a la
ampliación.
Artículo 1519.
175
1. Ampliación de plazo para pago de deuda no constituye novación
La ampliación del plazo de una deuda no constituye novación, pero pone fin a la
responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas e hipotecas constituidas
sobre otros bienes que los del deudor; salvo que los fiadores o dueños de las
cosas gravadas accedan expresamente a la ampliación, no obstante, en el caso
de las hipotecas constituidas con cláusula de garantía general, se exterioriza una
voluntad para tolerar el gravamen sobre el bien raíz del constituyente, no sólo
respecto de una obligación presente y específica, propia o ajena, sino también de
aquellas obligaciones, propias o ajenas, que eventualmente se contraigan en el
futuro. (Considerando 3º)
ARTÍCULO 1650
Tampoco la mera reducción del plazo constituye novación; pero no podrá

reconvenirse a los codeudores solidarios o subsidiarios sino cuando expire el
plazo primitivamente estipulado.
ARTÍCULO 1651
Si el acreedor ha consentido en la nueva obligación bajo condición de que

accediesen a ella los codeudores solidarios o subsidiarios, y si los codeudores
solidarios o subsidiarios no accedieren, la novación se tendrá por no hecha.
TÍTULO XVI DE LA REMISIÓN
ARTÍCULO 1652
La remisión o condonación de una deuda no tiene valor, sino en cuanto el

acreedor es hábil para disponer de la cosa que es objeto de ella.
176
Artículos 12, 1128, 1129 y 1130.
ARTÍCULO 1653
La remisión que procede de mera liberalidad, está en todo sujeta a las reglas de
la donación entre vivos; y necesita de insinuación en los casos en que la donación
entre vivos la necesita.
Artículo 403, Título XIII del Libro III.
— Código de Procedimiento Civil: artículos 889 y 890.
ARTÍCULO 1654
Hay remisión tácita cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el

título de la obligación, o lo destruye o cancela, con ánimo de extinguir la deuda. El
acreedor es admitido a probar que la entrega, destrucción o cancelación del título
no fue voluntaria o no fue hecha con ánimo de remitir la deuda. Pero a falta de
esta prueba, se entenderá que hubo ánimo de condonarla.
La remisión de la prenda o de la hipoteca no basta para que se presuma

remisión de la deuda.
Artículos 1698, 1393 y 1397.
177
TÍTULO XVII DE LA COMPENSACIÓN
ARTÍCULO 1655
Cuando dos personas son deudoras una de otra, se opera entre ellas una
compensación que extingue ambas deudas, del modo y en los casos que van a
explicarse.
1. Concepto de compensación
La compensación consiste en que si dos personas son recíprocamente

acreedora y deudora, cumpliéndose los demás requisitos legales, se extinguen
ambas obligaciones hasta la concurrencia de la de menor valor. Equivale al pago
y, por ende, produce el efecto propio de éste: es igual al cumplimiento de la
obligación, extinguiéndola con todos sus accesorios. Si bien la compensación
opera de pleno derecho, debe ser alegada, pues quien la alega asevera la
extinción de su propia obligación. (Considerando 15º)
2. Compensación en materia laboral
a) El tope máximo a los descuentos que puede efectuar el empleador en las

remuneraciones del trabajador, establecido en el artículo 58 del Código del
Trabajo en un quince por ciento, debe entenderse vigente y aplicarse solamente
durante la existencia de la relación laboral, y no puede extenderse a la época en
que la misma haya concluido. Una vez concluida la relación laboral procede se
efectúe la liquidación de la totalidad de las acreencias mutuas que empleador y
trabajador mantengan entre sí. En este caso, habiéndose acreditado los hechos
pertinentes, la correcta aplicación de esta norma debió conducir a los
sentenciadores a compensar la totalidad del anticipo efectuado por el empleador al
trabajador con las cantidades que aquél resultó condenado a solucionar en favor
del dependiente. (Considerandos 14º y 15º)
b) Conviene destacar por igual la decisión tendiente a acoger la excepción de

compensación opuesta por la demandada, en lo relativo al préstamo otorgado al
actor por la Caja de Compensación, ya que, por aplicación de las normas
178
generales de la diputación para el pago, el empleador pagó, por la deudora,
estando facultado por el deudor o por la ley, a dicha Caja de Compensación las
sumas adeudadas en razón del crédito, debiendo imputarse dicha suma a las
cantidades a que ha sido, en definitiva, condenado el empleador a solucionar en la
sentencia de término. (Considerando 1º)
3. Adjudicación en remate no es compensable
Debe desestimarse la alegación del ejecutante en torno a la existencia de una

compensación, ya que en su calidad de demandante en el juicio ejecutivo seguido
en contra del deudor, no pudo, de ninguna manera, adjudicarse los bienes
muebles embargados vendidos al martillo con cargo a su crédito, pues tal
posibilidad no está contemplada en la ley para esta clase de bienes: sólo está
limitada a los bienes raíces. Así, si el acreedor compró los muebles embargados a
la sociedad deudora en la subasta hecha por la Martillera, debió necesariamente
consignar el precio. (Considerando 1º, sentencia de reemplazo)
4. Existencia de compensación entre las partes vinculadas por contrato de

arriendo
Ha operado entre las partes la compensación de que trata el artículo 1655 y

siguientes del Código Civil, pues ambas deudas son en dinero, líquidas, y
actualmente exigibles; por consiguiente, la deuda de $ 500.000 que la demandada
reconoce adeudar al actor por concepto de rentas de arrendamientos de los
meses de mayo y junio de 1995 se encuentra compensada; y por ende,
extinguida, por la cantidad mayor de $ 1.335.500 que pagó la demandada por la
construcción de ambos baños que quedarán formando parte del inmueble de
propiedad del demandante; antecedentes que ameritan desestimar la petición
principal por no concurrir los requisitos del artículo 1977 del Código Civil que
hacen cesar inmediatamente el arriendo. (Considerando 9º sentencia de primera
instancia, confirmada por la Corte Suprema)
Tribunal de Letras, 06/08/1999, Rol: no se consigna, Cita

ARTÍCULO 1656
La compensación se opera por el solo ministerio de la ley y aun sin

conocimiento de los deudores; y ambas deudas se extinguen recíprocamente
hasta la concurrencia de sus valores, desde el momento que una y otra reúnen las
calidades siguientes:
179
1ª. Que sean ambas de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual
género y calidad;
2ª. Que ambas deudas sean líquidas;
3ª. Que ambas sean actualmente exigibles.
Las esperas concedidas al deudor impiden la compensación; pero esta

disposición no se aplica al plazo de gracia concedido por un acreedor a su deudor.
1. Compensación debe ser alegada
Si bien la compensación opera de pleno derecho, debe ser alegada, pues quien
la alega asevera la extinción de su propia obligación.
En la especie, los sentenciadores acogieron la compensación, en circunstancias

que el demandado reconvencional no la opuso como excepción. En consecuencia,
el fallo impugnado se extendió a un aspecto que no fue discutido por los litigantes.
ARTÍCULO 1657
Para que haya lugar a la compensación es preciso que las dos partes sean
recíprocamente deudoras.
Así el deudor principal no puede oponer a su acreedor por vía de compensación

lo que el acreedor deba al fiador.
Ni requerido el deudor de un pupilo por el tutor o curador, puede oponerle por

vía de compensación lo que el tutor o curador le deba a él.
Ni requerido uno de varios deudores solidarios pueden compensar su deuda

con los créditos de sus codeudores contra el mismo acreedor, salvo que éstos se
los hayan cedido.
180
Artículos 1520, inciso 2º, 2354.
ARTÍCULO 1658
El mandatario puede oponer al acreedor del mandante no sólo los créditos de

éste, sino sus propios créditos contra el mismo acreedor, prestando caución de
que el mandante dará por firme la compensación. Pero no puede compensar con
lo que el mismo mandatario debe a un tercero lo que éste debe al mandante, sino
con voluntad del mandante.
Artículos 1800, 2144, 2145.
ARTÍCULO 1659
El deudor que acepta sin reserva alguna la cesión que el acreedor haya hecho
de sus derechos a un tercero, no podrá oponer en compensación al cesionario los
créditos que antes de la aceptación hubiera podido oponer al cedente.
Si la cesión no ha sido aceptada, podrá el deudor oponer al cesionario todos los

créditos que antes de notificársele la cesión haya adquirido contra el cedente, aun
cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino después de la notificación.
ARTÍCULO 1660
Sin embargo de efectuarse la compensación por el ministerio de la ley, el

deudor que no la alegare, ignorando un crédito que puede oponer a la deuda,
conservará junto con el crédito mismo las fianzas, privilegios, prendas e hipotecas
constituidas para su seguridad.
ARTÍCULO 1661
La compensación no puede tener lugar en perjuicio de los derechos de tercero.
181
Así, embargado un crédito, no podrá el deudor compensarlo, en perjuicio del
embargante, por ningún crédito suyo adquirido después del embargo.
— Ley Nº 18.175, Ley de Quiebras, D.O. 28.10.1982: artículos 66, 67 y 69.
ARTÍCULO 1662
No puede oponerse compensación a la demanda de restitución de una cosa de

que su dueño ha sido injustamente despojado, ni a la demanda de restitución de
un depósito, o de un comodato, aun cuando, perdida la cosa, sólo subsista la
obligación de pagarla en dinero.
Tampoco podrá oponerse compensación a la demanda de indemnización por un

acto de violencia o fraude, ni a la demanda de alimentos no embargables.
Artículos 335, 336, 2182 y 2234.
— Código de Procedimiento Civil: artículo 445, Nº 3.
ARTÍCULO 1663
Cuando hay muchas deudas compensables, deben seguirse para la

compensación las mismas reglas que para la imputación del pago.
Artículos 1595, 1596, 1597.
ARTÍCULO 1664
Cuando ambas deudas no son pagaderas en un mismo lugar, ninguna de las

partes puede oponer la compensación, a menos que una y otra deuda sean de
dinero, y que el que opone la compensación tome en cuenta los costos de la
remesa.
182
TÍTULO XVIII DE LA CONFUSIÓN
ARTÍCULO 1665
Cuando concurren en una misma persona las calidades de acreedor y deudor

se verifica de derecho una confusión que extingue la deuda y produce iguales
efectos que el pago.
Artículos 763, Nº 6; 806, 885, Nº 3 y 2406.
ARTÍCULO 1666
La confusión que extingue la obligación principal extingue la fianza; pero la

confusión que extingue la fianza no extingue la obligación principal.
ARTÍCULO 1667
Si el concurso de las dos calidades se verifica solamente en una parte de la

deuda, no hay lugar a la confusión, ni se extingue la deuda, sino en esa parte.
Artículo 1357.
ARTÍCULO 1668
Si hay confusión entre uno de varios deudores solidarios y el acreedor, podrá el

primero repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota que
respectivamente les corresponda en la deuda.
Si por el contrario, hay confusión entre uno de varios acreedores solidarios y el

deudor, será obligado el primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o
cuota que respectivamente les corresponda en el crédito.
Artículo 1522, 1610 Nº 3.
183
ARTÍCULO 1669
Los créditos y deudas del heredero que aceptó con beneficio de inventario no se
confunden con las deudas y créditos hereditarios.
Artículos 1247, 1259 y 1357.
TÍTULO XIX DE LA PÉRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE
ARTÍCULO 1670
Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se destruye, o porque

deja de estar en el comercio, o porque desaparece y se ignora si existe, se
extingue la obligación; salvas empero las excepciones de los artículos
subsiguientes.
Artículo 1510.
ARTÍCULO 1671
Siempre que la cosa perece en poder del deudor, se presume que ha sido por
hecho o por culpa suya.
ARTÍCULO 1672
Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligación
del deudor subsiste, pero varía de objeto; el deudor es obligado al precio de la
cosa y a indemnizar al acreedor.
184
Sin embargo, si el deudor está en mora y el cuerpo cierto que se debe perece
por caso fortuito que habría sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder del
acreedor, sólo se deberá la indemnización de los perjuicios de la mora. Pero si el
caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente en poder del acreedor, se debe
el precio de la cosa y los perjuicios de la mora.
Artículos 44, 45, 1547, 1551, 1926, 1983.
1. Efectos en caso de incumplimiento de obligación de género
Habiendo deducido de autos que la obligación cuyo cumplimiento se demanda,

es de género, se hace inaplicable el inciso primero del artículo 1672 del Código.
Ahora bien, ante el incumplimiento de una obligación —en este caso de género—
el artículo 1489 del Código Civil le otorga al contratante diligente la posibilidad de
pedir el cumplimiento forzado del contrato o su resolución, en ambos casos con
indemnización de perjuicios. Sin embargo, no resulta procedente por sí sola una
acción de indemnización de perjuicios, en sede de responsabilidad contractual,
sino en forma conjunta al cumplimiento forzado o resolución del contrato.
(Considerando 3º)
ARTÍCULO 1673
Si el deudor se ha constituido responsable de todo caso fortuito, o de alguno en

particular, se observará lo pactado.
Artículo 45.
ARTÍCULO 1674
El deudor es obligado a probar el caso fortuito que alega.
Si estando en mora pretende que el cuerpo cierto habría perecido igualmente en

poder del acreedor, será también obligado a probarlo.
185
Artículos 45, 1547, 1551.
1. Hechos que configuran caso fortuito constituyen cuestión de derecho
Si bien la fijación de los hechos corresponde privativamente a los tribunales

de instancia, su calificación en cuanto a si configuran efectivamente la hipótesis de
"Caso Fortuito" es una cuestión de derecho que queda sujeta al control de la
casación, sin embargo, no puede llegarse a impugnar dicha calificación por medio
de la impugnación de las reglas de onus probandi si éstas no sufrieron alteración
alguna, con lo que puede compartirse la calificación hecha por los tribunales de
instancia. (Considerandos 7º y 8º)
ARTÍCULO 1675
Si reaparece la cosa perdida cuya existencia se ignoraba, podrá reclamarla el

acreedor, restituyendo lo que hubiere recibido en razón de su precio.
ARTÍCULO 1676
Al que ha hurtado o robado un cuerpo cierto, no le será permitido alegar que la

cosa ha perecido por caso fortuito, aun de aquellos que habrían producido la
destrucción o pérdida del cuerpo cierto en poder del acreedor.
ARTÍCULO 1677
Aunque por haber perecido la cosa se extinga la obligación del deudor, podrá
exigir el acreedor que se le cedan los derechos o acciones que tenga el deudor
contra aquellos por cuyo hecho o culpa haya perecido la cosa.
186
Artículo 44.
ARTÍCULO 1678
Si la cosa debida se destruye por un hecho voluntario del deudor, que

inculpablemente ignoraba la obligación, se deberá solamente el precio sin otra
indemnización de perjuicios.
Artículo 44.
ARTÍCULO 1679
En el hecho o culpa del deudor se comprende el hecho o culpa de las personas

por quienes fuere responsable.
1. Establecimiento educacional tiene deber de cuidado respecto de alumnos
Habiendo ocurrido el accidente sufrido por el menor en horario de clases, en

medio de una actividad recreativa desarrollada sin adoptar medida alguna de
control para velar por la seguridad de todos los menores, se configura una clara
infracción a la obligación del debido cuidado que respecto de aquel alumno se
debió adoptar. Resulta obvia, entonces, la relación de causalidad entre el
incumplimiento de la obligación de cuidado del establecimiento educacional y el
daño sufrido por el menor, por todo esto se concluye que la municipalidad
demandada debe responder de la culpa de los educadores y directores del
establecimiento educacional, en su calidad de sostenedora de ellos.
(Considerandos 11º a 14, sentencia 1ª instancia y 5º, sentencia Corte Suprema)
ARTÍCULO 1680
La destrucción de la cosa en poder del deudor, después que ha sido ofrecida al

acreedor, y durante el retardo de éste en recibirla, no hace responsable al deudor
sino por culpa grave o dolo.
187
TÍTULO XX DE LA NULIDAD Y LA RESCISIÓN
ARTÍCULO 1681
Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo acto o contrato, según su especie y la calidad o
estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.
Artículos 465, 510, 966, 1796 y 1810.
1. Concepto y causales de nulidad
Que, en estas condiciones conviene tener en cuenta que el artículo

1681 del Código Civil define la nulidad, señalando que es nulo todo acto o contrato
a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo
acto o contrato, según su especie y la calidad o estado de las partes.
De otro lado, el artículo 1682 distingue las causales de nulidad absoluta y

relativa, señalando que la primera sanción concurre en el caso de objeto o causa
ilícita y por omisión de algún requisito o formalidad que la ley prescribe para el
valor de ciertos actos o contratos en consideración a la naturaleza de ellos, así
como también en los actos de las personas absolutamente incapaces.
188
Todos los restantes vicios, producen la nulidad relativa.
Los restantes vicios que dan lugar a la nulidad relativa, como es por demás
sabido, son los vicios del consentimiento: el error, la fuerza y el dolo; los actos de
los relativamente incapaces celebrados sin las formalidades habilitantes que la ley
exige para estos actos; la omisión de un requisito establecido por la ley en
atención a la calidad o estado de las partes y no a la naturaleza del acto o
contrato; y los casos en que la ley la establece expresamente, como, por ejemplo,
para los actos de enajenación de los bienes sociales y de la mujer casada en
sociedad conyugal por parte del marido, sin la voluntad de la mujer o de la justicia
en subsidio. (Considerando 9º)
2. Diferencia entre nulidad e inexistencia
Que a la luz de lo dispuesto en la norma citada, esta Corte Suprema ha

destacado la naturaleza jurídica especialísima de esta convención, que "no
produce obligación alguna a menos que cumpla las exigencias legales, para
concluir que del tenor de la ley se desprende "que lleva consigo una presunción de
invalidez que obliga a quien reclama su cumplimiento, a justificar que se han
llenado las exigencias de la ley, para dar vida a la obligación... "la promesa de
celebrar un contrato es excepcionalmente válida, y requiere para su eficacia, la
concurrencia copulativa de ciertos requisitos que se indican en forma perentoria,
de tal manera que la falta de cualquiera de ellos, no solo priva de validez al acto
mismo, sino que además la ley lo despoja, de inmediato, de toda acción esto es,
de la facultad de invocar del organismo jurisdiccional, la protección que
normalmente ampara a todo acto jurídico (Corte Suprema, sentencia de 7 de junio
de 1972, en Revista de Derecho y Jurisprudencia, Jurisprudencias Esenciales,
Tomo II, p. 287).
De lo dicho se deduce que si a la promesa le falta alguno de los requisitos que

establece el artículo 1554 del Código Civil, como sería en este caso el previsto en
su número segundo, por ser el contrato prometido una compraventa que la ley
declara ineficaz, ningún alcance puede atribuirse a la disposición del artículo 1683,
que el recurrente denuncia infringido, porque en ningún caso podrían los jueces
reconocer existencia a un contrato que carece del requisito indicado.
Del mismo modo, si falta dicho requisito, cobra todo su vigor la norma del
artículo 1554, conforme al cual la promesa "no produce obligación alguna y, en
consecuencia, no podrá el acto validarse ni sanearse por el transcurso del tiempo
conforme al artículo 1683, ya que no podrá de este modo adquirir la existencia de
que carece.
Que para un adecuado análisis de la impugnación planteada en el recurso es

útil recordar el concepto y especiales características que presenta el contrato de
189
promesa que en nuestro derecho regula el antes citado artículo 1554 del Código
Civil.
Según enseña el tratadista Arturo Alessandri Palma: "La promesa de celebrar

un contrato puede definirse diciendo que es aquella convención por la cual los
contratantes se obligan a celebrar otro contrato dentro de cierto plazo o al evento
de una condición". El mismo autor destaca las peculiaridades que presenta el
artículo 1554, exponiendo que se trata de una disposición de carácter general,
pues se aplica indistintamente a toda promesa de contrato y, a la vez, de carácter
excepcional, porque limita la libertad de las partes para contratar respecto de la
promesa "en cuanto dispone que ella no tiene valor alguno, salvo que concurran
tales o cuales requisitos... Puede decirse por esto, que la promesa de celebrar un
contrato no vale entre nosotros, ya que la ley prohíbe su celebración, anulando
sus efectos si llega a celebrarse... y que sólo tiene valor excepcionalmente cuando
reúne ciertos requisitos". (Alessandri Rodríguez, Arturo, De la compraventa y de la
promesa de venta, Tomo II, Volumen 2, pp. 839-841, Editorial Jurídica de Chile,
Ed. 2003).
Que se trata, entonces, de requisitos esenciales exigidos por la ley y sin cuya
concurrencia la promesa "no produce obligación alguna, sanción de ineficacia que
en opinión de gran parte de la doctrina tiene un alcance más amplio que la
nulidad, en la medida que el acto jurídico no ha nacido a la vida jurídica y jamás ha
podido producir efectos civiles.
Don Luis Claro Solar expresa: "se dice que un acto es inexistente, cuando no
reúne las condiciones sin las cuales no se concibe como tal; de suerte que sólo
tiene una apariencia de existencia, pues en realidad legalmente nada se ha hecho,
ya que lo hecho no produce efecto alguno civil". Por su parte, el Profesor Pablo
Rodríguez Grez, refiriéndose al acto jurídico, como regla de efectos relativos que
vincula a las partes por derechos y obligaciones, señala que en él deben
observarse los elementos esenciales conforme al artículo 1444, es decir, aquellos
sin los cuales el contrato no produce efecto alguno o degenera en otro contrato
diferente, así como las exigencias del artículo 1445, esto es, la capacidad legal, el
consentimiento exento de vicios y la concurrencia de objeto y causa lícitos,
expresando finalmente, en lo que interesa para los fines del recurso, que "el acto
no debe vulnerar una norma superior que califique fictamente el acto como
inexistente, o lo prive ab-initio de todo efecto" (Citados por Hugo Rosende Álvarez,
en "Nuevo enfoque de la ineficacia jurídica de derecho privado en el pensamiento
de Pablo Rodríguez Grez", Rev. Actualidad Jurídica Nº 21, enero 2010,
Universidad del Desarrollo, pp. 177, 191). (Considerandos 8º, 13º y 14º)
3. Nulidad testamento
El artículo 1682 del Código Civil no puede tener aplicación integral respecto de
los testamentos, los que se rigen, en cuanto a su nulidad, por la disposición
190
especial del artículo 1026 del Código Civil, que establece la nulidad absoluta en
las condiciones que allí se contemplan, la que corresponde ser declarada por el
juez, a solicitud de las partes, a fin de que las cosas sean restituidas al estado en
que se encontrarían si no hubiese existido el acto nulo. Así, prima la nulidad
absoluta del artículo 1026 sobre la que establece el artículo 1682. (Considerando
6º, sentencia de segunda instancia)
Corte de Apelaciones de Coyhaique, 08/06/2010, Rol Nº 48-2010,
4. Inexistencia no se reconoce como sanción en nuestro derecho
La tesis de la inexistencia del acto jurídico es ajena a nuestra legislación y, en

particular, al Código Civil, que no la establece como sanción de ineficacia,
señalando, en cambio, otra sanción, que consiste precisamente en la nulidad del
acto o contrato, en los casos de omisión de requisitos que la ley prescribe para la
validez de aquéllos. En consecuencia, la acción judicial tendente a obtener la
declaración de inexistencia jurídica de un contrato carece de todo fundamento.
(Considerando 2º, sentencia de segunda instancia)
Corte de Apelaciones de Chillán, 25/11/2009, Rol Nº 459-2008,
5. Nulidad derecho civil y nulidad derecho público
La impugnación de un contrato de compraventa regido por el derecho civil debe

centrarse en la normativa del estatuto al cual pertenece, esto es, el Derecho
Privado, y así determinar si la convención en estudio es nula, ya sea en forma
absoluta o relativa de acuerdo al vicio que le afecte y se alegue, conforme
al Código Civil, por lo que es necesario alegar explícitamente la nulidad en
conformidad a las disposiciones del derecho privado, no siendo suficiente a estos
efectos alegar la nulidad de derecho público del referido contrato con base en la
infracción de preceptivas de derecho público, ya queéstas resultan inaplicables al
contrato en estudio, por tratarse de un acto privado, regulado únicamente por el
derecho civil. La inexistencia jurídica o nulidad absoluta del contrato de
compraventa por falta de voluntad, al haber actuado el órgano público fuera de su
competencia, o por adolecer de objeto ilícito, al contravenir el derecho público
chileno ésta debe plantearse explícitamente. (Considerando 1º)
6. Nulidad civil y nulidad procesal
191
Las dos acciones interpuestas, inexistencia y subsidiariamente nulidad absoluta,
están enlazadas entre sí y pueden dos de los demandados, aprovecharse de la
prescripción, con la única exigencia legal de invocarla. Acogida la excepción de
prescripción de la acción de nulidad, parece evidente que el tercer demandado,
también era alcanzado o beneficiado con igual derecho.
La nulidad referida cuya declaración se solicita fundada en diversos errores y

deficiencias, cuya génesis se sitúa en la substanciación, sentencia, no es de
carácter civil sino de índole netamente procesal. Dichos vicios e irregularidades
debieron motivar dentro del juicio la interposición de los reclamos y recursos que
proveen para este efecto las normas de procedimiento y, al no hacerlo,
cualesquiera de esos cuestionamientos quedaron definitivamente superados.
7. Nulidad total y nulidad parcial
En la doctrina nacional se distingue entre nulidad total y nulidad parcial, según

afecte a todo el acto o contrato, o solamente a una parte de él, subsistiendo el
resto con plena validez. Esta nulidad parcial se observa con mayor frecuencia en
los actos y contratos que están constituidos por diversas cláusulas, en cada una
de las cuales deben concurrir todos los requisitos esenciales para que sean
válidas plenamente, pudiendo ser una o varias de ellas nulas, conservando el
resto del contrato todo su valor jurídico, lo cual ocurrirá cuando ellos no sean
dependientes o accesorios respecto de lo que se declare inválido, v. g. la nulidad
de la cláusula de capital llevará consigo el pacto de intereses. Si tal nulidad parcial
es acogida con respecto a cláusulas de un mismo contrato, como ocurre en
diversos artículos del Código Civil, así en el 770 respecto del usufructo, con mayor
razón ella ha de darse cuando en una misma convención, se contienen diferentes
actos jurídicos; los cuales deben cumplir individualmente con los requisitos de
existencia y validez exigidos por el Código Civil. (Considerando 3º, sentencia de
segunda instancia)
8. Nulidad derecho civil y nulidad derecho público
Atendiendo a que se interpuso una acción de nulidad absoluta, de carácter civil,

a fin de invalidar el decreto alcaldicio que dispuso la expropiación del predio de la
demandante, frente a la cual el demandado opuso la excepción de prescripción,
fundado en lo dispuesto en los artículos 9º y 20 del decreto ley Nº 2.186, a lo que
el demandante respondió que los plazos de prescripción que rigen para pedir la
nulidad de los actos administrativos en sede jurisdiccional, son los contemplados
en el Código Civil, esto es, de cinco años contados desde que el vicio se cometió;
192
cabe destacar que la cuestión que ha sido verdaderamente materia de litigio y es
objeto de la decisión es una nulidad de orden civil, mas no la nulidad de derecho
público, fundada en los artículos 6º y 7º de la Constitución Política de la República.
9. Falta de representación no acarrea nulidad
No cabe hacer lugar a la excepción de nulidad absoluta del contrato de arriendo,

por cuanto la causal de falta de representación de las personas que aparecen
subscribiendo el contrato por el sindicato demandado, no produce la nulidad
absoluta de éste. (Considerando 15º, sentencia de primera instancia)
10. Distinción causal nulidad relativa y absoluta
Se solicitó la declaración de nulidad relativa del contrato de cesión de derechos,

indemnización de los perjuicios y dejar sin efecto las inscripciones y
subinscripciones pertinentes, debiendo restituirse a la comunidad hereditaria los
derechos cedidos, fundados en que el referido contrato fue celebrado mediante
una maquinación dolosa, ya que la cedente se habría encontrado privada de su
sano juicio, de manera que carece de fundamento y de causa el acto celebrado y,
por consiguiente, adolecería de un vicio de nulidad relativa. Esto en la especie se
trataría de un enajenado mental y se regiría por las normas del artículo 1447 del
Código Civil, que declara absolutamente incapaces a los dementes y sus actos no
producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caución, lo que acarrea la
nulidad absoluta, vicio respecto del cual este Tribunal no puede pronunciarse de
oficio, debido a que el vicio no aparece de manifiesto en el acto o contrato
impugnado. (Considerandos 5º a 7º)
Tribunal de Letras, 23/10/1999, Rol: no se consigna,
ARTÍCULO 1682
La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad producida por la

omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos en consideración a la naturaleza de ellos, y no a la
calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades
absolutas.
193
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas
absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la

rescisión del acto o contrato.
1. Nulidad y objeto ilícito
Que de conformidad a lo normado en las disposiciones reproducidas

precedentemente interesa determinar qué significa "objeto ilícito".
Sobre el particular es del caso subrayar que si bien el Código Civil no elaboró
una definición general acerca de lo que debe entenderse por tal, se ha sostenido
al respecto que "una declaración de voluntad tiene objeto ilícito cuando éste es
contrario a la ley, a las buenas costumbres o al orden público y, además, para
algunos, cuando el objeto del acto es una cosa incomerciable (La nulidad y la
rescisión en el Derecho Civil Chileno, Arturo Alessandri Besa, p. 140. Tercera
edición actualizada, Editorial Jurídica de Chile, 2008).
También se ha dicho que los "autores no están de acuerdo en lo que debe

entenderse como objeto ilícito. La mayoría entiende por objeto ilícito el contrario a
la ley, al orden público o a las buenas costumbres, asimilando los motivos de
ilicitud del objeto a los que señala para la causa el inciso segundo del artículo
1467 del Código Civil (Derecho Civil. Parte General. Carlos Ducci Claro, p. 295.
Cuarta edición actualizada. Editorial Jurídica de Chile. 1995).
Que si bien es cierto, como ha quedado dicho más arriba, el Código Civil no
definió de manera general lo que debe entenderse por objeto ilícito, no lo es
menos que señaló diversos casos en que él concurre, entre ellos el descrito en el
citado artículo 1462 y que sirve de fundamento a la decisión de los sentenciadores
de segundo grado.
En torno a este último tópico es del caso destacar que el inciso primero
del artículo 1º del decreto ley Nº 2.695, que indudablemente forma parte del
concepto "derecho público chileno" empleado por el legislador en el recién
mencionado artículo 1462, prescribe que: "Los poseedores materiales de bienes
raíces rurales o urbanos, cuyo avalúo fiscal para el pago del impuesto territorial
sea inferior a ochocientas o a trescientas ochenta unidades tributarias,
respectivamente, que carezcan de título inscrito, podrán solicitar de la Dirección de
Tierras y Bienes Nacionales que se les reconozca la calidad de poseedores
194
regulares de dichos bienes a fin de quedar habilitados para adquirir su dominio por
prescripción, de acuerdo con el procedimiento que se establece en la presente ley.
Del texto transcrito se desprende con nitidez que el legislador ha establecido el

procedimiento regulado en dicho cuerpo de leyes con el objeto de beneficiar o
reconocer la situación de hecho que afecta a un determinado grupo de personas,
integrado por los "poseedores materiales de bienes raíces rurales o urbanos, esto
es, por personas que se encuentran en posesión de un determinado inmueble".
Empero, de autos aparece que si bien las demandadas figuran como titulares de
la inscripción de fs. 6 Nº 7 del Registro de Propiedad del año 2001 del
Conservador de Bienes Raíces de Arauco, lo cierto es que dicha anotación es
consecuencia de lo decidido en la resolución Nº 3.336, por la que se las reconoce
como "poseedoras materiales de los predios de que se trata", pese a lo cual los
falladores dan por establecido como un hecho de la causa "que no se constató la
posesión de las solicitantes respecto del predio sub lite, de lo que se sigue,
forzosamente, que a través de la actuación administrativa que sirve de soporte a la
mentada inscripción registral se vulneró de manera flagrante no sólo el espíritu de
la institución consagrada en el decreto ley Nº 2.695 sino que, además, su texto
expreso, pues éste no autoriza la realización de esta clase de reconocimientos en
beneficio de quienes no son poseedores del bien raíz pertinente.
En estas condiciones, y resultando los hechos acreditados por los jueces del
fondo inamovibles para esta Corte, a menos que se denuncie la efectiva
transgresión de normas reguladoras de la prueba, lo que no ha ocurrido en la
especie, resulta forzoso concluir que la inscripción derivada de la dicha resolución
Nº 3.336 incumple la normativa que contempla el decreto ley Nº 2.695 o, lo que es
lo mismo, contraviene el derecho público chileno en materia de regularización de
la pequeña propiedad raíz. (Considerandos 20º y 21º)
2. Falta consentimiento simulación
En la especie, la simulación absoluta debido a falta de voluntad seria para

obligarse jurídicamente al celebrar el contrato de renta vitalicia entre la madre y
hermana de la demandante, mediante el cual aquélla transfería en dominio dos
inmuebles a ésta, quien, a su vez, se obligaba a pagar a su madre una suma de
dinero por toda la vida de ésta, se colige de un cúmulo de presunciones: a) la
grave enfermedad en fase terminal que afectaba a la madre; b) la falta de
necesidad económica para que percibiera una renta vitalicia; c) la circunstancia
que la madre, después de celebrado el contrato de renta vitalicia, siguiera a cargo
de sus negocios y continuara percibiendo las rentas derivadas del arrendamiento
de las propiedades, lo que demuestra que las partes no tuvieron la intención de
obligarse; d) el estrecho vínculo de parentesco entre ambas contratantes y la
195
actora, y e) la dependencia económica que tenía la demandada respecto de su
madre.
Por lo expuesto, se concluye que las partes del contrato de renta vitalicia no
tuvieron la intención seria de obligarse jurídicamente con los efectos propios de tal
contrato y sólo aparentaron su celebración, con el objeto de perjudicar el derecho
legal a la sucesión en su legítima a la actora. (Considerandos 6º y 7º, sentencia de
reemplazo)
3. Campo operativo de esta regla y nulidad del testamento
La Corte Suprema ha declarado que: "el artículo 1682 del Código Civil no puede
tener aplicación integral respecto de los testamentos, los que se rigen, en cuanto a
su nulidad, por la disposición especial del artículo 1026 del Código Civil, que
establece la nulidad absoluta en las condiciones que allí se contemplan, la que
corresponde ser declarada por el Juez, a solicitud de las partes, a fin de que las
cosas sean restituidas al estado en que se encontrarían si no hubiese existido el
acto nulo". (Considerandos 5º a 7º)
4. Falta consentimiento simulación relativa
La acción de nulidad absoluta de compraventa, fundada en la existencia de

simulación relativa, debe ser rechazada por la insuficiencia de la prueba rendida
en autos. En efecto, en el contrato impugnado consta el consentimiento de ambos
contratantes, por medio del cual uno de ellos vende una cosa y el otro dice
comprarla; además, ambas partes están de acuerdo en el precio pagado; y el acto
jurídico está contenido en un instrumento público, por lo que este instrumento
hace fe contra todo el mundo y no sólo respecto a los declarantes, en cuanto a lo
que en él han dicho los interesados, presunción de veracidad que debe subsistir
mientras no se pruebe lo contrario. (Considerando 10º, sentencia Corte de
Apelaciones)
5. Falta de requisito o formalidad para validez acto
La inscripción sólo puede hacerse en virtud de un título que conste por

instrumento público, sea escritura pública, sentencia o decreto judicial. Ni la ley ni
el Reglamento del Conservador de Bienes Raíces admiten la inscripción por
minutas, salvo lo dispuesto en el artículo 82 de este último, esto es, a fin de
enmendar y suplir las designaciones defectuosas e insuficientes de los títulos. Por
consiguiente, una inscripción de dominio practicada por medio de una minuta
196
adolece de nulidad absoluta por haberse realizado en contravención a las
disposiciones legales y reglamentarias sobre la materia, artículos 686 del Código
Civil y 52 y 57 del Reglamento del Conservador de Bienes Raíces. En efecto, se
está omitiendo una formalidad o requisito exigido en atención a su naturaleza, ya
que es requisito esencial de validez de la inscripción de bienes raíces que se
practique sobre la base de un título traslaticio de dominio, procediendo ordenar
que se cancele. (Considerando 8º)
La anotación marginal transmisiva practicada respecto del derecho comunitario

del demandante, a favor del denunciado, es legalmente inadmisible, por cuanto su
titular no ha fallecido, por lo que éste no pudo en ningún caso haber transmitido su
derecho. Anotación que resulta nula por cuanto no ha existido entre el
demandante con el demandado ni con el causante de éste, título traslaticio de
dominio alguno y, por ende, no ha habido tradición, modo de adquirir que opera
entre vivos, debiendo en todo caso tenerse presente que, aun en el evento que se
hubiere transmitido el derecho comunitario por el fallecimiento de su titular, el
modo de adquirir que habría operado hubiera sido el de la sucesión por causa de
muerte. (Considerando 2º)
7. Objeto ilícito laboral
El despido de los trabajadores es nulo absolutamente por ilicitud del objeto,

pues se trata de un acto prohibido por la ley, debiendo retrotraerse las cosas al
estado anterior, en conformidad al efecto propio de esta sanción legal. En efecto,
se trata de una práctica antisindical configurada por el hecho de haber afectado
selectivamente el despido a siete, de cientos de trabajadores ya reincorporados a
su trabajo una vez terminada la huelga, distinguiéndolos de los demás, siendo
despedidos después de haber transcurrido el lapso de un mes y medio de
finalizada, cuando ya no se encontraban amparados por el fuero laboral.
(Considerandos 8º a 10º, sentencia de segunda instancia)
8. Objeto ilícito cotizaciones previsionales
El finiquito suscrito por el actor adolece de un vicio de nulidad absoluta en los

términos previstos por el artículo 1682 del Código Civil, por cuanto existe respecto
de la cláusula en que las partes declaran que las cotizaciones previsionales se
197
encuentran pagadas y que las partes nada se adeudan, causa y objeto ilícito,
debido a que el actor registraba diversos períodos de imposiciones impagas, se
acoge la demanda de autos, en cuanto por ella se solicita la declaración de
nulidad del despido del actor y las remuneraciones y demás prestaciones
devengadas luego del despido. (Considerando 12º, de la sentencia de primera
instancia, confirmada por la Corte Suprema)
9. Falta consentimiento simulación
No habiéndose pagado el precio de las ventas y habiéndose producido la

apariencia de un negocio jurídico distinto de aquel que realmente se ha llevado a
cabo, procede declarar la nulidad de los contratos celebrados entre el padre de las
actoras y la demandada de autos por falta de causa y simulación y cancelar las
inscripciones de dominio practicadas a nombre de la demandada, condenándola,
además, a la restitución de los frutos percibidos con posterioridad a la
contestación de la demanda. (Considerandos 9º a 11º)
10. Falta voluntad seria de obligarse en simulación
En el caso sub lite, la actora reclama la nulidad absoluta del contrato de

compraventa celebrado por escritura pública, toda vez que se trataría de un acto
simulado, sin que haya existido la voluntad seria de vender, además que no existió
ningún precio pagado por la demandada. Cabe tener presente que en un acto
simulado entre partes debe prevalecer siempre la voluntad real por sobre la
declarada, por lo que es esencial la prueba tendiente a determinar la voluntad real
de las partes en el acto que se reclama como absolutamente simulado,
admitiéndose toda clase de pruebas, incluso las presunciones, sin que por ello se
viole el artículo 1700 del Código Civil.
198
La sentencia definitiva de primer grado, confirmada por sentencia de término,
determina que la demandada no ha acreditado por medio de prueba directo haber
ingresado a su patrimonio el dinero señalado como precio del contrato, ni tampoco
ha acreditado haber obtenido algún ingreso extraordinario, sea a título gratuito o
bien por mutuo de alguna institución financiera, al momento de celebrar el
contrato.
De esta manera la voluntad manifestada o declarada puesta en duda, no se

encuentra refrendada ni en los hechos ni por antecedente jurídico o financiero
alguno, de forma que no cabe más que acoger la demanda de autos y acceder a
lo allí solicitado. (Considerandos 12º y 13º)
11. Objeto ilícito familia
La constitución e inscripción de un usufructo, al amparo del artículo 11 de la ley

Nº 14.908, respecto de un inmueble previamente embargado por orden emanada
de dos tribunales, sin obtenerse la correspondiente autorización o el
consentimiento de los acreedores respectivos, se encuentra afectada de objeto
ilícito y, por ende, viciada de nulidad absoluta, Asimismo, cabe tener presente que
la ley Nº 14.908 sólo ha venido a agregar en nuestra legislación una nueva forma
de constitución del derecho de usufructo, frente a lo cual cobra especial relevancia
el carácter inequívocamente imperativo del citado artículo 1464, como quiera que
prohíbe la ejecución de determinados actos, condicionándola a la observancia o
cumplimiento de las exigencias que impone, sin las cuales existe objeto ilícito;
consecuentemente, la circunstancia de que un juez se encuentre facultado para
fijar como pensión alimenticia un derecho de usufructo sólo significa que tiene la
atribución legal para disponerlo, mas —en caso alguno— involucra que esa
especial forma de constitución quede al margen de las limitaciones impuestas por
el ordenamiento jurídico general. (Considerandos 1º a 3º)
12. Objeto ilícito bien embargado
Se debe acoger recurso de casación en el fondo en contra de sentencia que

rechaza nulidad absoluta de un contrato de compraventa de un bien raíz,
celebrado entre el causante y un heredero, y que se encontraba hipotecado en
favor de la Caja de Previsión de la Defensa Nacional e inscrita a su respecto una
prohibición de gravar y enajenar.
El artículo 18 D.F.L. Nº 31 de 1953, que aprobó la Ley Orgánica de la Caja de

Previsión de la Defensa Nacional, señala que "no podrán ser enajenadas ni
gravadas, sin consentimiento del Consejo y mientras subsista la deuda, las
propiedades hipotecadas a la Caja", de suerte que, emanando la prohibición de
enajenar que afecta al inmueble de un precepto legal, su venta adolece de objeto
199
ilícito, de acuerdo con lo prevenido en los artículos 10, 1466 parte final y 1682
del Código Civil, siendo la sanción a tal vicio la nulidad absoluta del contrato.
13. Falta consentimiento, parte fuera del país
El contrato de arrendamiento del predio agrícola celebrado por escritura

pública es nulo absolutamente, por cuanto falta el consentimiento del dueño del
inmueble como arrendador, ya que es imposible que lo haya otorgado si se
encontraba fuera de Chile al momento de la celebración del contrato y, además,
porque la firma existente en el documento y que se le atribuye es falsa. Además,
la misma arrendataria reconoció que nunca tuvo la intención o el ánimo de tomar
en arriendo el predio, y sólo se pretendía exhibirlo a compradores forestales que
desearen comprar el predio a fin de que éstos se percataran que la venta no podía
hacerse de inmediato. (Considerando 20º, sentencia de primera instancia)
La ley civil no contempla la nulidad de los títulos traslaticios de dominio

celebrados por el heredero antes de la triple inscripción que señala el artículo
688 del Código Civil, sino que sólo les niega a esos títulos, como lo dice el artículo
696 del Código Civil, su eficacia para transferir, mientras tales inscripciones no se
efectúen.
En la especie, el vendedor era dueño de una cuota ideal o abstracta en la

comunidad quedada al fallecimiento de su cónyuge y, por lo mismo, la venta —
título traslaticio de dominio— que efectuó a la demandada, no era eficaz para
devenir en tradición, pues para ello era menester culminar en la partición de
bienes, debidamente inscrita, esto es, en el conjunto complejo de actos
encaminados a poner fin al estado de indivisión mediante la liquidación y
distribución entre los copartícipes del caudal poseído pro indiviso en partes o lotes
que guarden proporción con los derechos cuotativos de cada uno de ellos.
200
Ni la doctrina jurídica ni las normas del Código Civil (principalmente los artículos
1681, 1682 y demás pertinentes del Libro Cuarto, Título XX) consideran ni
contemplan como posible que la inscripción de un título traslaticio de un inmueble
que se efectúa en el Registro Conservatorio que no corresponde, pueda tener
como sanción la nulidad absoluta de ésta.
Basta examinar las causales de nulidad absoluta que están mencionadas en

el artículo 1682 del Código Civil para comprobar que ello es así.
En este orden de cosas, y descartada la nulidad, se estima que la sanción legal

frente a una inscripción que no se hace en el Registro correspondiente (tal como lo
ordena el artículo 687 del Código del ramo), es la que indica el artículo 696 del
citado cuerpo legal, o sea, no se transfiere al adquirente la posesión efectiva del
respectivo derecho mientras no se efectúe de la manera que en dichos artículos
se ordena. (Considerandos 14º a 15º)
16. Acto de persona absolutamente incapaz
Al momento de celebrar las escrituras de compraventa, el vendedor se hallaba

carente de todo juicio y discernimiento y, por tanto, demente, en los términos
del artículo 456 del Código Civil, siendo este hecho corroborado por la declaración
de testigos y por la declaración de interdicción decretada en su favor.
Pese a que los contratos impugnados son anteriores a los decretos de

interdicción, es un hecho y consta del proceso sobre interdicción, que la demencia
del interdicto se remonta a una época anterior a dichos decretos como
consecuencia de un deterioro psicoorgánico, con evidente compromiso orgánico
cerebral, encontrándose en un estado habitual de demencia senil. Por ello, se
puede presumir que a la fecha de la suscripción de los instrumentos que se
impugnan, su estado psicológico no era diferente y que, por lo tanto, se hallaba en
un estado habitual de demencia. (Considerandos 9º a 13º)
ARTÍCULO 1683
La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin petición de
parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por
201
todo el que tenga interés en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado
el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo
pedirse su declaración por el ministerio público en el interés de la moral o de la
ley; y no puede sanearse por la ratificación de las partes, ni por un lapso de tiempo
que no pase de diez años.
— Código Orgánico de Tribunales: artículos 10 inciso 1º y 350.
1. Diferencia entre resolución y nulidad
Que la impugnante en su arbitrio reprocha la falta de pago del precio, sin haber
desconocido que éste fue fijado o determinado, en los términos que estatuye
el artículo 1808 del Código Civil, por quienes aparecen como parte en el contrato.
De lo dicho resulta que lo que reclama la actora dice relación más propiamente
con el incumplimiento de una obligación que se deriva de aquella convención, cual
es, la de pagar el precio convenido, al tenor del artículo 1871 del Código citado,
inobservancia que trae aparejada la facultad del vendedor de exigir, de acuerdo
con lo que dispone el artículo 1873 del mencionado compendio normativo, el pago
del precio —cumplimiento forzado de la obligación— o la resolución del contrato,
además, de que se le indemnicen los perjuicios que tal incumplimiento le pueda
haber irrogado;
Que lo expresado conduce a descartar la conculcación de las normas

mencionadas y, asimismo, aquellas que reglan la nulidad que ha sido impetrada.
En efecto, no se acreditó en el caso sub judice que el contrato de compraventa
tantas veces mencionado adolezca de un vicio que amerite su declaración de
nulidad, teniendo presente que de conformidad con el artículo 1681 del Código de
Bello "Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
estado de las partes". De suerte que tal disposición no ha sido conculcada en la
sentencia censurada como así tampoco lo fue el precepto siguiente que refieren
cuando la nulidad es absoluta y cuando es relativa. (Considerandos 12º y 13º)
2. Interés para demandar nulidad absoluta no desaparece por prescripción de

deuda
Que no obstante lo antes considerado, esta Corte no comparte la conclusión

que pretende el recurrente de casación, en el sentido que la prescripción de las
202
deudas antes constatada debe llevar a considerar que la actora no ha tenido
interés en este juicio al demandar la nulidad absoluta del acto que da cuenta de
una falsa declaración de pago, todo ello, por carecer del interés para alegar la
nulidad en los términos que los exige el artículo 1683 del Código Civil. La verdad
es que el interés del demandante en pedir la nulidad supera al mero hecho de que
no pueda cobrar eficazmente la deuda, porque, una obligación declarada
judicialmente prescrita tiene causa legal, desde el momento en que se transforma
en una obligación natural, y por ello, puede ser pagada voluntariamente por el
deudor, sin derecho a ser restituido, es decir, concede lo que la doctrina denomina
solutio retentio. Esto significa que sí puede tener interés en pedirse la nulidad de
un acto o contrato, aunque, como en caso de autos, el demandado haya
reconvenido eficazmente alegando la prescripción extintiva de la obligación cuyo
cobro en definitiva se pretende. En esta parte, en consecuencia, el recurso no
puede ser acogido. (Considerando 19º)
3. Concepto interés patrimonial
Para solicitar la declaración de nulidad debe existir un interés, que éste sea
patrimonial significa que la declaración de nulidad o, más precisamente, la
extinción de derechos y obligaciones que ella implica, tenga una consecuencia
económica para el que reclama la nulidad. Se excluye, por tanto, cualquier otro
tipo de interés, así sea moral, social, espiritual. Ello por cuanto la nulidad extingue
derechos y obligaciones y esto repercute en el campo patrimonial. (Considerando
13º)
4. Requisitos para que opere la excepción al ejercicio de la acción de nulidad

absoluta
203
Dos son los requisitos que deben concurrir para que tenga lugar esta excepción:
1º) que se trate de una persona que haya intervenido en la ejecución del acto o en
la celebración del contrato como parte, esto es, que haya concurrido con su
voluntad a generarlo con la intención de producir los efectos jurídicos propios del
acto o contrato, y 2º) que la persona que ejecutó el acto o celebró el contrato
como parte, haya intervenido en dicha ejecución o celebración "sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba", es decir, conociendo la causa
generadora de la nulidad absoluta del negocio jurídico.
Interpretación de las expresiones "sabiendo" o "debiendo saber": para negar el

derecho de deducir la acción de nulidad al que intervino en la celebración de un
contrato, es menester que tenga un conocimiento real y efectivo del vicio o defecto
que produce la nulidad absoluta. Además, es preciso advertir que este artículo
1683 se refiere, exclusivamente, al conocimiento que se tenga, no de la ley sino
del vicio o defecto que acarrea la nulidad del acto, esto es, este precepto exige
que el conocimiento recaiga sobre la circunstancia misma que produce la nulidad
absoluta. (Considerandos 10º y 11º)
5. Requisitos para la declaración de oficio de la nulidad absoluta de un acto o

contrato
Para que el tribunal pueda declarar de oficio la nulidad absoluta de un acto o

contrato debe: 1º) existir un juicio; 2º) en dicho juicio debe hacerse valer el acto o
contrato que está viciado de nulidad absoluta, y 3º) el defecto que origina la
nulidad debe aparecer de manifiesto en el acto o contrato. (Considerando 1º)
6. Legitimación activa para solicitar nulidad en virtud del interés
El interés puede corresponder a la persona directamente o derivarse del

interesado original, sea por efecto de la cesión de derechos o la sucesión por
causa de muerte, pues en estos casos el interés se traspasa a los
causahabientes, quienes ocupan a este respecto la misma situación que le
correspondía al interesado original en la nulidad absoluta, de lo que sigue que los
herederos, respecto de los actos ejecutados por el causante, tienen el interés
exigido por la norma. En efecto, si bien la regla general indica que los principales
interesados en que se declare nulo un acto o contrato son las personas que lo han
ejecutado o celebrado, también existen diversos otros sujetos que, por estar
ligados jurídicamente en alguna forma con ellos, tienen interés en que se declare
esa nulidad para mantener intacto el patrimonio de los contratantes.
(Considerando 5º)
204
7. Declaración oficio juez
a) Que en el artículo 1683 se consagra la posibilidad y el deber del juez para

declarar de oficio la nulidad absoluta de un contrato, aun sin petición de parte,
cuando aparezca de manifiesto en dicho acto o contrato. Como se desprende del
tenor literal de la norma, tal facultad o deber puede ejercerla el tribunal a pesar de
que las partes alegaren otros vicios de nulidad absoluta, o no hubieren alegado
nada en este sentido. Por lo tanto, no es atendible señalar que no procede la
declaración de nulidad absoluta por parte del juez, sobre hechos que consistieren
en vicios que no hubieren sido alegados por las partes y no se hubiese producido
contienda sobre este punto. Máxime si consta en el expediente que en el escrito
de contestación de demanda, el demandado expresa que el contrato es nulo de
nulidad absoluta por la omisión de la solemnidad prevista en el inciso 1º del
artículo 5º del decreto ley Nº 993. (Considerandos 7º y 8º)
b) La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el juez, aun sin
petición de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato de que se
trata, es decir, que debe constar en el acto o contrato mismo, sin recurrir a otros
antecedentes o probanzas, por lo que en la especie en que la nulidad se ha
fundado en otros documentos, no procede declararla de oficio. (Considerandos 3º
a 5º)
8. Concepto de interés
El interés para alegar nulidad absoluta debe ser legítimo, esto es, que se
funde en un derecho actual, lo que significa que debe existir al momento de
intentarse la acción. En consecuencia, si el demandante no tiene a la fecha de
celebración del contrato cuya nulidad pretende, ni a la fecha de interponer la
respectiva acción, un derecho subjetivo o una posición jurídica reconocida que se
vea amenazada por la realización de esa convención, tampoco es posible
considerar que haya experimentado un perjuicio con el acto aparente.
205
El concepto jurídico de interés ha suscitado diferentes calificaciones en
relación al antecedente que lo origina y el acto o contrato que motiva la demanda,
tales como personal, directo, grave y legítimo, determinaciones que han llevado a
establecer la teoría de los "círculos de interés", esto es, el conjunto de personas
interesadas en impugnar un mismo acto o contrato, excluyendo solamente
aquellos círculos muy lejanos y configurando la noción de "círculo de intereses
suficientes", que apunta a la calidad que se esgrime para impugnar el acto o
contrato, cuestión que la ley ha entregado a la jurisprudencia. Consiguientemente,
el demandante de la nulidad de un acto podrá encontrarse en una situación mejor
para reclamar sus derechos, si la acción es acogida y, por lo mismo, tiene el
interés que el legislador exige en el artículo 1683 del Código Civil para accionar, el
que dice relación con una situación que le afecta personalmente de manera
directa, que puede importar una diferencia relevante en su situación patrimonial y
en la que está ejerciendo las acciones que el ordenamiento legal prevé.
(Considerando 12º)
9. Interés para pedir declaración nulidad
El interés para solicitar la declaración de nulidad debe tener un carácter

patrimonial que exista al momento de producirse el vicio y que tenga su causa
precisamente en dicho vicio.
El artículo 412 Nº 2 del Código Orgánico de Tribunales establece que serán

nulas las escrituras públicas en que no aparezcan las firmas de las "partes" y del
Notario, como, asimismo, el artículo 426 Nº 3 dice que no se considerará pública o
auténtica la escritura pública, en que no conste la firma de los "comparecientes",
por lo que, interpretando en forma armónica y lógica ambas normas, debe
entenderse que el vocablo "parte" se asimila al de "compareciente", importando al
efecto la persona natural o jurídica que detenta la calidad de parte en tal o cual
escritura y no, como lo sería en el caso de las personas jurídicas, en
consideración a las personas naturales que aparezcan representando a dicha
persona jurídica. (Considerando 5º)
10. No puede alegar nulidad el que celebró acto o contrato sabiendo el vicio
a) La sanción del artículo 1683 del Código Civil, esto es, que no puede alegar la
nulidad el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo
saber el vicio que lo invalidaba, no puede ser aplicada al heredero desde que éste
no actuó personal y físicamente. En efecto, el heredero de uno de los contratantes
tiene derecho para ejercitar la acción de nulidad en razón del interés emanado de
206
su calidad de tal, sin que obste a ello la circunstancia de que pueda afectar a su
causante la inhabilidad prevenida en el artículo 1683.
La excepción a la regla de la titularidad y el heredero del que ejecutó o celebró

el acto o contrato: la regla contenida en este artículo no puede ser aplicada al
heredero desde que éste no actuó personal y físicamente en el acto o contrato y
así, el heredero de uno de los contratantes tiene derecho para ejercitar la acción
de nulidad por el interés emanado de su calidad de tal, sin que obste a ello la
circunstancia de que pueda afectar a su causante la inhabilidad prevenida en esta
disposición. (Considerando 7º)
— El demandante es hijo del vendedor, en el contrato cuya nulidad se pide y, en

tal calidad, es su único heredero y, por consiguiente, es continuador de la
persona del difunto y representa la persona del causante para sucederle en
todos sus derechos y obligaciones transmisibles, artículo 1097 del Código Civil.
Luego, el principio "nemo auditur propiam turpitudinem allegans", recogido en
el artículo 1683 del Código Civil, en cuya virtud no puede pedirse la nulidad
absoluta por quien ha ejecutado el acto o celebrado el contrato sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba, también es aplicable al heredero y,
por ende, no puede acogerse la pretensión del demandante de autos de
declarar la nulidad absoluta del contrato de compraventa que indica por falta de
precio, por cuanto dicho vicio, en caso de existir, era conocido del vendedor, su
causante. Esto no significa que se haga responsable al heredero del dolo o
culpa ajenos, pues no cabe identificar al dolo mismo, que es personalísimo y
que nace y muere con el autor, con sus consecuencias o efectos civiles que por
ser de carácter económico se transfieren o transmiten de acuerdo con las reglas
generales. (Considerandos 8º y 9º)
b) El artículo 1683 del Código Civil dispone que la nulidad absoluta puede
alegarse por todo el que tenga interés en ello, excepto por el que ha ejecutado el
acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba,
de suerte que si la demandante concurrió al acto jurídico que ahora dice viciado, la
partición de la herencia celebrada por escritura pública, sabía o no podía menos
de saber que no se había practicado la inscripción del artículo 688 Nº 2º
del Código Civil respecto de la cosa raíz antedicha, razón por la cual tiene vedado
solicitar a la autoridad judicial la declaración de nulidad absoluta de la partición.
(Considerando 3º)

207
c) La prohibición de alegar la nulidad absoluta que impone el artículo 1683 del

Código Civil al que ha celebrado un contrato sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba, se refiere sólo a los actos de carácter patrimonial y no al
matrimonio civil, por tratarse éste de un instituto sui generis al cual no le son
aplicables las reglas del Código Civil sino las de la Ley de Matrimonio Civil, las que
contemplan la posibilidad de interponer acción de nulidad a los presuntos
cónyuges, sin que se contemple en ella ninguna excepción respecto de las
personas a quienes esté prohibido su ejercicio. (Considerando 3º)
11. Interés para pedir declaración nulidad
a) Para demandar la nulidad absoluta, la expresión "tener interés" se refiere a

un interés de carácter jurídico, es decir, que la ilicitud del acto o contrato haya
lesionado los derechos del que solicita la nulidad y, por esta causa, tiene acción
para reponer el mal o los perjuicios que se le hayan originado con el acto o
contrato ilícito. Así, el que la acción de nulidad absoluta puede alegarse por todo el
que tenga interés en ello, se refiere al que tenga interés en la nulidad del acto o
contrato mismo que le afecta y cuyos resultados propios le conviene eliminar.
208
(Considerando 2º de la sentencia de primera instancia, confirmada por la Corte de
Apelaciones de La Serena)

b) El interés del adjudicatario del inmueble en venta forzada por decreto judicial,
se funda en la imposibilidad de obtener la inscripción dominical a su favor, que
marca la tradición del dominio de los bienes raíces; interés que debe existir al
tiempo en que se impetra la acción de nulidad absoluta y no al tiempo de
celebrarse el acto o contrato supuestamente viciado. En efecto, la inscripción de
dominio del bien a nombre de un tercero distinto del deudor, cuyo antecedente es
el contrato de compraventa viciado, impide que se practique la inscripción a
nombre del adjudicatario, verbi gratia, impide la tradición del derecho de dominio al
adquirente en pública subasta. (Considerandos 3º y 4º)
c) La ley exige, para alegar la nulidad absoluta, que quien lo hace tenga un
interés en la correspondiente declaración de nulidad, el que constituirá un requisito
de procedencia de la acción, quedando obligados los jueces a examinar su
concurrencia, con independencia de la actividad procesal que a su respecto hayan
observado los litigantes. Este interés: a) debe ser de carácter patrimonial; b) debe
ser acreditado por quien pretende la declaración de nulidad, y c) debe existir al
tiempo de producirse el vicio correlativo, es decir, tiene que ser coetáneo y no
posterior a su verificación.
Significado de la naturaleza patrimonial del "interés" y exclusión de otros

intereses: que el "interés" sea patrimonial significa que la declaración de nulidad, o
más precisamente la extinción de derechos y obligaciones que ella implica, tenga
una consecuencia económica para el que reclama la nulidad, excluyéndose, por
tanto, cualquier otro tipo de interés, sea moral, social o espiritual, y ello porque la
nulidad extingue derechos y obligaciones, lo que repercute, necesariamente, en el
campo patrimonial.
Época en que debe existir el "interés": el "interés" ha de existir al tiempo de

producirse el vicio correlativo, es decir, que sea coetáneo y no posterior a su
verificación, porque sólo de esa manera se produce la necesaria conexión entre
ese vicio y el interés que se arguye.
Los herederos, respecto de los actos ejecutados por su causante, tienen el

"interés" exigido por la ley: si bien, por regla general, los principales interesados en
que se declare nulo un acto o contrato son las personas que lo han ejecutado o
celebrado, pero al lado de las partes existen diversos otros sujetos que, por estar
ligados jurídicamente en alguna forma con ellos, tienen interés en que se declare
209
esa nulidad para mantener intacto el patrimonio de los contratantes, en
consecuencia, el interés puede corresponder a la persona directamente o
derivarse del interesado original, sea por efecto de la cesión de derechos o la
sucesión por causa de muerte (cesionarios y herederos). En ambos casos el
interés se traspasa a los causa-habientes, quienes ocupan a este respecto la
misma situación que le correspondía al interesado original en la nulidad absoluta.
Luego, es posible concluir que los herederos, respecto de los actos ejecutados por
el causante, tienen el "interés" que exige la ley para impetrar la nulidad absoluta.
Prueba del "interés": el "interés" no sólo debe ser alegado sino que además
debe ser acreditado por quien pretende la declaración de nulidad. (Considerandos
3º a 5º)
d) El demandante no cumple con el requisito de tener interés en la declaración

de nulidad, toda vez que comparece como persona natural y no en su calidad de
socio de la sociedad respecto de la cual ha señalado que su patrimonio social se
ha visto mermado producto del acto jurídico celebrado por las demandadas. En
estas condiciones, no es posible divisar algún interés patrimonial en la declaración
de nulidad del contrato de compraventa, desde que si eventualmente ésta se
declarara nula, se incrementaría el patrimonio social, pero no aquel personal del
demandante. (Considerandos 5º y 6º)
12. Interés debe ser coetáneo
El interés económico debe ser coetáneo, es decir, existir al momento de la

celebración de éste. En el caso de autos, la demandante pretende la nulidad de
una compraventa en que la vendedora es una sociedad que fue condenada
civilmente a indemnizar perjuicios a la actora, pero la escritura pública de
compraventa cuya nulidad demanda es de fecha 28 de noviembre de 1989 y los
hechos que generaron la condena indemnizatoria, y a partir de los cuales debe
considerarse que existe interés, ocurrieron el día 29, es decir, un día después. La
demanda de nulidad, en consecuencia, debe ser desechada por falta de interés
del demandante. (Considerandos 1º y 2º)
210
13. La excepción a la regla general del ejercicio de la acción de nulidad absoluta
La excepción contenida en esta disposición en cuanto a la posibilidad de

solicitar la declaración de nulidad absoluta consagra el principio nemo auditur
propriam turpitudinem allegans. (Considerando 13º)
ARTÍCULO 1684
La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de

parte; ni puede pedirse su declaración por el ministerio público en el solo interés
de la ley; ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido
las leyes o por sus herederos o cesionarios; y puede sanearse por el lapso de
tiempo o por la ratificación de las partes.
1. Nulidad relativa solo puede ser alegada por aquellos en cuyo beneficio fue
establecida
La nulidad relativa puede ser alegada únicamente por aquellos en cuyo

beneficio la han establecido las leyes, sus herederos o cesionarios, resultando
evidente que la acción debe, necesariamente, dirigirse contra todos los que
intervinieron en el acto o celebraron el contrato cuya declaración de nulidad se
pretende.
Sin embargo, si uno de los intervinientes en la convención que se dice inválida

había fallecido con anterioridad al ejercicio de la acción de nulidad, siendo los
demandantes sus herederos, mal puede exigírseles a éstos que dirijan la acción
también en su contra o contra sus sucesores, que son precisamente los actores.
(Considerando 5º)
211
2. Acción de nulidad relativa no puede ser entablada por terceros
Que las materias alegadas exceden absolutamente del marco de la litis, como lo
es entrar a determinar la validez de un contrato de venta, cuando el vicio acusado
generaría, a lo más, nulidad relativa, no susceptible de ser alegada por terceros y
aún más por el hecho que el titular de la acción de nulidad ratificó lo obrado, con el
subsecuente efecto retroactivo. (Considerando 10º, sentencia de primera
instancia)
ARTÍCULO 1685
Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni él ni sus
herederos o cesionarios podrán alegar nulidad. Sin embargo, la aserción de mayor
edad, o de no existir la interdicción u otra causa de incapacidad, no inhabilitará al
incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad.
Artículo 44.
1. Heredero no puede beneficiarse por contrato que fue celebrado con dolo por su
causante
Sin compartir lo aseverado por la Corte de Apelaciones, en cuanto a que un

contrato de compraventa en que se vende la nuda propiedad, constituyéndose un
usufructo vitalicio a favor del vendedor, es un contrato aleatorio, dicho tribunal no
ha cometido el error que se denuncia. Constituye un presupuesto fáctico en autos
que el demandante es hijo del vendedor en el contrato cuya nulidad se pide y que,
en tal calidad, es su único heredero y, por consiguiente, es continuador de la
persona del difunto y representa la persona del causante para sucederle en todos
sus derechos y obligaciones transmisibles, artículo 1097 del Código Civil. Luego,
el principio "nemo auditur propiam turpitudinem allegans", recogido en el artículo
1683 del Código Civil, en cuya virtud no puede pedirse la nulidad absoluta por
quien ha ejecutado el acto o celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber el
vicio que lo invalidaba, también es aplicable al heredero y, por ende, no puede
acogerse la pretensión del demandante de autos de declarar la nulidad absoluta
del contrato de compraventa que indica por falta de precio, por cuanto dicho vicio,
en caso de existir, era conocido del vendedor, su causante. Esto no significa, que
se haga responsable al heredero del dolo o culpa ajenos, pues no cabe identificar
al dolo mismo, que es personalísimo y que nace y muere con el autor, con sus
212
consecuencias o efectos civiles que por ser de carácter económico se transfieren
o transmiten de acuerdo con las reglas generales. (Considerandos 8º y 9º)
ARTÍCULO 1686
Los actos y contratos de los incapaces en que no se ha faltado a las

formalidades y requisitos necesarios, no podrán declararse nulos ni rescindirse,
sino por las causas en que gozarán de este beneficio las personas que
administran libremente sus bienes.
Mensaje XXXVI.
ARTÍCULO 1687
La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a

las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallarían si no
hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el
objeto o causa ilícita.
En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de

este pronunciamiento, será cada cual responsable de la pérdida de las especies o
de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias,
útiles o voluptuarias, tomándose en consideración los casos fortuitos y la posesión
de buena o mala fe de las partes; todo ello según las reglas generales y sin
perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artículo.
Artículos 45, 907 inciso 3º, 909 inciso 2º, 911 inciso 2º, 1468, 1567 Nº 8.
— Ley Nº 19.947, de Matrimonio Civil, D.O. 17.05.2004: artículo 50.

7.03.1997: artículo 16 A.
213
1. En acción de nulidad se aplican las restituciones mutuas establecidas para la

acción reivindicatoria
Que los artículos 1687 y 1689 del Código Civil regulan los efectos de la nulidad
judicialmente declarada, sea entre las partes o bien en relación con los terceros.
Entre las partes, el artículo 1687 del Código Civil es claro cuando dispone que la
nulidad judicialmente declarada da derecho a las partes para ser restituidas al
misma estado en que se hallarían si no hubiese existido el acto o contrato nulo y
sin perjuicio de lo prevenido sobre objeto o causa ilícita. En su inciso segundo, se
indica textualmente: "En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los
contratantes en virtud de este pronunciamiento, será cada cual responsable de la
pérdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de
las mejoras necesarias, útiles o voluptuarias, tomándose en consideración los
casos fortuitos y la posesión de buena o mala fe de las partes; todo ello según las
reglas generales..." (...) La doctrina y la jurisprudencia han entendido, desde
siempre, que las reglas generales en esta materia están contenidas en el párrafo
de las prestaciones mutuas, contenido en el Título XII del Libro II del Código
Civil, artículos 904 y siguientes. Lo anterior tiene importancia, pues, este derecho
restitutorio general que concede el artículo 1687 del Código Civil, aplicado
conforme con las reglas generales, lleva a que las partes deben restituirse
equilibradamente, la una la propiedad y los frutos, y la otra los gastos en la
conservación de la cosa y los costos para producir los frutos, entre otros aspectos.
Es decir, se trata de que las partes de alguna manera resulten razonablemente
restituidas de manera justa como efecto de sus mutuas prestaciones, sin que se
deban producir enriquecimientos injustificados de una a favor de la otra. En el
caso de que lo que deba restituirse sea una propiedad por una parte, y dinero por
la otra, que es precisamente la situación que se produjo en la controversia que nos
ocupa, es interesante advertir que, estando ambas de buena fe, resulta razonable
y sensato compensar el uso que la una hizo de la propiedad, con la renta que la
otra pagó por ella, y que fue el criterio que adoptó la sentencia recurrida. Por ello,
parece conforme con el artículo 1687 del Código Civil, que se liquide la situación
restitutoria de las partes, si se ha entregado oportunamente la propiedad, dándose
por bien recibido el dinero que como renta percibió el ex arrendador por el período
en que la propiedad estuvo en poder del ex arrendatario. En cambio, atentaría
severamente contra la norma referida, que se admitiera que la parte arrendataria
debería pagar una renta con causa en un contrato declarado nulo, y sin que se
beneficie al mismo tiempo del inmueble. De permitirse una cosa así, precisamente
se habría dado eficacia a un contrato que se ha declarado nulo —y de cuya
nulidad ante esta Corte no se ha reclamado— y con daño patrimonial para una de
las partes. (Considerando 8º)
214
2. Si el contrato no se ejecutó no puede aplicarse la regla por la cual las partes
deben ser restituidas al mismo estado en que se hallarían de no haber
ejecutado el acto o contrato
Que la declaración de nulidad del contrato de compraventa celebrado, da

derecho a las partes para ser restituidas al mismo estado en que se hallarían "si
no hubiese existido el acto o contrato nulo", regla que debe entenderse como una
consecuencia de la declaración de nulidad. Su finalidad es restablecer a las partes
a la situación jurídica y fáctica que tenían con anterioridad a la celebración y
ejecución del contrato. Esta regla de restitución sólo tiene lugar si el contrato
efectivamente se hubiera ejecutado y no concurran a este respecto los casos de
excepción, por ejemplo, el de los artículos 1688 y1468 del Código Civil. Un
supuesto evidente que impide ejercer este derecho, se produce cuando la parte a
quien se pide la restitución de una obligación celebrada en virtud de un contrato
declarado nulo, acredita que no ha recibido el pago de la obligación, por un hecho
que no le sea imputable, como es precisamente es caso de autos. No tendría
ningún sentido que quien ha sido objeto de un acto de engaño y fraude, como es
el caso de la sociedad demandante y demandada reconvencional, y que logró
detectarlo oportunamente pidiendo judicialmente la nulidad de una compraventa
que no había consentido, se viera expuesto a tener que restituir un dinero que
nunca recibió. El más elemental sentido común indica, en este caso, que la parte
compradora que pagó ese dinero y como consecuencia de la declaración de
nulidad tiene derecho a que se le restituya, debe reclamarlo de quien lo recibió y
no de quien fue, junto con ella, parte de los sujetos engañados. Por lo mismo, la
disposición contenida en el artículo 1687 no ha sido transgredida, como se
denuncia en el recurso de casación. (Considerando 5º)
3. Efecto retroactivo de declaración de nulidad
Al acogerse la demanda por lesión enorme deducida, se deriva la nulidad

relativa del contrato de compraventa impugnado. En cuanto a los efectos de la
declaración de nulidad, las normas sustantivas aplicables son los artículos
1687 y 1689 del Código Civil, los cuales dicen que la nulidad pronunciada en
sentencias que tienen la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser
restituidas al mismo estado en que se hallarían si no hubiere existido el acto o
contrato nulo y que la nulidad judicialmente pronunciada da acción reivindicatoria
contra terceros poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales. Si el
oponente compareció en la causa a defender sus derechos en relación con la
demanda principal, como, asimismo, de la demanda subsidiaria, en que si bien no
fue demandado directamente, su decisión comprometía sus derechos, obró en el
proceso en satisfacción de sus propios intereses, lo que determinó que su
actuación al efecto le confiriera la calidad de tercero coadyuvante suyo.
(Considerando 3º)

215
4. Acto produce todos sus efectos mientras no sea declarado nulo
Mientras no se produzca la declaración de nulidad, el acto o contrato podrá

ser anulable, pero no nulo y, en consecuencia, producirá todos sus efectos. De
manera que si a la Sociedad le faltaba un requisito esencial al momento en que,
por intermedio de sus representantes, se constituyó la hipoteca cuya nulidad se
pide, pero no se había declarado la nulidad absoluta de aquélla, dicha hipoteca
produjo todos sus efectos. (Considerandos 2º y 3º)
5. Características de efecto retroactivo de nulidad
La declaración de nulidad del contrato lleva a las partes a ser restituidas al

estado anterior al contrato nulo; esta restitución, en primer lugar, es de derecho y
en ese aspecto opera ipso facto. Esta restitución de derecho otorga potestades a
ciertas personas, en cuyo ejercicio pueden ir generando otros efectos para que se
complete la restitución o se suscite el orden que en continuidad legítima con ese
pasado sea adecuado al tiempo actual. (Considerando 11º, sentencia de segunda
instancia)
6. Efecto nulidad alcanza a terceros poseedores
216
La nulidad judicialmente declarada alcanza igualmente a los terceros
poseedores que, no obstante ser ajenos al contrato anulado, deriven su dominio
de ese contrato nulo, a menos que estos terceros hayan adquirido por prescripción
el dominio del bien que se pretende reivindicar.
ARTÍCULO 1688
Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los
requisitos que la ley exige, el que contrató con ella no puede pedir restitución o
reembolso de lo que gastó o pagó en virtud del contrato, sino en cuanto probare
haberse hecho más rica con ello la persona incapaz.
Se entenderá haberse hecho ésta más rica, en cuanto las cosas pagadas o las
adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas
pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias,
subsistan y se quisiere retenerlas.
Artículos 1267, 1578 Nº 1, 2218 inciso final, 2301 inciso 1º.
ARTÍCULO 1689
La nulidad judicialmente pronunciada da acción reivindicatoria contra terceros

poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales.
Artículos 889, 895, 974, inciso 2º, 976 y 1895.
1. Declarada la nulidad de un contrato, se puede intentar acción reivindicatoria en

contra de terceros poseedores
Declarada judicialmente la nulidad de un contrato, en caso de que alguno de los

bienes hubiere pasado a manos de terceros poseedores, el afectado puede
intentar en su contra la acción reivindicatoria que le confiere el artículo 1689 del
Código Civil, porque el efecto de la nulidad es borrar el acto nulo y todas sus
consecuencias. (Considerandos 2º y 3º)
217
2. En compraventa de cosa ajena, el dueño de la cosa no pierde su derecho a

solicitar la reivindicación de la cosa, a pesar que el contrato de compraventa sea
válido
Una vez declarada judicialmente la nulidad, ella da acción reivindicatoria en

contra de terceros, porque de este modo se consigue el fin propio de la nulidad,
cual es el hacer volver las cosas al estado en que se encontraban antes de la
celebración del acto nulo.
Al declararse la nulidad de la compraventa en remate y cancelarse la inscripción

de dominio que figuraba a nombre de los compradores, éstos quedaron sin
derecho alguno sobre el predio que habían subastado y, por ende, ningún derecho
pudo tampoco adquirir, por efecto de la tradición, el posterior comprador de los
citados lotes del Plano de subdivisión de dicho predio, ya que para ello habría sido
necesario que existiera de parte del tradente la facultad de transferir el dominio.
De esta manera, cabe concluir que el contrato de compraventa que el

demandado celebró con su vendedor es válido —como lo es en nuestro derecho la
venta de cosa ajena—, pero lo es sin perjuicio de los derechos del dueño de la
cosa vendida, mientras no se extingan por el transcurso del tiempo.
(Considerandos 5º y 6º, sentencia de segunda instancia)
ARTÍCULO 1690
Cuando dos o más personas han contratado con un tercero, la nulidad

declarada a favor de una de ellas no aprovechará a las otras.
Artículo 3º inciso 2º.
ARTÍCULO 1691
El plazo para pedir la rescisión durará cuatro años.
218
Este cuadrienio se contará, en el caso de violencia, desde el día en que ésta
hubiere cesado; en el caso de error o de dolo, desde el día de la celebración del
acto o contrato.
Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contará el cuadrienio

desde el día en que haya cesado esta incapacidad.
Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no hubieren

designado otro plazo.
Artículo 1792-4.
1. Cómputo de plazo para entablar acción de nulidad
En cuanto al cómputo del cuadrienio para impetrar la acción de nulidad, habrá

de estarse a la norma general contenida en el inciso segundo del artículo 2514 del
Código Civil, la que expresa "se cuenta el tiempo desde que la obligación se haya
hecho exigible". De esta manera, el término de prescripción para que el marido
ejerciera la acción de autos empezó a correr desde que se llevó a efecto el acto o
contrato cuya nulidad solicita, es decir, desde el 19 de febrero de 1996, por lo que,
desde esa fecha hasta la de notificación de esta acción al Banco demandado, el
14 de septiembre de 2000, había transcurrido efectivamente el término de cuatro
años que extingue la acción de nulidad relativa. (Considerando 12º)
ARTÍCULO 1692
Los herederos mayores de edad gozarán del cuadrienio entero si no hubiere

principiado a correr; y gozarán del residuo en caso contrario.
A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde

que hubieren llegado a edad mayor.
Pero en este caso no se podrá pedir la declaración de nulidad pasados diez

años desde la celebración del acto o contrato.
Artículo 26.
219
ARTÍCULO 1693
La ratificación necesaria para sanear la nulidad cuando el vicio del contrato es

susceptible de este remedio, puede ser expresa o tácita.
Artículos 1683, 1684, 1695, 1697.
ARTÍCULO 1694
Para que la ratificación expresa sea válida, deberá hacerse con las
solemnidades a que por la ley está sujeto el acto o contrato que se ratifica.
ARTÍCULO 1695
La ratificación tácita es la ejecución voluntaria de la obligación contratada.
ARTÍCULO 1696
Ni la ratificación expresa ni la tácita serán válidas, si no emanan de la parte o

partes que tienen derecho de alegar la nulidad.
ARTÍCULO 1697
No vale la ratificación expresa o tácita del que no es capaz de contratar.
TÍTULO XXI DE LA PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES
Mensaje XXXVII.
ARTÍCULO 1698
Incumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega aquéllas o ésta.
Las pruebas consisten en instrumentos públicos o privados, testigos,

presunciones, confesión de parte, juramento deferido, e inspección personal del
juez.
220
Artículos 157, 1701, 1713.
— Código Orgánico de Tribunales: artículo 401 Nº 1.
1. Carga de la prueba en tercería de posesión
Que, en primer lugar, se debe tener presente que el inciso primero del artículo
1698 del Código Civil señala que incumbe probar las obligaciones o su extinción al
que alega aquéllas o ésta. Dicha norma es una que distribuye el peso de la prueba
y que si bien por su tenor y ubicación en el Código Civilaparece con un ámbito
limitado, existe consenso en la doctrina y la jurisprudencia que es de amplio
alcance, esto es, que contiene un principio de general aplicación. Además, parte
de la doctrina sostiene que la referida disposición adopta el criterio de normalidad,
según el cual el que afirma un hecho o acto que es distinto de lo que puede
estimarse como el estado normal de las cosas, debe probarlo, y, otra, estima que
adhiere al criterio que postula que debe examinarse la naturaleza de los hechos
que deben probarse, debiendo distinguirse entre hechos constitutivos, por una
parte, y, por otra, hechos impeditivos, modificativos y extintivos (Peñailillo Arévalo,
Daniel, La prueba en materia sustantiva civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
1989, pp. 51-64);
Que, independiente de la postura doctrinaria que se adopte, tratándose de una

tercería de posesión la carga probatoria recae precisamente en aquél que alega
ser poseedor de los bienes que fueron embargados por decreto judicial; y es por
ello que en el punto signado con el número 2 de la sentencia interlocutoria de
prueba se fijó, como hecho a probar, "efectividad que a la época de traba del
embargo la tercerista se encontraba en posesión" (sic); regla probatoria que no fue
alterada por los sentenciadores del grado, según se advierte del examen de la
sentencia impugnada, pues precisamente establecieron de manera expresa que
es al tercerista al que le corresponde acreditar dicho presupuesto fáctico y, acto
seguido, ponderaron la prueba instrumental y testifical que rindió en la etapa
procesal pertinente; por lo que se debe inferir que no se incurrió en el primer yerro
que se denuncia. (Considerandos 2º y 3º)
221
2. Significado de la expresión carga de la prueba
Que aproximando el raciocinio a las normas cuyo quebrantamiento se denuncia

y, primeramente, sobre una eventual vulneración del artículo 1698 delCódigo
Civil —norma que prescribe en su inciso primero que incumbe probar las
obligaciones o su extinción al que alega aquéllas o ésta— cabe tener presente que
se trata de una disposición que exhibe el cariz referido en los razonamientos que
preceden y sobre la cual esta Corte ha decidido, que su infracción se configura en
la medida que el fallo altere el peso de la prueba, pues el precepto impone
imperativamente esta carga, como regla general, a quien alega la existencia de la
obligación o su extinción. A fin de dilucidar este primer postulado, corresponde
realizar algunas consideraciones relativas al onus probandi o carga de la prueba.
Al efecto se ha dicho que la necesidad de probar no es una obligación, sino una
carga, toda vez que la primera "implica la subordinación de un interés del obligado
al interés de otra persona, so pena de sanción si la subordinación no se efectúa; la
carga, en cambio, supone la subordinación de uno o más intereses del titular de
ellos a otro interés de el mismo". "El litigante no está, pues, obligado a probar, la
ley no lo compele a ello, es libre para hacerlo o no hacerlo; pero si no proporciona
la prueba de su derecho, sus pretensiones no serán acogidas por el juez".
(Derecho Civil. Parte Preliminar y Parte General, p. 409. Tomo segundo.
Alessandri, Somarriva y Vodanovic).
Se ha sostenido invariablemente la dificultad, en ciertos casos, de determinar a

quién le corresponde cargar con el peso de la prueba, pero unánimemente se ha
aceptado que ésta le toca rendirla al que sostiene una proposición contraria al
estado normal u ordinario de las cosas, al que pretende destruir una situación
adquirida. Así surgió la antigua regla de que el demandante es quien debe tener
sobre su responsabilidad presentar las pruebas del hecho que alega a su favor,
enunciándose en el derecho romano de dos maneras: onus probandi incumbit
actori (la carga de la prueba incumbe a la parte actora) u onus probandi incumbit
ei qui dicit (la carga de la prueba incumbe al que afirma). Y esto no puede ser de
otra manera precisamente a partir de lo que se ha dicho, esto es, que el actor
pretende introducir un cambio en la situación existente, de manera que hasta que
se demuestre lo contrario, se entenderá que el demandado debe conservar las
ventajas de su situación.
De esta forma, el demandado que simplemente niega los hechos que han sido
sostenidos por el actor, no es necesario que presente prueba alguna en apoyo de
ésta. Pero, si el demandante acredita los presupuestos fácticos en que funda su
pretensión, la situación anterior se invierte. El demandante deberá justificar los
hechos constitutivos, que son aquéllos que producen el nacimiento de un derecho
o de una situación jurídica que antes no existía y que son el apoyo de su
demanda, encontrándose el demandado, por su parte, en la necesidad de probar
los hechos extintivos, impeditivos o modificativos capaces de justificar el rechazo
de la demanda del actor.
222
Lo anterior ha quedado plasmado en la regla contenida en el artículo
1698 del Código Civil, que en su inciso primero dispone, como ya se dijo:
"Incumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega aquéllas o ésta".
Mirando los antecedentes a través de esa óptica, se advierte que, para efectos de
conformar o no los fundamentos de la demanda del actor a los presupuestos de la
acción impetrada, la sentencia impugnada exigió al demandante justificar el monto
de los perjuicios irrogados, más precisamente y en cuanto importa, el valor del
metro cuadrado correspondiente al predio expropiado, pretensión que se tuvo por
suficientemente acreditada con las probanzas rendidas por esa parte. Luego,
descartó la prueba rendida por la demandada por estimarla insuficiente para
demostrar algo distinto. (Considerando 7º)
3. Situaciones que constituyen infracción a las leyes reguladoras de la prueba
Que para un adecuado análisis de los errores de derecho denunciados por el

recurrente, debe consignarse que las leyes reguladoras de la prueba, como lo ha
reconocido reiteradamente esta Corte, se entienden vulneradas,
fundamentalmente, cuando los sentenciadores invierten el onus probandi,
rechazan las pruebas que la ley admite, aceptan las que la ley rechaza,
desconocen el valor probatorio de las que se produjeron en el proceso cuando la
ley les asigna uno determinado de carácter obligatorio o alteran el orden de
precedencia que la ley les diere.
Se ha repetido que ellas constituyen normas básicas de juzgamiento, que

contienen deberes, limitaciones o prohibiciones a que deben sujetarse los
sentenciadores. Luego, los jueces del fondo son soberanos para apreciar las
pruebas, dentro del marco establecido por las normas pertinentes. Por ello, no son
susceptibles de ser revisadas por la vía de la casación las decisiones de los
sentenciadores basadas en disposiciones que entregan libremente la
justipreciación de los diversos elementos probatorios. (Considerando 5º)
4. Carga de la prueba y acto administrativo
Que la recurrente correspondiéndole, conforme al principio rector que gobierna

todo el sistema probatorio patrio y que se consagra en la disposición delartículo
1698 del Código Civil no ha logrado comprobar la extemporaneidad de la
modificación o aclaración de las Bases de la licitación de que se trata y que
habrían desembocado en las negativas ulteriores consecuencias en su contra que
describiera en su libelo y que se habrían también traducido en la vulneración de
las garantías constitucionales que invoca.
Debe tenerse presente, entretanto, que el procedimiento de licitación de que se

trata constituye "acto administrativo" de los que conceptualiza el artículo 3º de la
223
ley Nº 19.880, que Establece Bases de los Procedimientos Administrativos que
Rigen los Actos de los Órganos de la Administración del Estado, aplicable, por
ende, a las Municipalidades, conforme a su artículo 2º, los cuales gozan de una
presunción de legalidad, de imperio y exigibilidad frente a sus destinatarios desde
su entrada en vigencia autorizando su ejecución de oficio por la autoridad
administrativa, conforme se establece en el inciso final de su artículo 3º, con la
salvedad que la misma disposición contempla. (Considerando 7º)
5. Carga de la prueba en resolución de contrato de compraventa por

incumplimiento de la obligación de pagar el precio
Que, clarificado lo anterior, conviene precisar que de conformidad al artículo

1698 del Código Civil, incumbe probar las obligaciones o su extinción, al que alega
aquellas o ésta. Luego, la parte demandante ha cumplido con su carga procesal,
en orden a acreditar, con la documental acompañada a los autos (contrato de
compraventa de fecha 7 de mayo de 2007 y su modificación de 19 de febrero de
2009), la celebración entre demandante (vendedor) y demandado (comprador) del
contrato de compraventa del inmueble sub lite.
El actor demandó la resolución del contrato, por el incumplimiento del

comprador en la obligación del pago del saldo de precio, por lo que era de cargo
de éste ultimo, acreditar que tal obligación había sido cumplida en los términos
convenidos y a satisfacción del vendedor. Pero aún antes, todavía resulta
necesario saber si, al tenor de lo convenido por las partes, el actor podía
demandar la resolución del contrato, como de hecho lo hizo.
Al respecto es necesario tener presente que, como ya se dijo, en el contrato

primitivo suscrito el 7 de mayo de 2007, las partes acordaron que, para el evento
que el comprador no cumpliera con su obligación de solucionar el saldo de precio,
las partes resciliarían el contrato, otorgando uno nuevo. Sin embargo, lo que
efectivamente las partes hicieron, con fecha 19 de febrero de 2009, fue modificar
el primer contrato, en el sentido de dejar establecido cuál era la suma que por
concepto de pago de precio adeudaba el comprador a esa fecha y, acto seguido,
indicaron de qué manera se procedería al pago de aquella cantidad, acordando,
además, que en el caso de mora en el pago de la cuotas pactadas, en que se
dividió el saldo de precio insoluto, el vendedor tendría derecho a cobrar el total
adeudado, como si fuera de plazo vencido, vale decir, las partes acordaron una
cláusula de aceleración para el cobro de lo debido. Pero, además, las partes
acordaron que, en subsidio del cobro del total adeudado, como si fuera de plazo
vencido, se podría exigir la resolución del contrato, en cuyo caso, lo ya pagado a
esa fecha se entendería como indemnización de perjuicios. (Considerando 4º)

224
6. La no contestación de la demanda no implica mayor carga probatoria
Que el demandado no conteste la demanda, razón por la cual se lo tuvo

en rebeldía y, consiguientemente, todo lo expuesto por el demandante se tiene por
controvertido, no significa que por no comparecer aquél se vea enfrentado éste a
una mayor carga probatoria, sino es claramente la aplicación del principio general
del onus probandi contemplado en el artículo 1698 del Código Civil. (Considerando
7. Carga prueba incumplimiento alimentos
La posibilidad de enervar la acción en virtud del incumplimiento de la obligación

de alimentos, requiere que el incumplimiento sea grave y reiterado, sólo en este
caso se trata de una excepción perentoria que debe probar quien la alega, en los
términos del artículo 1698 del Código Civil.
Esta excepción busca dar cumplimiento efectivo a los principios de interés

superior de los hijos y protección del cónyuge más débil. Ahora bien, en autos no
se logró acreditar el carácter de grave y reiterado, por lo que el recurso no podrá
prosperar. (Considerandos 10º a 12º)
225
8. Prelación de créditos
El artículo 2478 del Código Civil establece una regla, de carácter general,
consistente en que los créditos de primera clase no se extienden a los inmuebles
hipotecados, a menos que concurra la situación de excepción que indica, esto es,
que tales créditos no puedan ser cubiertos en su integridad con los otros bienes
del deudor. En el evento que pudieren cubrirse sólo parcialmente, la extensión
operará únicamente respecto del déficit no cubierto con los otros bienes del
deudor. De esta manera, para que tenga cabida la excepción anotada y pueda
nacer el derecho condicional así establecido a favor de los acreedores de primera
clase, es menester que se prueben los hechos que la configuran, vale decir, que el
valor de los otros bienes del deudor cuyaexistencia se acredite, no es suficiente
para cubrir en su totalidad el monto de los créditos privilegiados de primera clase.
Esta prueba, que es inherente a la prelación o derecho preferente de pago
demandado, corresponde a quien la alega, en virtud de la norma general previste
en el artículo 1698 del Código Civil. No se trata de probar un hecho negativo, sino
el hecho positivo de cuáles son y a cuánto asciende el valor de los otros bienes
del deudor, lo que es perfectamente posible en nuestro derecho, si se considera
que muchos bienes están sujetos al régimen de inscripciones conservatorias o
afectos a obligaciones contables o tributarias, que exigen ser inventariadas, entre
otras. (Considerandos 4º y 5º, sentencia de reemplazo)
226
9. Propiedad intelectual inversión carga prueba
Incumbe probar a quien sostiene un planteamiento contrario al estado normal

u ordinario de las cosas, esto es, que importe una situación de excepción. Por ello,
acreditado que el demandado opera un local donde se difunde música
contemporánea, entonces lo normal y corriente será que las obras musicales que
allí se utilizan estén incorporadas al repertorio tutelado por la SCD, pues eso
sucede con la generalidad de las creaciones musicales y, en consecuencia, sobre
el demandado recaía el peso de demostrar que en su establecimiento se difunden
obras que no son de aquellas asociadas al amplísimo repertorio de la SCD, es
decir, que la música utilizada es de libre disposición por pertenecer al acervo
cultural común. (Considerando 6º)
10. Inversión carga prueba
a) Hay vulneración de las normas reguladoras de la prueba cuando se ha

determinado la existencia de un hecho, sin que haya prueba que lo demuestre. En
otras palabras, se ha alterado el peso de la prueba al liberarse de esta carga a la
demandante, quien debía acreditarlo. (Considerando 21º)
227
b) Que se entienden vulneradas las normas reguladoras de la prueba,

fundamentalmente, cuando los sentenciadores invierten el onus probandi,
rechazan las pruebas que la ley admite, aceptan las que la ley rechaza,
ley le asigna uno determinado de carácter obligatorio o alteran el orden de
precedencia que la ley le diere. (Considerando 5º)
11. Prueba de la licencia médica
Corresponde al trabajador acreditar la circunstancia extraordinaria de una

licencia médica extendida con prolongado retraso.
12. Socio no tiene interés particular si nulidad beneficia a sociedad
El demandante no cumple con el requisito de tener interés en la declaración de

nulidad, toda vez que comparece como persona natural y no en su calidad de
socio de la sociedad respecto de la cual ha señalado que su patrimonio social se
ha visto mermado producto del acto jurídico celebrado por las demandadas. En
estas condiciones, no es posible divisar algún interés patrimonial en la declaración
de nulidad del contrato de compraventa, desde que si eventualmente ésta se
228
declarara nula, se incrementaría el patrimonio social, pero no aquel personal del
demandante. (Considerandos 5º y 6º)
13. Prueba precario
La acción de precario del artículo 2195 inciso 2º del Código Civil, tiene
como presupuestos de hecho: a) que el demandante sea dueño del bien cuya
restitución solicita, b) que el demandado ocupe dicho bien, c) que la ocupación
sea sin previo contrato, y d) que el demandado ocupe el bien por ignorancia o
mera tolerancia de su dueño. La carga de la prueba respecto de las dos primeras
exigencias corresponde al actor, pero una vez satisfechas, recae sobre el
demandado el peso de probar que la ocupación está justificada por un título o
contrato.
229
14. Infracción a las reglas de la sana crítica
La sana crítica no autoriza a los sentenciadores a omitir el análisis de las

probanzas rendidas por las partes para acreditar sus alegaciones. Por
consiguiente, los hechos asentados en el proceso se apartan de las reglas de la
lógica y de las máximas de la experiencia, pues un dependiente con contrato
escrito de trabajo está obligado a desarrollar la labor convenida en la jornada
pactada, sobre todo si no probó lo contrario.
15. Prueba lucro cesante
Para que el daño dé lugar a reparación debe, en primer término, ser cierto. Esto
quiere significar que debe ser real o efectivo, esto es, tener existencia. La
afirmación importa rechazar la indemnización del daño eventual o meramente
hipotético, es decir, aquel que no se sabe si va a ocurrir o no. Sin perjuicio de lo
anterior, que el daño sea cierto no excluye la posibilidad de indemnización del
daño futuro, esto es, del que no ha sucedido aún, con tal que no quepa duda que
va a ocurrir. El lucro cesante es, precisamente, siempre un daño futuro, por ello
sólo será indemnizable en tanto cumpla con la condición de ser cierto.
16. Responsabilidad por accidente de trabajo
En el caso correspondía al empleador probar que adoptó las medidas de

seguridad pertinentes, es decir, que dio cumplimiento a la obligación que le
impone el artículo 184 del Código del Trabajo, para los efectos de eximirse de la
responsabilidad que le incumbe en la protección eficaz de la vida y salud de sus
trabajadores. En dicho contexto, si bien se estima en el fallo de que se trata, que
230
pudieron presentarse obligaciones incumplidas por el empleador o parcialmente
cumplidas, se indica, además, que resultaba necesario probar la relación de
causalidad entre el incumplimiento y el resultado dañoso, lo cual no fue así
acreditado, motivo este último que conduce al rechazo de la demanda y que ha de
considerarse como acertado, desde que no basta con el simple resultado dañoso
para hacer responsable al empleador, sino que se requiere también de la
concurrencia de los restantes requisitos y, al no presentarse, no se dan los
presupuestos necesarios para los efectos de acoger la demanda. (Considerandos
4º y 5º)
17. Prueba de práctica antisindical
La práctica antisindical establecida en el artículo 289 letra f) del Código del

Trabajo, esto es, ejercer discriminación indebida entre los trabajadores para
incentivar o desestimular la afiliación o desafiliación sindical, requiere para su
configuración una intencionalidad clara y que debe ser demostrada, consistente en
que la conducta imputada tenga la finalidad exclusiva de incentivar o desincentivar
la afiliación o desafiliación sindical. Por esto, quien efectúa la denuncia es a quien,
conforme al artículo 1698 del Código Civil, le corresponde acreditar las conductas
imputadas y su finalidad, razón por la cual existe error de derecho cuando los
sentenciadores le exigen a la empresa denunciada que ella aporte los
antecedentes necesarios para probar que su conducta —despido de
trabajadores— no tenía la finalidad que el artículo 289 letra f) señala.
18. Prueba daño moral
El daño moral es la lesión efectuada culpable o dolosamente, que significa

molestias en la seguridad personal del afectado, en el goce de sus bienes o en un
agravio a sus afecciones legítimas, de un derecho subjetivo de carácter inmaterial
e inherente a la persona e imputable a otra. Daño que sin duda no es de
naturaleza propiamente económica y no implica, por lo tanto, un deterioro o
231
menoscabo real en el patrimonio de la misma, susceptible de prueba y
determinación directa; sino que posee una naturaleza eminentemente subjetiva.
La prueba del agravio al derecho subjetivo es muy compleja, envuelve la del

daño moral, por lo que comprobada la existencia de un delito, forzoso es concluir
que se han producido daños morales y que el autor de ese delito debe reparar
dicho mal. Es difícil medir con exactitud la intensidad con que las lesiones han
afectado a la víctima. Podemos concluir que este tipo de menoscabo no debe ser
fundamentado ni probado por el carácter espiritual que reviste es un hecho
evidente que las lesiones físicas y mentales sentidas por un sujeto causan un
sufrimiento, que no requiere de evidencia, pero sí indemnización. (Considerandos
14º a 16º)
19. Prueba de la filiación
Resulta necesario acreditar los hechos que contradicen aquellos constitutivos

de la presunción para destruirla, prueba que corresponde a la parte en contra de
quien se invoca. No existe prueba que permita desvanecer aquella presunción si el
demandado de reclamación de paternidad no justificó su inasistencia a la
realización del examen de ADN ni nada alegó sobre la inasistencia de la madre y
su hijo a la toma de muestras. (Considerando 8º)
20. Prueba de la subcontratación
Si bien la responsabilidad subsidiaria del dueño de la obra, empresa o faena es

amplia y no reconoce limitación legal alguna respecto del tipo de trabajo o de
prestación de servicios, debe entenderse limitada a los trabajadores del contratista
que, efectivamente, le prestaron servicios en la obra o faena y al tiempo en que
éstos se desempeñaron en su ejecución. Correspondiendo a los trabajadores
acreditar que le prestaron servicios, su tiempo de duración y la naturaleza de ellos.
(Considerando 13º)
21. Prueba del despido indirecto
232
Si el trabajador no prueba por los medios de justificación legal que el empleador
haya incurrido en la causal de despido indirecto, al no haberse justificado por el
trabajador los hechos que motivaron su decisión de terminar la relación laboral, los
cuales deben ser precisos y revestir gravedad tal que produzcan convicción de su
justicia y necesidad, a lo menos razonable, en cuanto que las obligaciones
presuntamente omitidas, o incompletamente practicadas, hayan perjudicado,
efectivamente, al trabajador. Si la relación fue prolongada, esto lleva a presumir
que el no integro de cotizaciones previsionales no habría tenido la aptitud
necesaria para poner término a la relación laboral que la ligaba con su empleador,
puesto que es una circunstancia que con mediana diligencia puede ser detectada
por el trabajador durante la vigencia de la relación laboral, y existen otras vías
jurisdiccionales para su cobro. (Considerandos 13º y 14º, sentencia de primera
instancia)
22. Prueba de la nulidad del finiquito
El finiquito otorgado en conformidad al artículo 177 del Código del Trabajo y

cuyas cláusulas sean verídicas puede ser invocado por el empleador para
precaver y evitar acciones en su contra, y la nulidad de dicho instrumento debe ser
acreditada por quien la alega.
23. Prueba en materia tributaria
En materia tributaria no se puede infringir el artículo 1698 del Código Civil, por
no tener aplicación en la especie. En efecto, esta norma se refiere a la carga de la
prueba, pero en materia de obligaciones, y además cataloga las diversas
probanzas de que se puede hacer uso en dicho campo. El derecho tributario, en
cambio, tiene una normativa propia sobre este tema, contenida en general en el
artículo 21 del Código Tributario, y en otras leyes especiales. Y este último
precepto, hace recaer la carga de la prueba siempre en el contribuyente.
233
24. No se pueden probar hechos negativos
La sentencia impugnada, al conminar a la demandante a acreditar hechos

negativos, el no pago de las prestaciones reclamadas, quebranta la norma
del artículo 1698 del Código Civil y, consecuencialmente, los artículos 455 y 456
del Código del Trabajo. (Considerando 4º)
234
25. Alteración del peso de la prueba
Se infringe esta disposición y, en consecuencia, se configura un vicio de

casación en el fondo, cuando se obliga a una de las partes a probar un hecho que
le corresponde acreditar a su contraparte, esto es, la infracción se produce si se
altera el peso de la prueba. (Considerando 7º)
26. Objeto del artículo
De otro lado, sobre el particular cabe señalar que el artículo 1698 del Código
Civil sólo contiene la regla básica de distribución de la carga probatoria y la
alegación del recurrente de casación en el fondo apunta a la eventual insuficiencia
de la prueba aportada por el actor para acreditar los fundamentos de su acción, lo
que constituye una materia diversa a la contemplada en la norma invocada.
(Considerando 2º)
27. Carga de la prueba en término de relación laboral
El hecho del despido debe ser probado por el trabajador y la justificación del
mismo por el empleador. Sin embargo, en la sentencia atacada, se atribuye la
235
carga de la prueba de ambas circunstancias a los actores, motivación que
quebranta la disposición contenida en el artículo 1698 del Código Civil, aplicable
en la especie. (Considerando 8º)
236
28. Prueba del dolo
Si bien es cierto que en materia contractual la culpa del deudor queda

demostrada por el solo hecho de su incumplimiento, no lo es menos que, en la
especie, el actor atribuyó el incumplimiento al demandado a título de dolo, al
señalar "que su incumplimiento es doloso y con el ánimo de lucrarse a mi costa", y
sabido es que el dolo no se presume. Por ende, el dolo debe justificarse, pese a lo
cual el demandante no produjo prueba alguna tendiente a acreditarlo, como le
correspondía hacerlo, conforme a los artículos 1459 y 1698 del Código Civil.
(Considerando 12º)
29. Prueba obligaciones
Una vez que los demandados han negado la existencia de la obligación cuyo
cumplimiento se pretende, recae sobre el actor el peso de la prueba para
establecer el fundamento de sus alegaciones, de tal manera que si no existe
ningún antecedente que reafirme sus dichos, corresponde no acoger la demanda
planteada. (Considerandos 2º a 4º, sentencia de primera instancia)
237
30. Prueba de la remuneración
Según lo dispuesto en los artículos 275 y 279 del Código de Comercio y el

principio rector acerca del peso de la prueba contenido en el artículo 1698del
Código Civil, resulta evidente que quien tenía que probar cuál era su remuneración
era el querellado, mandatario y no su contraparte, por cuanto él era el obligado a
restituir el saldo de la venta de las acciones y acreditar que con el abono no debía
saldo alguno, con lo cual se invirtió el peso de la prueba, infringiéndose las leyes
reguladoras de la misma. En efecto, no puede aceptarse que la comisión resultara
ser de un 63% de la operación, ello no puede ser aceptado por el tribunal, por ser
aberrante. (Considerandos 8º y 9º).
ARTÍCULO 1699
Instrumento público o auténtico es el autorizado con las solemnidades legales

por el competente funcionario.
Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro público, se

llama escritura pública.
Artículos 17 y 18.
— Código Orgánico de Tribunales: artículos 401, 403 a 413.
1. Concepto de Escritura Pública
Que previamente es necesario tener presente el concepto de escritura pública.
El artículo 1699 del Código Civil señala: "instrumento público o auténtico es el

autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario.
Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro público, se

llama escritura pública".
Esta definición debe ser complementada con lo que señala el artículo 403 del
Código Orgánico de Tribunales al definir a la escritura pública como: "el
238
instrumento público o auténtico otorgado con las solemnidades que fija esta ley,
por el competente notario, e incorporado a su protocolo o registro público".
Es decir, para que nos encontremos frente a una escritura pública, deben
concurrir tres requisitos copulativos, a saber: a) Ser otorgada por competente
notario; b) Ser otorgada con las solemnidades legales establecidas en los artículos
403 y siguientes del Código Orgánico de Tribunales; y, c) Ser incorporada al
protocolo o registro público del notario que la extiende.
Respecto al último requisito es necesario precisar que todo notario deberá llevar
un protocolo, el que se formará insertando las escrituras en el orden numérico que
les haya correspondido en el repertorio.
Esas escrituras originales son las que constituyen la matriz de la escritura

pública, en la cual aparecen las firmas del notario y de las partes. (Considerando
8º)
2. Certificado emitido por Notario no tiene valor de instrumento público
En cuanto a la impugnación de certificado extendido por un Notario Público, de

haber concurrido el actor a celebrar el contrato definitivo, aduciendo la parte
impugnante faltar tal documento a la verdad, es falso que tal certificado constituya
un instrumento público, siendo así determinado por el artículo 1699del Código
Civil. Luego, el documento en cuestión tendrá valor probatorio de tal y no de
instrumento público, siendo, más aún, desvirtuado por otras pruebas rendidas en
autos.
En suma, estima el Tribunal de Alzada que el contrato de promesa de marras no

estipuló de manera suficiente de quién era la obligación de implementar
materialmente la celebración del contrato definitivo, aduciendo ambas partes ser
de la otra. (Considerando 3º, sentencia de segunda instancia)
ARTÍCULO 1700
El instrumento público hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y

su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en él hayan
hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes.
239
Las obligaciones y descargos contenidos en él hacen plena prueba respecto de
los otorgantes y de las personas a quienes se transfieran dichas obligaciones y
descargos por título universal o singular.
— Código de Procedimiento Civil: artículo 429, inciso final.
— Código de Procedimiento Penal: artículo 477.
1. Requisitos para que instrumento sea considerado instrumento público
Se ha precisado que: "El artículo 1699 del Código Civil señala: "instrumento
público o auténtico es el autorizado con las solemnidades legales por el
competente funcionario. Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o
registro público, se llama escritura pública". Esta definición debe ser
complementada con lo que señala el artículo 403 del Código Orgánico de
Tribunales al definir a la escritura pública como: "el instrumento público o auténtico
otorgado con las solemnidades que fija esta ley, por el competente notario, e
incorporado a su protocolo o registro público". Es decir, para que nos encontremos
frente a una escritura pública, deben concurrir tres requisitos copulativos, a saber:
a) Ser otorgada por competente notario; b) Ser otorgada con las solemnidades
legales establecidas en los artículos 403 y siguientes del Código Orgánico de
Tribunales; y, c) Ser incorporada al protocolo o registro público del notario que la
extiende. Respecto al último requisito es necesario precisar que todo notario
deberá llevar un protocolo, el que se formará insertando las escrituras en el orden
numérico que les haya correspondido en el repertorio. Esas escrituras originales
son las que constituyen la matriz de la escritura pública, en la cual aparecen las
firmas del notario y de las partes". (Considerando 8º)
2. Instrumento público y contrato de compraventa
Atendiendo a lo dispuesto en los artículos 1700 y 1796 inciso 2º del Código

Civil, que establecen que los instrumentos públicos hacen plena fe entre sus
otorgantes y que si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio,
no se admitirá prueba alguna en contrario, sino la de nulidad o falsificación de la
escritura respectivamente, se ha acreditado en autos con los documentos
respectivos que el precio pactado se pagó al vendedor y se recibió por éste y que
la cosa se entregó y recibió por los compradores. En tales condiciones, los
contratos de compraventa impugnados no adolecen de nulidad absoluta.
(Considerando 11º, sentencia primera instancia)
240
Corte de Apelaciones de Talca, 05/05/2010, Rol Nº 1097-2009,
3. Circunstancias fácticas de escritura pública pueden ser desvirtuadas por otro

medio de prueba
Si bien es efectivo que la escritura pública produce plena prueba respecto de las
cuestiones a que se refieren los artículos 1700 y 1706 del Código Civil, nada obsta
a que las circunstancias fácticas que ella acredita puedan ser desvirtuadas por
otra plena prueba. (Considerandos 6º y 7º)
4. Aspectos de los que instrumento público hace plena fe
a) Los instrumentos públicos hacen plena fe en cuanto a la verdad de las

declaraciones en contra de los declarantes, cuando éstas son dispositivas.
(Considerando 12º)
b) El artículo 308 del Código Civil, establece que el Acta de Matrimonio no

garantiza la veracidad de las declaraciones de los contrayentes ni de los testigos
del acto, de suerte que a este respecto no constituye plena prueba. Así, el referido
documento, de acuerdo al artículo 1700 del Código Civil, sólo da cuenta del hecho
241
de haberse celebrado el acto jurídico y de su fecha, no siendo procedente
comparar la prueba testimonial con la mencionada documental que, por mandato
de la ley, no tiene este carácter en cuanto a la verdad de los dichos de los
contratantes y de los testigos. (Considerandos 3º y 4º)
5. Mérito probatorio de instrumento público
El artículo 1700 del Código Civil dispone que "El instrumento público hace plena
fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la
verdad de las declaraciones que en él hayan hecho los interesados. En esta parte
no hace plena fe sino contra los declarantes". Como se advierte, el mérito
probatorio del instrumento público es limitado tan sólo a las circunstancias
referidas y, como también resulta evidente, puede oponerse a la contraparte.
Sin embargo, al instrumento invocado contiene la declaración de un tercero

ajeno a este procedimiento, razón por la cual no es oponible al Servicio de
Impuestos Internos. (Considerando 11º)
6. Ponderación de valor probatorio de instrumento público
La sentencia recurrida, ponderando especialmente la prueba documental

constituida por escrituras públicas a las cuales otorga el valor que señala elartículo
1700 del Código Civil, para concluir interpretando las cláusulas del respectivo
contrato, que el demandante al adquirir el 50% de los derechos de las oficinas,
tuvo conocimiento que en dicho inmueble se constituyó hipoteca para garantizar
un crédito otorgado a sus propietarios con motivo de la reprogramación de una
deuda anterior la que se inscribió en el Conservador de Bienes Raíces en atención
a que la publicidad de los libros de éste, constituye una presunción legal de
conocimiento. (Considerandos 6º y 7º)
7. Valor probatorio de instrumento público no puede aplicarse respecto a actos

sobre estado civil
El artículo 1700 del Código Civil no es aplicable en los actos sobre el estado
civil, cuya prueba se rige por el Título XVII del Libro I, siendo particularmente
aplicable en este caso el artículo 308, que admite la prueba de falsedad de las
declaraciones formuladas en el respectivo instrumento, permitiéndose la prueba
testimonial que se pueda rendir en el juicio de nulidad del mismo, ya que dos o
más testigos pueden constituir plena prueba, cuando no la hay en contrario.
(Considerando 4º)
242
8. Acto simulado y valor probatorio de instrumento público
Cabe tener presente que en un acto simulado entre partes debe prevalecer
siempre la voluntad real por sobre la declarada, por lo que es esencial la prueba
tendiente a determinar la voluntad real de las partes en el acto que se reclama
como absolutamente simulado, admitiéndose toda clase de pruebas, incluso las
presunciones, sin que por ello se viole el artículo 1700 del Código Civil con las
limitaciones que el mismo Código señala. (Considerando 12º)
ARTÍCULO 1701
La falta de instrumento público no puede suplirse por otra prueba en los actos y
contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarán como no ejecutados
o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento público
dentro de cierto plazo, bajo una cláusula penal: esta cláusula no tendrá efecto
alguno.
Fuera de los casos indicados en este artículo, el instrumento defectuoso por

incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdrá como instrumento
privado si estuviere firmado por las partes.
Mensaje XXXVI, artículo 1713.
1. La falta de instrumento público no puede suplirse por otra prueba
La falta de instrumento público no puede suplirse por otra prueba en los actos y
contratos en que la ley requiere esa solemnidad. Además, el actor no explica
cómo la demandada habría sucedido legalmente a la sociedad con la que celebró
243
el contrato, si por fusión, lo que requeriría de escritura pública, o por reunirse
todas las acciones en manos de una sola persona, en cuyo caso también
requeriría de una escritura pública. (Considerandos 5º a 7º, sentencia Corte de
Apelaciones y 10º, sentencia Corte Suprema)
ARTÍCULO 1702
El instrumento privado, reconocido por la parte a quien se opone, o que se ha

mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por
ley, tiene el valor de escritura pública respecto de los que aparecen o se reputan
haberlo subscrito, y de las personas a quienes se han transferido las obligaciones
y derechos de éstos.
— Ley Nº 14.171, Atribuye Valor de Escritura Pública a Ciertos Documentos

Privados Protocolizados, D.O. 26.10.1960.
1. Fotocopia con anotación no tiene valor de instrumento público
Las fotocopias que contienen diversas anotaciones manuscritas no resultan

suficientes como elementos de prueba, ya que no aparecen suscritos por la actora
ni por ninguna otra persona que los hubiere firmado, careciendo del mérito que
los artículos 1702 del Código Civil y 346 Nº 3 del Código de Procedimiento Civil
le otorgan a los instrumentos privados reconocidos por la parte a quien se oponen,
ni se ha mandado tener por reconocido por el Tribunal a quo. (Considerandos 1º y
2º)
244
2. Valor probatorio de instrumento privado
Que el recurrente denuncia infracción a los artículos 1702 del Código Civil y 168
del Código del Trabajo, sosteniendo, en síntesis, que el fallo no se pronunció
respecto del contrato de trabajo que el actor suscribió con uno de sus
representados a contar de abril de 2003, el que fue debidamente acompañado, por
lo que debió dársele el valor probatorio que establece el artículo 1702 del Código
Civil y con ello no podría habérsele imputado responsabilidad por un período
anterior al de la suscripción del documento. Agrega que también ha sido vulnerado
el artículo 168 del Código del Trabajo, al desechar la excepción de caducidad
porque el actor interpuso el reclamo administrativo sólo en contra de uno de sus
representados y en contra del cual se suspende el plazo, pero no respecto de los
demás, que la acción caducó. (Considerando 2º)
3. Factura es instrumento privado, no tiene mismo valor que instrumento público
Las facturas son en el caso que se analiza, el documento en que el

contribuyente fundamenta su costo, pero estos documentos corresponden a
instrumentos privados, que para los efectos de control de las obligaciones
impositivas exigen las leyes tributarias, en este caso, el artículo 30 de la Ley de
Impuesto a la Renta las exige como garantes del costo a que tiene derecho el
contribuyente, pero por sí solas no constituyen plena prueba de los actos u
operaciones de que dan cuenta, especialmente respecto del Servicio de
Impuestos Internos, quien, en su calidad de tercero, puede impugnarlas. En
consecuencia, siendo la factura un documento privado en sí, no tiene valor
probatorio, pero puede llegar a tenerlo entre las partes en los términos delartículo
1702 del Código Civil. (Considerandos 15º y 16º)
4. Documentos acompañados a juicio deben ser considerados
Que, para mejor orden en el estudio y análisis del recurso de casación en el

fondo, corresponde examinar la supuesta infracción a las normas reguladoras de
la prueba, que la recurrente hace consistir en haberse desestimado como medio
de prueba la historia clínica, los resultados de exámenes de laboratorio y la ficha
245
de enfermería, por lo que se habría infringido el artículo 1702 del Código Civil, sin
embargo, tal pretensión debe ser desestimada por cuanto la sentencia recurrida
no ignora el valor de esta prueba en este juicio, sino que no le atribuye mérito para
dar por establecido un hecho, denuncia que de ser efectiva configuraría la causal
de casación en la forma del artículo 768 Nº 5 del Código de Procedimiento Civil en
relación con el Nº 4 del artículo 170 del mismo Código, esto es, falta de
consideraciones de hecho y de derecho, en este caso, de omisión de
razonamientos de una prueba que se estima decisiva. (Considerandos 2º y 3º)
5. Instrumento privado reconocido por parte a quien se opone tiene valor de

escritura pública
De acuerdo con lo estatuido en el artículo 1702 del Código Civil, el instrumento

privado reconocido por la parte a quien se opone o que se ha mandado tener por
reconocido en conformidad a la ley, tiene el valor de escritura pública respecto de
los que aparecen haberlo suscrito. En consecuencia, hace plena prueba en su
contra respecto del hecho de haberse otorgado, de su fecha y en cuanto a la
verdad de sus declaraciones, si bien no garantiza la sinceridad de estas.
(Considerando 2º)
246
6. Instrumento privado sólo tiene valor entre partes
Que ante este documento, el que rola a fojas 14, en primer término, se
establece que es un documento privado, con validez sólo entre las partes, en los
términos del artículo 1702 del Código Civil, pero no entre terceros entre los cuales
se encuentra el Servicio al ejercer su labor fiscalizadora, por lo que corresponde
desecharlo en todas sus partes.
Que el contenido del recurso reprocha fundamentalmente la apreciación que

de la prueba presentada por el contribuyente hicieron los jueces del fondo. Al
respecto el artículo 21 del Código Tributario dispone que el Servicio no podrá
prescindir de las declaraciones y antecedentes presentados o producidos por el
contribuyente, a menos que ellos no sean fidedignos; lo que no significa que deba
asignárseles el valor probatorio que desee o que interese en este caso al
recurrente, porque en esta tarea de establecer los hechos, los jueces del fondo
tienen amplias facultades, siendo soberanos para establecerlos, modificarlos, a
menos que se hubieran vulnerado leyes reguladoras de la prueba, que en este
caso no se han denunciado infringidas, por lo que debe estarse a los hechos
establecidos por los jueces del fondo, especialmente en lo que dice relación al
hecho de que el recurrente no probó el origen de los fondos depositados en
cuenta de ahorro u otros que refiere, para efectuar la adquisición de una
embarcación de pesca. (Considerandos 2º a 7º)
247
ARTÍCULO 1703
La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino

desde el fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o desde el día en que
ha sido copiado en un registro público, o en que conste haberse presentado en
juicio, o en que haya tomado razón de él o le haya inventariado un funcionario
competente, en el carácter de tal.
1. Valor probatorio de instrumento privado respecto a las partes y respecto a

terceros
Que el actor, para efectos de la prueba de la misma circunstancia aludida en el

motivo que precede, se ha valido del recibo de dinero de fojas 50, documento que
por su naturaleza carece de fecha cierta, toda vez que se trata de un instrumento
de carácter privado, respecto del cual no existe presunción de autenticidad. Para
efectos de pronunciarse sobre el particular, el sentenciador nuevamente habrá de
atender a los esclarecedores precedentes de los Tribunales Superiores de
Justicia, como ocurre con aquella sentencia de casación de fecha 28 de julio de
1937, en la que la doctrina expresada sostiene que si un documento privado
contiene una declaración en orden a haberse efectuado cierto pago en fecha
pasada, tendrá el valor de escritura pública respecto de los que aparecen o se
reputan haberlo suscrito una vez autenticado; pero su valor probatorio respecto de
terceros se cuenta desde el día en que fue presentado en el juicio, lo que debe
considerarse al apreciar su mérito probatorio. En consecuencia, y con arreglo
al artículo 1703del Código Civil, dicho documento es prueba eficaz para establecer
el pago sólo a la fecha de su presentación al juicio. (Fallo también citado por don
Emilio Rioseco Enríquez en su obra La Prueba ante la Jurisprudencia, Tomo I,
p. 393, Nº 673). (Considerandos 13º y 14º)
248
ARTÍCULO 1704
Los asientos, registros y papeles domésticos únicamente hacen fe contra el que

los ha escrito o firmado, pero sólo en aquello que aparezca con toda claridad, y
con tal que el que quiera aprovecharse de ellos no los rechace en la parte que le
fuere desfavorable.
1. Instrumento privado puede servir para dar por establecida presunción
(...) sostiene la infracción de los artículos 1702, 1704 y 1706 del Código Civil y
346 del Código de Procedimiento Civil, al haberse incurrido en la sentencia
atacada en error de derecho en la determinación del valor probatorio de los
documentos privados acompañados a los autos, ya que se otorgó dicha aptitud a
facturas que constituyen documentos privados emanados de la propia parte
demandante y que fueron objetadas oportunamente, no obstante que sólo pueden
tener valor como prueba los instrumentos privados que emanan de la persona en
contra de quien se hagan valer y que no hubieran sido reconocidos expresa o
tácitamente.
(...) para tener por plenamente establecido que las cedentes vendieron a la
demandada las mercaderías y equipos agrícolas de que dan cuenta las facturas
de autos, correspondiendo, entonces, a esta última acreditar el pago del precio
que se consigna en ellas.
En consecuencia, en el establecimiento del hecho anteriormente sindicado, los

sentenciadores no han dado valor probatorio como instrumentos privados a las
facturas agregadas a los autos, sino que, a través del medio de prueba
denominado presunción, arribaron al convencimiento de que sus valores son
efectivos y deben ser pagados por la demandada, todo lo cual determina también
el rechazo del recurso en este capítulo. (Considerandos 10º a 12º)
249
2. Los instrumentos privados hacen fe respecto a quien los ha firmado en lo
favorable y desfavorable
El reclamante percibió, a título de flete o rentas de arrendamiento pagadas

anticipadamente por el lapso de un año, la suma de $ 4.800.000 el día 2 de marzo
de 1993.
Siendo la fuente u origen de dicha percepción un contrato válidamente

celebrado en derecho, ella es legítima y ha sido acreditada por el mismo
reclamante al acompañar a fs. 64, el contrato de arrendamiento y a fs. 50, el
recibo de dinero suscrito por la otra parte. Ambos documentos y el contrato de
resciliación están contenidos en instrumentos privados, por lo que rige lo dispuesto
en el artículo 1704 del Código Civil y respecto de quienes los han suscrito, entre
ellos el reclamante, así como los invoca en su favor en lo que lo favorecen,
igualmente debe aceptarlos en lo que le son desfavorables y en esto último, se
cuentan los derechos del Fisco de Chile a percibir los impuestos devengados.
(Considerando 4º)
3. Valor probatorio de la contabilidad completa
Que de la cita anterior se desprende que los contribuyentes dieron cumplimiento

a lo que disponen los artículos 21 del Código Tributario y 70 de la Ley de la Renta,
en cuanto rindieron la prueba que dichas disposiciones les exigen, esto es, su
contabilidad completa; en tales circunstancias, el Servicio no pudo prescindir de
esas probanzas, a menos de haberlas declarado indignas de fe, lo que no se hizo;
en consecuencia, el Servicio era obligado a pasar por los asientos completos de la
empresa, en los cuales no sólo se registraba la suma de $ 8.200.000 en la Cuenta
Caja, sino que esa cantidad provenía de un préstamo de uno de sus socios, según
se lee a fojas 39.
Que, por lo tanto, debió darse pleno valor probatorio a la contabilidad completa,
que era obligatorio llevar, también en cuanto a que los fondos cuestionados
provenían de una actividad no gravada, desvirtuándose así la presunción del
artículo 70 de la Ley de la Renta; y, al no declararlo en esa forma, la sentencia
impugnada ha incurrido en un error de derecho porque desatendió el mérito de
convicción del único medio que la ley franquea a esta clase de contribuyentes.
250
ARTÍCULO 1705
La nota escrita o firmada por el acreedor a continuación, al margen o al dorso

de una escritura que siempre ha estado en su poder, hace fe en todo lo favorable
al deudor.
Lo mismo se extenderá a la nota escrita o firmada por el acreedor,

a continuación, al margen o al dorso del duplicado de una escritura,
encontrándose dicho duplicado en poder del deudor.
Pero el deudor que quisiere aprovecharse de lo que en la nota le favorezca,

deberá aceptar también lo que en ella le fuere desfavorable.
ARTÍCULO 1706
El instrumento público o privado hace fe entre las partes aun en lo meramente

enunciativo, con tal que tenga relación directa con lo dispositivo del acto o
contrato.
1. El instrumento privado emanado de tercero puede ser base de una presunción

judicial si fue reconocido por la parte contra quien se presenta
Que respecto al cuestionamiento que se efectúa a la ponderación que se hizo

de las cincuenta facturas acompañadas por la tercerista para acreditar la posesión
que reclama, se debe tener presente que si bien la manera de reconocer estos
instrumentos es acompañándolos al proceso y haciendo concurrir al tercero como
testigo para que los reconozca, por lo que en resumidas cuentas el instrumento es
una declaración anticipada de testigos, lo que otorga a la parte en contra de quien
se presenta el documento el derecho a defenderse ya sea tachando al tercero que
depone como testigo o ya sea contra interrogándolo, este instrumento también
puede ser considerado como base de una presunción judicial siempre que haya
sido reconocido tácitamente por la parte contra quien se presenta, siendo
acompañado solamente como testimonio de efectividad de los hechos alegados,
circunstancia que precisamente fue la que ocurrió en la especie. (Considerando
6º)
2. Entre las partes la escritura pública tiene el valor que señala el artículo 1706
CC, salvo que concurran los requisitos del artículo 429 del CPC
251
Que cualquiera que sea el valor que se asigne a los referidos documentos, ello
no altera el mérito probatorio que emana de la referida escritura pública de
compraventa, en la cual se expresa que la compradora recibió en el acto de su
suscripción, en dinero efectivo, el total del precio ascendente a 1.990 Unidades de
Fomento, toda vez que dicho instrumento público hace plena fe respecto de los
otorgantes en cuanto a la verdad de las declaraciones que en él hayan hecho los
interesados, aun en lo meramente enunciativo como lo establece el artículo
1706 del Código Civil, y para que pueda invalidarse una escritura pública se
requiere la concurrencia copulativa de los requisitos establecidos en el artículo 429
del Código de Procedimiento Civil, nada de lo cual ha acontecido en la especie.
(Considerando 21º, sentencia de primera instancia)
— Corte Suprema, 06/12/1994, Rol: no se consigna,
ARTÍCULO 1707
Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en
escritura pública, no producirán efecto contra terceros.
Tampoco lo producirán las contraescrituras públicas, cuando no se ha tomado

razón de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se
alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.
1. Una contraescritura produce efecto entre las partes; y, en cuanto al valor

probatorio, entre la escritura y la contraescritura, prima esta última
Que dicho documento es jurídicamente una contraescritura en la cual se ha

hecho constar la simulación parcial consistente en la realización de una dación en
pago, la entrega o tradición de un vehículo, como forma de extinguir obligaciones,
respecto de lo declarado en la cláusula tercera del contrato de compraventa. Así
252
se acredita la divergencia consciente entre la voluntad real de los firmantes,
expresada en la contraescritura, y cuyo verdadero alcance se rige por el artículo
1707 del Código Civil, respecto de lo declarado en la escritura pública de
compraventa del inmueble.
Que el artículo 1707 del Código Civil establece claramente "que se refiere no a
la prueba, sino al efecto de los actos o contratos que constan en los instrumentos
llamados contraescrituras (A. Alessandri Rodríguez y M. Somarriva
Undurraga, Parte general y los sujetos de derecho, 2ª parte, 4ª ed., Santiago,
1971, p. 75); y, entre las partes producen todos sus efectos, dado que todo
contrato legalmente celebrado es ley para las partes contratantes (artículo
1545 del Código Civil), prevaleciendo, en cuanto al valor probatorio, entre la
escritura y la contraescritura, esta última, pues de acuerdo a lo señalado en el
artículo 428 del Código de Procedimiento Civil, entre dos pruebas contradictorias y
a falta de ley que resuelva el caso, los tribunales deben preferir la que crean más
conformes con la verdad y esa mayor conformidad debe suponerse con la
contraescritura más que con la escritura, porque si las partes alteran ésta es,
precisamente, por estimar que no guarda concordancia con la realidad.
2. Requisitos de una contraescritura pública para producir efectos respecto de

terceros
El artículo 1707 del Código Civil requiere de dos exigencias para que sea
admitida una contraescritura como prueba revocatoria de lo expuesto en una
escritura, y en la especie sólo se ha producido la primera, lo cual resulta obvio a la
luz de lo antes precisado, en orden a que las pruebas se han ido presentando del
modo como fue avanzando el procedimiento, en una suerte de reacción
probatoria, que por cierto provocó discordancias como las que se hicieron notar
precedentemente; Que, el segundo requisito establecido por el artículo 1707,
inciso 2º, del Código Civil consiste en el traslado en cuya virtud ha obrado el
tercero, en este caso, el Fisco de Chile. Como en la especie dicho traslado no
existió, la contraescritura no pudo producir efectos respecto del Fisco de Chile y, al
aceptar la contraescritura como una probanza, el fallo de segundo grado vulneró
los artículos 1700 y 1707, inciso 2º, del Código Civil, el primero, al negar el valor
que corresponde a la escritura pública de venta y el segundo, al aceptar un prueba
que no cumplía con los requisitos legales, por lo que resultaba inadmisible en la
especie; Que, al resolverlo de distinta manera, la sentencia recurrida vulneró las
señaladas normas y dicho error permitió a los sentenciadores de segunda
instancia dar erróneamente por acreditadas las alegaciones del contribuyente y
revocar el fallo de primer grado. (Considerandos 9º, 10º, 11º y 12º)
253
3. El instrumento privado que no altera los efectos del contrato no es
contraescritura
Que debe entenderse por contraescritura, al tenor de lo dispuesto en el artículo

1707, inciso 1º, del Código Civil, aquella escritura privada hecha por los
contratantes para alterar lo pactado en escritura pública. En la especie fluye, de su
simple lectura, que aquel documento privado suscrito por las partes —vendedora y
compradora— sólo tuvo por finalidad dejar constancia de algunos detalles que aún
quedaban por terminar en el departamento, consistentes en conectar la televisión
a la antena del edificio, a revisar la presión del gas y colocar una jabonera y dos
portatoallas en los baños respectivos, y que la Empresa Constructora se
comprometió a ejecutar, a su costa, sin que, al consignarlos por escrito, las partes
hayan pretendido complementar y modificar el contrato de compraventa, como
sostiene la recurrente, ya que esa intención no se desprende, en forma alguna, de
su contexto, pues es del todo evidente que esa constancia aparece desvinculada
de las obligaciones y contenido de la compraventa, más aún, si se tiene en cuenta
la entidad y naturaleza de los trabajos que se hallaban pendientes, por lo que, a
no dudarlo, sólo tuvo el carácter de un instrumento privado que no alteraba, en
absoluto, los efectos jurídicos de dicho contrato. (Considerandos 4º y 5º)
ARTÍCULO 1708
No se admitirá prueba de testigos respecto de una obligación que haya debido

consignarse por escrito.
1. No procede la prueba de testigos respecto de una obligación que debió constar

por escrito
Que, respecto del pago por la suma de $ 10.000.000, no existen antecedentes

en autos, que permitan crear convicción a la sentenciadora de que el demandado
pagó la citada suma al demandante en forma personal y en dinero efectivo, pues
el documento denominado "datos generales préstamo de consumo", si bien da
cuenta de préstamo de consumo realizado, otorgado el 30 de julio de 2004 por el
Banco al demandado por la suma de $ 12.000.000, ello no acredita que se haya
254
realizado el pago al demandante en la forma señalada, además, la testimonial
rendida por el demandado se estima del todo insuficiente para acreditar dicho
pago, toda vez que se tratan de testigos de oídas, quienes no presenciaron el
pago que alega haber realizado el demandado, siendo, por lo demás
improcedente al tenor de lo dispuesto en el artículo 1708 del Código Civil.
2. La prueba de testigos es inadmisible para probar la existencia de un contrato de

trabajo
Que en cuanto a las cláusulas o estipulaciones de los contratos de trabajo antes

mencionados, concernientes a los trabajos a desempeñar y las remuneraciones a
percibir por tales trabajos, se rindió la prueba de testigos antes mencionada, la
cual debe ser estimada inadmisible como prueba para acreditar en forma directa
un contrato de trabajo (lo que es diferente a acreditar que los actores desarrollaron
un trabajo para la demandada, y de ello presumir la existencia de un contrato de
trabajo), atendidas las reglas de inadmisibilidad de la prueba testimonial
contenidas en los artículos 1708 y 1709del Código Civil. (Considerando 4º,
sentencia de reemplazo)
255
ARTÍCULO 1709
Deberán constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o
promesa de una cosa que valga más de dos unidades tributarias.
No será admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo

alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse
dicho antes, o al tiempo o después de su otorgamiento, aun cuando en algunas de
estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la
referida suma.
No se incluirán en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la

especie o cantidad debida.
1. Limitación probatoria es sanción diferente a nulidad
En lo que hace a la transgresión a los artículos 1708 y 1709 del Código Civil,
esta crítica será rechazada, toda vez que en la especie los sentenciadores sólo
han señalado en el considerando decimoctavo que "el contrato de marras es
meramente consensual y que por ende no requiere ser escriturado", lo que no se
contrapone con los preceptos antes citados, puesto que el artículo 1709 del
mencionado cuerpo legal se refiere a que respecto de aquellos actos o contratos
que versen sobre la entrega o promesa de una cosa que valga más de dos
Unidades Tributarias Mensuales, deben constar por escrito, la escritura no es
exigida como solemnidad del acto sino únicamente para los efectos de la prueba,
ad probationem. La falta de escritura no acarrea su nulidad, sino que no admite
que se pruebe por testigos, por lo que faltando la escritura el acto es válido y
puede establecerse por otros medios de prueba. (Considerando 13º)
2. Limitación de prueba testimonial cuando obligación se escritura
256
a) Que, por otra parte, tampoco puede estimarse que los magistrados de la
instancia hayan efectuado una incorrecta aplicación del inciso 2º del artículo
1709 del Código Civil, pues esta norma no estaba llamada a regir un caso como el
de autos.
Ahora bien, la norma debe entendérsela en el contexto del artículo 1708 y del
inciso 1º del mismo artículo 1709. Como puede apreciarse, a lo que la ley se
refiere es a la prueba de la existencia de una obligación cuyo objeto consista en la
entrega o promesa de entrega de una cosa cuyo valor ascienda a más de dos
Unidades Tributarias, impidiendo se acredite ésta por vía de la testimonial. En el
caso de autos, en cambio, los sentenciadores han recurrido a la prueba de
testigos, en forma conjunta con la documental, únicamente para fijar como hecho
de la causa que entre noviembre de 2000 y marzo de 2005 el demandado no
desarrolló actividades remuneradas, cuestión que no tiene relación alguna con
aquéllas a que se refieren las disposiciones transcritas precedentemente.
b) Que el demandado no ha acreditado haber pagado en dinero efectivo los diez

millones de pesos al demandante. Es más, conforme a lo establecido en
los artículos 1708 y 1709 del Código Civil, no es admisible la prueba de testigos
respecto de una obligación que ha debido consignarse por escrito y, por otra parte,
deben constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega de una
cosa que valga más de dos Unidades Tributarias. (Considerando 10º, sentencia de
segunda instancia)
c) Que, respecto del préstamo que dice haber recibido de la Empresa

Constructora Ltda., por la suma de $ 35.000.000 invertidos en la adquisición de
parte de un bien raíz, no acompaña documento público ni privado donde conste el
mencionado préstamo al tenor de lo señalado en el artículo 1709 y siguientes del
Código Civil según el cual una obligación que valga más de dos unidades
257
tributarias debe constar por escrito y el documento que rola a fojas 17 no es un
documento idóneo que produzca prueba suficiente ante el Servicio respecto del
hecho que se pretende, al tenor de lo que señalan losartículos 1702 y 1703 del
Código Civil, ni resultan suficientes los antecedentes allegados al expediente a
fojas 40, sobre la contabilización de préstamo de la Empresa Constructora Ltda.,
por emanar de un tercero ajeno al juicio, razón por lo cual no hay mérito para
acoger la reclamación por esta partida. (Considerandos 5º al 8º, sentencia de
primera instancia)
3. Limitación de prueba testimonial no corre en prueba laboral
Que de la lectura de la sentencia que se revisa, se advierte que los

sentenciadores del grado impusieron, respecto de la prueba testimonial rendida
por la demandada para acreditar la causal de término del contrato de trabajo, una
limitación que el legislador no ha previsto, como ocurre en materia civil, cuanto se
trata de actos o contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que
valga más de dos Unidades Tributarias Mensuales, según lo preceptuado en
los artículos 1708 y 1709 del Código Civil. (Considerandos 4º a 8º)
4. No se aplica limitación de prueba cuando se paga por servicio de valor

indeterminado
Dicho de otro modo, y desde la perspectiva del derecho probatorio, en la

especie se trata de acreditar la existencia de servicios reales, desconocidos por la
demandada, que son susceptibles de justificar por cualquier medio de prueba.
Los artículos 1708 y 1709 del Código Civil no se aplican, por consiguiente, a casos
en que se exige el pago por servicios prestados, que importan hechos de valor
indeterminado, sujetos a la estimación que de ellos haga el Tribunal en
conformidad a los acuerdos de las partes o de los antecedentes que se le
suministren. (Considerando 6º)
258
ARTÍCULO 1710
Al que demanda una cosa de más de dos unidades tributarias de valor no se le

admitirá la prueba de testigos, aunque limite a ese valor la demanda.
Tampoco es admisible la prueba de testigos en las demandas de menos de dos

unidades tributarias, cuando se declara que lo que se demanda es parte o resto de
un crédito que debió ser consignado por escrito y no lo fue.
1. La prueba de testigos procede para determinar el justo precio de las mejoras
Teniendo presente lo que disponen los artículos 1708, 1709 y 1711 del Código
Civil, no cabe sino concluir que el legislador, al aludir en el artículo 1710 del mismo
Código a la cosa, se está refiriendo al objeto sobre el cual se ha generado una
determinada relación jurídica. Sin embargo, como en el juicio en que incide el
recurso en estudio, no se demanda una cosa o un objeto cuyo valor sea superior a
dos Unidades Tributarias, sino que se solicita que se determine el justo precio de
las mejoras que se introdujeron en el terreno, que es de propiedad de la parte
demandada o, como se señaló en la resolución que recibió la causa a prueba y
que rola a fojas 32 vta., el valor de las edificaciones o mejoras; los jueces de
segundo grado han infringido lo que dispone el artículo 1710, del Código Civil, al
concluir que la prueba testifical era inadmisible al tenor de lo que dicha norma
prescribe. (Considerando 7º)
2. La prueba testimonial es inadmisible para probar la existencia de estipulaciones

de un contrato que debió constar por escrito
Que los elementos de prueba producidos por las demandantes carecen de

virtud probatoria. En efecto, la prueba testifical referida resulta inadmisible para
comprobar la existencia de estipulaciones de un contrato que debió constar por
escrito, por contener la entrega o promesa de una cosa de un valor superior a dos
(2) Unidades Tributarias Mensuales, acorde con lo dispuesto en los artículos 1709
y 1710. (Considerandos 5º y 6º)
259
ARTÍCULO 1711
Exceptúanse de lo dispuesto en los tres artículos precedentes los casos en que

haya un principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del demandado o
de su representante, que haga verosímil el hecho litigioso.
Así un pagaré de más de dos unidades tributarias en que se ha comprado una

cosa que ha de entregarse al deudor, no hará plena prueba de la deuda porque no
certifica la entrega; pero es un principio de prueba para que por medio de testigos
se supla esta circunstancia.
Exceptúanse también los casos en que haya sido imposible obtener una prueba
escrita, y los demás expresamente exceptuados en este Código y en los Códigos
especiales.
Artículos 1133, 2237, 2241, 2248 y 2175.
1. Para que aplique la excepción del artículo 1711 CC debe haber un documento
escrito emanado del demandado
Que, a su vez, el artículo 1711 del Código Civil, establece que se exceptúan de
lo dispuesto en los tres artículos precedentes (artículo 1708, 1709 y1711 del
Código Civil) los casos en que haya un principio de prueba por escrito, es decir, un
acto escrito del demandado o de su representante, que haga verosímil el hecho
litigioso. En la especie, el demandante no acompañó ningún acto escrito que
emanara del demandado, pues de la sola lectura de los documentos referidos
latamente en el considerando quinto, se advierte que ninguno de ellos emana de
la demandada, por cuanto los cheques que fueron girados a su favor son actos
escritos que emanan del actor y no de la demandada. (Considerando 15º)
ARTÍCULO 1712
Las presunciones son legales o judiciales.
Las legales se reglan por el artículo 47.
260
Las que deduce el juez deberán ser graves, precisas y concordantes.
Artículos 47, 184, 700 inciso final, 1654.
— Código de Procedimiento Penal: artículos 486, 488, 502.
1. Elementos de presunción judicial para que constituya plena prueba
En primer término, la gravedad —se ha dicho— es la fuerza, entidad o

persuasión que un antecedente fáctico produce en el raciocinio del juez para
hacerle sostener una consecuencia por deducción lógica, de modo que la
gravedad está dada por la mayor o menor convicción que produce en el ánimo del
juez. Si bien el artículo 1712 del Código Civil nada dice respecto de la gravedad, sí
lo hace el artículo 426 de la codificación procesal civil, en cuanto expresa que una
sola presunción puede constituir plena prueba cuando, "a juicio del tribunal", tenga
caracteres de gravedad y precisión para formar su convencimiento, de forma que
no queda duda que su apreciación queda entregada a los jueces del fondo, puesto
que, en el mejor de los casos, "son revisables en casación los elementos de las
presunciones que son ostensibles y que el juez debe manifestar y encuadrar en la
ley, pero no pueden ser revisables, como en ninguna prueba puede serlo, el
proceso íntimo del juez para formar su convencimiento frente a los medios
probatorios que reúnen las condiciones exigidas por la ley. La apreciación de la
gravedad de las presunciones escapa absolutamente al control del Tribunal de
Casación y así lo ha declarado la Corte Suprema" (Waldo Ortúzar
Latapiat, LasCausales del Recurso de Casación en el Fondo en Materia Penal,
pp. 427 y 428).
Por su parte, la precisión está referida a lo unívoco de los resultados del

razonamiento del juez, de modo que una misma presunción no conduzca sino a
una consecuencia y no a múltiples conclusiones. Pero esta precisión de la
presunción está condicionada por el aludido razonamiento del juez; por la
ponderación de los elementos sobre los que la asienta, y por los demás
antecedentes probatorios de la causa, de manera que resultará de la ponderación
individual y comparativa de este medio con los demás, quedando, de este modo,
relativizada la misma precisión, por lo que es indiscutiblemente subjetiva y
261
personal del juzgador, a quien debe persuadir, quedando su revisión, por este
mismo hecho, excluida del Tribunal de Casación.
Por último, la concordancia se refiere a la conexión que debe existir entre las
presunciones y que todas las que se den por establecidas lleguen a una misma
consecuencia, por lo que también escapa al control de la Corte de Casación, ya
que importa una ponderación individual y comparativa de las presunciones entre sí
y con los demás elementos de juicio reunidos en el proceso. (Considerando 4º)
2. Presunción judicial debe ser grave, precisa y concordante
Por lo tanto, la existencia de aquel daño constituye un hecho efectivo que ha

fijado la sentencia sobre la base de la prueba instrumental y testimonial
singularizadas en el fundamento que se ha transcrito, de las que es posible
obtener presunciones judiciales que reúnen las condiciones de multiplicidad,
gravedad, precisión y concordancia suficientes como para, de acuerdo a lo
dispuesto en los artículos 426 del Código de Procedimiento Civil y 1712 del
Código Civil, concluir de la forma que lo han hecho los sentenciadores recurridos.
(Considerando 14º)
262
3. En juicio de filiación en caso de negativa a examen de ADN es presunción

grave
Que, con todo, las pruebas examinadas por el Juez a quo en el razonamiento
tercero y aquéllas explicitadas en los fundamentos que preceden con excepción
de las que han sido desechadas constituyen presunciones judiciales que reúnen
los requisitos de "ser graves, precisas y concordantes", como lo exige el artículo
1712 inciso tercero del Código Civil y sirven, por tanto, para establecer la
paternidad reclamada en autos. En cuanto al primer elemento, aparece inconcuso
que en la especie concurre la situación descrita por el artículo 199 inciso segundo
del citado cuerpo legal, es decir, la negativa a practicarse el examen pericial
constituye una presunción grave en su contra que debe ser examinada a la luz del
artículo 426 del Código de Procedimiento Civil, a la cual se le otorga el carácter de
plena prueba por las razones siguientes: el demandado no justificó su negativa y
consta que se le notificó válidamente y con la anticipación necesaria para llevar a
cabo tal diligencia; reconoció expresamente una antigua relación con la
demandante y existe aquella correspondencia entre ellos que comprueba tales
vínculos. Ello demuestra, a la vez, la concurrencia de los otros dos requisitos,
pues los antecedentes se refieren, precisa y coincidentemente, a una relación de
pareja entre ambos, no desligada, tampoco, con la época de concepción de la
menor. (Considerando 6º, sentencia de segunda instancia)
Corte de Apelaciones de Talca, 11/08/2003, Rol Nº 61495,
263
4. Presunciones constituyen cuestión de hecho
Que en cuanto a la infracción de los artículos 47 y 1712 del Código Civil, como
lo ha sostenido reiteradamente esta Corte Suprema, la estimación referente a la
existencia de las presunciones es una cuestión de hecho que queda entregada a
la apreciación de los jueces del fondo, que escapa al control de este Tribunal de
Casación. Por otro lado, los hechos que le sirven de base a los sentenciadores
para dar por establecida la presunción judicial de que el testador se encontraba
privado de razón al momento de otorgar los testamentos materia de la litis,
aparecen acreditados por otras pruebas del proceso como se desprende de las
reflexiones contenidas en los fundamentos 34º, 35º, 36º y 38º de la sentencia de
primera instancia, confirmada por la de segundo grado. (Considerando 13º)
5. Declaración de testigo constituye presunción
Se sigue de ello que lo declarado por la testigo de la demandada es cierto, ya

que sus dichos encuentran respaldo en los de la propia actora, por lo que
constituyen plena prueba. Conclusión que encuentra su respaldo legal en los
artículos 384 Nº 1 del Código de Procedimiento Civil, el que indica que la
declaración de un testigo imparcial verídico constituye una presunción judicial cuyo
mérito probatorio será apreciado en conformidad al artículo 426 del mismo cuerpo
legal, el que indica que las presunciones como medios probatorios se regirán por
el artículo 1712 del Código Civil, norma que señala que éstos son legales o
judiciales, las segundas deben ser graves, precisas y concordantes, y en el caso
de autos de acuerdo al inciso segundo del artículo 426 del Código de
Procedimiento Civil, la presunción que emana de los dichos de la testigo es grave
y concordante. (Considerando 6º)
264
ARTÍCULO 1713
La confesión que alguno hiciere en juicio por sí, o por medio de apoderado
especial, o de su representante legal, y relativa a un hecho personal de la misma
parte, producirá plena fe contra ella, aunque no haya un principio de prueba por
escrito; salvo los casos comprendidos en el artículo 1701, inciso 1º y los demás
que las leyes exceptúen.
No podrá el confesante revocarla, a no probarse que ha sido el resultado de un

error de hecho.
Artículos 157, 1698 inciso 2º, 1701 y 2485.
— Código de Procedimiento Civil: artículos 394, 399, 400, 402, inciso 1º.
1. El recurso de casación fundado en no haber ototrgado valor a la confesión

ficta debe fundarse en la vulneración de los artículos 1713 CC y 400 CPC
En el mismo sentido, termina el fallo, la confesional ficta de éste, al no

cumplir con las formalidades del artículo 1713 del Código Civil, no resulta
suficiente para acreditar la existencia del lucro cesante en la especie. (...) En el
recurso se atribuye error de derecho al fallo por no haber otorgado valor a la
confesional ficta del demandado. Sin perjuicio que la casación debió sustentarse
en la vulneración de los artículos 1713 del Código Civil, norma que señala el
mérito probatorio que debe otorgársele a la confesión, y 400 del Código de
Procedimiento Civil, precepto de acuerdo al cual la confesión tácita o presunta que
establece el artículo 394, producirá los mismos efectos que la confesión expresa,
lo cierto es que en el caso de autos, en atención a la forma como se ha propuesto
el recurso, éste no puede prosperar. (Considerandos 1º, 2º y 4º)
2. Los jueces deben valorar la prueba confesional, ya sea efectiva o ficta
Que debe consignarse, desde luego, en relación a la alegación de la

recurrente de la infracción al artículo 1713 del Código Civil, como lo ha reconocido
265
reiteradamente esta Corte, que se entienden vulneradas las normas reguladoras
de la prueba, fundamentalmente cuando los sentenciadores invierten el onus
probandi, rechazan las pruebas que la ley admite, aceptan las que la ley rechaza,
ley les asigna uno determinado de carácter obligatorio o alteran el orden de
precedencia que la ley les diere.
De lo que se ha venido razonando, no cabe más que concluir que se han

cometido las infracciones de derecho denunciadas por los recurrentes,
especialmente contra el artículo 1713 del Código Civil, desde que se ha obviado la
prueba confesional rendida en forma ficta por el ejecutante, no obstante el carácter
imperativo de dicho precepto, el que no distingue entre confesión efectiva y ficta,
teniendo, además, en consideración que, apelada la resolución del tribunal de
primera instancia que accedió a la petición de los ejecutados de hacer efectivo el
apercibimiento contemplado en el artículo 394 del Código de Procedimiento Civil,
ésta fue confirmada.
De ello se desprende inequívocamente la nulidad de la obligación cuyo cobro

se ha intentado ejecutivamente en estos autos, desde que carece de una causa
real que le haya dado origen, por lo que se procederá a acoger el presente recurso
de casación. (Considerando 13º)
3. Infringe el artículo 1713 CC el fallo que desconoce el valor probatorio de la

confesión
Expresa que, además, la sentencia infringe el artículo 1713 del Código Civil que
regula el valor probatorio de la confesión en juicio, la que en el presente caso se
da espontáneamente en el escrito de fojas 22, donde la apoderada de la actora
reconoce la existencia del contrato de arrendamiento, aunque sostiene que no le
empece por cuanto se trataría de un contrato privado, celebrado con el anterior
dueño del inmueble, que habría caducado al adjudicarse ellos el inmueble.
Que, conforme lo señalado en el considerando precedente, resulta efectivo que

la sentencia recurrida ha infringido la disposición del artículo 1713 del Código Civil,
por cuanto es un hecho de la causa no discutido que, a fojas 22, la actora
reconoció expresamente: "...dicho contrato de arrendamiento, no le empece a la
demandante; toda vez, que se trata de un contrato privado, celebrado por el
demandado con el anterior dueño del inmueble; por lo tanto, al adquirir el dominio
266
del inmueble la adjudicataria demandante, el referido contrato ha caducado". Con
lo anterior queda claro, que no resulta efectivo que para acreditar el contrato de
arrendamiento sólo exista una simple fotocopia, como alude el fallo impugnado,
desconociendo con ello el valor probatorio de la confesión que se produjo en el
proceso, la cual, al tenor del artículo mencionado por ser relativa a un hecho
personal de la actora, produce fe contra ella y naturalmente no se encuentra
dentro de un caso comprendido en el artículo 1701, inciso 1º del Código Civil.
ARTÍCULO 1714
Sobre el juramento deferido por el juez o por una de las partes a la otra y sobre
la inspección personal del juez, se estará a lo dispuesto en el Código de
Enjuiciamiento.
— Código de Procedimiento Civil: Párrafo 5 del Título XI del Libro II.
TÍTULO XXII DE LAS CONVENCIONES MATRIMONIALES Y DE LA SOCIEDAD

CONYUGAL
— Código de Derecho Internacional Privado: Título IV, Capítulo III.
267
1. Reglas generales
ARTÍCULO 1715
Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las convenciones de

carácter patrimonial que celebren los esposos antes de contraer matrimonio o en
el acto de su celebración.
En las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del matrimonio,

sólo podrá pactarse separación total de bienes o régimen de participación en los
gananciales.
Artículo 1406.
— Código de Comercio: artículo 22 Nº 1.
ARTÍCULO 1716
Las capitulaciones matrimoniales se otorgarán por escritura pública, y sólo

valdrán entre las partes y respecto de terceros desde el día de la celebración del
matrimonio, y siempre que se subinscriban al margen de la respectiva inscripción
matrimonial al tiempo de efectuarse aquél o dentro de los treinta días siguientes.
Pero en los casos a que se refiere el inciso segundo del artículo anterior, bastará
que esos pactos consten en dicha inscripción. Sin este requisito no tendrán valor
alguno.
Tratándose de matrimonios celebrados en país extranjero y que no se hallen

inscritos en Chile, será menester proceder previamente a su inscripción en el
Registro de la Primera Sección de la comuna de Santiago, para lo cual se exhibirá
al oficial civil que corresponda el certificado de matrimonio debidamente
legalizado. En estos casos, el plazo a que se refiere el inciso anterior se contará
desde la fecha de la inscripción del matrimonio en Chile.
Celebrado el matrimonio, las capitulaciones no podrán alterarse, aun con el

consentimiento de todas las personas que intervinieron en ellas, sino en el caso
establecido en el inciso 1º del artículo 1723.
268
ARTÍCULO 1717
Las capitulaciones matrimoniales no contendrán estipulaciones contrarias a las

buenas costumbres ni a las leyes. No serán, pues, en detrimento de los derechos
y obligaciones que las leyes señalan a cada cónyuge respecto del otro o de los
descendientes comunes.
Artículos 12, 153, 1461.
ARTÍCULO 1718
A falta de pacto en contrario se entenderá, por el mero hecho del matrimonio,

contraída la sociedad conyugal con arreglo a las disposiciones de este título.
ARTÍCULO 1719
La mujer, no obstante la sociedad conyugal, podrá renunciar su derecho a los

gananciales que resulten de la administración del marido, con tal que haga esta
renuncia antes del matrimonio o después de la disolución de la sociedad.
Lo dicho se entiende sin perjuicio de los efectos legales de la participación en

los gananciales, de la separación de bienes y del divorcio.
Tratándose del régimen de participación en los gananciales debe estarse a lo

preceptuado en el Título XXII-A del Libro Cuarto.
Artículo 12.
269
ARTÍCULO 1720
En las capitulaciones matrimoniales se podrá estipular la separación total o

parcial de bienes. En el primer caso se seguirán las reglas dadas en los artículos
158, inciso 2º, 159, 160, 161, 162 y 163 de este Código; y en el segundo se estará
a lo dispuesto en el artículo 167.
También se podrá estipular que la mujer dispondrá libremente de una

determinada suma de dinero, o de una determinada pensión periódica, y este
pacto surtirá los efectos que señala el artículo 167.
Artículos 153, 158 inciso 2º, 159, 160, 161, 162, 163 y 167.
ARTÍCULO 1721
El menor hábil para contraer matrimonio podrá hacer en las capitulaciones

matrimoniales, con aprobación de la persona o personas cuyo consentimiento le
haya sido necesario para el matrimonio, todas las estipulaciones de que sería
capaz si fuese mayor; menos las que tengan por objeto renunciar los gananciales,
o enajenar bienes raíces, o gravarlos con hipotecas o censos o servidumbres.
Para las estipulaciones de estas clases será siempre necesario que la justicia
autorice al menor.
El que se halla bajo curaduría por otra causa que la menor edad, necesitará de
la autorización de su curador para las capitulaciones matrimoniales, y en lo demás
estará sujeto a las mismas reglas que el menor.
No se podrá pactar que la sociedad conyugal tenga principio antes o después

de contraerse el matrimonio; toda estipulación en contrario es nula.
Artículo 154.
— Ley Nº 19.968, crea Tribunales de Familia, D.O. 30.08.2004: artículo 8º Nº 15

letra b).
ARTÍCULO 1722
Las escrituras que alteren o adicionen las capitulaciones matrimoniales,

otorgadas antes del matrimonio, no valdrán si no cumplen con las solemnidades
prescritas en este título para las capitulaciones mismas.
270
ARTÍCULO 1723
Durante el matrimonio los cónyuges mayores de edad podrán substituir el

régimen de sociedad de bienes por el de participación en los gananciales o por el
de separación total. También podrán substituir la separación total por el régimen
de participación en los gananciales.
El pacto que los cónyuges celebren en conformidad a este artículo deberá

otorgarse por escritura pública y no surtirá efectos entre las partes ni respecto de
terceros, sino desde que esa escritura se subinscriba al margen de la respectiva
inscripción matrimonial. Esta subinscripción sólo podrá practicarse dentro de los
treinta días siguientes a la fecha de la escritura en que se pacte la separación. El
pacto que en ella conste no perjudicará, en caso alguno, los derechos válidamente
adquiridos por terceros respecto del marido o de la mujer y, una vez celebrado, no
podrá dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cónyuges.
En la escritura pública de separación total de bienes, o en la que se pacte

participación en los gananciales, según sea el caso, podrán los cónyuges liquidar
la sociedad conyugal o proceder a determinar el crédito de participación o celebrar
otros pactos lícitos, o una y otra cosa; pero todo ello no producirá efecto alguno
entre las partes ni respecto de terceros, sino desde la subinscripción a que se
refiere el inciso anterior.
Tratándose de matrimonios celebrados en país extranjero y que no se hallen

inscritos en Chile, será menester proceder previamente a su inscripción en el
Registro de la Primera Sección de la comuna de Santiago, para lo cual se exhibirá
al oficial civil que corresponda el certificado de matrimonio debidamente
legalizado.
Los pactos a que se refiere este artículo y el inciso segundo del artículo 1715,
no son susceptibles de condición, plazo o modo alguno.
— Código de Comercio: artículo 22, Nº 1.
271
1. Naturaleza jurídica de pacto de separación
Que de esta forma es elemento esencial determinar la naturaleza jurídica del

pacto de separación de bienes establecido en el artículo 1723 del Código
Civil, pues debe resolverse si se considera un contrato, es decir, "una especie
particular de convención, cuyo carácter propio consiste en ser producto de
obligaciones" (Planiol y Ripert, Tratado Elemental de Derecho Civil), o bien, si se
considera que es una convención, o sea, "el acuerdo de dos o mas personas
sobre un objeto de interés jurídico" (Aubry y Rau). Así tenemos que, mientras la
convención es el género, el contrato es la especie, y dentro de las características
propias de esta especie de convención está el crear obligaciones, lo que en pacto
que nos trata no ocurre, por este pacto lo que hay es una extinción de
obligaciones, en este pacto los cónyuges no se obligan mutua o recíprocamente,
no origina obligaciones, tal es así que además nuestroCódigo Civil lo consagra
expresamente como una forma de convención, y dentro de un título que
justamente se denomina "De las Convenciones Matrimoniales y de la Sociedad
Conyugal", por lo que este tribunal no tiene duda en considerarlo una convención.
2. Pacto de separación de bienes no puede perjudicar los derechos adquiridos por

terceros
Naturaleza de la regla contenida en la parte final del inciso 2º de este artículo:

en cuanto tal regla dispone que "El pacto que en ella conste no perjudicará, en
caso alguno, los derechos válidamente adquiridos por terceros, respecto del
marido o de la mujer", no puede considerarse que tenga el carácter de norma
prohibitiva.
Inmutabilidad de la regla de la parte final del inciso 2º: esta regla es de tal
manera amplia que no admite que los cónyuges la puedan infringir mediante
declaraciones o acuerdos, o en ningún caso. (Considerandos 2º y 3º, sentencia de
segunda instancia)
272
3. Efectos de la separación total de bienes
La separación total de bienes pactada en conformidad con este artículo trae

como consecuencia la disolución de la sociedad conyugal, dejando de existir el
régimen de comunidad de bienes, sustituyéndose un régimen matrimonial por otro.
De la noción de "recompensa": se ha dicho que la recompensa: "Se ha definido

como un crédito o la indemnización que la sociedad adeuda a los cónyuges, o los
cónyuges a la sociedad, cuando ésta ha recibido un beneficio con bienes propios
de los cónyuges, o éstos a su vez se han beneficiado con los bienes de la
sociedad conyugal, cual es este caso en que el cónyuge demandado
presuntamente ha adquirido bienes inmuebles con dineros que se presumen
sociales y que han ingresado a su propio patrimonio del marido separado
totalmente de bienes". (Considerandos 3º a 6º)
Corte de Apelaciones de la Serena, 31/05/2007, Rol Nº 1190-2006,
4. Limitación a efectos de la separación de bienes
En efecto, la Excma. Corte Suprema, por sentencia de casación en el fondo, de

21 de abril del año 2003, tiene sustentada la siguiente doctrina en esta materia:
"Que si bien es cierto el pacto de separación de bienes inscrito dentro de plazo

es perfectamente válido, no lo es menos, que sus efectos están limitados respecto
de los terceros acreedores del cónyuge que tenían esa calidad con anterioridad al
pacto, en los términos de que trata el aludido artículo 1723, inciso 2º del Código
Civil, quienes no pueden ser afectados en sus derechos. Lo que el legislador
pretende es que tales pactos no afecten de manera alguna los derechos
válidamente adquiridos con anterioridad por terceros".
Esta sentencia de la Excma. Corte aparece publicada en la rev. Fallos del Mes
Nº 509, del mes de abril del año 2003, pp. 415 a 419.
Es útil resaltar que el fallo de la doctrina se refiere al pacto de separación total

de bienes, debidamente inscrito en conformidad a lo previsto en elartículo 1723,
del Código Civil.
Con mayor razón es inaplicable el mismo pacto si éste es posterior a la fecha de

origen de los créditos que constituyen el título ejecutivo, como es el caso de autos.
273
5. No se debe probar fraude para que pacto de separación de bienes sea

inoponible a tercero
Perjuicio y aplicación de la regla de la parte final del inciso 2º: aunque la razón
de la regla contenida en la parte final de su inciso 2º haya sido precaver el fraude
al acreedor, lo cierto es que ella no exige que tal fraude sea un elemento que deba
probarse en el caso concreto para que se declare que el pacto de separación total
de bienes y liquidación de sociedad conyugal sean inoponibles al acreedor
demandante. Basta que exista el perjuicio de éste, consistente en la dificultad en
obtener el pago del crédito debido al deterioro del patrimonio del deudor, originado
por el pacto de separación de bienes y liquidación de sociedad conyugal.
(Considerando 11º)
274
6. Al cumplir con los requisitos establecidos en la ley, pacto de separación de

bienes se puede oponer a terceros
Que, de acuerdo a lo dispuesto en el inciso 2º del artículo 1723 del Código Civil,
el pacto por el cual los cónyuges substituyen el régimen de sociedad de bienes
surte efectos entre las partes y respecto de terceros, siempre que se haya
celebrado por escritura pública y se subinscriba al margen de la respectiva
inscripción matrimonial, dentro de los treinta días siguientes a su fecha. Lo anterior
implica que como es oponible a los terceros, no pueden éstos desconocer las
consecuencias jurídicas que dicho pacto genera en la sociedad conyugal y, por
consiguiente, no es aplicable la norma contenida en el artículo 1700 del Código
Civil, que regula el mérito que entre las partes y los terceros tienen los
instrumentos públicos en general. (Considerando 6º)
7. Para que pacto de separación de bienes tenga validez debe ser subinscrito
Sostiene que el inciso 3º del artículo 1723 del Código Civil sólo supedita la
validez del pacto de separación total de bienes que acuerden los cónyuges a la
subinscripción previa que debe efectuarse de dicho pacto, al margen de la
respectiva inscripción matrimonial. Agrega también que no es aplicable lo previsto
en el artículo 1750 del Código Civil, pues dicha norma legal solamente adquiere
pleno vigor durante la vigencia de la sociedad conyugal y no cuando está disuelta
en virtud del pacto de separación total de bienes. (Considerando 1º)
ARTÍCULO 1724
Si a cualquiera de los cónyuges se hiciere una donación o se dejare una

herencia o legado con la condición de que los frutos de las cosas donadas,
275
heredadas o legadas no pertenezcan a la sociedad conyugal, valdrá la condición,
a menos que se trate de bienes donados o asignados a título de legítima rigorosa.
Artículos 166, 643, 644, 647.
2. Del haber de la sociedad conyugal y de sus cargas
ARTÍCULO 1725
El haber de la sociedad conyugal se compone:
1º. De los salarios y emolumentos de todo género de empleos y oficios,

devengados durante el matrimonio;
1. Emolumento de empleo y oficio del marido ingresan a sociedad conyugal
Que, sin embargo, estando el marido de la recurrente casado en régimen de

sociedad conyugal con ésta, sus emolumentos de empleos y oficios ingresan al
haber de la sociedad conyugal, según lo dispone el artículo 1725 del Código Civil.
2º. De todos los frutos, réditos, pensiones, intereses y lucros de cualquiera

naturaleza, que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios
de cada uno de los cónyuges, y que se devenguen durante el matrimonio;
3º. Del dinero que cualquiera de los cónyuges aportare al matrimonio, o durante
él adquiriere; obligándose la sociedad a pagar la correspondiente recompensa;
4º. De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cónyuges
aportare al matrimonio, o durante él adquiriere; quedando obligada la sociedad a
pagar la correspondiente recompensa.
Pero podrán los cónyuges eximir de la comunión cualquiera parte de sus

especies muebles, designándolas en las capitulaciones matrimoniales;
276
5º. De todos los bienes que cualquiera de los cónyuges adquiera durante el
matrimonio a título oneroso.
Artículos 150, 575, 643, 644, 647, 1727.
1. Bien raíz adquirido durante vigencia de sociedad conyugal entra a haber de

ésta.
a) Que, en consecuencia, de acuerdo con el artículo 1725 Nº 5 del Código Civil,

el bien raíz ingresó al haber absoluto de la sociedad conyugal y, disuelta dicha
sociedad, se ha generado una comunidad entre los cónyuges, de modo que
ambos tienen una cuota en el derecho de dominio de la cosa. Por lo mismo, a la
fecha en que se trabó el embargo, el 25 de junio de 2001, el ejecutado sólo era
dueño del 50% del derecho de dominio sobre la cosa y, al practicarse dicha
actuación judicial sobre todo el inmueble, se han embargado derechos que son de
propiedad de la recurrente.
Que, por lo mismo, al rechazar la tercería de dominio, en que se solicitaba por la

recurrente que se le reconocieran sus derechos, sin pretenderse dueña exclusiva
de la cosa embargada, los jueces del mérito han cometido error de derecho al
infringir la disposición citada del Nº 5 del artículo 1725 del Código Civil.
b) Que, conforme al artículo 1725 del Código Civil, ingresan al haber de la

sociedad conyugal todos los bienes adquiridos a título oneroso durante la vigencia
del matrimonio celebrado bajo el régimen de sociedad conyugal, entre ellos los
bienes raíces.
Que el inmueble inscrito del Registro de Propiedad del año 1978 fue adquirido
conforme al documento de fs. 136, el 13 de junio de 1978, por compra que hizo la
mujer a la Corporación de Vivienda en los términos de la Ley de Loteos Irregulares
Nº 16.741, y, en consecuencia, conforme al artículo 71 de dicha ley Nº 16.741, la
mujer se presume de derecho separada de bienes en relación con este tipo de
inmueble, lo que excluye a este bien del artículo 1725 Nº 5 del Código Civil.
(Considerando 2º)
c) La demandada opuso al remate del inmueble hipotecado la excepción del

Nº 3 del artículo 103 de la Ley General de Bancos, esto es, no empecerle el título
277
al ejecutado. A tal efecto argumentó que el inmueble entregado en garantía fue
adquirido a título oneroso durante la vigencia de la sociedad conyugal, por lo que
forma parte del haber social, según dispone el artículo 1725 Nº 5 del Código Civil.
A ello se agrega que fue el cónyuge de la ejecutada y deudor personal de la
obligación nacida del mutuo quien constituyó la hipoteca. En consecuencia,
fallecido el mutuario, no correspondería ejercer la acción hipotecaria sólo respecto
de su cónyuge, a quien el título no le empece, porque el bien pertenece a la
comunidad hereditaria. (Considerando 1º)
d) La adquisición del inmueble a título oneroso durante la vigencia de la

sociedad conyugal significó que dicho bien ingresó al haber absoluto de la
sociedad conyugal existente entre la demandada y su cónyuge, conforme a lo
dispuesto en el artículo 1725 Nº 5 del Código Civil, sin importar a nombre de qué
cónyuge se hizo la adquisición, y el marido es, respecto de terceros, dueño de los
bienes sociales, según el artículo 1750 del mismo Código. (Considerando 10º,
e) La especies embargadas son bienes muebles y, por haber sido adquiridos

durante el régimen de sociedad conyugal, entraron al haber social por expresa
disposición del artículo 1725 Nº 5 del Código Civil (Considerando 4º).
ARTÍCULO 1726
Las adquisiciones de bienes raíces hechas por cualquiera de los cónyuges a

título de donación, herencia o legado, se agregarán a los bienes del cónyuge
donatario, heredero o legatario; y las adquisiciones de bienes raíces hechas por
ambos cónyuges simultáneamente, a cualquiera de estos títulos, no aumentarán el
haber social, sino el de cada cónyuge.
278
Si el bien adquirido es mueble, aumentará el haber de la sociedad, la que
deberá al cónyuge o cónyuges adquirentes la correspondiente recompensa.
Artículo 166.
1. Bien inmueble adquirido por prescripción adquisitiva ingresa a haber propio de

cada cónyuge
El fallo incurre también en error de derecho, sigue el recurrente, al dejar de

aplicar el inciso 2º del artículo 15 citado, toda vez que si bien indica que los
inmuebles que se adquieren en virtud del decreto ley Nº 2.695 se entienden
adquiridos por prescripción adquisitiva, no sigue las consecuencias que se derivan
de ese modo de adquirir, establecidas en los artículos 1726 y 1723 del Código
Civil. Teniendo en consideración, continúa, que la prescripción es un modo de
adquirir a título gratuito y que los comuneros tienen la calidad de cónyuges, cabe
concluir que la cuota de dominio de cada uno de ellos no ingresó al haber de la
sociedad conyugal, sino a sus respectivos patrimonios personales, conforme lo
disponen estas dos últimas normas.
La sentencia también incurre en error de derecho, argumenta el recurso, cuando

implícitamente califica el inmueble como bien social, en circunstancias que se trata
de un bien propio de los cónyuges; el predio no ingresó al haber de la sociedad
conyugal, sino que las cuotas indivisas de cada comunero ingresaron a sus
respectivos patrimonios personales. (Considerando 3º)
ARTÍCULO 1727
No obstante lo dispuesto en el artículo 1725 no entrarán a componer el haber

social:
1º. El inmueble que fuere debidamente subrogado a otro inmueble propio de

alguno de los cónyuges;
2º. Las cosas compradas con valores propios de uno de los cónyuges,
destinados a ello en las capitulaciones matrimoniales o en una donación por causa
de matrimonio;
279
3º. Todos los aumentos materiales que acrecen a cualquiera especie de uno de
los cónyuges formando un mismo cuerpo con ella, por aluvión, edificación,
plantación o cualquiera otra causa.
Artículos 150, 166, 167, 649, 668, 669 y 1725.
1. Respecto de un bien inmueble se debe analizar la forma en que éste fue

adquirido para determinar a qué patrimonio ingresa
Que, si está controvertido en autos el si, efectivamente, el inmueble materia de

la compraventa citada en el considerando primero, pertenecía al haber de la
sociedad conyugal —como afirma la demandante— o, en cambio, era un bien que
pertenecía al haber propio del marido demandado.
Que, conforme aparece de la inteligencia conjugada de los artículos

1725, 1726, 1727, 1728, 1729, 1732, 1736 y 1737 del Código Civil, se colige que
para determinar qué pertenece a la sociedad conyugal y qué al patrimonio
personal de cada cónyuge, se ha de atender, primeramente, a si se trata de
bienes muebles o inmuebles, pues, tratándose de los primeros, y sin importar si el
cónyuge los aporta al tiempo del matrimonio o los ha adquirido después de él,
tales muebles integran el haber social, ya el haber real o absoluto, ya el haber
aparente o relativo de la sociedad conyugal; en cambio, tratándose de los bienes
raíces ha de atenderse a si la causa o título de la adquisición de que se trata
precede o no a la sociedad conyugal, pues si la causa o título es anterior a ella, tal
bien así adquirido no entra al haber de la sociedad y, además, en segundo
término, a si el inmueble que se adquiere lo es a un título oneroso o gratuito, pues,
tratándose de los primeros, tal inmueble adquirido a título oneroso durante la
vigencia de la sociedad conyugal, ingresa al haber de ésta.
Que, por otra parte, debe tenerse especialmente en cuenta que la causa o título
de la adquisición no es anterior a la iniciación de la sociedad conyugal, esto es, al
28 de junio de 1966, sino que se remonta a un período posterior cuando ésta se
encontraba vigente, ya que la cesión de derechos en favor del marido y el inicio de
su posesión se efectuó en noviembre de 1966 no encontrándose, por tanto, el bien
adquirido por prescripción, en la situación de excepción del Nº 1 del artículo
1736 del Código Civil.
Que, en el caso subjudice, habiéndose establecido que el demandado celebró

un contrato de compraventa sobre un bien raíz social con otra persona, sin que
hubiese concurrido autorización de la demandante, que es la cónyuge del
vendedor, dicha compraventa y los actos posteriores que son su consecuencia
adolecen de nulidad relativa, sanción que preceptúa el artículo 1757 del Código
del ramo. (Considerandos 3º a 8º)
280
ARTÍCULO 1728
El terreno contiguo a una finca propia de uno de los cónyuges, y adquirido por él
durante el matrimonio a cualquier título que lo haga comunicable según el artículo
1725, se entenderá pertenecer a la sociedad; a menos que con él y la antigua
finca se haya formado una heredad o edificio de que el terreno últimamente
adquirido no pueda desmembrarse sin daño; pues entonces la sociedad y el dicho
cónyuge serán condueños del todo, a prorrata de los respectivos valores al tiempo
de la incorporación.
Artículo 1725.
ARTÍCULO 1729
La propiedad de las cosas que uno de los cónyuges poseía con otras personas
proindiviso, y de que durante el matrimonio se hiciere dueño por cualquier título
oneroso, pertenecerá proindiviso a dicho cónyuge y a la sociedad, a prorrata del
valor de la cuota que pertenecía al primero, y de lo que haya costado la
adquisición del resto.
Artículo 2312, Nº 1.
ARTÍCULO 1730
Las minas denunciadas por uno de los cónyuges o por ambos se agregarán al
haber social.
Artículo 1792-9.
ARTÍCULO 1731
La parte del tesoro, que según la ley pertenece al que lo encuentra, se agregará
al haber de la sociedad, la que deberá al cónyuge que lo encuentre la
correspondiente recompensa; y la parte del tesoro, que según la ley pertenece al
281
dueño del terreno en que se encuentra, se agregará al haber de la sociedad, la
que deberá recompensa al cónyuge que fuere dueño del terreno.
ARTÍCULO 1732
Los inmuebles donados o asignados a cualquier otro título gratuito, se

entenderán pertenecer exclusivamente al cónyuge donatario o asignatario; y no se
atenderá a si las donaciones u otros actos gratuitos a favor de un cónyuge, han
sido hechos por consideración al otro.
Si las cosas donadas o asignadas a cualquier otro título gratuito fueren

muebles, se entenderán pertenecer a la sociedad, la que deberá al cónyuge
donatario o asignatario la correspondiente recompensa.
1. Adolece de nulidad relativa compraventa de inmueble social realizada por

marido sin autorización de la mujer
Señala que ese contrato adolece de nulidad relativa por cuanto a su

celebración concurrió en el carácter de vendedor el cónyuge de su representada,
pero compareciendo como soltero, pese a que en esa fecha estaba legalmente
casado bajo régimen de sociedad de bienes, siendo el inmueble objeto de dicho
acto un bien perteneciente a la sociedad conyugal formada por ambos; y, respecto
de dicho contrato, no medió el conocimiento ni la autorización o intervención de su
representada, lo que infringe los artículos 1749 y siguientes del Código Civil, por lo
que pide se declare la rescisión o nulidad relativa de dicho contrato, en
conformidad a lo dispuesto en el artículo 1757 de dicho Código.
Que, conforme aparece de la inteligencia conjugada de los artículos

1725, 1726, 1727, 1728, 1729, 1732, 1736 y 1737 del Código Civil, se colige que
para determinar qué pertenece a la sociedad conyugal y qué al patrimonio
personal de cada cónyuge, se ha de atender, primeramente, a si se trata de
bienes muebles o inmuebles, pues, tratándose de los primeros, y sin importar si el
cónyuge los aporta al tiempo del matrimonio o los ha adquirido después de él,
tales muebles integran el haber social, ya el haber real o absoluto, ya el haber
aparente o relativo de la sociedad conyugal; en cambio, tratándose de los bienes
raíces ha de atenderse a si la causa o título de la adquisición de que se trata
precede o no a la sociedad conyugal, pues si la causa o título es anterior a ella, tal
bien así adquirido no entra al haber de la sociedad y, además, en segundo
término, a si el inmueble que se adquiere lo es a un título oneroso o gratuito, pues,
282
tratándose de los primeros, tal inmueble adquirido a título oneroso durante la
vigencia de la sociedad conyugal, ingresa al haber de ésta.

ARTÍCULO 1733
Para que un inmueble se entienda subrogado a otro inmueble de uno de los

cónyuges, es necesario que el segundo se haya permutado por el primero, o que,
vendido el segundo durante el matrimonio, se haya comprado con su precio el
primero; y que en la escritura de permuta o en las escrituras de venta y de compra
se exprese el ánimo de subrogar.
Puede también subrogarse un inmueble a valores propios de uno de los

cónyuges, y que no consistan en bienes raíces; mas para que valga la
subrogación, será necesario que los valores hayan sido destinados a ello, en
conformidad al Nº 2 del artículo 1727, y que en la escritura de compra del
inmueble aparezca la inversión de dichos valores y el ánimo de subrogar.
Si se subroga una finca a otra y el precio de venta de la antigua finca excediere

al precio de compra de la nueva, la sociedad deberá recompensa por este exceso
al cónyuge subrogante; y si por el contrario el precio de compra de la nueva finca
excediere al precio de venta de la antigua, el cónyuge subrogante deberá
recompensa por este exceso a la sociedad.
Si permutándose dos fincas, se recibe un saldo en dinero, la sociedad deberá

recompensa por este saldo al cónyuge subrogante, y si por el contrario se pagare
un saldo, la recompensa la deberá dicho cónyuge a la sociedad.
La misma regla se aplicará al caso de subrogarse un inmueble a valores.
Pero no se entenderá haber subrogación, cuando el saldo en favor o en contra

de la sociedad excediere a la mitad del precio de la finca que se recibe, la cual
pertenecerá entonces al haber social, quedando la sociedad obligada a
recompensar al cónyuge por el precio de la finca enajenada, o por los valores
invertidos, y conservando éste el derecho de llevar a efecto la subrogación,
comprando otra finca.
283
La subrogación que se haga en bienes de la mujer exige además la autorización
de ésta.
Artículo 1727.
ARTÍCULO 1734
Todas las recompensas se pagarán en dinero, de manera que la suma pagada

tenga, en lo posible, el mismo valor adquisitivo que la suma invertida al originarse
la recompensa.
El partidor aplicará esta norma de acuerdo a la equidad natural.
Artículo 24.
ARTÍCULO 1735
El cónyuge que administre la sociedad podrá hacer donaciones de bienes

sociales si fueren de poca monta, atendidas las fuerzas del haber social.
Artículo 1742.
ARTÍCULO 1736
La especie adquirida durante la sociedad, no pertenece a ella aunque se haya

adquirido a título oneroso, cuando la causa o título de la adquisición ha precedido
a ella.
Por consiguiente:
1º. No pertenecerán a la sociedad las especies que uno de los cónyuges poseía
a título de señor antes de ella, aunque la prescripción o transacción con que las
haya hecho verdaderamente suyas se complete o verifique durante ella;
2º. Ni los bienes que se poseían antes de ella por un título vicioso, pero cuyo
vicio se ha purgado durante ella por la ratificación, o por otro remedio legal;
3º. Ni los bienes que vuelven a uno de los cónyuges por la nulidad o resolución
de un contrato, o por haberse revocado una donación;
284
4º. Ni los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha adquirido uno de los
cónyuges la posesión pacífica;
5º. Tampoco pertenecerá a la sociedad el derecho de usufructo que se

consolida con la propiedad que pertenece al mismo cónyuge; los frutos solos
pertenecerán a la sociedad;
6º. Lo que se paga a cualquiera de los cónyuges por capitales de créditos

constituidos antes del matrimonio, pertenecerá al cónyuge acreedor. Lo mismo se
aplicará a los intereses devengados por uno de los cónyuges antes del matrimonio
y pagados después.
7º. También pertenecerán al cónyuge los bienes que adquiera durante la

sociedad en virtud de un acto o contrato cuya celebración se hubiere prometido
con anterioridad a ella, siempre que la promesa conste de un instrumento público,
o de instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros de acuerdo con el
artículo 1703.
Si la adquisición se hiciere con bienes de la sociedad y del cónyuge, éste

deberá la recompensa respectiva.
Si los bienes a que se refieren los números anteriores son muebles, entrarán al
haber de la sociedad, la que deberá al cónyuge adquirente la correspondiente
recompensa.
Artículos 703 inciso final, 705, 765 inciso 2º, 771 inciso 1º, 780 inciso 2º, 806
inciso 4º, 1703, 1792-8.
1. Adolece de nulidad relativa compraventa de inmueble social realizada por

marido sin autorización de la mujer
Que el referido inmueble fue adquirido por el vendedor por prescripción

adquisitiva, puesto que la inscripción conservatoria en su favor, por resolución del
Secretario Regional Ministerial de Bienes Nacionales, le otorgó la posesión inscrita
del predio y, transcurrido un año completo desde ella, se hizo dueño a través de
ese modo de adquirir, como lo establece el artículo 15 del decreto ley Nº 2.695.
Que, por otra parte, debe tenerse especialmente en cuenta que la causa o título
de la adquisición no es anterior a la iniciación de la sociedad conyugal, esto es, al
28 de junio de 1966, sino que se remonta a un período posterior cuando ésta se
encontraba vigente, ya que la cesión de derechos en favor del marido y el inicio de
su posesión se efectuó en noviembre de 1966 no encontrándose, por tanto, el bien
285
adquirido por prescripción, en la situación de excepción del Nº 1 del artículo

ARTÍCULO 1737
Se reputan adquiridos durante la sociedad los bienes que durante ella debieron
adquirirse por uno de los cónyuges, y que de hecho no se adquirieron sino
después de disuelta la sociedad, por no haberse tenido noticias de ellos o por
haberse embarazado injustamente su adquisición o goce.
Los frutos que sin esta ignorancia o sin este embarazo hubieran debido
percibirse por la sociedad, y que después de ella se hubieren restituido a dicho
cónyuge o a sus herederos, se mirarán como pertenecientes a la sociedad.
1. Si se entabla acción por lesión enorme, para ver si resultado de acción ingresa
a haber social hay que analizar si al momento de perfeccionar el contrato estaba
vigente la sociedad conyugal
Las acciones rescisorias por lesión enorme deducidas, al emanar de

compraventas celebradas durante la vigencia de la sociedad conyugal en
comento, se presumen pertenecer a ella, conforme a lo consignado en el inciso
primero del artículo 1739 del Código Civil; y, no obstante haber sido deducidas con
posterioridad al pacto de separación total de bienes, encontrándose indivisa la
comunidad subsecuente a ese pacto, aprovechan a ambos cónyuges, en virtud de
lo dispuesto por el artículo 1737 del mencionado cuerpo legal y del principio
jurídico y de equidad natural que emana de losartículos 1736 y 1772 del Código
Civil, a saber, que todo cuanto se recupera y restituye a cualquiera de los
cónyuges con motivo del ejercicio de acciones emanadas de contratos celebrados
sobre bienes sociales durante la sociedad conyugal, entabladas antes o después
de su disolución, pertenece a la sociedad conyugal o, en su caso, a la comunidad
que integran ambos cónyuges y que nace por el solo ministerio de la ley una vez
disuelta dicha sociedad conyugal. (Considerando 7º)
286
ARTÍCULO 1738
Las donaciones remuneratorias de bienes raíces hechas a uno de los cónyuges

o a ambos, por servicios que no daban acción contra la persona servida, no
aumentan el haber social; pero las que se hicieren por servicios que hubieran
dado acción contra dicha persona, aumentan el haber social, hasta concurrencia
de lo que hubiera habido acción a pedir por ellos, y no más; salvo que dichos
servicios se hayan prestado antes de la sociedad, pues en tal caso no se
adjudicarán a la sociedad dichas donaciones en parte alguna.
Si la donación remuneratoria es de cosas muebles aumentará el haber de la

sociedad, la que deberá recompensa al cónyuge donatario si los servicios no
daban acción contra la persona servida o si los servicios se prestaron antes de la
sociedad.
Artículo 1433.
ARTÍCULO 1739
Toda cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas las especies, créditos,

derechos y acciones que existieren en poder de cualquiera de los cónyuges
durante la sociedad o al tiempo de su disolución, se presumirán pertenecer a ella,
a menos que aparezca o se pruebe lo contrario.
Ni la declaración de uno de los cónyuges que afirme ser suya o debérsele una
cosa, ni la confesión del otro, ni ambas juntas, se estimarán suficiente prueba,
aunque se hagan bajo juramento.
La confesión, no obstante, se mirará como una donación revocable, que,

confirmada por la muerte del donante, se ejecutará en su parte de gananciales o
en sus bienes propios, en lo que hubiere lugar.
Tratándose de bienes muebles, los terceros que contraten a título oneroso con
cualquiera de los cónyuges quedarán a cubierto de toda reclamación que éstos
pudieren intentar fundada en que el bien es social o del otro cónyuge, siempre que
el cónyuge contratante haya hecho al tercero de buena fe la entrega o la tradición
del bien respectivo.
287
No se presumirá la buena fe del tercero cuando el bien objeto del contrato figure
inscrito a nombre del otro cónyuge en un registro abierto al público, como en el
caso de automóviles, acciones de sociedades anónimas, naves, aeronaves, etc.
Se presume que todo bien adquirido a título oneroso por cualquiera de los
cónyuges después de disuelta la sociedad conyugal y antes de su liquidación, se
ha adquirido con bienes sociales. El cónyuge deberá por consiguiente,
recompensa a la sociedad, a menos que pruebe haberlo adquirido con bienes
propios o provenientes de su sola actividad personal.
Artículos 575, 670, 707, 1136, 1137 inciso final, 1138 inciso final.
1. Concepto de recompensas
Que la recompensa, institución que se analiza, en este caso, a propósito del

régimen matrimonial de bienes denominado sociedad conyugal, se ha definido
como un crédito o la indemnización que la sociedad adeuda a los cónyuges, o los
cónyuges a la sociedad, cuando ésta ha recibido un beneficio con bienes propios
de los cónyuges, o éstos, a su vez, se han beneficiado con los bienes de la
sociedad conyugal, cual es este caso, en que el cónyuge demandado
presuntamente ha adquirido bienes inmuebles con dineros que se presumen
sociales y que han ingresado al propio patrimonio del marido separado totalmente
de bienes.
Que el artículo 1739 del Código Civil en su inciso final no crea ninguna nueva
comunidad de bienes entre quienes ya son comuneros por la disolución de la
sociedad conyugal, sino que establece, tras consignar la presunción legal respecto
de la adquisición, que el cónyuge deberá recompensa o crédito a la sociedad, a
menos que pruebe haberlo adquirido con bienes propios o provenientes de su sola
actividad personal, especial situación esta última, que no aparece acreditada ni
tampoco que se haya pretendido acreditar.
Que el mismo artículo 1739 del Código Civil es claro en establecer que los
bienes adquiridos una vez disuelta la sociedad conyugal y no liquidada se
presumen adquiridos con bienes sociales lo que podría, de ser así, dar lugar a
recompensas, pero ello no altera la condición propietaria de esos bienes, que
pertenecen personalmente al cónyuge separado de bienes que los adquiere.
(Considerandos 4º a 6º, sentencia de segunda instancia)
288
ARTÍCULO 1740
La sociedad es obligada al pago:
1º. De todas las pensiones e intereses que corran sea contra la sociedad, sea
contra cualquiera de los cónyuges y que se devenguen durante la sociedad;
2º. De las deudas y obligaciones contraídas durante el matrimonio por el

marido, o la mujer con autorización del marido, o de la justicia en subsidio, y que
no fueren personales de aquél o ésta, como lo serían las que se contrajesen para
el establecimiento de los hijos de un matrimonio anterior.
La sociedad, por consiguiente, es obligada, con la misma limitación, al lasto de

toda fianza, hipoteca o prenda constituida por el marido;
1. Sociedad conyugal es obligada a pago de deudas y obligaciones contraídas

durante su vigencia
Que conforme a lo prevenido en el artículo 1740, Nºs. 2 y 3, del Código Civil, la

sociedad conyugal es obligada al pago de todas las deudas y obligaciones
contraídas durante su vigencia por el marido, regla que se aplica a toda obligación
contraída por éste, sea contractual, cuasicontractual, delictual, cuasidelictual o
legal, aunque redunde en beneficio exclusivo del marido, sin perjuicio del derecho
de la sociedad conyugal para exigir las recompensas que procedan cuando la
deuda deba soportarla sólo él, como en el caso que contempla el artículo 1748 del
mismo Código, que dispone que el cónyuge deberá recompensa a la sociedad
conyugal por el pago que ésta hiciere de las reparaciones pecuniarias a que fuere
condenado el cónyuge por algún delito o cuasidelito (Arturo Alessandri
Rodríguez, Tratado Práctico de las Capitulaciones Matrimoniales, de la Sociedad
Conyugal y de los Bienes Reservados de la Mujer Casada, Imprenta Universitaria,
Nº 370, p. 278). (Considerandos 4º, 8º y 11º)
289
3º. De las deudas personales de cada uno de los cónyuges, quedando el

deudor obligado a compensar a la sociedad lo que ésta invierta en ello;
1. Para que se pague deuda de la sociedad conyugal es necesario emplazar a

marido
Que en estos autos se persigue el pago de una deuda contraída por la

ejecutada por la suma de $ 5.085.800 más intereses y costas, crédito que,
conforme lo dispone el artículo 1740 Nº 3 del Código Civil, forma parte del pasivo
de la sociedad conyugal; sin embargo, para que el crédito pueda hacerse efectivo
sobre los bienes sociales, es necesario que sea emplazado el administrador de la
sociedad conyugal, esto es, el marido, quien frente a terceros es dueño de los
bienes sociales, según lo establece el artículo 1750 del texto legal antes citado,
por lo que al no encontrarse emplazado en calidad de demandado en estos autos,
no es posible acceder a lo solicitado por el ejecutante sobre el embargo de autos.
2. Las obligaciones generadas por un contrato de arriendo celebrado por uno de

los cónyuges obligan a la sociedad conyugal
Indica, por otro lado, que las deudas contraídas por alguno de los cónyuges
durante la vigencia de la sociedad conyugal obligan a ésta, pues el artículo 1740
Nº 3 del Código Civil señala: La sociedad es obligada al pago: 3º De las deudas
personales de cada uno de los cónyuges, quedando el deudor obligado a
compensar a la sociedad, por lo que resulta claro la improcedencia de los
fundamentos jurídicos de la tercería, toda vez que, en la especie, la deuda en
virtud de la cual se embargó el inmueble inscrito a nombre de la deudora, pero que
forma parte del acervo de la sociedad conyugal, corresponde a una acreencia en
290
su contra por un contrato de arrendamiento, esto es, efectivamente una deuda
personal, respecto de la cual el haber social se encuentra obligado.
Indica, además, que el artículo 1740 Nº 3 del Código Civil dispone que la
sociedad es obligada al pago de las deudas personales de cada uno de los
cónyuges, quedando el deudor obligado a compensar a la sociedad, por lo que
resulta clara la improcedencia de los fundamentos jurídicos de la tercería, toda vez
que, en la especie, la deuda en virtud de la cual se embargaron el inmueble y
vehículos, inscritos a nombre de la deudora, corresponde a una acreencia en su
contra por un contrato de arrendamiento, esto es, es una deuda personal, respecto
de la cual el haber social se encuentra obligado. (Considerandos 2º a 4º)
4º. De todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o

de cada cónyuge;
5º. Del mantenimiento de los cónyuges; del mantenimiento, educación y

establecimiento de los descendientes comunes; y de toda otra carga de familia.
Se mirarán como carga de familia los alimentos que uno de los cónyuges esté
por ley obligado a dar a sus descendientes o ascendientes, aunque no lo sean de
ambos cónyuges; pero podrá el juez moderar este gasto si le pareciere excesivo,
imputando el exceso al haber del cónyuge.
Si la mujer se reserva en las capitulaciones matrimoniales el derecho de que se

le entregue por una vez o periódicamente una cantidad de dinero de que pueda
disponer a su arbitrio, será de cargo de la sociedad este pago, siempre que en las
capitulaciones matrimoniales no se haya impuesto expresamente al marido.
Artículos 795, 796, 133, 230 y 224.
ARTÍCULO 1741
Vendida alguna cosa del marido o de la mujer, la sociedad deberá recompensa

por el precio al cónyuge vendedor, salvo en cuanto dicho precio se haya invertido
en la subrogación de que habla el artículo 1733, o en otro negocio personal del
cónyuge cuya era la cosa vendida; como en el pago de sus deudas personales, o
en el establecimiento de sus descendientes de un matrimonio anterior.
Artículo 1733.
291
ARTÍCULO 1742
El marido o la mujer deberá a la sociedad recompensa por el valor de toda

donación que hiciere de cualquiera parte del haber social; a menos que sea de
poca monta, atendidas las fuerzas del haber social, o que se haga para un objeto
de eminente piedad o beneficencia, y sin causar un grave menoscabo a dicho
haber.
Artículo 1735.
ARTÍCULO 1743
Si el marido o la mujer dispone, por causa de muerte, de una especie que

pertenece a la sociedad, el asignatario de dicha especie podrá perseguirla sobre la
sucesión del testador siempre que la especie, en la división de los gananciales, se
haya adjudicado a los herederos del testador; pero en caso contrario sólo tendrá
derecho para perseguir su precio sobre la sucesión del testador.
Artículo 1107.
ARTÍCULO 1744
Las expensas ordinarias y extraordinarias de educación de un descendiente

común, y las que se hicieren para establecerle o casarle, se imputarán a los
gananciales, siempre que no constare de un modo auténtico que el marido, o la
mujer o ambos de consuno han querido que se sacasen estas expensas de sus
bienes propios. Aun cuando inmediatamente se saquen ellas de los bienes propios
de cualquiera de los cónyuges, se entenderá que se hacen a cargo de la sociedad,
a menos de declaración contraria.
En el caso de haberse hecho estas expensas por uno de los cónyuges, sin
contradicción o reclamación del otro, y no constando de un modo auténtico que el
marido o la mujer quisieron hacerlas de lo suyo, la mujer, el marido o los
herederos de cualquiera de ellos podrán pedir que se les reembolse de los bienes
propios del otro, por mitad, la parte de dichas expensas que no cupiere en los
gananciales; y quedará a la prudencia del juez acceder a esta demanda en todo o
parte, tomando en consideración las fuerzas y obligaciones de los dos
patrimonios, y la discreción y moderación con que en dichas expensas hubiere
procedido el cónyuge.
Todo lo cual se aplica al caso en que el descendiente no tuviere bienes propios;

pues teniéndolos, se imputarán las expensas extraordinarias a sus bienes, en
292
cuanto cupieren, y en cuanto le hubieren sido efectivamente útiles; a menos que
conste de un modo auténtico que el marido, o la mujer, o ambos de consuno,
quisieron hacerlas de lo suyo.
Artículo 230.
1. Los gastos incurridos con motivo del accidente de un hijo podrán generar una
acreencia en favor de la Sociedad Conyugal
Que la compensación intentada por el quejoso en fojas 214, en base a los

gastos que tuvo que solventar por el accidente sufrido por su hijo, no puede
revestir el carácter de un crédito susceptible de imputarse a los alimentos debidos
por ley, ya que esas expensas tienen su origen en las relaciones de familia que
ligan a esas personas, al considerar que los desembolsos por alimentación o
crianza constituyen un crédito para el tercero que asume el cuidado del hijo, al
tenor del artículo 329 del Código Civil.
Que, a lo sumo, esos gastos podrán generar una acreencia en favor de la

Sociedad Conyugal y su respectiva recompensa, con arreglo al artículo 1744 del
mismo cuerpo de leyes.
Que, en consecuencia, no hay falta o abuso que corregir por esta vía
extraordinaria. (Considerando 1º)
ARTÍCULO 1745
En general, los precios, saldos, costas judiciales y expensas de toda clase que
se hicieren en la adquisición o cobro de los bienes, derechos o créditos que
pertenezcan a cualquiera de los cónyuges, se presumirán erogados por la
sociedad, a menos de prueba contraria, y se le deberán abonar.
Por consiguiente:
El cónyuge que adquiere bienes a título de herencia debe recompensa a la

sociedad por todas las deudas y cargas hereditarias o testamentarias que él
cubra, y por todos los costos de la adquisición; salvo en cuanto pruebe haberlos
cubierto con los mismos bienes hereditarios o con lo suyo.
293
ARTÍCULO 1746
Se la debe asimismo recompensa por las expensas de toda clase que se hayan
hecho en los bienes de cualquiera de los cónyuges, en cuanto dichas expensas
hayan aumentado el valor de los bienes, y en cuanto subsistiere este valor a la
fecha de la disolución de la sociedad; a menos que este aumento del valor exceda
al de las expensas, pues en tal caso se deberá sólo el importe de éstas.
ARTÍCULO 1747
En general, se debe recompensa a la sociedad por toda erogación gratuita y

cuantiosa a favor de un tercero que no sea descendiente común.
ARTÍCULO 1748
Cada cónyuge deberá asimismo recompensa a la sociedad por los perjuicios

que le hubiere causado con dolo o culpa grave, y por el pago que ella hiciere de
las multas y reparaciones pecuniarias a que fuere condenado por algún delito o
cuasidelito.
Artículo 44.
3. De la administración ordinaria de los bienes de la sociedad conyugal
ARTÍCULO 1749
El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes

sociales y los de su mujer; sujeto, empero, a las obligaciones y limitaciones que
por el presente Título se le imponen y a las que haya contraído por las
capitulaciones matrimoniales.
Como administrador de la sociedad conyugal, el marido ejercerá los derechos

de la mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artículo 150.
El marido no podrá enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o

gravar los bienes raíces sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin
autorización de ésta.
No podrá tampoco, sin dicha autorización, disponer entre vivos a título gratuito
de los bienes sociales, salvo el caso del artículo 1735, ni dar en arriendo o ceder
294
la tenencia de los bienes raíces sociales urbanos por más de cinco años, ni los
rústicos por más de ocho, incluidas las prórrogas que hubiere pactado el marido.
Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga cualquiera

otra caución respecto de obligaciones contraídas por terceros, sólo obligará sus
bienes propios.
En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes sociales
necesitará la autorización de la mujer.
La autorización de la mujer deberá ser específica y otorgada por escrito, o por

escritura pública si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y
directamente de cualquier modo en el mismo. Podrá prestarse en todo caso por
medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pública según el
caso.
La autorización a que se refiere el presente artículo podrá ser suplida por el

juez, previa audiencia a la que será citada la mujer, si ésta la negare sin justo
motivo. Podrá asimismo ser suplida por el juez en caso de algún impedimento de
la mujer, como el de menor edad, demencia, ausencia real o aparente u otro, y de
la demora se siguiere perjuicio. Pero no podrá suplirse dicha autorización si la
mujer se opusiere a la donación de los bienes sociales.
Artículos 150, 714, 1735, 2130 inciso 1º.

letra b).
1. Marido que se constituye en aval sin autorización de mujer sólo obliga sus
bienes propios
a) Que de conformidad con lo reseñado en el motivo que precede, se observa

que los sentenciadores, al rechazar la demanda, han hecho una correcta
interpretación y aplicación de la normativa atinente al caso de que se trata, toda
vez que del tenor literal del inciso 5º del artículo 1749 del Código Civil estableció un
efecto propio para el caso que el marido se constituya en aval, fiador o codeudor
solidario, y que debe primar sobre la sanción de nulidad establecida en el artículo
1757, cual es, que sólo resultarán obligados sus bienes propios.
295
Por el contrario, y tal como se establece en el inciso siguiente, se requerirá
autorización de la mujer cuando se obliguen los bienes sociales, lo que, tal como
ha quedado establecido en la sentencia que se revisa, no se manifestó en forma
alguna en el pagaré acompañado en autos.
De esta manera, al no ser necesaria la autorización de la mujer, no resulta

posible declarar la nulidad del aval constituido. (Considerando 5º)
b) Que la interpretación del inciso quinto del artículo 1749 del Código Civil que
estatuye: "Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga
cualquiera otra caución respecto de obligaciones contraídas por terceros, sólo
obligará sus bienes propios", a la luz de lo dispuesto en los artículos 19 y 20 del
mismo cuerpo legal, conlleva necesariamente concluir que, contrariamente a lo
que sostiene la actora, el acto jurídico en virtud del cual don Atiliano Jara Salgado
se constituyó en aval, fiador y codeudor solidario del deudor principal, Comercial
Nocedal Limitada, con ocasión de la suscripción de un documento cambiario
pagaré extendido en favor de Scotiabank Sudamericano, sin contar con la
autorización de su cónyuge, no adolece de vicio alguno que amerite aplicarle la
sanción civil que se reclama.
En efecto, tal como se advierte del clarísimo tenor de la primera disposición en

comento, el marido no requiere autorización de la cónyuge para constituirse en
aval, codeudor solidario, fiador u otorgar cualquiera otra caución respecto de
obligaciones contraídas por terceros, pues en tal evento, es precisamente el
legislador quien otorga validez a dicha actuación, al reconocer textualmente que
en dicha hipótesis "sólo obligará sus bienes propios". (Considerando 3º)
2. Autorización supletoria de mujer
Que de la atenta lectura del libelo pretensor y del recurso en análisis, aparece
que lo que intenta la demandante es que se declare que la autorización que
obtuvo su cónyuge en un procedimiento anterior, para vender el inmueble de la
sociedad conyugal, no cumplió con los requisitos que establece la ley al efecto,
para luego concluir que, al no ser válida la autorización judicial supletoria, ella no
prestó su consentimiento en la compraventa de que se trata, en los términos
perentorios que exige el artículo 1749 del Código Civil, por lo que la compraventa
es nula.
296
Que, sin embargo, aparece del rol Nº 8644 tenido a la vista, que en dicha
gestión se cumplieron cada uno de los trámites que establece la ley para el efecto
de obtener la autorización supletoria, información sumaria de testigos, informe del
defensor público, sin que sea posible en esta instancia entrar a rever aquello que
fue resuelto a través de una sentencia judicial ejecutoriada. (Considerandos 7º y
8º)
3. Marido administra sociedad conyugal
Que, en efecto, en parte alguna los jueces de la instancia han declarado que el
bien objeto del embargo trabado en el juicio ejecutivo, por el solo hecho de ser un
bien social, no resulta obligado al pago de las deudas personales de la mujer
casada en sociedad conyugal, sino, únicamente, que el marido, siendo
administrador, ha debido también ser emplazado en el juicio ejecutivo.
Ahora bien, la afirmación anterior encuentra su sustento en los artículos

1749 y 1750 del Código Civil.
De acuerdo al inciso 1º de la primera de estas normas, el marido es jefe de la

sociedad conyugal, y como tal administra los bienes sociales y los de su mujer;
según el inciso 1º de la segunda, el marido es, respecto de terceros, dueño de los
bienes sociales, como si ellos y sus bienes propios formasen un solo patrimonio.
En el presente caso, el ejecutante en el juicio ejecutivo —demandado en la

tercería— es uno de aquellos terceros a que se refiere la segunda de las
disposiciones citadas, de forma tal que el bien embargado, de acuerdo al
precepto, es a su respecto un bien del marido.
Lo anterior, sin embargo, no quiere decir que con ese bien no haya de
responderse a las deudas contraídas por uno de los cónyuges (en este caso la
mujer) —pues el citado Nº 3 del artículo 1740 del Código Civil así lo dispone—, sino
sólo, como de manera acertada lo declara el fallo recurrido, que para que el
crédito del ejecutante pueda hacerse efectivo en él resulta necesario emplazar al
marido, atendida, precisamente, como se ha expresado, su calidad de
administrador de la sociedad conyugal y dueño, frente a terceros, de los bienes
que componen el haber de ésta. (Considerando 4º)
297
4. Características autorización de mujer
Los actos antes mencionados deben ser autorizados por la mujer, autorización
que constituye una forma de protección a favor de la mujer, prescribiendo el
mismo artículo 1749 en su inciso 7º, qué requisitos debe reunir esta autorización.
Que, conforme lo señalado precedentemente, la autorización de la mujer debe

reunir los siguientes requisitos: a) debe ser específica y no genérica. Esto implica
que ella debe referirse a cada uno de los actos que ejecuta el marido, debiendo
individualizarse el acto y todos sus elementos, y b) debe otorgarse por escrito o
por escritura pública si el acto que se quiere ejecutar debe celebrarse con esa
solemnidad, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el
mismo.
Que para resolver sobre si la sentencia atacada incurrió en error de derecho, al

concluir que la autorización dada por la demandante en la escritura pública de
hipoteca cumple con los requisitos que al efecto impone el tantas veces
mencionado artículo 1749 del Código de Bello, corresponde determinar qué
significa que la autorización sea específica. Al efecto, ilustrativo resulta la opinión
de don Fernando Rozas Vial, quien trabajó en la Primera Comisión Legislativa de
la Junta de Gobierno e intervino en las sesiones de las Comisiones Conjuntas de
las reformas introducidas por la ley Nº 18.802 al Código Civil: Respecto de la
enajenación, arrendamiento, cesión de la tenencia, disposición a título gratuito de
bienes sociales o enajenación de derechos hereditarios de la mujer, creemos que
es específica la autorización cuando se indica determinadamente el bien a que
ésta se refiere. Lo mismo nos parece cuando se trata de dar en hipoteca un
inmueble social sea por obligaciones propias del marido o de la mujer, sea por
obligaciones de un tercero que se determina.
De la expresión "específica" no puede desprenderse que la ley Nº 18.802

pretendió terminar con las cláusulas de garantía general, a pesar de lo discutible
que en doctrina nos parecen, pero que concerniente a algunas de ellas ha existido
298
pronunciamiento favorable de la jurisprudencia. La ley no innova sobre el
particular.
En el mismo sentido se pronuncia don César Frigerio Castaldi en su libro

sobre Regímenes Matrimoniales, Editorial Jurídica ConoSur, p. 58, quien señala:
"la autorización tiene que ser específica, es decir, otorgada para determinado acto
o contrato, fuente de la enajenación o gravamen de que se trata". A su turno, don
Enrique Rossel Saavedra en su "Manual de Derecho de Familia", Editorial Jurídica
de Chile, sostiene que la autorización debe ser específica y que cabía la
autorización general y anticipada, ya que dicha autorización es una medida de
protección a favor de la mujer, que ella puede o no utilizar a su arbitrio.
(Considerando 12º)
5. Autorización de mujer por enajenación de bienes raíces sociales
Expresa que el inciso 2º del artículo 1749 del Código Civil exige la
autorización de la mujer cuando se trate de la enajenación de bienes raíces
sociales y, como no distingue, dicha autorización se requiere tanto para la
enajenación de los inmuebles corporales como incorporales, se posean en
dominio único o exclusivo o en dominio comunitario (Considerando 14º).
299
ARTÍCULO 1750
El marido es, respecto de terceros, dueño de los bienes sociales, como si ellos y
sus bienes propios formasen un solo patrimonio, de manera que durante la
sociedad los acreedores del marido podrán perseguir tanto los bienes de éste
como los bienes sociales; sin perjuicio de los abonos o compensaciones que a
consecuencia de ello deba el marido a la sociedad o la sociedad al marido.
Podrán, con todo, los acreedores perseguir sus derechos sobre los bienes de la
mujer, en virtud de un contrato celebrado por ellos con el marido, en cuanto se
probare haber cedido el contrato en utilidad personal de la mujer, como en el pago
de sus deudas anteriores al matrimonio.
1. Para que crédito se haga efectivo sobre los bienes sociales, es necesario que
sea emplazado el administrador de la sociedad conyugal
Que en estos autos se persigue el pago de una deuda contraída por la

ejecutada por la suma de $ 5.085.800 más intereses y costas, crédito que
conforme lo dispone el artículo 1740 Nº 3 del Código Civil forma parte del pasivo
de la sociedad conyugal; sin embargo, para que el crédito pueda hacerse efectivo
sobre los bienes sociales, es necesario que sea emplazado el administrador de la
sociedad conyugal, esto es, el marido, quien frente a terceros es dueño de los
bienes sociales según lo establece el artículo 1750 del texto legal antes citado, por
lo que, al no encontrarse emplazado en calidad de demandado en estos autos, no
es posible acceder a lo solicitado por el ejecutante sobre el embargo de autos.
2. El marido es dueño de los bienes sociales, durante la vigencia de la

sociedad conyugal los acreedores pueden perseguir los bienes del marido o los
sociales
El marido es, respecto de terceros, dueño de los bienes sociales, como si ellos
y sus bienes propios formasen un solo patrimonio, de manera que durante la
vigencia de dicha sociedad conyugal los acreedores del marido podrán perseguir
tanto los bienes de éste como los bienes sociales, sin perjuicio de los abonos o
compensaciones que a consecuencia de ello deba el marido a la sociedad o la
sociedad al marido.
Por consiguiente, en cuanto a la obligación a las deudas, por regla general,

las obligaciones contraídas por el marido son obligaciones o deudas sociales,
300
estando la sociedad conyugal obligada al pago de todas ellas y los acreedores
pueden perseguirlas sobre sus bienes. En virtud de la norma legal recién citada,
los acreedores por deudas personales del marido o por deudas de la sociedad
pueden perseguir indistintamente los bienes propios del marido y los bienes
sociales, de donde resulta que, en el hecho, toda deuda de la sociedad es, frente
a terceros, personal del marido y toda deuda personal de éste es deuda social.
3. El legitimado pasivo respecto de la prescripción de un bien social es el marido
Que dicho error de derecho, empero, no influye sustancialmente en lo

dispositivo de la sentencia. En efecto, ya se ha dicho que la demandante se
encuentra casada bajo el régimen de sociedad conyugal desde el 7 de febrero de
1974, como consta del certificado de fs. 1, de suerte tal que, teniendo presente lo
dispuesto en los artículos 1725 Nº 5º, 1749 y 1750 del Código Civil, el marido es el
jefe de dicha sociedad conyugal y administra no sólo los bienes sociales sino los
propios de la mujer y es, respecto de terceros, dueño de aquéllos, como si los
bienes de la sociedad conyugal y sus bienes propios formasen un solo patrimonio.
El bien en cuestión (una cuota en el derecho de dominio sobre un inmueble)
ingresó al haber absoluto de la sociedad, pues fue adquirido por la cónyuge a
título oneroso durante su vigencia y, por ende, para los demandados, el marido es
dueño de la cosa y la prescripción extintiva debe alegarse en contra de éste, como
jefe que es de la sociedad conyugal; no teniendo la mujer, por ende, legitimación
pasiva para discutir la prescripción. (Considerando 4º)
301
4. El marido respecto de terceros es el dueño de los bienes sociales
Que en el caso de autos, el marido, demandante, es respecto de terceros dueño

de los bienes sociales, según lo establece el artículo 1750 del Código Civil y,
efectivamente, al impetrar la acción de nulidad de la venta del bien raíz ya
mencionado, está ejercitando su derecho de dominio, que atendido a la fecha del
contrato cuestionado no ha podido sanearse por el lapso del tiempo.
ARTÍCULO 1751
Toda deuda contraída por la mujer con mandato general o especial del marido,
es, respecto de terceros, deuda del marido y por consiguiente de la sociedad; y el
acreedor no podrá perseguir el pago de esta deuda sobre los bienes propios de la
mujer, sino sólo sobre los bienes de la sociedad y sobre los bienes propios del
marido; sin perjuicio de lo prevenido en el inciso 2º del artículo precedente.
Si la mujer mandataria contrata a su propio nombre, regirá lo dispuesto en el

artículo 2151.
Los contratos celebrados por el marido y la mujer de consuno o en que la mujer

se obligue solidaria o subsidiariamente con el marido, no valdrán contra los bienes
propios de la mujer, salvo en los casos y términos del sobredicho inciso 2º, y sin
perjuicio de lo dispuesto en el inciso 1º del artículo 137.
Artículos 137 inciso 1º, 1448, 1511 y 2151.
1. Si la mujer es mandataria pero contrata a su propio nombre, no obliga los

bienes de la sociedad conyugal
Por lo demás, esta situación está contemplada, a propósito de la administración

ordinaria de los bienes de la sociedad conyugal, en el artículo 1751 inciso
segundo, cuando se explica que si la mujer mandataria contrata a su propio
nombre, rige lo dispuesto en el artículo 2151; es decir, la mujer puede contratar a
su propio nombre, pero si así lo hace, "no obliga respecto de terceros al
mandante"; lo que significa que la mujer casada en sociedad conyugal, durante la
vigencia del matrimonio, puede celebrar válidamente un contrato de compraventa
de bienes raíces, cuyo bien queda incorporado a la sociedad conyugal, pero ella
queda obligada a nombre propio y, en tal caso, perfectamente puede ser
302
demandada de nulidad del mismo contrato; las consecuencias jurídicas son
distintas, en la medida que no se podrá hacer efectiva ninguna pretensión
patrimonial sino sólo en el bien que ha sido objeto del contrato. (Considerando 3º)
ARTÍCULO 1752
La mujer por sí sola no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales durante
la sociedad, salvo en los casos del artículo 145.
Artículo 145.
1. La mujer no puede disponer por sí sola de los bienes de la sociedad conyugal
Que la mujer por sí sola no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales
durante la sociedad y así se establece en el artículo 1752 del Código Civil.
Que, en el caso de autos, una mujer casada bajo régimen de sociedad

conyugal dispuso de un bien social mediante la venta de éste, sin la concurrencia
de su marido quien era el administrador de dicha sociedad conyugal.
ARTÍCULO 1753
Aunque la mujer en las capitulaciones matrimoniales renuncie los gananciales,

no por eso tendrá la facultad de percibir los frutos de sus bienes propios, los
cuales se entienden concedidos al marido para soportar las cargas del matrimonio,
pero con la obligación de conservar y restituir dichos bienes, según después se
dirá.
303
Lo dicho deberá entenderse sin perjuicio de los derechos de la mujer divorciada
o separada de bienes.
ARTÍCULO 1754
No se podrán enajenar ni gravar los bienes raíces de la mujer, sino con su

voluntad.
La voluntad de la mujer deberá ser específica y otorgada por escritura pública, o

interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el acto. Podrá
prestarse, en todo caso, por medio de mandato especial que conste de escritura
pública.
Podrá suplirse por el juez el consentimiento de la mujer cuando ésta se hallare

imposibilitada de manifestar su voluntad.
La mujer, por su parte, no podrá enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o

ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido, sino en
los casos de los artículos 138 y 138 bis.
Artículos 138, 138 bis, 714, 2130 inciso 1º.

letra b).
1. No se requiere autorización de la mujer en enajención forzosa de bienes
Que probablemente razones como las apuntadas tuvo en consideración el

legislador cuando en el artículo 1749 del Código Civil acotó la restricción que afecta
al marido en la enajenación de los bienes raíces de la sociedad conyugal, cuya
administración le corresponde, a las transferencias "voluntarias", marginando de
semejante limitación aquéllas realizadas forzosamente, como lo son las que se
efectúan por imperativo de la ley en los procedimientos de apremio.
Aplicando el método sistemático de hermenéutica, acuñado en el artículo 22

inciso 2º del Código Civil, es dable extender el mismo principio a la situación de
las enajenaciones a que se refiere el artículo 1754 inciso final del mismo cuerpo
normativo, concluyéndose que, en el caso de las ventas forzadas de los bienes
raíces inmuebles propios de la mujer que se practica, por ministerio de la ley, en la
secuela del procedimiento coercitivo, no se requiere de la autorización del marido
304
para cohonestar la intervención que la ley encomienda al juez, como
representante de aquélla en la subasta y cuyo consentimiento, unido al que presta
el adjudicatario, basta para generar —unido a la concurrencia de los demás
requisitos legales atinentes— un contrato plenamente válido. (Considerando 30º)
2. Requisito de especificación de autorización de mujer
En la especie, y tal como se consignó en el fundamento segundo que precede,

la demandante y cónyuge del demandado constituyeron a favor del demandado
hipoteca de primer grado sobre el inmueble individualizado en la cláusula primera,
con el objeto de garantizar al demandado, con el carácter de garantía general, el
cumplimiento de todas las obligaciones presentes o futuras, directas o indirectas,
que tenga contraídas o que pueda llegar a contraer en el futuro el propio
constituyente y deudor cónyuge demandado, ya sea como deudor principal, como
fiador o codeudor solidario. En la cláusula décimo tercera, la demandante declara
que otorga el consentimiento requerido por los artículos 1749 y 1754 del Código
Civil, autorizando expresamente a su cónyuge para constituir "conjuntamente con
ella la hipoteca y prohibiciones de que da cuenta el instrumento; que ambos
consienten expresamente en la constitución de la hipoteca y prohibiciones para los
efectos de lo dispuesto en los artículos 141 y siguientes del Código Civil, y que el
cónyuge demandado autoriza y representa a su cónyuge compareciente, en la
constitución de la garantía general hipotecaria y prohibiciones a favor del
demandado, habiéndose inscrito debidamente la hipoteca en el Registro
correspondiente del Conservador de Bienes Raíces".
En consecuencia, la demandante, al autorizar al marido para gravar con

hipoteca el inmueble que corresponde al lote número dos de un inmueble de
mayor extensión, indicó el acto para el cual otorgaba la autorización y respecto de
un bien determinado, por lo que cumplió, en la especie, con el requisito de la
especificidad que exige la ley. En efecto, la mujer, al autorizar una hipoteca con
cláusula de garantía general, conoce desde un comienzo las limitaciones que tiene
esta garantía y hasta dónde está comprometiendo él su patrimonio familiar.
(Considerando 2º)
3. Carácter imperativo de la norma del artículo 1754
Los sentenciadores tampoco discurren acerca de la naturaleza jurídica de la

norma del artículo 1754, a la que atribuyen el carácter de prohibitiva, en
circunstancias que es desde antiguo reconocido que los bienes de la mujer
pueden ser enajenados por ésta con autorización del marido (Manuel
305
Somarriva, Derecho de Familia, Santiago: Nascimento, 1946, p. 254). En
consecuencia, hay razones para entender la norma del artículo 1754 como
imperativa, de lo cual se sigue que no resulta aplicable el artículo 1810 del Código
Civil que declara nula la compraventa de las cosas cuya enajenación está
prohibida por la ley. (Considerando 6º)
4. Autorización de mujer solo surte efecto respecto del acto específicamente

descrito
La autorización concedida por la tercerista para hipotecar la propiedad no

autoriza para realizar un embargo u otros actos que permitan gravar o enajenar su
propiedad sin su expreso consentimiento, lo cual no ha ocurrido en autos.
ARTÍCULO 1755
Para enajenar o gravar otros bienes de la mujer, que el marido esté o pueda
estar obligado a restituir en especie, bastará el consentimiento de la mujer, que
podrá ser suplido por el juez cuando la mujer estuviere imposibilitada de
manifestar su voluntad.

letra b).
ARTÍCULO 1756
Sin autorización de la mujer, el marido no podrá dar en arriendo o ceder la

tenencia de los predios rústicos de ella por más de ocho años, ni de los urbanos
por más de cinco, incluidas las prórrogas que hubiere pactado el marido.
Es aplicable a este caso lo dispuesto en los incisos 7º y 8º del artículo 1749.
Artículos 714, 1749 incisos 7º y 8º.
306
ARTÍCULO 1757
Los actos ejecutados sin cumplir con los requisitos prescritos en los artículos
1749, 1754 y 1755 adolecerán de nulidad relativa. En el caso del arrendamiento o
de la cesión de la tenencia, el contrato regirá sólo por el tiempo señalado en los
artículos 1749 y 1756.
La nulidad o inoponibilidad anteriores podrán hacerlas valer la mujer, sus

herederos o cesionarios.
El cuadrienio para impetrar la nulidad se contará desde la disolución de la

sociedad conyugal, o desde que cese la incapacidad de la mujer o de sus
herederos.
En ningún caso se podrá pedir la declaración de nulidad pasados diez años

desde la celebración del acto o contrato.
Artículos 714, 1684, 1749, 1754, 1755 y 1756.
1. Si marido realiza aquellos actos en los que debía contar con autorización de la
mujer sin ésta, el acto adolece de nulidad relativa
Que, en la línea de razonamientos esbozada al inicio de este análisis, es

menester puntualizar que el ordenamiento sanciona los actos jurídicos en que el
marido debió contar con la autorización de la mujer, prescindiendo de ella, con la
nulidad relativa de los actos jurídicos en que incidiere dicha omisión (artículo 1757
incisos 1º y 2º).
La disposición legal que se viene de citar guarda consonancia con el concepto

de nulidad relativa en que es dable extraer de lo preceptuado en los artículos 1681
y 1682 inciso final del Código Civil, de acuerdo con cuyos enunciados esa especie
de ineficacia jurídica se produce, entre otras hipótesis, cuando en la celebración
de determinados actos jurídicos se han omitido las formalidades exigidas por la ley
en atención al estado o calidad de las personas. (Considerando 9º)
2. Si se vende un predio del que se es comunero, la sanción a dicha compraventa

es la inoponibilidad, pero no la nulidad por falta de autorización de la cónyuge
307
En razón de lo anterior, al vender el vendedor el predio en 1999, no requería
de la autorización a que se refiere el artículo 1749 citado —motivo por el cual no
resulta aplicable la sanción del artículo 1757— y lo que hizo fue vender un predio
de que no era totalmente dueño, pues éste, como se dijo, le pertenecía en
comunidad con las actoras. Ahora bien, de acuerdo al artículo 1815 del Código
Civil, la venta de cosa ajena —en el caso de autos, de parte de cosa ajena— es
válida, esto es, no adolece de vicio de nulidad alguno, sin perjuicio de los
derechos del dueño de la cosa vendida —en el caso de autos, de los otros
dueños—, mientras no se extingan por el lapso de tiempo.
Es por lo anterior que la situación que se configura en la especie es una de

inoponibilidad —de fondo por falta de concurrencia— de la venta y de la
consecuente tradición respecto de las actoras, en lo que exceda el cincuenta por
ciento de los derechos sobre la cosa vendida —que son aquellos que les
corresponden a ellas y no al vendedor, quien no puede transferir más derechos de
los que tiene— y no, como se dijo, de nulidad. (Considerandos 7º y 8º)
3. Sanción de nulidad relativa se estableció para aquellos actos en que marido

requería autorización de mujer y no al contrario
El artículo 1757 del Código Civil establece la sanción de nulidad relativa para los
actos, entre otros, que no cumplen los requisitos del artículo 1749 que señala que
el marido es el jefe de la sociedad conyugal y como tal los administra y que, para
gravar y enajenar dichos bienes, necesita de la autorización de la mujer. Del tenor
literal se desprende que la norma no es aplicable al caso de autos, pues aquí se
produjo la situación contraria. Es decir, la mujer gravó un bien social sin
consentimiento del marido, pero aun si se concluyera que se apega a la norma, a
contrario sensu tampoco podrá acogerse, ya que el marido no es titular de la
acción, según lo dispone el inciso 2º del mismo artículo 1757. Por estas razones la
nulidad relativa también se rechazará. (Considerandos 4º a 6º)
4. Si mujer realiza actos respecto de sus bienes propios sin autorización del
marido, la sanción es la nulidad absoluta
La nulidad relativa tiene lugar cuando el marido actúa sin la autorización de

la mujer. Pero si la mujer actúa por su cuenta enajenando, gravando, arrendando
o cediendo la tenencia de bienes propios la sanción es la nulidad absoluta.
308
4. De la administración extraordinaria de la sociedad conyugal
Artículo 138.
ARTÍCULO 1758
La mujer que en el caso de interdicción del marido, o por larga ausencia de éste
sin comunicación con su familia, hubiere sido nombrada curadora del marido, o
curadora de sus bienes, tendrá por el mismo hecho la administración de la
sociedad conyugal.
Si por incapacidad o excusa de la mujer se encargaren estas curadurías a otra

persona, dirigirá el curador la administración de la sociedad conyugal.
Artículos 83, 462, 463, 470, 475 y 1758.
1. Modalidades de administración extraordinaria de sociedad conyugal
Sólo existen dos modalidades de administración extraordinaria de la sociedad

conyugal: se ha precisado que: "El legislador ha considerado sólo dos
modalidades de administración extraordinaria de la sociedad conyugal: la ejercida
por la mujer entre otros, en el caso a que se refiere el inciso 1º delartículo 1758 del
Código Civil y la que recae en un tercero, cuando la mujer no es llamada a la
curaduría del marido o cuando, llamada, se excusa, en la hipótesis del inciso 2º
del artículo 1758. No hay otros casos".
309
Administración del curador en los supuestos de administración extraordinaria de
la sociedad conyugal: se ha declarado que: "En cualquiera de los dos
supuestos de administración extraordinaria, el curador asume la administración de
los bienes tanto del marido como de la sociedad conyugal y aun de los propios de
la mujer, que no sean los de su patrimonio reservado". (Considerando 12º)
ARTÍCULO 1759
La mujer que tenga la administración de la sociedad, administrará con iguales

facultades que el marido.
No obstante, sin autorización judicial, previo conocimiento de causa, no podrá

enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes raíces
sociales.
No podrá tampoco, sin dicha autorización, disponer entre vivos a título gratuito
de los bienes sociales, salvo el caso del artículo 1735.
Todo acto en contravención a este artículo será nulo relativamente. La acción

corresponderá al marido, sus herederos o cesionarios y el cuadrienio para pedir la
declaración de nulidad se contará desde que cese el hecho que motivó la
curaduría.
En ningún caso se podrá pedir la declaración de nulidad pasados diez años

desde la celebración del acto o contrato.
Si la mujer que tiene la administración extraordinaria de la sociedad conyugal se

constituye en aval, codeudora solidaria, fiadora u otorga cualquiera otra caución
respecto de terceros, sólo obligará sus bienes propios y los que administre en
conformidad a los artículos 150, 166 y 167. Para obligar los bienes sociales
necesitará la autorización de la justicia, dada con conocimiento de causa.
En la administración de los bienes propios del marido, se aplicarán las normas

de las curadurías.
Artículos 138, 150, 166, 167, 393, 394, 1511 y 1735.
310
letra b).
1. Mujer administradora extraordinaria de la sociedad conyugal requiere

autorización judicial para enajenar o gravar bienes raíces sociales
Por otro lado, agrega, tratándose del artículo 1759 incisos 1º y 2º del Código
Civil, norma que trata de la situación en que la mujer tenga la administración de la
sociedad, en que lo hará con iguales facultades que el marido, pero que, sin
autorización judicial, previo conocimiento de causa, no podrá enajenar o gravar
voluntariamente ni enajenar o gravar los bienes raíces sociales. Ello significa que
el legislador civil está estableciendo un acto judicial no contencioso para que la
mujer administradora extraordinaria de la sociedad conyugal pueda enajenar o
gravar voluntariamente o prometer enajenar o gravar los bienes raíces sociales,
que se rige por el tenor del artículo 817 del Código de Procedimiento Civil, que
contempla los actos judiciales no contenciosos. (Considerando 1º)
ARTÍCULO 1760
Todos los actos y contratos de la mujer administradora, que no le estuvieren

vedados por el artículo precedente, se mirarán como actos y contratos del marido,
y obligarán en consecuencia a la sociedad y al marido; salvo en cuanto apareciere
o se probare que dichos actos y contratos se hicieron en negocio personal de la
mujer.
Artículo 1759.
ARTÍCULO 1761
La mujer administradora podrá dar en arriendo los inmuebles sociales o ceder

su tenencia, y el marido o sus herederos estarán obligados al cumplimiento de lo
pactado por un espacio de tiempo que no pase de los límites señalados en el
inciso 4º del artículo 1749.
Este arrendamiento o cesión, sin embargo, podrá durar más tiempo, si la mujer,
para estipularlo así, hubiere sido especialmente autorizada por la justicia, previa
información de utilidad.
311

letra b).
ARTÍCULO 1762
La mujer que no quisiere tomar sobre sí la administración de la sociedad

conyugal, ni someterse a la dirección de un curador, podrá pedir la separación de
bienes; y en tal caso se observarán las disposiciones del Título VI, párrafo 3 del
Libro I.

letra b).
ARTÍCULO 1763
Cesando la causa de la administración extraordinaria de que hablan los

artículos precedentes, recobrará el marido sus facultades administrativas, previo
decreto judicial.
1. Marido no recupera administración de la sociedad conyugal por nombrar

apoderado general
La recuperación por el marido de sus facultades administrativas, previo decreto

judicial a que alude el artículo 1763 del Código Civil, se justifica habida
consideración que su retorno pone término a la hipótesis de "larga ausencia",
determinante de la designación de su mujer como curadora de sus bienes y
consecuente administradora de la sociedad conyugal, conforme al artículo 1758,
inciso 1º del mismo Código.
Pero, evidentemente, la pretensión de que la ausencia puede terminar en forma

ficta, a través de la designación de un apoderado general que, facultado por el
marido quien mantiene su domicilio en el extranjero, asume por el solo hecho del
312
mandato la administración extraordinaria de la comunidad de gananciales
persistente entre ambos cónyuges no divorciados, es jurídicamente incompatible
con el sentido del régimen que gobierna la administración del patrimonio de esa
especie de comunidad de bienes que es la sociedad conyugal. (Considerando 14º)
5. De la disolución de la sociedad conyugal y partición de gananciales
ARTÍCULO 1764
La sociedad conyugal se disuelve:
1. Al disolverse sociedad conyugal se forma entre los cónyuges una comunidad de

bienes que debe dividirse
Sin perjuicio de que lo expuesto precedentemente es suficiente para el rechazo

del recurso y atendida la labor uniformadora de la jurisprudencia de este Tribunal
de casación, cabe tener presente que siempre que se disuelve la sociedad de
bienes que tiene lugar por el ministerio de la ley entre los cónyuges, a menos que
se haya pactado el régimen de separación total de bienes o régimen de
participación en los gananciales, se forma entre ellos una comunidad que debe
dividirse. (Considerando 6º)
1º. Por la disolución del matrimonio;
1. Disolución de sociedad conyugal por disolución de matrimonio
Ahora bien, según el Nº 1 del artículo 1764 del Código Civil, la sociedad
conyugal se disuelve por la disolución del matrimonio y el Nº 1 del artículo 37 de la
Ley de Matrimonio Civil, vigente a la fecha de los hechos, señala que el
matrimonio se disuelve por la muerte natural de uno de los cónyuges
.(Considerando 8º)
313
2º. Por la presunción de muerte de uno de los cónyuges, según lo prevenido en

el título Del principio y fin de las personas;
3º. Por la sentencia de separación judicial o de separación total de bienes: si la

separación es parcial, continuará la sociedad sobre los bienes no comprendidos
en ella;
4º. Por la declaración de nulidad del matrimonio;
5º. Por el pacto de participación en los gananciales o de separación total de

bienes, según el Título XXII-A del Libro Cuarto y el artículo 1723.
1. Disolución de sociedad conyugal de bienes por pacto de separación de bienes
Que de los hechos establecidos en el considerando 14º, no resultan elementos

suficientes para declarar la nulidad del pacto de separación total de bienes y
consiguiente liquidación de la sociedad conyugal. En efecto, el acto simulado es
un acto ficticio, desprovisto de contenido, aun cuando sea lícito, realizado por las
partes para engañar a terceros, pero no para que produzca efectos entre ellas,
porque esta fue su común intención al otorgarlo. Ello no ocurre en el pacto de
separación de bienes y la consiguiente liquidación de la sociedad conyugal cuya
nulidad se solicita, los que son actos que, si se miran en forma aislada, son
inatacables porque no hay vicio alguno en ellos. Así, la terminación de la sociedad
conyugal es real y definitiva, en los términos del artículo 1764 Nº 5, del Código
Civil y la situación de ese régimen por el de separación de bienes es efectiva, de
modo que, cualquiera sea la reacción que se produzca frente a terceros, ella
produce todos los efectos legales entre los cónyuges. Por su parte, el traspaso de
los bienes del marido a la mujer, aunque se haga con el solo efecto declarativo, es
real y efectivo, y ha conducido a la adjudicación de los bienes a la mujer y al
marido. No hay nada de oculto en ello. Eso es lo que se quiso y lo que se logró,
aunque el propósito haya sido el burlar a terceros y escapar a las consecuencias
del derecho de prenda general.
Que igualmente de los hechos que se han asentado en el reproducido

considerando 14º, no fluyen elementos suficientes para declarar la nulidad del
pacto de separación total de bienes y la subsecuente liquidación de la sociedad
conyugal por simulación. (Considerandos 1º y 2º, sentencia de segunda instancia)
314
Artículos 84, 155, 165, 170, 1723, 2304 a 2313.
ARTÍCULO 1765
Disuelta la sociedad, se procederá inmediatamente a la confección de un

inventario y tasación de todos los bienes que usufructuaba o de que era
responsable, en el término y forma prescritos para la sucesión por causa de
muerte.
— Código de Procedimiento Civil: artículos 858 a 865, 895 a 900.
1. Si disuelta la sociedad conyugal, no se ha realizado inventario de bienes ni

tasación, no se puede asignar un bien social a título de compensación
económica
Que, sin embargo, la modalidad de pago consistente en la transferencia en

dominio del cincuenta por ciento del bien raíz perteneciente a la sociedad
conyugal, que se individualiza, y que le corresponderá al demandado a título de
mitad de gananciales, una vez disuelta a consecuencia del término del matrimonio
por sentencia de divorcio, deberá ser revisada.
En efecto, mientras no se encuentre firme y ejecutoriada la sentencia de

divorcio, el matrimonio existente entre las partes no termina y, en consecuencia,
tampoco se disuelve la sociedad conyugal existente entre ellos, de manera que no
es jurídicamente posible el pago de la compensación económica mediante la
transferencia de dominio del cincuenta por ciento que al cónyuge deudor le
corresponderá a título de gananciales en un bien inmueble en este caso
determinado.
Producida la disolución de la sociedad conyugal, se formará una comunidad

entre los cónyuges, o ex cónyuges en este caso, cuya división de los bienes
315
sociales se sujetará a las reglas dadas para la partición de los bienes hereditarios,
como lo tiene mandado el artículo 1776 del Código Civil.
La partición, por su parte, ha sido definida como un conjunto complejo de actos

encaminados a poner fin al estado de indivisión mediante la liquidación y
distribución entre los copartícipes del caudal poseído pro indiviso en partes o lotes
que guarden proporción con los derechos cuotativos de cada uno de ellos (Manuel
Somarriva Undurraga, Indivisión y Partición, quinta edición, p. 227).
De modo que, sin entrar a la liquidación de la comunidad resultante a la

disolución de la sociedad conyugal, mediante la partición, no puede ordenarse el
pago de la compensación económica, como lo pretende la sentencia en alzada,
fijándose el valor del cincuenta por ciento de un bien social en la misma suma
fijada para dicha compensación.
Dicho bien debe ser, en primer lugar, tasado, tal como lo tiene ordenado
el artículo 1765 del Código Civil, y sólo entonces podrá establecerse una
equivalencia entre su valor y la compensación ordenada pagar.
En el caso, y sin que existan antecedentes probatorios allegados al proceso, el

juez ha establecido dicha equivalencia en la suma de $ 15.000.000.,
procedimiento que esta Corte no comparte. (Considerando 8º)
2. Al momento de realizar partición se debe confeccionar un inventario y

posteriormente tasar todos los bienes que aparecen en él
Que, siendo lo esencial de toda partición la división del activo común y el pago o
distribución de las deudas, el partidor debe respetar escrupulosamente las reglas
sobre formación del activo y su valoración. En este sentido, es clave la norma
contenida en el artículo 1765 del Código Civil, que ordena formar un inventario y
luego proceder a la tasación de todos los bienes que la sociedad usufructuaba o
de que era responsable, y que fue precisamente lo que en la comunidad que se
liquida en este juicio se procedió a hacer. Paralelamente debe tenerse presente lo
que dispone el artículo 1739 del Código Civil, que presume como sociales a "toda
cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas las especies, créditos, derechos y
acciones que existieren en poder de cualquiera de los cónyuges durante la
sociedad o al tiempo de su disolución (...) Por último, debe considerarse lo que
dispone el artículo 1768, que prescribe que "aquel de los cónyuges o sus
herederos que dolosamente hubiere ocultado o distraído alguna cosa de la
sociedad, perderá su porción en la misma cosa y se verá obligado a restituirla
doblada. Del conjunto de estas disposiciones se concluye que han de
inventariarse todos los bienes existentes al momento de la disolución de la
sociedad conyugal, que los bienes que estén en poder de los cónyuges se
316
presumen sociales, y que existe una severa sanción al ocultamiento o distracción
dolosa de los bienes por parte de los comuneros. (Considerando 6º)
3. Inventario y tasación de bienes deben ser aprobados por acreedores para

disolver sociedad conyugal
Que, dadas las circunstancias precedentemente descritas, resulta de toda

evidencia que el derecho de prenda general que ostentaba la ejecutante
Compañía de Telecomunicaciones de Chile S.A. sobre los bienes del ejecutado
Edmundo Vergara Astorga, al tiempo de contraerse la deuda por incumplimiento
contractual, se vio menoscabado como consecuencia del pacto de separación total
de bienes convenido por dicho deudor con su cónyuge, que permitió el traspaso,
por medio de la adjudicación subsiguiente, al patrimonio de esta última, de cuatro
bienes raíces, respecto de los cuales, en el juicio se decretaron medidas
cautelares destinadas a asegurar el pago de las obligaciones del ejecutado;
inmueble que la cónyuge del deudor pretende excluir de esas cautelas invocando
derecho de dominio sobre los mismos.
Se ha configurado, por ende, en el caso de que se trata, una situación que

encuadra en la hipótesis que el precitado artículo 1723 inciso 2º del Código Civil
enérgicamente rechaza, esto es, que el pacto de separación total de bienes
produzca perjuicio en los derechos válidamente adquiridos por terceros, lo que, en
la especie, ha ocurrido con aquéllos que correspondían a la entidad acreedora
antes individualizada sobre el patrimonio administrado por el marido a la época en
que éste resultó obligado para con ella;
Que, acorde con los razonamientos que se han venido desarrollando en los
basamentos que preceden, no cabe sino concluir que, por no haberse prestado
acatamiento a la norma que se acaba de mencionar, sin que tampoco se hayan
satisfecho las exigencias requeridas en los citados artículos
1765y 1766 del Código Civil, en orden a la confección "ceñida a las pertinentes
formalidades legales— de un inventario y tasación de los bienes sociales, que
hubieran sido aprobados y firmados por los acreedores; la mencionada
convención sustitutiva del régimen patrimonial resulta inoponible a la demandante
de autos, Compañía de Telecomunicaciones de Chile S.A.; lo que significa que
dicho pacto no ha producido efectos jurídicos en relación con los derechos cuyo
cobro persigue aquella entidad, respecto de la cual, la sociedad conyugal debe
considerarse vigente y no disuelta y, por lo tanto, los bienes adjudicados a María
Eugenia Mondaca Moya han de tenerse como pertenecientes a su marido, el
demandado Edmundo Faustino Vergara Astorga, en su condición de administrador
de la sociedad conyugal mencionada.
Por consiguiente, las tercerías de dominio deducidas por la cónyuge del aludido
ejecutado deben ser desestimadas. (Considerandos 17º y 18º)
317
Fallos en el mismo sentido
4. En juicio de tercería de dominio, para probar dominio de bienes sociales se

debe acompañar inventario y tasación de bienes
Disuelta la sociedad conyugal por el pacto de separación de bienes, debió

procederse inmediatamente a la facción de un inventario y tasación de todos los
bienes que dicha sociedad usufructuaba o de que era responsable, de
conformidad con lo prescrito en el artículo 1765 del Código Civil.
Que el tercerista no cuidó de acompañar a su demanda el inventario que en

dicha oportunidad debió confeccionarse, ni la liquidación de la sociedad habida a
raíz del matrimonio con su cónyuge, para acreditar el dominio que dice tener sobre
los bienes embargados. (Considerandos 3º a 6º, sentencia de segunda instancia)
ARTÍCULO 1766
El inventario y tasación, que se hubieren hecho sin solemnidad judicial, no

tendrán valor en juicio, sino contra el cónyuge, los herederos o los acreedores que
los hubieren debidamente aprobado y firmado.
Si entre los partícipes de los gananciales hubiere menores, dementes u otras

personas inhábiles para la administración de sus bienes, serán de necesidad el
inventario y tasación solemnes; y si se omitiere hacerlos, aquel a quien fuere
imputable esta omisión, responderá de los perjuicios; y se procederá lo más pronto
posible a legalizar dicho inventario y tasación en la forma debida.
318
1. Se debe cumplir con formalidades establecidas en la ley para que separación

de bienes sea oponible a acreedor
Sin que tampoco se hayan satisfecho las exigencias requeridas en los

citados artículos 1765 y 1766 del Código Civil, en orden a la confección —ceñida a
las pertinentes formalidades legales— de un inventario y tasación de los bienes
sociales que hubieran sido aprobados y firmados por los acreedores, la
mencionada convención sustitutiva del régimen patrimonial resulta inoponible a la
demandante de autos; lo que significa que dicho pacto no ha producido efectos
jurídicos en relación con los derechos cuyo cobro persigue aquella entidad,
respecto de la cual la sociedad conyugal debe considerarse vigente y no disuelta
y, por lo tanto, los bienes adjudicados a la mujer han de tenerse como
pertenecientes a su marido, el demandado, en su condición de administrador de la
sociedad conyugal mencionada (Considerando 18º).
2. Personas a las que resulta oponible pacto de separación de bienes si no se ha

cumplido con las formalidades establecidas en la ley
Que la omisión del inventario y tasación que exige el legislador trae aparejadas
distintas consecuencias, entre ellas que el pacto de separación de bienes, "no
tendrá valor en juicio, sino contra el cónyuge, los herederos o los acreedores que
los hubieren aprobado y firmado", formalidad que no se acreditó en autos, todo lo
contrario, se señaló por los jueces del mérito, que el pacto de separación de
bienes "no cumple los requisitos establecidos en losartículos
1765 y 1766 del Código Civil y por lo tanto carece de valor en juicio".
(Considerando 2º)
3. Para que sea inoponible partición de sociedad conyugal respecto de acreedor,

este debía tener tal calidad antes de realizarse dicha partición
Que, en consecuencia, la sanción establecida en el inciso 1º del artículo

1766 del Código Civil sólo beneficia a aquel que tenga la calidad de acreedor al
momento en que se efectúa el inventario y tasación de los bienes, que formaban
parte del patrimonio de la sociedad conyugal. Beneficiar a aquellos que adquieren
dicha calidad con posterioridad constituye un absurdo jurídico, porque nunca
habrían podido hacer efectivos sus derechos en el patrimonio de la sociedad
conyugal, por haber nacido éstos a la vida jurídica cuando aquélla ya no tenía
existencia. (Considerando 3º)
319
ARTÍCULO 1767
La mujer que no haya renunciado los gananciales antes del matrimonio o

después de disolverse la sociedad, se entenderá que los acepta con beneficio de
inventario.
Artículo 1247.
ARTÍCULO 1768
Aquel de los cónyuges o sus herederos que dolosamente hubiere ocultado o

distraído alguna cosa de la sociedad, perderá su porción en la misma cosa y se
verá obligado a restituirla doblada.
1. Requisitos para que sea aplicable sanción establecida en artículo 1768
Que el artículo 1768 del Código Civil exige que el perjuicio se cause
dolosamente, es decir, con la intención positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro, pero además con la ocultación y distracción de alguna cosa de
la sociedad, para poder perder la porción en ella y se obligue a restituirla doblada,
circunstancias que no se han acreditado en este proceso desde que todas las
actuaciones del demandado han sido en escrituras públicas que requieren
necesariamente de un registro público y acceden a cualquier persona, de manera
que el solo hecho de demorar la suscripción del contrato de compraventa no
puede constituir el presupuesto para inferir esta intención y demostrar la ocultación
o distracción exigida por el legislador, sin que la aseveración del actor en cuanto
se responde las posiciones 11 y 13 sean demostrativas de este presupuesto
fáctico, porque las acciones realizadas tienenun fin imposible y por lo tanto, no son
determinantes en el perjuicio que se intenta ocasionar, desde que, según se
analizará en los considerandos siguientes, el retardo en la celebración del contrato
ninguna trascendencia o consecuencia jurídica podía generar dada la naturaleza y
alcance de los acuerdos celebrados a la luz de la legislación nacional.
(Considerando 5º)
320
2. Momento a partir del cual se debe contabilizar plazo de prescripción de sanción
establecida en artículo 1768
Que, en otro orden de ideas, la actora pretende también que el plazo de

prescripción hecho valer y que corresponde al establecido en el artículo 2332del
Código Civil, no se encuentra cumplido, porque, en el presente caso, su cómputo
debe iniciarse sólo desde que el cónyuge inocente haya sufrido el daño, y ello sólo
acontece cuando se disuelve la sociedad conyugal, como fluiría en una
interpretación armónica de lo dispuesto en los artículos 1757 y 1752 de ese mismo
cuerpo de leyes. Conforme al primer precepto indicado, en efecto, argumenta,
tratándose de la nulidad relativa el plazo de cuatro años corre desde la disolución
de la sociedad conyugal, en razón que de acuerdo al segundo precepto legal
señalado, durante la vigencia de la sociedad conyugal, la mujer no tiene derecho
alguno sobre los bienes sociales.
La sentencia en alzada, en esta parte, será confirmada, toda vez que esta
judicatura no comparte la tesis capital del recurrente en orden a que el plazo de
prescripción establecido en el artículo 2332 corra desde que se produzca el daño,
sino "desde la perpetración del acto, como allí se lee. No es óbice a lo señalado,
en esta línea, las objeciones planteadas por la actora conforme a lo prescrito en
los referidos 1757 y 1752, toda vez que frente a la "administración fraudulenta del
marido, la mujer casada en el régimen de sociedad conyugal está legalmente
habilitada, para demandar la separación judicial de bienes según lo prescrito en
el artículo 155 del Código Civil. Un reconocido autor, al efecto, escribió: "La
administración fraudulenta no supone un mal estado de los negocios del marido.
Estos pueden ser florecientes no obstante que el marido cometa actos
fraudulentos contra los intereses de la mujer. Si la ley establece esta causal es
tanto para remediar, como para prevenir. Para remediar el acto de fraude ya
cometido por el marido; para prevenir que continúe una administración dolosa que
evidentemente va a perjudicar la mujer. (Somarriva Undurraga, Manuel, Derecho
de Familia, tomo I, p. 367).
Debe dejarse anotado, del mismo modo, que esta habilitación legal de la mujer
casada en régimen de sociedad conyugal, para demandar su disolución judicial, es
incluso anterior a la ley Nº 18.802, que le otorgó plena capacidad civil.
Que, finalmente, por lo que toca a la prescripción extintiva alegada por la

demandada, debe dejarse establecido que los impedimentos planteados por la
actora han sido consultados por nuestro legislador civil al disponer la suspensión
de la prescripción ordinaria en favor de "la mujer casada en sociedad conyugal
mientras dure ésta, conforme a lo dispuesto en el literal 2 del artículo 2509,
precepto que no tiene cabida en la especie, porque la prescripción de la obligación
de autos, rigiéndose por el plazo del artículo 2332, es inferior a la ordinaria de
cinco años, por lo tanto, corre contra toda persona, no suspendiéndose en caso
alguno. En caso semejante, referido a los menores de edad, así se ha fallado por
nuestro máximo tribunal (Casación, 23/03/2005, Rol Nº 5.210-2005). Con mayor
321
razón, de otro lado, si tal suspensión jamás ha sido planteada por la demandante
y, por lo mismo, objeto de debate y prueba. (Considerandos 10 y 11)
3. Forma de cumplir con sanción establecida en artículo 1768
La segunda de las normas en referencia, al expresar que las cuestiones sobre

la propiedad de objetos en que alguien alegue un derecho exclusivo y que, en
consecuencia, no deben entrar en la masa partible, serán decididas por la justicia
ordinaria, ha querido significar, en concordancia con la disposición anterior, que
toda alegación que tienda a asignar bienes de manera exclusiva y excluyente a
uno de los comuneros, por cualquier causa, debe ser resuelta por los tribunales
ordinarios, no se limita al hecho que se alegue dominio sino cualquier derecho, el
que puede estar derivado de un hecho atribuido a uno de los cónyuges, como es
la situación regulada por el artículo 1768 del Código Civil, que constituye un ilícito
civil, en que la ley establece de un modo explícito la sanción y el monto de la
indemnización a favor del ofendido, al expresar que el cónyuge que dolosamente
ocultó o distrajo cosas de la sociedad perderá su porción en la misma cosa y
deberá restituirla doblada. De esta forma, si se controvierte la propiedad de la
cosa supuestamente ocultada o distraída, corresponde que la justicia ordinaria la
determine, lo mismo que, no obstante ser pacífico dicho aspecto, se llegue a
disminuir los derechos de uno de los cónyuges, tanto por perder su porción en la
cosa, como por el hecho que debe retribuirla doblada, todo lo que se realizará, en
el común de los casos, de manera imaginaria. (Considerando 5º)
ARTÍCULO 1769
Se acumulará imaginariamente al haber social todo aquello de que los cónyuges

sean respectivamente deudores a la sociedad, por vía de recompensa o
indemnización, según las reglas arriba dadas.
ARTÍCULO 1770
Cada cónyuge, por sí o por sus herederos, tendrá derecho a sacar de la masa
las especies o cuerpos ciertos que le pertenezcan, y los precios, saldos y
recompensas que constituyan el resto de su haber.
La restitución de las especies o cuerpos ciertos deberá hacerse tan pronto como
fuere posible después de la terminación del inventario y avalúo; y el pago del resto
del haber dentro de un año contado desde dicha terminación. Podrá el juez, sin
322
embargo, ampliar o restringir este plazo a petición de los interesados, previo
conocimiento de causa.
ARTÍCULO 1771
Las pérdidas o deterioros ocurridos en dichas especies o cuerpos ciertos deberá

sufrirlos el dueño, salvo que se deban a dolo o culpa grave del otro cónyuge, en
cuyo caso deberá éste resarcirlos.
Por el aumento que provenga de causas naturales e independientes de la

industria humana, nada se deberá a la sociedad.
Artículo 44.
ARTÍCULO 1772
Los frutos pendientes al tiempo de la restitución, y todos los percibidos desde la

disolución de la sociedad, pertenecerán al dueño de las respectivas especies.
Acrecen al haber social los frutos que de los bienes sociales se perciban desde
la disolución de la sociedad.
1. Si se entabla acción por lesión enorme, para ver si resultado de acción ingresa
a haber social hay que analizar si al momento de perfeccionar el contrato estaba
vigente la sociedad conyugal
Las acciones rescisorias por lesión enorme deducidas, al emanar de

compraventas celebradas durante la vigencia de la sociedad conyugal en
comento, se presumen pertenecer a ella, conforme a lo consignado en el inciso
primero del artículo 1739 del Código Civil; y, no obstante haber sido deducidas con
posterioridad al pacto de separación total de bienes, encontrándose indivisa la
comunidad subsecuente a ese pacto, aprovechan a ambos cónyuges, en virtud de
lo dispuesto por el artículo 1737 del mencionado cuerpo legal y del principio
jurídico y de equidad natural que emana de losartículos 1736 y 1772 del Código
Civil, a saber, que todo cuanto se recupera y restituye a cualquiera de los
cónyuges con motivo del ejercicio de acciones emanadas de contratos celebrados
sobre bienes sociales durante la sociedad conyugal, entabladas antes o después
de su disolución, pertenece a la sociedad conyugal o, en su caso, a la comunidad
323
que integran ambos cónyuges y que nace por el solo ministerio de la ley, una vez
disuelta dicha sociedad conyugal. (Considerando 7º)
ARTÍCULO 1773
La mujer hará antes que el marido las deducciones de que hablan los artículos
precedentes; y las que consistan en dinero, sea que pertenezcan a la mujer o al
marido, se ejecutarán sobre el dinero y muebles de la sociedad, y
subsidiariamente sobre los inmuebles de la misma.
La mujer, no siendo suficientes los bienes de la sociedad, podrá hacer las

deducciones que le correspondan, sobre los bienes propios del marido, elegidos
de común acuerdo. No acordándose, elegirá el juez.
ARTÍCULO 1774
Ejecutadas las antedichas deducciones, el residuo se dividirá por mitad entre los
dos cónyuges.
1. Si no se ha realizado liquidación de sociedad conyugal, mujer es comunera de

los bienes
Se desprende que al ser comunera la mujer del bien raíz, por no haberse
liquidado la sociedad conyugal, ella posee una alícuota sobre dicho inmueble, en
conformidad a lo dispuesto en los artículos 1725, 1767 y 1774 del Código Civil.
Que consta de los expedientes tenidos a la vista que el 6º Juzgado Civil decretó
el remate del total del bien hipotecado, sin que haya sido emplazada la mujer en el
juicio ejecutivo interpuesto por el Banco, en circunstancias que tiene la calidad de
comunera en dicho bien raíz, circunstancia que era conocida del ejecutante, ya
que de ella se dejó expresa constancia en la escritura del mutuo hipotecario.
ARTÍCULO 1775
No se imputarán a la mitad de gananciales del cónyuge sobreviviente las

asignaciones testamentarias que le haya hecho el cónyuge difunto, salvo que éste
lo haya así ordenado; pero en tal caso podrá el cónyuge sobreviviente repudiarlas,
si prefiere atenerse al resultado de la partición.
324
ARTÍCULO 1776
La división de los bienes sociales se sujetará a las reglas dadas para la partición
de los bienes hereditarios.
Título X, Libro III.
1. Partición de comunidad formada al disolverse sociedad conyugal, se sujeta a

mismas reglas de partición de bienes hereditarios
En el caso que nos ocupa, las partes concernidas, por escritura pública de ocho
de abril de mil novecientos noventa y uno, liquidaron la sociedad conyugal,
adjudicándose los inmuebles en la forma que en dicha escritura se estipuló.
Mediante dicha institución, se singularizan los derechos de cada cónyuge,
pasando el derecho cuotativo a ser reemplazado por el bien o bienes adjudicados.
Estas adjudicaciones tienen un efecto declarativo, consagrado en el artículo
1344 del Código Civil, entendiéndose que el cónyuge adjudicatario ha sido dueño
exclusivo del bien desde su adquisición por la sociedad.
"Viene a ser entonces el efecto declarativo de la partición un verdadero efecto

retroactivo de la misma, pues una vez efectuada la partición o adjudicación se
borra el estado de indivisión y la ley supone que el adjudicatario ha sucedido
directa y exclusivamente al difunto en los bienes que le corresponden". (Manuel
Somarriva Undurraga, Derecho Sucesorio, Editorial Jurídica de Chile, 1981,
Nº 52.256, p. 488). (Considerando 6º)
2. No corresponde aplicar reglas de resolución respecto de partición de comunidad

que se forma al disolverse sociedad conyugal
Que el artículo 1776 del Código Civil hace aplicable a la división de los bienes
sociales las reglas dadas para la partición de los bienes hereditarios. Que la
jurisprudencia es uniforme al declarar que la condición resolutoria tácita es
inaplicable a las particiones porque, entre otros argumentos, se enuncia que la
condición resolutoria tácita se encuentra establecida en el artículo 1489 del Código
325
Civil para los actos bilaterales y la partición decididamente no lo es.
ARTÍCULO 1777
La mujer no es responsable de las deudas de la sociedad, sino hasta

concurrencia de su mitad de gananciales.
Mas para gozar de este beneficio deberá probar el exceso de la contribución

que se le exige, sobre su mitad de gananciales, sea por el inventario y tasación,
sea por otros documentos auténticos.
ARTÍCULO 1778
El marido es responsable del total de las deudas de la sociedad; salvo su acción

contra la mujer para el reintegro de la mitad de estas deudas, según el artículo
precedente.
1. Disuelta la sociedad conyugal, si acreedor demanda a marido puede cobrar

total de la deuda de sociedad conyugal, pero solo puede embargar bienes
propios del marido y su cuota en los bienes sociales
Que como señala la Doctrina, en relación con el cobro judicial de las deudas de
la sociedad conyugal una vez disuelta ésta, si el acreedor dirige su acción contra
el marido por el total de la deuda que grava la sociedad, lo que es posible a virtud
del art. 1778, sólo podrá perseguir y embargar sus bienes propios y su cuota en
los sociales, mas no la totalidad de éstos, y así se ha fallado.
Si embarga todo el bien, la mujer o sus herederos pueden deducir la

correspondiente tercería para que el embargo se reduzca a esa cuota. (Alessandri
Rodríguez, Arturo. Tratado Práctico de las Capitulaciones Matrimoniales, de la
Sociedad Conyugal y de los Bienes Reservados de la Mujer Casada. Imprenta
Universitaria. Santiago, 1935, p. 500). (Considerando 6º)
326
2. Marido es responsable por el total de la deuda social pero tiene acción contra la
mujer para reintegro de la mitad de la deuda
Que, en seguida, es deuda social, de conformidad con las normas que reglan la
obligación a las deudas, o sea, la determinación del patrimonio en que el acreedor
puede perseguir su crédito. Prescribe, al respecto, el artículo 1778 del Código Civil
que el marido es responsable del total de las deudas de la sociedad; salvo su
acción contra la mujer para el reintegro de la mitad de estas deudas.
Que, por tanto, poseyendo la cónyuge demandada de desposeimiento el 50%

del departamento hipotecado para garantizar el pago de la deuda, de cuyo total es
responsable su marido, según la precitada norma, por cuyo pago total solamente
ha sido demandado el marido y en nada la cónyuge, fue necesario que el actor
dedujera contra esta tercera poseedora del otro 50% la acción de desposeimiento
hipotecario de este 50% de la finca hipotecada, como ordena el artículo 759 inciso
2º del Código de Procedimiento Civil. (Considerandos 25º y 26º)
ARTÍCULO 1779
Aquel de los cónyuges que, por el efecto de una hipoteca o prenda constituida
sobre una especie que le ha cabido en la división de la masa social, paga una
deuda de la sociedad, tendrá acción contra el otro cónyuge para el reintegro de la
mitad de lo que pagare; y pagando una deuda del otro cónyuge, tendrá acción
contra él para el reintegro de todo lo que pagare.
ARTÍCULO 1780
Los herederos de cada cónyuge gozan de los mismos derechos y están sujetos
a las mismas acciones que el cónyuge que representan.
6. De la renuncia de los gananciales hecha por parte de la mujer después de

la disolución de la sociedad
ARTÍCULO 1781
Disuelta la sociedad, la mujer mayor o sus herederos mayores tendrán la

facultad de renunciar los gananciales a que tuvieren derecho. No se permite esta
renuncia a la mujer menor, ni a sus herederos menores, sino con aprobación
judicial.
327
Artículo 12.
ARTÍCULO 1782
Podrá la mujer renunciar mientras no haya entrado en su poder ninguna parte

del haber social a título de gananciales.
Hecha una vez la renuncia no podrá rescindirse, a menos de probarse que la

mujer o sus herederos han sido inducidos a renunciar por engaño o por un
justificable error acerca del verdadero estado de los negocios sociales.
Esta acción rescisoria prescribirá en cuatro años, contados desde la disolución

de la sociedad.
1. Facultad de renunciar se mantiene mientras la mujer mantenga una conducta

negativa respecto de los gananciales
Inconcuso aparece que el "plazo" para renunciar a los gananciales no está dado
por ninguna otra circunstancia que no sea el ingreso de alguna parte de los
gananciales al poder de la mujer, cuestión que, en la especie, no se ha dado, ya
que ni siquiera la solicitante realizó las gestiones pertinentes para obtener la
posesión efectiva de la herencia que habría quedado al fallecimiento de su
cónyuge, tampoco gestionó para la conservación, inspección o administración
provisoria de urgencia en relación con los gananciales, por lo tanto, mal puede
presumirse que optó por sumar sus bienes propios al haber social, pues
permaneció en inactividad, en lo que a los gananciales se refiere, hasta el
momento en que manifestó expresamente su voluntad de renunciar a ellos, a
través de la escritura pública descrita en el motivo segundo de esta sentencia.
(Considerando 7º)
2. Mujer puede renunciar a gananciales aun no existiendo patrimonio reservado
Que es efectivo que el artículo 1719 del Código Civil dispone que la mujer, no
obstante la sociedad conyugal, podrá renunciar su derecho a los gananciales que
resulten de la administración del marido, con tal que haga esta renuncia antes del
matrimonio o después de la disolución de la sociedad.
La renuncia hecha con posterioridad a la disolución de la sociedad conyugal

puede hacerse en cualquier momento, desde la disolución y hasta mientras no
ingrese ningún bien social al patrimonio de la mujer (artículo 1782 inciso 1º del
328
Código Civil), de modo que cuando la sociedad conyugal se disuelve por haber
operado el pacto de separación de bienes establecido en el artículo 1723, puede
hacerse la renuncia en la misma escritura pública en que los cónyuges se separan
de bienes (René Ramos Pazos, Derecho de Familia, Editorial Jurídica, 2000,
Tomo I, p. 271). (Considerando 7º)
ARTÍCULO 1783
Renunciando la mujer o sus herederos, los derechos de la sociedad y del

marido se confunden e identifican, aun respecto de ella.
1. No habiéndose acreditado la liquidación de la sociedad conyugal, o que la

mujer haya renunciado a su participación en los gananciales, no puede
predicarse respecto de ésta su titularidad exclusiva en el dominio
Es indiscutido que a la época de la adquisición del inmueble las partes de este

juicio se encontraban unidas por vínculo matrimonial, como asimismo, que el
régimen de bienes era el de sociedad conyugal, aplicando precisamente lo
dispuesto en el artículo 150 del Código Civil, disuelta la sociedad conyugal, como
consecuencia del divorcio entre las partes, los bienes a que este artículo se refiera
entrarán en la participación de los gananciales; a menos que la mujer o sus
herederos renunciaren a estos últimos, en cuyo caso el marido no responderá por
las obligaciones contraídas por la mujer en su administración separada. No
habiéndose acreditado en autos que se haya producido la liquidación de la
sociedad conyugal, o que la mujer haya renunciado a su participación en los
gananciales, no puede predicarse respecto de ésta su titularidad exclusiva en el
dominio del inmueble pues derechos podría tener en él su ex marido, demandado
en estos autos. (Considerando 2º)
ARTÍCULO 1784
La mujer que renuncia conserva sus derechos y obligaciones a las

recompensas e indemnizaciones arriba expresadas.
Artículo 2481.
329
1. Celebración de un pacto de separación de bienes y renuncia a los gananciales.

Mujer conserva su patrimonio reservado
(...) de los antecedentes que obran en el proceso se comprueba que han

concurrido todas y cada una de las circunstancias exigidas por la ley para
establecer que la demandada Pajarito Arce, cónyuge del actor, adquirió el
inmueble de autos de conformidad al artículo 150 del Código Civil, y que, en
consecuencia, éste comprende su patrimonio reservado.
Ello, por cuanto al comparecer Gloria Pajarito Arce a la escritura pública de

compraventa de fecha 26 de enero de 1989, se individualizó como comerciante, lo
cual denota el ejercicio de una actividad económica, aun cuando no se haya
señalado expresamente que la adquirente actuara dentro de su patrimonio
reservado, lo que sí fluye de la escritura pública de separación de bienes y
renuncia a los gananciales que con fecha 27 de mayo de 1993 otorgaron el actor y
la demandada Pajarito Arce, por la cual sustituyeron el régimen de sociedad
conyugal por el de separación total de bienes y en la que, en uso del derecho que
le confieren los artículo 1781 y 150 inciso 9º del Código Civil, la mujer renunció a
los gananciales de la sociedad conyugal que tuvo con su marido, gananciales que,
en consecuencia, pasaron a pertenecer total y exclusivamente a don Carlos
Fernando Riveros Romero.
En relación a esto último, expresan los juzgadores que en dicho acuerdo

aparece claramente que la intención y voluntad de los cónyuges fue que la
demandada Pajarito Arce conservara su patrimonio reservado, lo cual se reafirma
en la cláusula siguiente de la convención —cláusula cuarta— al indicarse que
"como consecuencia de lo estipulado en el número precedente y de acuerdo con
el ya citado inciso noveno del artículo 150 del Código Civil doña Gloria Pajarito
Arce conserva para sí, en forma total y exclusiva, todos los bienes reservados,
adquirido en el ejercicio de su trabajo y en la administración de dichos bienes (...)",
pacto cuya utilidad sólo puede entenderse en la medida que la mujer conservara el
bien reservado, a saber, la parcela Nº 4 del Fundo El Peral.
Así, habiéndose cumplido la formalidad de subinscribir la escritura de

separación total de bienes y renuncia a los gananciales al margen de la respectiva
inscripción matrimonial, surte plenos efectos entre las partes y terceros, no
pudiendo desconocerse las consecuencias jurídicas que dicho pacto generó en la
sociedad conyugal, conservando la demandada Pajarito Arce el inmueble sub lite,
el cual, por ende, vendió válidamente a Nelson Iberti Álvarez. (Considerando 4º)
Cita Online: CL/JUR/2912/2014
330
2. Bienes reservados de la mujer casada jamás pueden generar recompensas a
favor de la sociedad conyugal
Tratándose de los bienes que conforman el patrimonio reservado de la mujer

casada, los mismos son administrados por ella como si estuviese separada de
bienes, y solo si la cónyuge no renunciare a los gananciales, los mismos
ingresarán a la partición de estos últimos, con lo cual la regla del artículo 1746
carecería de sentido, puesto que la mujer tendría que pagar por los aumentos
respecto de un bien que no quedarán para ella, a diferencia de sus bienes propios,
los cuales nunca ingresan a la sociedad conyugal. Lo expuesto implica
necesariamente, que los bienes reservados de la mujer casada, por no tratarse de
"bienes propios", encontrarse en un patrimonio especial y de administración
exclusiva de la mujer, actuando separada de bienes al efecto y sin injerencia del
marido, jamás pueden generar recompensas a favor de la sociedad conyugal, y si
esta última es acreedora de dicho patrimonio, la acreencia debe ser cobrada en la
misma forma en que un cónyuge separado de bienes puede hacer efectivos sus
créditos respecto del otro. (Considerando 14º)
ARTÍCULO 1785
Si sólo una parte de los herederos de la mujer renuncia, las porciones de los
que renuncian acrecen a la porción del marido.
1. Mujer que renuncia a los gananciales con posterioridad a la muerte del marido
provoca aumento de las asignaciones de los herederos. Tributo varía si las
condiciones en que se determinó cambian.
(...) la renuncia de los gananciales se produjo después del fallecimiento del

marido, por lo que éste, no siendo sujeto de derechos al tiempo de la renuncia, por
no ser persona según el artículo 78 del Código Civil, no pudo adquirir ni incorporar
a su patrimonio los mencionados gananciales, ni menos, transmitirlos a sus
herederos.
Por consiguiente, los gananciales renunciados, en la situación anotada, no

constituyen una asignación hereditaria o por causa de muerte, gravada por la ley
Nº 16.271.
El acrecimiento que experimentan los herederos con los gananciales

renunciados por la mujer, se produce con posterioridad a la delación de la
331
herencia, de modo que aquéllos no lo adquieren por sucesión por causa de
muerte, sino por un acto entre vivos. (Considerandos 5º a 7º)
2. Renuncia de gananciales. Incremento de las asignaciones hereditarias.

Renuncia de gananciales. Tasación de totalidad de derechos de
aprovechamiento de aguas
El legislador ha consagrado la renuncia a los gananciales, y una vez que ella se

verifica se entiende que el marido es el dueño exclusivo de la totalidad de los
bienes sociales, de modo que en este caso el acto de la renuncia tienen como
efecto el incremento de las asignaciones hereditarias recibidas. Sin embargo, en la
especie se ha asentado que la renuncia se produjo con posterioridad a la muerte
del marido, por lo que éste no incorporó a su patrimonio los gananciales, ni menos
pudo transmitirlo a sus herederos, por lo que el aumento en sus patrimonios no se
gravaría conforme dispone la ley Nº 16.271. (Considerando 6º)
Corte Suprema, 29/05/2013, Rol Nº 2961-2012, Cita Online: CL/JUR/1161/2013
7. De la dote y de las donaciones por causa de matrimonio
— Código de Derecho Internacional Privado: artículos 190, 191 y 192.
ARTÍCULO 1786
Las donaciones que un esposo hace a otro antes de celebrarse el matrimonio y

en consideración a él, y las donaciones que un tercero hace a cualquiera de los
esposos antes o después de celebrarse el matrimonio y en consideración a él, se
llaman en general donaciones por causa de matrimonio.
ARTÍCULO 1787
Las promesas que un esposo hace al otro antes de celebrarse el matrimonio y

en consideración a él, o que un tercero hace a uno de los esposos en
consideración al matrimonio, se sujetarán a las mismas reglas que las donaciones
de presente, pero deberán constar por escritura pública, o por confesión del
tercero.
332
ARTÍCULO 1788
Ninguno de los esposos podrá hacer donaciones al otro por causa de

matrimonio, sino hasta el valor de la cuarta parte de los bienes de su propiedad
que aportare.
ARTÍCULO 1789
Las donaciones por causa de matrimonio, sea que se califiquen de dote, arras o
con cualquiera otra denominación, admiten plazos, condiciones y cualesquiera
otras estipulaciones lícitas, y están sujetas a las reglas generales de las
donaciones, en todo lo que no se oponga a las disposiciones especiales de este
título.
En todas ellas se entiende la condición de celebrarse o haberse celebrado el

matrimonio.
ARTÍCULO 1790
Declarada la nulidad del matrimonio, podrán revocarse todas las donaciones

que por causa del mismo matrimonio se hayan hecho al que lo contrajo de mala
fe, con tal que de la donación y de su causa haya constancia por escritura pública.
La sentencia firme de separación judicial o divorcio autoriza, por su parte, a

revocar todas las donaciones que por causa del mismo matrimonio se hayan
hecho al cónyuge que dio motivo a la separación judicial o al divorcio por su culpa
verificada la condición señalada en el inciso precedente.
En la escritura del esposo donante se presume siempre la causa de matrimonio,

aunque no se exprese.
Carecerá de esta acción revocatoria el cónyuge putativo que también contrajo

de mala fe.
— Ley Nº 19.947, de Matrimonio Civil, D.O. 17.05.2004: artículos 26, 32, 35, 51
inciso 3º, 52, 59.
333
ARTÍCULO 1791
En las donaciones entre vivos o asignaciones testamentarias por causa de

matrimonio, no se entenderá la condición resolutoria de faltar el donatario o
asignatario sin dejar sucesión, ni otra alguna, que no se exprese en el respectivo
instrumento, o que la ley no prescriba.
ARTÍCULO 1792
Si por el hecho de uno de los cónyuges se disuelve el matrimonio antes de

consumarse, podrán revocarse las donaciones que por causa de matrimonio se le
hayan hecho, en los términos del artículo 1790.
Carecerá de esta acción revocatoria el cónyuge por cuyo hecho se disolviere el

matrimonio.
Artículo 1790.
TÍTULO XXII-A RÉGIMEN DE LA PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES
1. Reglas generales
ARTÍCULO 1792-1
En las capitulaciones matrimoniales que celebren en conformidad con el párrafo

primero del Título XXII del Libro Cuarto del Código Civil los esposos podrán pactar
el régimen de participación en los gananciales.
Los cónyuges podrán, con sujeción a lo dispuesto en el artículo 1723 de ese

mismo Código, sustituir el régimen de sociedad conyugal o el de separación por el
régimen de participación que este Título contempla. Del mismo modo, podrán
sustituir el régimen de participación en los gananciales, por el de separación total
de bienes.
Artículos 135, inciso 2º y 1723.
334
— Ley Nº 4.808, sobre Registro Civil, D.O. 10.02.1930: artículos 38, incisos 2º y
3º, 39 Nº 11.
ARTÍCULO 1792-2
En el régimen de participación en los gananciales los patrimonios del marido y

de la mujer se mantienen separados y cada uno de los cónyuges administra, goza
y dispone libremente de lo suyo. Al finalizar la vigencia del régimen de bienes, se
compensa el valor de los gananciales obtenidos por los cónyuges y éstos tienen
derecho a participar por mitades en el excedente.
Los principios anteriores rigen en la forma y con las limitaciones señaladas en

los artículos siguientes y en el párrafo I del Título VI del Libro Primero del Código
Civil.
2. De la administración del patrimonio de los cónyuges
ARTÍCULO 1792-3
Ninguno de los cónyuges podrá otorgar cauciones personales a obligaciones de

terceros sin el consentimiento del otro cónyuge. Dicha autorización se sujetará a lo
establecido en los artículos 142, inciso segundo, y 144, del Código Civil.
Artículos 46, 142 inciso 2º, 144.
ARTÍCULO 1792-4
Los actos ejecutados en contravención al artículo precedente adolecerán de

nulidad relativa.
El cuadrienio para impetrar la nulidad se contará desde el día en que el cónyuge

que la alega tuvo conocimiento del acto.
Pero en ningún caso podrá perseguirse la rescisión pasados diez años desde la
celebración del acto o contrato.
335
ARTÍCULO 1792-5
A la disolución del régimen de participación en los gananciales, los patrimonios

de los cónyuges permanecerán separados, conservando éstos o sus
causahabientes plenas facultades de administración y disposición de sus bienes.
A la misma fecha se determinarán los gananciales obtenidos durante la vigencia

del régimen de participación en los gananciales.
3. De la determinación y cálculo de los gananciales
ARTÍCULO 1792-6
Se entiende por gananciales la diferencia de valor neto entre el patrimonio

originario y el patrimonio final de cada cónyuge.
Se entiende por patrimonio originario de cada cónyuge el existente al momento

de optar por el régimen que establece este Título y por su patrimonio final, el que
exista al término de dicho régimen.
ARTÍCULO 1792-7
El patrimonio originario resultará de deducir del valor total de los bienes de que
el cónyuge sea titular al iniciarse el régimen, el valor total de las obligaciones de
que sea deudor en esa misma fecha. Si el valor de las obligaciones excede al
valor de los bienes, el patrimonio originario se estimará carente de valor.
Se agregarán al patrimonio originario las adquisiciones a título gratuito

efectuadas durante la vigencia del régimen, deducidas las cargas con que
estuvieren gravadas.
ARTÍCULO 1792-8
Los bienes adquiridos durante la vigencia del régimen de participación en los

gananciales se agregarán al activo del patrimonio originario, aunque lo hayan sido
a título oneroso, cuando la causa o título de la adquisición sea anterior al inicio del
régimen de bienes.
Por consiguiente, y sin que la enumeración siguiente sea taxativa, se agregarán

al activo del patrimonio originario:
1) Los bienes que uno de los cónyuges poseía antes del régimen de bienes,
aunque la prescripción o transacción con que los haya hecho suyos haya operado
o se haya convenido durante la vigencia del régimen de bienes.
336
2) Los bienes que se poseían antes del régimen de bienes por un título vicioso,
siempre que el vicio se haya purgado durante la vigencia del régimen de bienes
por la ratificación o por otro medio legal.
3) Los bienes que vuelven a uno de los cónyuges por la nulidad o resolución de
un contrato, o por haberse revocado una donación.
4) Los bienes litigiosos, cuya posesión pacífica haya adquirido cualquiera de los
cónyuges durante la vigencia del régimen.
5) El derecho de usufructo que se haya consolidado con la nuda propiedad que

pertenece al mismo cónyuge.
6) Lo que se paga a cualquiera de los cónyuges por capitales de créditos

constituidos antes de la vigencia del régimen. Lo mismo se aplicará a los intereses
devengados antes y pagados después.
7) La proporción del precio pagado con anterioridad al inicio del régimen, por los
bienes adquiridos de resultas de contratos de promesa.
Artículos 709, 765 inciso 2º, 771 inciso 1º, 780 inciso 2º, 806 inciso 4º, 1792-8,
1489, 1554, 1687.
ARTÍCULO 1792-9
Los frutos, incluso los que provengan de bienes originarios, no se incorporarán

al patrimonio originario. Tampoco las minas denunciadas por uno de los cónyuges,
ni las donaciones remuneratorias por servicios que hubieren dado acción contra la
persona servida.
Artículos 537, 643, 644, 1730.
ARTÍCULO 1792-10
Los cónyuges son comuneros, según las reglas generales, de los bienes
adquiridos en conjunto, a título oneroso. Si la adquisición ha sido a título gratuito
por ambos cónyuges, los derechos se agregarán a los respectivos patrimonios
337
originarios, en la proporción que establezca el título respectivo, o en partes
iguales, si el título nada dijere al respecto.
ARTÍCULO 1792-11
Los cónyuges o esposos, al momento de pactar este régimen, deberán efectuar

un inventario simple de los bienes que componen el patrimonio originario.
A falta de inventario, el patrimonio originario puede probarse mediante otros

instrumentos, tales como registros, facturas o títulos de crédito.
Con todo, serán admitidos otros medios de prueba si se demuestra que,

atendidas las circunstancias, el esposo o cónyuge no estuvo en situación de
procurarse un instrumento.
ARTÍCULO 1792-12
Al término del régimen de participación en los gananciales, se presumen

comunes los bienes muebles adquiridos durante él, salvo los de uso personal de
los cónyuges. La prueba en contrario deberá fundarse en antecedentes escritos.
Artículo 47.
ARTÍCULO 1792-13
Los bienes que componen el activo originario se valoran según su estado al

momento de entrada en vigencia del régimen de bienes o de su adquisición. Por
consiguiente, su precio al momento de incorporación al patrimonio originario será
prudencialmente actualizado a la fecha de la terminación del régimen.
La valoración podrá ser hecha por los cónyuges o por un tercero designado por
ellos. En subsidio, por el juez.
Las reglas anteriores rigen también para la valoración del pasivo.
ARTÍCULO 1792-14
El patrimonio final resultará de deducir del valor total de los bienes de que el
cónyuge sea dueño al momento de terminar el régimen, el valor total de las
obligaciones que tenga en esa misma fecha.
338
ARTÍCULO 1792-15
En el patrimonio final de un cónyuge se agregarán imaginariamente los montos

de las disminuciones de su activo que sean consecuencia de los siguientes actos,
ejecutados durante la vigencia del régimen de participación en los gananciales:
1) Donaciones irrevocables que no correspondan al cumplimiento proporcionado

de deberes morales o de usos sociales, en consideración a la persona del
donatario.
2) Cualquier especie de actos fraudulentos o de dilapidación en perjuicio del

otro cónyuge.
3) Pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan asegurar una
renta futura al cónyuge que haya incurrido en ellos. Lo dispuesto en este número
no regirá respecto de las rentas vitalicias convenidas al amparo de lo establecido
en el decreto ley Nº 3.500, de 1980, salvo la cotización adicional voluntaria en la
cuenta de capitalización individual y los depósitos en cuentas de ahorro voluntario,
los que deberán agregarse imaginariamente conforme al inciso primero del
presente artículo.
Las agregaciones referidas serán efectuadas considerando el estado que tenían

las cosas al momento de su enajenación.
Lo dispuesto en este artículo no rige si el acto hubiese sido autorizado por el

otro cónyuge.
Artículo 1792-17.
ARTÍCULO 1792-16
Dentro de los tres meses siguientes al término del régimen de participación en

los gananciales, cada cónyuge estará obligado a proporcionar al otro un inventario
valorado de los bienes y obligaciones que comprenda su patrimonio final. El juez
podrá ampliar este plazo por una sola vez y hasta por igual término.
El inventario simple, firmado por el cónyuge, hará prueba en favor del otro
cónyuge para determinar su patrimonio final. Con todo, éste podrá objetar el
inventario, alegando que no es fidedigno. En tal caso, podrá usar todos los medios
de prueba para demostrar la composición o el valor efectivo del patrimonio del otro
cónyuge.
339
Cualquiera de los cónyuges podrá solicitar la facción de inventario
en conformidad con las reglas del Código de Procedimiento Civil y requerir las
medidas precautorias que procedan.
ARTÍCULO 1792-17
Los bienes que componen el activo final se valoran según su estado al

momento de la terminación del régimen de bienes.
Los bienes a que se refiere el artículo 1792-15 se apreciarán según el valor que
hubieran tenido al término del régimen de bienes.
La valoración de los bienes podrá ser hecha por los cónyuges o por un tercero
designado por ellos. En subsidio, por el juez.
Las reglas anteriores rigen también para la valoración del pasivo.
Artículo 1792-15.
ARTÍCULO 1792-18
Si alguno de los cónyuges, a fin de disminuir los gananciales, oculta o distrae

bienes o simula obligaciones, se sumará a su patrimonio final el doble del valor de
aquéllos o de éstas.
ARTÍCULO 1792-19
Si el patrimonio final de un cónyuge fuere inferior al originario, sólo él soportará

la pérdida.
Si sólo uno de los cónyuges ha obtenido gananciales, el otro participará de la

mitad de su valor.
Si ambos cónyuges hubiesen obtenido gananciales, éstos se compensarán

hasta la concurrencia de los de menor valor y aquel que hubiere obtenido menores
gananciales tendrá derecho a que el otro le pague, a título de participación, la
mitad del excedente.
El crédito de participación en los gananciales será sin perjuicio de otros créditos

y obligaciones entre los cónyuges.
1. En el régimen de participación en los gananciales las pérdidas no se comparten
340
No está de más recordar que el artículo 1792-19 del Código Civil ordena,
expresamente, que si el patrimonio final de uno de los cónyuges fuere inferior al
originario, la pérdida gravitará sólo sobre él, sin afectar al otro cónyuge. En otras
palabras las pérdidas no se comparten. De igual modo, no se debe olvidar que el
medio de prueba fundamental para justificar el patrimonio final de los contrayentes
es el inventario simple valorado, previsto en el artículo 1792-16 del Código Civil,
para lo cual los contrayentes cuentan con un plazo de tres meses a contar desde
la fecha de término del régimen, plazo que puede ser ampliado por el juez por una
sola vez por igual tiempo. (Considerando 10º)
4. Del crédito de participación en los gananciales
ARTÍCULO 1792-20
El crédito de participación en los gananciales se originará al término del régimen

de bienes.
Se prohíbe cualquier convención o contrato respecto de ese eventual crédito,

así como su renuncia, antes del término del régimen de participación en los
gananciales.
Artículos 12, 1466 inciso final, 2481 Nº 3.
1. Juez no puede imputar compensación económica a gananciales de un inmueble

determinado perteneciente a sociedad conyugal que aun no se disuelve
(...) La modalidad de pago consistente en la transferencia en dominio del

cincuenta por ciento del bien raíz perteneciente a la sociedad conyugal, que se
individualiza, y que le corresponderá al demandado a título de mitad de
gananciales, una vez disuelta a consecuencia del término del matrimonio por
sentencia de divorcio, deberá ser revisada.
En efecto, mientras no se encuentre firme y ejecutoriada la sentencia de

divorcio, el matrimonio existente entre las partes no termina y, en consecuencia,
tampoco se disuelve la sociedad conyugal existente entre ellos, de manera que no
es jurídicamente posible el pago de la compensación económica mediante la
341
transferencia de dominio del cincuenta por ciento que al cónyuge deudor le
corresponderá a título de gananciales en un bien inmueble en este caso
determinado. (Considerando 8º)
ARTÍCULO 1792-21
El crédito de participación en los gananciales es puro y simple y se pagará en

dinero.
Con todo, si lo anterior causare grave perjuicio al cónyuge deudor o a los hijos
comunes, y ello se probare debidamente, el juez podrá conceder plazo de hasta
un año para el pago del crédito, el que se expresará en unidades tributarias
mensuales. Ese plazo no se concederá si no se asegura, por el propio deudor o un
tercero, que el cónyuge acreedor quedará de todos modos indemne.
ARTÍCULO 1792-22
Los cónyuges, o sus herederos, podrán convenir daciones en pago para

solucionar el crédito de participación en los gananciales.
Renacerá el crédito, en los términos del inciso primero del artículo precedente,
si la cosa dada en pago es evicta, a menos que el cónyuge acreedor haya tomado
sobre sí el riesgo de la evicción, especificándolo.
ARTÍCULO 1792-23
Para determinar los créditos de participación en los gananciales,

las atribuciones de derechos sobre bienes familiares, efectuadas a uno de los
cónyuges en conformidad con el artículo 147 del Código Civil, serán valoradas
prudencialmente por el juez.
Artículo 147.
342
ARTÍCULO 1792-24
El cónyuge acreedor perseguirá el pago, primeramente, en el dinero del deudor;

si éste fuere insuficiente, lo hará en los muebles y, en subsidio, en los inmuebles.
A falta o insuficiencia de todos los bienes señalados, podrá perseguir su crédito

en los bienes donados entre vivos, sin su consentimiento, o enajenados en fraude
de sus derechos. Si persigue los bienes donados entre vivos, deberá proceder
contra los donatarios en un orden inverso al de las fechas de las donaciones, esto
es, principiando por las más recientes. Esta acción prescribirá en cuatro años
contados desde la fecha del acto.
ARTÍCULO 1792-25
Los créditos contra un cónyuge, cuya causa sea anterior al término del régimen
de bienes, preferirán al crédito de participación en los gananciales.
ARTÍCULO 1792-26
La acción para pedir la liquidación de los gananciales se tramitará breve y

sumariamente, prescribirá en el plazo de cinco años contados desde la
terminación del régimen y no se suspenderá entre los cónyuges. Con todo, se
suspenderá a favor de sus herederos menores.
Artículos 2515, inciso 1º, 2509, inciso final.
5. Del término del régimen de participación en los gananciales
ARTÍCULO 1792-27
El régimen de participación en los gananciales termina:
1) Por la muerte de uno de los cónyuges.
2) Por la presunción de muerte de uno de los cónyuges, según lo prevenido en

el Título II, "Del principio y fin de la existencia de las personas", del Libro Primero
del Código Civil.
3) Por la declaración de nulidad del matrimonio o sentencia de divorcio.
343
4) Por la separación judicial de los cónyuges.
5) Por la sentencia que declare la separación de bienes.
6) Por el pacto de separación de bienes.
Artículos 84, inciso 1º, 178, 165 y 158.
— Ley Nº 19.947, de Matrimonio Civil, D.O. 17.05.2004: artículos 34, 50, 59.
TÍTULO XXIII DE LA COMPRAVENTA
— Código de Derecho Internacional Privado: Título IV, Capítulo IV.
— Código de Procedimiento Civil: artículos 485 y siguientes.
— Código de Comercio: artículo 3º, Nºs. 1 y 2; Título II del Libro II.
— Ley Nº 4.702, Regula la Compraventa de Cosas Muebles a Plazo, D.O.

6.12.1929.
ARTÍCULO 1793
La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una

cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquélla se dice vender y ésta comprar. El
dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precio.
Artículos 675, inciso 1º, 703, inciso 3º y 1438.
344
1. Compraventa da derecho para que se exiga la tradición de la cosa vendida
Añaden que de la definición de contrato de compraventa contenida en el artículo

1793 del Código Civil, se desprende que el vendedor sólo se obliga a dar una
cosa, o sea, dicha convención no produce efectos reales, sino que otorga al
comprador un derecho personal en contra del vendedor para exigir posteriormente
la tradición de la cosa vendida, sólo una vez efectuada dicha entrega o tradición,
en este caso mediante inscripción de la compraventa en el Conservador de Bienes
Raíces, se entiende, continúa el fallo, que ha operado la transferencia del dominio
que entrega al comprador las más amplias de uso, goce y disposición, sobre el
bien comprado.
En consecuencia, concluyen que los demandados ocupan la propiedad sin que

detenten título que los legitime, al no existir vínculo contractual entre las partes, ni
tampoco concurre respecto de los demandados una vinculación de carácter real
con el inmueble materia de la ocupación que permita darle legitimidad a la
tenencia, resultando el contrato que esgrimen inoponible al actor. (Considerando
3º)
2. Concepto de compraventa
La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una

cosa y la otra a pagarle en dinero. El precio es un elemento determinante del
contrato de compraventa y éste debe consistir en dinero, ser real y determinado o
determinable y siendo un requisito esencial de la compraventa, ha de ser real, es
decir, que exista realmente, que haya una cantidad de dinero que se pague como
precio (Considerando 4º).
3. Obligaciones que emanan de contrato de compraventa
345
La compraventa es un contrato en que una parte se obliga a dar una cosa y la
otra a pagarla en dinero, de lo que se desprende que las obligaciones principales
que emanan de ese contrato son dos: la de dar la cosa, por el vendedor y la de
pagarla, por el comprador. Del título en análisis aparece que el comprador cumplió
su obligación de pagar el precio, en la forma que se indica en la cláusula tercera
de la escritura, y en relación a la obligación de dar la cosa, que pesaba sobre el
vendedor —obligación que contiene la de entregar, conforme lo dispone el artículo
1548 del Código Civil— aparece cumplida sólo en cuanto aquél expresa que
vende, cede y transfiere la propiedad al comprador, el demandante de autos,
como reza la cláusula segunda del mismo instrumento, pero sin que aparezca del
mismo que se hubiera efectuado por el vendedor —en el hecho— una entrega
material o efectiva del inmueble materia de la compraventa. (Considerando 7º,
sentencia de primera instancia confirmada por la Corte Suprema)
4. Efecto contrato compraventa es dar a comprador título que habilite para adquirir
dominio.
En la especie aparece que el inmueble materia de la litis fue vendido al

tercerista mientras estaba embargado.
Que es cierto que atendida la definición que da el artículo 1793 del contrato de
compraventa, el efecto propio de tal contrato en nuestro Derecho no es transferir
el dominio, sino dar al comprador un título que lo habilite para adquirir, es decir,
como dice Alessandri Rodríguez, para que el comprador llegue a ser propietario
de la cosa vendida necesita: 1º celebrar el contrato de venta, que hace nacer la
obligación de entregarle la cosa vendida, o sea, le da título que lo habilita para
adquirir el dominio; 2º la tradición, que es modo de adquirir el dominio y que sirve
para ejecutar y cumplir aquella tradición (De la Compraventa y de la Promesa de
Venta, p. 25, Tomo I, imprenta Barcelona). (Considerando 9º)
346
ARTÍCULO 1794
Cuando el precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, se entenderá

permuta si la cosa vale más que el dinero; y venta en el caso contrario.
Artículo 1897.
1. Para que contrato sea compraventa y no permuta el valor de la cosa debe ser
menor que el dinero que se entrega por ésta
Tratándose de una compraventa —conforme a los artículos

1793 y 1794 del Código Civil que no fueron aplicados a este caso para el cual han
sido dictados y con ello se les ha infringido—, debe estimarse que a la obligación
del vendedor de hacer la tradición de la cosa vendida, ha correspondido en la
especie la obligación de pagar una suma de dinero y entregar un sitio urbanizado
de 2.100 metros cuadrados, contraprestación que el deudor está obligado a hacer
porque es la de la esencia de ese tipo de contrato que el comprador cumpla las
estipulaciones que le corresponden. Según el recurrente, los elementos esenciales
del contrato son la cosa y el precio que se da por ella, pudiendo el precio consistir
parte en dinero y parte en una cosa, si bien, según dice el texto de la ley, en
contraposición al recurso, otra cosa. En otras palabras, una cosa diferente de la
que ha sido materia de la compraventa y que no podría desglosarse de la cosa
vendida, como se ha pactado en la especie. En virtud de lo antes señalado, se
debe concluir que los artículos 1793 y 1794 fueron aplicados correctamente, no
existiendo, por tanto, la infracción alegada. (Considerando 13º)
1. De la capacidad para el contrato de venta
ARTÍCULO 1795
Son hábiles para el contrato de venta todas las personas que la ley no declara
inhábiles para celebrarlo o para celebrar todo contrato.
Artículo 1447.
347
1. Demente es inhábil para celebrar contrato de compraventa
Que el otro motivo del recurso no puede prosperar, en atención a que los
jueces del fondo tienen por establecido que el momento de celebrar las escrituras
de compraventa de 16 de septiembre de 1991, la persona se hallaba carente de
todo juicio y discernimiento y, por tanto, demente, siendo este hecho básico
inamovible, desde que no fue impugnado invocando normas reguladoras de la
prueba. (Considerando 3º)
ARTÍCULO 1796
Es nulo el contrato de compraventa entre cónyuges no separados judicialmente,

y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad.
— Ley Nº 19.620, sobre Adopción de Menores, D.O. 5.08.1999: artículos 1º y 37.
1. No es válido contrato de compraventa entre padre o madre e hijo sujeto a

patria potestad
Que las alegaciones sobre las eventuales infracciones de ley denunciadas

acerca de la patria potestad que el demandante ejercería sobre el menor,
contravienen los hechos que los Jueces del grado dieron por establecidos. Y, no
obstante lo errado de lo concluido en el fallo recurrido acerca de la patria potestad
de la madre respecto del hijo natural, regido por la normativa previa a la dictación
de la ley Nº 19.585 de 26 de octubre de 1998, ello no resulta en todo caso
relevante para la solución del conflicto, toda vez que habiéndose demandado la
nulidad del contrato de compraventa por parte del vendedor, esto es, el padre del
menor, éste en su demanda deja de manifiesto el conocimiento cierto del eventual
vicio invalidante acerca de la mencionada compraventa de derechos sobre el
inmueble que por esta vía pretende se deje sin efecto. En consecuencia, los vicios
que se denuncian, de existir, carecen de influencia en lo dispositivo de la
sentencia, en consideración a que, conforme lo previene el artículo 1683 del Código
Civil, no puede alegar la nulidad quien conoce o debió conocer el vicio que invalida
el acto o contrato, circunstancia confesada por el propio actor al interponer la
348
demanda, al expresar que disfrazó una donación como contrato de compraventa,
de modo que formalmente no apareciera haberse celebrado un contrato de esta
especie entre padre e hijo, que la ley expresamente prohíbe. (Considerandos 1º a
3º)
ARTÍCULO 1797
Se prohíbe a los administradores de establecimientos públicos vender parte

alguna de los bienes que administran, y cuya enajenación no está comprendida en
sus facultades administrativas ordinarias; salvo el caso de expresa autorización de
la autoridad competente.
ARTÍCULO 1798
Al empleado público se prohíbe comprar los bienes públicos o particulares que

se vendan por su ministerio; y a los jueces, abogados, procuradores o escribanos
los bienes en cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del
litigio; aunque la venta se haga en pública subasta.
Artículos 11, 1447 inciso final.
— Código Orgánico de Tribunales: artículos 321, 481.
— Código de Procedimiento Civil: artículos 892, 893, 894.
1. Árbitro partidor no puede comprar bien sobre el cual realizó partición
Que, por otra parte, en su sentencia en alzada, el señor Árbitro Partidor,

aprovechando la facultad que se le había otorgado de formar la llamada "Hijuela
Pagadora", y excediendo notoriamente dicha atribución, procedió a efectuar una
adjudicación en dominio en su propio favor y de otras personas que han
intervenido en este juicio particional como Actuario, Peritos y Abogados de las
partes, de un bien raíz ubicado en el valor global de $ 88.523.387.
Que, al obrar del modo indicado, el sentenciador no sólo violó la prohibición que
preceptúan perentoriamente los artículos 1798 del Código Civil, 321 del Código
349
Orgánico de Tribunales, y 240 del Código Penal, preceptos que lo inhiben
completamente de tomar interés directo en la enajenación de bienes que se
litiguen por su ministerio; prohibición que al ser infringida trae por sanción directa
la nulidad de lo obrado, sino que también extendió su competencia a una materia
ajena a su decisión. (Considerandos 3º y 4º)
ARTÍCULO 1799
No es lícito a los tutores y curadores comprar parte alguna de los bienes de sus
pupilos, sino con arreglo a lo prevenido en el título De la administración de los
tutores y curadores.
Artículos 11, 412.
ARTÍCULO 1800
Los mandatarios, los liquidadores o veedores de los concursos, y los albaceas,

están sujetos en cuanto a la compra o venta de las cosas que hayan de pasar por
sus manos en virtud de estos encargos, a lo dispuesto en el artículo 2144.
Artículos 394, 412, 1294 y 2144.
1. Es válido contrato de compraventa celebrado entre persona natural y persona

jurídica diferente
Del análisis de las disposiciones legales antes reseñadas, éstas no resultan

infringidas, desde que en la sentencia impugnada se ha dejado establecido que la
situación contemplada en el artículo 2144 del Código Civil no se ha dado en el
caso sub lite, ya que en el contrato cuya nulidad se pretende actuó, por una parte,
como vendedora representada por su mandataria y como compradora lo fue la
Sociedad Inmobiliaria e Inversiones Ltda., ésta, a su vez, representada; es decir,
el contrato se celebró, entonces, entre una persona natural y una persona jurídica,
esta última distinta de los miembros que individualmente la componen, máxime si
en el contrato de mandato se facultó al mandatario, sin limitación alguna, para que
procediera a la venta del bien raíz. (Considerando 4º)
350
2. Forma y requisitos del contrato de venta
ARTÍCULO 1801
La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en
el precio; salvas las excepciones siguientes.
La venta de los bienes raíces, servidumbre y censos, y la de una sucesión

hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado
escritura pública.
Los frutos y flores pendientes, los árboles cuya madera se vende, los materiales
de un edificio que va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al
suelo, como piedras y sustancias minerales de toda clase, no están sujetos a esta
excepción.
Artículos 569, 571, 645, 1802.

Privados Protocolizados, D.O. 26.10.1960, artículo 67.
1. Respecto de compraventa realizada a través de subasta pública, el acta del

remate suscrita por tribunal y adjudicatario vale como escritura pública
Que así las cosas, por mandato del precepto 495 del Código de
Procedimiento Civil, el acta de remate suscrita por el tribunal y por el adjudicatario
al tenor de dicha disposición, que rola a fojas 97, valdrá como escritura pública
para los efectos de lo establecido por el antes citado artículo 1801 del Código
sustantivo.
Que en tal virtud, la compraventa de autos en pública subasta, en la que el

tribunal firma en representación del ejecutado, se perfeccionó en autos el día 13
de Octubre de 2010, con la firma del acta antedicha, pagándose el saldo del precio
351
con fecha 15 del mismo mes, dentro del plazo fijado en las bases de remate
aprobadas a fojas 53.
Que en consecuencia, dicho contrato de compraventa resulta ser una ley para
los contratantes, por mandato del artículo 1545 del mismo Código Civil, y no
puede ser invalidado sino por consentimiento mutuo o por causas legales.
Y constando de autos que no ha existido dicho consentimiento para una

eventual resciliación, tampoco existe causa legal alguna —ni de nulidad, ni de
corrección de procedimiento— susceptible de provocar su invalidación.
2. Compraventa de bien inmueble se perfecciona a través de Escritura Pública
Que corresponde, a continuación, analizar los restantes fundamentos del

recurso deducido. Al efecto, es preciso tener en cuenta que de conformidad con lo
que prevé el artículo 1793 del Código Civil, la compraventa es un contrato en que
una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarle en dinero. Luego, la
venta se reputa perfecta, de acuerdo con el artículo 1801 del mencionado conjunto
normativo, desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio, salvo las
excepciones que el precepto indica, exigiendo, en cuanto interesa, que tratándose
de bienes raíces, la venta sea otorgada por escritura pública.
Que, en el caso que nos ocupa ha quedado fijado como supuesto material que
la demandante —quien actuó representada por don Lorenzo del Carmen Muñoz
Mora— y la demandada Paula Catalina Muñoz Neira celebraron, con fecha 12 de
diciembre de 2006 un contrato de compraventa sobre los inmuebles que allí se
individualizan; compareciendo la primera como vendedora y la segunda como
compradora.
A partir del aserto precedente y observadas las cláusulas primera, segunda

y tercera del contrato en comento, corresponde anotar, asimismo, que las partes
convinieron en cuanto a la cosa y respecto del precio de la compraventa, mediante
escritura pública, de manera que, dando aplicación a los preceptos mencionados
con antelación, es menester concluir, como acertadamente lo hicieron los jueces
del mérito, que la compraventa se perfeccionó.
Que la impugnante en su arbitrio reprocha la falta de pago del precio, sin haber
desconocido que éste fue fijado o determinado, en los términos que estatuye
el artículo 1808 del Código Civil, por quienes aparecen como parte en el contrato.
De lo dicho resulta que lo que reclama la actora dice relación más propiamente
con el incumplimiento de una obligación que se deriva de aquella convención, cual
352
es, la de pagar el precio convenido, al tenor del artículo 1871 del Código citado,
inobservancia que trae aparejada la facultad del vendedor de exigir, de acuerdo
con lo que dispone el artículo 1873 del mencionado compendio normativo, el pago
del precio —cumplimiento forzado de la obligación— o la resolución del contrato,
además, de que se le indemnicen los perjuicios que tal incumplimiento le pueda
haber irrogado.
Que lo expresado conduce a descartar la conculcación de las normas

mencionadas y, asimismo, aquellas que reglan la nulidad que ha sido impetrada.
En efecto, no se acreditó en el caso sub judice que el contrato de compraventa
tantas veces mencionado adolezca de un vicio que amerite su declaración de
nulidad, teniendo presente que de conformidad con el artículo 1681 del Código de
Bello "Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
estado de las partes". De suerte que tal disposición no ha sido conculcada en la
sentencia censurada como así tampoco lo fue el precepto siguiente que refieren
cuando la nulidad es absoluta y cuando es relativa. (Considerandos 10º a 13º)
3. Compraventa de automóvil se reputa perfecta desde que hay acuerdo en cuanto

al precio y la cosa
Debe tenerse en consideración, en primer lugar, que el artículo 33 de la Ley de

Tránsito dispone que "La constitución del dominio, su transmisión, transferencia y
los gravámenes sobre vehículos motorizados se sujetarán a las normas que el
derecho común establece para los bienes muebles", disposición que desechó
definitivamente lo sostenido por algunos en cuanto a que la inscripción de la
compraventa del vehículo, que por ley debe hacerse en el Registro Civil, reviste el
mismo carácter que tiene la inscripción de una compraventa de un bien raíz en el
Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces para la transferencia del
dominio tratándose de un inmueble, de manera que, conforme al derecho común a
353
que se refiere este texto legal, que no puede ser otro que el contenido en
el Código Civil, "la venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en
la cosa y en el precio", según lo dispone el artículo 1801 de dicho Código, y así, la
circunstancia que un vehículo se encuentre inscrito a nombre de una persona en
aquel registro del Registro Civil, no prueba que ésta sea su dueña, pudiéndose
acreditar el dominio del móvil por todos los demás medios que la ley permite, con
las exigencias que en ellos se establece. (Considerando 9º)
4. Cuando un acto es solemne, el consentimiento de las partes se manifiesta

en instrumento público
En cuanto a la falta de consentimiento del vendedor, se deberá considerar que

si el acto jurídico es solamente como lo son los de la especie, desde que el artículo
1801 del Código Civil manda que la compraventa de bienes raíces debe otorgarse
por escritura pública, la manifestación de voluntad debe hacerse con las
solemnidades que establece la ley. La expresión de la voluntad se identifica en
todo con el instrumento en que consta el contrato, de modo que faltando éste, falta
aquélla. En los contratos solemnes la existencia del consentimiento se identifica
con el otorgamiento de la solemnidad y el objeto de ésta es, precisamente, dar
constancia auténtica del consentimiento, garantizarlo con prueba preconstituida.
Este instrumento requerido es el único medio de exteriorizar el consentimiento.
En la especie, la manifestación de la voluntad, amén que debe constar en

escritura pública, es obligación que debe expresarse por la firma puesta por las
partes al pie del documento, si no hay firma, no hay manifestación de voluntad.
5. Compraventa de inmuebles no se perfecciona si no se otorga escritura pública
Que, de acuerdo con lo previsto en el artículo 1801 del Código Civil,

tratándose de inmuebles, la compraventa no se perfecciona, esto es, no produce
efectos o, que es lo mismo, no genera obligaciones en el ámbito contractual
"mientras no se ha otorgado escritura pública". (Considerando 3º, sentencia de
reemplazo)
354
ARTÍCULO 1802
Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas
en el inciso 2º del artículo precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento
de escritura pública o privada, podrá cualquiera de las partes retractarse mientras
no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida.
ARTÍCULO 1803
Si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la celebración o
ejecución del contrato, se entiende que cada uno de los contratantes podrá
retractarse; el que ha dado las arras, perdiéndolas; y el que las ha recibido,
restituyéndolas dobladas.
1. Cheque no sirve como instrumento para otorgar arras
Según este precepto, si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda
de la celebración o ejecución de un contrato, se entiende que cada uno de los
355
contratantes podrá retractarse; el que ha dado las arras, perdiéndolas; y el que las
ha recibido, restituyéndolas dobladas. Como puede advertirse, la ley se sirve de la
expresión prenda como sinónimo de garantía, lo cual supone que las partes han
de servirse de un instrumento que, por su naturaleza, sea apto para constituir
precisamente una garantía.
Pues bien, según se dijo en los fundamentos precedentes, en nuestro

ordenamiento el cheque, en cuanto tal, no puede revestir tal condición, esto es,
servir de garantía, lo que no quiere significar que en una operación como la de
autos —la compraventa de un vehículo— no pueda venderse con arras, sino
únicamente que el instrumento de que una de las partes pretendió valerse no era
apto para ello, por cuanto ahora se decide sobre el cobro del cheque y no sobre el
cumplimiento del contrato. (Considerando 9º)
2. Efecto de arras es garantizar el cumplimiento del contrato
Que, sin perjuicio de lo anteriormente relacionado, la jurisprudencia también ha

señalado en este sentido que: Las arras constituyen verdaderas cláusulas
penales, destinadas a garantir la celebración o el cumplimiento de los contratos, y
como tales no deben presumirse si no se encuentran expresamente establecidas.
(C. Valparaíso, 21 diciembre 1897. G. 1897, T. III, Nº 4.393, p. 197).
Que, por otra parte, debe tenerse presente que el profesor Alessandri expresa
en la citada obra que: En efecto, las partes, por el solo hecho de dar las arras sin
estipular nada sobre el particular, adquieren la facultad de retractarse del contrato.
Éste es el efecto primordial y único que producen al entregarse. (Ob. cit., p. 118).
ARTÍCULO 1804
Si los contratantes no hubieren fijado plazo dentro del cual puedan retractarse,
perdiendo las arras, no habrá lugar a la retractación después de los dos meses
subsiguientes a la convención, ni después de otorgada escritura pública de la
venta o de principiada la entrega.
Artículo 1802.
356
ARTÍCULO 1805
Si expresamente se dieren arras como parte del precio, o como señal de quedar
convenidos los contratantes, quedará perfecta la venta; sin perjuicio de lo
prevenido en el artículo 1801, inciso 2º.
No constando alguna de estas expresiones por escrito, se presumirá de derecho

que los contratantes se reservan la facultad de retractarse según los dos artículos
precedentes.
— Código de Comercio: artículos 47, 107, 108, 1801 inciso 2º.
1. Arras y facultad de retractarse
Sin perjuicio de lo anterior, el artículo 1805 del cuerpo legal citado en su inciso
primero dispone que: Si expresamente se dieren arras, como parte del precio, o
como señal de quedar convenidos los contratantes, quedará perfecta la venta; sin
perjuicio de lo prevenido en el artículo 1801, inciso 2º. La situación descrita
anteriormente en cuanto a la circunstancia que expresamente se dieren arras,
tampoco ha sido probada por la demandada en estos autos.
Agrega su inciso segundo. No constando algunas de estas expresiones por

escrito, se presumirá el derecho que los contratantes se reservan la facultad de
retractarse según los dos artículos precedentes. (Considerando 4º, sentencia de
segunda instancia)
ARTÍCULO 1806
Los impuestos fiscales o municipales, las costas de la escritura y

de cualesquiera otras solemnidades de la venta, serán de cargo del vendedor; a
menos de pactarse otra cosa.
Artículo 1825.
357
1. Si se pacta que impuestos y costas de escritura serán de cargo del comprador

no se puede exigir su pago al vendedor
Se puede constatar por los respectivos comprobantes de giro y pago de

derechos municipales por transferencia de vehículos con permiso de circulación,
que dicho gravamen fue pagado por las mismas personas, correspondiendo
nombres, apellidos y Rut que figuran como compradores en los respectivos
contratos, de tal manera que es indiferente la fecha de su pago, para los efectos
de este recurso, toda vez que cabe concluir que a este acuerdo llegaron los
contratantes al momento de celebrar el contrato de compraventa para
perfeccionarlo, motivos por los cuales corresponde rechazar este recurso cuando
se sostiene que el adjudicatario de la propuesta adeudaba el Impuesto de
Transferencia de los vehículos a la fecha de la presentación de las bases para la
licitación, toda vez que los que adeudaban esos tributos eran los compradores.
(Considerando 13º)
ARTÍCULO 1807
La venta puede ser pura y simple, o bajo condición suspensiva o resolutoria.
Puede hacerse a plazo para la entrega de la cosa o del precio.
Puede tener por objeto dos o más cosas alternativas.
Bajo todos estos respectos se rige por las reglas generales de los contratos, en
lo que no fueren modificadas por las de este título.
Artículos 1473, 1479, 1494 y 1499.
— Ley Nº 4.702, sobre Ventas a Plazo, D.O. 6.12.1929: artículo 1º.
— Ley Nº 10.343, D.O. 28.05.1952: artículo 172.
1. Compraventa sujeta a plazo y condición
358
La sentencia ha sostenido, dice el recurrente, que la compraventa estaba sujeta
a una modalidad que era el pago del precio a plazo y a la vez que dicho contrato
pendía de una condición, cual era que la vendedora sólo haría la tradición si el
comprador por su parte pagaba el precio. (Considerando 1º)
3. Del precio
ARTÍCULO 1808
El precio de la venta debe ser determinado por los contratantes.
Podrá hacerse esta determinación por cualesquiera medios o indicaciones que

lo fijen.
Si se trata de cosas fungibles y se vende al corriente de plaza, se entenderá el

del día de la entrega, a menos de expresarse otra cosa.
Artículo 575.
1. Juez no puede dar por inexistente precio fijado por acuerdo entre comprador y
vendedor
Que, conforme a lo razonado, se hace evidente el error de derecho en que

incurrieron los jueces de segunda instancia, al tener por inexistente el precio
acordado por los contratantes en el otorgamiento de una escritura pública de
cesión de cuotas hereditarias, en circunstancias que fue pactado con apego a los
presupuestos básicos a los que se ha venido haciendo referencia, de conformidad
con lo dispuesto en los artículos 1808 y 1876 del Código Civil. Tal errónea aplicación
de la ley ha tenido influencia substancial en lo dispositivo del fallo, pues se
determinó que los contratantes no celebraron la convención declarada en el
instrumento corriente a fojas 6 y, en razón de ello, se hizo lugar a una acción de
nulidad que debió ser desestimada, por lo que corresponde acoger la casación en
el fondo interpuesta. (Considerando 10º)
359
2. El acuerdo en torno al precio en el contrato de compraventa es una cuestión de

fondo del contrato
Que la alegada infracción del artículo 1801 inciso segundo del Código Civil debe
desecharse de plano, al haberse fundado en que no existiría escritura pública, al
no haberse, a juicio del recurrente, pactado precio alguno en la compraventa, toda
vez que dicha alegación apunta al fondo del contrato y no a la validez del
instrumento, el que cumple con todos los requisitos que exige el artículo 1699 del
Código Civil y los pertinentes del Código Orgánico de Tribunales.
Que igualmente debe desestimarse la alegación de haberse infringido el artículo

1808 del Código Civil, que se refiere a la determinación del precio de la venta por
los contratantes, ya que ello aparece de manifiesto en la escritura pública de
compraventa. (Considerandos 18º y 19º)
ARTÍCULO 1809
Podrá asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo

determinare, podrá hacerlo por él cualquiera otra persona en que se convinieren
los contratantes; en caso de no convenirse, no habrá venta.
No podrá dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes.
Artículos 1478, 1998 y 2067.
4. De la cosa vendida
ARTÍCULO 1810
Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenación

no esté prohibida por ley.
Artículos 10, 565, 576, 1464, 1466, parte final.
360
1. Respecto de los bienes de la mujer casada en sociedad conyugal, no se puede

aplicar el artículo 1810, ya que su enajenación no se encuentra prohibida por la
ley
Los sentenciadores tampoco discurren acerca de la naturaleza jurídica de la

norma del artículo 1754, a la que atribuyen el carácter de prohibitiva, en
circunstancias que es desde antiguo reconocido que los bienes de la mujer
pueden ser enajenados por ésta con autorización del marido
(ManuelSOMARRIVA, Derecho de Familia, Santiago: Nascimento, 1946, p. 254). En
consecuencia, hay razones para entender la norma del artículo 1754 como
imperativa, de lo cual se sigue que no resulta aplicable el artículo 1810 del Código
Civil que declara nula la compraventa de las cosas cuya enajenación está
prohibida por la ley.
Finalmente, la norma del artículo 1810 se refiere inequívocamente a la cosa

vendida, que debe ser comerciable, y no a la condición de las partes que
convienen el contrato, de modo que no puede tenerse por aplicable a este caso,
cuestión que tampoco es analizada en el fallo recurrido. (Considerandos 6º y 7º)
2. La validez de la enajenación se relaciona con la validez de la tradición, no del

contrato de compraventa
Lo que la demandante discute en este juicio no es la validez del contrato de

compraventa a que se hace mención en la letra a) del fundamento 4º de este fallo,
sino de la enajenación, basado en que el artículo 1810 del Código Civil señala que
"pueden venderse todas las cosas corporales e incorporales cuya enajenación no
esté prohibida por ley" y que, a su vez, el artículo 1464 Nº 3 indica que hay objeto
ilícito en la enajenación de las cosas embargadas, a menos que el juez lo autorice
o el acreedor consienta en ello. Y obviamente se ampara, en definitiva, en lo que
establece el artículo 1682 del mismo cuerpo legal, según el cual los actos o
contratos en que hay objeto ilícito adolecen de nulidad absoluta.
En consecuencia, lo que se impugna es la tradición y no la venta, esto es, lo

que el demandante quiere no es anular un contrato sino un acto jurídico, como lo
es la tradición que es un acto jurídico bilateral porque requiere la concurrencia de
la voluntad de las partes, esto es, del tradente y del adquirente, y sin ella sería
inexistente. (Considerandos 7º y 8º, sentencia de segunda instancia)
361
ARTÍCULO 1811
Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya se

venda el total o una cuota; pero será válida la venta de todas las especies,
géneros y cantidades, que se designen por escritura pública, aunque se extienda a
cuanto el vendedor posea o espere adquirir, con tal que no comprenda objetos
ilícitos.
Las cosas no comprendidas en esta designación se entenderán que no lo son

en la venta: toda estipulación contraria es nula.
Artículos 11, 1409, 2056.
ARTÍCULO 1812
Si la cosa es común de dos o más personas proindiviso, entre las cuales no

intervenga contrato de sociedad, cada una de ellas podrá vender su cuota, aun sin
el consentimiento de las otras.
Artículo 2304.
1. Cada comunero puede vender su cuota en la comunidad sin necesidad del

consentimiento de los otros
En consecuencia, no puede colegirse en modo alguno que la citada disposición

legal prohíba que cualquiera de los herederos pueda disponer libremente de sus
derechos, cuota o parte en la propiedad común o indivisa, sin respecto de los
demás coherederos o codueños. Esta libertad de disposición en los términos
predichos se ve confirmada por lo prescrito en los artículos 1812 y 2305 del Código
Civil. El primero establece que si la cosa común de dos o más personas pro
indiviso, entre las cuales no intervenga contrato de sociedad, cada una de ellas
podrá vender su cuota, aun sin el consentimiento de las otras. El segundo señala
362
que el derecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa común es el mismo
que el de los socios en el haber social.
Que, respecto de las consideraciones anteriores, el fallo de primer grado, en su

considerando noveno, tras puntualizar una vez más el objeto y la índole de la
compraventa celebrada por las partes, concluye acertadamente que "la ley no
exige la concurrencia de todos los comuneros al evento, de manera que,
encontrándose cumplidos los requisitos de existencia y validez de todo acto
jurídico, (...) el contrato de compraventa no adolece de ningún vicio de nulidad,
siendo éste absolutamente válido, en razón de lo cual esta Corte confirmará la
sentencia". (Considerandos 2º a 5º)
ARTÍCULO 1813
La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entenderá

hecha bajo la condición de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la
naturaleza del contrato aparezca que se compró la suerte.
Artículos 1113, 1444, 1461, 1546, 2419.
ARTÍCULO 1814
La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone

existente y no existe, no produce efecto alguno.
Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el contrato,

podrá el comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente,
abonando el precio a justa tasación.
El que vendió a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable no

existía, resarcirá los perjuicios al comprador de buena fe.
Artículo 1461.
1. No corresponde aplicar artículo 1814 cuando la cosa no exista en poder del

vendedor pero si porque la cosa vendida sea inexistente
363
Que, en cuanto a las infracciones de los artículos 1814, 1815 y 1817 del Código
Civil que denuncia la recurrente, debe igualmente desecharse por las siguientes
razones:
a) La del artículo 1814 inciso 1º, por cuanto la cosa vendida no es inexistente,
sino lo que se ha alegado respecto de ella es que no habría existido en poder del
vendedor. Además es un argumento que se hace valer sólo para la casación y
debe ser rechazado;
b) En cuanto al artículo 1815, está bien aplicado porque lo que se alega es que
una parte de lo vendido ya no era de propiedad del vendedor justamente por
habérselo vendido anteriormente al demandante.
El error del recurrente es que en nuestra legislación la venta de cosa ajena no

es nula, que es la acción que ha ejercido el recurrente, sino que inoponible al
verdadero dueño, y esta es la razón fundamental por la cual la sentencia
impugnada rechaza la demanda, y
c) La infracción del artículo 1817, en un caso especial, señala cuál de los

compradores debe ser preferido, por lo cual no tiene nada de contrario al artículo
1815, ni tampoco la sentencia desconoce en parte alguna el derecho preferente
que pudiera tener el demandante, sino que lo que rechaza es la acción deducida.
En conclusión, no hay error de derecho en la sentencia recurrida, puesto que

ella se funda en una aplicación acertada del artículo 1815 del Código Civil y del
principio de que la compraventa de cosa ajena no es nula, sino que inoponible al
verdadero dueño, indistintamente que éste lo haya adquirido del anterior dueño o
de un tercero. (Considerando 6º)
2. En compraventa de bienes raíces, si la cosa existe pero la cabida es menor a la

señalada no corresponde aplicar artículo 1814
De la lectura del artículo 1814Código Civil se advierte que ésta es una norma que
se refiere en forma general al caso de venta de cosa que no existe en todo o en
parte a la época de celebración del contrato de compraventa, señalándose en su
inciso primero que si la cosa no existe no se produce efecto alguno, lo cual es una
alusión a una inexistencia por falta de objeto (o a una nulidad absoluta, para
quienes no admiten la inexistencia) y que confiere, por tanto, acción para que se
declare la inexistencia (o la nulidad absoluta). En el inciso segundo del artículo en
análisis, se trata el caso de que falte una parte de la cosa vendida, recalcando que
lo que falta debe ser una parte "considerable" y en caso que se den estos
presupuestos, confiere al comprador el derecho de desistir del contrato o el
derecho de darlo por subsistente abonado el precio a justa tasación.
364
De acuerdo con los hechos resumidos en el motivo segundo, concluyeron que,
habiéndose vendido la cosa raíz como especie o cuerpo cierto, resultaba
claramente determinado que no es la inexistencia total o parcial de la cosa
vendida lo que realmente fundamenta la acción y que habría permitido aplicar
elartículo 1814 del Código Civil, sino que la situación planteada queda comprendida
y resuelta dentro de las hipótesis de que tratan los artículos 1832 y 1833 del
mismo Código, que dan derecho al comprador a solicitar rebaja del precio cuando
se ha vendido en la forma indicada como especie o cuerpo cierto con
señalamiento de deslindes, en el evento que la cabida real sea menor a la
declarada, que es, precisamente, lo expuesto y pedido por la demandante. Como
consecuencia de esta decisión, la sentencia declara prescrita la acción deducida,
de acuerdo con lo que dispone el artículo 1834 del Código Civil, que establece que
tal acción expira al cabo de un año contado desde la entrega. (Considerando 5º,
ARTÍCULO 1815
La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueño de la cosa
vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo.
Artículos 682, 683, 1818 y 2390.
1. Compraventa de bienes ajenos es inoponible a dueño de bien.
a) Significado de la validez de venta de cosa ajena.
La validez de la venta de la cosa ajena significa que el vendedor está obligado a

entregar la cosa al comprador; pero no que el propietario pueda ser despojado de
ella sin su voluntad por efecto de un contrato en que no ha intervenido, esto
significa que la venta de cosa ajena vale entre contratantes, pero no afecta al
dueño, quien puede ejercer sus derechos, que es lo que en la especie ha ocurrido,
desde que la nulidad pronunciada en sentencia que tiene fuerza de cosa juzgada
da a las partes derecho a ser restituidas al mismo estado en que se hallarían de
no haber existido el acto o contrato nulo. (Considerando 8º)
365
b) Concepto de inoponibilidad.
La inoponibilidad, concebida como una sanción civil —según Bastian: "es la

ineficacia respecto de terceros de un derecho nacido a consecuencia de la
celebración o nulidad de un acto jurídico" (citado por Carlos Ducci Claro. Derecho
Civil, Parte General, p. 352)—, cobra vigor ante situaciones en que las partes de
un acto jurídico han faltado a algún requisito externo fijado en consideración a los
intereses de quienes no han concurrido al otorgamiento o celebración de dicho
acto y se traduce en que los efectos de este último no afectan a esos terceros.
En consonancia con ello, la figura contractual descrita en el artículo 1815

del Código de Bello constituye un claro ejemplo de inoponibilidad, toda vez que
importa la celebración de un contrato perfectamente válido, obligando a las partes
contratantes, como le es connatural, pero cuyos efectos se estrellan y se ven
neutralizados frente al dueño de la cosa vendida, quien no se encuentra
jurídicamente obligado a soportarlos. (Considerando 13º, sentencia de reemplazo)
c) Efectos de la inoponibilidad.
En nuestra legislación la venta de cosa ajena no es nula, sino que inoponible al

verdadero dueño, pues "la figura contractual descrita en el artículo 1815 del
Código de Bello constituye un claro ejemplo de inoponibilidad, toda vez que
importa la celebración de un contrato perfectamente válido, obligando a las partes
contratantes, como le es connatural, pero cuyos efectos se estrellan y se ven
neutralizados frente al dueño de la cosa vendida, quien no se encuentra
jurídicamente obligado a soportarlos". (Considerando 6º)
366
d) Cuestionamiento en la propiedad de la cosa ajena vendida (expropiación

no consumada).
Que en relación con el artículo 1815 del Código Civil, el más importante de los
que se han estimado infringidos, en cuanto se refiere a la validez de la venta de
cosa ajena, pero sin perjuicio de los derechos del dueño de la cosa vendida, cabe
manifestar que la situación por la que se pretende vulnerado dicho precepto,
presupone que la cosa es ajena al vendedor del contrato que se ha pretendido
anular, lo que no resulta del proceso, puesto que el Fisco ha alegado propiedad
pero no ha ejercido la acción propia de tal derecho, siendo dicha calidad del todo
cuestionable, puesto que no se cumplió, para consumar el acto expropiatorio, con
el requisito de inscribirlo en el pertinente Registro Conservatorio. (Considerando
14º)
e) Verdadero dueño debe ejercer sus derechos dentro de plazo.
Que si bien el artículo 1815 del Código Civil establece que la venta de cosa ajena
vale, eso es sin perjuicio de los derechos del dueño de la cosa vendida mientras
no se extingan por el lapso de tiempo. (Considerando 14º, sentencia de segunda
instancia)
367
ARTÍCULO 1816
La compra de cosa propia no vale: el comprador tendrá derecho a que se le

restituya lo que hubiere dado por ella.
Los frutos naturales, pendientes al tiempo de la venta, y todos los frutos tanto
naturales como civiles que después produzca la cosa, pertenecerán al comprador,
a menos que se haya estipulado entregar la cosa al cabo de cierto tiempo o en el
evento de cierta condición; pues en estos casos no pertenecerán los frutos al
comprador, sino vencido el plazo, o cumplida la condición.
Todo lo dicho en este artículo puede ser modificado por estipulaciones expresas
de los contratantes.
Artículos 645, 646, 647, 648.
5. De los efectos inmediatos del contrato de venta
ARTÍCULO 1817
Si alguien vende separadamente una misma cosa a dos personas, el comprador

que haya entrado en posesión será preferido al otro; si ha hecho la entrega a los
dos, aquel a quien se haya hecho primero será preferido; si no se ha entregado a
ninguno, el título más antiguo prevalecerá.
Artículo 1922.
368
1. El artículo 1817 se estableció porque en nuestro derecho la compraventa

no transfiere el dominio y además es válida la compraventa de cosas ajenas
Que, por otra parte, la disposición del artículo 1817 del Código Civil no resulta
aplicable a un caso como el de autos. En efecto, este precepto estatuye, como se
señalara más arriba, que si alguien vende separadamente una misma cosa a dos
o más personas, el comprador que haya entrado en posesión será preferido al
otro; si ha hecho entrega a los dos, aquel a quien se haya hecho primero será
preferido; si no se ha hecho entrega a ninguno, el título más antiguo prevalecerá.
La justificación de este precepto se encuentra en que, por una parte, para

el Código Civil chileno, a diferencia de su modelo francés, los contratos no tienen
la aptitud de transferir el dominio, sino que sólo sirven de título para que opere un
modo de adquirir; y, por otra, en que, como es sabido y, por lo demás, dispone
expresamente el artículo 1815 del mismo cuerpo legal, la venta de cosa ajena es
válida.
En efecto, resulta perfectamente concebible que una persona venda una cosa a
otra y le haga tradición entrega de ésta y, posteriormente, la venda a otra persona,
o bien, que la venda a una y luego a otra y, posteriormente, efectúe la tradición a
la primera o a la segunda. Para todos estos casos el precepto en análisis
contempla una solución y en todos ellos también las ventas son perfectamente
válidas. (Considerando 4º)
2. Si se vende una cosa a dos personas, será dueño el comprador que

primero inscribe
Que el artículo 1817 del Código Civil dispone que: "Si alguien vende
separadamente una misma cosa a dos personas, el comprador que haya entrado
en posesión será preferido al otro; si ha hecho la entrega a los dos, aquel a quien
se haya hecho primero será preferido; si no se ha entregado a ninguno, el título
más antiguo prevalecerá". Tal norma, como señala don Arturo Alessandri R. y
Manuel Somarriva U. (Curso de Derecho Civil. Los Bienes y Los Derechos
Reales, Edit. Nascimento. Tercera Edición. 1974, p. 395) se traduce en que el
comprador que primero inscribe, adquiere el dominio; por tanto, el segundo
comprador que pretende inscribir aparece derivando su derecho de una persona
369
que no es ya dueño, el vendedor que perdió su dominio en el instante mismo en
que se realizó la tradición, la inscripción del primer comprador. Es igual que si
constara en el Registro que el vendedor no es dueño o actual poseedor.
ARTÍCULO 1818
La venta de cosa ajena, ratificada después por el dueño, confiere al comprador

los derechos de tal desde la fecha de la venta.
ARTÍCULO 1819
Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere después el

dominio de ella, se mirará al comprador como verdadero dueño desde la fecha de
la tradición.
Por consiguiente, si el vendedor la vendiere a otra persona después de

adquirido el dominio, subsistirá el dominio de ella en el primer comprador.
Artículos 670, 682 y 1815.
ARTÍCULO 1820
La pérdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende,

pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque
no se haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo condición suspensiva, y
370
que se cumpla la condición, pues entonces, pereciendo totalmente la especie
mientras pende la condición la pérdida será del vendedor, y la mejora o deterioro
pertenecerá al comprador.
ARTÍCULO 1821
Si se vende una cosa de las que suelen venderse a peso, cuenta o medida,
pero señalada de modo que no pueda confundirse con otra porción de la misma
cosa, como todo el trigo contenido en cierto granero, la pérdida, deterioro o mejora
pertenecerá al comprador, aunque dicha cosa no se haya pesado, contado ni
medido; con tal que se haya ajustado el precio.
Si de las cosas que suelen venderse a peso, cuenta o medida, sólo se vende
una parte indeterminada, como diez fanegas de trigo de las contenidas en cierto
granero, la pérdida, deterioro o mejora no pertenecerá al comprador, sino después
de haberse ajustado el precio y de haberse pesado, contado o medido dicha parte.
Artículo 1550.
ARTÍCULO 1822
Si avenidos vendedor y comprador en el precio, señalaren día para el peso,

cuenta o medida, y el uno o el otro no compareciere en él, será éste obligado a
resarcir al otro los perjuicios que de su negligencia resultaren; y el vendedor o
comprador que no faltó a la cita podrá, si le conviniere, desistir del contrato.
Artículo 44.
371
ARTÍCULO 1823
Si se estipula que se vende a prueba, se entiende no haber contrato mientras el

comprador no declara que le agrada la cosa de que se trata, y la pérdida, deterioro
o mejora pertenece entre tanto al vendedor.
Sin necesidad de estipulación expresa se entiende hacerse a prueba la venta de

todas las cosas que se acostumbra vender de ese modo.
— Código de Comercio: artículos 2º, 130, 132 y 1444.
6. De las obligaciones del vendedor y primeramente de la obligación de

entregar
ARTÍCULO 1824
Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o

tradición, y el saneamiento de la cosa vendida.
La tradición se sujetará a las reglas dadas en el Título VI del Libro II.
Artículos 670, 1548 y 1549.
1. Vendedor incumple su obligación de entregar la cosa si realiza una entrega

parcial
Que en este punto de la reflexión vale traer a la memoria el contenido de las

obligaciones que el contrato de compraventa origina para el vendedor.
De acuerdo a lo que preceptúa el inciso primero del artículo 1824 del Código de
Bello, las obligaciones esenciales del vendedor se reducen en general a dos: la
entrega o tradición y el saneamiento de la cosa vendida.
372
La tradición, según esta norma, se sujetará a las reglas dadas en el Título VI del
Libro II.
El Código nos habla de entrega o tradición y, ciertamente, la entrega que sigue

a la compraventa es una verdadera tradición porque va precedida de un título
traslaticio de dominio, como lo es la compraventa, la que supone la intención de
transferir el dominio.
Y en ello reside justamente la importancia de la tradición, porque en nuestro

sistema jurídico a diferencia de lo que ocurre en el derecho francés, que en esta
materia sigue las aguas del Derecho Romano, la compraventa no transfiere el
dominio sino que de ella nacen derechos personales, adquiriendo el comprador el
dominio únicamente una vez que se haya efectuado la tradición;
Que respecto de cómo debe hacerse la tradición de la cosa vendida, tratándose

de inmuebles, la entrega jurídica se materializa en la inscripción del título en el
respectivo registro del Conservador de Bienes Raíces competente.
Pero, además de la entrega legal o tradición de la cosa, es deber del vendedor

poner materialmente la cosa en poder del comprador, con el objeto de que éste
pueda entrar en posesión tranquila y pacífica de la misma; sólo procediendo de
esta manera el vendedor llegará a satisfacer adecuadamente su obligación de
hacer la entrega real del bien que vende, en los términos contemplados en
el artículo 1824 del Código Civil, esto es, poniendo la cosa a disposición del
comprador.
En otras palabras, el vendedor tiene la obligación de entregar el bien que se

identifica en el contrato y, debe hacerlo de tal forma que posibilite al comprador
usar y gozar del mismo como señor o dueño, circunstancia que, naturalmente, no
se satisface con una entrega parcial, salvo que ello emane de la letra de lo
convenido o de la ejecución que en la práctica hayan efectuado los contratantes.
Lo que corresponde es que el vendedor despliegue todo lo conducente a brindar

la posesión efectiva de la cosa al comprador, contratante que ha convenido con la
intención de recibir toda la cosa vendida y no una porción de ella. (Considerandos
7º y 8º)
2. Incumplimiento de las obligaciones del vendedor va a producir resolución del

contrato o rebaja del precio de éste
En el contrato de compraventa, el artículo 1824 del Código Civil expresa: "Las

obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradición, y el
373
saneamiento de la cosa vendida; saneamiento que obliga a responder por la cosa
vendida en cuanto a su evicción y de los vicios redhibitorios que presente". En
este caso el legislador se ha preocupado de determinar precisos casos de
incumplimiento y la responsabilidad del vendedor. Siguiendo los principios
generales se prefiere mantener la vigencia del contrato y se deja expresamente
establecido en el artículo 1860 de la normativa citada, que "Los vicios redhibitorios
dan derecho al comprador para exigir o la rescisión (resolución) de la venta o la
rebaja del precio, según mejor le pareciere, determinando de esta forma el objeto
natural que tendrá la acción, entregando la elección de la alternativa al comprador"
(en otros casos "se entrega la posibilidad de mantener el negocio al vendedor",
como es en la lesión enorme). (Considerando 9º)
3. Herederos del vendedor, deben cumplir con las mismas obligaciones que tenía
éste
En efecto, los herederos del causante le suceden en todos sus derechos y

obligaciones transmisibles (artículo 1097 del Código Civil), y si un acto, en este
caso la tradición, se llevó a efecto sin su consentimiento por extinción del mandato
de su causante, les sería inoponible, pero podrían y deberían ratificarlo, lo que no
procede ante una nulidad absoluta.
En este sentido, ellos no podrían demandar dicha nulidad aunque esa fuera la
sanción para este caso, porque heredaron la obligación del causante de efectuar
la tradición de la cosa vendida, de acuerdo a los artículos 1824 y siguientes
del Código Civil.
Por último, si los herederos tienen la obligación que pesaba sobre el causante
de efectuar la tradición, por ningún motivo tienen legitimación activa para dejar sin
efecto el cumplimiento ya hecho, sino que a la inversa, tienen la obligación de
garantía, de acuerdo a lo dispuesto en los artículos 1838 y siguientes del Código
Civil, y si deben defender al comprador en la posesión tranquila y pacífica de la
cosa vendida frente a la demanda de terceros, con mayor razón no pueden ser
ellos los que atenten contra dicha posesión. (Considerando 7º)
374
4. En compraventa forzada es el juez quien debe —en representación del
ejecutado— hacer la entrega del bien
Que la sentencia definitiva de primer grado, que se encuentra ejecutoriada,

ordenó seguir adelante la ejecución hasta hacer cumplido y entero pago de lo
adeudado al ejecutante, y como éste en cancelación de su crédito se adjudicó el
bien raíz embargado, extendiéndose en su favor la correspondiente escritura
pública de adjudicación, la que se encuentra inscrita, resulta injusto y contrario a
derecho que se exija al actor, para obtener la entrega del bien raíz que se le
adjudicó en pago de su acreencia, que siga otra acción judicial para obtener que
se le entregue la cosa comprada, en circunstancias que corresponde al juez de la
causa, en representación del ejecutado, hacer la entrega en cumplimiento de lo
fallado. (Considerando 1º)
ARTÍCULO 1825
Al vendedor tocan naturalmente los costos que se hicieren para poner la cosa
en disposición de entregarla, y al comprador los que se hicieren para transportarla
después de entregada.
Artículos 1548, 1549, 1571 y 1806.
ARTÍCULO 1826
El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente después

del contrato o a la época prefijada en él.
Si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podrá el

comprador a su arbitrio perseverar en el contrato o desistir de él, y en ambos
casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios según las reglas
generales.
Todo lo cual se entiende si el comprador ha pagado o está pronto a pagar el

precio íntegro o ha estipulado pagar a plazo.
Pero si después del contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna

del comprador, de modo que el vendedor se halle en peligro inminente de perder
el precio, no se podrá exigir la entrega aunque se haya estipulado plazo para el
pago del precio, sino pagando, o asegurando el pago.
375
Artículos 1489, 1552 y 1824.
1. Necesidad de prueba del pago del precio para preservar la compraventa
Que, a mayor abundamiento, para que la demandada, como sostiene en la

contestación, efectivamente tenga derecho a poder a su arbitrio perseverar en el
contrato o desistir de él, es necesario que haya pagado o esté pronta a pagar el
precio, respecto de lo cual no rindió prueba ninguna, lo que era de su cargo, por lo
que el saldo del precio pactado se tendrá por insoluto. (Considerandos 4º a 7º)
2. Requisitos de procedencia de la acción resolutoria por retardo en la entrega de

la cosa
La acción deducida por la parte demandante es la contemplada en los artículos

1489 y 1826 del Código Civil, esto es, la resolución de un contrato de compraventa
e indemnización de perjuicios, por encontrarse el vendedor en mora de cumplir
con su obligación de entregar la cosa vendida.
Por lo tanto, son requisitos de la acción deducida la existencia del contrato de

compraventa; que el vendedor haya retardado dicha entrega por su hecho o culpa,
correspondiéndole a él la prueba del cumplimiento de la obligación, o que su
incumplimiento se debió a caso fortuito o fuerza mayor; y que el comprador haya
pagado o esté pronto a pagar el precio, prueba que corresponde al demandante.
(Considerando 6º, sentencia de primera instancia)
3. Alcance de la obligación de entrega de la cosa por el vendedor
La solución del asunto está abrazada en su extensión toda por los preceptos
legales precedentemente transcritos, puesto que al comprador de una cosa le
asiste el pleno derecho para pedir la entrega de parte del vendedor, del bien
vendido inmediatamente después del contrato.
376
Que, lo anterior lo presenta en una forma más resaltante el profesor Arturo
Alessandri Rodríguez en su obra De la compraventa y de la promesa de
venta (p. 836 y ss.), donde sostiene: "La principal obligación que el contrato de
venta impone al vendedor es entregar la cosa vendida. La entrega de la cosa no
es sino la fiel ejecución del contrato por parte del vendedor. Puede ser
considerada bajo tres aspectos diversos: como un medio de dar la propiedad al
comprador, como un medio de darle la posesión jurídica o como un medio de
proporcionarle la simple tenencia material de la cosa. Es decir puede ser un acto
jurídico o un acto material". (Considerandos 8º y 9º)
4. Momento en que debe efectuarse la entrega de la cosa
El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente después

del contrato o en la época prefijada y, agrega en su inciso segundo, que si el
vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podrá el comprador a
su arbitrio perseverar en el contrato o desistirse de él, en ambos casos con
derecho a ser indemnizado por los perjuicios según las reglas generales. Resulta
importante establecer cuál es el supuesto de aplicación del inciso segundo del
artículo 1826, que en virtud del principio de la especialidad, tiene aplicación
preferente en la compraventa.
De acuerdo a esta norma, el incumplimiento supuesto del vendedor que

originaría la acción resolutoria tiene que ser por hecho o culpa suya. En la especie
y el hecho que ha motivado el presente juicio deriva de la propia ley que ordenó en
su tiempo la sustitución del signo monetario nacional y la conversión de los
escudos a pesos en la proporción por ella establecida. Siendo así, lo que el
vendedor entregó, si es que fue distinto a lo que el comprador estimó adquirir, no
derivó de un hecho o culpa del vendedor sino que de un fenómeno externo a la
voluntad de las partes, cual fue el mandato de la ley antes citada. (Considerando
5º)
377
ARTÍCULO 1827
Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonará al vendedor el alquiler

de los almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, y el
vendedor quedará descargado del cuidado ordinario de conservar la cosa, y sólo
será ya responsable del dolo o de la culpa grave.
Artículos 44, 1548, 1549, 1598, 1604, 1605, 1680.
— Código de Comercio: artículo 153, inciso 1º.
ARTÍCULO 1828
El vendedor es obligado a entregar lo que reza el contrato.
1. Debe cumplirse con especificaciones técnicas contenidas en contrato
Toda vez que el "tenor de la obligación" o, como señala el artículo 1828 a

propósito del contrato de compraventa, lo que reza el contrato, consistía en
entregar los estanques observando las especificaciones técnicas contenidas en
las bases de la licitación, cuestión que, como ya se dijo, los magistrados estiman
cumplida. (Considerando 5º)
2. El vendedor debe cumplir con obligación de entregar en la forma establecida en

el contrato
Que atendido el hecho expresado en la letra b) del motivo que precede, resulta
forzoso que el vendedor, de acuerdo a lo que dispone el artículo 1828del Código
Civil debe cumplir con la obligación de entregar materialmente el predio.
Que el artículo 231 del Código de Procedimiento Civil estatuye que el

cumplimiento de las resoluciones corresponde a los tribunales que las hayan
pronunciado en primera o única instancia y el artículo 235 del mismo Cuerpo Legal
establece que si la sentencia ordena entregar una especie o cuerpo cierto, sea
378
mueble o inmueble, se llevará a efecto la entrega, haciéndose uso de la fuerza
pública si es necesario.
Que, por consiguiente, el Banco ha podido solicitar la entrega del inmueble en la

forma que lo pidió, en su calidad de dueño, para lograr la entrega material, lo que
lo habilita para expeler al ejecutado y a quienes lo ocupen por una relación con él.
ARTÍCULO 1829
La venta de una vaca, yegua u otra hembra comprende naturalmente la del hijo
que lleva en el vientre o que amamanta; pero no la del que puede pacer y
alimentarse por sí solo.
ARTÍCULO 1830
En la venta de una finca se comprenden naturalmente todos los accesorios, que

según los artículos 570 y siguientes se reputan inmuebles.
Artículo 570.
— Código de Aguas: artículo 317.
ARTÍCULO 1831
Un predio rústico puede venderse con relación a su cabida o como una especie
o cuerpo cierto.
Se vende con relación a su cabida, siempre que ésta se expresa de cualquier

modo en el contrato, salvo que las partes declaren que no entienden hacer
diferencia en el precio, aunque la cabida real resulte mayor o menor que la cabida
que reza el contrato.
Es indiferente que se fije directamente un precio total, o que éste se deduzca de

la cabida o número de medidas que se expresa, y del precio de cada medida.
379
Es asimismo indiferente que se exprese una cabida total o las cabidas de las
varias porciones de diferentes calidades y precios que contenga el predio, con tal
que de estos datos resulte el precio total y la cabida total.
Lo mismo se aplica a la enajenación de dos o más predios por una sola venta.
En todos los demás casos se entenderá venderse el predio o predios como un

cuerpo cierto.
1. Norma artículo 1831 sólo se aplica respecto de predios rústicos
Que, en virtud de lo anterior, no se observa infracción a las normas contenidas

en los artículos 1545, 1560,1828, 1833 y 1835 del Código Civil y 18 inciso 5º de la Ley
General de Urbanismo y Construcción, por cuanto esta Corte concuerda con los
recurridos en el sentido que la publicidad efectuada por la demandada para la
venta al público de los departamentos, forma parte del contrato de compraventa
celebrado con posterioridad entre ellas, constando de ella que tanto antes como
después de la celebración del mismo, se ofrecieron departamentos con una
superficie de 111,29 metros cuadrados útiles, 14,29 metros cuadrados de terraza y
2,80 metros cuadrados de logia (fojas 66 y 143), en circunstancias que la
superficie útil real era de sólo 104,14 metros cuadrados.
A mayor abundamiento, y pese a que la venta se haya efectuado como especie

o cuerpo cierto, no debe olvidarse que se trata de un predio urbano no siendo
aplicables las normas relativas a los predios rústicos del artículo 1833 del Código
Civil, no siendo efectiva la interpretación analógica que efectúa la demanda del
artículo 1835 del mismo cuerpo de leyes.
Finalmente, no existe infracción a las normas contenidas en la Ley General de

Urbanismo y Construcción, desde que se trata de normas especiales de aplicación
preferente a las normas de derecho común, en virtud de la cual se establece una
responsabilidad legal objetiva del propietario primer vendedor de una construcción.
Así, el inciso quinto del artículo 18 del referido texto legal dispone: "El propietario
primer vendedor estará obligado a incluir en la escritura pública de
compraventa, una nómina que contenga la individualización de los proyectistas y
constructores a quienes pueda asistir responsabilidad de acuerdo al presente
artículo. Tratándose de personas jurídicas deberá individualizarse a sus
representantes legales. Las condiciones ofrecidas en la publicidad se entenderán
incorporadas al contrato de compraventa". (Considerando 9º)
2. Efecto compraventa de predio rústico en relación a la cabida
380
Que ahora bien, como se sabe, según lo dispone el inciso primero del artículo
1831 del Código Civil, los predios rústicos, cuyo es el caso, pueden venderse como
especie o cuerpo cierto o en relación a la cabida.
La regla general es que si el predio se vende como un cuerpo cierto, no habrá

derecho por parte del comprador ni del vendedor para pedir rebaja o aumento del
precio, sea cual fuere la cabida del predio.
Así lo dicta el primer acápite del artículo 1833 de la misma compilación.
Excepcionalmente, si inmueble se vende con señalamiento de linderos estará

obligado el vendedor a entregar todo lo comprendido en ellos; y si no pudiere o no
se le exigiere, las partes del contrato de compraventa adquieren un derecho
alternativo, según que la cabida real sea mayor o menor que la declarada, en el
sentido que el vendedor es obligado a completar la cabida y, de no ser posible
esto último o no se le exigiere, deberá sufrir una disminución proporcional del
precio; pero si el precio de la cabida que falte alcanza a más de una décima parte
del precio de la cabida completa, podrá el comprador, a su arbitrio, o aceptar la
disminución del precio, o desistir del contrato, evento en el cual se le resarcirán los
perjuicios según las reglas generales.
Así lo estatuye el inciso final del citado artículo 1833, en relación con la
disposición que lo precede.
El alegato de la demandada radica en que, debido a que su contraparte compró

el inmueble que tiene inscrito a su nombre declarando en la escritura pública de
rigor que lo hizo ad corpus, carecería, entonces, del derecho de reclamar algún
retazo complementario a lo que recibió a entera conformidad. (Considerando 6º)
3. Determinar si compraventa es en especie o cuerpo cierto o en relación a su

cabida es una cuestión hecho que corresponde al juez
Los artículos 1831 y siguientes del Código Civil se refieren a las formas en que
puede venderse un predio rústico, como ha ocurrido en la especie, esto es, si ello
puede hacerse con relación a su cabida o como una especie o cuerpo cierto. Que
de las cláusulas transcritas en los dos considerandos que preceden, no cabe duda
que las partes utilizaron la segunda modalidad, es decir, no obstante haberse
indicado los metros cuadrados que se vendían, ello se hizo de manera
aproximada, de tal suerte que en la especie cobra importancia lo manifestado por
don Arturo Alessandri Rodríguez, en su obra De la compraventa y de la promesa
de venta, Tomo primero, Soc. Imprenta Litografía Barcelona, Santiago, año 1917,
en cuyo número 1067 sostiene: "Determinar cuándo la venta es con relación a la
cabida y cuándo es de especie o cuerpo cierto es una cuestión de hecho y de
interpretación en que debe atenderse, ante todo, a la intención y espíritu de los
381
contratantes, por cuyo motivo queda al arbitrio del Juez". Más adelante manifiesta:
"Nuestro Código dice que se vende con relación a la cabida siempre que ésta se
exprese de cualquier modo en el contrato". Esta aseveración no es tan exacta,
porque puede ocurrir que las partes señalen la cabida en el contrato por vía de
ilustración, sin atribuirle importancia, en cuyo caso la venta sería de cuerpo cierto.
Que, en la especie, la venta de los predios rústicos de que se trata se hizo
indicándose los deslindes, pero en relación a su cabida, se señaló expresamente
que los metros eran aproximados y que la venta se hacía como especie o cuerpo
cierto, de lo cual no cabe la menor duda que se utilizó esta última modalidad.
ARTÍCULO 1832
Si se vende el predio con relación a su cabida, y la cabida real fuere mayor que
la cabida declarada, deberá el comprador aumentar proporcionalmente el precio;
salvo que el precio de la cabida que sobre, alcance a más de una décima parte del
precio de la cabida real; pues en este caso podrá el comprador, a su arbitrio, o
aumentar proporcionalmente el precio o desistir del contrato; y si desiste, se le
resarcirán los perjuicios según las reglas generales.
Y si la cabida real es menor que la cabida declarada, deberá el vendedor

completarla; y si esto no le fuere posible, o no se le exigiere, deberá sufrir una
disminución proporcional del precio; pero si el precio de la cabida que falte alcanza
a más de una décima parte del precio de la cabida completa, podrá el comprador,
a su arbitrio, o aceptar la disminución del precio, o desistir del contrato en los
términos del precedente inciso.
ARTÍCULO 1833
Si el predio se vende como un cuerpo cierto, no habrá derecho por parte del
comprador ni del vendedor para pedir rebaja o aumento del precio, sea cual fuere
la cabida del predio.
Sin embargo, si se vende con señalamiento de linderos, estará obligado el

vendedor a entregar todo lo comprendido en ellos; y si no pudiere o no se le
exigiere, se observará lo prevenido en el inciso 2º del artículo precedente.
382
— Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces, D.O. 24.06.1857:

artículos 78 Nº 4 y 82.
1. Se puede demandar rebaja de precio en contrato de compraventa de bien raíz a

pesar de que haya sido vendido como especie o cuerpo cierto
(...) si se compró una cosa raíz como especie o cuerpo cierto con señalamiento
de deslindes afirmándose que tenía una determinada cabida y el comprador
pretende obtener una rebaja del precio por estimar que la cabida real era inferior a
la declarada, sea cual sea la cita legal hecha por ese comprador, lo cierto es que
su acción corresponde necesariamente a la que contempla el inciso segundo del
artículo 1833, en relación con el inciso segundo del artículo 1832, ambas
disposiciones del Código Civil (...). (Considerando 5º)
— Corte Suprema, 23/01/2003, Rol Nº 4040-2002
ARTÍCULO 1834
Las acciones dadas en los dos artículos precedentes expiran al cabo de un año
contado desde la entrega.
Artículo 2524.
1. Plazo de prescripción de acción para pedir rebaja de precio es de un año

contado desde la fecha de la entrega del bien
Dan derecho al comprador a solicitar rebaja del precio cuando se ha vendido en

la forma indicada como especie o cuerpo cierto con señalamiento de deslindes, en
383
el evento que la cabida real sea menor a la declarada, que es precisamente lo
expuesto y pedido por la demandante. Como consecuencia de esta decisión, la
sentencia declara prescrita la acción deducida, de acuerdo con lo que dispone
el artículo 1834 del Código Civil, que establece que tal acción expira al cabo de un
año contado desde la entrega. (Considerando 4º)
ARTÍCULO 1835
Las reglas dadas en los dos artículos referidos se aplican a cualquier todo o
conjunto de efectos o mercaderías.
ARTÍCULO 1836
Además de las acciones dadas en dichos artículos compete a los contratantes

la de lesión enorme en su caso.
7. De la obligación de saneamiento y primeramente del saneamiento por

evicción
Artículos 1924, Nº 3 y 2085.
384
ARTÍCULO 1837
La obligación de saneamiento comprende dos objetos: amparar al comprador en

el dominio y posesión pacífica de la cosa vendida, y responder de los defectos
ocultos de ésta, llamados vicios redhibitorios.
1. Vendedor tiene obligación de amparar al comprador en el dominio y posesión

pacífica de la cosa vendida, por dicha obligación se entiende que él mismo debe
abstenerse de turbar al comprador en la posesión
Sobre el vendedor pesa, según el artículo 1837 del Código Civil, la obligación de
saneamiento de la evicción y para amparar al comprador en el dominio y posesión
pacífica de la cosa que le ha vendido. Es doctrina constante que deriva, por lo
demás, de la mínima lógica y de los principios de buena fe que han de penetrar la
contratación privada que esa obligación contiene, antes que ningún otro, el deber
del vendedor de abstenerse de turbar él mismo al comprador, por hechos,
acciones o negocios jurídicos de que sea autor o parte, porque quien debe
amparar no puede atacar. Menos aún puede aceptarse que el vendedor vuelva a
tomarse lo que ha vendido, supuesto que ya era sancionado en Derecho Romano.
(Considerando 7º)
Corte Suprema, 01/06/1993, Rol Nº 20901,
385
ARTÍCULO 1838
Hay evicción de la cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o

parte de ella, por sentencia judicial.
Artículos 1345, 1423, 1425, 1792 y 1916.
1. Herederos del vendedor tienen misma obligación de garantizar la posesión

tranquila y pacífica del comprador que tenía su causante
Si los herederos tienen la obligación que pesaba sobre el causante de efectuar

la tradición, por ningún motivo tienen legitimación activa para dejar sin efecto el
cumplimiento ya hecho, sino que a la inversa, tienen la obligación de garantía, de
acuerdo a lo dispuesto en los artículos 1838 y siguientes del Código Civil, y si
deben defender al comprador en la posesión tranquila y pacífica de la cosa
vendida frente a la demanda de terceros, con mayor razón no pueden ser ellos los
que atenten contra dicha posesión. (Considerando 7º)
ARTÍCULO 1839
El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan

una causa anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario.
1. Vendedor es responsable de evicción cuando causa es anterior a la venta
De conformidad con lo establecido en el artículo 1839 del Código Civil, el

vendedor es responsable de la evicción cuando la causa sea anterior a la venta,
386
sin embargo —indica— en el caso sub lite, la causa es posterior y sólo imputable a
la demandada primitiva. (Considerando 8º, sentencia de primera instancia)
ARTÍCULO 1840
La acción de saneamiento es indivisible. Puede por consiguiente intentarse

insólidum contra cualquiera de los herederos del vendedor.
Pero desde que a la obligación de amparar al comprador en la posesión, sucede

la de indemnizarle en dinero, se divide la acción; y cada heredero es responsable
solamente a prorrata de su cuota hereditaria.
La misma regla se aplica a los vendedores que por un solo acto de venta hayan
enajenado la cosa.
Artículo 1354.
ARTÍCULO 1841
Aquel a quien se demanda una cosa comprada podrá intentar contra el tercero
de quien su vendedor la hubiere adquirido, la acción de saneamiento que contra
dicho tercero competería al vendedor, si éste hubiese permanecido en posesión
de la cosa.
Artículo 1856.
ARTÍCULO 1842
Es nulo todo pacto en que se exima al vendedor del saneamiento de evicción,

siempre que en ese pacto haya habido mala fe de parte suya.
Artículo 11.
387
ARTÍCULO 1843
El comprador a quien se demanda la cosa vendida, por causa anterior a la

venta, deberá citar al vendedor para que comparezca a defenderla.
Esta citación se hará en el término señalado por el Código de Enjuiciamiento.
Si el comprador omitiere citarle, y fuere evicta la cosa, el vendedor no será

obligado al saneamiento; y si el vendedor citado no compareciere a defender la
cosa vendida, será responsable de la evicción; a menos que el comprador haya
dejado de oponer alguna defensa o excepción suya, y por ello fuere evicta la cosa.
ARTÍCULO 1844
Si el vendedor comparece, se seguirá contra él solo la demanda; pero el

comprador podrá siempre intervenir en el juicio para la conservación de sus
derechos.
ARTÍCULO 1845
Si el vendedor no opone medio alguno de defensa, y se allana al saneamiento,

podrá con todo el comprador sostener por sí mismo la defensa; y si es vencido, no
tendrá derecho para exigir del vendedor el reembolso de las costas en que hubiere
incurrido defendiéndose, ni el de los frutos percibidos durante dicha defensa y
satisfechos al dueño.
Artículo 645.
388
ARTÍCULO 1846
Cesará la obligación de sanear en los casos siguientes:
1º. Si el comprador y el que demanda la cosa como suya se someten al juicio de

árbitros, sin consentimiento del vendedor, y los árbitros fallaren contra el
comprador;
2º. Si el comprador perdió la posesión por su culpa, y de ello se siguió la

evicción.
ARTÍCULO 1847
El saneamiento de evicción, a que es obligado el vendedor, comprende:
1º. La restitución del precio, aunque la cosa al tiempo de la evicción valga

menos;
2º. La de las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas
por el comprador;
3º. La del valor de los frutos, que el comprador hubiere sido obligado a restituir
al dueño; sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 1845;
4º. La de las costas que el comprador hubiere sufrido a consecuencia y por

efecto de la demanda; sin perjuicio de lo dispuesto en el mismo artículo;
5º. El aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder del
comprador, aun por causas naturales o por el mero transcurso del tiempo.
Todo con las limitaciones que siguen.
Artículo 1845.
389
ARTÍCULO 1848
Si el menor valor de la cosa proviniere de deterioros de que el comprador ha

sacado provecho, se hará el debido descuento en la restitución del precio.
ARTÍCULO 1849
El vendedor será obligado a reembolsar al comprador el aumento de valor, que

provenga de las mejoras necesarias o útiles, hechas por el comprador, salvo en
cuanto el que obtuvo la evicción haya sido condenado a abonarlas.
El vendedor de mala fe será obligado aun al reembolso de lo que importen las

mejoras voluptuarias.
Artículos 908, 909 inciso 2º, 911 inciso 2º.
ARTÍCULO 1850
El aumento de valor debido a causas naturales o al tiempo, no se abonará en lo

que excediere a la cuarta parte del precio de la venta; a menos de probarse en el
vendedor mala fe, en cuyo caso será obligado a pagar todo el aumento de valor,
de cualesquiera causas que provenga.
ARTÍCULO 1851
En las ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia, el vendedor no es

obligado, por causa de la evicción que sufriere la cosa vendida, sino a restituir el
precio que haya producido la venta.
Artículo 1865.
ARTÍCULO 1852
La estipulación que exime al vendedor de la obligación de sanear la evicción, no

le exime de la obligación de restituir el precio recibido.
Y estará obligado a restituir el precio íntegro, aunque se haya deteriorado la

cosa o disminuido de cualquier modo su valor, aun por hecho o negligencia del
comprador, salvo en cuanto éste haya sacado provecho del deterioro.
390
Cesará la obligación de restituir el precio, si el que compró lo hizo a sabiendas
de ser ajena la cosa, o si expresamente tomó sobre sí el peligro de la evicción,
especificándolo.
Si la evicción no recae sobre toda la cosa vendida, y la parte evicta es tal, que
sea de presumir que no se habría comprado la cosa sin ella, habrá derecho a
pedir la rescisión de la venta.
Artículo 1839.
1. Artículo 1852 es una norma de excepción por lo que no puede tener

aplicación general
Se infringe el artículo 1852 del Código Civil —de lo cual los Jueces infieren que
no todos los incumplimientos traen consigo la resolución— porque en la especie
no se trata de un vicio de evicción; porque su cita sólo tiene por objeto
"ejemplarizar" que algunos incumplimientos no acarrean la posibilidad de pedir la
resolución; porque los sentenciadores dejan ocultas las razones que sí
autorizarían tal petición; porque si se trataba de aplicar por analogía esa norma,
debió observarse que únicamente contiene una presunción cuya aplicación no es
clara en este caso y, en fin, porque el mencionado artículo 1852 puede ser
considerado, a lo más, como una excepción a la regla general del artículo 1489,
pero que en caso alguno puede extraerse de esa norma de excepción una regla
de carácter general. (Considerando 1º)
Corte Suprema, 07/05/2002, Rol Nº 2541-2001,Cita online: CL/JUR/3327/2002
ARTÍCULO 1853
En virtud de esta rescisión, el comprador será obligado a restituir al vendedor la

parte no evicta, y para esta restitución será considerado como poseedor de buena
fe, a menos de prueba contraria; y el vendedor además de restituir el precio,
abonará el valor de los frutos que el comprador hubiere sido obligado a restituir
con la parte evicta, y todo otro perjuicio que de la evicción resultare al comprador.
Artículo 706.
391
ARTÍCULO 1854
En caso de no ser de tanta importancia la parte evicta, o en el de no pedirse la

rescisión de la venta, el comprador tendrá derecho para exigir el saneamiento de
la evicción parcial con arreglo a los artículos 1847 y siguientes.
ARTÍCULO 1855
Si la sentencia negare la evicción, el vendedor no será obligado a la

indemnización de los perjuicios que la demanda hubiere causado al comprador,
sino en cuanto la demanda fuere imputable a hecho o culpa del vendedor.
ARTÍCULO 1856
La acción de saneamiento por evicción prescribe en cuatro años; mas por lo

tocante a la sola restitución del precio, prescribe según las reglas generales.
Se contará el tiempo desde la fecha de la sentencia de evicción; o si ésta no

hubiere llegado a pronunciarse, desde la restitución de la cosa.
Artículo 2515.
8. Del saneamiento por vicios redhibitorios
ARTÍCULO 1857
Se llama acción redhibitoria la que tiene el comprador para que se rescinda la

venta o se rebaje proporcionalmente el precio por los vicios ocultos de la cosa
vendida, raíz o mueble, llamados redhibitorios.
Artículo 1837.
392
1. Análisis de los requisitos de la acción redhibitoria
Que, a su turno, el fallo cuestionado dio por establecido que el vicio denunciado
cumple con los requisitos legales necesarios para redhibir, conforme lo exige
el artículo 1858 del Código Civil, con base a los siguientes razonamientos y
antecedentes del proceso:
1.- El vicio existió al tiempo de la venta, según se colige de lo expresado por la

demandada en su contestación, en orden a que después de la desinfección de la
casa E, no se han encontrado "en ella" nuevos focos de esta plaga, sin que se
haya mencionado, ni menos probado, que en las otras tres viviendas infectadas se
hubieren efectuado revisiones, ni comprobado la inexistencia de la plaga, antes de
su venta.
Además, el fallo consideró las opiniones de expertos autorizados, vertidas y

mencionadas en estos autos, transcribiendo los dichos del médico veterinario Dr.
Juan Pablo Arancibia Krebs, que señala que se trata de insectos voraces de alta
invasividad, dado que "en incesante búsqueda de nuevas fuentes de alimento,
extiende sus túneles subterráneos, abarcando una superficie de varios kilómetros
cuadrados".
Así, presumen los sentenciadores que, infectado un inmueble, es dable colegir

que la plaga se extenderá rápida e inexorablemente a las viviendas aledañas,
como ha ocurrido en el caso sub lite con las otras tres viviendas infectadas, sin
perjuicio de otras en las cuales no se haya detectado aún, sin que sea
científicamente posible establecer cuál vivienda fue invadida primero, cuando lo
más probable es que la infestación haya sido coetánea.
La presunción es doblemente fundada, en cuanto como se demuestra con los

informes, documentos y testimonios de autos, especialmente set de noventa y dos
fotografías de monitoreo acompañado por la demandada y guardado en custodia,
se han seguido encontrando algunas termitas en los patios del condominio, a
pesar de todas las medidas implementadas después de la venta de las viviendas,
para la extinción o, a lo menos, el control de la plaga en el lugar.
A mayor abundamiento, dicha presunción fundada no ha sido ni podido ser

desvirtuada, en cuanto no se ha probado en autos que la infestación de las otras
tres viviendas haya sido o debido ser posterior a la de la casa E.
2.- La gravedad del vicio la dio por demostrada conforme los hechos
acreditados y la naturaleza y peligrosidad de la plaga en cuestión, razonando que
es evidente, público y notorio que no sólo los demandantes, sino cualquier
potencial comprador en sus cabales, de saber o ser informado de que la vivienda
ofrecida está infectada con termitas, desistiría de la compra o a lo mejor, ofrecería
393
pagar un precio muy inferior ya que es sabido que la plaga de termitas puede
derivar en daños importantes o estructurales en las viviendas afectadas,
inhabilitantes o impedientes de su uso natural y, en todo caso, obligará a costosos
tratamientos de control y prevención de daños ocultos o ulteriores.
Sostienen los sentenciadores, citando a la doctrina, que bastará que el vicio

exista en germen al momento de la venta, aunque posteriormente se manifieste en
toda su gravedad.
3.- El tercer requisito para ser redhibitorio, consistente en que el vicio sea
oculto, coincide con el carácter y naturaleza de la plaga ya descrita, cuyo trabajo
silencioso, escondido y subterráneo, sólo viene a ser advertido las más de las
veces cuando ya el daño no es menor.
De esta manera, y dando por concurrentes todos los presupuestos de la acción,

se acogió la demanda, determinando la rebaja del precio pagado por las viviendas,
proporcional a la disminución de valor de la cosa, entendida ésta no sólo como
detrimento ostensible de su eventual precio de venta actual, sino como
comprensiva de los gastos o costos en los cuales, como consecuencia del vicio,
se ha debido o se deberá incurrir para mantener incólume su avaluación.
Para tal efecto, los sentenciadores estimaron indiciaria la tasación o avaluación

practicada por el informe y pericia de fojas 10, ratificada a fojas 430, y los dichos
de los testigos de las partes, concluyendo que el costo del trabajo respecto de las
doce casas del condominio, durante sólo un año, ascendió a $ 2.430.000.- más
impuesto IVA, para luego dar lugar al pago de una mantención anual por US
$ 675.- más IVA.
De ello se desprende que el costo porcentual del control y monitoreo por cada
una de las viviendas durante sólo tres años, debería ascender a $ 202.500.- más
US $ 112.-, todo ello más impuesto IVA, regulando la rebaja,
En tal virtud, considerando tales costos mínimos actualizados como indiciarios

de la depreciación de los inmuebles y sin incluir daños mayores eventualmente ya
producidos o sobrevinientes, los sentenciadores regularon en un veinte por ciento
la parte del precio de compraventa pagado a rebajar por cada inmueble.
(Considerando 5º)
2. Si vendedor entrega cosa que adolece de vicios o defectos que la hacen total o
parcialmente inútil el comprador puede entablar acción redhibitoria
Además de asegurar al comprador el dominio y posesión pacífica, el vendedor

debe también garantizar que la cosa que entrega sirva para su uso natural o que
pueda presumirse que el comprador tuvo en vista al celebrar el contrato; en
394
consecuencia, si la cosa adolece de vicios o defectos que la hacen total o
parcialmente inútil, el vendedor habrá infringido su obligación de entregar la cosa.
En este caso, el comprador tiene la posibilidad de ejercer la acción redhibitoria
para que se rescinda la venta o se rebaje proporcionalmente el precio conforme lo
determina el artículo 1857 del Código Civil. (Considerando 8º)
ARTÍCULO 1858
Son vicios redhibitorios los que reúnen las calidades siguientes:
1ª. Haber existido al tiempo de la venta;
2ª. Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural, o sólo
sirva imperfectamente, de manera que sea de presumir que conociéndolos el
comprador no la hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho menos precio;
3ª. No haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el comprador haya

podido ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o tales que el comprador no
haya podido fácilmente conocerlos en razón de su profesión u oficio.
Artículos 44, 1837, 1868, 1869, 1934.
395
1. Análisis de los requisitos de los vicios redhibitorios
Que, a su turno, el fallo cuestionado dio por establecido que el vicio denunciado
cumple con los requisitos legales necesarios para redhibir, conforme lo exige
el artículo 1858 del Código Civil, con base a los siguientes razonamientos y
antecedentes del proceso:
1.- El vicio existió al tiempo de la venta, según se colige de lo expresado por la

demandada en su contestación, en orden a que después de la desinfección de la
casa E, no se han encontrado "en ella" nuevos focos de esta plaga, sin que se
haya mencionado, ni menos probado, que en las otras tres viviendas infectadas se
hubieren efectuado revisiones, ni comprobado la inexistencia de la plaga, antes de
su venta.
Además, el fallo consideró las opiniones de expertos autorizados, vertidas y

mencionadas en estos autos, transcribiendo los dichos del médico veterinario Dr.
Juan Pablo Arancibia Krebs, que señala que se trata de insectos voraces de alta
invasividad, dado que "en incesante búsqueda de nuevas fuentes de alimento,
extiende sus túneles subterráneos, abarcando una superficie de varios kilómetros
cuadrados".
Así, presumen los sentenciadores que, infectado un inmueble, es dable colegir

que la plaga se extenderá rápida e inexorablemente a las viviendas aledañas,
como ha ocurrido en el caso sub lite con las otras tres viviendas infectadas, sin
perjuicio de otras en las cuales no se haya detectado aún, sin que sea
científicamente posible establecer cuál vivienda fue invadida primero, cuando lo
más probable es que la infestación haya sido coetánea.
La presunción es doblemente fundada, en cuanto como se demuestra con los

informes, documentos y testimonios de autos, especialmente set de noventa y dos
fotografías de monitoreo acompañado por la demandada y guardado en custodia,
se han seguido encontrando algunas termitas en los patios del condominio, a
pesar de todas las medidas implementadas después de la venta de las viviendas,
para la extinción o, a lo menos, el control de la plaga en el lugar.
A mayor abundamiento, dicha presunción fundada no ha sido ni podido ser

desvirtuada, en cuanto no se ha probado en autos que la infestación de las otras
tres viviendas haya sido o debido ser posterior a la de la casa E.
2.- La gravedad del vicio la dio por demostrada conforme los hechos
acreditados y la naturaleza y peligrosidad de la plaga en cuestión, razonando que
es evidente, público y notorio que no sólo los demandantes, sino cualquier
potencial comprador en sus cabales, de saber o ser informado de que la vivienda
ofrecida está infectada con termitas, desistiría de la compra o a lo mejor, ofrecería
396
pagar un precio muy inferior ya que es sabido que la plaga de termitas puede
derivar en daños importantes o estructurales en las viviendas afectadas,
inhabilitantes o impedientes de su uso natural y, en todo caso, obligará a costosos
tratamientos de control y prevención de daños ocultos o ulteriores.
Sostienen los sentenciadores, citando a la doctrina, que bastará que el vicio

exista en germen al momento de la venta, aunque posteriormente se manifieste en
toda su gravedad.
3.- El tercer requisito para ser redhibitorio, consistente en que el vicio sea
oculto, coincide con el carácter y naturaleza de la plaga ya descrita, cuyo trabajo
silencioso, escondido y subterráneo, sólo viene a ser advertido las más de las
veces cuando ya el daño no es menor.
De esta manera, y dando por concurrentes todos los presupuestos de la acción,

se acogió la demanda, determinando la rebaja del precio pagado por las viviendas,
proporcional a la disminución de valor de la cosa, entendida ésta no sólo como
detrimento ostensible de su eventual precio de venta actual, sino como
comprensiva de los gastos o costos en los cuales, como consecuencia del vicio,
se ha debido o se deberá incurrir para mantener incólume su avaluación.
Para tal efecto, los sentenciadores estimaron indiciaria la tasación o avaluación

practicada por el informe y pericia de fojas 10, ratificada a fojas 430, y los dichos
de los testigos de las partes, concluyendo que el costo del trabajo respecto de las
doce casas del condominio, durante sólo un año, ascendió a $ 2.430.000.- más
impuesto IVA, para luego dar lugar al pago de una mantención anual por US
$ 675.- más IVA.
De ello se desprende que el costo porcentual del control y monitoreo por cada
una de las viviendas durante sólo tres años, debería ascender a $ 202.500.- más
US$ 112.-, todo ello más impuesto IVA, regulando la rebaja,
En tal virtud, considerando tales costos mínimos actualizados como indiciarios

de la depreciación de los inmuebles y sin incluir daños mayores eventualmente ya
producidos o sobrevinientes, los sentenciadores regularon en un veinte por ciento
la parte del precio de compraventa pagado a rebajar por cada inmueble.
(Considerando 5º)
— Corte de Apelaciones de Santiago, 16/03/2012, Rol Nº 7600-2010,
397
2. Si se solicita rebaja proporcional del precio de la compraventa por vicios
redhibitorios, se debe tener claridad respecto de cuál es el vicio oculto y cómo
éste afecta la calidad de la cosa
Que de las dos partidas que restan, entonces, advirtamos que de la calidad de
los ladrillos no sabemos sino que sería mala.
Ni la perito ni la informante de fs. 33 y siguientes, se explayan más sobre el

punto.
Al mismo tiempo, las especificaciones técnicas dicen que esa calidad debería
ser buena, sin más explicaciones tampoco.
Pero qué signifiquen una cosa y otra, permanece en el misterio.
Hasta qué punto sea deficiente la calidad, o en qué sentido; si se trata un

problema de composición de la arcilla, de cocido de los bloques o de grosor de los
mismos; si existen parámetros objetivos para medir la calidad de los ladrillos,
cuáles sean esos referentes y cómo se manifiesten en el caso sub lite,en qué
medida influya la menor calidad específica en la fortaleza de la construcción, o si
ese defecto se manifiesta precisamente en los trozos faltantes que las fotografías
delatan o en las grietas que también se advierten casos en los cuales el vicio no
sería oculto sino manifiesto son todas preguntas que permanecen sin respuesta,
porque ninguna prueba se refiere a ellas.
El defecto que analizamos, entonces, tal como lo refiere el peritaje es

demasiado vago e inespecífico como para ser admitido en calidad de redhibitorio.
Pero lo central es que la pericia no determina, partida por partida, el valor que
cabría deducir del precio por los defectos que advierte, y por ende, como hemos
desestimado la mayoría, aún aceptando el problema de calidad de los ladrillos no
tenemos forma de valorar ni ese punto ni el de la calidad de las ventanas, con
relación al precio de la casa.
Y no sólo la perito de la causa da un valor general para todos los defectos que
advierte, sino que lo mismo hace la testigo María Cecilia Guzmán.
Por mucho que la pericia se aprecie conforme a las reglas de la sana crítica,
eso no significa que el juez pueda sustituir o completar el informe.
En la especie la profesional que suscribe el peritaje calcula en veinte millones

de pesos una serie de reparaciones, la mayoría de las cuales o no forman parte de
la litis, o no corresponden a vicios redhibitorios, pero no sólo no desglosa los
valores de cada partida, como para saber cuánto cuesta reparar la ventanas, sino
que no dice una palabra respecto de aquello que no se puede reparar, como es la
398
calidad de los ladrillos, para estimar en qué medida esa calidad inferior deprecie lo
comprado.
Esa prueba era del actor, al tenor del primer hecho de prueba de fs. 204, pero
también al tenor del 6º de fs. 211, atendido el texto del Nº 2 del artículo 1858 del
Código Civil.
La rebaja del precio debe ser proporcional, dice el artículo 1857 del mismo
Código, pero no puede serlo si no sabemos a qué se refiera esa proporción, lo que
exige saber en qué medida ha influido la calidad de los ladrillos o la de las
ventanas en la depreciación de la casa con respecto al precio pagado.
Desde luego también, aquí cobra relevancia la falta de especificidad de lo que

se entienda por buena o mala calidad de los ladrillos, pues sin ese dato mal podría
calcularse hasta qué punto está afectado el valor total del inmueble.
El monto en que se haya perjudicado el precio, por los vicios, era parte de un
hecho debatido, y no puede la Corte arribar a una cantidad arbitrariamente, si
nada se acreditó al respecto, sobre todo cuando si bien se mira, va quedando
apenas un rubro como posible defecto de calidad oculto, de entre todos los
demandados, pero respecto de ese último rubro el peritaje no sólo no entrega un
cálculo de su valor, sino que ni siquiera nos dice cuántas son las ventanas del
inmueble, ni cuáles sus dimensiones, lo que tampoco hace el informe de fs. 33 a
40.
Añadamos que el demandante, absolviendo la posición 51 del pliego de fs. 378

a 383, dice que "algunas" puertas y ventanas deben ser cambiadas.
Excluyamos las puertas, por lo que ya indicamos al analizar el peritaje sobre

ellas, y tenemos que ni siquiera se trata de todas las ventanas, contra lo que
supone la perito.
Por mucho que la profesional del ramo sea ella, no puede ir más allá de lo que
quiera la parte.
Pero entonces ocurre que desconocemos no sólo el número total de ventanas

de la casa (y sus dimensiones), sino cuántas de ellas son las defectuosas, de
suerte tal que por todas estas razones, la demanda no puede prosperar.
Que atendido lo anterior, ninguna relevancia tiene cuál haya sido el precio final
pagado por el comprador por la casa, sin perjuicio de que no pueda seguirse al
demandado en esa defensa, porque el valor que la escritura pública de
compraventa tiene respecto de sus otorgantes, impide escuchar sus alegaciones
al respecto.
399
Que el resto de la prueba rendida en nada altera las razones anteriores y antes
al contrario, al confesar el actor que al menos respecto de una partida (canaletas y
aleros) se pactó su ejecución posterior a la venta, y al decir el testigo Lis Bravari
que la casa estaba habitada cuando fue a inspeccionarla para su recepción final,
se refrenda que el comprador vivía allí antes de celebrar el contrato definitivo y
que las partidas no ejecutadas, o parcialmente ejecutadas, no son vicios ocultos
sino materias propias del cumplimiento de un contrato de ejecución de obra, ajeno
a esta acción. (Considerandos 23º a 25º)
3. Si se produce daño estructural a inmueble por vicio desconocido por comprador

al momento de compraventa procede acción redhibitoria
Se ha acreditado que el inmueble está afectado por la acción de una plaga de

termitas, produciendo un daño estructural en éste, y que tanto la parte
demandante como demandada no tenían conocimiento de la existencia de esta
plaga al momento de la compraventa ni pudieron fácilmente conocerla en atención
a su profesión u oficio, con lo que se configura la existencia del vicio redhibitorio
de conformidad con el artículo 1858 del Código Civil. (Considerandos 6º y 7º,
sentencia de reemplazo)
4. No se puede demandar vicio redhibitorio por situación que no era objeto del
contrato
El precepto 1858 Nº 2 del Código Civil señala que las imperfecciones de una
cosa constituyen un vicio redhibitorio cuando afectan su uso natural, el uso a que
está destinada ordinariamente, y éste resulta de su destino natural y no otro que
haya estado en mente del comprador, como, por ejemplo el destinar los
departamentos a los arriendos a fin de obtener rentas por su uso. En este caso el
objetivo, no conocido por el vendedor, ni probado por el comprador, no puede
servir de fundamento para la acción de rescisión, ya que el vicio redhibitorio
400
importa la infracción de la obligación de entregar lo que reza el contrato, por lo que
si se afecta algo que no fue el objeto de la venta, no hay vicios y el vendedor no
está obligado a sanearlo. (Considerando 7º)
ARTÍCULO 1859
Si se ha estipulado que el vendedor no estuviese obligado al saneamiento por

los vicios ocultos de la cosa, estará sin embargo obligado a sanear aquellos de
que tuvo conocimiento y de que no dio noticia al comprador.
Artículo 1842.
1. Se puede eximir a vendedor de su obligación de responder por los vicio ocultos

de la cosa
Se desprende que el vendedor siempre debe responder de los vicios ocultos de

la cosa vendida, los haya conocido o no al tiempo de la celebración del contrato,
situación que se altera únicamente cuando ha existido renuncia expresa, tal como
lo dispone el artículo 1859 del Código Civil. (Considerando 7º)
ARTÍCULO 1860
Los vicios redhibitorios dan derecho al comprador para exigir o la rescisión de la

venta o la rebaja del precio, según mejor le pareciere.
Artículo 1857.
1. Buena o mala fe no es relevante en cuanto a la obligación del vendedor de

responder por los vicios redhibitorios
La existencia de vicios redhibitorios en la cosa vendida hace irrelevante, a

los efectos de la acción de rebaja del artículo 1860 del Código Civil, el que el
401
vendedor conociera o ignorare esos vicios. En otras palabras, la buena o mala fe
del vendedor, esto es, la ignorancia o conocimiento que pudiera tener de los vicios
redhibitorios, en nada altera la obligación legal que pesa sobre él de responder por
los vicios ocultos de la cosa vendida. (Considerando 1º)
ARTÍCULO 1861
Si el vendedor conocía los vicios y no los declaró, o si los vicios eran tales que
el vendedor haya debido conocerlos por razón de su profesión u oficio, será
obligado, no sólo a la restitución o la rebaja del precio, sino a la indemnización de
perjuicios; pero si el vendedor no conocía los vicios ni eran tales que por su
profesión u oficio debiera conocerlos, sólo será obligado a la restitución o la rebaja
del precio.
1. Requisitos para solicitar indemnización por vicios redhibitorios
Conforme se ha venido explicando, es precisamente esta acción

indemnizatoria la que se ha intentado en autos; Que la acción aludida tiene un
indudable carácter especial, no sólo porque su procedencia está supeditada a la
existencia de los vicios redhibitorios, o sea, se genera a partir de ellos, sino porque
la misma tiene lugar, exclusivamente, respecto del vendedor de mala fe, esto es,
aquél que conocía o no podía menos que conocer los vicios, cualidad ésta que
confiere a la indemnización un sesgo punitivo, excepcional en nuestro
ordenamiento jurídico, que la distingue de las comunes u ordinarias.
(...)[El artículo 1861] establece: Si el vendedor conocía los vicios y no los

declaró, o si los vicios eran tales que el vendedor haya debido conocerlos por
razón de su profesión u oficio, será obligado no sólo a la restitución o la rebaja del
precio, sino a la indemnización de perjuicios. (Considerandos 5º y 7º)
402
2. Indemnización de perjuicios de artículo 1861 es amplia porque no se limita a

daño emergente y lucro cesante
(...) El artículo 1861 reconoce el derecho más amplio para el comprador

afectado por los vicios de la cosa comprada, además de la rebaja de precio, a la
indemnización de perjuicios, sin limitarla ni al daño emergente ni al lucro cesante.
Daño que procederá también con reajustes conforme variación del Índice de
Precios al Consumidor, contado desde que este fallo quede ejecutoriado y con sus
intereses corrientes. (Considerando 20º de la sentencia de Corte de Apelaciones)
ARTÍCULO 1862
Si la cosa viciosa ha perecido después de perfeccionado el contrato de venta,

no por eso perderá el comprador el derecho que hubiere tenido a la rebaja del
precio, aunque la cosa haya perecido en su poder y por su culpa.
Pero si ha perecido por un efecto del vicio inherente a ella, se seguirán las
reglas del artículo precedente.
ARTÍCULO 1863
Las partes pueden por el contrato hacer redhibitorios los vicios que
naturalmente no lo son.
Artículo 1444.
403
ARTÍCULO 1864
Vendiéndose dos o más cosas juntamente, sea que se haya ajustado un precio
por el conjunto o por cada una de ellas, sólo habrá lugar a la acción redhibitoria
por la cosa viciosa y no por el conjunto; a menos que aparezca que no se habría
comprado el conjunto sin esa cosa; como cuando se compra un tiro, yunta o
pareja de animales, o un juego de muebles.
ARTÍCULO 1865
La acción redhibitoria no tiene lugar en las ventas forzadas hechas por

autoridad de la justicia. Pero si el vendedor, no pudiendo o no debiendo ignorar los
vicios de la cosa vendida, no los hubiere declarado a petición del comprador,
habrá lugar a la acción redhibitoria y a la indemnización de perjuicios.
Artículo 1851.
ARTÍCULO 1866
La acción redhibitoria durará seis meses respecto de las cosas muebles y un

año respecto de los bienes raíces, en todos los casos en que leyes especiales o
las estipulaciones de los contratantes no hubieren ampliado o restringido este
plazo. El tiempo se contará desde la entrega real.
Artículos 566, 567, 568.
1. Hay que distinguir entre plazo de prescripción de acción redhibitoria y de

indemnizatoria
El artículo 1866 regula el plazo de prescripción de la acción redhibitoria, no

así de la indemnizatoria, cuando ésta procede. (Considerando 4º)
404
ARTÍCULO 1867
Habiendo prescrito la acción redhibitoria, tendrá todavía derecho el comprador

para pedir la rebaja del precio y la indemnización de perjuicios según las reglas
precedentes.
1. Comprador puede solicitar rebaja de precio o indemnización de perjuicios,

no siendo relevante que acción resolutoria se encuentre prescrita
Artículo 1867 reconoce el derecho al comprador para pedir la rebaja del precio
y la indemnización de perjuicios, no obstante la prescripción de la acción
resolutoria, con lo cual mantiene la identidad de las tres acciones (resolutoria,
rebaja del precio e indemnizatoria). (Considerando 7º)
ARTÍCULO 1868
Si los vicios ocultos no son de la importancia que se expresa en el número 2º

del artículo 1858, no tendrá derecho el comprador para la rescisión de la venta
sino sólo para la rebaja del precio.
1. No puede alegarse vicio oculto respecto de algo que puede constatarse a

simple vista
405
La parte demandada contestando expresa que los departamentos y
estacionamientos materia del proceso carecen de vicios o defectos ocultos o de
aquellos que señalan los artículos 1858 y 1868 del Código Civil. Se afirma que el
departamento 101 no tiene ventilación adecuada en el baño y la cocina, afirmación
que no es real porque el departamento tiene ventilación por shaft en el baño y por
ventana de loggia en la cocina y cuenta con ducto de evacuación de gases para
el calefont. Estos hechos constan en los planos del edificio y cumplen con la
normativa vigente y no constituyen un vicio o defecto oculto de la cosa vendida
porque se pueden apreciar a simple vista. En este caso no se requiere ventilación
interior conforme a la ley y a la ordenanza respectiva, porque ambas
dependencias tienen ventanas al exterior. (Considerandos 5º y 6º)
ARTÍCULO 1869
La acción para pedir rebaja del precio, sea en el caso del artículo 1858, o en el
del artículo 1868, prescribe en un año para los bienes muebles y en dieciocho
meses para los bienes raíces.
1. Precisiones en cuanto a prescripciones de acciones derivadas de los vicios

redhibitorios de la cosa
El artículo 1869 regula la prescripción de la acción que tiene por objeto solicitar
la rebaja del precio, sin referirse a la indemnizatoria. Es así que, interpretando
armónicamente los artículos 1861, 1866, 1867 y 1869, se puede, a lo menos,
llegar a establecer: a) Concurriendo dolo o culpa grave por parte del vendedor,
además de la resolución y rebaja del precio, procede la indemnización de los
daños y perjuicios causados; b) La prescripción de la acción redhibitoria extingue
la posibilidad de pedir la resolución del contrato, pero persiste la acción para
solicitar la rebaja del precio y la indemnización de perjuicios, concurriendo los
supuestos anteriores; c) La prescripción de las acciones redhibitorias y quanti
minoris no incluye la prescripción de la acción de indemnización de perjuicios, y d)
La prescripción de la acción indemnizatoria se rige por las reglas generales. Estas
dos últimas conclusiones derivan del hecho que los artículos 1866 y 1869 a la
prescripción de la acción indemnizatoria y la prescripción es de derecho estricto.
(Considerando 1º)
406
ARTÍCULO 1870
Si la compra se ha hecho para remitir la cosa a lugar distante, la acción de

rebaja del precio prescribirá en un año contado desde la entrega al consignatario,
con más el término de emplazamiento, que corresponda a la distancia.
Pero será necesario que el comprador en el tiempo intermedio entre la venta y

la remesa haya podido ignorar el vicio de la cosa, sin negligencia de su parte.
9. De las obligaciones del comprador
ARTÍCULO 1871
La principal obligación del comprador es la de pagar el precio convenido.
Artículo 1793.
1. En compraventa si vendedor cumple con obligación de entregar la cosa objeto

del contrato, pero comprador no cumple con la suya se produce enriquecimiento
sin causa
La empresa demandante cumplió íntegra y oportunamente con su obligación de

dar las cosas vendidas, sin que la Municipalidad demandada haya cumplido con la
correlativa de pagar el precio, lo que ha provocado una clara situación de
enriquecimiento injusto. (Considerando 3º, sentencia de segunda instancia)
ARTÍCULO 1872
El precio deberá pagarse en el lugar y el tiempo estipulados, o en el lugar y el

tiempo de la entrega, no habiendo estipulación en contrario.
Con todo, si el comprador fuere turbado en la posesión de la cosa o probare que

existe contra ella una acción real de que el vendedor no le haya dado noticia antes
de perfeccionarse el contrato, podrá depositar el precio con autoridad de la
justicia, y durará el depósito hasta que el vendedor haga cesar la turbación o
afiance las resultas del juicio.
407
Artículos 1587, 1588 y 1930.
ARTÍCULO 1873
Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y

tiempo dichos, el vendedor tendrá derecho para exigir el precio o la resolución de
la venta, con resarcimiento de perjuicios.
Artículos 1489, 1552, 1590 inciso 2º, 1877 y 1878.
1. Pacto comisorio no modifica la naturaleza de la condición resolutoria tácita
El artículo 1489 del Código Civil establece: "En los contratos bilaterales va
envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado. Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la
resolución o el cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios". La
condición resolutoria, en consecuencia, puede revestir tres formas diversas en el
contrato de venta: 1º La condición resolutoria ordinaria emanada de una
convención expresa de las partes y que si se cumple, opera de pleno derecho
(artículos 1479, 1487 y 1488). 2º La condición resolutoria tácita o subentendida en
todo contrato bilateral para el caso de inejecución de alguna de las obligaciones
de las partes (artículos 1489 y 1873). 3º La condición resolutoria tácita expresada
en el contrato, denominada pacto comisorio, para el caso de inejecución de la
obligación de pagar el precio y cuyos efectos son diferentes según sea que lleve o
no la frase ipso jure (artículos 1877 y 1879).
(...) Que en la especie, conforme el tenor de la escritura (cláusula tercera) que

reza en lo pertinente: "el presente contrato quedará ipso facto, de pleno derecho,
resuelto, naciendo además del efecto señalado, el derecho de don Valentín Reyes
León, para demandar una indemnización de perjuicios en contra de don Luis
Novoa Sánchez y don Juan Durán Torres (...)". Habiendo quedado expresamente
consignado en el contrato la consecuencia que traería consigo el hecho de no
cumplirse por los demandados el pago del precio convenido, se puede colegir
entonces que en la especie estamos en presencia de la estipulación de un pacto
comisorio, todo ello según lo preceptúa el artículo 1877 del Código Civil, con las
consecuencias jurídicas que ello trae consigo. El pacto comisorio no modifica la
408
naturaleza de la condición resolutoria tácita a la que le deja subsistente todos sus
atributos. Estos tampoco los pierde por la frase ipso facto, pues ni aun así la ley
deja el contrato a la voluntad de una las partes, ya que siempre concede a la otra
el derecho de pedir su cumplimiento y aun otorga al comprador la facultad de
pagar en un breve plazo. Resulta claro que si la condición resolutoria se funde en
la infracción a las obligaciones de las partes, sea que se exprese o no en el
contrato, no operará la resolución sino en virtud de una sentencia que la
pronuncie. (Considerandos 3º y 4º)
Fallo en el mismo sentido;
2. Pacto comisorio en contrato de compraventa no opera ipso facto
(...) la resolución impetrada con arreglo a lo prevenido en el inciso segundo del

artículo 1489 del Código de Procedimiento Civil no opera de pleno derecho, sino
que requiere de una sentencia judicial que la declare, así sea que para que ello
ocurra sea menester que el contratante cumplidor demande impetrando la
resolución, ergo, habiendo dejado de lado la posibilidad de instar por el
cumplimiento del contrato incumplido.
Esto es así, precisamente porque el claro tenor del precepto en referencia lo

establece al otorgar al acreedor el derecho a escoger entre pedir la resolución o el
cumplimiento del contrato. Esta alternativa a la que queda sujeta la petición que en
el caso de la condición resolutoria tácita se concede al contratante diligente,
conduce de modo ineluctable a concluir que la resolución requiere de una
sentencia judicial que se pronuncie sobre aquella solicitud.
De este modo, si para que tenga lugar la resolución, el acreedor debe solicitarla,
para lo cual, a su vez, debe haber optado conforme a la facultad que le señala la
ley, quiere decir que la resolución no opera de pleno derecho sólo por acaecer el
evento de la condición. (Considerando 8º)
3. Vendedor que cumplió contrato de compraventa tiene derecho alternativo

para exigir el pago del precio o la resolución del contrato
409
Que finalmente y en lo relativo a la infracción a los artículos
1489, 1873 y 1901 del Código Civil, al haberse dispuesto el cumplimiento del
contrato conjuntamente con el pago de la multa. Si el deudor no cumple
culpablemente su obligación, el acreedor tiene derecho de pedir, a su entero
arbitrio, o la resolución o el cumplimiento de la convención, y en ambos casos con
indemnización de perjuicios. La resolución del contrato que el acreedor puede
pedir es el efecto de verificarse el hecho de que pende la condición resolutoria
tácita, que según el artículo 1489 va envuelta en los contratos bilaterales y, por su
parte, la ejecución forzada o cumplimiento, es el efecto propio de toda obligación.
Ambas alternativas que la ley confiere al contratante diligente son derechos
principales, que se complementan con un derecho secundario, cual es obtener la
indemnización de los perjuicios sufridos, esto es, el resarcimiento de los daños
que le haya causado la falta de cumplimiento total o parcial de la obligación o la
simple demora en el cumplimiento. En el primer caso la indemnización se
denomina compensatoria; en el segundo, moratoria. (Considerando 9º)
ARTÍCULO 1874
La cláusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio, no

producirá otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada en el artículo
precedente; y pagando el comprador el precio, subsistirán en todo caso las
enajenaciones que hubiere hecho de la cosa o los derechos que hubiere
constituido sobre ella en el tiempo intermedio.
1. Cláusula por la cual no se transfiere el dominio sino por la paga del precio
debe ser pactada expresamente
Se argumenta en el recurso que el fallo ha aplicado erróneamente el artículo

1874 del mismo Código Civil, al estimar como sujeto a modalidad un contrato puro
y simple. La sentencia ha sostenido, dice el recurrente, que la compraventa estaba
sujeta a una modalidad que era el pago del precio a plazo y a la vez que dicho
contrato pendía de una condición, cual era que la vendedora sólo haría la tradición
410
si el comprador por su parte pagaba el precio. Los contratantes, agrega, nunca
pactaron que la tradición no se llevaría a efecto sino en virtud del pago del precio,
por lo que el fallo mal puede estimarlo así y, al hacerlo, ha infringido el artículo
1874 del citado Código, que otorga al vendedor sólo la demanda alternativa de
que trata esa norma y no el derecho que pretende otorgarle la resolución
recurrida. (Considerando 1º)
ARTÍCULO 1875
La resolución de la venta por no haberse pagado el precio, dará derecho al

vendedor para retener las arras, o exigirlas dobladas, y además para que se le
restituyan los frutos, ya en su totalidad si ninguna parte del precio se le hubiere
pagado, ya en la proporción que corresponda a la parte del precio que no hubiere
sido pagada.
El comprador a su vez tendrá derecho para que se le restituya la parte que

hubiere pagado del precio.
Para el abono de las expensas al comprador, y de los deterioros al vendedor, se

considerará al primero como poseedor de mala fe, a menos que pruebe haber
sufrido en su fortuna, y sin culpa de su parte, menoscabos tan grandes que le
hayan hecho imposible cumplir lo pactado.
ARTÍCULO 1876
La resolución por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor

contra terceros poseedores, sino en conformidad a los artículos 1490 y 1491.
Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitirá

prueba alguna en contrario sino la de nulidad o falsificación de la escritura, y sólo
en virtud de esta prueba habrá acción contra terceros poseedores.
1. Solo se puede alegar nulidad o falsificación de escritura pública para desvirtuar

cláusula que da por pagado el precio
411
De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 1876 inciso segundo del Código Civil,
en el juicio referido a un contrato de compraventa celebrado por escritura pública
en la que se da por pagado el precio, sólo resulta admisible la prueba de la nulidad
o falsificación de la escritura, negándose toda prueba en contra de la declaración
vertida en la escritura pública, admitiendo sólo la nulidad o falsificación de la
misma. (Considerando 17º)
412
3. No se debe admitir prueba en contrario respecto de cláusula que da por
pagado el precio de una compraventa de un bien raíz
A mayor abundamiento, resulta útil considerar que, habiéndose declarado en

la escritura pública rectificatoria o aclaratoria de la venta de fecha 25 de junio de
1990 que se pagó el precio de la manera que en ella se señala, con referencia a la
escritura de abril de 1972, no correspondía en esta controversia admitir prueba
alguna en contrario, en virtud de lo que al efecto dispone el artículo 1876 del Código
Civil, salvo en relación con la nulidad y falsificación de la escritura, cuestión que,
por lo demás, no se promovió respecto de aquella escritura aclaratoria, por el
contrario, ella fue invocada por los actores como elemento de prueba para
sustentar la nulidad por falta de precio de la escritura pública de compraventa de
14 de mayo de 1990. (Considerandos 4º a 6º).
10. Del pacto comisorio
ARTÍCULO 1877
Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagándose el precio al

tiempo convenido, se resolverá el contrato de venta.
Entiéndese siempre esta estipulación en el contrato de venta; y cuando se

expresa, toma el nombre de pacto comisorio, y produce los efectos que van a
indicarse.
Artículo 1489.
1. Concepto de pacto comisorio
Que la resolución contractual dice relación con una forma de ineficacia

contractual que se verifica en presencia de la condición resolutoria cumplida.
Según el artículo 1479 del Código Civil se llama resolutoria la condición "cuando
por su cumplimiento se extingue un derecho y habitualmente se la define como el
hecho futuro e incierto del cual depende la extinción de un derecho. La condición
resolutoria, a su turno, puede manifestarse en nuestro ordenamiento bajo la forma
de la condición resolutoria ordinaria, de la condición resolutoria tácita o del
413
pacto comisorio, constituyendo estas tres instituciones meras modalidades que
puede revestir la condición resolutoria y causa eficiente de la resolución de los
negocios en que inciden. El pacto comisorio, contenido en nuestro ordenamiento
legal en el párrafo 10º del Título XXIII del Libro Cuarto del Código Civil, que es el
relativo a la compraventa, se ha entendido, en términos generales, como una
estipulación negocial en la que las partes hacen explícita la condición resolutoria
tácita. Según el profesor Alessandri Rodríguez es "la estipulación expresa en el
contrato de venta de la condición resolutoria tácita que, según el artículo 1489, va
subentendida, en el silencio de las partes en todo contrato bilateral. Lo que
constituye en su esencia al pacto comisorio es la estipulación expresa de esa
condición (Alessandri Rodríguez, A., De la compraventa y de la promesa de venta,
tomo II, p. 648);
Que a diferencia de lo que ocurre por ejemplo en el Código Civil italiano de

1942, nuestro Código Sustantivo, siguiendo la legislación de las Partidas y el
modelo obligacional francés, no trató en forma sistemática del pacto comisorio
como parte del derecho general de los contratos, sino sólo a propósito de la
compraventa y como uno de sus pactos accesorios.
Sobre este particular, se ha expresado que el origen del pacto comisorio es la

lex commissoria que preveía la posibilidad de resolver a favor del vendedor en el
contrato de compraventa. Suele citarse a este respecto como fuente un texto de
Pomponius —Comentarios a Sabino, Libro XXXV; Digesto XVIII, III, 2— que reza:
"Cuando el vendedor de un fundo se hubiere expresado de este modo en un
pacto: 'si no se hubiere pagado el precio hasta tal día, quede como no comprado
el fundo', se considera que se tiene como no comprado el fundo, en este caso, si
el vendedor quisiera que quedase como no comprado, porque esto se habría
expresado por causa del vendedor; porque si de otro modo se entendiera,
quemada una casa de campo, estaría en el arbitrio del comprador, no dando el
precio, hacer que quedase sin comprar el fundo, que hubiese estado a su riesgo".
(Profesor Carlos Peña, antes nombrado, mencionando a Mélich Orsini, José, La
Resolución del Contrato por Incumplimiento, Bogotá, Temis, 1982, pp. 49 y 50).
Asimismo, se reconoce en nuestro derecho como otra fuente aún más directa del
pacto comisorio al derecho castellano y, en particular, Las Leyes de Partidas,
citándose al efecto la ley Nº 38, Título V, Partida 5.
En todo caso, la fuente citada por don Andrés Bello en nota formulada al artículo
2057 del proyecto íntegro de Código Civil de 1853, es Delvincourt, es decir, la
tradición francesa.
No obstante lo anterior, atendido su origen histórico y el principio de la

autonomía de la voluntad que informa al derecho privado, resulta indiscutible
actualmente para la doctrina y la jurisprudencia que el pacto de este tipo de
estipulación no se encuentra limitado únicamente a la compraventa, pudiendo
acordarse en cualquier tipo de contratos, orientándose más bien la discusión
académica respecto de sus efectos en este otro tipo de convenciones o negocios.
414
2. Clasificación de pacto comisorio en simple o calificado
Que conforme a lo dispuesto en los artículos 1877 y 1879 del Código Civil, el
pacto comisorio puede ser simple o calificado. El simple no es sino la condición
resolutoria tácita expresada, por lo que, demandada la resolución o terminación
del contrato, el deudor puede enervar la acción con el cumplimiento de lo debido,
mientras que el pacto comisorio calificado tiene el carácter de una condición
resolutoria y, una vez producido el incumplimiento, salvo el caso de la
compraventa, la relación contractual se resuelve o termina de pleno derecho, sin
que sea posible al deudor hacerla subsistir mediante un pago posterior.
ARTÍCULO 1878
Por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la elección de acciones que le

concede el artículo 1873.
Artículo 1873.
1. Vendedor que pactó pacto comisorio conserva derecho de elección de acciones
Que, conforme a lo dispuesto en el artículo 1878 por el pacto comisorio, no se

priva al vendedor de la elección de acciones que le concede el artículo 1873, esto
es, exigir el precio o la resolución de la venta con resarcimiento de perjuicios.
ARTÍCULO 1879
Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva

ipso facto el contrato de venta, el comprador podrá, sin embargo, hacerlo subsistir,
pagando el precio, lo más tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la
notificación judicial de la demanda.
415
1. Pacto comisorio no modifica la naturaleza de la condición resolutoria tácita a la

que le deja subsistente todos sus atributos
Que en la especie se reclama por el actor el incumplimiento de parte de la

obligación contraída según escritura de dos de diciembre de 2008, y respalda su
petición en la circunstancia no desconocida por los demandados, de haber dado
estricto cumplimiento a la obligación que el demandante contrajo por su parte.
Que en la especie, conforme el tenor de la escritura (cláusula tercera) que reza

en lo pertinente: "el presente contrato quedará ipso facto, de pleno derecho
(...)resuelto, naciendo además del efecto señalado, el derecho de don Valentín
Reyes León, para demandar una indemnización de perjuicios en contra de don
Luis Novoa Sánchez y don Juan Durán Torres".
Habiendo quedado expresamente consignado en el contrato la consecuencia

que traería consigo el hecho de no cumplirse por los demandados el pago del
precio convenido, se puede colegir entonces que en la especie estamos en
presencia de la estipulación de un pacto comisorio, todo ello según lo preceptúa
el artículo 1877 del Código Civil, con las consecuencias jurídicas que ello trae
consigo.
El pacto comisorio no modifica la naturaleza de la condición resolutoria tácita a

la que le deja subsistente todos sus atributos.
Estos tampoco los pierde por la frase ipso facto, pues ni aun así la ley deja el
contrato a la voluntad de una las partes, ya que siempre concede a la otra el
derecho de pedir su cumplimiento y aun otorga al comprador la facultad de pagar
en un breve plazo.
Resulta claro que si la condición resolutoria se funde en la infracción a las

obligaciones de las partes, sea que se exprese o no en el contrato, no operará la
resolución sino en virtud de una sentencia que la pronuncie. (Considerando 4º)
2. Pacto comisorio en contrato de arrendamiento opera ipso facto
Que los argumentos se desarrollan sobre la base de hechos diversos de los

establecidos por los sentenciadores y por lo mismo no pueden prosperar.
En efecto, en la sentencia impugnada se establece que las partes introdujeron

en la cláusula undécima del contrato de arrendamiento el pacto comisorio
416
calificado que produce ipso jure la extinción del arrendamiento, razón por la cual el
arrendatario carece de facultad para hacer subsistir el contrato consignando las
rentas que en su oportunidad dejó de pagar.
Que asimismo el actor, si bien es dueño de las dos terceras partes del inmueble
en cuestión, es titular de todos los derechos del contrato de arrendamiento, le
corresponde percibir la totalidad de las rentas pactadas. (Considerando 2º)
ARTÍCULO 1880
El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de

cuatro años, contados desde la fecha del contrato.
Transcurridos estos cuatro años, prescribe necesariamente, sea que se haya

estipulado un plazo más largo o ninguno.
1. Plazo de prescripción de acción comisoria corre desde celebración del contrato
Que aun cuando se estimara que las partes no renunciaron a la acción

resolutoria, el derecho para ejercerla se encuentra prescrito, al tenor de lo
dispuesto en el artículo 1880 del Código Civil, toda vez que la relación jurídico
procesal se trabó sólo los días 27 y 30 de noviembre de 1995, al notificarse en
esas fechas la demanda, esto es, habiendo transcurrido el plazo de 4 años a que
alude la disposición legal citada, como también el de 5 años en que prescriben las
acciones ordinarias, según lo ordena el artículo 2515 del referido Código, pues los
indicados plazos se inician y necesariamente deben computarse a contar de la
fecha de celebración del contrato, o sea, del 30 de agosto de 1989, no obstando a
ello los términos en que se encuentre redactada la renuncia. (Considerandos 3º y
2. Prescrita la acción resolutoria del artículo 1880 CC, el vendedor no puede

ejercer la resolución con fundamento en el artículo 1489 o 1873 CC
417
Tiene que entenderse en el sentido que el vendedor, si no se paga el precio,
puede pedir la resolución si la acción resolutoria que emana del pacto comisorio
no está prescrita de acuerdo al artículo 1880. De lo contrario, sólo puede pedir el
pago del precio. Que no puede aceptarse que, prescrita la acción resolutoria por
haber transcurrido los cuatro años, el vendedor pueda pedir la resolución fundado
en los artículos 1489 o 1873, pues ello significaría dejar sin aplicación la norma del
artículo 1880. (Considerandos 13º a 15º, considerando de segunda instancia)
11. Del pacto de retroventa
ARTÍCULO 1881
Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa

vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada que se estipulare, o
en defecto de esta estipulación lo que le haya costado la compra.
1. Concepto de pacto de retroventa
Se denomina pacto de retroventa aquella cláusula resolutoria que está inserta

en el contrato de compraventa, por el cual se reserva el vendedor el derecho de
redimir o volver a comprar la cosa vendida; y el comprador se obliga por él a
devolvérsela, siempre que vuelva a comprársela con las condiciones convenidas.
Esta definición, además, se encuentra en armonía con la regla del artículo
1881 del Código Civil que nos dice el vendedor "se reserva la facultad", término
que está indicando que el pacto debe estipularse en el mismo contrato de
compraventa y no después. (Considerando 4º)
ARTÍCULO 1882
El pacto de retroventa en sus efectos contra terceros se sujeta a lo dispuesto en

los artículos 1490 y 1491.
418
ARTÍCULO 1883
El vendedor tendrá derecho a que el comprador le restituya la cosa vendida con

sus accesiones naturales.
Tendrá asimismo derecho a ser indemnizado de los deterioros imputables a

hecho o culpa del comprador.
Será obligado al pago de las expensas necesarias, pero no de las invertidas en

mejoras útiles o voluptuarias que se hayan hecho sin su consentimiento.
ARTÍCULO 1884
El derecho que nace del pacto de retroventa no puede cederse.
Artículo 1901.
ARTÍCULO 1885
El tiempo en que se podrá intentar la acción de retroventa no podrá pasar de

cuatro años contados desde la fecha del contrato.
Pero en todo caso tendrá derecho el comprador a que se le dé noticia

anticipada, que no bajará de seis meses para los bienes raíces ni de quince días
para las cosas muebles; y si la cosa fuere fructífera, y no diere frutos sino de
tiempo en tiempo y a consecuencia de trabajos e inversiones preparatorias, no
podrá exigirse la restitución demandada sino después de la próxima percepción de
frutos.
Artículos 794 inciso 2º, 1956 y 1958.
419
12. De otros pactos accesorios al contrato de venta
ARTÍCULO 1886
Si se pacta que presentándose dentro de cierto tiempo (que no podrá pasar de

un año), persona que mejore la compra se resuelva el contrato, se cumplirá lo
pactado; a menos que el comprador o la persona a quien éste hubiere enajenado
la cosa, se allane a mejorar en los mismos términos la compra.
La disposición del artículo 1882 se aplica al presente contrato.
Resuelto el contrato, tendrán lugar las prestaciones mutuas, como en el caso

del pacto de retroventa.
Artículos 904, 1266, 1429, 1687 y 1882.
ARTÍCULO 1887
Pueden agregarse al contrato de venta cualesquiera otros pactos accesorios

lícitos; y se regirán por las reglas generales de los contratos.
Artículo 1442.
1. Incumplimiento de pacto accesorio establecido en contrato de compraventa,

implica asimismo el incumplimiento del contrato de compraventa
La obligación de reforestar contraída por el demandado en la cláusula 8ª de

la escritura pública, ya mencionada precedentemente, importa una obligación
complementaria de las impuestas por el contrato de compraventa proveniente de
un pacto accesorio a ésta, autorizado por el artículo 1887 delCódigo Civil y, por lo
tanto, el no cumplimiento de aquélla importa la falta de cumplimiento de lo pactado
en el contrato. (Considerandos 1º y 2º)
420
13. De la rescisión de la venta por lesión enorme
ARTÍCULO 1888
El contrato de compraventa podrá rescindirse por lesión enorme.
Artículos 1234, 1348, 1544, 1836, 2206 y 2443.
1. Cálculo de la lesión enorme
Que, como lo dispone el inciso 1º del artículo 1889 de la recopilación civil, "El
vendedor sufre lesión enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del
justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesión enorme,
cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que
paga por ella".
Esta es precisamente la situación de autos, atendido que el inmueble vendido

en la suma de $ 30.000.000 (motivo 7º de la decisión atacada) se encontraba
tasado en $ 146.000.000, según informe pericial de fojas 315 a 319, en tanto el
usufructo fue valorizado en $ 18.195.000 (reflexión 14ª, mantenida en el veredicto
de segundo grado) a la época del contrato, configurándose así la causal de
rescisión por lesión enorme que consulta el artículo 1888 del cuerpo legal citado.
De lo anterior se infiere que los jueces del fondo interpretaron

incorrectamente el sentido y alcance de los artículos 1888 y 1889 del Código Civil, al
asumir que su texto no sería aplicable en el caso de que la venta comprendiera
sólo la nuda propiedad del inmueble vendido, conclusión que no se aviene con el
tenor literal ni con el contexto en que se insertan ambos preceptos.
421
Que, adicionalmente, aquella magistratura dio falsa aplicación al artículo 1441
de la compilación sustantiva, desde que asignó carácter de aleatorio al contrato en
cuestión, como si la incorporación en su texto de un usufructo vitalicio a favor del
vendedor asimilara la prestación convenida a una "contingencia incierta de
ganancia o pérdida" y analogara la convención a la especie de los contratos
aleatorios.
Tal deducción es inexacta, porque no se apoya en motivos de hecho suficientes

que permitan configurarla en el caso concreto, en función de la avanzada edad del
vendedor, de la que hay constancia en autos, que evidentemente reduce
el aleas de incertidumbre de las prestaciones a su mínima expresión.
De ahí que el mandato contenido en este último artículo no podía ser extendido,
como se hizo, al caso de la especie, incurriéndose al hacerlo por los juzgadores en
error de derecho.
Que los desaciertos de derecho denunciados han tenido incidencia sustancial

en la decisión adoptada en perjuicio de la recurrente, toda vez que, de haberse
dado a las disposiciones mal interpretadas o falsamente aplicadas el alcance que
correspondía, la sentencia debió acoger la demanda subsidiaria deducida y la
rescisión por el vicio de lesión enorme. (Considerandos 6º, 7º y 8º)
Corte Suprema, 02/01/2012, Rol Nº 6859-2010,Cita online: CL/JUR/3712/2012
2. Lesión enorme es situación objetiva que se produce por desproporción en

las prestaciones de las partes
Conforme los artículos 1888 y siguientes del Código Civil, el vendedor

sufre lesión enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo
precio de la cosa que vende; cuando la lesión es enorme, procede la rescisión del
respectivo contrato. (Considerando 9º)
422
3. Sanción a lesión enorme
Conforme lo dispuesto en los artículos 1889 y 1888 del Código Civil, el vendedor
sufre lesión enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo
precio de la cosa que vende; el vicio anotado produce la nulidad relativa y da
derecho a la rescisión del contrato. (Considerando 6º, sentencia de segunda
instancia)
4. Concepto de lesión enorme
La lesión enorme es un vicio objetivo del contrato de compraventa y de otros

actos que la ley expresamente indica, consistente en un perjuicio pecuniario que
sufre una de las partes debido a la desproporción en el valor de las prestaciones,
que origina una acción excepcional y reglada específicamente. (Considerandos 3º
a 4º)
ARTÍCULO 1889
El vendedor sufre lesión enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la

mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesión
enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del
precio que paga por ella.
El justo precio se refiere al tiempo del contrato.
423
— Ley Nº 16.742, D.O. 8.02.1968: artículo 85.

Compraventa, D.O. 15.12.1993: artículo 32.
1. Situación que produce lesión enorme en compraventa respecto de vendedor
Que establecido lo anterior, considerando lo reflexionado por la señora juez a

quo en la sentencia atacada y lo sostenido por el apelante en su libelo recursivo,
es indudable que conforme lo estatuye el artículo 1889 del Código Civil, para que
pueda estimarse que el vendedor ha sufrido lesión enorme, y por ende amerite
invalidar el contrato de compraventa, el precio pagado por el comprador, debe ser
inferior a la mitad del valor de la cosa objeto del contrato a la fecha de éste.
Por consiguiente, habiendo satisfecho el demandado la suma más arriba

indicada, en la forma convenida por los contratantes, es incuestionable que no
existiendo en la causa indicio alguno que suponga que el monto pagado por el
demandado fuere inferior a la mitad de valor del inmueble a la data de la
convención, lleva forzosamente a concluir que en este caso no se ha acreditado el
supuesto esencial para la procedencia de la acción intentada, tal como lo concluye
la sentenciadora de primer grado. Lo que por lo mismo hace, que la sentencia
apelada deba ser confirmada. (Considerando 7º)
2. Caso en el que se produce lesión enorme
La lesión se produce cuando se altera la última cualidad, esto es, cuando las
prestaciones no permiten ser calificadas como equivalentes. Esta lesión permite
ser calificada de enorme por parte del vendedor, "cuando el precio que recibe es
inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende". (Considerando 1º)
3. Concepto de justo precio
El justo precio se refiere al tiempo de celebración del contrato y se entiende en

general por justo precio el valor venal o de mercado del bien raíz. En nuestro
424
derecho no puede concluirse que el justo precio es el valor intrínseco de lo
vendido, sino el valor real que la cosa tiene en el momento del contrato, que no es
otro que el que regula la oferta y la demanda en relación con la valorización actual
del dinero y con el interés por la adquisición de los terceros. Queda excluido el
valor de afección, y su posible valor intrínseco no tiene influencia decisiva. Para
determinar el justo precio de la compraventa, y decidir si hubo lesión enorme en el
contrato que se pretende rescindir, debe entregarse el valor mismo del bien
materia de la negociación a la época del contrato. (Considerando 4º)
4. Naturaleza jurídica de lesión
425
En términos generales, la lesión es el perjuicio que una parte sufre con motivo
de la celebración de un acto jurídico a consecuencia de la desproporción
económica de las prestaciones que le impone. En otros términos, es el perjuicio
patrimonial de gravedad que sufre una parte, generalmente en la celebración de
un contrato conmutativo, derivado de la desproporción o desequilibrio de las
prestaciones provenientes de ese contrato; es el perjuicio que sufre alguien que se
desprende de algo que es notablemente superior en valor a lo que recibe por ella.
La lesión se produce generalmente en los contratos conmutativos, que son
aquellos en que cada parte se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como
equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez, y que se
contraponen, a lo que el mismo Código define como contrato aleatorio, esto es,
aquellos en "el equivalente consiste en la contingencia incierta de ganancia o
pérdida".
Para las concepciones clásicas en que se inspira nuestro Código, la lesión no

es ni puede ser un vicio del consentimiento: es tan sólo un vicio del contrato
provocado por el desequilibrio de las prestaciones, que debe ser analizado con
carácter objetivo y matemático. (Considerandos 3º a 6º)
5. Cuando la diferencia de precio se produce por un mayor valor producto del

trabajo intelectual o físico no hay lesión enorme.
Este tribunal reitera que el precio posterior de venta no puede ser considerado
como referente para la resolución de este conflicto, por el hecho de poder tener
una serie de elementos objetivos y subjetivos que no son materia de este juicio,
pero sí lo es la determinación de la justeza de la suma acordada entre las partes
del proceso. Con todo, al haber motivado la intención de accionar de los
demandantes el hecho de que dos años después de haber enajenado el bien raíz,
éste es en parte vendido a un tercero por una elevada suma, es preciso agregar a
lo razonado que la demanda logró acreditar por testimonial y documental que
intervino el inmueble tanto material y jurídicamente, logrando para él un destino
habitacional y la posibilidad de subdivisión en pequeños lotes cuyo valor individual,
unido a condiciones del mercado inmobiliario, permiten claramente concluir que la
diferencia del precio entre las operaciones que se comparan, si es que se
permitiera tal comparación, no constituye lesión enorme, sino producto del trabajo
intelectual y/o físico como valor agregado al predio, de modo que todo lo analizado
lleva a este tribunal a confirmar la sentencia dictada en estos autos.
6. Requisitos de rescisión por lesión enorme
En el juicio de rescisión por lesión enorme, de conformidad al artículo 1889 del

Código Civil, el vendedor debe acreditar dos hechos capitales: a) El justo precio de
426
inmueble vendido al tiempo del contrato, y b) Que el precio que ha recibido del
comprador es inferior a la mitad de ese justo precio. (Considerando 18º)
ARTÍCULO 1890
El comprador contra quien se pronuncia la rescisión, podrá a su arbitrio

consentir en ella, o completar el justo precio con deducción de una décima parte; y
el vendedor en el mismo caso, podrá a su arbitrio consentir en la rescisión, o
restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una
décima parte.
No se deberán intereses o frutos sino desde la fecha de la demanda, ni podrá

pedirse cosa alguna en razón de las expensas que haya ocasionado el contrato.
Artículo 1350.
1. Es derecho facultativo de comprador completar el justo precio o consentir en

la rescisión del contrato
Además reviste gran importancia determinar el justo precio en atención a lo

señalado por el artículo 1890 del Código Civil, norma que expresa que, "El
comprador en contra de quien se pronuncia la rescisión, podrá a su arbitrio
consentir en ella o completar el justo precio con deducción de una décima parte".
La omisión en referencia ocasiona perjuicio por cuanto el comprador en contra del
cual se declaró la rescisión de la venta, no podrá ejercer su derecho facultativo
para completar el precio, lo que hará que, necesariamente, tenga que restituir la
cosa. (Considerando 9º, sentencia de reemplazo)
ARTÍCULO 1891
No habrá lugar a la acción rescisoria por lesión enorme en las ventas de bienes
muebles, ni en las que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia.
427
1. No procede acción rescisoria por lesión enorme respecto de compraventa de

acciones y derechos hereditarios porque a las universalidades se les aplican las
reglas de los bienes muebles
En la sentencia impugnada se establece que la cosa vendida son acciones y

derechos hereditarios de que era dueña la cedente. De este modo, la venta ha
versado sobre derechos de una universalidad, que, como tal, está sujeta al
estatuto aplicable a los bienes muebles, por lo que el vicio que existiría en dicho
acto o contrato, conforme a lo dispuesto en el artículo 1891 del Código Civil, no da
lugar a la acción rescisoria que se ha intentado. Así, al desestimar la demanda, los
sentenciadores han hecho una correcta aplicación de las disposiciones legales
atinentes al caso de que se trata, sin que las fundamentaciones efectuadas a
mayor abundamiento puedan incidir en lo resuelto; motivo por el cual, la casación
en estudio adolece de manifiesta falta de fundamento. (Considerando 2º)
ARTÍCULO 1892
Si se estipulare que no podrá intentarse la acción rescisoria por lesión enorme,

no valdrá la estipulación; y si por parte del vendedor se expresare la intención de
donar el exceso, se tendrá esta cláusula por no escrita.
Artículo 12.
ARTÍCULO 1893
Perdida la cosa en poder del comprador no habrá derecho por una ni por otra
parte para la rescisión del contrato.
Lo mismo será si el comprador hubiere enajenado la cosa; salvo que la haya

vendido por más de lo que había pagado por ella; pues en tal caso podrá el primer
428
vendedor reclamar este exceso, pero sólo hasta concurrencia del justo valor de la
cosa, con deducción de una décima parte.
1. Acción de artículo 1893 es excepcional
De la redacción del artículo 1893 aparece con claridad que éste se refiere a
excepciones a la regla general de que las partes de un contrato de compraventa
puedan ejercerla acción por rescisión enorme cuando concurren los requisitos
para ello, estableciendo dos casos en los que, aun cuando concurran las
condiciones para ejercer dicha acción, ésta no puede ejercerse.
Estas excepciones, como se ha dicho, son dos. Pero, además en el caso de la

segunda excepción, establece una contra excepción, permitiendo el ejercicio de la
acción de reclamo del exceso en la forma que dicha norma indica. (Considerando
4º)
2. La enajenación a que se refiere el inciso 2 del artículo 1893 necesariamente

es enajenación forzada
La enajenación a que se refiere el inciso 2º del artículo 1893, para que

produzca el efecto de hacer improcedente la rescisión de la primera venta por
lesión enorme, debe ser una enajenación forzada y no voluntaria, pues de
estimarse lo contrario, habrían debido, al menos en principio, rechazar la
demanda. (Considerandos 1º y 2º)
ARTÍCULO 1894
El vendedor no podrá pedir cosa alguna en razón de los deterioros que haya
sufrido la cosa; excepto en cuanto el comprador se hubiere aprovechado de ellos.
ARTÍCULO 1895
El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, deberá previamente

purificarla de las hipotecas u otros derechos reales que haya constituido en ella.
429
1. Previo a la restitución del inmueble cuya rescisión por lesión enorme se decreta,
se deben purgar todos los gravámenes constituidos sobre él
Que habiéndose acreditado que el demandado pagó $ 12.000.000 por la

propiedad sub lite, suma inferior a la mitad del justo o precio determinado en
autos, la demanda de rescisión por lesión enorme será acogida declarándose la
nulidad del contrato de compraventa celebrado con fecha 13 de marzo de 1996.
Que el demandado deberá, previo a restituir el inmueble de autos, purificarlo de

los gravámenes que recaen sobre él de acuerdo a lo dispuesto en elartículo
1895 del Código Civil. (Considerandos 6º y 7º)
ARTÍCULO 1896
La acción rescisoria por lesión enorme expira en cuatro años contados desde la
fecha del contrato.
TÍTULO XXIV DE LA PERMUTACIÓN
— Código de Comercio: artículo 3º, numerando 1, y Título III del Libro II.
ARTÍCULO 1897
La permutación o cambio es un contrato en que las partes se obligan

mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro.
Artículo 1794.
1. Permuta de tierras indígenas
430
Resulta inconcuso que, de conformidad a lo pactado por las partes y lo
dispuesto en el inciso 3º del artículo 13 de la ley Nº 19.253 que permite la permuta
por tierras no indígenas de similar valor comercial con autorización de la
corporación respectiva la permuta de autos, sólo podría cumplirse respecto de los
predios que se refieren las resoluciones Nº 0786 y Nº 0787 de la Corporación
Nacional de Desarrollo Indígena, y no respecto de otros predios y condiciones,
como son las señaladas en la escritura pública de 17 de octubre de 1997.
(Considerando 8º, sentencia de reemplazo)
2. Característica de la permuta es contrato conmutativo
Que en los contratos de que dan cuenta estas permutas se deja expresa
constancia de que ellas se hacen por igual valor nominal y por igual valor
económico pagándose, cuando esta equivalencia no existe, la diferencia
correspondiente, al contado y en dinero efectivo.
Que la permuta es un contrato "naturalmente" conmutativo, pero que pueden las

partes, en virtud del principio de la autonomía de la voluntad, elevar esta
característica al nivel de condición esencial del contrato, caso en el que cualquiera
de los contratantes está en situación de exigir a su contraparte la diferencia que
pueda haberse producido en el intercambio de créditos, para los efectos de
restablecer el equilibrio patrimonial entre una y otra prestación. (Considerandos 2º
y 3º)
ARTÍCULO 1898
El cambio se reputa perfecto por el mero consentimiento; excepto que una de

las cosas que se cambian o ambas sean bienes raíces o derechos de sucesión
hereditaria, en cuyo caso, para perfección del contrato ante la ley, será necesaria
escritura pública.
Artículo 1443.
ARTÍCULO 1899
No pueden cambiarse las cosas que no pueden venderse.
Ni son hábiles para el contrato de permutación las personas que no son hábiles
para el contrato de venta.
431
ARTÍCULO 1900
Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarán a la permutación en

todo lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato; cada permutante será
considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de ella a la fecha
del contrato se mirará como el precio que paga por lo que recibe en cambio.
Artículos 1793 y siguientes.
1. Permuta entre marido y mujer se encuentra prohibida por la ley
Que dentro de la capacidad de la recurrente ha podido pactar la solidaridad

respecto de las deudas de su marido ya que no existe prohibición legal al
respecto. El Código Civil cuando ha prohibido un acto entre marido y mujer ha sido
expreso como en los casos de la compraventa (artículo 1796), y la permuta
(artículo 1900). (Considerando 10º)
TÍTULO XXV DE LA CESIÓN DE DERECHOS
1. De los créditos personales
432
ARTÍCULO 1901
La cesión de un crédito personal, a cualquier título que se haga, no tendrá

efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del título.
Artículo 699.
1. Se debe comunicar la cesión de factura formalmente al deudor
(...) Ahora bien, si se revisa la historia fidedigna del establecimiento de la ley,

encontramos en el Primer Informe de la Comisión de Economía durante el
segundo trámite constitucional del proyecto, en que se señala como objetivos
fundamentales del mismo, "establecer un sistema general de cesión de créditos
contenidos en facturas y allanar el cobro de los mismos mediante el otorgamiento
de mérito ejecutivo a una copia de la factura". Explica como antecedentes de
hecho que "El tráfico comercial y su ingente desarrollo han impulsado a
empresarios y comerciantes a realizar actos y contratos para vender, ceder y
transferir toda clase de créditos". Es así como, con el fin de obtener liquidez, el
acreedor puede ceder sus cuentas por cobrar, a cambio de un precio determinado,
presumiblemente menor que el señalado en el título. Se trata, pues, con esta ley,
de facilitar el tráfico de créditos que consten de una factura, pero más adelante el
mismo informe precisa que la factura, en cuanto documento que da cuenta de un
crédito nominativo personal, se rige por lo dispuesto en el artículo 1901 del Código
Civil, en virtud del cual la cesión de créditos no produce efecto contra el deudor ni
contra terceros, mientras no sea notificada por el cesionario al deudor o aceptada
por éste. En consecuencia, se debe comunicar la cesión formalmente al deudor.
(Considerando 8º)
2. Requisitos de cesión de créditos personales
433
(...) Las normas indicadas en los artículos 1901 y siguientes del Código Civil se
refieren a la cesión de derechos y especialmente a la cesión de los créditos
personales, destacan en estas disposiciones las formalidades a cumplir para su
eficacia plena, específicamente los requisitos para que ésta sea oponible al
deudor. (Considerando 4º)
3. Significado del término título utilizado en artículo 1901 del Código Civil
(...) Por otra parte, el término "título" que utiliza el artículo 1901 del Código Civil,
está tomado en su sentido jurídico y no material. Concordante con ello, la
jurisprudencia ha resuelto que: "no es necesaria la entrega real, material del título,
sino que, como en la tradición de las cosas muebles, basta la entrega simbólica,
en cualquiera de las formas que señala el artículo 684, como, por ejemplo,
"permitiendo o autorizando al cesionario para tener el crédito por suyo" (Las
Obligaciones, René Abeliuk M. p. 666). (Considerando 13º, sentencia de segunda
instancia)
434
ARTÍCULO 1902
La cesión no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha

sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por éste.
Artículo 1659.
1. Distintas formas de realizar la cesión de créditos
Que la cesión o transferencia de créditos personales, esto es, de aquellos

derechos que sólo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo
o por la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas, se
vincula a la circunstancia de constar ellos en un instrumento escrito, en general
conocido como título de crédito, que hace expedita su circulación entre las
personas, especialmente en el ámbito de la actividad comercial y constituye, en
esencia, la tradición de los mismos, por lo que se la ha conceptualizado como "la
convención por la cual el acreedor de una obligación transfiere su crédito a otra
persona, la cual pasa a ser acreedor del deudor en lugar del primitivo" (Arturo
Alessandri R., Manuel Somarriva U. y Antonio Vodanovic H.; Tratado de las
Obligaciones; T. III. Ed. Jurídica de Chile; p. 17).
La identidad conceptual entre la cesión de los créditos y la tradición de los

mismos aparece claramente establecida en los artículos 699 y 1901 del Código Civil,
en el primero de los cuales se señala que "la tradición de los derechos personales
que un individuo cede a otro se verifica por la entrega del título hecha por el
cedente al cesionario", agregando el segundo de esos preceptos que "la cesión de
un crédito personal, a cualquier título que se haga, no tendrá efecto entre el
cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del título".
Por tratarse de una tradición, el tradente —el cedente— debe tener la facultad e
intención de transferir el derecho y el adquirente —el cesionario— la capacidad e
intención de adquirirlo;
Que la cesión de los créditos personales asume diversas modalidades, según la

distinta naturaleza de ellos —nominativos, a la orden o al portador—; su
regulación se encuentra establecida en el Título XXV del Libro Cuarto del Código
435
Civil —artículos 1901 a 1908— y en el Título IV del Libro Segundo del Código de
Comercio —artículos 162 a 165— y en otras leyes especiales.
La precitada normativa del Código Civil, llamada a regular las cesiones de

créditos nominativos civiles, también se hace extensiva a aquéllas referidas a los
créditos comerciales, de acuerdo con lo dispuesto en el inciso primero del artículo
162 del Código de Comercio, según el cual la cesión de un crédito no endosable
se sujetará a las reglas establecidas en el Título "De la cesión de derechos del
Código Civil". Esta remisión debe entenderse, empero, sin perjuicio de la
normativa especial propia de ciertos créditos nominativos comerciales.
En cuanto a la cesión de créditos que consten en documentos a la orden, se

practicará por medio del endoso y los que se consignen en documentos al
portador, por la mera tradición manual, al disponerlo así el artículo 164 del Código
de Comercio; modalidades que se han entendido aplicables también a los créditos
de naturaleza civil, a la orden y al portador. (Considerandos 11º y 12º)
2. Requisitos de notificación válida de cesión de derechos
Que de las normas señaladas, surge con nitidez el requisito básico para que
una cesión de crédito sea oponible al deudor o, dicho en otras palabras, el
momento en que el cesionario se transforma en legítimo acreedor del deudor, que
no es otro que el de la notificación de dicha cesión al deudor. Para que dicha
notificación sea válida y, por ende, oponible al deudor se deben cumplir con los
presupuestos que señala la ley, que son: Debe ser hecha a iniciativa del
cesionario, ya que el artículo 1902 del Código Civil señala expresamente "(...)
notificada por el cesionario al deudor (...)". (Considerando 5º)
436
3. Notificación a deudor en cesión de créditos no puede ser considerada gestión

preparatoria
(...) La notificación por el cesionario al deudor del hecho de habérsele cedido el

crédito, no tiene en caso alguno la naturaleza de gestión preparatoria que
produzca como efecto la interrupción de la prescripción de acción de cobro que
emana del crédito que se cede, sino que constituye una de las formas en que la
cesión se perfecciona entre el cesionario y el deudor cedido de conformidad
al artículo 1902 del Código Civil, quien desde ese momento sólo podrá pagar
eficazmente, esto es, con efecto extintivo de la obligación, a este nuevo acreedor.
(Considerando 3º)
4. Para que cesión de créditos se perfeccione, se requiere la notificación o

aceptación del deudor
(...) Al perfeccionarse la cesión resulta evidente que legalmente el cesionario

pasa a constituirse en acreedor del deudor y, por lo tanto, desaparece el vínculo
jurídico entre el cedente y el obligado del crédito. No obstante lo anterior, el artículo
1902 del Código Civil, en cuanto a los efectos que dicha convención podría
producir con el deudor y terceros, exige, además, que ese acto jurídico sea
notificado por el cesionario al deudor o aceptada por éste. De este modo, para que
sea oponible a dichas personas, se requiere o de un acto jurídico procesal o de
una declaración de voluntad expresa o tácita del deudor, condiciones que se
expresan de manera disyuntiva, de forma que cumplida cualquiera de esas
437
actuaciones la cesión le empece de inmediato al obligado del crédito.
(Considerando 6º)
ARTÍCULO 1903
La notificación debe hacerse con exhibición del título, que llevará anotado el
traspaso del derecho con la designación del cesionario y bajo la firma del cedente.
1. Formalidades que deben cumplirse para cobro de cheque por tercero
(...) no cabe considerar los efectos de una eventual notificación ficta de la cesión
de créditos sub lite al deudor tanto, porque la normativa aplicable que ha sido
descrita en párrafos previos, hace necesaria su notificación por medio de ministro
de fe junto con la exhibición del respectivo título, gestión que no se concibe
desprovista de formalidad como, porque si la actuación del deudor ante el tribunal
que conoce de la quiebra de la cedente se sustenta precisamente en la
irregularidad de la cesión de créditos, es evidente que ello no admite ser asimilado
a una aceptación tácita de dicho contrato". (Considerando 14º)
438
2. Exhibición del título al deudor
Dice don Alejandro Silva Bascuñan en su Memoria de Prueba para optar

al grado de Licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de
Chile, 1933, titulada La Cesión de Derechos. (1º) De los Créditos Personales
(civiles y comerciales): "El artículo 1903 del Código Civil prescribe como requisito
de este trámite (notificación de la cesión al deudor), que se haga con exhibición
del título que llevará anotado el traspaso del derecho con la designación del
cesionario y bajo la firma del cedente. El espíritu de la ley es que el deudor se
imponga personalmente de la existencia en poder del cesionario del documento
justificativo del derecho transferido, en el cual aparece con la firma de su acreedor
la designación del sustituto que por su voluntad le ha reemplazado. De este modo
está en condiciones de imponerse de la veracidad de la transferencia". (p. 158).
(Considerando 8º)
ARTÍCULO 1904
La aceptación consistirá en un hecho que la suponga, como la litis contestación

con el cesionario, un principio de pago al cesionario, etc.
1. Si se acompañan recibos de dinero debe entenderse aceptada cesión
El ejecutado no puede desconocer la referida cesión toda vez que al alegar

el pago parcial de la deuda acompañó recibos de dinero del cesionario a cuenta
de su obligación, por lo que conforme a los artículos 1902 y 1904 del Código Civil,
debe entenderse que la aceptó y produce efectos en su contra. (Considerando 6º)
ARTÍCULO 1905
No interviniendo la notificación o aceptación sobredichas, podrá el deudor pagar

al cedente, o embargarse el crédito por acreedores del cedente; y en general, se
considerará existir el crédito en manos del cedente respecto del deudor y terceros.
439
1. Si no se ha notificado la cesión, el crédito puede ser embargado
Que, sin perjuicio de lo que se viene de resolver es necesario señalar que en

cualquier caso la medida precautoria de retención del crédito cuya posesión
reclama la tercerista, aparece notificada al Intendente de la Octava Región del
Biobío con fecha 30 de enero de 1998 (fs. 3 cuaderno medida precautoria) esto
es, antes de que se notificara al deudor Gobierno Regional del Biobío, la cesión
del crédito y quedara así, perfeccionada la cesión con respecto a terceros y al
deudor. Según consta del acta de fs. 17 (fotocopia de lo actuado en la causa
voluntaria Rol Nº 101 98 sobre notificación de la cesión al deudor) la diligencia de
notificación se llevó a efecto el 10 de febrero de 1998, es decir, en época en que el
crédito podía ser embargado o retenido por los acreedores del cedente ya que la
retención es anterior a la notificación al deudor, que se cumplió en fecha en que la
cesión era inoponible al deudor y a terceros por falta de publicidad, a dicha fecha
(la de la retención) no se había practicado aún la notificación judicial de la cesión
al deudor. (Considerandos 3º y 4º)
ARTÍCULO 1906
La cesión de un crédito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero no

traspasa las excepciones personales del cedente.
Artículo 1684.
ARTÍCULO 1907
El que cede un crédito a título oneroso, se hace responsable de su existencia al

tiempo de la cesión, esto es, de que verdaderamente le pertenecía en ese tiempo;
pero no se hace responsable de la solvencia del deudor, si no se compromete
expresamente a ello; ni en tal caso se entenderá que se hace responsable de la
solvencia futura, sino sólo de la presente, salvo que se comprenda expresamente
la primera; ni se extenderá la responsabilidad sino hasta concurrencia del precio o
emolumento que hubiere reportado de la cesión, a menos que expresamente se
haya estipulado otra cosa.
440
ARTÍCULO 1908
Las disposiciones de este título no se aplicarán a las letras de cambio, pagarés

a la orden, acciones al portador y otras especies de transmisión que se rigen por
el Código de Comercio o por leyes especiales.
Artículo 4º.
— Código de Comercio: Título IV del Libro II.
— Ley Nº 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagaré, D.O. 14.01.1982.
— Ley Nº 18.552, sobre Tratamiento de Títulos de Crédito, D.O. 20.09.1986.
1. Respecto de cesión de títulos de crédito, ésta se rige por las normas

del Código de Comercio
El artículo 1908 del Código Civil excluye en forma expresa la aplicación de

la legislación civil en todo lo referente a la cesión de créditos que emanen de letras
de cambio, pagarés a la orden, acciones al portador y otras especies de
transmisión que se rigen por el Código de Comercio o por leyes especiales.
(Considerando 2º)
441
2. Del derecho de herencia
ARTÍCULO 1909
El que cede a título oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los
efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su calidad de
heredero o de legatario.
1. Cesión de derechos hereditarios es contrato aleatorio, puesto que heredero solo

responde de su calidad de heredero
La jurisprudencia ha destacado que: "[D]e conformidad con lo dispuesto en

el artículo 1909 del Código Civil, el objeto de una cesión del derecho de herencia se
constituye por la universalidad o la cuota que al cedente corresponde en el
conjunto de bienes, derechos y obligaciones que comprende el haber hereditario.
Por consiguiente, los bienes individualmente determinados no son el objeto de
esta cesión y, por ello es que se ha sostenido que se trata de un contrato aleatorio
para el cesionario, puesto que de lo único que se hace responsable el cedente es
de su calidad de heredero. El coasignatario que vende o cede su derecho en la
herencia no transfiere propiedad alguna en particular, sino su cuota en dicha
universalidad, especialmente para que el cesionario pueda pedir, con arreglo
al artículo 1320 del Código Civil, la partición e intervenir en ella, con la finalidad de
liquidar esa porción y se la entere con bienes singulares o con los valores que
podrían haber correspondido a su cedente y vendedor. Dicho con otras palabras,
esta cesión recae en la calidad de heredero, no sobre bienes determinados".
(Considerando 7º)
Fallo en el mismo sentido;
2. Herencia es una universalidad jurídica diferente a los bienes que la componen
En igual sentido se ha reiterado: "Que aun cuando se ha prestado a discusión la

manera en que se perfecciona la tradición del derecho de herencia, lo cierto es
442
que la doctrina mayoritaria y, también, la jurisprudencia de los tribunales
superiores, entiende el instituto de la herencia como una universalidad jurídica
distinta de los bienes que la componen, individualmente considerados. De allí,
entonces, que no sea una exigencia para la tradición del derecho real de herencia
proceder a la inscripción del título respectivo, aun cuando involucre bienes raíces".
(Considerando 9º)
3. Forma de hacer la tradición del derecho real de herencia
La tradición del derecho real de herencia se sujeta a las reglas fijadas en

el artículo 684 del Código Civil. Esta opinión, que excluye al derecho real de
herencia del régimen de la tradición establecido para los inmuebles, incluso si en
la herencia hay bienes raíces, se ha mantenido de manera prácticamente uniforme
por la jurisprudencia: "Que los artículos 1909 y 1910 del Código Civil, no señalan la
forma como debe de realizarse la cesión del derecho real de herencia, limitándose
a señalar sus efectos una vez realizada. En tal situación, y siendo la concurrencia
de formalidades legales una exigencia jurídica de "derecho estricto", forzoso
resulta concluir que tal cesión puede materializarse de cualquiera manera que
signifique la enajenación del derecho por parte del cedente y su adquisición por el
cesionario, una de las cuales puede ser precisamente, el exteriorizar sus
respectivas voluntades en la misma escritura que sirve de título a la cesión. En
otras palabras, tratándose de la tradición de derechos hereditarios, su forma se
rige por la regla general del artículo 684del Código Civil, en razón de la definición
que de tal acto da el artículo 670 del mismo código, siendo inaplicable en la
especie, aunque entre los bienes de la herencia existan inmuebles, lo preceptuado
en su artículo 683 [...] Que la herencia es una universalidad jurídica distinta de los
bienes específicos que la integran y, por ende, escapa a la clasificación de bienes
en muebles e inmuebles, lo que lleva, entre otras consecuencias, a que siendo la
inscripción una manera especial de efectuar la tradición, establecida sólo para los
bienes inmuebles, la tradición del derecho de herencia, no requiere de inscripción
y ella puede efectuarse por el estatuto establecido para los bienes muebles".
ARTÍCULO 1910
Si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o percibido créditos o

vendido efectos hereditarios, será obligado a reembolsar su valor al cesionario.
El cesionario por su parte será obligado a indemnizar al cedente de los costos

necesarios o prudenciales que haya hecho el cedente en razón de la herencia.
443
Cediéndose una cuota hereditaria se entenderá cederse al mismo tiempo las
cuotas hereditarias que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que
se haya estipulado otra cosa.
Se aplicarán las mismas reglas al legatario.
Artículo 1147.
3. De los derechos litigiosos
ARTÍCULO 1911
Se cede un derecho litigioso cuando el objeto directo de la cesión es el evento

incierto de la litis, del que no se hace responsable el cedente.
Se entiende litigioso un derecho, para los efectos de los siguientes artículos,

desde que se notifica judicialmente la demanda.
Artículo 1464.
ARTÍCULO 1912
Es indiferente que la cesión haya sido a título de venta o de permutación, y que

sea el cedente o el cesionario el que persigue el derecho.
ARTÍCULO 1913
El deudor no será obligado a pagar al cesionario sino el valor de lo que éste

haya dado por el derecho cedido, con los intereses desde la fecha en que se haya
notificado la cesión al deudor.
Se exceptúan de la disposición de este artículo las cesiones enteramente

gratuitas; las que se hagan por el ministerio de la justicia; y las que van
comprendidas en la enajenación de una cosa de que el derecho litigioso forma una
parte o accesión.
444
Exceptúanse asimismo las cesiones hechas:
1º. A un coheredero o copropietario por un coheredero o copropietario, de un

derecho que es común a los dos;
2º. A un acreedor en pago de lo que le debe el cedente;
3º. Al que goza de un inmueble como poseedor de buena fe, usufructuario o

arrendatario, cuando el derecho cedido es necesario para el goce tranquilo y
seguro del inmueble.
ARTÍCULO 1914
El deudor no puede oponer al cesionario el beneficio que por el artículo

precedente se le concede, después de transcurridos nueve días desde la
notificación del decreto en que se manda ejecutar la sentencia.
TÍTULO XXVI DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
— Código de Derecho Internacional Privado: Título IV, Capítulo V.
— Código de Comercio: artículo 3º, numerando 3.
— Ley Nº 18.101, sobre Arrendamiento de Predios Urbanos, D.O. 29.01.1982.
— Decreto ley Nº 993, sobre Arrendamiento de Predios Rústicos, Medierías o

Aparcerías y otras Formas de Explotación por Terceros, D.O. 24.04.1975.
ARTÍCULO 1915
El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan

recíprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o
prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio
determinado.
Artículo 1438.
445
1. Concepto de arrendamiento
a) Se vulnera el artículo 1915 del Código Civil, al no aplicarlo para calificar la

verdadera relación jurídica que unió a las partes desde enero de 2003, pues no
cabe duda que frente a la entrega del goce de una cosa, por la cual se obligó a
pagar determinado precio, se está en presencia del contrato de arrendamiento
previsto en el citado artículo 1915, a lo que añade que no desnaturaliza a ese
contrato el hecho que el arrendatario se haya obligado a guardar el bus arrendado
en el domicilio del arrendador, pues es usual que las partes convengan
modalidades que regulen el goce de la cosa dada en arriendo, por ejemplo, no
subarrendar y, por último, que el fallo confunde guardar con entregar.
(Considerando 4º)
b) El artículo 1915 del Código Civil define al arrendamiento del siguiente modo:
"El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan recíprocamente,
la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio,
y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado". El
arrendamiento de cosas, a su vez, puede definirse como un contrato en que las
dos partes se obligan recíprocamente, la una a conceder el goce de una cosa y la
otra a pagar por este goce un precio determinado. En otras palabras, sus
condiciones de existencia propias o de su esencia, como contrato específico, son,
la cosa dada en arrendamiento, el precio de éste, denominado renta, y el
consentimiento de las partes sobre los dos elementos anteriormente enunciados.
(Considerando 4º)
c) El artículo 1915 del Código Civil define el arrendamiento señalando que "(...)es
un contrato en que las dos partes se obligan recíprocamente, la una a conceder el
goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por
este goce, obra o servicio un precio determinado", reseña que resulta coincidente
con la que otorga a dicho concepto el Diccionario de la Real Academia de la
Lengua Española que define la voz arrendar como "ceder o adquirir por precio el
goce o aprovechamiento temporal de cosas, obras o servicios". (Considerando 6º)
446
1. Del arrendamiento de cosas
ARTÍCULO 1916
Son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales o incorporales,

que pueden usarse sin consumirse; excepto aquellas que la ley prohíbe arrendar,
y los derechos estrictamente personales, como los de habitación y uso.
Puede arrendarse aun la cosa ajena, y el arrendatario de buena fe tendrá acción

de saneamiento contra el arrendador, en caso de evicción.
Artículos 565, 793, 819 y 1815.
— Código Aeronáutico: artículo 101.
1. Patente comercial no es objeto de contrato de arrendamiento
El objeto del contrato de arrendamiento celebrado ha sido el goce de las

patentes comerciales que se aluden en el mismo por parte del arrendatario.
Elartículo 1916 del Código Civil señala las cosas que son susceptibles de
arrendamiento, comprendiendo dentro de ellas a todas las cosas corporales e
incorporales que pueden usarse sin consumirse. Las patentes comerciales, como
las referidas en el contrato de arrendamiento antes citado, de acuerdo al inciso 1º
del artículo 23 del D.L. Nº 3.063 de 1979 sobre Rentas Municipales, son una
contribución, término que es sinónimo de impuesto, por lo que debe concluirse que
tienen este último carácter. De todo esto debe concluirse que las cosas objeto del
arriendo no son cosas corporales y tampoco cosas incorporales susceptibles de
ser arrendadas, porque el pago de un impuesto, que es el cumplimiento de una
obligación tributaria, no puede estimarse como susceptible de ser entregado para
ser gozado y que se pague una renta por tal goce. Debe estimarse, por tanto, que
447
se ha omitido el cumplimiento de un requisito que la ley prescribe para la validez
del contrato de arrendamiento en consideración a su naturaleza y que aparece de
manifiesto en el contrato celebrado. (Considerando 2º, sentencia de segunda
instancia)
2. Contrato de arrendamiento no puede dejarse sin efecto por la mera voluntad de

una de las partes
El contrato de arrendamiento de autos no pudo dejarse sin efecto por la mera

voluntad de una de las partes y de un tercero, por mucho que éste sea el
propietario del inmueble, toda vez que el arrendamiento de cosa ajena vale, de
conformidad con lo establecido en el inciso segundo del artículo 1916 del referido
Código.
3. No son objeto de arrendamiento bienes nacionales de uso público
No puede razonarse, como lo hicieron los sentenciadores de segundo grado,

que el arrendamiento de cosa ajena vale si está demostrada la mala fe de la
actora, por lo que ningún valor puede dársele a los contratos de arrendamientos
celebrados por ésta como arrendadora y su parte como arrendataria respecto de
los bienes raíces que, señala, son bienes nacionales de uso público y, por ende,
no son de dominio del arrendador. Además, al ser las cosas arrendadas bienes de
esta naturaleza, están fuera del comercio humano adoleciendo los contratos
aludidos de objeto ilícito. (Considerando 1º)
4. Objeto de contrato de arrendamiento es muy amplio
De lo anterior resulta que el objeto del contrato aludido es amplísimo, la

generalidad de las cosas corporales e incorporales, muebles e inmuebles, y esto
tiene importancia, pues la legislación de general aplicación para el arrendamiento
de todas esas cosas está contenido por el Código Civil, y en cuanto a su
procedimiento por el Código de Procedimiento Civil, las cuales deben aplicarse
448
siempre que no exista una ley especial que trate el arrendamiento de ciertas y
determinadas cosas en particular. (Considerando 9º)
ARTÍCULO 1917
El precio puede consistir ya en dinero, ya en frutos naturales de la cosa

arrendada; y en este segundo caso puede fijarse una cantidad determinada o una
cuota de los frutos de cada cosecha.
Llámase renta cuando se paga periódicamente.
1. Concepto de renta
Ello es concordante con el concepto de renta del inciso segundo del artículo
1917 del Código Civil, en cuanto prescribe que llámase renta cuando se paga
periódicamente, por lo que resulta que el término renta del artículo 15 del D.F.L.
Nº 2, lleva necesariamente incluido el concepto de periodicidad y que es lo que
producen las viviendas económicas. (Considerando 3º)
ARTÍCULO 1918
El precio podrá determinarse de los mismos modos que en el contrato de venta.
449
ARTÍCULO 1919
En el arrendamiento de cosas la parte que da el goce de ellas se

llama arrendador, y la parte que da el precio arrendatario.
ARTÍCULO 1920
La entrega de la cosa que se da en arriendo podrá hacerse bajo cualquiera de

las formas de tradición reconocidas por la ley.
ARTÍCULO 1921
Si se pactare que el arrendamiento no se repute perfecto mientras no se firme

escritura, podrá cualquiera de las partes arrepentirse hasta que así se haga, o
hasta que se haya procedido a la entrega de la cosa arrendada, si intervienen
arras, se seguirán bajo este respecto las mismas reglas que en el contrato de
compraventa.
Artículos 1803 y siguientes.
ARTÍCULO 1922
Si se ha arrendado separadamente una misma cosa a dos personas, el

arrendatario a quien se haya entregado la cosa será preferido; si se ha entregado
a los dos, la entrega posterior no valdrá; si a ninguno, el título anterior prevalecerá.
Artículo 1817.
ARTÍCULO 1923
Los arrendamientos de bienes nacionales, municipales o de establecimientos

públicos, están sujetos a reglamentos particulares, y en lo que no lo estuvieren, a
las disposiciones del presente título.
Artículos 4, 589.
450
— Constitución Política de la República: artículo 60, Nº 10.
— Decreto ley Nº 1.939, sobre Adquisición, Administración y Disposición de

Bienes del Estado, D.O. 10.11.1977.
— Decreto con fuerza de ley Nº 340, del Ministerio de Hacienda, sobre

Concesiones Marítimas, D.O. 6.04.1960.
— Decreto Nº 660, Reglamento sobre Concesiones Marítimas, D.O. 28.11.1998.
— Ley Nº 13.908, D.O. 24.12.1959.
— Decreto supremo Nº 2.385, fija el texto refundido y sistematizado del decreto

ley Nº 3.063, sobre Rentas Municipales, D.O. 20.11.1996: artículo 3º.
— Decreto con fuerza de ley Nº 2/19.602, fija el texto refundido de la ley

Nº 18.695, Orgánica Constitucional de Municipalidades, D.O. 11.01.2000:
artículo 34.
2. De las obligaciones del arrendador en el arrendamiento de cosas
ARTÍCULO 1924
El arrendador es obligado:
1º. A entregar al arrendatario la cosa arrendada;
2º. A mantenerla en el estado de servir para el fin a que ha sido arrendada;
3º. A librar al arrendatario de toda turbación o embarazo en el goce de la cosa

arrendada.
Artículo 1915, Párrafo 6 del Título XXIII, de este Libro.

451
1. Contrato de arrendamiento es bilateral, por lo que tanto arrendador como

arrendatario deben cumplir con sus obligaciones correlativas
Que el arrendamiento de cosa es un contrato bilateral, como lo señala el artículo

1915 del Código Civil, cuando dice que ambas partes se obligan recíprocamente,
la una a conceder el goce de una cosa, y la otra a pagar por este goce un precio
determinado, siendo indispensable la entrega de la cosa arrendada, como lo
establece el artículo 1924 del mismo Código, para que el arrendatario pueda
ejercer la facultad de gozar de la misma; constituyendo ambas obligaciones
efectos de la esencia de dicho contrato sin los cuales, en aplicación de lo
dispuesto en el artículo 1444 del Código Civil, el contrato no produce efecto alguno
o degenera en otro diferente.
De esta manera al arrendador se le exige la entrega de los inmuebles materia

del contrato y al arrendatario el pago de las rentas de arrendamiento;
Que, en la forma que ha procedido el tribunal a quo se ha obviado por completo

la necesaria correlación y equilibrio de intereses que debe existir en el contrato de
arrendamiento, como contrato bilateral, ya que Sociedad de Inversiones Ralei
Limitada, ha obtenido el pago de las rentas de arrendamiento, sin cumplir con su
obligación de conceder el goce de los inmuebles arrendados, y, por ende, ha dado
una incorrecta aplicación a los señalados artículos 1924 y 1915 del Código Civil,
ambos en relación con el artículo 19 del mismo Código;
Que sobre la base de lo anterior, no es jurídicamente concebible la existencia

de un contrato de arrendamiento en que el arrendador no contraiga la obligación
de entregar la cosa que haga posible el goce del arrendatario, por lo que el hecho
de que Telepizza Chile S.A. se haya visto impedido de adquirir la tenencia de los
inmuebles y ejercer sobre el mismo los actos que le permitan su goce configura
una infracción de la obligación del arrendador;
Que, de este modo, al rechazar la solicitud de terminación del contrato de

arrendamiento y, por ende, a restituir las rentas pagadas por el arrendatario, sin
haber dado el arrendador cumplimiento a la contraprestación, los sentenciadores
han incurrido en uno de los errores de derecho que se denuncia en el recurso,
razón por la cual, al haber influido tal yerro de forma sustancial en lo dispositivo de
la decisión, la casación en el fondo intentada debe ser acogida.
Las obligaciones del arrendador pesan durante todo el transcurso del

arrendamiento, por lo que no puede estimarse que sólo por tratarse de un contrato
de ejecución sucesiva o de tracto sucesivo, cesan, sin que en ello incida el lapso
transcurrido desde el cual se produjo el incumplimiento y el arrendatario efectuó el
pago de las rentas, en el entendido que se le concedería el goce de los inmuebles
arrendados. (Considerandos 5º a 8º)
452
2. Es obligación del arrendador mantener la cosa en estado de servir para el fin

a que ha sido arrendada
En cuanto a la procedencia de la demanda principal por responsabilidad

contractual en contra de la arrendataria de las bodegas, preciso es analizar si ésta
cumplió las obligaciones que le impone la ley y el contrato en cuanto a la
conservación de la cosa arrendada y si el incendio se produjo como consecuencia
de un incumplimiento de dichas obligaciones. En autos se ha producido
controversia en cuanto a la responsabilidad de la reparación de las canaletas de
evacuación de aguas lluvias de las bodegas arrendadas, principalmente en
relación a quien era el obligado a efectuarlas. Al respecto, el artículo 1924 Nº 2 del
Código Civil establece como obligación del arrendador, el mantener la cosa en
estado de servir para el fin a que ha sido arrendada. (Considerando 5º)
3. Arrendador tiene obligación de abstenerse de realizar actos de

entorpecimiento o perturbación en el legítimo goce de la propiedad
Los hechos referidos demuestran que el arrendador incurrió en un hecho que

importa una infracción a las obligaciones esenciales del contrato de arrendamiento
convenido, como lo son la de mantener la cosa dada en arriendo en estado de
servir para la finalidad natural del arrendamiento (arts. 1924 Nº 2 y 1927 del
Código Civil) y, especialmente, aquélla consistente en abstenerse de realizar actos
de entorpecimiento o perturbación en el legítimo goce de la propiedad por parte
del arrendatario (arts. 1924 Nº 3 y 1928 de ese mismo cuerpo legal).
453
ARTÍCULO 1925
Si el arrendador por hecho o culpa suya o de sus agentes o dependientes se ha

puesto en la imposibilidad de entregar la cosa, el arrendatario tendrá derecho para
desistir del contrato, con indemnización de perjuicios.
Habrá lugar a esta indemnización aun cuando el arrendador haya creído

erróneamente y de buena fe, que podía arrendar la cosa; salvo que la
imposibilidad haya sido conocida del arrendatario, o provenga de fuerza mayor o
caso fortuito.
1. Incumplimiento de arrendador de obligación de entregar la cosa arrendada
El arrendador no hizo entrega de la cosa arrendada en forma que el

arrendatario pudiera hacer uso de ella y con el fin que contrató este último.
Además, no puso en condiciones al arrendatario de servirse de la cosa, al no
concurrir ni presentarlo a la Junta de Vigilancia del edificio, de esta ciudad, como
lo dispone el reglamento de copropiedad respectivo. (Considerando 1º)
ARTÍCULO 1926
Si el arrendador por hecho o culpa suya o de sus agentes o dependientes es

constituido en mora de entregar, tendrá derecho el arrendatario a indemnización
de perjuicios.
Si por el retardo se disminuyere notablemente para el arrendatario la utilidad del

contrato, sea por haberse deteriorado la cosa o por haber cesado las
circunstancias que lo motivaron, podrá el arrendatario desistir del contrato,
quedándole a salvo la indemnización de perjuicios, siempre que el retardo no
provenga de fuerza mayor o caso fortuito.
Artículos 44, 45, 1547, 1672, 1826, 1983, 2320 inciso 4º.
454
ARTÍCULO 1927
La obligación de mantener la cosa arrendada en buen estado consiste en hacer

durante el arriendo todas las reparaciones necesarias, a excepción de
las locativas, las cuales corresponden generalmente al arrendatario.
Pero será obligado el arrendador aun a las reparaciones locativas, si los

deterioros que las han hecho necesarias provinieron de fuerza mayor o caso
fortuito, o de la mala calidad de la cosa arrendada.
Las estipulaciones de los contratantes podrán modificar estas obligaciones.
Artículos 45, 1547 y 1940.
1. Por acuerdo entre las partes se puede eximir a arrendador de su obligación de

mantener la cosa arrendada en buen estado
Que corresponde dilucidar a quién correspondió efectuar las reparaciones

mayores para que el inmueble preste los servicios para los cuales fue contratada,
y al efecto, la cláusula quinta de contrato de arriendo dispone que la parte
arrendadora, en este caso, la demandante, no tendrá obligación alguna de
efectuar mejoras de ninguna clase ni reparaciones en la cosa arrendada, razón
por la cual, se debe dejar por establecido que quien debió soportar los costos de
los daños derivados del sismo de 1997 fue el arrendatario y demandado de autos,
razón por la cual, deberá rechazarse la excepción de contrato no cumplido
opuesta por el demandado principal, toda vez que las partes contractualmente
modificaron lo dispuesto en el artículo 1927 del Código Civil, conforme lo faculta su
inciso final. (Considerando 5º)
2. Acuerdo puntual respecto de pago de reparaciones no puede ser considerado

alteración de la regla del artículo 1927
Que el hecho de que haya existido un pacto entre Empresa S.A. y Empresa
Portuaria acerca del financiamiento y forma de pago de las reparaciones
efectuadas a las canaletas de aguas lluvias de las bodegas arrendadas, según el
cual Empresa S.A. financiaría las labores para luego descontar dicho monto de las
rentas de arrendamiento que pagaba a la Empresa Portuaria, no puede
interpretarse como una modificación a lo dispuesto en el artículo 1927del Código
Civil, pues ésta no ha sido la voluntad de las partes. (Considerando 1º)
455
3. Es obligación de arrendador mantener la cosa en estado de servir para el fin

para el que fue arrendada
Se afirma que el art. 1915 y siguientes, que regulan el contrato de

arrendamiento, son claros al señalar que es obligación del arrendador mantener la
cosa arrendada en estado de servir para el fin a que ha sido arrendada (art. 1924)
y que esta obligación de mantener la cosa en buen estado de conservación
consiste en hacer durante el arriendo todas las reparaciones necesarias, a
diferencia de las reparaciones locativas, que son generalmente de cargo del
arrendatario (art. 1927). (Considerando 1º)
ARTÍCULO 1928
El arrendador en virtud de la obligación de librar al arrendatario de toda

turbación o embarazo, no podrá, sin el consentimiento del arrendatario, mudar la
forma de la cosa arrendada, ni hacer en ella obras o trabajos algunos que puedan
turbarle o embarazarle el goce de ella.
Con todo, si se trata de reparaciones que no puedan sin grave inconveniente

diferirse, será el arrendatario obligado a sufrirlas, aun cuando le priven del goce de
una parte de la cosa arrendada; pero tendrá derecho a que se le rebaje entre tanto
el precio o renta, a proporción de la parte que fuere.
Y si estas reparaciones recaen sobre tan gran parte de la cosa, que el resto no
aparezca suficiente para el objeto con que se tomó en arriendo, podrá el
arrendatario dar por terminado el arrendamiento.
El arrendatario tendrá además derecho para que se le abonen los perjuicios, si

las reparaciones procedieren de causa que existía ya al tiempo del contrato, y no
era entonces conocida por el arrendatario, pero lo era por el arrendador, o era tal
que el arrendador tuviese antecedentes para temerla, o debiese por su profesión
conocerla.
Lo mismo será cuando las reparaciones hayan de embarazar el goce de la cosa

demasiado tiempo, de manera que no pueda subsistir el arrendamiento sin grave
molestia o perjuicio del arrendatario.
456
Artículo 1966.
1. Para que arrendador tenga obligación de pagar indemnización a arrendatario

por arreglos en la cosa arrendada, dichos arreglos deben ser graves y
prolongados
La demandante experimentó efectivamente molestias o perjuicios durante un

lapso de aproximadamente dos meses, que antecedieron a la terminación del
contrato de arrendamiento, pero que estas molestias no revistieron la gravedad ni
se prolongaron por el excesivo tiempo que exige el inciso final delartículo 1928 del
Código Civil, como para justificar la reparación de los daños producidos por parte
del arrendador.
Las expresiones empleadas por el legislador en el inciso final del artículo

1928 del Código Civil, relativas a la prolongación en el tiempo de las reparaciones
que perturban el goce de la cosa, debe ser apreciado en concreto, de acuerdo a la
realidad de los hechos precisos que afectan a las partes y no de un modo objetivo
o proporcional, por cuanto, sin duda, en tiempo de restricción económica
"demasiado tiempo" puede ser uno o dos meses, lo cual difiere de un período de
bonanza. (Considerandos 5º a 6º)
ARTÍCULO 1929
Si fuera de los casos previstos en el artículo precedente, el arrendatario es

turbado en su goce por el arrendador o por cualquiera persona a quien éste pueda
vedarlo, tendrá derecho a indemnización de perjuicios.
1. Indemnización contemplada en artículo 1929 no comprende daño moral
Atendido el contenido de las disposiciones legales que invoca para fundamentar

su demanda —artículos 1929, 1555 y 1556 del Código Civil— y no imputar, por otro
lado, a los demandados la perpetración de algún delito o cuasidelito, es indudable
que está reclamando la indemnización de un daño moral producto del
incumplimiento de un contrato.
Que la indemnización del daño moral fundada en el incumplimiento de una

obligación contractual no ha tenido acogida en la jurisprudencia nacional fundada
en que de acuerdo al texto del artículo 1556 del Código Civil, relacionado con la
457
materia, la indemnización de perjuicios proveniente de no haberse cumplido la
obligación o haberse cumplido imperfectamente o haberse retardado su
cumplimiento sólo comprende el daño emergente y el lucro cesante.
ARTÍCULO 1930
Si el arrendatario es turbado en su goce por vías de hecho de terceros, que no

pretenden derecho a la cosa arrendada, el arrendatario a su propio nombre
perseguirá la reparación del daño.
Y si es turbado o molestado en su goce por terceros que justifiquen algún

derecho sobre la cosa arrendada, y la causa de este derecho hubiere sido anterior
al contrato, podrá el arrendatario exigir una disminución proporcionada en el precio
o renta del arriendo, para el tiempo restante.
Y si el arrendatario, por consecuencia de los derechos que ha justificado un

tercero, se hallare privado de tanta parte de la cosa arrendada, que sea de
presumir que sin esa parte no habría contratado, podrá exigir que cese el
arrendamiento.
Además, podrá exigir indemnización de todo perjuicio, si la causa del derecho

justificado por el tercero fue o debió ser conocida del arrendador al tiempo del
contrato, pero no lo fue del arrendatario, o siendo conocida de éste, intervino
estipulación especial de saneamiento con respecto a ella.
Pero si la causa del referido derecho no era ni debía ser conocida del
arrendador al tiempo del contrato, no será obligado el arrendador a abonar el lucro
cesante.
1. Obligación de arrendador de mantener la cosa apta para servir al arrendatario,

es exigible durante toda la vigencia del contrato de arrendamiento
Que, conforme lo previenen los artículos 1927, 1928, 1930 y 1931 del Código Civil,
no basta con que el arrendador entregue la cosa inicialmente apta para servir al
arrendatario, sino que también debe procurarle que el goce se prolongue por el
tiempo de duración del arrendamiento, es decir, su obligación consiste en entregar
el bien en estado de servir y mantenerlo y conservarlo en esta calidad. Y todavía
ha de procurarle un goce tranquilo y pacífico, absteniéndose de turbarlo él mismo
y protegerlo de los embarazos de que era víctima por parte de terceros.
458
ARTÍCULO 1931
La acción de terceros que pretendan derecho a la cosa arrendada, se dirigirá

contra el arrendador.
El arrendatario será sólo obligado a noticiarle la turbación o molestia que reciba

de dichos terceros, por consecuencia de los derechos que alegan, y si lo omitiere
o dilatare culpablemente, abonará los perjuicios que de ello se sigan al
arrendador.
Artículo 44.
1. Arrendamiento de cosa ajena
Al no ser propietaria del inmueble, no tiene acción que deducir legítimamente

al no ser titular de la pretensión que ha aducido, pues ha arrendado una cosa
ajena, no cumpliendo con la obligación de entregar lo convenido, impidiendo o
turbando así su legítimo y pacífico uso que excluyera molestias de parte de quien
es el verdadero dueño de lo arrendado; todo lo que hacía indispensable cumplir
con la obligación contemplada en el inciso segundo delartículo 1931 del Código
Civil, sin que la parte arrendadora tuviera reacción alguna al respecto.
Es así como la parte demandada interpuso la excepción de contrato no

cumplido por la actora, quien debe por ello indemnizar los perjuicios que ha
causado al no asumir su obligación, siendo aplicable el artículo 1930 del Código
Civil en su inciso tercero y, por ende, cesar el arrendamiento declarándose la
terminación del mismo. (Considerando 3º, sentencia de segunda instancia)
ARTÍCULO 1932
El arrendatario tiene derecho a la terminación del arrendamiento y aun a la

rescisión del contrato, según los casos, si el mal estado o calidad de la cosa le
impide hacer de ella el uso para que ha sido arrendada, sea que el arrendador
conociese o no el mal estado o calidad de la cosa al tiempo del contrato; y aun en
459
el caso de haber empezado a existir el vicio de la cosa después del contrato, pero
sin culpa del arrendatario.
Si el impedimento para el goce de la cosa es parcial o si la cosa se destruye en

parte, el juez decidirá, según las circunstancias, si debe tener lugar la terminación
del arrendamiento, o concederse una rebaja del precio o renta.
1. Incumplimiento por parte de arrendatario de obligación de mantener la cosa

arrendada apta para el uso pactado en el contrato de arrendamiento da derecho
al arrendatario para poner fin al contrato de arrendamiento
Si bien el arrendador ha respondido de reparaciones de modo imperfecto, no

permite hacer de ella el uso para el que ha sido contratada, de esta manera
resulta aplicable lo prevenido en el artículo 1932 del Código Civil que da derecho al
arrendatario para terminar el arriendo. Dicha disposición exige la inexistencia de
culpa por parte del arrendatario, lo que se cumple, ya que la rotura de una cañería
se debió a la mala mantención de la misma, en todo caso, si se estimare que
dichos hechos no son imputables al arrendador, en ningún caso es atribuible a los
arrendatarios y serían fortuitos, lo cual no obsta a que haga valer el derecho que le
confiere el artículo 1932 del Código Civil. (Considerando 1º)
ARTÍCULO 1933
Tendrá además derecho el arrendatario, en el caso del artículo precedente, para

que se le indemnice el daño emergente, si el vicio de la cosa ha tenido una causa
anterior al contrato.
Y si el vicio era conocido del arrendador al tiempo del contrato, o si era tal que
el arrendador debiera por los antecedentes preverlo o por su profesión conocerlo,
se incluirá en la indemnización el lucro cesante.
Artículo 1556.
ARTÍCULO 1934
El arrendatario no tendrá derecho a la indemnización de perjuicios, que se le

concede por el artículo precedente, si contrató a sabiendas del vicio y no se obligó
el arrendador a sanearlo; o si el vicio era tal, que no pudo sin grave negligencia de
460
su parte ignorarlo; o si renunció expresamente a la acción de saneamiento por el
mismo vicio, designándolo.
Artículos 44, 1858, 1933.
ARTÍCULO 1935
El arrendador es obligado a reembolsar al arrendatario el costo de las

reparaciones indispensables no locativas, que el arrendatario hiciere en la cosa
arrendada, siempre que el arrendatario no las haya hecho necesarias por su
culpa, y que haya dado noticia al arrendador lo más pronto, para que las hiciese
por su cuenta. Si la noticia no pudo darse en tiempo, o si el arrendador no trató de
hacer oportunamente las reparaciones, se abonará al arrendatario su costo
razonable, probada la necesidad.
Artículo 44.
1. Arrendatario tiene derecho a reembolso por pago de reparaciones del bien

arrendado
En cuanto a los reembolsos, en el contrato se autorizó al arrendatario el

arreglo de pisos, techumbres, la eliminación de un baño, cambio de cortinas de
calle, la eliminación de pilas, desplazamiento de medidores de luz y agua,
elevación de toldo, eliminación de un tragaluz, nuevas instalaciones eléctricas, la
colocación de letrero luminoso, de acuerdo a los artículos 1927 y 1935 del Código
Civil el arrendador debe reembolsar dichas reparaciones, las obras ascienden a la
suma de $ 10.000.000. (Considerando 7º, sentencia de primera instancia
Tribunal de Letras, 16/04/2001, Rol Nº 829-2000, Cita online: CL/JUR/5011/2001
ARTÍCULO 1936
El arrendador no es obligado a reembolsar el costo de las mejoras útiles, en que

no ha consentido con la expresa condición de abonarlas; pero el arrendatario
podrá separar y llevarse los materiales, sin detrimento de la cosa arrendada; a
menos que el arrendador esté dispuesto a abonarle lo que valdrían los materiales
considerándolos separados.
461
Artículos 909, inciso 2º, 910, 912.
ARTÍCULO 1937
En todos los casos en que se debe indemnización al arrendatario, no podrá éste

ser expelido o privado de la cosa arrendada, sin que previamente se le pague o se
le asegure el importe por el arrendador.
Pero no se extiende esta regla al caso de extinción involuntaria del derecho del
arrendador sobre la cosa arrendada.
Artículo 2406.
— Ley Nº 18.101, sobre Arrendamiento de Predios Urbanos, D.O. 29.01.1982:

artículo 9º.
3. De las obligaciones del arrendatario en el arrendamiento de cosas
ARTÍCULO 1938
El arrendatario es obligado a usar de la cosa según los términos o espíritu del

contrato; y no podrá en consecuencia hacerla servir a otros objetos que los
convenidos, o, a falta de convención expresa, aquellos a que la cosa es
naturalmente destinada, o que deban presumirse de las circunstancias del
contrato o de la costumbre del país.
Si el arrendatario contraviene a esta regla, podrá el arrendador reclamar la

terminación del arriendo con indemnización de perjuicios, o limitarse a esta
indemnización, dejando subsistir el arriendo.
Artículos 2º y 1546.
462
1. Incumplimiento de obligación de mantener el bien que le corresponde a

arrendatario
Los elementos probatorios analizados en la sentencia de primera instancia,

más los referidos en forma especial en el considerando precedente, permiten
concluir que la propiedad objeto del contrato de arrendamiento, a la fecha del
peritaje de fojas 220, presentaba daños que en muchos casos provenían del
descuido y mala mantención del arrendatario, pero ello no es posible determinar
con absoluta precisión, al menos de acuerdo con el mérito de esta causa.
Que, por tanto, el monto de los daños es el que fijó el Tribunal de

primera instancia, en $ 8.364.750, y que el citado perito calificó señalando que
"solo puede atribuirse responsablemente como daño y/o perjuicio de parte del
demandado al demandante".
Que con relación a la cláusula de evaluación anticipada de perjuicios, una de las

razones del recurso de apelación de la demandada, las partes acordaron en la
cláusula tercera del contrato de arrendamiento constituir una garantía de
$ 3.000.000, pero agregan: "sin que ello signifique limitaciones en cuanto a que
debe responder por la totalidad de los perjuicios a falta de mantención que se
detecte en el citado momento, los cuales se valoraron al momento de la restitución
de acuerdo a las obligaciones que más adelante se establecen (...)".
De esta manera, no es efectivo que se haya fijado como límite por los daños
a responder la suma de $ 3.000.000. (Considerando 4º, sentencia de segunda
instancia)
ARTÍCULO 1939
El arrendatario empleará en la conservación de la cosa el cuidado de un buen

padre de familia.
Faltando a esta obligación, responderá de los perjuicios; y aun tendrá derecho

el arrendador para poner fin al arrendamiento, en el caso de un grave y culpable
deterioro.
463
Artículo 44.
1. Arrendatario debe emplear en la conservación de la cosa el cuidado de un buen

padre de familia
La demandada ha infringido con la obligación que antes se menciona,

comoquiera que ha permitido que terceros —la Sociedad y otros—, e incluso ella
misma por su omisión que se produzca la tala indiscriminada y sin permiso de la
autoridad pertinente, respecto del predio que ocupa, por lo que en 1985 fue objeto
de una sanción por parte del Tribunal de Policía Local, y sin parar mientras ha
seguido en tales actitudes, que han conllevado a que en dos oportunidades, a lo
menos, haya sido denunciada a la justicia del crimen como también al Tribunal de
Policía Local y, asimismo, no ha pagado oportunamente las contribuciones del
predio que arrienda a que se hallaba obligado expresamente, de lo cual se
desprende sin duda alguna que por su actuar y obrar negligente y poco acucioso
ha causado un grave y culpable deterioro del predio del que es arrendatario,
dándose así los presupuestos que se comprenden en el inciso 2º del artículo
1939 del Código Civil, y por clara consecuencia de lo indicado, se pondrá fin al
arrendamiento en cuestión. (Considerando 26º, sentencia de segunda instancia)
Corte de Apelaciones de Valdivia, 11/09/2000, Rol: no se consigna,
ARTÍCULO 1940
El arrendatario es obligado a las reparaciones locativas.
Se entienden por reparaciones locativas las que según la costumbre del país
son de cargo de los arrendatarios, y en general las de aquellas especies de
deterioro que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus
dependientes, como descalabros de paredes o cercas, albañales y acequias,
rotura de cristales, etc.
Artículos 2º, 1927 inciso 1º, 1944 y 1970.
ARTÍCULO 1941
El arrendatario es responsable no sólo de su propia culpa, sino de la de su

familia, huéspedes y dependientes.
464
Artículos 44, 2320, 2322.
ARTÍCULO 1942
El arrendatario es obligado al pago del precio o renta.
Podrá el arrendador, para seguridad de este pago, y de las indemnizaciones a

que tenga derecho, retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada, y
todos los objetos con que el arrendatario la haya amoblado, guarnecido o provisto,
y que le pertenecieren; y se entenderá que le pertenecen, a menos de prueba
contraria.
— Código de Procedimiento Civil: artículos 545 a 548, 598, 607.
— Código Aeronáutico: artículo 105, Nº 2.
— Ley Nª 4.702, sobre Ventas a Plazo, D.O. 6.12.1929: artículo 8º.

artículo 23 bis, introducido por ley Nº 19.866, D.O. 11.04.2003: artículo 1º.
1. Probada la existencia de contrato de arrendamiento, corresponde probar su

cumplimiento al que lo alega
Probada la existencia de la fuente de la obligación, esto es, del contrato

bilateral de arrendamiento, y su cumplimiento íntegro y oportuno por una de las
partes el arrendador, la carga de la prueba del cumplimiento de la obligación
correlativa consistente en el pago de la renta o precio, según establece el inciso 1º
del artículo 1942 del Código Civil, pesaba sobre la otra arrendataria, de acuerdo a
la regla del artículo 1698 del mismo cuerpo legal. Al no existir prueba sobre este
punto, debió haberse accedido a la demanda del actor y condenado a la sociedad
demandada al pago de la suma de dinero antes mencionada. (Considerando 9º)
2. Alcance de obligación del arrendatario de pagar precio
465
Entre las obligaciones del arrendatario se encuentra el pago del precio o
renta, conforme lo establece el artículo 1942 del Código Civil, imperativo jurídico
que se satisface en cada uno de los períodos de pago y se extiende hasta el
término del contrato, conforme al plazo estipulado por las partes, permitiendo el
legislador en ciertos casos su desahucio; sin embargo, de no mediar éste, el
contrato subsiste al igual que el derecho del arrendador a reclamar el pago de las
rentas, de modo que si el arrendatario deja la propiedad arrendada en forma
anticipada sin mediar el consentimiento delarrendador de poner término al
contrato, el deber de satisfacer el pago de las rentas se mantiene hasta el término
del plazo pactado. (Considerando 10º)
3. Ser dueño de inmueble no implica el dominio de los muebles que guarecen el

bien
La condición de dueña o poseedora de un inmueble no constituye presunción

de posesión respecto de las cosas muebles que lo guarnezcan; la presunción
del artículo 1942 del Código Civil la deduce la ley de la calidad de arrendatario y
sólo para seguridad del pago de la renta mediante el derecho de retención que
contempla, cuyo no es el caso de autos. (Considerando 6º, sentencia de segunda
instancia)
4. Si arrendatario no cumple con obligación de pagar renta, luego de dos

reconvenciones puede hacer cesar el arriendo
El artículo 1942 del Código Civil dispone que el arrendatario es obligado al pago
del precio o renta, y constituido en mora en el pago de ella, conforme a lo
establecido en el artículo 1977 del mismo Código, después de dos
reconvenciones de pago, como lo ordena el artículo 1949 del mismo texto legal,
podrá el arrendador hacer cesar inmediatamente el arriendo, lo que se ha
verificado en autos sin que el demandado haya acreditado el pago total de las
rentas que se cobran, lo que obliga a acoger la demanda principal. (Considerando
14º, sentencia de primera instancia confirmada por la Corte Suprema)
Tribunal de Letras, 16/04/2001, Rol Nº 829-2000, Cita online: CL/JUR/5011/2001
466
5. Derecho legal de retención de arrendador
Al no haber actuado en la forma establecida en la ley para hacer efectivo

el derecho de retención que le confiere el artículo 1942 inciso 2º del Código Civil,
sino haber actuado de hecho, poniendo llave a la vivienda, lo que fue reconocido
expresamente por la propia cónyuge del recurrido (informe de Carabineros de
fs. 12), fuerza es concluir que su conducta ha sido ilegal y arbitraria.
(Considerando 5º)
ARTÍCULO 1943
Si entregada la cosa al arrendatario hubiere disputa acerca del precio o renta, y

por una o por otra parte no se produjere prueba legal de lo estipulado a este
respecto, se estará al justiprecio de peritos, y los costos de esta operación se
dividirán entre el arrendador y el arrendatario por partes iguales.

artículo 20.
ARTÍCULO 1944
El pago del precio o renta se hará en los períodos estipulados, o a falta de

estipulación, conforme a la costumbre del país, y no habiendo estipulación ni
costumbre fija, según las reglas que siguen:
467
La renta de predios urbanos se pagará por meses, la de predios rústicos por
años.
Si una cosa mueble o semoviente se arrienda por cierto número de años,

meses, días, cada una de las pensiones periódicas se deberá inmediatamente
después de la expiración del respectivo año, mes o día.
Si se arrienda por una sola suma, se deberá ésta luego que termine el
arrendamiento.
Artículos 2º, 566, 567, 568 y 1986.
ARTÍCULO 1945
Cuando por culpa del arrendatario se pone término al arrendamiento, será el

arrendatario obligado a la indemnización de perjuicios, y especialmente al pago de
la renta por el tiempo que falte hasta el día en que desahuciando hubiera podido
hacer cesar el arriendo, o en que el arriendo hubiera terminado sin desahucio.
Podrá con todo eximirse de este pago proponiendo bajo su responsabilidad

persona idónea que le substituya por el tiempo que falte, y prestando al efecto
fianza u otra seguridad competente.
Artículo 44.
1. Si arrendamiento termina por culpa de arrendatario, éste se encuentra obligado

a pagar rentas correspondientes al tiempo que falte hasta el desahucio del
contrato
Conforme al artículo 1945 del Código Civil, si se pone término al arrendamiento

por culpa del arrendatario, como ocurre en el caso sub lite, según se ha
establecido por los sentenciadores, se encuentra aquél obligado a indemnizar los
perjuicios, pagando las rentas correspondientes por el tiempo que falte hasta el
día en que desahuciándolo hubiera podido hacer cesar el arriendo, o en que éste
hubiera terminado sin desahucio. (Considerando 7º)
468
ARTÍCULO 1946
El arrendatario no tiene la facultad de ceder el arriendo ni de subarrendar, a

menos que se le haya expresamente concedido; pero en este caso no podrá el
cesionario o subarrendatario usar o gozar de la cosa en otros términos que los
estipulados con el arrendatario directo.

artículos 5º, 11, 12 y 22.
1. Cesión de contrato de arrendamiento
La figura de cesión de contrato tiene lugar cuando uno de los contratantes, con
el consentimiento del otro, traspasa los derechos y obligaciones emanados de
un contrato bilateral a un tercero, que pasa a ocupar en la convención la misma
situación jurídica del cedente. Por la cesión de contrato, en consecuencia, se
traspasa la calidad íntegra de contratante.
Si bien la eficacia o validez de esta institución fue inicialmente resistida, sobre la

base del impedimento de aceptar la cesión de deudas, lo cierto es que la práctica
frecuente, fundada en el principio de la autonomía de la voluntad, reconoce la
posibilidad de que las partes convengan la subsistencia de una obligación con un
nuevo deudor y, en este evento, será el mismo contrato el que subsistirá, con otro
contratante. Asimismo, ciertas normas de la legislación positiva permiten inferir
que esta figura no es extraña al ordenamiento, como ocurre con el artículo 1946 del
Código Civil, que se refiere explícitamente a la facultad del arrendador de ceder el
contrato si se le ha concedido esta prorrogativa en forma expresa. (Considerando
5º)
469
ARTÍCULO 1947
El arrendatario es obligado a restituir la cosa al fin del arrendamiento.
Deberá restituirla en el estado en que le fue entregada, tomándose en

consideración el deterioro ocasionado por el uso y goce legítimos.
Si no constare el estado en que le fue entregada, se entenderá haberla recibido

en regular estado de servicio, a menos que pruebe lo contrario.
En cuanto a los daños y pérdidas sobrevenidas durante su goce, deberá probar

que no sobrevinieron por su culpa, ni por culpa de sus huéspedes, dependientes o
subarrendatarios, y a falta de esta prueba será responsable.

artículo 4º.
ARTÍCULO 1948
La restitución de la cosa raíz se verificará desocupándola enteramente,

poniéndola a disposición del arrendador y entregándole las llaves.
ARTÍCULO 1949
Para que el arrendatario sea constituido en mora de restituir la cosa arrendada,

será necesario requerimiento del arrendador, aun cuando haya precedido
desahucio; y si requerido no la restituyere, será condenado al pleno resarcimiento
de todos los perjuicios de la mora, y a lo demás que contra él competa como
injusto detentador.
470
artículo 6º inciso 2º introducido por ley Nº 19.866, D.O. 11.04.2003: artículo 1º.
1. Arrendador debe hacer requerimiento a arrendatario para constituirlo en mora

de restituir
Como lo ordena el artículo 1949 del mismo texto legal, podrá el arrendador
hacer cesar inmediatamente el arriendo, lo que se ha verificado en autos sin que
el demandado haya acreditado el pago total de las rentas que se cobran, lo que
obliga a acoger la demanda principal, en los términos que se indicarán en la parte
resolutiva. (Considerando 14º, sentencia de primera instancia)
4. De la expiración del arrendamiento de cosas
ARTÍCULO 1950
El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros contratos,
y especialmente:
1º. Por la destrucción total de la cosa arrendada;
1. Término de contrato de arrendamiento por destrucción de la cosa arrendada
Atendido lo que dispone el artículo 1950 del Código Civil, una de las causales
especiales de terminación del contrato de arrendamiento dice relación con la
destrucción total de la cosa arrendada. Así, si el contrato de arrendamiento tiene
por objeto procurar el uso y el goce de una cosa, terminando ésta destruida, el
contrato necesariamente deberá terminar. Sostener lo contrario, implicaría que la
obligación del arrendador carecería de objeto y la del arrendatario carecería de
causa.
471
En consecuencia, habiendo quedado inhabitable el inmueble, debe tenerse por
expirado el contrato, conforme con lo dispuesto en el artículo 1950 del Código Civil,
no obstando a ello que la destrucción no haya sido total, como señala la
demandante en su escrito de fojas 65, porque en el presente caso lo que debe
considerarse es la condición de habitabilidad del inmueble, ya que el contrato de
arrendamiento se celebró a fin de que el arrendatario y su familia habitaran en él,
lo que se hizo imposible después del incendio ocurrido el 16 de agosto de 2008.
2º. Por la expiración del tiempo estipulado para la duración del arriendo;
1. Término de contrato de arriendo por expiración del tiempo estipulado para

duración de arrendamiento
Que de conformidad al artículo 1950 del Código Civil, el contrato de

arrendamiento expira, entre otros motivos, por la causal señalada en el motivo
Nº 2 por la expiración del tiempo estipulado para la duración del arriendo, lo que
emana de la naturaleza del contrato de arrendamiento, que por esencia es
temporal. En el presente caso, las partes convinieron expresamente que su
término sería el 31 de julio del año 2000 y, por tanto, la expiración del término
pone fin automáticamente o ipso jure al contrato, de manera tal, que cuando el
contrato se ha celebrado por un tiempo determinado, obviamente, se extingue
cuando expira dicho término. (Considerando 4º, sentencia de primera instancia)
472
3º. Por la extinción del derecho del arrendador, según las reglas que más
adelante se expresarán;
1. Arrendamiento termina por cese del derecho de arrendador
Acreditado, entonces, que la demandada ocupa la propiedad en virtud de

un contrato de arrendamiento celebrado con la anterior arrendadora del predio sub
lite, la acción entablada por el actual dueño, de restitución del bien por expiración
del derecho del arrendador según el artículo 1950 Nº 3 delCódigo Civil, se
encuentra conforme a derecho, razón por la cual se acogerá la demanda en esta
parte, debiendo restituir la propiedad al actor, dentro del plazo que más adelante
se indicará. (Considerandos 6º y 7º, sentencia de primera instancia)
4º. Por sentencia del juez en los casos que la ley ha previsto.
Artículo 1567 inciso 2º Nº 7, 1670.
473

artículo 6º.
ARTÍCULO 1951
Si no se ha fijado tiempo para la duración del arriendo, o si el tiempo no es

determinado por el servicio especial a que se destina la cosa arrendada o por la
costumbre, ninguna de las dos partes podrá hacerlo cesar sino desahuciando a la
otra, esto es, noticiándoselo anticipadamente.
La anticipación se ajustará al período o medida de tiempo que regula los pagos.

Si se arrienda a tanto por día, semana, mes, el desahucio será respectivamente
de un día, de una semana, de un mes.
El desahucio empezará a correr al mismo tiempo que el próximo período.
Lo dispuesto en este artículo no se extiende al arrendamiento de inmuebles, de

que se trata en los párrafos 5 y 6 de este título.
ARTÍCULO 1952
El que ha dado noticia para la cesación del arriendo, no podrá después

revocarla, sin el consentimiento de la otra parte.
1. No procede renovación tácita de contrato de arrendamiento si se ha dado aviso

de término del contrato
El primero dio aviso al segundo de su voluntad de poner término al contrato de

arrendamiento suscrito entre ambos el 27 de noviembre de 1980, con el plazo de
anticipación de, por lo menos, seis meses establecido en el mismo. Y el mismo
aviso dio el arrendador al arrendatario, el 3 de diciembre de 1992, respecto del
contrato de arrendamiento suscrito el 30 de junio de 1988, según consta de los
documentos de fs. 8. Luego, habiendo el arrendador dado el aviso previsto en la
cláusula 7ª de los contratos, no podía operar renovación o prórroga tácita, pues,
474
como expresamente convinieron las partes, ella sólo podía operar si ninguna de
las partes diere a la otra el referido aviso, como también el contrato terminaba en
la fecha convenida, pues una de las partes había dado aviso de su intención o
voluntad de no persistir en dicho contrato.
Al respecto, es del caso señalar que el artículo 1952 del Código Civil dispone que
el que ha dado noticia para la cesación del arriendo, no podrá revocarla, sin el
consentimiento de la otra parte. (Considerando 4º, sentencia de segunda
instancia)
ARTÍCULO 1953
Si se ha fijado tiempo forzoso para una de las partes y voluntario para la otra, se
observará lo estipulado, y la parte que puede hacer cesar el arriendo a su
voluntad, estará sin embargo sujeta a dar la noticia anticipada que se ha dicho.
ARTÍCULO 1954
Si en el contrato se ha fijado tiempo para la duración del arriendo, o si la

duración es determinada por el servicio especial a que se destinó la cosa
arrendada, o por la costumbre, no será necesario desahucio.
ARTÍCULO 1955
Cuando el arrendamiento debe cesar en virtud del desahucio de cualquiera de

las partes, o por haberse fijado su duración en el contrato, el arrendatario será
obligado a pagar la renta de todos los días que falten para que cese, aunque
voluntariamente restituya la cosa antes del último día.
1. En caso de contrato de arrendamiento a plazo, el arrendatario se encuentra

obligado a pagar renta por todo el plazo convenido aunque restituya la cosa
antes de cumplirse el plazo
Habiendo las partes de autos renovado un contrato de arrendamiento a plazo

fijo, por el plazo de 3 años a contar del 16 de junio de 1996, el demandado y
arrendatario se encuentra obligado, de conformidad a lo dispuesto en el artículo
475
1955 del Código Civil, al pago de las rentas de todos los días que falten para que
cese, aunque voluntariamente restituya la cosa antes del último día.
Siendo procedente la acción deducida conforme a la norma antes citada, el

demandado deberá pagar al actor las rentas por el período cobrado, esto es,
desde abril de 1998 hasta junio de 1999, según liquidación que se practicará en la
etapa de cumplimiento del fallo de acuerdo a la renta reajustada según los
términos pactados en el contrato acompañado, más reajustes e intereses a contar
de la fecha de esta sentencia. (Considerandos 1º y 2º)
ARTÍCULO 1956
Terminado el arrendamiento por desahucio, o de cualquier otro modo, no se

entenderá en caso alguno que la aparente aquiescencia del arrendador a la
retención de la cosa por el arrendatario, es una renovación del contrato.
Si llegado el día de la restitución no se renueva expresamente el contrato,

tendrá derecho el arrendador para exigirla cuando quiera.
Con todo, si la cosa fuere raíz y el arrendatario con el beneplácito del

arrendador hubiere pagado la renta de cualquier espacio de tiempo subsiguiente a
la terminación, o si ambas partes hubieren manifestado por cualquier otro hecho
igualmente inequívoco su intención de perseverar en el arriendo, se entenderá
renovado el contrato bajo las mismas condiciones que antes, pero no por más
tiempo que el de tres meses en los predios urbanos y el necesario para utilizar las
labores principiadas y coger los frutos pendientes en los predios rústicos, sin
perjuicio de que a la expiración de este tiempo vuelva a renovarse el arriendo de la
misma manera.
Artículos 645, 794 inciso 2º, 1885, 1958.
1. Término de contrato de arrendamiento por vencimiento del plazo convenido

para su duración
El contrato de arrendamiento sub lite se encuentra extinguido y ha dejado de

surtir efecto entre las partes por vencimiento del término convenido para su
duración, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 1956 del Código Civil.
476
De acuerdo con la cláusula segunda, el contrato se pactó por un período de dos
años renovables, sin que en ella se fijara la manera como se haría tal renovación.
(Considerando 2º)
2. Situaciones que hacen presumir tácita reconducción del contrato de

arrendamiento
Que tampoco resulta procedente la alegación de la demandada, en orden a

sostener que el transcurso de cuatro años, desde la recepción de aviso de fecha 2
de septiembre y recepcionado a través de Notario Público el 7 de septiembre de
1992, haga suponer que se ha producido la tácita reconducción, toda vez que esta
figura jurídica es propia del contrato de arrendamiento, y el legislador al
establecerla en el artículo 1956, presume que el contrato de arrendamiento se ha
renovado en las mismas condiciones que antes, pero por un tiempo limitado,
cuando se hubiere pagado por el arrendatario, con el beneplácito del arrendador,
la renta de cualquier espacio de tiempo subsiguiente al de la terminación, o
cuando ambas partes han manifestado por cualquier otro hecho inequívoco su
intención de perseverar en el arrendamiento, todo lo cual lleva a concluir que para
la ley se requieren hechos concretos de los cuales se desprenda la voluntad de
continuar el contrato mediante el pago y la aceptación de la renta, u otro hecho
positivo que revele la manifiesta voluntad de las partes. (Considerandos 16º y 17º,
ARTÍCULO 1957
Renovado el arriendo, las fianzas como las prendas o hipotecas constituidas por
terceros, no se extenderán a las obligaciones resultantes de su renovación.
1. Producida la renovación del contrato de arrendamiento, no se entienden

extendidas las garantías
El artículo 1957 del Código Civil establece que renovado el arriendo, las fianzas
como las prendas o hipotecas constituidas por terceros, no se extenderán a las
obligaciones resultantes de su renovación. Este precepto se explica, por cuanto
quien ha consentido en caucionar una deuda ajena se obliga en los términos en
que con su voluntad concurrió a la constitución de la obligación, pero sólo en los
términos en que originalmente fue convenida, a menos que consienta en sus
ampliaciones, modificaciones o renovaciones. (Considerando 1º)
477
ARTÍCULO 1958
Extinguiéndose el derecho del arrendador sobre la cosa arrendada, por una

causa independiente de su voluntad, expirará el arrendamiento aun antes de
cumplirse el tiempo que para su duración se hubiere estipulado.
Si, por ejemplo, el arrendador era usufructuario o propietario fiduciario de la

cosa, expira el arrendamiento por la llegada del día en que debe cesar el usufructo
o pasar la propiedad al fideicomisario; sin embargo de lo que se haya estipulado
entre el arrendador y el arrendatario sobre la duración del arriendo, y sin perjuicio
de lo dispuesto en el artículo 794, inciso 2º.
1. Término de contrato de arrendamiento por extinción del derecho de arrendador
Debe tenerse presente, además, que la extinción del derecho del arrendador
pone fin al contrato por aplicación del principio fundamental que enuncia el
aforismo Resoluto jure dantis resolvitur jus accipientis.
El arrendador se obliga a procurar al arrendatario el goce de la cosa y esta

obligación, de carácter sucesivo, se prolonga durante la vigencia del contrato. Sin
embargo, la pérdida de los derechos que el arrendador tenía en la cosa lo coloca
en la imposibilidad de satisfacer sus obligaciones y, por ende, determina la
extinción del contrato.
A la luz de lo prevenido en el citado inciso segundo del artículo 1958 del Código
Civil, cabe reparar que la extinción del derecho del arrendador supone que otra
persona adquiere este derecho y que, por otra parte, la expiración de contrato de
arrendamiento conllevará a que los terceros que adquieran los derechos que el
arrendador perdió, no se encuentren obligados a respetar dicha convención.
(Considerando 4º)
478
ARTÍCULO 1959
Cuando el arrendador ha contratado en una calidad particular que hace incierta

la duración de su derecho, como la de usufructuario, o la de propietario fiduciario,
y en todos los casos en que su derecho esté sujeto a una condición resolutoria, no
habrá lugar a indemnización de perjuicios por la cesación del arriendo en virtud de
la resolución del derecho. Pero si teniendo una calidad de esa especie, hubiere
arrendado como propietario absoluto, será obligado a indemnizar al arrendatario;
salvo que éste haya contratado a sabiendas de que el arrendador no era
propietario absoluto.
Artículos 733, 764, 765, 1479.
1. Arrendador debe cumplir contrato de arrendamiento de buena fe
Es por ello que alega el demandado y arrendatario, que la conducta de la

sociedad arrendadora no fue consecuente con la obligación que señala alartículo
1546del Código Civil, en cuanto tener una actuación correspondiente a un obrar
de buena fe dada la clara finalidad que tenía el arrendamiento, produciéndose de
este modo la hipótesis descrita en el artículo 1959 del mismo ordenamiento legal y
el consecuente precepto más la sanción indemnizatoria descrita en esta norma.
Es así como la parte demandada interpuso la excepción de contrato no

cumplido por la actora, quien debe por ello indemnizar los perjuicios que ha
causado al no asumir su obligación, siendo aplicable el artículo 1930 del Código
Civil en su inciso tercero y, por ende, cesar el arrendamiento, declarándose la
terminación del mismo.
En efecto, el meollo de la cuestión que se suscita ante la interposición de la

excepción del contrato no cumplido es, como se ha señalado, que se está
promoviendo una controversia que no es acumulable a la que originó el juicio de
arrendamiento, porque es una acción reconvencional cuyos litigantes, como partes
contrarias, no solamente son la arrendadora, sino que también el Estado como
presunto titular del derecho de dominio sobre la faja de terreno objeto de las
alegaciones del presente juicio; ello sin perjuicio de que, como es obvio, se
pasaría a ventilar un conflicto cuya materia rebasa los límites de un contrato de
arrendamiento, por lo que no procedería aplicar las normas especiales sobre los
procedimientos a que deben sujetarse los conflictos derivados de los contratos
que tengan como materia los bienes raíces urbanos. (Considerandos 3º y 4º,
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 23/03/2000, Rol Nº 156171,
479
ARTÍCULO 1960
En el caso de expropiación por causa de utilidad pública, se observarán las

reglas siguientes:
1ª. Se dará al arrendatario el tiempo preciso para utilizar las labores principiadas
y coger los frutos pendientes.
2ª. Si la causa de la expropiación fuere de tanta urgencia que no dé lugar a ello,

o si el arrendamiento se hubiere estipulado por cierto número de años, todavía
pendientes a la fecha de expropiación, y así constare por escritura pública, se
deberá al arrendatario indemnización de perjuicios por el Estado o la corporación
expropiadora.
3ª. Si sólo una parte de la cosa arrendada ha sido expropiada, habrá lugar a la
regla del artículo 1930, inciso 3º.
ARTÍCULO 1961
Extinguiéndose el derecho del arrendador por hecho o culpa suyos, como

cuando vende la cosa arrendada de que es dueño, o siendo usufructuario de ella
hace cesión del usufructo al propietario, o pierde la propiedad por no haber
pagado el precio de venta, será obligado a indemnizar al arrendatario en todos los
casos en que la persona que le sucede en el derecho no esté obligada a respetar
el arriendo.
1. Término de contrato de arrendamiento por extinción del derecho del arrendador
El contrato de arriendo de una cosa corporal terminará, por ejemplo, por

extinción del derecho del arrendador y en el evento de que dicha expiración sea
480
imputable a hecho o culpa de ese contratante, el arrendatario gozará de derecho a
indemnización, según lo previene el artículo 1961; pero tal regulación no será
aplicable a los contratos de arrendamiento que deban regirse por leyes especiales,
por expreso mandato del artículo 4º del Código, en cuanto consagra el principio de
la especialidad. (Considerando 4º)
2. Si arrendador perdió su derecho en el inmueble arrendado por culpa suya

deberá indemnizar al arrendatario
Como consecuencia de ello, se afirma en el recurso, se configuró plenamente la

causal de terminación del contrato de arrendamiento establecida en nuestra
legislación, específicamente en el art. 1961 del Código Civil, toda vez que se
extinguió el derecho del arrendador por culpa suya, como cuando pierde la
propiedad por no haber pagado el precio de venta (como es el caso en particular),
será obligado a indemnizar al arrendatario en todos los casos en que la persona
que le sucede en el derecho no está obligada a respetar el arriendo. Es decir, la
ley contempla claramente que, habiéndose extinguido el derecho del arrendador
sobre la cosa arrendada, termina legalmente el contrato de arrendamiento.
(Considerando 1º)
ARTÍCULO 1962
Estarán obligados a respetar el arriendo:
1º. Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un título
lucrativo;
1. Si nuevo propietario de inmueble se encuentra obligado a respetar contrato de

arrendamiento, debe percibir la renta por dicho contrato
Que para resolver la cuestión jurídica que se plantea en el primer capítulo del
recurso, debe esclarecerse el sentido que tiene lo dispuesto en el artículo
1962 del Código Civil, en su encabezado cuando prescribe que: "Están obligados a
respetar el arriendo (...) El recurrente pretende que esta disposición, interpretada
481
de una manera literal, sólo impondría al nuevo propietario el deber de respetar el
contrato, entendido simplemente como un deber de aceptar que a la propiedad
que se ha adquirido la afecta un contrato de arrendamiento que le es oponible, y
por lo mismo que no se puede desconocer. De ninguna manera podría
entenderse, a juicio de la misma parte, como efecto del traspaso del derecho del
arrendador, que el nuevo propietario ha pasado a ocupar la posición del
arrendador en un contrato que nunca ha celebrado. Para esta Corte, la reseñada
es una interpretación estrecha, porque no se compadece con el sentido que ella
claramente dispone, cual es de imponer al nuevo titular del bien arrendado el
respeto al contrato de arrendamiento. Es evidente que si se tiene el deber de
respetar el arriendo, quiere decir que sobre el nuevo propietario recae el deber de
aceptar todos los derechos que tiene el arrendatario sobre la cosa arrendada.
Como contrapartida, parece justo entender que al nuevo propietario le
corresponden los derechos como arrendador de la cosa arrendada, entre ellos, el
más importante, el derecho a percibir las rentas, entre otras razones, por su
condición de propietario del bien raíz. No parece razonable interpretar, como lo
pretende el recurrente que, en los casos del artículo 1962 del Código Civil, existan
dos figuras diferentes, por una parte el vínculo entre el primitivo arrendador con su
arrendatario, que sería contractual, y por otra el que se da entre el arrendatario
con el nuevo propietario, que no tendría tal carácter. La lógica y el sentido común
enseñan que en un contrato bilateral, como es un contrato de arrendamiento, si el
derecho del propietario del bien arrendado es a gozar de la cosa, es obvio que, si
no puede tener un goce material, porque la cosa está arrendada y pesa sobre el
propietario el deber de respetar el arriendo, al menos deber reconocérsele, como
contrapartida, que tiene la calidad de arrendador.
Que la doctrina de los autores permite la anterior interpretación. Así el profesor

Gonzalo Figueroa, recientemente fallecido, comentando esta disposición tenía
dicho: "El adquirente de una cosa dada en arrendamiento deberá respetar un
contrato en el cual él no fue parte, en los casos establecidos en la disposición
referida. El contrato se le traspasa íntegro, con todas sus cargas, derechos y
particularidades; el adquirente asume la calidad jurídica de contratante, en un
contrato en que no era parte y aún contra su voluntad" (El Patrimonio, Editorial
Jurídica de Chile, 1991, p. 243); en sentido similar se ha pronunciado el profesor
Sebastián Ríos Labbé, al caracterizar este tipo de cesiones: "(...) toda cesión de
contrato implica la entrada del tercero a la relación contractual, reemplazando
totalmente al cedente, quien en algunos casos puede permanecer obligado. La
cesión del contrato implica, pues, la transferencia del cedente al cesionario de
todos los derechos y obligaciones, principales y accesorias, que incumbían al
primero o, dicho de otra manera, el tránsito del cesionario a la posición del
cedente" ("Las cesiones legales del contrato. Una contribución al régimen de la
cesión convencional de contrato", en Estudios de Derecho Privado en homenaje a
Christian Larroumet, Universidad Diego Portales —Fundación F. Fueyo-
Universidad del Rosario—, Santiago-Bogotá, 2008, p. 172). (Considerandos 12º y
13º)

482
2. No corresponde que nuevo propietario deba respetar contrato de arrendamiento
por renuncia de derecho de usufructo
No correspondía aplicar en este caso la norma del Nº 1 del artículo 1962 del
Código Civil, porque en virtud de ella está obligado a respetar el arriendo todo
aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un título lucrativo, que no
lo constituye la renuncia que efectuó el arrendador del derecho de usufructo,
porque lucrativo significa que produce utilidad y ganancia, y la renuncia, en este
caso, fue un acto voluntario que no generó ganancias o beneficios a la que la hizo;
sin perjuicio que el artículo 1961 del citado cuerpo legal estatuye que
extinguiéndose el derecho del arrendador por hecho o culpa suyos, será obligado
a indemnizar al arrendatario de todos los casos en que la persona que le sucede
en el derecho no está obligada a respetar el arriendo, acción que no fue ejercida.
(Considerandos 5º)
2º. Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador, a título oneroso,
si el arrendamiento ha sido contraído por escritura pública; exceptuados los
acreedores hipotecarios;
1. Es obligado a respetar contrato de arrendamiento nuevo propietario del bien, si

contrato fue otorgado por escritura pública
Al margen de que en el fallo impugnado no se precisan cuáles serían "las

formalidades y medidas de publicidad" supuestamente exigidas por la ley, lo cierto
es que de la disposición legal precedentemente transcrita resulta como de toda
evidencia que, con la sola salvedad del acreedor hipotecario, basta que el contrato
de arrendamiento se haya celebrado o "contraído" por el anterior dueño a través
de escritura pública para que el adquirente del bien arrendado, en cuanto sucesor
de aquél, esté obligado a respetarlo. Al no entenderlo así, los jueces
efectivamente cometen el error de derecho denunciado en el recurso y se apartan
del correcto sentido del referido artículo 1962 Nº 2 del Código Civil. (Considerando
4º)
2. Acreedor hipotecario no se encuentra obligado a respetar arrendamiento que se

pacte después de la hipoteca
483
El artículo 2438 establece que la anticresis no vale en perjuicio de los derechos
reales anteriormente constituidos sobre la finca y según el artículo 1962 el
acreedor hipotecario no está obligado a respetar los arrendamientos que se
pacten después de la hipoteca. Así, como se desprende de estos artículos, el
dueño del inmueble no puede constituir un derecho personal que menoscabe los
derechos del acreedor hipotecario, menos podrá constituir un derecho real.
(Considerando 7º)
3º. Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por

escritura pública inscrita en el Registro del Conservador antes de la inscripción
hipotecaria.
El arrendatario de bienes raíces podrá requerir por sí solo la inscripción de dicha

escritura.
Artículos 792, 1965 y 2438.
— Código de Aguas: artículo 116 Nº 3.
— Ley Nº 5.687, sobre el Contrato de Prenda Industrial, D.O. 17.09.1935: artículo

26.

artículo 53, Nº 3.
ARTÍCULO 1963
Entre los perjuicios que el arrendatario sufra por la extinción del derecho de su
autor, y que, según los artículos precedentes, deban resarcírsele, se contarán los
que el subarrendatario sufriere por su parte.
El arrendatario directo reclamará la indemnización de estos perjuicios a su

propio nombre o cederá su acción al subarrendatario.
El arrendatario directo deberá reembolsar al subarrendatario las pensiones

anticipadas.
484
ARTÍCULO 1964
El pacto de no enajenar la cosa arrendada, aunque tenga la cláusula de nulidad

de la enajenación, no dará derecho al arrendatario sino para permanecer en el
arriendo, hasta su terminación natural.
Artículos 751 inciso 2º, 1126, 1432 Nº 1, 2031, 2415.
ARTÍCULO 1965
Si por el acreedor o acreedores del arrendador se trabare ejecución y embargo

en la cosa arrendada, subsistirá el arriendo, y se substituirán el acreedor o
acreedores en los derechos y obligaciones del arrendador.
Si se adjudicare la cosa al acreedor o acreedores, tendrá lugar lo dispuesto en

el artículo 1962.
Artículo 1962.
1. Término de contrato de arrendamiento por pérdida del derecho del arrendador
En estas circunstancias y considerando, además, que la causal de terminación

del contrato de arrendamiento por extinción del derecho del arrendador es un
hecho que al igual que la expiración del tiempo estipulado para la duración del
mismo, pone por su sola ocurrencia término al contrato (la pérdida de los derechos
que el arrendador tenía en la cosa le coloca en la imposibilidad de satisfacer sus
obligaciones y, por ende, determina la extinción del contrato, sostiene un autor,
por aplicación del principio fundamental que enuncia el aforismo resoluto jure
dantis resolvitur jus accipientis), no existe inconveniente legal para que el
ejecutante, acreedor hipotecario que adquirió por adjudicación el predio que
garantizaba la deuda, tome posesión material de aquél, como se ha ordenado en
estos autos, rechazándose la oposición del arrendatario del deudor hipotecario,
incidentista de autos, sin perjuicio de los derechos que a éste puedan
corresponder para reclamar las indemnizaciones que correspondan al arrendador,
conforme lo dispone el artículo 1961 del Código Civil. (Considerando 9º)
485
ARTÍCULO 1966
Podrá el arrendador hacer cesar el arrendamiento en todo o parte cuando la

cosa arrendada necesita de reparaciones que en todo o parte impidan su goce, y
el arrendatario tendrá entonces los derechos que le conceden las reglas dadas en
el artículo 1928.
Artículo 1928.
ARTÍCULO 1967
El arrendador no podrá en caso alguno, a menos de estipulación contraria,

hacer cesar el arrendamiento a pretexto de necesitar la cosa arrendada para sí.
ARTÍCULO 1968
La insolvencia declarada del arrendatario no pone necesariamente fin al

arriendo.
El acreedor o acreedores podrán substituirse al arrendatario, prestando fianza a

satisfacción del arrendador.
No siendo así, el arrendador tendrá derecho para dar por concluido el

arrendamiento; y le competerá acción de perjuicios contra el arrendatario según
las reglas generales.
ARTÍCULO 1969
Los arrendamientos hechos por tutores o curadores, por el padre o madre como
administradores de los bienes del hijo, o por el marido o la mujer como
administradores de los bienes sociales y del otro cónyuge, se sujetarán
(relativamente a su duración después de terminada la tutela o curaduría, o la
administración paterna o materna, o la administración de la sociedad conyugal), a
los artículos 407, 1749, 1756 y 1761.
Artículos 407, 1749, 1756 y 1761.
486
5. Reglas particulares relativas al arrendamiento de casas, almacenes u
otros edificios
ARTÍCULO 1970
Las reparaciones llamadas locativas a que es obligado el inquilino o arrendatario

de casa, se reducen a mantener el edificio en el estado que lo recibió; pero no es
responsable de los deterioros que provengan del tiempo y uso legítimo, o de
fuerza mayor o caso fortuito, o de la mala calidad del edificio, por su vetustez, por
la naturaleza del suelo, o por defectos de construcción.
1. Arrendatario es obligado a las reparaciones locativas
La demanda de autos se ha fundado en los perjuicios que habría ocasionado la

conducta negligente y descuidada del demandado arrendatario del inmueble de su
propiedad, quien después de cuatro años de relación contractual le habría
entregado el bien raíz con daños significativos, no empleando en la conservación
de la casa, el cuidado de un buen padre de familia, como lo dispone el artículo
El artículo 1940, del Código Civil señala que el arrendatario es obligado a las
reparaciones locativas, las que en el artículo 1970 del mismo cuerpo legal se
señalan como aquellas a que es obligado el inquilino o arrendatario de casa, y se
reducen a mantener el edificio en el estado en que lo recibió, pero no es
responsable de los deterioros que provengan del tiempo y uso legítimo, o de
fuerza mayor o caso fortuito, o de la mala calidad del edificio, por su vetustez, por
la naturaleza del suelo, o por defectos de construcción. (Considerandos 11º y 12º,
Tribunal de Letras, 28/09/2002, Rol Nº 95383, Cita online: CL/JUR/4760/2002
ARTÍCULO 1971
Será obligado especialmente el inquilino:
1º. A conservar la integridad interior de las paredes, techos, pavimentos y

cañerías, reponiendo las piedras, ladrillos y tejas, que durante el arrendamiento se
quiebren o se desencajen;
487
2º. A reponer los cristales quebrados en las ventanas, puertas y tabiques;
3º. A mantener en estado de servicio las puertas, ventanas y cerraduras.
Se entenderá que ha recibido el edificio en buen estado bajo todos estos

respectos, a menos que se pruebe lo contrario.
ARTÍCULO 1972
El inquilino es además obligado a mantener las paredes, pavimentos y demás

partes interiores del edificio medianamente aseadas; a mantener limpios los
pozos, acequias y cañerías, y a deshollinar las chimeneas.
La negligencia grave bajo cualquiera de estos respectos dará derecho al

arrendador para indemnización de perjuicios, y aun para hacer cesar
inmediatamente el arriendo en casos graves.
Artículo 44.
1. Término de contrato de arrendamiento por incumplimiento de obligaciones de

arrendatario
Aplicar en la especie el procedimiento a que se refieren los artículos 607 y

siguientes del Código de Procedimiento Civil, previsto en el párrafo segundo del
Título VI del Libro III de dicho cuerpo normativo. En efecto, la terminación del
arrendamiento por medio de este juicio especial puede obtenerse no sólo en
aquellos casos en que el legislador la autoriza por utilizar la expresión "inmediata",
sino también cuando se vale de alguna locución equivalente y, asimismo, en
aquellos casos en que opera la condición resolutoria tácita envuelta en todo
contrato bilateral, es decir, por infracción del arrendatario a cualquiera de sus
obligaciones.
Así, la norma en comento queda abierta a cualquier incumplimiento de

obligación, en cuyo caso, corresponderá seguir la ritualidad establecida en dicha
488
disposición y las que le siguen; debiendo considerarse que la alusión que efectúa
el citado precepto a los artículos 1972 y 1973 del Código Civil lo es a título
meramente ilustrativo o ejemplar y no importa una aplicación exclusiva a los casos
allí previstos. (Considerando 8º)
ARTÍCULO 1973
El arrendador tendrá derecho para expeler al inquilino que empleare la casa o

edificio en un objeto ilícito, o que teniendo facultad de subarrendar, subarriende a
personas de notoria mala conducta, que, en este caso, podrán ser igualmente
expelidas.
1. Arrendador puede expulsar de su inmueble a arrendatario que utilice el bien

para realizar un objeto ilícito
De acuerdo con el art. 1973 del Código Civil el arrendador tiene el derecho de
expeler al arrendatario que empleare la casa o edificio en un objeto ilícito,
debiéndose entender como tal, según lo dispuesto en el art. 1461 del mismo
cuerpo legal, el contrario a la ley, a la moral o las buenas costumbres. Por lo
anterior y habiéndose acreditado que en el local arrendado, se atenta con actos en
contra de la moral y las buenas costumbres se declarará terminado el contrato de
arrendamiento materia de la Litis. (Considerandos 5º y 6º, sentencia de segunda
instancia)
ARTÍCULO 1974
Si se arrienda una casa o aposento amoblado, se entenderá que el arriendo de

los muebles es por el mismo tiempo que el del edificio, a menos de estipulación
contraria.
489
ARTÍCULO 1975
El que da en arriendo un almacén o tienda, no es responsable de la pérdida de

las mercaderías que allí se introduzcan sino en cuanto la pérdida hubiere sido por
su culpa.
Será especialmente responsable del mal estado del edificio; salvo que haya sido
manifiesto, o conocido del arrendatario.
Artículo 44.
ARTÍCULO 1976
El desahucio en los casos en que tenga lugar, deberá darse con anticipación de
un período entero de los designados por la convención o la ley para el pago de la
renta.

artículo 3º.
1. Desahucio debe darse con anticipación de un período de los designados en el

contrato de arrendamiento
Que, concordante, cobra fuerza y vigor, la circunstancia que el contrato en

análisis termina el 31 de diciembre de 2004, debiendo entenderse prorrogado por
períodos mensuales si las partes no daban aviso del término con un mes de
anticipación, situación que efectivamente ocurrió el 28 de febrero de 2005.
Que, en este escenario, el subarriendo concretado por la actora y el

demandado, se extendió hasta el 31 de enero del año 2005, no siendo efectiva su
renovación hasta diciembre de dicho año.
490
Así, la calidad de subarrendatario que pretende la actora, durante el período
posterior al 28 de febrero de 2005, resulta inconducente, máxime que los recibos
acompañados por la parte demandada, precisamente ocurren con ocasión de un
contrato de subarriendo suscrito con la actora, el cual, como se insiste, no fue
renovado en absoluto. (Considerandos 1º a 3º, sentencia de segunda instancia)
ARTÍCULO 1977
La mora de un período entero en el pago de la renta, dará derecho al

arrendador, después de dos reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos
cuatro días, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no se presta
seguridad competente de que se verificará el pago dentro de un plazo razonable,
que no bajará de treinta días.
Artículos 1551 Nº 3 y 1552.

artículo 10.
1. Derecho de hacer cesar arrendamiento es incompatible con cobro de rentas

hasta término de contrato
Por otra parte, ejercida la acción conferida en el artículo 1977 del Código Civil,
que permite poner término anticipado al contrato de arrendamiento, no puede, a la
vez, pretender cobrar rentas hasta el plazo de término del contrato. Además, la
cláusula quinta del contrato se pone en la situación que motivó este juicio, esto es,
la mora del arrendatario en el pago de las rentas y convienen al respecto las
partes que se pondría término al contrato de arriendo y la arrendataria debería
pagar las rentas adeudadas, reajustadas con el interés corriente pero no la obliga
a pagar las rentas hasta el vencimiento del plazo del contrato, cláusula que, en
todo caso, vulneraría el artículo sexto referido precedentemente (Considerando
10º, sentencia de primera instancia).
491
2. Interpretación del término "período de no pago de renta"
El legislador en el artículo 1977 del Código Civil antes transcrito, emplea la

expresión "la mora de un período entero en el pago de la renta", está haciendo
referencia al período estipulado para el pago de la renta y no, como lo entendió el
Tribunal, a la mora de la totalidad de la renta. Este error de interpretación lo
condujo a aceptar pagos parciales de la renta y a desestimar la demanda de
terminación del contrato de arrendamiento, porque sólo se adeudaban diferencias
de rentas. En la especie, es un hecho de la causa que el arrendatario demandado
y reconvenido adeuda durante más de un período entero de los estipulados para
el pago de las rentas. (Considerando 4º)
6. Reglas particulares relativas al arrendamiento de predios rústicos
— Decreto ley Nº 993, establece Disposiciones Especiales sobre Arrendamiento

de Predios Rústicos, Medierías o Aparcerías y otras Formas de Explotación por
Terceros, D.O. 24.04.1975.
ARTÍCULO 1978
El arrendador es obligado a entregar el predio rústico en los términos

estipulados. Si la cabida fuere diferente de la estipulada, habrá lugar al aumento o
disminución del precio o renta, o la rescisión del contrato, según lo dispuesto en el
título De la compraventa.
Artículos 1831, 1832, 1833 y siguientes.
ARTÍCULO 1979
El colono o arrendatario rústico es obligado a gozar del fundo como buen padre
de familia; y si así no lo hiciere, tendrá derecho el arrendador para atajar el mal
uso o la deterioración del fundo, exigiendo al efecto fianza u otra seguridad
competente, y aun para hacer cesar inmediatamente el arriendo, en casos graves.
492
Artículo 44.

Terceros, D.O. 24.04.1975: artículo 7º.
1. Arrendatario tiene obligación de cuidar del bien arrendado como un buen padre
de familia
En la especie, la acción incoada contra la demandada ha sido no porque ella

misma le hubiere causado deterioro y detrimento al bien raíz rústico que detenta
en virtud del contrato, sino que lisa y llanamente porque ha permitido que terceros
realizaran una depredación de los árboles y bosques del inmueble y por ello no ha
empleado en la conservación del predio el cuidado de un buen padre de familia,
causal que no aparece expresamente prevista por el decreto ley Nº 993 y en ese
orden de ideas, es claro que la demanda contiene los requisitos legales, al
recurrirse a las normas generales de los contratos de arrendamientos de cosas
corporales inmuebles que comprende el Código Civil en los artículos 1915 y
siguientes del Código Civil y, en especial, el del artículo 1979 de dicho Código.
ARTÍCULO 1980
El colono es particularmente obligado a la conservación de los árboles y

bosques, limitando el goce de ellos a los términos estipulados.
No habiendo estipulación, se limitará el colono a usar del bosque en los objetos

que conciernan al cultivo y beneficio del mismo fundo; pero no podrá cortarlo para
la venta de madera, leña o carbón.
493

ARTÍCULO 1981
La facultad que tenga el colono para sembrar o plantar, no incluye la de derribar

los árboles para aprovecharse del lugar ocupado por ellos; salvo que así se haya
expresado en el contrato.

1. Arrendataria incumple obligaciones derivadas del contrato de arrendamiento al

no cuidar de la cosa como un buen padre de familia
Por parte de la demandada hubo transgresión de lo previsto en el artículo

1939 del Código Civil, según esta disposición debe cuidar de la cosa como buen
padre de familia. A partir del 2 de octubre de 1995, sin que haya habido
autorización contractual ni posterior, realizó la tala indiscriminada y a destajo de
árboles.
Hubo, además, infracción a los artículos 1979, 1980 y 1981 del Código Civil; y al
decreto ley Nº 701, hoy 2565 de 1979 sobre legislación y explotación forestal.
(Considerando 7º, sentencia de primera instancia confirmada por la Corte
Suprema)

ARTÍCULO 1982
El colono cuidará de que no se usurpe ninguna parte del terreno arrendado, y

será responsable de su omisión en avisar al arrendador, siempre que le hayan
sido conocidos la extensión y linderos de la heredad.
494
ARTÍCULO 1983
El colono no tendrá derecho para pedir rebaja del precio o renta, alegando
casos fortuitos extraordinarios, que han deteriorado o destruido la cosecha.
Exceptúase el colono aparcero, pues en virtud de la especie de sociedad que

media entre el arrendador y él, toca al primero una parte proporcional de la
pérdida que por caso fortuito sobrevenga al segundo antes o después de
percibirse los frutos; salvo que el accidente acaezca durante la mora del colono
aparcero en contribuir con su cuota de frutos.
Artículos 45, 1547, 1672, 1926.
ARTÍCULO 1984
Siempre que se arriende un predio con ganados y no hubiere acerca de ellos

estipulación especial contraria, pertenecerán al arrendatario todas las utilidades de
dichos ganados, y los ganados mismos, con la obligación de dejar en el predio al
fin del arriendo igual número de cabezas de las mismas edades y calidades.
Si al fin del arriendo no hubiere en el predio suficientes animales de las edades

y calidades dichas para efectuar la restitución, pagará la diferencia en dinero.
El arrendador no será obligado a recibir animales que no estén aquerenciados

al predio.
Artículos 608, 788 y 1123.
ARTÍCULO 1985
No habiendo tiempo fijo para la duración del arriendo, deberá darse el

desahucio con anticipación de un año, para hacerlo cesar.
El año se entenderá del modo siguiente:
El día del año en que principió la entrega del fundo al colono, se mirará como el
día inicial de todos los años sucesivos, y el año de anticipación se contará desde
este día inicial, aunque el desahucio se haya dado algún tiempo antes.
Las partes podrán acordar otra regla, si lo juzgaren conveniente.
495
Artículo 48.
1. Desahucio de contrato de arrendamiento
Subsidiariamente la parte demandante desahució el contrato de arrendamiento

celebrado con la Sociedad Agrícola y Ganadera Limitada, representada por una
persona y pidió que se les restituya la propiedad en el plazo que corresponde de
acuerdo a lo establecido en la ley o en la que el tribunal determine debiendo la
Sociedad demandada pagar la renta de arrendamiento que se devengue hasta la
entrega del inmueble.
Que, contestando la parte demandada pidió el rechazo con costas de la

demanda subsidiaria, porque sólo rige el desahucio en los contratos mes a mes o
de duración indefinida y este es un contrato de plazo fijo. Que, por otra parte, el
contrato de arrendamiento habría sido modificado por la Sociedad Agrícola que se
sustituyó en los derechos del arrendador.
Que, sin perjuicio de lo dicho, cabe consignar que al haberse acogido la acción
principal deducida por la actora no es pertinente emitir pronunciamiento respecto
de la demanda subsidiaria que hizo valer la demandante en el primer otrosí del
escrito de fs. 43 por ser incompatible con lo ya resuelto, conforme se expuso en el
fallo de casación, en su parte correspondiente. (Considerandos 30º y 31º,
Corte de Apelaciones de Valdivia, 11/09/2000, Rol: no se consigna,
ARTÍCULO 1986
Si nada se ha estipulado sobre el tiempo del pago, se observará la costumbre

del departamento.
Artículos 2º, 1944 inciso 1º.
496
7. Del arrendamiento de criados domésticos
ARTÍCULO 1987 DEROGADO
ARTÍCULO 1992
Si se hubiere estipulado que para hacer cesar el servicio sea necesario que el
uno desahucie al otro, el que contraviniere a ello sin causa grave, será obligado a
pagar al otro una cantidad equivalente al salario del tiempo del desahucio o de los
días que falten para cumplirlo.
— Código del Trabajo: artículos 159 y 162.
ARTÍCULO 1993
Será causa grave respecto del amo la ineptitud del criado, todo acto de
infidelidad o insubordinación, y todo vicio habitual que perjudique al servicio o
turbe el orden doméstico; y respecto del criado el mal tratamiento del amo, y
cualquier conato de éste o de sus familiares o huéspedes para inducirle a un acto
criminal o inmoral.
Toda enfermedad contagiosa del uno dará derecho al otro para poner fin al
contrato.
Tendrá igual derecho el amo si el criado por cualquier causa se inhabilitare para
el servicio por más de una semana.
— Código del Trabajo: artículos 152 y 160.
— Código Sanitario: artículo 21.
497
— Decreto Nº 712, Reglamento sobre Notificación de Enfermedades
Transmisibles de Declaración Obligatoria, D.O. 17.04.2000.
ARTÍCULO 1994
Falleciendo el amo se entenderá subsistir el contrato con los herederos, y no

podrán éstos hacerlo cesar sino como hubiera podido el difunto.
ARTÍCULO 1995
La persona a quien se presta el servicio será creída sobre su palabra (sin

perjuicio de prueba en contrario),
1º. En orden a la cuantía del salario;
2º. En orden al pago del salario del mes vencido;
3º. En orden a lo que diga haber dado a cuenta por mes corriente.
8. De los contratos para la confección de una obra material
ARTÍCULO 1996
Si el artífice suministra la materia para la confección de una obra material, el

contrato es de venta; pero no se perfecciona sino por la aprobación del que
ordenó la obra.
Por consiguiente, el peligro de la cosa no pertenece al que ordenó la obra sino

desde su aprobación, salvo que se haya constituido en mora de declarar si la
aprueba o no.
Si la materia es suministrada por la persona que encargó la obra, el contrato es

de arrendamiento.
Si la materia principal es suministrada por el que ha ordenado la obra, poniendo

el artífice lo demás, el contrato es de arrendamiento; en el caso contrario, de
venta.
498
El arrendamiento de obra se sujeta a las reglas generales del contrato de
arrendamiento, sin perjuicio de las especiales que siguen.
Artículos 1550, 1820, 1919 y 1937.
ARTÍCULO 1997
Si no se ha fijado precio, se presumirá que las partes han convenido en el que

ordinariamente se paga por la misma especie de obra, y a falta de éste por el que
se estimare equitativo a juicio de peritos.
ARTÍCULO 1998
Si se ha convenido en dar a un tercero la facultad de fijar el precio, y muriere

éste antes de procederse a la ejecución de la obra, será nulo el contrato; si
después de haberse procedido a ejecutar la obra, se fijará el precio por peritos.
ARTÍCULO 1999
Habrá lugar a reclamación de perjuicios, según las reglas generales de los

contratos, siempre que por una o por otra parte no se haya ejecutado lo
convenido, o se haya retardado su ejecución.
Por consiguiente, el que encargó la obra, aun en el caso de haberse estipulado

un precio único y total por ella, podrá hacerla cesar, reembolsando al artífice todos
los costos, y dándole lo que valga el trabajo hecho y lo que hubiere podido ganar
en la obra.
Artículos 1489, 1937 y 2003.
499
ARTÍCULO 2000
La pérdida de la materia recae sobre su dueño.
Por consiguiente, la pérdida de la materia suministrada por el que ordenó la

obra, pertenece a éste; y no es responsable el artífice sino cuando la materia
perece por su culpa o por culpa de las personas que le sirven.
Aunque la materia no perezca por su culpa, ni por la de dichas personas, no

podrá el artífice reclamar el precio o salario, si no es en los casos siguientes:
1º. Si la obra ha sido reconocida y aprobada;
2º. Si no ha sido reconocida y aprobada por mora del que encargó la obra;
3º. Si la cosa perece por vicio de la materia suministrada por el que encargó la
obra, salvo que el vicio sea de aquellos que el artífice por su oficio haya debido
conocer, o que conociéndolo no haya dado aviso oportuno.
1. Responsabilidad del que ordenó obra y del que la confecciona
Los artículos 2000, 2003 y 2004, en cuanto establecen responsabilidades tanto

para el que ordenó la obra como para el que la confecciona. Para el primero, por
los vicios del suelo, y para el arquitecto, por los vicios de los materiales y, en
general, por los defectos de la construcción misma, como se desprende, además,
de lo prescrito en el artículo 18 de la Ley de Urbanismo y Construcciones y la
Ordenanza respectiva.
De todas ellas es posible colegir que, sobre el que encargó la obra

(demandante), también pesaba la responsabilidad relacionada con el
emplazamiento de ésta (la vivienda) dentro de los límites del terreno que entregó
al profesional para su construcción y que debía conocer, como lo reconoció
posteriormente en el documento que ha sido objeto de la consideración de esta
Corte. (Considerando 5º, sentencia de segunda instancia)
500
ARTÍCULO 2001
El reconocimiento puede hacerse parcialmente cuando se ha convenido en que

la obra se apruebe por partes.
ARTÍCULO 2002
Si el que encargó la obra alegare no haberse ejecutado debidamente, se

nombrarán por las dos partes peritos que decidan.
Siendo fundada la alegación del que encargó la obra, el artífice podrá ser
obligado, a elección del que encargó la obra, a hacerla de nuevo o a la
indemnización de perjuicios.
La restitución de los materiales podrá hacerse con otros de igual calidad o en

dinero.
Artículo 581.
1. Segundo capítulo de infracciones se refiere a la del artículo 2002 del Código

Civil, en cuanto establece que si el que encargó la obra alegare no haberse
ejecutado debidamente, se nombrarán por las partes peritos que decidan
Que resulta evidente que al invocar como infringido por la sentencia, el artículo
2002 del Código Civil, el recurrente ha promovido una alegación nueva que debió
ser presentada y dilucidada en el transcurso del proceso y a la cual no puede
darse cabida al presentarla por primera vez en el recurso de casación en el fondo,
por lo cual procede desechar el recurso por esta causal. (Considerandos 7º y 8º)
ARTÍCULO 2003
Los contratos para construcción de edificios, celebrados con un empresario, que

se encarga de toda la obra por un precio único prefijado, se sujetan además a las
reglas siguientes:
1ª. El empresario no podrá pedir aumento de precio, a pretexto de haber

encarecido los jornales o los materiales, o de haberse hecho agregaciones o
modificaciones en el plan primitivo; salvo que se haya ajustado un precio particular
por dichas agregaciones o modificaciones.
501
2ª. Si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo, ocasionaren
costos que no pudieron preverse, deberá el empresario hacerse autorizar para
ellos por el dueño; y si éste rehúsa, podrá ocurrir al juez para que decida si ha
debido o no preverse el recargo de obra, y fije el aumento de precio que por esta
razón corresponda.
3ª. Si el edificio perece o amenaza ruina, en todo o parte, en los cinco años
subsiguientes a su entrega, por vicio de la construcción, o por vicio del suelo que
el empresario o las personas empleadas por él hayan debido conocer en razón de
su oficio, o por vicio de los materiales, será responsable el empresario; si los
materiales han sido suministrados por el dueño, no habrá lugar a la
responsabilidad del empresario, sino en conformidad al artículo 2000, inciso final.
4ª. El recibo otorgado por el dueño, después de concluida la obra, sólo significa
que el dueño la aprueba, como exteriormente ajustada al plan y a las reglas del
arte, y no exime al empresario de la responsabilidad que por el inciso precedente
se le impone.
5ª. Si los artífices u obreros empleados en la construcción del edificio han

contratado con el dueño directamente por sus respectivas pagas, se mirarán como
contratistas independientes, y tendrán acción directa contra el dueño; pero si han
contratado con el empresario, no tendrán acción contra el dueño sino
subsidiariamente, y hasta concurrencia de lo que éste deba al empresario.
— Decreto con fuerza de ley Nº 458, Ley General de Urbanismo y Construcciones,

D.O. 13.04.1976: artículos 18 y 19.
1. Naturaleza de indemnización de constructor
Que es menester determinar, en primer lugar, si la indemnización de perjuicios

en materia de la calidad de la vivienda emana del contrato de compraventa
celebrado entre el primer vendedor y el adquirente o emana de la responsabilidad
extracontractual por un hecho del primer vendedor o el constructor en su caso, o
corresponde a un régimen jurídico distinto.
Que el profesor Enrique Barros Bourie, en su libro Tratado de la responsabilidad

extracontractual, postula que respecto a la responsabilidad por defectos de
construcción en edificios correspondería al afectado la elección entre la
502
responsabilidad contractual o extracontractual al señalar que: "la Ley de
Urbanismo y Construcciones parece dar lugar a una opción del estatuto aplicable,
porque junto con establecer una regla de responsabilidad de los constructores,
deja a salvo que ella rige sin perjuicio de lo dispuesto en el Nº 3 del artículo
2003 del Código Civil. El reconocimiento de una opción es consistente con un
sistema de responsabilidad que pretende proteger a las víctimas de ruinas de
edificios y de vicios o defectos de construcción. (Considerando 6º, sentencia de
primera instancia)
2. Inspección de Serviu no exime de responsabilidad a constructor
La obligación del contratista para facilitar al Serviu la actividad de inspección

técnica de la obra, sin que ello signifique liberar de las obligaciones que le
corresponden como constructor de las obras, de conformidad a las normas
contractuales, las previstas en el art. 2003 del Código Civil y en las normas de la
Ley General de Urbanismo y Construcciones. (Considerando 8º, sentencia de
segunda instancia)
3. Constructor es responsable de vicios de construcción.
Pues bien, el inciso 3º del artículo 18, en análisis, y el apartado tercero del
citado artículo 2003, se complementan al considerar al empresario o constructor
como responsable de los vicios de construcción, del suelo, o de los materiales;
como también de las fallas, errores o desaciertos en la construcción, incluyendo la
obra de los subcontratistas y el uso de materiales o insumos defectuosos. La
interpretación armónica de los preceptos revela que ambos tratan un mismo
objeto, esto es, las obligaciones del empresario o constructor, aserto que refuerza
el hecho que el inciso 3º del artículo 18 se remite al texto del Código Civil, ley que
describe la responsabilidad de los sujetos recién nombrados.
Así las cosas, el método contextual entre las normas en referencia, conlleva a la
conclusión que los incisos 2º y 3º del aludido artículo 18, y el numeral 3º del
artículo 2003 también citado, abordan los compromisos de un mismo y único
individuo: el empresario o constructor, abarcando a los subcontratistas con acción
de reemplazo en contra de éstos. (Considerando 4º, sentencia de segunda
instancia)
503
4. Responsabilidad de constructor
En doctrina se ha escrito en relación a la legitimación pasiva del promotor

inmobiliario: A nuestro juicio, en el actual estado de nuestra legislación, la cuestión
es más que dudosa. Pensamos que la interpretación analógica y extensiva del art.
2003, regla 3ª y art. 2324 C.C. tiene sus límites. Sólo nos parecería apropiada la
aplicación cuando pueda concluirse, por las circunstancias propias del caso, que
la empresa inmobiliaria desplegó en la obra funciones propias de la actividad
constructiva, que llevan a considerarla realmente empresario constructor, como,
por ejemplo, cuando ha vendido a futuro, sobre los planos, las propiedades que se
propone hacer construir. (Daños causados por ruina de edificios y responsabilidad
civil del empresario y de los profesionales de la construcción, Hernán Corral
Talciani; Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo XCIII, primera parte, páginas
39 y siguientes). (Considerando 2º)
5. Remuneración de empleado de constructor
Que habiéndose demandado honorarios profesionales, para acoger la acción de

autos el fallo recurrido debió hacer aplicación de las normas de los artículos 2003
Nº 5º y 2005 del Código Civil que establecen que los artífices y empleados de la
construcción cuando han sido contratados por el empresario que realiza la obra
serán remunerados por éste, de modo tal que ha debido el recurrente mencionar
aquellas normas como infringidas porque fueron ellas las que la sentencia tuvo en
consideración para acoger lo pedido, y al no señalárselas como vulneradas debe
entenderse que el recurrente las consideró bien aplicadas, de manera tal que aun
en el evento de que se hubieren efectivamente vulnerado los preceptos indicados
por el recurrente, éstos ninguna influencia tendrían en lo dispositivo de la
sentencia atacada, porque las normas omitidas son precisamente las que esta
Corte tendría que dejar de utilizar para dictar la sentencia de reemplazo en los
términos pedidos, esto es, rechazar la demanda de autos por no corresponder que
el empresario demandado pague honorarios. (Considerando 3º)
ARTÍCULO 2004
Las reglas 3ª, 4ª y 5ª del precedente artículo, se extienden a los que se

encargan de la construcción de un edificio en calidad de arquitectos.
Artículo 2003.
504

D.O. 13.04.1976: artículos 18 y 19.
1. Los artículos 2000, 2003 y 2004, en cuanto establecen responsabilidades

tanto para el que ordenó la obra como para el que la confecciona. Para el primero,
por los vicios del suelo, y para el arquitecto, por los vicios de los materiales y, en
general, por los defectos de la construcción misma, como se desprende, además,
de lo prescrito en el artículo 18 de la Ley de Urbanismo y Construcciones y la
Ordenanza respectiva.
De todas ellas es posible colegir que, sobre el que encargó la obra

(demandante), también pesaba la responsabilidad relacionada con el
emplazamiento de ésta (la vivienda) dentro de los límites del terreno que entregó
al profesional para su construcción y que debía conocer, como lo reconoció
posteriormente en el documento que ha sido objeto de la consideración de esta
Corte. (Considerando 5º, sentencia de segunda instancia)
2. Por ahora y con todo lo que hasta aquí se ha explicado, no cabe la menor
duda que la sociedad demandada es sujeto pasivo de la acción reparatoria, pues
su autoría es intelectual, por una parte; y por otra, no puede desconocerse que la
división entre la Sociedad Inmobiliaria Ltda. y la ejecutora del proyecto, según se
vio, es sólo de papel, pues la dueña del suelo, la dueña del proyecto, la gestora
del mismo y la ejecutora, todos, trabajan para un mismo interés patrimonial.
ARTÍCULO 2005
Todos los contratos para la construcción de una obra se resuelven por la muerte
del artífice o del empresario; y si hay trabajos o materiales preparados, que
puedan ser útiles para la obra de que se trata, el que la encargó será obligado a
recibirlos y a pagar su valor; lo que corresponda en razón de los trabajos hechos
se calculará proporcionalmente, tomando en consideración el precio estipulado
para toda la obra.
505
Por la muerte del que encargó la obra no se resuelve el contrato.
1. Habiéndose demandado honorarios profesionales, para acoger la acción

de autos el fallo recurrido debió hacer aplicación de las normas de los artículos
2003 Nº 5º y 2005 del Código Civil que establecen que los artífices y empleados
de la construcción cuando han sido contratados por el empresario que realiza la
obra serán remunerados por éste, de modo tal que ha debido el recurrente
mencionar aquellas normas como infringidas porque fueron ellas las que la
sentencia tuvo en consideración para acoger lo pedido, y al no señalárselas como
vulneradas debe entenderse que el recurrente las consideró bien aplicadas, de
manera tal que aun en el evento de que se hubieren efectivamente vulnerado los
preceptos indicados por el recurrente, éstos ninguna influencia tendrían en lo
dispositivo de la sentencia atacada, porque las normas omitidas son precisamente
las que esta Corte tendría que dejar de utilizar para dictar la sentencia de
reemplazo en los términos pedidos, esto es, rechazar la demanda de autos por no
corresponder que el empresario demandado pague honorarios. (Considerando 3º)
9. Del arrendamiento de servicios inmateriales
ARTÍCULO 2006
Las obras inmateriales, o en que predomina la inteligencia sobre la obra de

mano, como una composición literaria, o la corrección tipográfica de un impreso,
se sujetan a las disposiciones especiales de los artículos 1997, 1998, 1999 y
2002.
Artículos 1997, 1998, 1999 y 2002.
1. Aplicándose a su respecto la legislación civil que rige los contratos por obras
inmateriales y que la recogen los artículos 2006 y del derecho común; ahora bien,
506
y no obstante lo dicho, este tipo de contrato para ser reconocido como válido en el
ámbito del campo laboral y, por ende, una excepción, debe cumplir con pre-
requisitos de validez, para evitar el fraude legal.
Procede el rechazo de la demanda interpuesta en estos autos, desde que entre

las partes no existió la relación laboral alegada por la actora sino una prestación
de servicios a honorarios, regulada por los artículos 2006 y siguientes del Código
Civil, relativos al arriendo de servicios inmateriales. (Considerandos 3º y 4º)
ARTÍCULO 2007
Los servicios inmateriales que consisten en una larga serie de actos, como los
de los escritores asalariados para la prensa, secretarios de personas privadas,
preceptores, ayas, histriones y cantores, se sujetan a las reglas especiales que
siguen.
1. La calificación que durante todo el tiempo de relación contractual efectuaron

las partes respecto a la naturaleza de la misma, es congruente con la regla que
encierra el artículo 2007 del Código Civil y que se refiere precisamente a la
situación de los "histriones", quienes por ella quedan sujetos a las normas
especiales que le siguen y que se refieren al arrendamiento de servicios.
(Considerando 24º)
ARTÍCULO 2008
Respecto de cada una de las obras parciales en que consista el servicio, se

observará lo dispuesto en el artículo 2006.
Artículo 2006.
ARTÍCULO 2009
Cualquiera de las dos partes podrá poner fin al servicio cuando quiera, o con el
desahucio que se hubiere estipulado.
Si la retribución consiste en pensiones periódicas, cualquiera de las dos partes

deberá dar noticia a la otra de su intención de poner fin al contrato, aunque en
507
éste no se haya estipulado desahucio, y la anticipación será de medio período a lo
menos.
1. Que, en tales circunstancias, no pudiendo producir efectos el aviso de

terminación anticipada del contrato dado por la demandada ni habiendo probado el
actor que ella haya incumplido alguna obligación impuesta por el contrato, debe
concluirse que la sentencia recurrida se ha atenido a la clara intención de los
contratantes y no ha infringido ninguna de las disposiciones legales invocadas en
el recurso, por lo que éste no puede prosperar y ha de ser desechado.
(Considerando 4º)
ARTÍCULO 2010
Si para prestar el servicio se ha hecho mudar de residencia al que lo presta, se

abonarán por la otra parte los gastos razonables de ida y vuelta.
ARTÍCULO 2011
Si el que presta el servicio se retira intempestivamente, o su mala conducta da

motivo para despedirle, no podrá reclamar cosa alguna en razón de desahucio o
de gastos de viaje.
ARTÍCULO 2012
Los artículos precedentes se aplican a los servicios que según el artículo 2118
se sujetan a las reglas del mandato, en lo que no tuvieren de contrario a ellas.
Artículo 2118.
1. Que el contrato que constituye la fuente de la obligación del demandado

es de arrendamiento de servicios profesionales, y que en virtud de lo preceptuado
508
en los arts. 2012 y 2118 del Código del ramo, se sujeta a las reglas del mandato.
10. Del arrendamiento de transporte
— Código de Comercio: artículo 3º, Nº 6 y Título V del Libro II.
— Código Aeronáutico: Título VI.
ARTÍCULO 2013
El arrendamiento de transporte es un contrato en que una parte se compromete,

mediante cierto flete o precio, a transportar o hacer transportar una persona o
cosa de un paraje a otro.
El que se encarga de transportar se llama generalmente acarreador y toma los

nombres de arriero, carretero, barquero, naviero, según el modo de hacer el
transporte.
El que ejerce la industria de hacer ejecutar transportes de personas o cargas, se

llama empresario de transportes.
La persona que envía o despacha la carga se llama consignante, y la persona a

quien se envía, consignatario.
1. El Código Civil regula el contrato de transporte desde una concepción más

amplia y adhesiva al contrato de arrendamiento y que el artículo 2013 denomina
"arrendamiento de transporte", pero que lo define de manera más general y
comprensible a cualquier forma de realizar el transporte. (Considerando 5º)
509
ARTÍCULO 2014
Las obligaciones que aquí se imponen al acarreador, se entienden impuestas al

empresario de transportes, como responsable de la idoneidad y buena conducta
de las personas que emplea.
Artículos 2242, 2243, 2322.
ARTÍCULO 2015
El acarreador es responsable del daño o perjuicio que sobrevenga a la persona

por la mala calidad del carruaje, barco o navío en que se verifica el transporte.
Es asimismo responsable de la destrucción y deterioro de la carga, a menos

que se haya estipulado lo contrario, o que se pruebe vicio de la carga, fuerza
mayor o caso fortuito.
Y tendrá lugar la responsabilidad del acarreador no sólo por su propio hecho,

sino por el de sus agentes o sirvientes.
Artículos 2242, 2243, 2322.
ARTÍCULO 2016
El acarreador es obligado a la entrega de la cosa en el paraje y tiempo

estipulados, salvo que pruebe fuerza mayor o caso fortuito.
No podrá alegarse por el acarreador la fuerza mayor o caso fortuito que pudo
con mediana prudencia o cuidado evitarse.
Artículo 45.
510
ARTÍCULO 2017
El precio de la conducción de una mujer no se aumenta por el hecho de parir en

el viaje, aunque el acarreador haya ignorado que estaba encinta.
ARTÍCULO 2018
El que ha contratado con el acarreador para el transporte de una persona o

carga, es obligado a pagar el precio o flete del transporte y el resarcimiento de
daños ocasionados por hecho o culpa del pasajero o de su familia o sirvientes, o
por el vicio de la carga.
Artículo 2320.
ARTÍCULO 2019
Si por cualquiera causa dejaren de presentarse en el debido tiempo el pasajero

o carga, el que ha tratado con el acarreador para el transporte, será obligado a
pagar la mitad del precio o flete.
Igual pena sufrirá el acarreador que no se presentare en el paraje y tiempo

convenidos.
ARTÍCULO 2020
La muerte del acarreador o del pasajero no pone fin al contrato: las obligaciones
se transmiten a los respectivos herederos; sin perjuicio de lo dispuesto
generalmente sobre fuerza mayor o caso fortuito.
ARTÍCULO 2021
Las reglas anteriores se observarán sin perjuicio de las especiales para los
mismos objetos, contenidas en las ordenanzas particulares relativas a cada
especie de tráfico y en el Código de Comercio.
Artículo 4º.
511
TÍTULO XXVII DE LA CONSTITUCIÓN DE CENSO
Mensaje XXXVIII.
— Código de Derecho Internacional Privado: Título IV, Capítulo VI.
— Código de Procedimiento Civil: Libro IV, Título XIII.
ARTÍCULO 2022
Se constituye un censo cuando una persona contrae la obligación de pagar a

otra un rédito anual, reconociendo el capital correspondiente, y gravando una finca
suya con la responsabilidad del rédito y del capital.
Este rédito se llama censo o canon; la persona que le debe, censuario, y su

acreedor, censualista.
Artículo 2480.
ARTÍCULO 2023
El censo puede constituirse por testamento, por donación, venta, o de cualquier

otro modo equivalente a éstos.
ARTÍCULO 2024
No se podrá constituir censo sino sobre predios rústicos o urbanos, y con

inclusión del suelo.
512
Artículo 568.
ARTÍCULO 2025
El capital deberá siempre consistir o estimarse en dinero. Sin este requisito no

habrá constitución de censo.
ARTÍCULO 2026
La razón entre el canon y el capital no podrá exceder de la cuota determinada

por la ley.
El máximum de esta cuota, mientras la ley no fijare otro, es un cuatro por ciento
al año.
ARTÍCULO 2027
La constitución de un censo deberá siempre constar por escritura pública

inscrita en el competente Registro; y sin este requisito no valdrá como constitución
de censo; pero el obligado a pagar la pensión lo estará en los términos del
testamento o contrato, y la obligación será personal.
ARTÍCULO 2028
No podrá estipularse que el canon se pague en cierta cantidad de frutos. La

infracción de esta regla viciará de nulidad la constitución de censo.
ARTÍCULO 2029
Todo censo, aun estipulado con la calidad de perpetuo, es redimible.
513
ARTÍCULO 2030
No podrá obligarse el censuario a redimir el censo dentro de cierto tiempo. Toda

estipulación de esta especie se tendrá por no escrita.
ARTÍCULO 2031
No vale en la constitución del censo el pacto de no enajenar la finca acensuada,

ni otro alguno que imponga al censuario más cargas que las expresadas en este
título.
Toda estipulación en contrario se tendrá por no escrita.
Artículos 171 inciso 2º, 1126, 1432 Nº 1, 1964 y 2415.
ARTÍCULO 2032
Tendrá el censuario la obligación de pagar el canon de año en año, salvo que

en el acto constitutivo se fije otro período para los pagos.
ARTÍCULO 2033
La obligación de pagar el censo sigue siempre al dominio de la finca acensuada,

aun respecto de los cánones devengados antes de la adquisición de la finca; salvo
siempre el derecho del censualista para dirigirse contra el censuario constituido en
mora, aun cuando deje de poseer la finca, y salva además la acción de
saneamiento del nuevo poseedor de la finca contra quien haya lugar.
ARTÍCULO 2034
El censuario no es obligado al pago del capital, ni de los cánones devengados

antes de la adquisición de la finca acensuada, sino con esta misma finca; pero al
pago de los cánones vencidos durante el tiempo que ha estado en posesión de la
finca, es obligado con todos sus bienes.
ARTÍCULO 2035
Lo dispuesto en los dos artículos precedentes tendrá lugar aun cuando la finca
hubiere perdido mucha parte de su valor, o se hubiere hecho totalmente
infructífera.
Pero el censuario se descargará de toda obligación poniendo la finca, en el

estado en que se hallare, a disposición del censualista, y pagando los cánones
vencidos según la regla del artículo precedente.
514
Con todo, si por dolo o culpa grave del censuario pereciere o se hiciere
infructífera la finca, será responsable de los perjuicios.
Artículo 44.
ARTÍCULO 2036
Siempre que la finca acensuada se divida por sucesión hereditaria, se

entenderá dividido el censo en partes proporcionales a los valores de las hijuelas o
nuevas fincas resultantes de la división.
Para la determinación de los valores de éstas, se tasarán, y será aprobada la

tasación por el juez con audiencia del censualista y del ministerio público.
El juez mandará inscribir en el competente Registro, a costa de cada censuario,

la sentencia que fija la porción de capital con que haya de quedar gravada la
respectiva hijuela.
Quedarán así constituidos tantos censos distintos e independientes, y

separadamente redimibles, cuantas fueren las hijuelas gravadas.
A falta de la inscripción antedicha, subsistirá el censo primitivo, y cada hijuela

será gravada con la responsabilidad de todo el censo.
Si de la división hubiere de resultar que toque a una hijuela menos de un

escudo del primitivo capital, no podrá dividirse el censo, y cada hijuela será
responsable de todo él.
ARTÍCULO 2037
El capital impuesto sobre una finca podrá en todo caso reducirse a una parte
determinada de ella, o trasladarse a otra finca, con las formalidades y bajo las
condiciones prescritas en el artículo precedente.
Será justo motivo para no aceptar esta traslación o reducción la insuficiencia de

la nueva finca o hijuela para soportar el gravamen, y se tendrá por insuficiente la
finca o hijuela, cuando el total de los gravámenes que haya de soportar exceda de
la mitad de su valor.
515
Se contarán en el gravamen los censos e hipotecas especiales con que
estuviere ya gravada la finca.
La traslación o reducción se hará con las formalidades indicadas arriba, y a falta

de ellas quedará subsistente el primitivo censo.
ARTÍCULO 2038
La redención del censo es la consignación del capital a la orden del juez, que en
consecuencia lo declarará redimido.
Inscrita esta declaración en el competente Registro, se extingue completamente

el censo.
El censualista será obligado a constituirlo de nuevo con el capital consignado.
ARTÍCULO 2039
El censuario que no debe cánones atrasados, puede redimir el censo cuando

quiera.
ARTÍCULO 2040
El censo no podrá redimirse por partes.
ARTÍCULO 2041
El censo perece por la destrucción completa de la finca acensuada,

entendiéndose por destrucción completa la que hace desaparecer totalmente el
suelo.
Reapareciendo el suelo aunque sólo en parte, revivirá todo el censo; pero nada
se deberá por pensiones del tiempo intermedio.
Artículo 807.
516
ARTÍCULO 2042
La acción personal del censualista prescribe en cinco años; y expirado este

tiempo, no se podrá demandar ninguna de las pensiones devengadas en él, ni el
capital del censo.
Artículo 2517.
ARTÍCULO 2043
De todo censo que pertenezca a una persona natural o jurídica, sin cargo de
restitución o transmisión, y sin otro gravamen alguno, podrá disponer el
censualista entre vivos o por testamento, o lo transmitirá abintestato, según las
reglas generales.
ARTÍCULO 2044
En los casos de transmisión forzosa en que haya de sucederse perpetuamente

o hasta un límite designado, el orden de sucesión será el establecido por el acto
constitutivo del censo o de la antigua vinculación que se haya convertido en él; y
en lo que dicho acto constitutivo no hubiere previsto, se observará el
orden regular de sucesión descrito en el siguiente artículo.
ARTÍCULO 2045
1. Al primer llamado sucederá su descendencia de grado en grado, personal o

representativamente, excluyendo en cada grado el de más edad al de menos.
2. Llegado el caso de expirar la línea recta, falleciendo un censualista sin

descendencia que tenga derecho de sucederle, se subirá a su ascendiente más
próximo de la misma línea, de quien exista descendencia, y sucederá ésta de
517
grado en grado, personal o representativamente, excluyendo en cada grado el de
más edad al de menos.
3. Extinguida toda la descendencia del primer llamado, sucederá el segundo y

su descendencia en los mismos términos.
4. Agotada la descendencia de todos los llamados expresamente por el acto

constitutivo, ninguna persona o línea se entenderá llamada a suceder en virtud de
una substitución tácita o presunta de clase alguna, y el último censualista tendrá la
facultad de disponer del censo entre vivos o por testamento, o la transmitirá
abintestato según las reglas generales.
Pero cesa esta regla en los dos casos siguientes:
1º. Si el censo hubiere sido constituido en subrogación a una antigua

vinculación de familia;
2º. Si el censo estuviere gravado a favor de un objeto pío o de beneficencia.
Artículo 2047.
ARTÍCULO 2046
En el primero de los casos que acaban de señalarse, se subirá al fundador de la

vinculación, y se entenderán tácitamente substituidas a los expresamente
llamados por él las personas que sin ellos le habrían sucedido abintestato; estos
substitutos darán principio a otras tantas líneas, que se sucederán una a otra,
según el orden regular de edad de los respectivos troncos; y dentro de cada línea
se sucederá igualmente según el orden regular, aunque sea otro el establecido por
el fundador para las líneas expresamente llamadas.
Agotadas todas estas líneas de tácita substitución, y no estando gravado el

censo en favor de un objeto pío o de beneficencia, no se admitirá substitución
ulterior, y tendrá lugar la regla 4ª del artículo precedente.
ARTÍCULO 2047
En el segundo caso de los excepcionales de la regla 4ª del artículo 2045,

pasará el derecho de censo a una fundación o establecimiento pío o de
518
beneficencia elegido por el Presidente de la República; y dicha fundación o
establecimiento gozará del censo con los gravámenes a que estuviere afecto.
ARTÍCULO 2048
En los casos en que se suceda por líneas y con derecho de representación,

toda persona llamada, o excluida del orden de sucesión por el acto constitutivo, se
presumirá serlo con toda su descendencia para siempre; y no se podrá oponer a
esta presunción sino disposiciones expresas del acto constitutivo, en la parte que
fueren incompatibles con ella.
ARTÍCULO 2049
Concurriendo hijos concebidos o nacidos en matrimonio con hijos nacidos antes

del matrimonio de sus padres, se contará la edad de estos últimos desde el día del
matrimonio. Concurriendo entre sí hijos nacidos antes del matrimonio, se contará
la edad de cada uno de ellos desde el día de su nacimiento.
ARTÍCULO 2051
Cuando nacieren de un mismo parto dos o más hijos llamados a suceder, sin
que pueda saberse la prioridad de nacimiento, se dividirá entre ellos el censo por
partes iguales, y en cada una de ellas se sucederá al tronco en conformidad al
acto constitutivo.
Se dividirá de la misma manera el gravamen a que el censo estuviere afecto.
ARTÍCULO 2052
Cuando por el orden de sucesión hubieran de caber a una misma persona dos
censos, y uno de ellos, según su constitución, fuere incompatible con el otro, la
persona en quien ambos recaigan, con cualesquiera palabras que esté concebida
la cláusula de incompatibilidad, tendrá la facultad de elegir el que quiera, y se
entenderá excluida para siempre del otro personal y representativamente; y en
este otro se sucederá según el respectivo acto constitutivo, como si dicha persona
no hubiese existido jamás.
519
TÍTULO XXVIII DE LA SOCIEDAD
Concordancias a este Código :
Mensaje XXXIX.
— Código de Comercio: Título VII del Libro II.
— Código de Minería: Título XI, párrafo 2.
— Código de Derecho Internacional Privado: artículos 32, 34 y Título IV, Capítulo

VII.
— Ley Nº 18.046, sobre Sociedades Anónimas, D.O. 22.10.1981.
— Ley Nº 3.918, sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada, D.O.

14.02.1923.
— Ley Nº 19.857, sobre Establecimiento de Empresas Individuales de

Responsabilidad Limitada, D.O. 11.02.2003.
— Decreto con fuerza de ley Nº 251, sobre Compañías de Seguro, Sociedades

Anónimas y Bolsas de Comercio, D.O. 20.05.1931.
— Decreto con fuerza de ley Nº 3, Ley General de Bancos, D.O. 19.12.1997.
— Ley Nº 20.179 sobre constitución y operación de Sociedades de Garantía

Recíproca, D.O. 20.06.2007.
— Decreto Supremo Nº 587, Reglamento de Sociedades Anónimas, D.O.

13.11.1982.
520
1. Reglas generales
ARTÍCULO 2053
La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas estipulan

poner algo en común con la mira de repartir entre sí los beneficios que de ello
provengan.
La sociedad forma una persona jurídica, distinta de los socios individualmente

considerados.
Artículo 545.
— Código de Minería: artículos 173 y siguientes.
1. No se puede perseguir deuda social contraída por sociedad de responsabilidad

limitada en bienes particulares de socio
(..) lo que distingue a la sociedad de responsabilidad limitada, creada por la ley

Nº 3.918 el año 1923, es precisamente que la responsabilidad personal de los
socios queda limitada a sus aportes, o a la suma que a más de éstos se indique
(artículo 2º de la ley citada). Una cuestión diversa es la que ocurre en las
sociedades colectivas, en que los socios son responsables de todas las
obligaciones legalmente contraídas bajo la razón social. Por ello, resulta erróneo el
autorizar la persecución del patrimonio personal de los socios de una sociedad de
responsabilidad limitada, empleadora en estos autos, para responder de las
obligaciones que la empresa contrajo con el trabajador demandante.
(Considerando 5º)
521
ARTÍCULO 2054
En las deliberaciones de los socios que tengan derecho a votar, decidirá la

mayoría de votos, computada según el contrato, y si en éste nada se hubiere
estatuido sobre ello, decidirá la mayoría numérica de los socios.
Exceptúanse los casos en que la ley o el contrato exigen unanimidad, o

conceden a cualquiera de los socios el derecho de oponerse a los otros.
La unanimidad es necesaria para toda modificación substancial del contrato,

salvo en cuanto el mismo contrato estatuya otra cosa.
Artículo 2073.
ARTÍCULO 2055
No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en común, ya
consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en
dinero.
Tampoco hay sociedad sin participación de beneficios.
No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero.
— Código de Comercio: artículos 352 Nº 4 y 376.
1. No hay sociedad si cada uno de los socios no pone algo en común
El artículo 2055 del Código Civil dispone que no hay sociedad, si cada uno de los
socios no pone alguna cosa en común, de lo que sigue que el conjunto de los
aportes formará un fondo común destinado a explotarse con miras a un mutuo
beneficio.
En cuanto al objeto, el aporte puede consistir en dinero u otros bienes raíces o

muebles, en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero. (Considerando
10º)
522
2. Si un socio no efectúa aporte en sociedad carece de causa la obligación de los
demás socios que sí aportaron a ella
En relación con el contrato de sociedad, los artículos 2055 y 2101 del Código Civil
establecen la necesidad del aporte de los socios para que el contrato sea válido; si
uno de ellos no efectúa el aporte, los demás pueden declarar disuelta la sociedad,
pues sus obligaciones carecerían de causa. En efecto, se dice que el aporte de
uno de los socios constituye la causa del aporte de los demás, el interés jurídico
que los ha determinado a celebrar el contrato, y si falta ese aporte, los de los
demás carecerán de causa. (Considerando 6º)
ARTÍCULO 2056
Se prohíbe toda sociedad a título universal, sea de bienes presentes y

venideros, o de unos u otros.
Se prohíbe asimismo toda sociedad de ganancias, a título universal, excepto

entre cónyuges.
Podrán con todo ponerse en sociedad cuantos bienes se quiera,

especificándolos.
Artículos 1811, 1409, Título XXII del Libro IV.
ARTÍCULO 2057
Si se formare de hecho una sociedad que no pueda subsistir legalmente, ni

como sociedad, ni como donación, ni como contrato alguno, cada socio tendrá la
facultad de pedir que se liquiden las operaciones anteriores y de sacar sus
aportes.
Esta disposición no se aplicará a las sociedades que son nulas por lo ilícito de la
causa u objeto, las cuales se regirán por el Código Criminal.
523
1. Para realizar la liquidación de la sociedad se aplican las mismas normas de la

partición de la comunidad hereditaria
La principal consecuencia de la comprobación judicial de dicha circunstancia, es

el derecho a solicitar la división de las cosas comunes al tenor delartículo
2313 del Código Civil para el caso de una comunidad y el derecho a requerir que
se liquiden las operaciones realizadas durante la sociedad de hecho y a retirar sus
aportes, de conformidad al artículo 2057 del citado estatuto legal. En ambos
casos, la división de las cosas comunes o del caudal social y de las obligaciones y
derechos que resultaren del estado de comunidad o de la sociedad de hecho, se
sujetará a las reglas relativas a la partición de los bienes hereditarios y a las
obligaciones entre los coherederos, según previenen los artículos 2057, 2115 y
2313 del aludido cuerpo normativo. (Considerando 3º)
ARTÍCULO 2058
La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones

que corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los
asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho.
1. Nulidad de contrato de sociedad no perjudica a terceros de buena fe
524
Ahora, la falta de los requisitos esenciales trae como resultado que el contrato
no produzca efecto alguno o degenere en uno diverso, no obstante ello, el artículo
2057 del Código Civil prescribe que si de hecho se formare una sociedad que no
pueda subsistir legalmente, ni como sociedad, ni como donación, ni como contrato
alguno, cada socio tendrá la facultad de pedir que se liquiden las operaciones
anteriores y de sacar sus aportes. Por su parte, el artículo 2058 del mismo Código,
señala que "la nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que
corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los asociados por
las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho". Por último, algunas
disposiciones del Código de Comercio, tales como el artículo 355 A y 356,
prescriben que la omisión de la escritura pública de constitución o modificación, o
de su inscripción oportuna en el Registro de Comercio, produce nulidad absoluta
entre los socios y si existiera de hecho dará lugar a una comunidad.
2. De las diferentes especies de sociedad
ARTÍCULO 2059
La sociedad puede ser civil o comercial.
Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica
de actos de comercio. Las otras son sociedades civiles.
— Código de Comercio: artículo 3º.
1. Sociedades comerciales pueden realizar actos civiles
En tales circunstancias, distintos autores nacionales sostienen que es posible

que las sociedades anónimas desarrollen actos civiles, tanto porque los
comerciantes, en términos generales, pueden desarrollar actos no comerciales.
"La misma situación ocurre tratándose de sociedades que son mercantiles por su
giro, aplicando lo dispuesto en el artículo 2059 del Código Civil, que también
pueden realizar actos civiles, pues sigue vigente el artículo 3º del Código de
Comercio que determina cuáles son los actos de comercio. Sin embargo, cabe
acotar que están mercantilizados los actos de sociedades anónimas, organizadas
525
como empresas que tengan los giros que tratan los Nºs. 5, 6, 7, 8, 9 y 20 del
artículo 3º del Código de Comercio, al igual que si se tratara de cualquier otro tipo
social". (Considerando 9º)
ARTÍCULO 2060
Podrá estipularse que la sociedad que se contrae, aunque no comercial por su

naturaleza, se sujete a las reglas de la sociedad comercial.
ARTÍCULO 2061
La sociedad, sea civil o comercial, puede ser colectiva, en comandita, o

anónima.
Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por sí o por
un mandatario elegido de común acuerdo.
Es sociedad en comandita aquella en que uno o más de los socios se obligan

solamente hasta concurrencia de sus aportes.
Sociedad anónima es aquella formada por la reunión de un fondo común,

suministrado por accionistas responsables sólo por sus respectivos aportes y
administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables.
— Código de Comercio: artículos 470, 471, 472, 473 y 348.
— Ley Nº 18.046, sobre Sociedades Anónimas, D.O. 22.10.1982: artículo 1º.

14.02.1923: artículo 2º.
526
ARTÍCULO 2062
Se prohíbe a los socios comanditarios incluir sus nombres en la firma o razón

social, y tomar parte en la administración.
La contravención a la una o la otra de estas disposiciones les impondrá la

misma responsabilidad que a los miembros de una sociedad colectiva.
ARTÍCULO 2063
Las sociedades colectivas pueden tener uno o más socios comanditarios,

respecto a los cuales regirán las disposiciones relativas a la sociedad en
comandita, quedando sujetos los otros entre sí y respecto de terceros a las reglas
de la sociedad colectiva.
ARTÍCULO 2064
La sociedad anónima es siempre mercantil aun cuando se forme para la

realización de negocios de carácter civil.
1. Sociedad Anónima siempre es mercantil
La sociedad reclamante, la cual por expresa disposición legal es siempre

mercantil, no le aplicó el estatuto que le era propio en materia de tributación
municipal, error que ha tenido influencia sustancial en lo decidido, ya que si se
hubiese cumplido con el mandato contenido en el inciso segundo del artículo 1º de
la ley Nº 18.046 y en el artículo 2064 del Código Civil, habría necesariamente
concluido que la sociedad estaba obligada al pago de patente municipal, por lo
que disponer su clausura por el no pago de la misma constituía un acto dictado
conforme a derecho. (Considerando 8º)
527
2. Cualquiera sea el objeto de la sociedad anónima se le aplican las normas del

Código de Comercio
La intención del legislador ha sido siempre lo que arriba se expresó: que no

haya duda que a las sociedades anónimas se les apliquen las reglas del Derecho
Comercial, independientemente de su objeto. (Considerando 6º)
3. De las principales cláusulas del contrato de sociedad
ARTÍCULO 2065
No expresándose plazo o condición para que tenga principio la sociedad, se

entenderá que principia a la fecha del mismo contrato; y no expresándose plazo o
condición para que tenga fin, se entenderá contraída por toda la vida de los
asociados, salvo el derecho de renuncia.
Pero si el objeto de la sociedad es un negocio de duración limitada,

se entenderá contraída por todo el tiempo que durare el negocio.
ARTÍCULO 2066
Los contratantes pueden fijar las reglas que tuvieren por convenientes para la
división de ganancias y pérdidas.
528
ARTÍCULO 2067
Los contratantes pueden encomendar la división de los beneficios y pérdidas a

ajeno arbitrio, y no se podrá reclamar contra éste, sino cuando fuere
manifiestamente inicuo, y ni aun por esta causa se admitirá contra dicho arbitrio
reclamación alguna, si han transcurrido tres meses desde que fue conocido del
reclamante, o si ha empezado a ponerse en ejecución por él.
A ninguno de los socios podrá cometerse este arbitrio.
Si la persona a quien se ha cometido fallece antes de cumplir su encargo, o por

otra causa cualquiera no lo cumple, la sociedad es nula.
ARTÍCULO 2068
A falta de estipulación expresa, se entenderá que la división de los beneficios

debe ser a prorrata de los valores que cada socio ha puesto en el fondo social, y la
división de las pérdidas a prorrata de la división de los beneficios.
1. División de beneficios de sociedad es a prorrata de los valores que cada socio

aporta
Al aplicar el artículo 2069 del Código Civil para resolver la distribución de

ganancias y pérdidas en la sociedad de hecho, no obstante se había establecido y
reconocido en el mismo fallo, que la actora aportó no sólo trabajo, sino que
también bienes materiales como dinero, correspondiendo en ese caso aplicar el
artículo 2068 del mismo texto legal, por cuanto la disposición legal invocada por la
529
sentenciadora regula la situación de un socio cuyo aporte ha consistido única y
exclusivamente en trabajo. (Considerando 3º)
ARTÍCULO 2069
Si uno de los socios contribuyere solamente con su industria, servicio o trabajo,

y no hubiere estipulación que determine su cuota en los beneficios sociales, se
fijará esta cuota en caso necesario por el juez; y si ninguna estipulación
determinare la cuota que le quepa en las pérdidas, se entenderá que no le cabe
otra que la de dicha industria, trabajo o servicio.
1. Juez debe determinar cuota en los beneficios de socio que sólo aportó trabajo a
la sociedad
Los concubinos desarrollaron una actividad común destinada a incrementar y

obtener ganancias de sus inversiones, siendo el principal aporte de la demandante
su trabajo, esto es, la gestión, organización, administración de los negocios e
inversiones, mientras que el aporte del demandado consistió, mayoritariamente,
en bienes materiales muebles o inmuebles. Tal situación fáctica se encuentra
plenamente regulada en el artículo 2069 del Código Civil, de manera tal, que no
existe error de derecho en su aplicación para efectos de resolver la controversia
sometida a conocimiento del tribunal. (Considerando 5º)
ARTÍCULO 2070
La distribución de beneficios y pérdidas no se entenderá ni respecto de la

gestión de cada socio, ni respecto de cada negocio en particular.
Los negocios en que la sociedad sufre pérdida deberán compensarse con

aquellos en que reporta beneficio, y las cuotas estipuladas recaerán sobre el
resultado definitivo de las operaciones sociales.
Sin embargo, los socios comanditarios no estarán obligados a colacionar los

dividendos que hayan recibido de buena fe y los accionistas de sociedades
anónimas en caso alguno estarán obligados a devolver a la caja social las
cantidades que hubieren percibido a título de beneficio.
530
4. De la administración de la sociedad colectiva
ARTÍCULO 2071
La administración de la sociedad colectiva puede confiarse a uno o más de los

socios, sea por el contrato de sociedad, sea por acto posterior unánimemente
acordado.
En el primer caso las facultades administrativas del socio o socios forman parte
de las condiciones esenciales de la sociedad, a menos de expresarse otra cosa en
el mismo contrato.
Artículo 1444.
1. Puede expresarse en contrato de sociedad que todos los socios indistintamente

administren dicha sociedad
Atendido el mérito de los autos que se han traído a la vista y teniendo presente
que en la escritura pública que rola a fs. 4 de ellos consta que la representación de
la firma "Eulogio Gordo y Cía.", corresponde a todos los socios quienes podrán
actuar indistintamente tanto en los actos extrajudiciales como en los judiciales, de
modo que la jueza recurrida al no acoger la reposición solicitada por la recurrente,
en orden a que sólo dispusiera la comparecencia de uno de los representantes
legales, cometió falta que corresponde a esta Corte enmendar. (Considerando
único)
ARTÍCULO 2072
El socio a quien se ha confiado la administración por el acto constitutivo de la

sociedad, no puede renunciar su cargo, sino por causa prevista en el acto
constitutivo, o unánimemente aceptada por los consocios.
Ni podrá ser removido de su cargo sino en los casos previstos o por causa
grave; y se tendrá por tal la que le haga indigno de confianza o incapaz de
531
administrar útilmente. Cualquiera de los socios podrá exigir la remoción,
justificando la causa.
Faltando alguna de las causas antedichas, la renuncia o remoción pone fin a la

sociedad.
ARTÍCULO 2073
En el caso de justa renuncia o justa remoción del socio administrador designado

en el acto constitutivo, podrá continuar la sociedad, siempre que todos los socios
convengan en ello y en la designación de un nuevo administrador o en que la
administración pertenezca en común a todos los socios.
Habiendo varios socios administradores designados en el acto constitutivo,

podrá también continuar la sociedad, acordándose unánimemente que ejerzan la
administración los que restan.
1. Puede removerse al socio administrador y seguir vigente la sociedad
El artículo 2073 del Código Civil consigna que en caso de justa remoción del
socio administrador designado en el acto constitutivo, podrá continuar la sociedad,
siempre que todos los socios convengan en ello y en la designación de un nuevo
administrador o en que la administración pertenezca en común acuerdo a todos
los socios. (Considerando 5º)
ARTÍCULO 2074
La administración conferida por acto posterior al contrato de sociedad, puede

renunciarse por el socio administrador y revocarse por la mayoría de los
consocios, según las reglas del mandato ordinario.
ARTÍCULO 2075
El socio a quien se ha conferido la administración por el contrato de sociedad o

por convención posterior, podrá obrar contra el parecer de los otros;
532
conformándose, empero, a las restricciones legales, y a las que se le hayan
impuesto en el respectivo mandato.
Podrá, con todo, la mayoría de los consocios oponerse a todo acto que no haya
producido efectos legales.
ARTÍCULO 2076
Si la administración es conferida, por el contrato de sociedad o por convención

posterior, a dos o más de los socios, cada uno de los administradores podrá
ejecutar por sí solo cualquier acto administrativo, salvo que se haya ordenado otra
cosa en el título de su mandato.
Si se les prohíbe obrar separadamente, no podrán hacerlo ni aun a pretexto de

urgencia.
1. No puede una sociedad reclamar la nulidad de solo una parte de un

instrumento firmado por un socio, cuando la representación era de dos en
conjunto
Que la contienda gira, entonces, en torno a si la circunstancia de haber

comparecido únicamente uno de los dos socios que conforme al contrato social
debían actuar conjuntamente para representar a la sociedad demandante, la
obligó a someterse al tribunal arbitral allí acordado o si, por el contrario, ello no es
así en razón de inexistencia, nulidad absoluta, nulidad relativa o inoponibilidad de
la referida cláusula compromisoria.
No elude la Corte la diversa naturaleza que soportan el contrato de ejecución de

obra material y la cláusula Nº 55ª en él formalmente contenida. Lo que no quiere
decir que al resolverse lo presente haya de prescindirse del contexto socio-
funcional de aplicación de la normativa que viene desentrañándose, del que fluye
con toda claridad que la sociedad se entendió, al menos mediante el instrumento
que a través de uno de sus socios firmó, perfectamente vinculada para ejecutar
obras que le reportaron el beneficio que al contratar buscó. (Considerandos 2º y
7º)
533
ARTÍCULO 2077
El socio administrador debe ceñirse a los términos de su mandato, y en lo que

éste callare, se entenderá que no le es permitido contraer a nombre de la sociedad
otras obligaciones, ni hacer otras adquisiciones o enajenaciones, que las
comprendidas en el giro ordinario de ella.
1. El contrato de sociedad debe regular los poderes y atribuciones que poseen sus
socios
Se hace necesario recordar que pertenece a la naturaleza del ente societario la

regulación de los poderes y atribuciones que portan los diversos socios; las
normas que buscan consumar ese propósito evitan la ingobernabilidad, por la vía
de preferir a las mayorías por sobre las minorías. En otros términos, se trata que
los socios, sea individualmente considerados, sea grupalmente mirados como
minoría, no impongan determinado criterio social. (Considerando 4º)
ARTÍCULO 2078
Corresponde al socio administrador cuidar de la conservación, reparación y

mejora de los objetos que forman el capital fijo de la sociedad; pero no podrá
empeñarlos, ni hipotecarlos, ni alterar su forma, aunque las alteraciones le
parezcan convenientes.
Sin embargo, si las alteraciones hubieren sido tan urgentes que no le hayan
dado tiempo para consultar a los consocios, se le considerará en cuanto a ellas
como agente oficioso de la sociedad.
534
— Código de Comercio: artículos 395, 396.
1. Si no existe socio administrador, cualquiera de ellos puede ejercer acción

tendiente a la conservación del patrimonio de la sociedad
Ahora bien, el inciso 1º del artículo 2078 estatuye que corresponde al socio
administrador cuidar de la conservación, reparación y mejora de los objetos que
forman el capital fijo de la sociedad; pero no podrá empeñarlos, ni hipotecarlos ni
alterar su forma, aunque las alteraciones le parezcan convenientes.
La aplicación lógica de las disposiciones citadas en el motivo que antecede

permite afirmar que en el evento de no haberse conferido a alguno de los
codueños de una cosa facultades para administrarla, cualquiera de ellos puede —
y debe— cuidar de la conservación, reparación y mejora de la cosa común.
Lo anterior conduce ineludiblemente a responder si el ejercicio de la acción de

precario del inciso 2º del artículo 2195 del Código Civil importa o no el legítimo
ejercicio de alguna de estas facultades de administración, que no cabe sino
calificar de conservativas, atendidas las potestades relativamente restringidas que
estas últimas conllevan.
La calidad de comuneros del inmueble es suficientemente idónea y hábil para

los efectos de ejercer la acción de precario, pues es indudable que en la especie
se ha actuado en procura de la conservación de la cosa común. (Considerandos
5º y 6º)
2. Comunero es titular de acción reivindicatoria que tiene por objeto recuperar bien
de la sociedad
En su calidad de comunero ejercitando la acción reivindicatoria con el preciso

objeto de recuperar y reintegrar el bien de que se trata a la comunidad de la cual
forma parte, en tal virtud es dable concluir que, en la especie, el ejercicio de dicha
acción corresponde a un acto dirigido a la conservación de la cosa común y que,
por lo mismo, en su condición de comunero, el demandante estaba facultado para
interponerla, conforme se infiere de lo establecido en el artículo 2305, en relación
con los artículos 2078 y 2081, todos del Código Civil. (Considerando 5º)
535
3. Por mandato tácito y recíproco que existe entre socios de sociedad, si uno de
ellos entabla acción reivindicatoria, ésta aprovecha a los demás
En ese mismo orden de ideas, cabe señalar que los artículos 2081, parte
primera, y 2078 ya antes citado nos remiten al artículo 2312 del Código Civil, según
el cual el mandato confiere naturalmente al mandatario el poder de efectuar los
actos de administración, y es tal el acto de interrumpir las prescripciones, en lo
concerniente a dicho ámbito, de manera que los actores que comparecieron, al
reivindicar el ciento por ciento del dominio, lo estaban haciendo no sólo para ellos,
sino también para los cesionarios que no concurrieron en la demanda, puesto que,
en virtud del mandato tácito que consagran los citados artículos del Código Civil,
reivindicaban también el dominio de los cesionarios. (Considerando 5º)
ARTÍCULO 2079
En todo lo que obre dentro de los límites legales o con poder especial de sus
consocios, obligará a la sociedad; obrando de otra manera, él solo será
responsable.
ARTÍCULO 2080
El socio administrador es obligado a dar cuenta de su gestión en los períodos

designados al efecto por el acto que le ha conferido la administración, y, a falta de
esta designación, anualmente.
ARTÍCULO 2081
No habiéndose conferido la administración a uno o más de los socios, se

entenderá que cada uno de ellos ha recibido de los otros el poder de administrar
con las facultades expresadas en los artículos precedentes y sin perjuicio de las
reglas que siguen:
1ª. Cualquier socio tendrá el derecho de oponerse a los actos administrativos de

otro, mientras esté pendiente su ejecución o no hayan producido efectos legales.
536
2ª. Cada socio podrá servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes
al haber social, con tal que las emplee según su destino ordinario, y sin perjuicio
de la sociedad y del justo uso de los otros.
3ª. Cada socio tendrá el derecho de obligar a los otros a que hagan con él las
expensas necesarias para la conservación de las cosas sociales.
4ª. Ninguno de los socios podrá hacer innovaciones en los inmuebles que
dependan de la sociedad sin el consentimiento de los otros.
1. Administración conjunta de socios de sociedad colectiva
Conforme a lo prescrito en el artículo 2305 del Código Civil, el derecho de cada

comunero sobre la cosa común es el mismo que el de los socios en el haber social
y, según esto, con arreglo a la norma del artículo 2081 de la mencionada
Codificación, el que no se haya otorgado la administración a uno o más de los
socios —aquí comuneros— se entenderá que cada uno de ellos ha recibido de los
demás el poder de administrar con la facultad de cuidar de la conservación,
reparación y mejora de los objetos que conforman el haber social —el haber
común acá—, entre otras. Este mandato tácito y recíproco entre los socios,
extrapolado a los integrantes de una comunidad en lo que toca a la administración
de la cosa común, lleva a sostener el derecho que éstos tienen, individualmente
considerados, para salvaguardar ese patrimonio indiviso; paradigma de
conservación que precisamente viene a encarnar la acción de precario, toda vez
que por ella se persigue preservar el haber de la comunidad, configurando, por
tanto, un acto de administración. (Considerando 3º)
537
2. Reivindicación de cuotas. Comunero actúa como mandatarios comunes de
sociedad
Tratándose de la reivindicación ejercida por un comunero, el ejercicio de dicha

acción corresponde a un acto dirigido a la conservación de la cosa común y, por lo
mismo, el comunero está facultado para interponerla, conforme se infiere de lo
establecido en el artículo 2305, en relación con los artículos 2078 y 2081, todos
del Código Civil. (Considerando 5º)
3. Solo un socio no puede solicitar acción reivindicatoria respecto de la totalidad

del bien común
Si la actora reconoce ser comunera con sus hermanos en el bien objeto de la

litis, la acción que debió intentar es la de reivindicación de cuota de que trata la
normativa legal citada precedentemente, en vez de pretender reivindicar la
totalidad del bien en que inciden sus acciones y derechos.
Que cabe precisar que la actora carece de facultad para interponer por sí sola la
acción reivindicatoria en virtud de existir un mandato tácito y recíproco entre ella y
los demás comuneros, véase a Enrique Silva Segura, Acciones, actos y contratos
sobre cuota, Nº 101, p. 161, Editorial Jurídica, Primera Edición, 1970, desde que
éste sólo se admite entre socios, no entre comuneros, porque es una
consecuencia de la affecio societatis, exclusiva del contrato de sociedad. Por lo
demás, carece de sentido que tratándose de la acción reivindicatoria, un
comunero pueda actuar por los demás, ya que la única razón que justificaría ese
proceder es que sería la forma como el comunero protegería su cuota en el bien
común. Pero en el caso de la acción reivindicatoria, elartículo 892 del Código
Civil le otorga una acción específica para cumplir ese cometido, sin necesidad de
recurrir a la teoría del mandato tácito y recíproco o a otras fórmulas jurídicas.
— Se infringió el artículo 892 del Código Civil, por falta de aplicación, ya que esta
norma faculta en forma expresa al comunero para reivindicar una cuota
determinada proindiviso de una cosa singular, lo que demuestra que los actores
estaban facultados para reivindicar las cuotas determinadas del inmueble, pero
no su totalidad. Esta norma es especial y, en consecuencia, de aplicación
preferente a los artículos 2081 y 2305 del cuerpo legal citado, por lo que se
538
infringieron por falta de aplicación los artículos 4º y 13 del Código Civil que
consagran el principio de especialidad.
Se vulneran los artículos 2081 y 2305 citados, por falsa aplicación, ya que la
acción reivindicatoria es una acción real y no una acción conservativa, no
existiendo un mandato tácito entre los comuneros que permita a uno de ellos
ejercitar la acción reivindicatoria respecto de la cosa común, sin la concurrencia
de los restantes comuneros.
Que las normas arriba transcritas son el sustento de la facultad que tienen los
comuneros de accionar solicitando la restitución de un inmueble de cuyo
dominio han sido privados, pudiendo demandar algunos en beneficio de todos
los comuneros del mismo bien, en virtud del mandato tácito de que están
facultados para ejercer esta acción, de lo que se sigue que tales disposiciones
no han sido vulneradas como se pretende por el Fisco de Chile. A dicha
conclusión se arriba en atención al hecho que existe a favor de todos los
comuneros inscripción de dominio vigente en el Registro de Propiedad del
Conservador de Bienes Raíces, que no corresponde alterar, y a que, en
definitiva, por la acción de autos sólo se pretende recuperar la posesión
material. (Considerandos 5º y 8º)
4. Comunero puede entablar acción de dominio
Ejerció, en su calidad de heredero, la acción de dominio que contempla el

artículo 26 del decreto ley Nº 2.695, con el preciso objeto de recuperar y reintegrar
el bien de que se trata a la comunidad hereditaria de la que forma parte. En tal
virtud, es dable concluir que, en la especie, el ejercicio de tal acción corresponde a
un acto dirigido a la conservación de la cosa común y que, por lo mismo, en su
condición de comunero, estaba facultado para interponerla, conforme se infiere de
lo establecido en el artículo 2305, en relación con los artículos 2078 y 2081, todos
del Código Civil. (Considerando 6º)
5. De las obligaciones de los socios entre sí
ARTÍCULO 2082
Los aportes al fondo social pueden hacerse en propiedad o en usufructo. En

uno y otro caso los frutos pertenecen a la sociedad desde el momento del aporte.
539
Artículos 582, 643, 644, 764.
1. Capital de Banco
El capital de los bancos, como el de toda sociedad anónima, está integrado por
el aporte que han efectuado sus accionistas en dinero efectivo y en dominio,
según lo disponen los artículos 65 Nº 2 de la Ley General de Bancos (decreto con
fuerza de ley Nº 252 de 1960) y 2082 del Código Civil. (Considerando 5º)
ARTÍCULO 2083
El socio que aun por culpa leve ha retardado la entrega de lo que le toca poner
en común, resarcirá a la sociedad todos los perjuicios que le haya ocasionado el
retardo.
Comprende esta disposición al socio que retarda el servicio industrial en que

consiste su aporte.
ARTÍCULO 2084
Si se aporta la propiedad, el peligro de la cosa pertenece a la sociedad según

las reglas generales, y la sociedad queda exenta de la obligación de restituirla en
especie.
Si sólo se aporta el usufructo, la pérdida o deterioro de la cosa, no imputable a

culpa de la sociedad, pertenecerán al socio que hace el aporte.
Si éste consiste en cosas fungibles, en cosas que se deterioran por el uso, en

cosas tasadas, o cuyo precio se ha fijado de común acuerdo, en materiales de
fábrica o artículos de venta pertenecientes al negocio o giro de la sociedad,
pertenecerá la propiedad a ésta con la obligación de restituir al socio su valor.
540
Este valor será el que tuvieron las mismas cosas al tiempo del aporte; pero de
las cosas que se hayan aportado apreciadas, se deberá la apreciación.
Artículos 44, 575, 789, 1670, 1820.
ARTÍCULO 2085
El que aporta un cuerpo cierto en propiedad o usufructo, es obligado, en caso

de evicción, al pleno saneamiento de todo perjuicio.
ARTÍCULO 2086
Si por el acto constitutivo de la sociedad se asegura a una persona que ofrece

su industria una cantidad fija que deba pagársele íntegramente aun cuando la
sociedad se halle en pérdida, se mirará esta cantidad como el precio de su
industria, y el que la ejerce no será considerado como socio.
Si se le asigna una cuota del beneficio eventual, no tendrá derecho, en cuanto a

ella, a cosa alguna, cuando la sociedad se halle en pérdida, aunque se le haya
asignado esa cuota como precio de su industria.
ARTÍCULO 2087
A ningún socio, podrá exigirse aporte más considerable que aquel a que se
haya obligado. Pero si por una mutación de circunstancias no pudiere obtenerse el
objeto de la sociedad sin aumentar los aportes, el socio que no consienta en ello
podrá retirarse, y deberá hacerlo si sus consocios lo exigen.
ARTÍCULO 2088
Ningún socio, aun ejerciendo las más amplias facultades administrativas, puede
incorporar a un tercero en la sociedad, sin el consentimiento de sus consocios;
pero puede sin este consentimiento asociarle a sí mismo, y se formará entonces
entre él y el tercero una sociedad particular, que sólo será relativa a la parte del
socio antiguo en la primera sociedad.
ARTÍCULO 2089
Cada socio tendrá derecho a que la sociedad le reembolse las sumas que él
hubiere adelantado con conocimiento de ella, por las obligaciones que para los
541
negocios sociales hubiere contraído legítimamente y de buena fe; y a que le
resarza los perjuicios que los peligros inseparables de su gestión le hayan
ocasionado.
Cada uno de los socios será obligado a esta indemnización a prorrata de su

interés social, y la parte de los insolventes se partirá de la misma manera entre
todos.
ARTÍCULO 2090
Si un socio hubiere recibido su cuota de un crédito social, y sus consocios no

pudieren después obtener sus respectivas cuotas del mismo crédito, por
insolvencia del deudor o por otro motivo, deberá el primero comunicar con los
segundos lo que haya recibido, aunque no exceda a su cuota y aunque en la carta
de pago la haya imputado a ella.
ARTÍCULO 2091
Los productos de las diversas gestiones de los socios en el interés común

pertenecen a la sociedad; y el socio cuya gestión haya sido más lucrativa, no por
eso tendrá derecho a mayor beneficio en el producto de ella.
ARTÍCULO 2092
Si un socio que administra es acreedor de una persona que es al mismo tiempo

deudora de la sociedad, y si ambas deudas fueren exigibles, las cantidades que
reciba en pago se imputarán a los dos créditos a prorrata, sin embargo de
cualquiera otra imputación que haya hecho en la carta de pago, perjudicando a la
sociedad.
Y si en la carta de pago la imputación no fuere en perjuicio de la sociedad, sino

del socio acreedor, se estará a la carta de pago.
Las reglas anteriores se entenderán sin perjuicio del derecho que tiene el
deudor para hacer la imputación.
ARTÍCULO 2093
Todo socio es responsable de los perjuicios que aun por culpa leve haya
causado a la sociedad, y no podrá oponer en compensación los emolumentos que
su industria haya procurado a la sociedad en otros negocios, sino cuando esta
industria no perteneciere al fondo social.
Artículo 44.
542
6. De las obligaciones de los socios respecto de terceros
ARTÍCULO 2094
El socio que contrata a su propio nombre y no en el de la sociedad, no la obliga

respecto de terceros, ni aun en razón del beneficio que ella reporte del contrato; el
acreedor podrá sólo intentar contra la sociedad las acciones del socio deudor.
No se entenderá que el socio contrata a nombre de la sociedad, sino cuando lo

exprese en el contrato, o las circunstancias lo manifiesten de un modo inequívoco.
En caso de duda se entenderá que contrata en su nombre privado.
Si el socio contrata a nombre de la sociedad, pero sin poder suficiente, no la

obliga a terceros sino en subsidio y hasta concurrencia del beneficio que ella
hubiere reportado del negocio.
Las disposiciones de este artículo comprenden aun al socio exclusivamente

encargado de la administración.
ARTÍCULO 2095
Si la sociedad colectiva es obligada respecto de terceros, la totalidad de la

deuda se dividirá entre los socios a prorrata de su interés social, y la cuota del
socio insolvente gravará a los otros.
No se entenderá que los socios son obligados solidariamente o de otra manera

que a prorrata de su interés social, sino cuando así se exprese en el título de la
obligación, y ésta se haya contraído por todos los socios o con poder especial de
ellos.
Artículo 1511.
543
ARTÍCULO 2096
Los acreedores de un socio no tienen acción sobre los bienes sociales sino por
hipoteca, anterior a la sociedad, o por hipoteca posterior, cuando el aporte del
inmueble no conste por inscripción en el competente Registro.
Podrán, sin embargo, intentar contra la sociedad las acciones indirecta y

subsidiaria que se les conceden por el artículo 2094.
Podrán también pedir que se embarguen a su favor las asignaciones que se

hagan a su deudor por cuenta de los beneficios sociales o de sus aportes o
acciones.
1. Acreedor puede embargar cuota de socio en sociedad
Que para una acertada resolución del presente recurso es menester precisar
el alcance del artículo 2096 del Código Civil, que señala que los acreedores de un
socio no tienen acción sobre los bienes sociales, y en especial el artículo 380 del
Código de Comercio, que expresa que los acreedores personales de un socio no
podrán embargar durante la sociedad el aporte que éste hubiera introducido,
agregando que le será permitido solicitar la retención de la parte del interés que en
ella tuviese para percibirla al tiempo de la división social.
Por lo tanto, lo que puede embargarse son sus derechos de socio, ya que
estamos en presencia de un bien que pertenece al deudor y queda incluido en el
derecho de prenda general regulado por los artículos 2094 y 2096 del Código Civil.
No existe en el derecho chileno ninguna norma que prohíba este embargo ni
tampoco alguna que declare que los derechos de los socios sean inembargables.
Queda absolutamente establecido que los derechos sociales en las sociedades

de personas son bienes embargables, toda vez que su inembargabilidad no se
encuentra establecida en la ley general. (Considerandos 3º y 4º)
ARTÍCULO 2097
La responsabilidad de los socios comanditarios o accionistas se regula por lo

prevenido en el párrafo 2 de este título.
544
7. De la disolución de la sociedad
— Código de Minería: artículos 199 y 203.
ARTÍCULO 2098
La sociedad se disuelve por la expiración del plazo o por el evento de la

condición que se ha prefijado para que tenga fin.
Podrá, sin embargo, prorrogarse por unánime consentimiento de los socios; y

con las mismas formalidades que para la constitución primitiva.
Los codeudores de la sociedad no serán responsables de los actos que inicie

durante la prórroga, si no hubieren accedido a ésta.
Artículo 1479.
— Código de Comercio: artículo 350, incisos 2º y 3º.
— Código de Minería: artículo 203 Nº 1.
1. Sociedad se disuelve por muerte de socio
A mayor abundamiento, no se ha acreditado en el proceso que la Sociedad

haya establecido que su continuidad pudiera producirse con los herederos de los
socios, por lo tanto, de los propios dichos de la actora y de acuerdo a lo dispuesto
en el artículo 2098 del Código Civil debe entenderse que la Sociedad se disolvió por
la muerte de unos de los socios, por lo tanto, la demanda deberá rechazarse.
545
ARTÍCULO 2099
La sociedad se disuelve por la finalización del negocio para que fue contraída.
Pero si se ha prefijado un día cierto para que termine la sociedad, y llegado ese
día antes de finalizarse el negocio no se prorroga, se disuelve la sociedad.
ARTÍCULO 2100
La sociedad se disuelve asimismo por su insolvencia, y por la extinción de la

cosa o cosas que forman su objeto total.
Si la extinción es parcial, continuará la sociedad, salvo el derecho de los socios

para exigir su disolución, si con la parte que resta no pudiere continuar útilmente; y
sin perjuicio de lo prevenido en el siguiente artículo.
ARTÍCULO 2101
Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en

común las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros
tendrán derecho para dar la sociedad por disuelta.
Artículo 1489.
1. Si un socio no hace aporte, los otros pueden pedir disolución de sociedad
Que, en relación con el contrato de sociedad, los artículos 2055 y 2101 del Código
Civil establecen la necesidad del aporte de los socios para que el contrato sea
válido; si uno de ellos no efectúa el aporte, los demás pueden declarar disuelta la
sociedad, pues sus obligaciones carecerían de causa. En efecto, se dice que el
aporte de uno de los socios constituye la causa del aporte de los demás, el interés
jurídico que los ha determinado a celebrar el contrato, y si falta ese aporte, los de
los demás carecerán de causa. (Considerando 6º)
546
ARTÍCULO 2102
Si un socio ha aportado la propiedad de una cosa, subsiste la sociedad aunque

esta cosa perezca, a menos que sin ella no pueda continuar útilmente.
Si sólo se ha aportado el usufructo, la pérdida de la cosa fructuaria disuelve la

sociedad, a menos que el socio aportante la reponga a satisfacción de los
consocios, o que éstos determinen continuar la sociedad sin ella.
Artículos 1567 Nº 7, 1670 a 1680.
ARTÍCULO 2103
Disuélvese asimismo la sociedad por la muerte de cualquiera de los socios,

menos cuando por disposición de la ley o por el acto constitutivo haya de continuar
entre los socios sobrevivientes con los herederos del difunto o sin ellos.
Pero aun fuera de este caso se entenderá continuar la sociedad, mientras los
socios administradores no reciban noticia de la muerte.
Aun después de recibida por éstos la noticia, las operaciones iniciadas por el
difunto que no supongan una aptitud peculiar en éste deberán llevarse a cabo.
Artículo 1254.
1. La muerte de uno de los socios de la sociedad es causal de disolución de

ésta. Sólo subsistirá la sociedad, si se pactó expresamente que sociedad
permanecería vigente con los herederos
Que, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 2103 del Código Civil, norma que
es aplicable a las sociedades de responsabilidad limitada, según lo previenen los
artículos 4º de la ley Nº 3.918 y 407 del Código de Comercio, una sociedad se
disuelve por la muerte de cualquiera de los socios, a menos que en sus estatutos
se haya acordado que continúa entre los socios sobrevivientes con los herederos
del difunto; pacto que fue acordado entre los socios, según consta en la cláusula
signada con el número 12 de la escritura de constitución de la sociedad
demandada. Los herederos de una persona son los asignatarios a título universal,
547
que suceden al causante en todos sus derechos, bienes y obligaciones
transmisibles o en una cuota de ellos. (Considerando 3º)
ARTÍCULO 2104
La estipulación de continuar la sociedad con los herederos del difunto se

subentiende en las que se forman para el arrendamiento de un inmueble, o para el
laboreo de minas, y en las anónimas.
Artículo 1254.

1. Situación excepcional en que por disposición de la ley se contempla que

sociedad continúa con herederos de los socios
Que se ha dicho que, según lo previsto en el artículo 2104 del Código Civil, la
estipulación de continuar la sociedad con los herederos del difunto se subentiende
tratándose de sociedades formadas para el "laboreo de minas", como es el caso,
pero es también cierto que el propio pacto social considera en la especie,
expresamente, esa posibilidad de continuación. De este modo, para ese fin de
continuidad, las formalidades contempladas en el artículo 350del Código de
Comercio no tienen la relevancia pretendida por la demandada. En efecto, además
de que tales solemnidades tienen un inequívoco objeto de publicidad y prueba con
relación a terceros, lo determinante es que, la propia ley y el mismo pacto social,
disponen esa continuación. Obviamente, la disposición señalada se está refiriendo
al caso en que son los socios quienes, de común acuerdo, efectúan una
modificación de la sociedad, empero, no abarca a los casos, como el de autos, en
que dicha alteración relativa a quienes son los socios de la sociedad se produce
por el solo ministerio de la ley y, además, en virtud de una estipulación expresa del
pacto social. (Considerandos 1º y 3º)
548
ARTÍCULO 2105
Los herederos del socio difunto que no hayan de entrar en sociedad con los
sobrevivientes, no podrán reclamar sino lo que tocare a su autor, según el estado
de los negocios sociales al tiempo de saberse la muerte; y no participarán de los
emolumentos o pérdidas posteriores sino en cuanto fueren consecuencia de las
operaciones que al tiempo de saberse la muerte estaban ya iniciadas.
Si la sociedad ha de continuar con los herederos del difunto, tendrán derecho

para entrar en ella todos, exceptuados solamente aquellos que por su edad o por
otra calidad hayan sido expresamente excluidos en la ley o el contrato.
Fuera de este caso los que no tengan la administración de sus bienes

concurrirán a los actos sociales por medio de sus representantes legales o por
medio de quien tenga la administración de sus bienes.
ARTÍCULO 2106
Expira asimismo la sociedad por la incapacidad sobreviniente o la insolvencia

de uno de los socios.
Podrá, con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y en tal caso el
curador o los acreedores ejercerán sus derechos en las operaciones sociales.
ARTÍCULO 2107
La sociedad podrá expirar en cualquier tiempo por el consentimiento unánime

de los socios.
— Código de Minería: artículo 203 Nº 2.
549
1. Sociedad puede terminar por consentimiento unánime de los socios
Que a la misma conclusión anterior se arriba si se ha producido la disolución de

la sociedad, como lo sostuvo el demandado, pues el artículo 2107 del Código Civil
dispone que La sociedad podrá expirar en cualquier tiempo por el consentimiento
unánime de los socios, lo que en el caso de autos —como quedó establecido— no
ocurrió, sin que tenga validez la alegación de la ratificación posterior efectuada, de
acuerdo a lo dispuesto por el citado artículo 358 del Código de Comercio.
(Considerando 7º)
ARTÍCULO 2108
La sociedad puede expirar también por la renuncia de uno de los socios.
Sin embargo, cuando la sociedad se ha contratado por tiempo fijo, o para un

negocio de duración limitada, no tendrá efecto la renuncia, si por el contrato de
sociedad no se hubiere dado la facultad de hacerla, o si no hubiere grave motivo,
como la inejecución de las obligaciones de otro socio, la pérdida de un
administrador inteligente que no pueda reemplazarse entre los socios, enfermedad
habitual del renunciante que le inhabilite para las funciones sociales, mal estado
de sus negocios por circunstancias imprevistas, u otros de igual importancia.
ARTÍCULO 2109
La renuncia de un socio no produce efecto alguno sino en virtud de su

notificación a todos los otros.
La notificación al socio o socios que exclusivamente administran, se entenderá

hecha a todos.
Aquellos de los socios a quienes no se hubiere notificado la renuncia, podrán

aceptarla después, si vieren convenirles, o dar por subsistente la sociedad en el
tiempo intermedio.
ARTÍCULO 2110
No vale la renuncia que se hace de mala fe o intempestivamente.
550
ARTÍCULO 2111
Renuncia de mala fe el socio que lo hace por apropiarse una ganancia que
debía pertenecer a la sociedad; en este caso podrán los socios obligarle a partir
con ellos las utilidades del negocio, o a soportar exclusivamente las pérdidas, si el
negocio tuviere mal éxito.
Podrán asimismo excluirle de toda participación en los beneficios sociales y

obligarle a soportar su cuota en las pérdidas.
ARTÍCULO 2112
Renuncia intempestivamente el socio que lo hace cuando su separación es

perjudicial a los intereses sociales. La sociedad continuará entonces hasta la
terminación de los negocios pendientes, en que fuere necesaria la cooperación del
renunciante.
Aun cuando el socio tenga interés en retirarse, debe aguardar para ello un
momento oportuno.
Los efectos de la renuncia de mala fe indicados en el inciso final del artículo

precedente, se aplican a la renuncia intempestiva.
ARTÍCULO 2113
Las disposiciones de los artículos precedentes comprenden al socio que de

hecho se retira de la sociedad sin renuncia.
ARTÍCULO 2114
La disolución de la sociedad no podrá alegarse contra terceros sino en los

casos siguientes:
1º. Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del día cierto prefijado para
su terminación en el contrato;
2º. Cuando se ha dado noticia de la disolución por medio de tres avisos

publicados en un periódico del departamento o de la capital de la provincia, si en
aquél no lo hubiere;
3º. Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente noticia de ella por
cualesquiera medios.
551
1. Disolución de sociedad es inoponible a terceros por la sola llegada del día

cierto prefijado para su terminación
Que la muerte de dicho socio no ocasionó la disolución de la sociedad sino sólo

provocó efectos en cuanto a la forma de computar el plazo de su vigencia, los
cuales no son oponibles a terceros, sino que únicamente pudieron recaer
sobre los socios. De manera que la sociedad continuó su vigencia frente a
terceros y en particular respecto del Banco demandado ya que no se dio
cumplimiento a lo que dispone el artículo 354 del Código de Comercioporque se
omitió en el extracto la particular forma de proceder para que la muerte de uno de
los socios pudiera afectar el cómputo del plazo de su vigencia y por otro lado
tampoco se cumplió con lo dispuesto en el artículo 350 del mismo cuerpo legal, ya
que exige su reducción a escritura pública e inscripción de una serie de hechos
relevantes, entre los cuales se cita precisamente la muerte de un socio, y como lo
sanciona también el artículo 364 el incumplimiento de estas formalidades impide
que dichos hechos produzcan efectos contra terceros, siendo éste un claro y
específico ejemplo de inoponibilidad. (Considerando 4º)
ARTÍCULO 2115
Disuelta la sociedad se procederá a la división de los objetos que componen su

haber.
Las reglas relativas a la partición de los bienes hereditarios y a las obligaciones

entre los coherederos, se aplican a la división del caudal social y a las
obligaciones entre los miembros de la sociedad disuelta, salvo en cuanto se
opongan a las disposiciones de este título.
1. Son aplicables a la partición de la sociedad las reglas de la partición de la

comunidad hereditaria
552
La sociedad de que se trata es de carácter civil, de manera que le es
plenamente aplicable en su liquidación el artículo 2115 del Código Civil que remite a
las reglas de la partición de los bienes hereditarios, acorde con las cuales debe
formarse a la época de la disolución una comunidad con los bienes que antes
fueron sociales, en la cual la cuota o derechos de cada comunero corresponden a
la proporción de éstos en los derechos de la sociedad. (Considerando 5º)
TÍTULO XXIX DEL MANDATO
— Código de Procedimiento Civil: artículo 6º.
— Código de Comercio: artículo 3º, Nº 4 y Título VI del Libro II.

artículo 86 Nº 1.
1. Definiciones y reglas generales
ARTÍCULO 2116
El mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de uno o más

negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo

acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario.
Artículo 1004.
553
— Código Orgánico de Tribunales: artículos 395 y 528.
1. El mandato es un contrato intuituo personae
Que el legislador se ha preocupado de establecer las formalidades a que deben

sujetarse las sentencias definitivas de primera o única instancia y las de segunda
que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales
categoría esta última a la que pertenece aquella objeto de la impugnación en
análisis; las que, además de satisfacer los requisitos exigibles a toda resolución
judicial, conforme a lo prescrito en los artículos 61 y 169 del Código de
Procedimiento Civil (esto es: la expresión en letras de la fecha y el lugar en que se
expiden; la firma del juez o jueces que la pronuncien o intervengan en el acuerdo y
la autorización del secretario), deben contener las enunciaciones contempladas en
el artículo 170 del mismo cuerpo normativo, entre las que figuran en lo que atañe
al presente recurso en su numeral 4º, las consideraciones de hecho o de derecho
que sirven de fundamento a la sentencia. (Considerando 6º)
2. Concepto de mandato
El artículo 2116 del Código Civil define el mandato señalando que "es un
contrato en que una persona confía la gestión de uno o más negocios a otra, que
se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera". Conforme a lo
expresado, son elementos esenciales o constitutivos del mandato los siguientes:
1.- es un contrato, esto es, una convención generadora de obligaciones; 2.- en
virtud de este contrato, una persona confía la gestión de uno o más negocios a
otra, y 3.- ésta se hace cargo de los negocios por cuenta y riesgo de aquélla.
(Considerando 4º)
554
3. Característica del mandato de ser contrato de confianza
Sobre el particular, resulta particularmente relevante destacar que en el

mandato una persona "confía la gestión de uno o más negocios a otra".
"Esta expresión viene a sentar uno de los elementos distintivos del mandato: es
un contrato de confianza. Interviene aquí un factor subjetivo del que comete el
encargo y que consiste en la fe que le inspira el mandatario, tanto por su
honestidad, cuanto por las calidades que posee para desempeñar con buen éxito
el negocio que le encomienda". (David Stitchkin Branover, ob. cit., p. 54).
(Considerando 7º)
4. Gerente como mandatario de sociedad
a) La doctrina jurisprudencial invariable de la Corte Suprema señala que

"constituye mandato el contrato en que se conviene entre la sociedad y su gerente
de que este último la represente y ejecute sus acuerdos (Corte Suprema 8 de
mayo de 1930 G. 1930 primer semestre Nº 25, p. 104, en Repertorio Legislación y
Jurisprudencia Chilenas,Código Civil Tomo VII, art. 2116 nota 34, p. 116). De la
primera disposición se infiere que las facultades de administración pertenecen
naturalmente a los socios, y que el administrador es un delegado, al que afectan
las obligaciones propias del mandato. (Considerando 2º)
b) Que corresponde analizar la materia concerniente a la gerencia de las

sociedades para la debida decisión del recurso, a la luz de las normas sobre el
mandato y las propias de la Ley sobre Sociedades Anónimas, pues está claro que
el demandante persigue la responsabilidad del demandado como mandatario, por
haber excedido sus atribuciones y, en general, por haber incumplido de manera
555
grave las obligaciones inherentes al cargo de gerente general. Sobre el particular,
son aplicables en la especie las reglas del contrato de mandato: negocio confiado
al mandatario que corresponde al mandante (artículo 2116 inciso 1º del Código
Civil). (Considerando 4º)
Corte de Apelaciones de Santiago, 29/04/2003, Rol Nº 3134-1998 2459-2003,
ARTÍCULO 2117
El mandato puede ser gratuito o remunerado.
La remuneración (llamada honorario) es determinada por convención de las

partes, antes o después del contrato, por la ley, la costumbre, o el juez.
Artículos 2º, 1440, 219 inciso 2º.
— Código Orgánico de Tribunales: artículos 367 inciso final, 397 inciso 2º.
1. Si las partes no establecen en el mandato una forma de determinar los

honorarios correspondientes, corresponde al juez establecerlos
No existió un convenio entre las partes en orden a establecer el monto definitivo

de los honorarios del profesional demandante, ni menos aún considerando las
distintas hipótesis en que los procesos pudieron ser concluidos, esto es,
distinguiendo el éxito o fracaso que arrojare a sus intereses la decisión final; la
eventualidad de que terminaran a través de equivalentes jurisdiccionales; o la
circunstancia de que se impusiera a su defensa la necesidad de recurrir a una
segunda instancia o incluso ante el tribunal de casación, situación fáctica que
determina concluir que no existiendo en la especie un acuerdo que haya
establecido parámetros ciertos según los cuales deban cuantificarse
convencionalmente los honorarios, corresponden ellos ser fijados, a la luz de lo
dispuesto en el artículo 2117 del Código Civil, judicialmente.
"A falta de estipulación, de ley o de costumbre, corresponde a los

tribunales determinar la cuantía de los honorarios (...). También procede si
habiéndose estipulado honorarios por la ejecución total del encargo, sólo se
556
realiza parcialmente. Los tribunales regularán los que corresponden a los servicios
prestados". (David Stitchkin Branover, El Mandato Civil, Editorial Jurídica de Chile,
1965, p. 538). (Considerando 17º)
2. Mandato civil se presume remunerado
Por su parte, tratándose del mandato civil, éste se presume remunerado,

conclusión a la que arriba de la interpretación armónica de los artículos 2117 y
2158 Nº 3 del Código Civil. El inciso 1º del artículo 2117 prescribe que el mandato
puede ser gratuito o remunerado y la segunda de las normas citadas dispone, por
su parte, que una de las obligaciones del mandante es pagar al mandatario la
remuneración estipulada o usual.
Que de acuerdo con lo expuesto por el artículo 2117 del Código Civil, el contrato
de mandato se presume remunerado.
De esta disposición se desprende que ni la gratuidad ni la remuneración son

elementos de la esencia del mandato, esto es, son circunstancias que no afectan
su naturaleza jurídica. (Considerando 6º)
ARTÍCULO 2118
Los servicios de las profesiones y carreras que suponen largos estudios, o a

que está unida la facultad de representar y obligar a otra persona respecto de
terceros, se sujetan a las reglas del mandato.
557
Artículo 2012.
1. La prestación de los servicios a que se refiere esta disposición no constituye

técnicamente un mandato
Conviene resaltar que el texto de la norma precitada, ha permitido sostener que,

por regla general, estos servicios profesionales no son técnicamente un mandato,
empero, nuestro legislador se ha limitado a señalar que se sujetan a las reglas del
mandato, esto es, se rigen preferentemente por sus normas, debido a su especial
naturaleza. Tal planteamiento, así expuesto, lleva necesariamente, en un primer
momento, a la necesidad de desentrañar, en cada caso, la real naturaleza del
servicio desplegado, en atención a que en su esencia aquellas labores
profesionales a las que se ha hecho mención comparten sustratos asimilables
tanto al contrato de mandato como al de arrendamiento de servicios inmateriales,
siendo el elemento diferenciador por antonomasia entre uno y otro según lo
indican los diversos autores que el mandato se efectúa por cuenta y riesgo del
mandante, cosa que no ocurre con el arrendamiento de servicios inmateriales.
(Considerando 4º)
2. Al contrato de arrendamiento de servicios profesionales se le aplica las reglas

del contrato de mandato
El contrato que constituye la fuente de la obligación del demandado es de

arrendamiento de servicios profesionales, y que en virtud de lo preceptuado en los
arts. 2012 y 2118 del Código del ramo, se sujeta a las reglas del mandato.
(Considerando 3º)
3. Contrato de mandato por regla general es consensual
Conforme lo establece el artículo 2118 del Código Civil, los servicios que se
confían a un letrado se regulan por las normas del mandato. Dicho contrato es
consensual, esto es, para ser perfecto basta el solo consentimiento de las partes;
por lo tanto, para acreditarlo se puede recurrir a todos los medios de prueba que
558
franquea la ley. En esas condiciones, es admisible la prueba de testigos.
(Considerando 4º)
4. Responsabilidad civil de abogado se genera por contrato de mandato existente

entre cliente y abogado
Que en conformidad a las normas legales vigentes, los abogados tienen,

además de responsabilidad penal, una responsabilidad civil, que emana del hecho
de existir entre el cliente y el profesional un contrato de mandato, según lo
disponen los artículos 528 del Código Orgánico de Tribunales y 2118 del Código
Civil; y una responsabilidad profesional, regulada por la normativa del decreto ley
Nº 3.621. (Considerando 2º)
ARTÍCULO 2119
El negocio que interesa al mandatario solo, es un mero consejo, que no produce

obligación alguna.
Pero si este consejo se da maliciosamente, obliga a la indemnización de

perjuicios.
Artículos 44, 2314, 2329.
ARTÍCULO 2120
Si el negocio interesa juntamente al que hace el encargo y al que lo acepta, o a

cualquiera de estos dos, o a ambos y a un tercero, o a un tercero exclusivamente,
habrá verdadero mandato; si el mandante obra sin autorización del tercero, se
producirá entre estos dos el cuasicontrato de la agencia oficiosa.
Artículos 2151, 2286 a 2294.
ARTÍCULO 2121
La simple recomendación de negocios ajenos no es, en general, mandato; el

juez decidirá, según las circunstancias, si los términos de la recomendación
envuelven mandato. En caso de duda se entenderá recomendación.
559
ARTÍCULO 2122
El mandatario que ejecuta de buena fe un mandato nulo o que por una

necesidad imperiosa sale de los límites de su mandato, se convierte en un agente
oficioso.
Artículos 674, 2131, 2154, 2160, 2286 a 2294.
ARTÍCULO 2123
El encargo que es objeto del mandato puede hacerse por escritura pública o
privada, por cartas, verbalmente o de cualquier otro modo inteligible, y aun por la
aquiescencia tácita de una persona a la gestión de sus negocios por otra; pero no
se admitirá en juicio la prueba testimonial sino en conformidad a las reglas
generales, ni la escritura privada cuando las leyes requieran un instrumento
auténtico.
Artículos 1701, 1708, 1709, 1710, 1749 y 1754.
— Código Tributario: artículo 9º.
— Ley Nº 19.268, sobre Protección de la Vida Privada, D.O. 28.08.1999: artículo

8º.
1. Mandato por regla general es contrato consensual, la ley o las partes deben
establecer formalidades para otorgarlo, si no lo hicieron no puede exigirse que
mandato se otorgue con una formalidad
Respecto a la validez de los mandatos exhibidos por la aseguradora para exigir

el reembolso de las prestaciones pagadas, la Isapre no puede exigir que los
eventuales mandatos que se otorguen por los afiliados se extiendan bajo
determinadas formalidades, toda vez que las cláusulas del contrato de salud no
contemplan estipulaciones para tal situación, y de acuerdo a la normativa del
560
derecho común, artículo 2123 del Código Civil, un mandato de tal carácter no
requiere ninguna formalidad. (Considerando 2º)
2. Al ser consensual, el contrato de mandato puede ser probado a través de

testigos
Dicho contrato es consensual, esto es, para ser perfecto basta el solo
consentimiento de las partes; por lo tanto, para acreditarlo se puede recurrir a
todos los medios de prueba que franquea la ley. En esas condiciones, es
admisible la prueba de testigos; pues, al señalar el artículo 2123 del Código
Civilque no se admitirá en juicio dicha prueba sino en conformidad a las reglas
generales, sólo se está remitiendo a las normas contenidas en los artículos 1708 y
1709 del mismo cuerpo legal, que sólo impiden que se pruebe por testigos
aquellas obligaciones que han debido consignarse por escrito. Como deben
constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de
una cosa que valga más de dos unidades tributarias y, en el caso de autos, el
actor sólo recurrió a dicha prueba para acreditar un pacto de honorarios o un
encargo especial, no se ha infringido por los jueces del fondo las normas
contenidas en los artículos citados, al aceptar la testifical rendida por el
demandante para esos efectos. (Considerando 4º)
ARTÍCULO 2124
El contrato de mandato se reputa perfecto por la aceptación del mandatario. La

aceptación puede ser expresa o tácita.
Aceptación tácita es todo acto en ejecución del mandato.
Aceptado el mandato, podrá el mandatario retractarse, mientras el mandante se

halle todavía en aptitud de ejecutar el negocio por sí mismo, o de cometerlo a
diversa persona. De otra manera se hará responsable en los términos del artículo
2167.
Artículos 192, 1241, 1278, 1449, 2167.
561
ARTÍCULO 2125
Las personas que por su profesión u oficio se encargan de negocios ajenos,

están obligadas a declarar lo más pronto posible si aceptan o no el encargo que
una persona ausente les hace; y transcurrido un término razonable, su silencio se
mirará como aceptación.
Aun cuando se excusen del encargo, deberán tomar las providencias

conservativas urgentes que requiera el negocio que se les encomienda.
ARTÍCULO 2126
Puede haber uno o más mandantes, y uno o más mandatarios.
Artículo 1444.
ARTÍCULO 2127
Si se constituyen dos o más mandatarios, y el mandante no ha dividido la

gestión, podrán dividirla entre sí los mandatarios; pero si se les ha prohibido obrar
separadamente, lo que hicieren de este modo será nulo.
Artículo 2172.
1. Si se constituyen dos o más mandatarios y no se ha dividido la gestión pueden

dividirla entre sí los mandatarios
El artículo 2127 del Código Civil dispone que si se constituyen dos o más
mandatarios, y el mandante no ha dividido la gestión, podrán dividirla entre sí los
mandatarios.
Si nada se estipula ni se les prohíbe a los mandatarios que dividan la gestión ni

se expresa la forma cómo se daría cumplimiento al encargo, pueden los
mandatarios de conformidad al artículo citado dividir la gestión en la forma que
consideren conveniente. Más aún, si cuando se delegó el mandato se estipuló que
562
podían actuar conjunta o separadamente y con las mismas atribuciones que le
fueron conferidas. (Considerandos 10º y 11º)
ARTÍCULO 2128
Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el

mandatario serán válidos respecto de terceros en cuanto obliguen a éstos y al
mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y terceros
no podrán tener efecto sino según las reglas relativas a los menores.
Artículo 26.
ARTÍCULO 2129
El mandatario responde hasta de la culpa leve en el cumplimiento de su

encargo.
Esta responsabilidad recae más estrictamente sobre el mandatario remunerado.
Por el contrario, si el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo, y se

ha visto en cierto modo forzado a aceptarlo, cediendo a las instancias del
mandante, será menos estricta la responsabilidad que sobre él recaiga.
Artículos 44, 1547, 2117, 2158 Nº 3.
1. Tendrá responsabilidad mandatario que no emplea el cuidado y diligencia

debida, debe resguardar los intereses de su mandante
El mandatario en juicio no emplea la debida diligencia y cuidado que

emplea ordinariamente en sus propios negocios, cuando el arreglo convenido por
él, dista en mucho de ser conveniente para los intereses de su representado, ya
que libera de toda responsabilidad al empleador tan sólo por el 30%, más o
menos, del capital que reclamaba su cliente y al que podría haber sido condenado
a pagar. Si bien al mandatario se le otorgaron todas las facultades contenidas en
ambos incisos del artículo 7º del Código de Procedimiento Civil, en ningún caso
ello le permitía aceptar una conciliación tan perjudicial a los intereses de su
mandante, observándose escasa diligencia y cuidado en la negociación del
mandatario con la contraparte en el juicio laboral. (Considerando 9º)
563
ARTÍCULO 2130
Si el mandato comprende uno o más negocios especialmente determinados, se

llama especial; si se da para todos los negocios del mandante, es general; y lo
será igualmente si se da para todos, con una o más excepciones determinadas.
La administración está sujeta en todos casos a las reglas que siguen.
Artículos 103, 142 inciso 2º, 190, 2164 inciso 2º.
2. De la ad0ministración del mandato
ARTÍCULO 2131
El mandatario se ceñirá rigorosamente a los términos del mandato, fuera de los

casos en que las leyes le autoricen para obrar de otro modo.
1. Mandatario debe ceñirse a los términos del mandato, si éste no se encuentra

escriturado, se debe probar cuáles eran los términos del mandato
El artículo 2131 del Código Civil dispone que el mandatario se ceñirá

vigorosamente a los términos del mandato, toda vez que éstos fijan la esfera de la
responsabilidad del comitente y de aquí que no se puede considerar obligado al
mandante para con un tercero más allá de los términos del poder con que obra el
mandatario. Cuando el mandato no consta por escrito, las limitaciones a las que
se pudiere haber sujetado en su ejecución debían quedar justificadas con la
prueba que sobre ello rindieran las partes, pues tratándose de un asunto que bien
puede interesar a los terceros que negocien con el mandatario, la voluntad del
564
mandante en orden a fijar restricciones a su apoderado ha de ser declarada, a
efectos que tanto el mandatario como aquéllos con quienes éste se vincule en el
cumplimiento del encargo conozcan la extensión de sus atribuciones. La
determinación del o los negocios encomendados no debe confundirse con las
facultades asignadas al mandatario. (Considerando 8º, sentencia de reemplazo)
2. Mandato y autocontrato
Otorgado un mandato especial y específico por el deudor para que su acreedor,

en su nombre y representación, suscribiera un pagaré por el total de lo adeudado,
la liberación del protesto y la autorización de la firma ante notario tiene tal
trascendencia que requería ser consignada expresamente en el mandato, en
primer lugar, porque el encargo no puede comprender las facultades ordinarias de
administración y, en segundo lugar, porque constituyen una excepción al régimen
normal que la ley prevé para este instrumento, del cual se desprenden
consecuencias más gravosas para el suscriptor.
Suscribiendo el pagaré el acreedor por el deudor, actuando mediante mandato

con representación, nos encontramos ante un autocontrato, que resulta
procedente en todos los casos en que la ley lo autoriza expresamente, como
igualmente prohibido cuando el legislador no lo permite, y aun cuando en los
demás casos se le entienda lícito por aplicación del principio de autonomía de la
voluntad, se excluye o desconoce su procedencia en el evento que exista
incompatibilidad de intereses o cuando la ejecución del autocontrato perjudique a
quien resulta obligado, lo que encuentra su fundamento en el principio de la
apariencia del buen derecho, de manera que excediéndose en sus facultades el
mandatario al pretenderse liberado de la obligación de protesto y autorizada la
firma ante notario, corresponde sancionar su actuación, no con la inoponibilidad,
ya que esta ineficacia dice relación con terceros, sino con la nulidad absoluta por
objeto ilícito, por transgresión de las ideas fundantes de buena fe, probidad y
conflicto de intereses que se encuentran en actos que constituyen una
autocontratación. (Considerandos 5º y 6º)
565
3. El mandatario siempre debe dar cumplimiento a las instrucciones dadas por el

mandante
El contrato de mandato exige el cumplimiento irrestricto de las instrucciones

dadas por el mandante y en lo no dicho por éste, no pueden entenderse
incorporadas "naturalmente". Incluso, en aquellos casos de existencia de una
cláusula de libre administración, ésta, no autoriza un ejercicio completamente libre
del mandato, sino que amerita una exégesis cuidadosa de los términos de la
cláusula de la que, por cierto, no puede apartarse el mandatario.
El legislador ha querido que la ejecución del contrato de mandato se ajuste a las

instrucciones convenidas y ellas deben ser interpretadas básicamente teniendo en
cuenta la voluntad del mandante. (Considerando 8º)
4. Facultad del mandatario para otorgar hipotecas
(...) debe concluirse que la amplitud del mandato dado al Sr. xxx en la cláusula
cuarta del pacto social se refiere a los actos del giro administrativo de la sociedad
demandante, por lo que la inclusión en la lista de facultades de "otorgar, proponer
y cancelar hipotecas" contenidas en la misma cláusula, sólo puede referirse a una
facultad especial que no dice relación con el giro ordinario de la sociedad.
Establecida la especialidad de la facultad para constituir hipotecas, resulta
congruente circunscribir la limitación contenida en la parte final de la cláusula a la
prohibición de obligar a la sociedad con una caución personal: co deudora
solidaria, avalista o fiador y no se aplica a la constitución de hipotecas, ya que esa
facultad ya había sido concedida de manera especial y, por consiguiente, al
constituir dichas garantías reales, obró dentro de los términos del mandato.
(Considerando 1º)
566
ARTÍCULO 2132
El mandato no confiere naturalmente al mandatario más que el poder de

efectuar los actos de administración; como son pagar las deudas y cobrar los
créditos del mandante, perteneciendo unos y otros al giro administrativo ordinario;
perseguir en juicio a los deudores, intentar las acciones posesorias e interrumpir
las prescripciones, en lo tocante a dicho giro; contratar las reparaciones de las
cosas que administra; y comprar los materiales necesarios para el cultivo o
beneficio de las tierras, minas, fábricas, u otros objetos de industria que se le
hayan encomendado.
Para todos los actos que salgan de estos límites, necesitará de poder especial.
Artículos 916, 2448, 2502, 2503.
— Código de Comercio: artículos 387, 395, 397 y 340.
1. Por más amplia que sea la facultad otorgada en el mandato nunca puede
entenderse incorporada la facultad de castigar la deuda
Por más amplias e indefinidas que hayan quedado redactadas las facultades del
mandato no podría entenderse incorporada, en modo alguno, la facultad de
castigar la deuda que se tenía con la demandante, ni menos aduciendo que debía
incorporarla en el pasivo de la demandante por la obligación legal que tiene el
gerente de las sociedades anónimas de llevar los libros y registros sociales.
(Considerando 9º)
2. Diferencia entre poder especial y contrato solemne
La ley no obliga una fórmula expresa y determinada, sino que solamente exige
poder especial, o sea, que exista una manifestación de voluntad clara del
mandante en orden a conferir tales atribuciones, lo que puede deducirse de las
cláusulas del mandato y de otros medios de prueba.
567
En los contratos solemnes —como lo es el de sociedad de responsabilidad
limitada— la existencia del consentimiento se identifica con el otorgamiento de la
solemnidad, cuyo fin es dar constancia auténtica del consentimiento, garantizarlo
con prueba preconstituida, por lo que, suscrito realmente el instrumento por los
contratantes, ante la ley existirá consentimiento y nunca podrá probarse que no lo
hubo. (Considerandos 12º y 14º)
ARTÍCULO 2133
Cuando se da al mandatario la facultad de obrar del modo que más conveniente

le parezca, no por eso se entenderá autorizado para alterar la substancia del
mandato, ni para los actos que exigen poderes o cláusulas especiales.
Por la cláusula de libre administración se entenderá solamente que el

mandatario tiene la facultad de ejecutar aquellos actos que las leyes designan
como autorizados por dicha cláusula.
1. Mandatario debe dar cumplimiento a las instrucciones dadas por el mandante
El contrato de mandato exige el cumplimiento irrestricto de las instrucciones

dadas por el mandante y en lo no dicho por éste, no pueden entenderse
incorporadas "naturalmente". Incluso, en aquellos casos de existencia de una
cláusula de libre administración, ésta, no autoriza un ejercicio completamente libre
del mandato, sino que amerita una exégesis cuidadosa de los términos de la
cláusula de la que, por cierto, no puede apartarse el mandatario.
El legislador ha querido que la ejecución del contrato de mandato se ajuste a las

instrucciones convenidas y ellas deben ser interpretadas básicamente teniendo en
cuenta la voluntad del mandante. (Considerandos 8º y 9º)
ARTÍCULO 2134
La recta ejecución del mandato comprende no sólo la substancia del negocio

encomendado, sino los medios por los cuales el mandante ha querido que se lleve
a cabo.
568
Se podrán, sin embargo, emplear medios equivalentes, si la necesidad obligare
a ello y se obtuviere completamente de ese modo el objeto del mandato.
ARTÍCULO 2135
El mandatario podrá delegar el encargo si no se le ha prohibido; pero no

estando expresamente autorizado para hacerlo, responderá de los hechos del
delegado, como de los suyos propios.
Esta responsabilidad tendrá lugar aun cuando se le haya conferido

expresamente la facultad de delegar, si el mandante no le ha designado la
persona, y el delegado era notoriamente incapaz o insolvente.
— Código de Procedimiento Civil: artículo 7º, inciso 1º, parte final.
1. Mandante es el que soporta el riesgo del negocio realizado por mandatario
La responsabilidad derivada de la ejecución de un acto por un tercero no

afectará a éste, ya que el negocio no lo gestiona para sí mismo sino por cuenta de
otro, de suerte tal que será quien lo encarga el que soporte el riesgo como si fuera
su propio hecho, pues es él quien aprovechará los beneficios. Las concesiones
pueden ser objeto de cualquier acto jurídico, dentro de los cuales es admisible la
gestión o mandato para que un tercero financie, ejecute o administre obras
sanitarias para una determinada concesionaria, lo que no significa, en modo
alguno, alterar los derechos y obligaciones que por ley corresponden a ésta,
correspondiéndole exclusivamente los productos o beneficios de la obra
desarrollada por la empresa contratista, como asimismo sus gastos, por lo que es
la sociedad concesionaria la única responsable del pago de los derechos
municipales por ocupación de bienes nacionales de uso público. (Considerandos
9º y 11)
ARTÍCULO 2136
La delegación no autorizada o no ratificada expresa o tácitamente por el

mandante no da derecho a terceros contra el mandante por los actos del
delegado.
569
ARTÍCULO 2137
Cuando la delegación a determinada persona ha sido autorizada expresamente

por el mandante, se constituye entre el mandante y el delegado un nuevo mandato
que sólo puede ser revocado por el mandante, y no se extingue por la muerte u
otro accidente que sobrevenga al anterior mandatario.
ARTÍCULO 2138
El mandante podrá en todos casos ejercer contra el delegado las acciones del
mandatario que le ha conferido el encargo.
ARTÍCULO 2139
En la inhabilidad del mandatario para donar no se comprenden naturalmente las

ligeras gratificaciones que se acostumbra hacer a las personas de servicio.
Artículo 2º.
ARTÍCULO 2140
La aceptación que expresa el mandatario de lo que se debe al mandante, no se

mirará como aceptación de éste, sino cuando la cosa o cantidad que se entrega
ha sido suficientemente designada en el mandato, y lo que el mandatario ha
recibido corresponde en todo a la designación.
ARTÍCULO 2141
La facultad de transigir no comprende la de comprometer, ni viceversa.
ARTÍCULO 2142
El poder especial para vender comprende la facultad de recibir el precio.
ARTÍCULO 2143
La facultad de hipotecar no comprende la de vender, ni viceversa.
570
ARTÍCULO 2144
No podrá el mandatario por sí ni por interpuesta persona, comprar las cosas que
el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que éste
le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobación expresa del mandante.
Artículo 1800.
1. No corresponde aplicar artículo 2144 si contrato se realiza entre dos personas

diferentes, una persona natural y otra persona jurídica
Que del análisis de las disposiciones legales antes reseñadas, éstas no resultan
infringidas, desde que en la sentencia impugnada se ha dejado establecido que la
situación contemplada en el artículo 2144 del Código Civil no se ha dado en el
caso sub lite, ya que en el contrato cuya nulidad se pretende actuó por una parte
como vendedora doña Patricia Victoria Castro Faúndez representada por su
mandataria y como compradora lo fue la Sociedad Inmobiliaria e Inversiones
Paillao Ltda., ésta, a su vez, representada por doña Carmen Guillermina Delgado
Monsalvez; es decir, el contrato se celebró entonces, entre una persona natural y
una persona jurídica, esta última distinta de los miembros que individualmente la
componen, máxime si en el contrato de mandato se facultó al mandatario, sin
limitación alguna, para que procediera a la venta del bien raíz. (Considerando 4º)
2. Autocontratación y mandato
La autocontratación se la define como el acto jurídico que una persona celebra

consigo misma y en el cual actúa, a la vez, como parte directa y como
representante de la otra, o como representante de ambas partes. El acto jurídico
consigo mismo es legalmente posible en nuestro derecho, es decir, no está
prohibido, según aparece del examen de los artículos 410, 412 y 1796, 1799, 1800,
2144, 2145 del Código Civil y 271 del Código de Comercio, siendo, en
consecuencia, válido por regla general. Por tanto, si en la especie, el
administrador de la sociedad demandada, actuando como tal, se vendió a sí
mismo, como persona natural, sin que se la haya conferido por la persona jurídica
la facultad de autocontratar, la sanción a dicho acto es su inoponibilidad al
mandante y no la nulidad. Independientemente de si el uso de la razón social y la
facultad de administrar que tiene el demandado respecto a la sociedad de autos
proviene de su calidad de socio o de un mandato contenido en el pacto social, lo
571
cierto es que en ambas situaciones los actos del primero, en la medida que se
hayan excedido de las facultades otorgadas, no están sancionados con su nulidad
sino con la inoponibilidad de los mismos para la sociedad, la que sólo podría ser
alegada, en este caso, por la otra socia de la persona jurídica referida, quien no
sólo no ejerció acción de ninguna naturaleza derivada de dicha inoponibilidad, sino
que ratificó lo obrado por el socio administrador. (Considerando 3º)
3. Esta regla se funda en la calidad de las personas y no en la naturaleza de los

actos.
El fundamento de esta disposición no es una consideración que atienda a la

naturaleza de los actos a que se refiere, sino a la calidad de las personas a las
cuales se ha impuesto esta incapacidad particular, para precaver el fraude que
dichas personas pudieren cometer en perjuicio de los mandantes. (Considerando
16º)
ARTÍCULO 2145
Encargado de tomar dinero prestado, podrá prestarlo él mismo al interés

designado por el mandante, o a falta de esta designación, al interés corriente; pero
facultado para colocar dinero a interés, no podrá tomarlo prestado para sí sin
aprobación del mandante.
ARTÍCULO 2146
No podrá el mandatario colocar a interés dineros del mandante, sin su expresa

autorización.
Colocándolos a mayor interés que el designado por el mandante, deberá

abonárselo íntegramente, salvo que se le haya autorizado para apropiarse el
exceso.
Artículo 406.
ARTÍCULO 2147
En general, podrá el mandatario aprovecharse de las circunstancias para

realizar su encargo con mayor beneficio o menor gravamen que los designados
572
por el mandante; con tal que bajo otros respectos no se aparte de los términos del
mandato. Se le prohíbe apropiarse lo que exceda al beneficio o minore el
gravamen designado en el mandato.
Por el contrario, si negociare con menos beneficio o más gravamen que los
designados en el mandato, le será imputable la diferencia.
ARTÍCULO 2148
Las facultades concedidas al mandatario se interpretarán con alguna más

latitud, cuando no está en situación de poder consultar al mandante.
ARTÍCULO 2149
El mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato cuya ejecución sería

manifiestamente perniciosa al mandante.
1. Mandatario debe negarse a cumplir mandato que lo obligue a cometer un delito
No existe falta de legitimación pasiva alegada por el querellado, el cual es

abogado, fundado que actuó en representación de otro, quien le solicitó que, como
su abogado, formalizara tales cuestionamientos e imputaciones a los ministros de
la Corte de Apelaciones de Iquique, mediante un escrito a la Corte Suprema. El
abogado —querellado— en el evento de recibir una instrucción de su cliente en
orden a cometer un delito, tiene no sólo la posibilidad de negarse a realizarlo, sino
la obligación de hacerlo, al tenor del artículo 2149 del Código Civil. (Considerando
9º)
2. Mandatario debe abstenerse de cumplir mandato que perjudique al mandante
Tampoco ha acreditado el demandado, que la suscripción de los pagarés le

fuera manifiestamente perjudicial o perniciosa, puesto que no ha alegado no haber
recibido el dinero de que dan cuenta estos pagarés. Por otro lado, si hubiera sido
a tal grado perjudicial el negocio para el mandante e imposible de cumplir, como
afirma, no se habría pagado ninguna de las cuotas y consta que pagó la mitad de
ellas. Sin perjuicio de todo lo anterior, además, debe dejarse dicho que la norma
573
del artículo 2149 del Código Civil que exige que el mandatario se abstenga de
cumplir un mandato pernicioso para el mandante, dice referencia con las
relaciones entre mandante y mandatario, pudiéndole conferir una acción de
indemnización de perjuicios al primero en contra del segundo, pero no es referente
a los terceros con quienes hubiera contratado el mandatario a nombre de su
mandante y dentro de los límites del mandato, rigiendo plenamente lo señalado en
los artículos 1448 y 2160 inciso 1º del Código Civil, respecto a la relación entre el
mandante y el tercero con quien hubiera contratado el mandatario en
representación del primero. (Considerando 9º)
ARTÍCULO 2150
El mandatario que se halle en la imposibilidad de obrar con arreglo a sus

instrucciones, no es obligado a constituirse agente oficioso; le basta tomar las
providencias conservativas que las circunstancias exijan.
Pero si no fuere posible dejar de obrar sin comprometer gravemente al

mandante, el mandatario tomará el partido que más se acerque a sus
instrucciones y que más convenga al negocio.
Compete al mandatario probar la fuerza mayor o caso fortuito que le imposibilite

de llevar a efecto las órdenes del mandante.
ARTÍCULO 2151
El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su propio nombre o

al del mandante; si contrata a su propio nombre, no obliga respecto de terceros al
mandante.
574
1. Si mandatario contrata a su propio nombre no obliga a su mandante
Que, de acuerdo a lo señalado precedentemente, habiendo quedado

establecido como un hecho de la causa que la Empresa Essal S.A. actúo a
nombre propio con la actora, y de conformidad a la norma que contiene el artículo
2151 del Código Civil que reza: El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo,
contratar a su propio nombre o al del mandante; si contrata a su propio nombre, no
obliga respecto del terceros al mandante., se ha comprometido personalmente,
luego no ha obligado frente a terceros al Ministerio de Obras Públicas.
En este sentido el profesor don David Stitchkin Branover en su obra El Mandato

Civil, tercera edición, página 369, ha señalado El artículo 2151 establece que si el
mandatario contrata en su propio nombre, no obliga respecto de terceros al
mandante.
Y el artículo 255 del Código de Comercio insiste en esta idea prescribiendo que
el comisionista que obra a su propio nombre se obliga personal y exclusivamente
a favor de las personas que contraten con él, aun cuando el comitente se halle
presente a la celebración del contrato, se haga conocer como interesado en el
negocio, o sea notorio que éste ha sido ejecutado por su cuenta.
En otros términos, el mandatario que contrata en su propio nombre no actúa en

representación del mandante, no se aplica el artículo 1448 del Código Civil y los
contratos que celebra tienen fuerza de ley para las partes contratantes que son el
mandatario y el tercero. Así se ha fallado. (Considerando 4º)
ARTÍCULO 2152
El mandatario puede por un pacto especial tomar sobre su responsabilidad la

solvencia de los deudores y todas las incertidumbres y embarazos del cobro.
Constitúyese entonces principal deudor para con el mandante, y son de su cuenta
hasta los casos fortuitos y la fuerza mayor.
Artículos 45, 1547, inciso final.
575
ARTÍCULO 2153
Las especies metálicas que el mandatario tiene en su poder por cuenta del
mandante, perecen para el mandatario aun por fuerza mayor o caso fortuito, salvo
que estén contenidas en cajas o sacos cerrados y sellados sobre los cuales
recaiga el accidente o la fuerza, o que por otros medios inequívocos pueda
probarse incontestablemente la identidad.
Artículos 45, 575, 1547, 2201 inciso 1º, 2221.
ARTÍCULO 2154
El mandatario que ha excedido los límites de su mandato, es sólo responsable

al mandante; y no es responsable a terceros sino,
1º. Cuando no les ha dado suficiente conocimiento de sus poderes;
2º. Cuando se ha obligado personalmente.
1. Excede en sus facultades mandatario que celebra contrato con persona

diferente de que ha tenido en consideración el mandante
Que el actor ha impugnado la actuación de don Rafael Enos Aguirre al

comparecer en representación del demandante en el contrato de compraventa
celebrado con fecha 24 de julio de 1998 por considerar que aquél se excedió en
sus facultades al vender el inmueble, pese a no haberse ejercido el derecho de
opción dispuesto en el contrato de arrendamiento de 23 de enero de 1984
celebrado entre el actor y Carlos Chacón Gómez y, además, por haber celebrado
el mandatario el contrato de compraventa referido con una persona diversa a la
tenida en consideración por el mandante.
En base a aquellos fundamentos considera el recurrente que el contrato

preseñalado le es inoponible. (Considerando 5º)
576
ARTÍCULO 2155
El mandatario es obligado a dar cuenta de su administración.
Las partidas importantes de su cuenta serán documentadas si el mandante no

le hubiere relevado de esta obligación.
La relevación de rendir cuentas no exonera al mandatario de los cargos que

contra él justifique el mandante.
Artículos 415, 1309 y 2255.
1. Naturaleza de la obligación de rendir cuenta
La rendición de cuenta es un elemento de la naturaleza del contrato de

mandato, del cual puede ser expresamente exonerado el mandatario en virtud de
la autonomía de la voluntad. (Considerando 7º)
2. Gerente no se encuentra obligado a rendir cuentas de su gestión
No corresponde sostener la obligación de rendir cuenta del gerente en base a

los artículos 233, 234, 237 del Código de Comercio, 2138 y 2155 del Código Civil,
que se refieren al deber del mandatario de dar cuenta de su administración,
puesto que, en el evento que el gerente desarrolle tal actividad, conforme lo
dispone el inciso segundo del artículo 49 de la ley Nº 18.046, sólo responde ante
el directorio, sin perjuicio del deber de información tanto a los accionistas y público
en general, en su caso, pero que no llega a imponerse la obligación de rendir
cuenta. (Considerando 5º)
577
ARTÍCULO 2156
Debe al mandante los intereses corrientes de dineros de éste que haya

empleado en utilidad propia.
Debe asimismo los intereses del saldo que de las cuentas resulte en contra
suya, desde que haya sido constituido en mora.
Artículos 424, 1559, regla 1.

D.O. 27.06.1981: artículo 19.
ARTÍCULO 2157
El mandatario es responsable tanto de lo que ha recibido de terceros en razón

del mandato (aun cuando no se deba al mandante), como de lo que ha dejado de
recibir por su culpa.
Artículo 44.
3. De las obligaciones del mandante
ARTÍCULO 2158
El mandante es obligado,
1º. A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecución del mandato;
2º. A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecución del

mandato;
578
3º. A pagarle la remuneración estipulada o usual;
1. Mandante se encuentra obligado a pagar remuneración a mandatario
Sea que se estime que el contrato celebrado por las partes reviste naturaleza
civil o comercial, siempre el mandatario tiene derecho a remuneración. Tratándose
del mandato civil, éste se presume remunerado, pues del examen de los artículos
2117 y 2158 Nº 3 del Código Civil se desprende que si bien ni gratuidad ni
remuneración son elementos de la esencia del mandato, si nada se ha estipulado,
el mandante es obligado a pagar la remuneración usual, esta es, la que
ordinariamente se paga en relación a la naturaleza o cuantía del servicio prestado.
En otras palabras, para el ordenamiento civil, el honorario es un elemento de la
naturaleza del mandato y, consecuentemente, no requiere cláusula especial; por el
contrario, la gratuidad en el mandato debe estipularse expresamente, y la prueba
de dicha estipulación incumbe al que la alegue.
Por lo anterior, cuando la sentencia presume remunerado el mandato y fija el

estipendio correspondiente al mandatario demandante, no incurre en error de
derecho, por cuanto éste tiene derecho que el cumplimiento del encargo
encomendado —que constituye el pago de la obligación que contrajo— le sea
retribuido. (Considerandos 6º y 7º)
2. La regla general en nuestro Derecho es que el contrato de mandato sea

remunerado
Así se desprende del art. 2158 Nº 3 del C.C., disposición que incluye dentro de
las obligaciones del mandante, la de pagar al mandatario la remuneración
estipulada o usual. Sólo por excepción, el mandato puede ser gratuito, pero para
que así sea, debe estipularse expresamente la gratuidad, cosa que no acaece en
el contrato de autos. Conforme a lo establecido en el art. 2117 del C.C., a falta de
estipulación de las partes o de la ley, se determina la remuneración del mandatario
por la costumbre o por el juez. (Considerando 5º)
4º. A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes;
5º. A indemnizarle de las pérdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa
del mandato.
579
No podrá el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando que
el negocio encomendado al mandatario no ha tenido buen éxito, o que pudo
desempeñarse a menos costo; salvo que le pruebe culpa.
— Ley Nº 19.496, sobre Protección de los Derechos de los Consumidores, D.O.

7.03.1997: artículo 39 B inciso 2º.
ARTÍCULO 2159
El mandante que no cumple por su parte aquello a que es obligado, autoriza al

mandatario para desistir de su encargo.
ARTÍCULO 2160
El mandante cumplirá las obligaciones que a su nombre ha contraído el

mandatario dentro de los límites del mandato.
Será, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o

tácitamente cualesquiera obligaciones contraídas a su nombre.
— Código de Comercio: artículos 260, 328 Nº 3, 2122.
1. Mandante solamente resulta obligado a cumplir un acto celebrado por el

mandante fuera de sus atribuciones si lo ratifica
(...) el artículo 2160 del Código Civil establece en primer término que el mandante
cumplirá las obligaciones que a su nombre ha contraído el mandatario dentro de
los límites del mandato, agregando que, no obstante, estará obligado el mandante
580
siempre que hubiere ratificado expresa o tácitamente cualesquiera obligaciones
contraídas a su nombre. No cabe duda que en autos ha operado una ratificación
por parte del mandante, o sea la Corporación demandada, al efectuar los pagos
de que da cuenta el certificado agregado a fs. 40. (Considerando 9º)
ARTÍCULO 2161
Cuando por los términos del mandato o por la naturaleza del negocio apareciere
que no debió ejecutarse parcialmente, la ejecución parcial no obligará al mandante
sino en cuanto le aprovechare.
El mandatario responderá de la inejecución del resto en conformidad al artículo

2167.
Artículo 2167.
ARTÍCULO 2162
Podrá el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta
del mandante para la seguridad de las prestaciones a que éste fuere obligado por
su parte.
Artículos 800, 914, 2193, 2234, 2392, 2396, 2401 y 2466.
581
4. De la terminación del mandato
ARTÍCULO 2163
El mandato termina:
1º. Por el desempeño del negocio para que fue constituido;
2º. Por la expiración del término o por el evento de la condición prefijados para
la terminación del mandato;
3º. Por la revocación del mandante;
4º. Por la renuncia del mandatario;
5º. Por la muerte del mandante o del mandatario;
1. Muerte de mandante debe ser conocida por mandatario para que se termine el
contrato de mandato
4º Que, además, corresponde desechar los cuestionamientos formulados a la

Escritura de Declaración extendida por el letrado Cesar Frigerio Castaldi el 18 de
febrero de 1997 en la Notaría de Elena Torres Seguel, que complementa el
contrato de compraventa de 5 de mayo de 1992, y que permitió la tradición del
inmueble en disputa, no solo por lo previamente señalado sino también por
aplicación de lo dispuesto en el artículo 2168 y en el inciso primero del artículo
2173 del Código Civil toda vez que en la causa no hay elemento probatorio alguno
que permita adquirir convicción que el mencionado abogado, a la fecha de
extender la escritura en comento, tenía conocimiento del fallecimiento de José
Miguel Fuenzalida Comas.
Corresponde tener en cuenta sobre el punto tanto lo dicho por la jurisprudencia

al resolver que "Sin perjuicio de lo dicho, de las mismas normas se colige que la
muerte como causal de expiración del mandato para que produzca los efectos
mencionados, debe haber sido conocida por el mandatari (...)". (E. Corte Suprema,
rol Nº 2333-2003) como lo expresado por la doctrina en cuanto a que "La muerte
del mandante no pone término al mandato si éste era condición de un contrato
celebrado entre el mandante y un tercero. Tampoco cuando interesa al
mandatario, porque forma parte o accede a otro contrato que se ha querido o
previsto cumplir mediante su gestión". (Stitchkin Branover, David, El Mandato
Civil, Editorial Jurídica de Chile, p. 425). (Considerando 4º)
582
— Corte de Apelaciones de La Serena, 31/07/2003, Rol Nº 28609,
2. Son aplicables a liquidación reglas del término del mandato, por lo que
liquidación terminará por muerte de liquidador
El liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad. De este modo, la

norma efectúa una remisión tácita a las normas del mandato del Código
Civil, artículos 2116 y siguientes, entre las cuales se encuentra el Nº 5 del artículo
2163, según el cual el mandato termina por la muerte del mandante o del
mandatario. De considerarse liquidador al liquidador —ya fallecido— no puede
estimarse que sus herederos o quienes pretendan tener tal calidad puedan asumir
la de liquidadores por continuación del liquidador primitivo. (Considerando 9º)
6º. Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro;
7º. Por la interdicción del uno o del otro;
8º. Derogado.
9º. Por la cesación de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado
en ejercicio de ellas.
Artículo 2169.
— Código de Procedimiento Civil: artículos 10, inciso 2º, 14.
— Código Orgánico de Tribunales: artículos 396 y 529.
583
1. Mandato otorgado por Banco no termina porque Gerente General cese en sus
funciones
El artículo 2163 del Código Civil, exige para que termine el mandato que quien
cese en sus funciones sea "el mandante" y en el caso tal calidad no la ostenta el
gerente general de la institución bancaria, sino el Banco, pues se trata en la
especie de un acto ejecutado por el representante de una persona jurídica que, de
acuerdo con el artículo 552 del Código Civil, debe considerarse como un acto
ejecutado por ésta. (Considerando 9º)
ARTÍCULO 2164
La revocación del mandante puede ser expresa o tácita. La tácita es el encargo

del mismo negocio a distinta persona.
Si el primer mandato es general y el segundo especial, subsiste el primer

mandato para los negocios no comprendidos en el segundo.
1. Juez es el encargado de determinar si se produce revocación tácita de mandato
Si bien conforme al artículo 2164, la revocación tácita del mandato "es el

encargo del mismo negocio a distinta persona", es inconcuso que tal concepto se
señala por vía meramente ejemplar, toda vez que, como señala el Profesor don
David Stitchkin en su obra El Mandato Civil "bastará que aparezca solamente la
intención del mandante de poner término a la gestión para que se entienda
revocado el encargo, como si ejecuta por sí mismo el negocio que había confiado
al mandatario"; y agrega que es facultad privativa de los jueces del fondo
determinar si ha existido o no tal voluntad del mandante. (Considerando 2º)
584
ARTÍCULO 2165
El mandante puede revocar el mandato a su arbitrio, y la revocación, expresa o

tácita, produce su efecto desde el día que el mandatario ha tenido conocimiento
de ella; sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 2173.
ARTÍCULO 2166
El mandante que revoca tendrá derecho para exigir del mandatario la restitución
de los instrumentos que haya puesto en sus manos para la ejecución del mandato;
pero de las piezas que pueden servir al mandatario para justificar sus actos,
deberá darle copia firmada de su mano si el mandatario lo exigiere.
ARTÍCULO 2167
La renuncia del mandatario no pondrá fin a sus obligaciones, sino después de

transcurrido el tiempo razonable para que el mandante pueda proveer a los
negocios encomendados.
De otro modo se hará responsable de los perjuicios que la renuncia cause al

mandante; a menos que se halle en la imposibilidad de administrar por
enfermedad u otra causa, o sin grave perjuicio de sus intereses propios.
— Código de Procedimiento Civil: artículo 10, inciso 2º.
ARTÍCULO 2168
Sabida la muerte del mandante, cesará el mandatario en sus funciones; pero si

de suspenderlas se sigue perjuicio a los herederos del mandante, será obligado a
finalizar la gestión principiada.
ARTÍCULO 2169
No se extingue por la muerte del mandante el mandato destinado a ejecutarse

después de ella. Los herederos suceden en este caso en los derechos y
obligaciones del mandante.
585
Artículo 2163 Nº 5º.
ARTÍCULO 2170
Los herederos del mandatario que fueren hábiles para la administración de sus
bienes, darán aviso inmediato de su fallecimiento al mandante, y harán en favor de
éste lo que puedan y las circunstancias exijan: la omisión a este respecto los hará
responsables de los perjuicios.
A igual responsabilidad estarán sujetos los albaceas, los tutores y curadores y

todos aquellos que sucedan en la administración de los bienes del mandatario que
ha fallecido o se ha hecho incapaz.
Artículo 1279.
ARTÍCULO 2171
Si la mujer ha conferido un mandato antes del matrimonio, subsiste el mandato;

pero el marido podrá revocarlo a su arbitrio siempre que se refiera a actos o
contratos relativos a bienes cuya administración corresponda a éste.
ARTÍCULO 2172
Si son dos o más los mandatarios y por la constitución del mandato están
obligados a obrar conjuntamente, la falta de uno de ellos por cualquiera de las
causas antedichas pondrá fin al mandato.
ARTÍCULO 2173
En general, todas las veces que el mandato expira por una causa ignorada del
mandatario, lo que éste haya hecho en ejecución del mandato será válido y dará
derecho a terceros de buena fe contra el mandante.
Quedará asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a lo

que el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado
con terceros de buena fe; pero tendrá derecho a que el mandatario le indemnice.
586
Cuando el hecho que ha dado causa a la expiración del mandato hubiere sido
notificado al público por periódicos, y en todos los casos en que no pareciere
probable la ignorancia del tercero, podrá el juez en su prudencia absolver al
mandante.
1. Obliga a mandante lo obrado por mandatario, cuando mandato expiró por causa
desconocida por mandatario
a) Ignorancia de la muerte
— La muerte como causal de expiración del mandato para que produzca los
efectos mencionados, debe haber sido conocida por el mandatario. De acuerdo
al artículo 2173 del Código Civil, el mandato no es nulo y produce plenos efectos
respecto de terceros de buena fe. (Considerando 4º)
— Que en la especie, una de las cesiones del contrato impugnado viciaría de

nulidad por haber fallecido el cedente a cuyo nombre actuaba el mandatario que
realizó la cesión después de acaecida la muerte. Sin embargo, si bien el mandato
termina por la muerte del mandante, en conformidad a lo prescrito en el artículo
2163 Nº 5 del Código Civil, mientras el mandatario la ignore, lo que éste haya
hecho en ejecución del mandato será válido y dará derecho a terceros de buena fe
contra los herederos del mandante, de conformidad a los artículos 2168, que
requiere que el deceso sea conocido por el mandatario, y del artículo 2173 inciso
primero del mismo cuerpo de leyes, que se refiere a las causales de expiración del
mandato por causas ignoradas por el mandatario. (Considerando 5º)
b) Administración de sociedad que deja de serlo
Los actos de comercio que realizó el administrador, mandatario y representante

de la sociedad demandada, produjeron consecuencias jurídicas, ya que son una
manifestación del mandato y de su carácter de representante de su mandante, de
manera que las consecuencias jurídicas no recaen sobre el patrimonio del
mandatario como persona natural, sino que sobre el patrimonio de su mandante,
que es la sociedad demandada. Ello, sin perjuicio del derecho de mandante de
repetir contra su ex administrador, mandatario y representante. En efecto, aparece
que el mandato se debe entender vigente respecto de terceros mientras no se
realicen actos concretos, inequívocos y públicos de oponibilidad, en los términos
previstos en el artículo 2173 del Código Civil, por cuanto, el poder que se le otorgó
587
aún aparece como vigente a la fecha en que se realizaron las operaciones materia
de autos. (Considerando 10º)
c) Notificación válida a mandatario que deja de serlo.
Debe estimarse válida la notificación practicada a un mandatario que no estaba

en conocimiento de la revocación de su mandato al momento de notificársele la
demanda; revocación de la cual, para que surta efecto, no se tomó razón al
margen de la escritura matriz en cuya virtud se otorgó el poder referido, ello
conforme a lo dispuesto por los artículos 2173 y 1707 del Código Civil.
(Considerando 1º)
2. Muerte de mandante: Efectos respecto de mandato y de sucesión por causa de

muerte
La norma cuya infracción se denuncia no pudo producir efectos respecto de los

derechos que competen a la actora, y ello porque habiéndose producido la
transmisión patrimonial por el hecho del fallecimiento del causante y a
consecuencia de su ficción legal que respecto a la posesión establece que
elartículo 722 del Código Civil, mal podría haberse infringido el artículo 2173 inciso
2º del Código Civil, ya que los bienes del causante pasaron a dominio de su única
heredera al momento de la muerte de aquél, sin perjuicio de los derechos que
pudo tener la cónyuge sobreviviente, y en tal forma lo que se reclama por la actora
es la reivindicación de su cuota hereditaria que fuere ignorada por causa del
mandato que se había extinguido por la muerte del mandante, esto es, también,
del causante de los derechos hereditarios de que se trata. (Considerando 4º)
588
TÍTULO XXX DEL COMODATO O PRÉSTAMO DE USO
ARTÍCULO 2174
El comodato o préstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega

a la otra gratuitamente una especie, mueble o raíz, para que haga uso de ella, y
con cargo de restituir la misma especie después de terminado el uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradición de la cosa.
Artículos 566, 567, 670, 1440, 1443, 2197, 2212, 2386 y 2437.

y fiscalización de casinos de juego, D.O. 7.01.2005: artículo 13.
1. Concepto de comodato
Que se ha establecido que el querellado le solicitó al denunciante un rifle, arma

que pese a ser solicitada en reiteradas oportunidades por su dueño no fue
devuelta. Que la sola descripción del hecho, demuestra de manera incontestable
que la causa de la querella es un hecho de características civiles, que carece de
connotaciones penales, pues se trata de un comodato o préstamo de uso de una
especie que no ha sido devuelta por el comodatario, lo que da origen sólo a
acciones de carácter civil. Que, en consecuencia, al ser el hecho establecido en
autos uno de características civiles, no es constitutivo de delito y, por lo tanto, la
sentencia al haberlo calificado de esa manera ha incurrido en la causal establecida
en el Nº 3 del artículo 546 del Código de Procedimiento Penal, por lo que procede
acoger el recurso de casación en el fondo intentado fundado en esa causal.
2. Comodato acordado extralimitando facultades de alcalde
El decreto alcaldicio que aprobó el contrato de comodato sobre un bien nacional

de uso público, se expidió extralimitando las atribuciones legales de administración
589
que el Alcalde tiene sobre un bien de esta especie, razón por la cual, de ese acto
no pudieron generarse derechos válidos, cuyo ejercicio legítimo esté protegido por
el recurso de protección y que hayan sido afectados por el decreto alcaldicio,
dictado por el Alcalde sucesor, que tuvo por finalidad invalidar un acto nulo de
derecho público, máxime si nunca se produjo la entrega real o simbólica del
inmueble a los recurrentes, atendida la naturaleza real del contrato invocado como
fundamento de los derechos supuestamente conculcados. (Considerandos 1º al
5º)
3. Comodato es intransferible
Siendo el comodato un contrato intransferible, no puede el dueño del terreno

autorizar a sus comodatarios y promitentes compradores a vender sus derechos
de tales a terceras personas, por lo que el contrato adolece de vicio de nulidad.
(Considerando 11º)
ARTÍCULO 2175
El contrato de comodato podrá probarse por testigos, cualquiera que sea el

valor de la cosa prestada.
Artículo 1709.
1. Contrato de comodato puede ser probado por testigos
La actora alegó la existencia de un contrato de comodato por el cual ella

entregó en préstamo de uso a los demandados dos porciones de un inmueble de
su propiedad, sin explicar si en dicho acto jurídico ella se reservó la facultad de
solicitar la restitución de la cosa prestada en cualquier tiempo o no se prestó la
cosa para un servicio particular ni se fijó tiempo para su restitución, a pesar de lo
cual le atribuyó al contrato la calidad de "precario", razón por la cual se desconoce
qué tipo de contrato es el que la habría vinculado con los demandados; resultando
contradictorio que los testigos de la demandante aseguren que los demandados
590
se hallan en la propiedad de la actora por "mera tolerancia", lo que implica negar
la existencia de un contrato. (Considerandos 3º y 4º)
ARTÍCULO 2176
El comodante conserva sobre la cosa prestada todos los derechos que antes
tenía, pero no su ejercicio, en cuanto fuere incompatible con el uso concedido al
comodatario.
Artículo 725.
ARTÍCULO 2177
El comodatario no puede emplear la cosa sino en el uso convenido, o a falta de

convención, en el uso ordinario de las de su clase.
En el caso de contravención, podrá el comodante exigir la reparación de todo

perjuicio, y la restitución inmediata, aunque para la restitución se haya estipulado
plazo.
Artículos 816 inciso 3º, 1546 y 1938.
ARTÍCULO 2178
El comodatario es obligado a emplear el mayor cuidado en la conservación de la

cosa, y responde hasta de la culpa levísima.
Es por tanto responsable de todo deterioro que no provenga de la naturaleza o

del uso legítimo de la cosa; y si este deterioro es tal que la cosa no sea ya
susceptible de emplearse en su uso ordinario, podrá el comodante exigir el precio
anterior de la cosa, abandonando su propiedad al comodatario.
Pero no es responsable de caso fortuito, si no es,
1º. Cuando ha empleado la cosa en un uso indebido o ha demorado su

restitución, a menos de aparecer o probarse que el deterioro o pérdida por el caso
fortuito habría sobrevenido igualmente sin el uso ilegítimo o la mora;
591
2º. Cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa suya, aunque levísima;
3º. Cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o la

suya, ha preferido deliberadamente la suya;
4º. Cuando expresamente se ha hecho responsable de casos fortuitos.
Artículos 44, 45, 624 inciso 3º, 829, 858 inciso 2º, 1547, 1261, 1672, 1673.
ARTÍCULO 2179
Sin embargo de lo dispuesto en el artículo precedente, si el comodato fuere en

pro de ambas partes, no se extenderá la responsabilidad del comodatario sino
hasta la culpa leve, y si en pro del comodante solo, hasta la culpa lata.
ARTÍCULO 2180
El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo convenido; o

a falta de convención, después del uso para que ha sido prestada.
Pero podrá exigirse la restitución aun antes del tiempo estipulado, en tres casos:
1º. Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un
servicio particular que no pueda diferirse o suspenderse;
2º. Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa;
3º. Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se ha prestado la

cosa.
ARTÍCULO 2181
La restitución deberá hacerse al comodante, o a la persona que tenga derecho

para recibirla a su nombre según las reglas generales.
Si la cosa ha sido prestada por un incapaz que usaba de ella con permiso de su
representante legal, será válida su restitución al incapaz.
592
ARTÍCULO 2182
El comodatario no podrá excusarse de restituir la cosa, reteniéndola para

seguridad de lo que le deba el comodante, salvo el caso del artículo 2193.
Artículo 2193.
ARTÍCULO 2183
El comodatario no tendrá derecho para suspender la restitución, alegando que

la cosa prestada no pertenece al comodante; salvo que haya sido perdida, hurtada
o robada a su dueño, o que se embargue judicialmente en manos del comodatario.
Si se ha prestado una cosa perdida, hurtada o robada, el comodatario que lo

sabe y no lo denuncia al dueño, dándole un plazo razonable para reclamarla, se
hará responsable de los perjuicios que de la restitución se sigan al dueño.
Y si el dueño no la reclamare oportunamente, podrá hacerse la restitución al

comodante.
El dueño por su parte tampoco podrá exigir la restitución sin el consentimiento

del comodante, o sin decreto de juez.
Artículos 1578 Nº 2, 2390.
ARTÍCULO 2184
El comodatario es obligado a suspender la restitución de toda especie de armas

ofensivas y de toda otra cosa de que sepa se trata de hacer un uso criminal; pero
deberá ponerlas a disposición del juez.
593
Lo mismo se observará cuando el comodante ha perdido el juicio y carece de
curador.
ARTÍCULO 2185
Cesa la obligación de restituir desde que el comodatario descubre que él es el

verdadero dueño de la cosa prestada.
Con todo, si el comodante le disputa el dominio, deberá restituir; a no ser que se

halle en estado de probar breve y sumariamente que la cosa prestada le
pertenece.
ARTÍCULO 2186
Las obligaciones y derechos que nacen del comodato, pasan a los herederos de
ambos contrayentes, pero los del comodatario no tendrán derecho a continuar en
el uso de la cosa prestada, sino en el caso excepcional del artículo 2180, Nº 1.
ARTÍCULO 2187
Si los herederos del comodatario, no teniendo conocimiento del préstamo,

hubieren enajenado la cosa prestada, podrá el comodante (no pudiendo o no
queriendo hacer uso de la acción reivindicatoria, o siendo ésta ineficaz) exigir de
los herederos que le paguen el justo precio de la cosa prestada o que le cedan las
acciones que en virtud de la enajenación les competan, según viere convenirle.
Si tuvieron conocimiento del préstamo, resarcirán todo perjuicio, y aun podrán

ser perseguidos criminalmente según las circunstancias del hecho.
— Código Penal: artículo 470 Nº 1.
1. Comodato es contrato intransferible
594
Siendo el comodato un contrato intransferible, no puede el dueño del terreno
autorizar a sus comodatarios y promitentes compradores a vender sus derechos
de tales a terceras personas, por lo que el contrato adolece de vicio de nulidad.
(Considerando 11º)
ARTÍCULO 2188
Si la cosa no perteneciere al comodante y el dueño la reclamare antes de

terminar el comodato, no tendrá el comodatario acción de perjuicios contra el
comodante; salvo que éste haya sabido que la cosa era ajena y no lo haya
advertido al comodatario.
ARTÍCULO 2189
Si la cosa ha sido prestada a muchos, todos son solidariamente responsables.
Artículo 1511.
ARTÍCULO 2190
El comodato no se extingue por la muerte del comodante.
ARTÍCULO 2191
El comodante es obligado a indemnizar al comodatario de las expensas que sin

su previa noticia haya hecho para la conservación de la cosa, bajo las condiciones
siguientes:
1ª. Si las expensas no han sido de las ordinarias de conservación, como la de

alimentar al caballo;
2ª. Si han sido necesarias y urgentes, de manera que no haya sido posible
consultar al comodante, y se presuma fundadamente que teniendo éste la cosa en
su poder no hubiera dejado de hacerlas.
595
1. La disciplina que fija este artículo se aplica, también, al comodato que toma el
título de precario (art. 2194 y 2195 inc. 1º) y al precario reglado en el artículo
1295 inc. 2º
Que para el contrato de comodato el artículo 2191 del Código Civil establece
normas especiales en materia de indemnización por concepto de expensas o
mejoras, las cuales también operan tratándose de los casos previstos en los
artículos 2194 y 2195 inciso 1º del Código citado, pues, como se dijo, son
modalidades del contrato de comodato. En cuanto al precario contemplado en el
artículo 2195 inciso 2º del Código Civil, si bien no se está frente a una situación
contractual, su ubicación en el Título XXX del Código citado, que reglamenta el
contrato de comodato, permite sostener, aun cuando ello no es pacífico, que el
precario, no obstante emanar de una situación de hecho, en sus efectos se regiría
por las disposiciones del contrato de comodato, específicamente dada su
naturaleza jurídica, por el artículo 2191 del Código Civil. (Considerando 10º)
ARTÍCULO 2192
El comodante es obligado a indemnizar al comodatario de los perjuicios que le

haya ocasionado la mala calidad o condición del objeto prestado, con tal que la
mala calidad o condición reúna estas tres circunstancias:
1ª. Que haya sido de tal naturaleza que probablemente hubiese de ocasionar
los perjuicios;
2ª. Que haya sido conocida y no declarada por el comodante;
3ª. Que el comodatario no haya podido con mediano cuidado conocerla o

precaver los perjuicios.
1. El comodante es obligado a indemnizar al comodatario en algunos casos que

disponen los artículos 2191 y 2192 del Código Civil
596
Sin embargo, el derecho que le asiste al comodatario para ser indemnizado,
debió accionarlo en el mismo juicio de comodato, a fin de que el juez de la causa
se pronuncie sobre ello y de esta manera ordenaría retención en poder del
comodatario del bien dado en comodato, lo que no ocurrió en la especie, todo ello
es sin perjuicio de que ese derecho de indemnización se haga valer en juicio
aparte como ha ocurrido en el caso de autos. (Considerandos 4º y 5º)
ARTÍCULO 2193
El comodatario podrá retener la cosa prestada mientras no se efectúa la

indemnización de que se trata en los dos artículos precedentes; salvo que el
comodante caucione el pago de la cantidad en que se le condenare.
Artículos 800, 914, 2162, 2182, 2234, 2396, 2401 y 2466.
1. Facultad de retener la cosa prestada solo puede solicitarse en el juicio de

comodato
La facultad que otorga el artículo 2193 del Código Civil de retener la cosa
prestada, deberá accionarse en el correspondiente juicio de comodato y no puede
invocarse ella en un juicio aparte, juicio al cual la ley otorga otros derechos al
demandante, para asegurar el resultado de su acción, sin que con ello se
prejuzgue sobre la cuestión ventilada.
A mayor abundamiento, se puede argumentar que el artículo 234 del Código de

Procedimiento Civil, autoriza a la parte vencida en un juicio que al pedirse el
cumplimiento de la sentencia, pueda oponer sólo por las causales que
expresamente se autoriza en dicha disposición legal, causales dentro de las
cuales no se incluye la pedida por la demandada de los autos sobre comodato
precario y demandante en la causa de juicio ordinario de indemnización.
597
ARTÍCULO 2194
El comodato toma el título de precario si el comodante se reserva la facultad de

pedir la restitución de la cosa prestada en cualquier tiempo.
1. Requisitos de acción de precario
Se ha sostenido que los presupuestos de hecho de la acción de precario son,

en primer término, que la parte demandante sea dueña del bien cuya restitución
solicita; en segundo lugar, que el demandado ocupe dicho bien y, por último, que
tal ocupación sea sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia de su
dueño.
La carga de la prueba de las dos primeras exigencias corresponde siempre al

actor, pero una vez que acredita que es propietario del bien y que éste es ocupado
por el demandado, es sobre este último en quien recae el peso de probar que esa
ocupación está justificada por un título o contrato.
La tenencia de la cosa ajena, para que no se entienda precario, debe al menos

sustentarse en un título, antecedente jurídico al que la ley reconozca la virtud de
justificarla, aun cuando no sea de origen convencional o contractual.
598
2. Entre el "comodato" y el "comodato precario" hay una relación de género a

especie
Esta opinión se revela como primer corolario del principio que consiste en
estimar que la circunstancia descrita en el artículo 2194 no altera la esencia del
comodato. En alguna ocasión se ha expresado, precisamente bajo la relación de
género a especie: "[No] puede soslayarse que el contrato de comodato o préstamo
de uso se encuentra estructurado y definido en el artículo 2174 del Código Civil y
que el comodato toma el título de precario en los casos previstos en los artículos
2194 y 2195 inciso 1º ambos del Código Civil, de manera que el comodato
precario es una especie o modalidad del contrato de comodato". (Considerando
9º)
Cita online: CL/JUR/6923/2007.
— Corte de Apelaciones de Concepción, 23/03/2007, Rol Nº 928-2006,
— Corte de Apelaciones de Valdivia, 10/06/2010, Rol Nº 225-2010,
3. En tanto que el "comodato precario" es un contrato, difiere del simple "precario"

descrito en el inciso 2º del artículo 2195, que es un hecho
Que el comodato propiamente tal y el comodato precario, al ser una simple

modalidad del primero, constituyen un contrato. Entre las partes media un acuerdo
de voluntades destinado a crear obligaciones o, en otros términos, un acto jurídico
bilateral o convención que crea obligaciones [...] A su vez, el simple precario
contemplado en el inciso 2º del artículo 2195 del cuerpo de leyes
precedentemente citado, está constituido sólo por una situación de hecho, en que
la detentación material de la cosa está configurada, frente al dueño, por la
ignorancia o mera tolerancia de éste". (Considerando 1º)
599
4. Concepto de comodato precario
El contrato de autos se define como un contrato real y gratuito, por el cual una
de las partes entrega a otra una especie para que la use y la restituya al término
del uso; contrato que toma el título de precario si el comodante se reserva la
facultad de pedir la restitución de la cosa prestada en cualquier tiempo. Se
entiende también precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular,
ni se fija tiempo para su restitución. Así, probó el actor la existencia de dicho
contrato, en su requisito de "mera tolerancia", al acreditar que el predio de autos le
fue "facilitado" al demandado "sin fijarle fecha de restitución", invocando además
los artículos 2194 y 2195 del Código Civil. (Considerando 3º)
600
ARTÍCULO 2195
Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni

se fija tiempo para su restitución.
Constituye también precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y
por ignorancia o mera tolerancia del dueño.
Artículo 714.
1. El elemento inherente al precario es la ausencia de un vínculo jurídico entre

dueño y tenedor de la cosa
Que en consecuencia, la sentencia impugnada aplicó correctamente el derecho

en cuanto estimó que la demandada ocupaba la propiedad por mera tolerancia de
su propietario.
Al efecto un elemento inherente del precario está constituido por una simple
situación de hecho, la absoluta y total ausencia de todo vínculo jurídico entre el
dueño y el tenedor de la cosa, esto es, una tenencia meramente sufrida, permitida,
tolerada o ignorada, sin fundamento, apoyo o título jurídicamente relevante.
En consecuencia, la cosa pedida en la acción de precario, esto es, la restitución

o devolución de una cosa mueble o raíz, encuentra su justificación en la carencia
absoluta de nexo jurídico entre quien tiene u ocupa esa cosa y el dueño de ella o
entre aquél y la cosa misma; Lo relevante, es que el título que invoque la parte
demandada resulte oponible al propietario, de forma tal que la misma ley lo ponga
en situación de tener que respetarlo y, como consecuencia de lo anterior, de
tolerar o aceptar la ocupación de una cosa de que es dueño por otra persona
distinta que no tiene sobre aquella ese derecho real. (Considerando 6º)
601
2. Diferencia entre comodato y comodato precario
Que, ahora bien, la ley además consagra una figura sui géneris en el inciso
segundo del citado artículo 2195 al disponer "Constituye también precario la
tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia
del dueño".
Se trata aquí, de una simple situación de hecho, en virtud de la cual una

persona sin autorización de su dueño, por mera tolerancia de aquél o ignorancia, y
sin título alguno que lo justifique tiene en su poder una cosa ajena determinada.
Luego, salta a la vista que no se desarrolla en un contexto contractual, ni

constituye una variante del contrato de comodato, desde que la detentación
material que lo configura está desprovista de vínculo jurídico con el dueño de la
cosa.
Se sustenta únicamente en la ignorancia o mera tolerancia.
De lo dicho, surgen de inmediato las principales diferencias entre el contrato de

comodato sea puro y simple o precario y, el precario.
Así, conforme se adelantó, no cabe duda que el primero es un contrato y, como

tal crea derechos y obligaciones, consistentes en la entrega de una cosa
determinada por parte del comodante al comodatario, con la intención que éste la
use y posteriormente la restituya y, de este último, la intención de recibir la cosa
para luego restituirla; puede recaer en cosa ajena; la acción para requerir la
restitución de la cosa es personal y se encuentra sujeta a un plazo de
prescripción.
En cambio en el precario, no hay contrato, constituye una situación de hecho no

contractual, según se deriva de la propia redacción del inciso segundo
mencionado, que habla de la "tenencia" de cosa ajena "sin previo contrato";
requiere que el actor sea dueño de la cosa cuya restitución reclama y; se trata de
un acción real, que deriva del derecho real de dominio y que prescribe con arreglo
al artículo 2517 del Código Civil. (Considerando 7º)
3. Requisitos de comodato precario
Que cabe hacer presente que el artículo 2195 del Código Civil, en su
inciso segundo, dispone, según se adelantó: "Constituye también precario la
tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia
del dueño".
602
De modo uniforme esta Corte Suprema ha sostenido que para estar en
presencia del la institución de que se trata, es necesario la concurrencia de los
siguientes requisitos copulativos: a) que el demandante sea dueño de la cosa cuya
restitución solicita; b) que el demandado ocupe ese bien; y c) que tal ocupación
sea sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueño. En
consecuencia, una vez que los demandantes han satisfecho adecuadamente la
carga probatoria que pesa sobre ellos, corresponde al demandado demostrar que
la ocupación se justifica en un título y no en la ignorancia o mera tolerancia de los
dueños. (Considerando 5º)
4. Ausencia de todo vínculo entre el dueño y quien detenta la cosa
Se ha declarado: "Que de lo dicho aparece, como se adelantó, que un

presupuesto de la esencia del precario lo constituye la absoluta y total carencia de
cualquier relación jurídica entre el propietario y el detentador de la cosa, esto es,
una tenencia meramente sufrida, permitida, tolerada o ignorada, sin fundamento,
apoyo o título jurídicamente relevante. Consecuencialmente, la cosa pedida en la
acción de precario, esto es, la restitución o devolución de una cosa mueble o raíz,
encuentra su justificación en la ausencia absoluta de nexo jurídico entre quien
tiene u ocupa esa cosa y el dueño de ella o entre aquél y la cosa misma. En razón
de lo anterior, el título que justifica la tenencia no necesariamente deberá provenir
del propietario, sino que lo relevante radicará en que el derecho que emana del
referido título o contrato y que legitima esa tenencia de la cosa pueda ejercerse
respecto del propietario, sea porque él o sus antecesores contrajeron la obligación
de respetarla si el derecho del tenedor u ocupante es de naturaleza personal, cuyo
es el caso de autos, bien sea porque puede ejercerse sin respecto a determinada
persona, si se trata de un derecho real". (Considerando 13º)
603
Cita online: CL/JUR/1951/2013,
5. Entendimiento de la voz "contrato" que utiliza el inciso segundo
Señala el precepto, en lo que interesa, que constituye también precario la

tenencia de una cosa ajena sin previo contrato. Por su parte la expresión contrato
ha sido definida por el legislador en el artículo 1438 del Código Civil, como el acto
por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Si bien este es el concepto legal, la expresión que utiliza el inciso 2º del artículo
2195 citado se ha entendido en términos más amplios, en el sentido que la
tenencia de la cosa ajena, para que no se entienda precario, debe al menos
sustentarse en un título al que la ley le reconozca la virtud de justificarla, aún
cuando no sea de origen convencional o contractual, y que ese título resulte
oponible al propietario, de forma que la misma ley lo ponga en situación de tener
que respetarlo y, como consecuencia de lo anterior, de tolerar o aceptar la
ocupación de una cosa de que es dueño por otra persona distinta que puede
eventualmente no tener sobre aquélla ese derecho real.
Corte Suprema, 17/10/2012, Rol Nº 5840-2010, Cita online: CL/JUR/2317/2012.
— Corte Suprema, 20/03/-2012, Rol Nº 85-2010,
— Corte Suprema, 07/04/2011, Rol Nº 8507-2009:
6. Prueba de los elementos del precario
Reconociéndose que "los presupuestos de hecho de la acción de precario del

inciso segundo del artículo 2195 del Código Civil son, en primer término, que la
604
parte demandante sea dueña del bien cuya restitución solicita; en segundo lugar,
que el demandado ocupe dicho bien y, por último, que tal ocupación sea sin previo
contrato y por ignorancia o mera tolerancia de su dueño", en relación con la
prueba de tales elementos se ha declarado que: "la carga de la prueba de las dos
primeras exigencias corresponde siempre al actor y, una vez que aquél acredita
que es propietario del bien y que éste es ocupado por el demandado, es sobre
este último en quien recae el peso de probar que esa ocupación está justificada
por un título o contrato". (Considerando 6º)
7. Si ocupante tiene título o se discute su existencia no procede acción de

precario, sino juicio de lato conocimiento
La tramitación breve y sumaria a que nuestra legislación somete las acciones de

precario requiere que al actor le asista la calidad indubitada de dueño del bien
cuya restitución solicita y que éste se encuentre ocupado por un tercero sin título
alguno o por la mera tolerancia. Así, para que esta acción prospere es
indispensable que la parte demandada no reclame dicho bien. Al respecto se ha
resuelto por nuestros tribunales superiores de justicia que: "El artículo 2195 inciso
2º del Código Civil supone una calidad no discutida. Ello no sucede si la parte
demandada invoca en su favor un título que le permite alegar el dominio y
posesión de la propiedad disputada. Así las cosas, no cabe aplicar la disposición
legal citada, ya que al entrar en juego materias relativas a la posesión y dominio
de la propiedad que las partes respectivamente se atribuyen, exigen un
esclarecimiento de lato conocimiento y una discusión más amplia que la que
permite el precario, acción sumaria que no autoriza resolver el mejor derecho de
las partes al dominio y goce del inmueble cuestionado, que exige la vía ordinaria y
el ejercicio de la acción que corresponda". (Considerandos 3º y 1º voto
discordante)
8. Actos de mera tolerancia
a) Que, a su vez, respecto de los actos de "mera tolerancia" a que se refiere el

artículo 2195 del Código sustantivo y en la cual apoya su acción el demandante, si
bien no encuentran definición en la ley, "puede decirse, desde el punto de vista del
que los tolera, que son aquellos que para él entrañan el ejercicio de un derecho,
como es permitirlos o no, y a cuya ejecución no se opone por benevolencia y
considerando que no atentan contra la integridad del contenido de su derecho.
Desde el punto de vista del tercero, son actos de mera tolerancia los que él realiza
sin la intención de ejercitar un derecho propio, sino basándose en la
condescendencia del titular del derecho ejercitado". (Alessandri, Somarriva y
Vodanovic. Tratado de los Derechos Reales, Bienes). Agregan los autores que:
"Para calificar un acto como de mera tolerancia o no, es preciso atender al ánimo
o voluntad de las dos partes. Habrá un acto de esa naturaleza si el agente, o sea,
605
el que lo ejecuta, lo hace sin ánimo de realizar un acto posesorio o de ejercicio de
un derecho propio, y si, por su lado, el que soporta el acto lo hace por pura
condescendencia". "Cuando en un pleito se discute si un acto es de posesión o
mera tolerancia, hay que determinar el ánimo de las partes atendiendo
naturalmente, a algunos signos externos más o menos característicos, cuya
ponderación razonada permitirá descubrir el fuero interno del actor y el
demandado". (Considerando 9º)
b) Noción de "mera tolerancia": La mera tolerancia de parte del propietario

se define, simplemente, como aquella situación que se produce ante la falta de
título justificante de la ocupación, que el demandado pueda oponer al actor.
606
Consecuencia de la "mera tolerancia": La tolerancia es, entonces, la que haya
llevado al demandado a ingresar al inmueble, o bien resultar posterior a ese
ingreso y ser la que lo lleva a mantenerse en él, aunque originariamente haya
existido un título, si éste ha expirado o si resulta ajeno e inoponible al actor y no se
pretende tampoco discutirle su dominio.
Irrelevancia del tiempo de mera tolerancia: La tolerancia no requiere un lapso

determinado y se mantiene en tanto el actor no demande la restitución, existiendo
la situación descrita de falta de título. (Considerando 11º)
— Corte Suprema, 07-04-2011, Rol Nº 8507-2009,
— Corte de Apelaciones de San Miguel, 23/06/2000, Rol Nº 315-1999,
9. Si existe título no es posible alegar ignorancia o mera tolerancia
El recurso de casación en el fondo argumenta la no concurrencia del

presupuesto de procedencia de la acción de precario consistente en que la
ocupación de los demandados se efectúe por ignorancia o mera tolerancia del
propietario, ya que en el caso en particular, se ha sostenido, ella se verifica en
virtud de un título que la justifica y que excluye la posibilidad de que la tenencia del
inmueble se lleve a cabo por mera tolerancia de parte del actor.
Que, de manera uniforme, esta Corte Suprema ha sostenido que los

presupuestos de hecho de la acción de precario del inciso segundo del artículo
2195 del Código Civil son, en primer término, que la parte demandante sea dueña
del bien cuya restitución solicita; en segundo lugar, que el demandado ocupe
dicho bien y, por último, que tal ocupación sea sin previo contrato y por ignorancia
o mera tolerancia de su dueño.
Pues bien, la carga de la prueba de las dos primeras exigencias corresponde

siempre al actor, pero una vez que acredita que es propietario del bien y que éste
607
es ocupado por el demandado, es sobre este último en quien recae el peso de
probar que esa ocupación está justificada por un título o contrato.
Un elemento inherente del precario constituye una simple situación de hecho, la

absoluta y total ausencia de todo vínculo jurídico entre el dueño y el tenedor de la
cosa, esto es, una tenencia meramente sufrida, permitida, tolerada o ignorada, sin
fundamento, apoyo o título jurídicamente relevante.
Que, en consecuencia, la cosa pedida en la acción de precario, esto es, la

restitución o devolución de una cosa mueble o raíz, encuentra su justificación en la
carencia absoluta de nexo jurídico entre quien tiene u ocupa esa cosa y el dueño
de ella o entre aquél y la cosa misma.
La expresión contrato ha sido definida por el legislador en el artículo 1438 del

Código Civil, como el "acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar,
hacer o no hacer alguna cosa". Si bien este es el concepto legal, la expresión que
utiliza el inciso segundo del artículo 2195 citado se ha entendido en términos más
amplios, en el sentido que la tenencia de la cosa ajena, para que no se entienda
precario, debe al menos sustentarse en un título, antecedente jurídico al que la ley
le reconozca la virtud de justificarla, aun cuando no sea de origen convencional o
contractual.
Lo relevante, no obstante lo antes expuesto, es que ese título resulte oponible al

propietario, de forma tal que la misma ley lo ponga en situación de tener que
respetarlo y; como consecuencia de lo anterior, de tolerar o aceptar la ocupación
de una cosa de que es dueño por otra persona distinta que no tiene sobre aquélla
ese derecho real.
En razón de lo anterior, ese título que justifica la ocupación no necesariamente

deberá emanar del actual propietario, evento en el cual resultará indiscutible que
le empece, sino que también de algún otro del que ese propietario sea sucesor por
acto entre vivos o por causa de muerte. (Considerandos 5º, 6º y 10º al 12º)
608
9. Indeterminación de lugar específico que ocupa demandado no puede ser causal

de rechazo de acción de precario
Que no se determine con precisión el lugar específico que ocupa el demandado

de precario, cuando lo que se demanda es la restitución de un terreno que forma
parte de un predio de mayor extensión, no puede ser obstáculo para que la acción
sea acogida, si se satisfacen los demás requisitos, toda vez que si se prueba que
una persona se encuentra ocupando materialmente parte del predio de que la otra
es dueña, se torna irrelevante que esa prueba no se extienda a la cantidad exacta
y determinada de metros cuadrados de la superficie ocupada o a los deslindes de
ésta, puesto que, cualquiera que sea el número de metros cuadrados o los
deslindes que tenga el terreno, el demandado se encuentra detentando un bien
que no le pertenece, quedando en la situación de tener que restituirlo a su legítimo
dueño en el evento que carezca de título. (Considerando 4º)
609
10. Carencia de título que justifique ocupación de bien como elemento de precario
Un presupuesto de la esencia del precario lo constituye la absoluta y total

carencia de cualquier relación jurídica entre el propietario y el detentador de la
cosa, esto es, una tenencia meramente sufrida, permitida, tolerada o ignorada, sin
fundamento, apoyo o título jurídicamente relevante. Consecuencialmente, la cosa
pedida en la acción de precario, esto es, la restitución o devolución de una cosa
mueble o raíz, encuentra su justificación en la ausencia absoluta de nexo jurídico
entre quien tiene u ocupa esa cosa y el dueño de ella o entre aquél y la cosa
misma.
En el caso en análisis, el título que se ha tenido por bastante para justificar la

tenencia del predio por parte de la demandada es el contrato de promesa de
compraventa. Este título reúne las características a que se ha hecho mención
precedentemente, por cuanto el ordenamiento le reconoce la virtud de vincular
jurídicamente a la tenedora con el predio, de forma tal de situar a su propietario en
posición de tener que respetar esa tenencia, resultando que el título esgrimido le
es oponible al demandante dueño inscrito del inmueble, es decir, le empece, razón
por la cual se encuentra en el imperativo de tolerar la ocupación, no resultando ser
la presente acción la vía idónea para obtener la pretensión que se contiene en la
demanda. (Considerandos 10º y 13º)
Corte Suprema, 02/06/2008, Rol Nº 309-2007 2074-2008,
610
— Noción de "contrato" y "promesa": La suscripción de un contrato de promesa de
compraventa, con el anterior dueño del inmueble, no constituye título suficiente
que pueda esgrimirse respecto del actual propietario del bien, precisamente por
el efecto relativo de los contratos, que no pueden oponerse a los terceros que
no son parte en los mismos, por lo que debe concluirse que las demandadas no
han justificado la ocupación del inmueble con un título suficiente.
Se infringen las normas de los artículos 1545 y 2195 inciso 2º del Código Civil
cuando los sentenciadores rechazan la acción de precario sustentando la
ocupación del inmueble en la suscripción de un contrato de promesa de
compraventa celebrado por las demandadas con el anterior dueño, pues tal
convención no constituye título suficiente que pueda esgrimirse respecto del
actual propietario del bien, como consecuencia del efecto relativo de los
contratos, ya que éstos no pueden oponerse a los terceros que no son parte en
los mismos. Entonces, al no haber justificado la ocupación del inmueble con un
título suficiente la parte demandada, correspondía acoger la acción.
611
11. Noción de "contrato" y "promesa"
La suscripción de un contrato de promesa de compraventa, con el anterior

dueño del inmueble no constituye título suficiente que pueda esgrimirse respecto
del actual propietario del bien, precisamente por el efecto relativo de los contratos,
que no pueden oponerse a los terceros que no son parte en los mismos, por lo
que debe concluirse que las demandadas no han justificado la ocupación del
inmueble con un título suficiente. (Considerando 6º)
12. Disciplina de las expensas en el caso del precario del inciso 2º de este artículo
Es diferente la reglamentación que sobre mejoras se contiene en las

prestaciones mutuas derivadas de la acción reivindicatoria, de la que se contempla
por la ley a propósito del comodato. Existiendo en este contrato reglas especiales
sobre las mejoras, es procedente aplicarlas a la situación de hecho constitutiva del
precario (El Contrato de Comodato, Concepción, 1954, p. 84)". (Considerando 11º)
13. Legitimación activa de la acción y nudo propietario
612
Si la acción de precario pretende que se restituya un bien al demandante para
que pueda gozar de él, al carecer el nudo propietario del derecho de goce sobre la
cosa de la que es nudo propietario no tiene legitimación activa para deducir la
acción que regula el inciso segundo de este artículo. (Considerando 3º, sentencia
de reemplazo)
14. Elementos o requisitos del precario reglado en el inciso segundo
Son los siguientes: a) que el actor sea dueño de la cosa cuya restitución
reclama; b) que el demandado sea un tenedor sin contrato respecto de la misma
cosa, y c) que la tenencia se deba a la ignorancia o mera tolerancia del dueño.
613
TÍTULO XXXI DEL MUTUO O PRÉSTAMO DE CONSUMO
— Código de Derecho Internacional Privado: Título IV, Capítulo VIII.
— Código de Comercio: Título XIII del Libro II.

D.O. 27.06.1981.

artículo 69 Nº 3.
ARTÍCULO 2196
El mutuo o préstamo de consumo es un contrato en que una de las partes

entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras
tantas del mismo género y calidad.
Artículo 575.
1. Obligación por contrato de mutuo y obligación cambiaria
a) La acción deducida en esta causa es la que emana del contrato de mutuo,

distinta e independiente de la acción cambiaria que emana del cheque —que fuera
invocado como sustento de la acción— y que pudiere eventualmente ejercerse en
contra del suscriptor, sin consideración al negocio causal que pudiere haberle
dado origen, diferencia entre una y otra que ha reconocido reiteradamente esta
Corte Suprema. El hecho de emitirse un título de crédito para facilitar el cobro de
una obligación o para garantizarla, que puede tener su origen, como en el caso de
autos, en un contrato de mutuo; hace nacer un nuevo derecho personal de que es
titular el acreedor y del cual emana una acción para exigir su cumplimiento que la
ley denomina acción cambiaria, empero no extingue la obligación del mutuario de
solucionar el préstamo, es decir, no produce novación. Lo que no significa, en todo
caso, que el acreedor pueda ejercer dos veces sus derechos cobrando, a la vez,
tanto la obligación cambiaria, como la derivada del negocio causal. Luego, salvo
que las partes lo pacten explícitamente, subsisten tanto la acción ordinaria de
614
cobro que le compete al mutuante, como la acción cambiaria que nace del
documento mercantil, rigiéndose cada una de estas acciones por sus propias
reglas. (Considerando 14º)
b) No se ha ejercido acción cambiaria alguna proveniente de tales pagarés y

fundada en las disposiciones de esa ley Nº 18.092, sino, como se desprende de la
lectura de ese libelo, por su intermedio se entabló una acción en juicio ordinario de
cobro de pesos, basada en las reglas relativas al mutuo y al préstamo comercial
de los artículos 2196 del Código Civil y 795 del Código de Comercio,
respectivamente, en contra tanto del deudor principal, cuanto de los avales y
codeudores solidarios de la misma obligación, a la que se acompañaron como
parte de prueba del crédito a que se refiere de esa acción, copias de los referidos
pagarés aceptados por los demandados.
En consecuencia, no puede prosperar la prescripción especial que ha invocado

la demandada, por referirse a una acción de índole diversa a la deducida en su
contra en estos autos y que ni en derecho ni en la realidad de los hechos puede
confundirse con ésta.
Si bien en la especie no se persigue el cobro de los referidos pagarés, ellos, en

calidad de instrumentos de prueba aparejados a los autos, no solamente son
idóneos para acreditar la existencia de la obligación invocada por el actor, sino
también han podido considerarse para demostrar que la acción ordinaria deducida
en la demanda no estaba prescrita, junto con la nota enviada por el demandado al
Banco, sea que la extinción por este medio de la acción ejercida se sujete al plazo
de cinco años previsto en el artículo 2515 del Código Civil, sea que se le aplique el
término de cuatro años fijado por el artículo 822 del Código de Comercio.
No estando acreditada la concurrencia de la voluntad de los demandados para

obligarse como avales o codeudores del préstamo en que se basa la demanda de
autos, en los términos de los artículos 1437 y 2347 del Código Civil y menos la
existencia de una responsabilidad solidaria en el pago de ese mutuo, atendido lo
dispuesto en el inciso final del artículo 1511 del mismo cuerpo legal, obligado
resulta desestimarla y ratificar en este aspecto la sentencia apelada.
Abonan la procedencia de la excepción de prescripción de las acciones

cambiarias, acogida en el fallo respecto de los aludidos demandados, las
consideraciones referentes a la autonomía de las diferentes obligaciones nacidas
de un préstamo y de los títulos de créditos que pueden extenderse para facilitar su
cobro, aducidas por el propio actor en este juicio para sostener su acción en
contra del deudor principal y enervar las defensas invocadas por éste y que
determinaron que en la sentencia apelada se liberara a quienes únicamente
aparecen como fiadores y codeudores de créditos correlativos de obligaciones
cambiarias, cuyas acciones estaban prescritas al notificarse la demanda, a
615
diferencia de la acción ordinaria derivada del préstamo que conservaba su eficacia
a esa fecha.
Al deudor toca demostrar que ha operado la prescripción que alega como

excepción a la demanda y, en la especie, la parte demandada principal no ha
logrado acreditar que la acción ordinaria entablada para cobrar el mutuo que se le
exige estaba prescrita a la fecha en que ella le fue notificada, no corresponde
revisar en este punto el fallo apelado. (Considerandos 2º al 4º, 6º al 9º, 11º y 13º)
2. Prueba del mutuo
Del demandado se colige que niega la existencia del contrato de mutuo

invocado, luego, conforme el artículo 1698 del Código Civil, será de cargo del actor
acreditar la existencia de los elementos del contrato de mutuo, a saber, la entrega
de la cantidad de dinero que reclama y la existencia de la obligación del
demandado de restituir dicha cantidad (de acuerdo con el artículo 2196 del Código
Civil).
Así, se tiene por acreditado que ésta recibió del actor la suma; sin embargo,
niega que hayan sido entregadas en calidad de préstamo.
A su vez, la prueba rendida por el actor, no permite tener por acreditada la

existencia de tal obligación.
En cuanto a los cheques girados por el actor por sí solos no constituyen prueba
de existencia de la obligación de restituir las sumas de que dan cuenta, más aun
teniendo en consideración que por su naturaleza el cheque representa un acto y
un documento abstracto, es decir, para perfeccionarse no necesita que la causa
se haga presente al momento de celebrarse u otorgarse, la cual no es
determinada en relación con un mismo acto, sino que puede ser variada. Así, el
cheque pagado, sólo da cuenta de la entrega de una suma de dinero a aquél, pero
no prueba que haya sido girado para satisfacer una relación jurídica fundamental.
(Considerando 2º)
3. Diferencia contrato mutuo con título de crédito
El mutuo es un contrato, esto es, una convención o acuerdo de voluntades entre

partes destinado a crear, modificar o extinguir obligaciones; que se caracteriza por
616
ser real, esto es, que se perfecciona por la entrega de la cosa, en este caso, las
sumas de dinero prestadas al mutuario por el banco demandante. En cambio, el
pagaré es un título de crédito o título valor, esto es, un documento creado por un
acto jurídico unilateral, destinado a la circulación e idóneo para conferir de un
modo literal y autónomo la titularidad y la legitimación para el ejercicio del derecho,
al poseedor regular del documento. En consecuencia, la sola existencia del pagaré
no es suficiente para acreditar la existencia y el perfeccionamiento del mutuo,
salvo que en aquél se haga expresa mención a la existencia del segundo y a la
entrega de la suma prestada por el mutuante al mutuario, de modo que el pagaré
se emite para documentar en este título de crédito, la obligación del mutuario de
restituir la suma recibida en mutuo. (Considerandos 1º y 2º)
Cita online. CL/JUR/3611/2007
Cita online. CL/JUR/2278/1994
ARTÍCULO 2197
No se perfecciona el contrato de mutuo sino por la tradición, y la tradición

transfiere el dominio.
1. Suscripción de pagaré no perfecciona contrato de mutuo
El mutuo es un contrato, esto es, una convención o acuerdo de voluntades entre

partes destinado a crear, modificar o extinguir obligaciones; que se caracteriza por
ser real, esto es, que se perfecciona por la entrega de la cosa, en este caso, las
sumas de dinero prestadas al mutuario por el banco demandante. En cambio, el
pagaré es un título de crédito o título valor, esto es, un documento creado por un
acto jurídico unilateral, destinado a la circulación e idóneo para conferir de un
modo literal y autónomo la titularidad y la legitimación para el ejercicio del derecho,
al poseedor regular del documento. En consecuencia, la sola existencia del pagaré
no es suficiente para acreditar la existencia y el perfeccionamiento del mutuo,
salvo que en aquél se haga expresa mención a la existencia del segundo y a la
entrega de la suma prestada por el mutuante al mutuario, de modo que el pagaré
617
se emite para documentar en este título de crédito, la obligación del mutuario de
restituir la suma recibida en mutuo. (Considerandos 1º y 2º)
2. Mutuo se perfecciona por tradición
a) En cuanto a la excepción de nulidad de la obligación, referida al pagaré, la

que funda la ejecutada en el artículo 2197 del Código Civil, por cuanto el Banco no
le habría "traditado" el dinero producto del mutuo a que obedece el pagaré, será
también rechazada desde que en el propio documento se señala por la deudora
que debe y pagará al banco la suma de dinero señalada, que ha recibido como
crédito en dinero efectivo y, además, constituye un principio general en materia de
actos cambiarios el que éstos son independientes de los negocios causales que
les dan origen. (Considerando 4º sentencia de reemplazo)
3. Prueba del mutuo
a) Justificación de inversiones ante el SII.
No se puede tener por infringidos los artículos 1708, 1709 y 1710 del Código Civil,
tan sólo por el hecho que el Servicio de Impuestos Internos exija que se le acredite
el mutuo; es cierto que éste se perfecciona con la sola entrega de la cosa fungible
dada en préstamo, pero no lo es menos que para acreditar su existencia en juicio
frente a terceros no basta la mera palabra de los contratantes o documentación
privada emanada de ellos mismos.
Es efectivo que las operaciones de comercio de exportación están liberadas del

Impuesto al Valor Agregado, pero la aplicación de este tributo en el presente caso
no se refiere a este tipo de actividades propiamente tal, sino que emana de la
presunción aplicada en la materia, contenida en el artículo 70 de la Ley de Renta.
618
b) Alegación de prescripción por el demandado implica reconocer existencia de
mutuo.
La circunstancia de haberse tramitado la controversia de acuerdo al

procedimiento sumario y no por las reglas del juicio ordinario, dado que las
acciones cambiarias emanadas de los pagarés acompañados a la demanda se
encontraban prescritas, no se encuentra contenida en el artículo 795 del Código
de Procedimiento Civil, por lo que no es procedente considerar que se ha faltado a
algún trámite o diligencia declarados esenciales por la ley. En efecto, en la materia
de autos se cobran los mutuos de dinero, de que dan cuenta los pagarés.
El demandado al tiempo de oponer la excepción de prescripción, negó

categóricamente haber recibido préstamo alguno, lo que constituye una
inconsecuencia jurídica, porque la alegación de prescripción supone el
reconocimiento de la existencia de la deuda y de los derechos del acreedor,
porque justamente con ella lo que se pretende es enervar las acciones que
emanan de tales derechos. Si la deuda en concepto del demandado no existe,
carece de todo sentido alegar la prescripción de las acciones del mutuante, por lo
que jurídicamente su improcedencia es manifiesta y debe, por ello, desecharse.
4. Forma de hacer entrega en mutuo
El artículo 1º de la ley Nº 18.010, en su primer inciso, no tiene más alcance,

para estos afectos, que la de definir las operaciones de crédito de dinero, respecto
de las cuales expresa que son aquellas por las cuales una de las partes entrega o
se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento
distinto de aquel en que se celebra la convención, comprendiendo, como aparece
de su texto, aquellas que se perfeccionan por la entrega o tradición del dinero y
otras en que el acreedor cumple lo pactado, obligándose a entregarlo, como es el
caso de los contratos de línea de crédito, en que el Banco acreedor se obliga por
un tiempo determinado, a cubrir los giros que efectúe el deudor, hasta un monto
prefijado.
El banco acreedor convino con el demandante un contrato de mutuo de dinero

propiamente tal, para cuyo perfeccionamiento era de rigor que el mutuante
cumpliera con la tradición de la suma pactada, transfiriendo de este modo al
mutuario el dominio del dinero sobre el cual recaía la respectiva operación, de
acuerdo con lo que dispone —en términos imperativos— el artículo 2197 del Código
Civil.
En consecuencia, la entrega o tradición del dinero debió hacerse con sujeción a

los términos que señala el artículo 684 del Código Civil.
619
Cierto es que el Banco sostiene que esta tradición la hizo en la forma como lo
establece el Nº 4 de la citada disposición legal, "encargándose el uno de poner la
cosa a disposición del otro en el lugar convenido", al depositar el Banco el dinero
en una cuenta interna suya denominada "Varios Acreedores Cambiarios" para que
fuera retirado por el mutuario cuando se cumplieran las condiciones pactadas,
pero lo es también que no es un hecho de la causa establecido en la sentencia,
como debió serlo para sustentar en él semejante alegación, que las partes
hubiesen convenido este medio para llevar a efecto la tradición, a través de
colocar precisamente en esa cuenta especial interna del propio Banco la cantidad
de dinero en que consistía la respectiva operación.
En suma, de lo anteriormente expuesto se desprende que estando asentado

como hecho de la causa que no se verificó la entrega del dinero convenido en el
mutuo, del mutuante al mutuario en la forma señalada en el numeral primero
del artículo 684 del Código Civil; ni estando establecido, por otra parte, que se
hubiera acordado por los contratantes que dicha entrega se realizara mediante el
depósito de la suma de dinero respectiva en una cuenta interna del propio Banco
mutuante, resulta forzoso concluir, que en el caso en examen aparece de
manifiesto que el Banco no efectuó la tradición del dinero en que consistía la
operación acordada y, en consecuencia, el contrato que las partes celebraron con
este objeto no se perfeccionó, pues es de la esencia del mutuo, de conformidad a
lo que dispone el artículo 2197 del Código Civil, que dicho contrato se perfeccione
por la entrega, siendo esta entrega, como exigencia necesaria para que surta el
efecto que le es propio, una verdadera tradición que, como tal, transfiere el
dominio, modo de adquirir éste sin el cual, por supuesto, no ha podido ingresar el
dinero al patrimonio del mutuario.
Esta tesis es también la que sustenta la Superintendencia de Bancos e

Instituciones Financieras, organismo que en el documento de 18 de enero de
1987, a raíz de la consulta que se le hizo acerca de si el solo depósito en la cuenta
Varios Acreedores a favor del solicitante del crédito importa que el crédito hubiese
sido percibido por el interesado, manifestó su opinión en el sentido de "que tanto
desde el punto de vista de la práctica bancaria como desde el punto de vista
jurídico, el otorgamiento de un crédito y su posterior depósito en la cuenta "Varios
Acreedores" no configuran el perfeccionamiento del contrato y, en consecuencia,
el crédito no puede estimarse percibido por el interesado ya que éste sólo se
encuentra a disposición del mismo".
Como consecuencia de lo que se ha expresado, cabe concluir en que la

sentencia recurrida al acoger la demanda de autos, decidiendo que el contrato de
mutuo materia de este análisis es nulo absolutamente por falta de un requisito
esencial para su validez o perfeccionamiento, dio correcta aplicación a lo que
prescriben los artículos 1º de la ley Nº 18.010, y 1682, 1683 —que dicho sea de
paso no se señaló como vulnerado— y 2197 del Código Civil, no quebrantando,
desde luego, el artículo 12 de la indicada ley ni el artículo 19 del citado Código,
porque el fallo se ajustó al claro sentido de la ley, ni el artículo 684 Nº 4 de igual
cuerpo legal, puesto que esta norma no era aplicable al caso de autos de acuerdo
620
a los hechos que se dieron por establecidos y mal pudo, por tanto, infringirse.
(Considerandos 5º al 10º)
ARTÍCULO 2198
Si se han prestado cosas fungibles que no sean dinero, se deberá restituir igual
cantidad de cosas del mismo género y calidad, sea que el precio de ellas haya
bajado o subido en el intervalo. Y si esto no fuere posible o no lo exigiere el
acreedor, podrá el mutuario pagar lo que valgan en el tiempo y lugar en que ha
debido hacerse el pago.
Artículo 575.
ARTÍCULO 2200
Si no se hubiere fijado término para el pago, no habrá derecho de exigirlo dentro

de los diez días subsiguientes a la entrega.
— Ley Nº 18.010, sobre Operaciones de Crédito de Dinero y otras Operaciones

que Indica, D.O. 27.06.1981: artículo 13.
ARTÍCULO 2201
Si se hubiere pactado que el mutuario pague cuando le sea posible, podrá el

juez, atendidas las circunstancias, fijar un término.
621
ARTÍCULO 2202
Si hubiere prestado el que no tenía derecho de enajenar, se podrán reivindicar

las especies, mientras conste su identidad.
Desapareciendo la identidad, el que las recibió de mala fe será obligado al pago

inmediato con el máximum de los intereses que la ley permite estipular; pero el
mutuario de buena fe sólo será obligado al pago con los intereses estipulados y
después del término concedido en el artículo 2200.
ARTÍCULO 2203
El mutuante es responsable de los perjuicios que experimente el mutuario por la

mala calidad o los vicios ocultos de la cosa prestada, bajo las condiciones
expresadas en el artículo 2192.
Si los vicios ocultos eran tales que conocidos no se hubiera probablemente

celebrado el contrato, podrá el mutuario pedir que se rescinda.
Artículo 2192.
ARTÍCULO 2204
Podrá el mutuario pagar toda la suma prestada, aun antes del término
estipulado, salvo que se hayan pactado intereses.
ARTÍCULO 2205
Se puede estipular intereses en dinero o cosas fungibles.
622
Artículo 575.

que Indica, D.O. 27.06.1981: artículos 2º, 11, 12 y 14.
ARTÍCULO 2206
El interés convencional no tiene más límites que los que fueren designados por
ley especial; salvo que, no limitándolo la ley, exceda en una mitad al que se
probare haber sido interés corriente al tiempo de la convención, en cuyo caso será
reducido por el juez a dicho interés corriente.
Artículos 1234, 1348, 1544, 1836 y 2443.
— Código Penal: artículo 472.

que Indica, D.O. 27.06.1981: artículos 6º inciso 4º, 8º y 9º.
1. Sanción por establecer interés superior al establecido en la ley es la rebaja del

interés
Tampoco en nuestra legislación está sancionado con nulidad el cobro de

intereses superiores a lo legal, como lo prueba el artículo 8º de la ley Nº 18.010,
1544 inciso 3º y 2206 del Código Civil, pues ellos se rebajan a los intereses
corrientes o a los que la ley permite estipular, según los casos. Ya que si fuere
cierto que los intereses superiores a los del pagaré son efectivamente
improcedentes, la máxima sanción que correspondería serían que ellos no serían
exigibles en cuanto superaron lo pactado, pero en ningún caso una nulidad, y
623
mucho menos de toda la obligación, o la imposibilidad de llevar adelante la
ejecución por lo efectivamente pactado. (Considerando 11º)
ARTÍCULO 2207
Si se estipulan en general intereses sin determinar la cuota, se entenderán los

intereses legales.

que Indica, D.O. 27.06.1981: artículos 6º y 19.
ARTÍCULO 2208
Si se han pagado intereses, aunque no estipulados, no podrán repetirse ni

imputarse al capital.

que Indica, D.O. 27.06.1981: artículo 15.
ARTÍCULO 2209
Si se han estipulado intereses y el mutuante ha dado carta de pago por el

capital, sin reservar expresamente los intereses, se presumirán pagados.

que Indica, D.O. 27.06.1981: artículos 17 y 18.
624
TÍTULO XXXII DEL DEPÓSITO Y DEL SECUESTRO
— Código de Comercio: artículo 3º, Nº 7 y Título XIV del Libro II.

que Indica, D.O. 27.06.1981.
— Ley Nº 18.690, sobre Almacenes Generales de Depósito, D.O. 2.02.1988.
— Ley Nº 18.118, sobre Ejercicio de la Actividad de Martillero Público, D.O.

22.05.1982: artículo 25.

artículos 69 Nº 1 y 86 Nº 2.
ARTÍCULO 2211
Llámase en general depósito el contrato en que se confía una cosa corporal a

una persona que se encarga de guardarla y de restituirla en especie.
La cosa depositada se llama también depósito.
1. Naturaleza y caracteres del contrato de depósito: real y unilateral
La jurisprudencia ha destacado la naturaleza real y unilateral de este contrato:

"Por disposición del artículo 2211 del Código Civil, el depósito es 'el contrato en que
se confía una cosa corporal a una persona que se encarga de guardarla y de
restituirla en especie'. De este concepto fluyen las dos características radicales de
dicha convención: es real y unilateral. Lo primero, fluye de la letra de la disposición
transcrita, toda vez exige que el contrato se perfeccione con la entrega de la cosa
que hace el depositante al depositario. De la misma manera, la segunda
particularidad se desprende clara, también, del propio tenor de la norma, al dar
cuenta de las obligaciones que el pacto engendra al momento de perfeccionarse,
625
en este caso, sólo para una de las partes: el depositario, quien adquiere el deber
contractual de guardar lo recibido y a restituirlo". (Considerando 10º)
2. Diferencia contrato de depósito y derecho legal de retención
En modo alguno podría asimilarse el derecho legal de retención al contrato de

depósito, toda vez que, por propia definición, este último es aquel en que se confía
una cosa corporal a una persona que se encarga de guardarla y restituirla en
especie, de modo que basta el texto del artículo 2211 del Código Civil, que así lo
considera, para desestimar esta parte de los fundamentos del recurso; norma que,
por lo demás, no se acusa como infringida. (Considerando 6º)
ARTÍCULO 2212
El contrato se perfecciona por la entrega que el depositante hace de la cosa al

depositario.
Artículo 1443.
1. Forma de perfeccionar contrato de depósito
El artículo 2212 del Código Civil señala que el contrato de depósito se

perfecciona por la entrega que el depositante hace de la cosa al depositario. En la
especie, el contrato se perfeccionó en el momento en que la demandada otorgó a
la consignataria de la carga el documento denominada D.P. U. Nº 83002, lo que
ocurrió una vez que recibió en sus recintos la carga enviada. (Considerando 24º

ARTÍCULO 2213
Se podrá hacer la entrega de cualquier modo que transfiera la tenencia de lo

que se deposite.
Podrán también convenir las partes en que una de ellas retenga como depósito
lo que estaba en su poder por otra causa.
626
Artículo 714.
ARTÍCULO 2214
El depósito es de dos maneras: depósito propiamente dicho, y secuestro.
1. Del depósito propiamente dicho
ARTÍCULO 2215
El depósito propiamente dicho es un contrato en que una de las partes entrega

a la otra una cosa corporal y mueble para que la guarde y la restituya en especie a
voluntad del depositante.
ARTÍCULO 2216
El error acerca de la identidad personal del uno o del otro contratante, o acerca
de la substancia, calidad o cantidad de la cosa depositada, no invalida el contrato.
El depositario, sin embargo, habiendo padecido error acerca de la persona del

depositante, o descubriendo que la guarda de la cosa depositada le acarrea
peligro, podrá restituir inmediatamente el depósito.
Artículos 676, 1454, 1455.
ARTÍCULO 2217
Cuando según las reglas generales deba otorgarse este contrato por escrito, y
se hubiere omitido esta formalidad, será creído el depositario sobre su palabra,
sea en orden al hecho mismo del depósito, sea en cuanto a la cosa depositada, o
al hecho de la restitución.
ARTÍCULO 2218
Este contrato no puede tener pleno efecto sino entre personas capaces de
contratar.
Si no lo fuere el depositante, el depositario contraerá, sin embargo, todas las

obligaciones de tal.
627
Y si no lo fuere el depositario, el depositante tendrá sólo acción para reclamar la
cosa depositada mientras esté en poder del depositario, y a falta de esta
circunstancia, tendrá sólo acción personal contra el depositario hasta concurrencia
de aquello en que por el depósito se hubiere hecho más rico; quedándole a salvo
el derecho que tuviere contra terceros poseedores; y sin perjuicio de la pena que
las leyes impongan al depositario en caso de dolo.
ARTÍCULO 2219
El depósito propiamente dicho es gratuito.
Si se estipula remuneración por la simple custodia de una cosa, el depósito

degenera en arrendamiento de servicio, y el que presta el servicio es responsable
hasta de la culpa leve; pero bajo todo otro respecto está sujeto a las obligaciones
del depositario y goza de los derechos de tal.
Artículos 44, 1440, 2222 Nº 2.
ARTÍCULO 2220
Por el mero depósito no se confiere al depositario la facultad de usar la cosa

depositada sin el permiso del depositante.
Este permiso podrá a veces presumirse, y queda al arbitrio del juez calificar las
circunstancias que justifiquen la presunción, como las relaciones de amistad y
confianza entre las partes.
Se presume más fácilmente este permiso en las cosas que no se deterioran

sensiblemente por el uso.
628
ARTÍCULO 2221
En el depósito de dinero, si no es en arca cerrada cuya llave tiene el

depositante, o con otras precauciones que hagan imposible tomarlo sin fractura,
se presumirá que se permite emplearlo, y el depositario será obligado a restituir
otro tanto en la misma moneda.

que Indica, D.O. 27.06.1981: artículo 1º.
1. Naturaleza y caracteres del "depósito irregular"
(...) Con arreglo al artículo 2221 del Código Civil, si el depósito recae en una
suma de dinero que no está destinada a mantenerse en arca cerrada, se
presumirá que se permite emplearlo, quedando obligado el depositario a restituir
igual cantidad en la misma moneda. Este es el denominado en doctrina como
depósito irregular, regido por las reglas generales del depósito propiamente dicho,
con las salvedades asociadas a que la cosa depositada se recibe en género —
dinero o cosa fungible— y debe ser restituida en un monto equivalente y no en
especie, como es que, a menos que se acuerde lo contrario, el depositario puede
servirse de la cosa que le ha sido entregada, adquiriendo, a cambio, el deber de
enterarla en otro tanto cuando le sea requerida. Esa es la obligación esencial del
depositario —el banco—, la restitución de la suma depositada, en igual cantidad
que la recibida, aunque no en especie, sin perjuicio de lo que se haya podido
pactar en relación a los intereses y eventuales reajustes, en conformidad a lo
dispuesto en la ley Nº 18.010. Asimismo, la restitución del dinero al depositante,
conlleva otros deberes para el depositario, puesto que habrá de verificar la
identidad de quien corresponda a través de la exhibición de cédulas de identidad,
cotejo de firmas registradas y calificación de poderes, según sea el caso.
(Considerando 11º)
Corte Suprema, 01/08/2011 Rol Nº 6073-2010,
629
ARTÍCULO 2222
Las partes podrán estipular que el depositario responda de toda especie de

culpa.
A falta de estipulación responderá solamente de la culpa grave.
Pero será responsable de la leve en los casos siguientes:
1º. Si se ha ofrecido espontáneamente o ha pretendido se le prefiera a otra

persona para depositario;
2º. Si tiene algún interés personal en el depósito, sea porque se le permita usar
de él en ciertos casos, sea porque se le conceda remuneración.
Artículos 44, 1547 y 2219.
ARTÍCULO 2223
La obligación de guardar la cosa comprende la de respetar los sellos y

cerraduras del bulto que la contiene.
1. Diferencia depósito civil y depósito comercial
El incumplimiento de la obligación establecida en el artículo 2223 del Código

Civil, esto es, la obligación de guardar la cosa, que comprende la de respetar los
sellos y cerraduras del bulto que la contiene. Pues bien, en tanto esta obligación
no se encuentra tratada en el Libro II del Código de Comercio.
La demandada, para ejecutar un tipo de depósito como fue el que se obligó a

prestar en las bodegas que habilitó para recibir la carga y luego entregársela al
consignatario, ha explotado una organización económica que es propia e
inherente a las finalidades del intercambio que caracteriza al tráfico de la riqueza y
al que la vida de los negocios le infunde dinamismo para desarrollar sus
operaciones de intermediación, por lo que ha de calificarse de mercantil el contrato
del cual deriva la obligación cuya acción se ha ejercido y teniendo así el carácter
de ser comercial el contrato de depósito, absurdo es pretender desprender del
630
mismo una obligación civil para hacerle aplicable a ella un tratamiento jurídico que
no sea mercantil. (Considerandos 3º y 7º)
ARTÍCULO 2224
Si se han roto los sellos o forzado las cerraduras por culpa del depositario, se
estará a la declaración del depositante en cuanto al número y calidad de las
especies depositadas; pero no habiendo culpa del depositario, será necesaria en
caso de desacuerdo la prueba.
Se presume culpa del depositario en todo caso de fractura o forzamiento.
1. Obligación de guardar la cosa comprende la de respetar sellos y cerraduras de

bulto
Los artículos 2223, 2224 y 2228 del Código Civil se refieren a que la obligación de
guardar la cosa comprende la de respetar los sellos y cerraduras del bulto que
contiene, como que si se han roto los sellos o forzado las cerraduras por culpa del
depositario, se estará a la declaración del depositante en cuanto al número y
calidad de las especies depositadas, presumiéndose la culpa del depositario en
todo caso de fractura o forzamiento, quedando el depositario obligado a la
restitución de la misma cosa o cosas individuales que se le han confiado en
depósito. (Considerando 26º sentencia de primera instancia confirmada por la
Corte Suprema)
Tribunal de Letras, 18/01/1999, Rol: no se consigna,
ARTÍCULO 2225
El depositario no debe violar el secreto de un depósito de confianza, ni podrá

ser obligado a revelarlo.
ARTÍCULO 2226
La restitución es a voluntad del depositante.
631
Si se fija tiempo para la restitución, esta cláusula será sólo obligatoria para el
depositario, que en virtud de ella no podrá devolver el depósito antes del tiempo
estipulado; salvo en los casos determinados que las leyes expresan.
ARTÍCULO 2227
La obligación de guardar la cosa dura hasta que el depositante la pida; pero el

depositario podrá exigir que el depositante disponga de ella, cuando se cumpla el
término estipulado para la duración del depósito, o cuando, aun sin cumplirse el
término, peligre el depósito en su poder o le cause perjuicio.
Y si el depositante no dispone de ella, podrá consignarse a sus expensas con

las formalidades legales.
ARTÍCULO 2228
El depositario es obligado a la restitución de la misma cosa o cosas individuales

que se le han confiado en depósito, aunque consistan en dinero o cosas fungibles;
salvo el caso del artículo 2221.
ARTÍCULO 2229
La cosa depositada debe restituirse con todas sus accesiones y frutos.
ARTÍCULO 2230
El depositario que no se ha constituido en mora de restituir, no responde

naturalmente de fuerza mayor o caso fortuito; pero si a consecuencia del
accidente recibe el precio de la cosa depositada, u otra en lugar de ella, es
obligado a restituir al depositante lo que se le haya dado.
Artículos 45, 1547, 1672.
ARTÍCULO 2231
Si los herederos, no teniendo noticias del depósito, han vendido la cosa

depositada, el depositante (no pudiendo o no queriendo hacer uso de la acción
reivindicatoria o siendo ésta ineficaz) podrá exigirles que le restituyan lo que hayan
recibido por dicha cosa, o que le cedan las acciones que en virtud de la
enajenación les competan.
632
ARTÍCULO 2232
Los costos de transporte que sean necesarios para la restitución del depósito
serán de cargo del depositante.
ARTÍCULO 2233
Las reglas de los artículos 2181 hasta 2185, se aplican al depósito.
ARTÍCULO 2234
El depositario no podrá sin el consentimiento del depositante retener la cosa

depositada, a título de compensación, o en seguridad de lo que el depositante le
deba; sino sólo en razón de las expensas y perjuicios de que habla el siguiente
artículo.
Artículos 800, 914, 2162, 2193, 2234, 2392, 2396, 2401 y 2466.
ARTÍCULO 2235
El depositante debe indemnizar al depositario de las expensas que haya hecho

para la conservación de la cosa, y que probablemente hubiera hecho él mismo,
teniéndola en su poder; como también de los perjuicios que sin culpa suya le haya
ocasionado el depósito.
633
2. Del depósito necesario
— Código de Derecho Internacional Privado: Título IV, Capítulo IX.
ARTÍCULO 2236
El depósito propiamente dicho se llama necesario, cuando la elección de

depositario no depende de la libre voluntad del depositante, como en el caso de un
incendio, ruina, saqueo, u otra calamidad semejante.
ARTÍCULO 2237
Acerca del depósito necesario es admisible toda especie de prueba.
ARTÍCULO 2238
El depósito necesario de que se hace cargo un adulto que no tiene la libre

administración de sus bienes, pero que está en su sana razón, constituye un
cuasicontrato que obliga al depositario sin la autorización de su representante
legal.
ARTÍCULO 2239
La responsabilidad del depositario se extiende hasta la culpa leve.
Artículo 44.
ARTÍCULO 2240
En lo demás, el depósito necesario está sujeto a las mismas reglas que el

voluntario.
634
3. Del secuestro
— Código de Derecho Internacional Privado: Título IV, Capítulo IX.
ARTÍCULO 2249
El secuestro es el depósito de una cosa que se disputan dos o más individuos,

en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisión a su favor.
El depositario se llama secuestre.
ARTÍCULO 2250
Las reglas del secuestro son las mismas que las del depósito propiamente
dicho, salvas las disposiciones que se expresan en los siguientes artículos y en el
Código de Enjuiciamiento.
Artículo 901.
— Código de Procedimiento Civil: artículos 291, 292, 479, 483, 514 y 516.
ARTÍCULO 2251
Pueden ponerse en secuestro no sólo cosas muebles, sino bienes raíces.
ARTÍCULO 2252
El secuestro es convencional o judicial.
El convencional se constituye por el solo consentimiento de las personas que se

disputan el objeto litigioso.
El judicial se constituye por decreto de juez, y no ha menester otra prueba.
635
ARTÍCULO 2253
Los depositantes contraen para con el secuestre las mismas obligaciones que el
depositante respecto del depositario en el depósito propiamente dicho, por lo que
toca a los gastos y daños que le haya causado el secuestro.
Artículo 2235.
ARTÍCULO 2254
Perdiendo la tenencia, podrá el secuestre reclamarla contra toda persona,

incluso cualquiera de los depositantes, que la haya tomado sin el consentimiento
del otro, o sin decreto del juez, según el caso fuere.
ARTÍCULO 2255
El secuestre de un inmueble tiene, relativamente a su administración, las

facultades y deberes de mandatario, y deberá dar cuenta de sus actos al futuro
adjudicatario.
Párrafo 2 del Título XXIX de este Libro.
ARTÍCULO 2256
Mientras no recaiga sentencia de adjudicación pasada en autoridad de cosa

juzgada, no podrá el secuestre exonerarse de su cargo, sino por una necesidad
imperiosa, de que dará aviso a los depositantes, si el secuestro fuere
convencional, o al juez en el caso contrario, para que disponga su relevo.
Podrá también cesar, antes de dicha sentencia, por voluntad unánime de las
partes, si el secuestro fuere convencional, o por decreto de juez, en el caso
contrario.
636
ARTÍCULO 2257
Pronunciada y ejecutoriada dicha sentencia, debe el secuestre restituir el

depósito al adjudicatario.
Si el secuestro es judicial, se observará en esta parte lo dispuesto en el Código

de Enjuiciamiento.
TÍTULO XXXIII DE LOS CONTRATOS ALEATORIOS
— Código de Derecho Internacional Privado: Título IV, Capítulo X.
ARTÍCULO 2258
Los principales contratos aleatorios son:
1º. El contrato de seguros;
2º. El préstamo a la gruesa ventura;
3º. El juego;
4º. La apuesta;
5º. La constitución de renta vitalicia;
6º. La constitución del censo vitalicio.
Los dos primeros pertenecen al Código de Comercio.
Artículo 1441.
— Código de Comercio: Título VIII del Libro II, especialmente el artículo 561.
— Decreto con fuerza de ley Nº 251, sobre Compañías de Seguro, Sociedades

Anónimas y Bolsas de Comercio: D.O. 22.05.1931.
637
— Decreto ley Nº 3.538, crea la Superintendencia de Valores y Seguros: D.O.
23.12.1980.
1. Del juego y de la apuesta
— Código Penal: Párrafo 6 del Título VI del Libro II.
— Ley sobre Loterías, D.O. 1.09.1890.
— Ley Nº 4.566, sobre Hipódromos, D.O. 27.03.1929.
— Ley Nº 10.262, Faculta al Presidente de la República para Autorizar Rifas,

Sorteos, etc., de las Características y en las Condiciones que Indica, D.O.
6.03.1952.
— Ley Nº 13.039, crea la Junta de Adelanto de Arica, D.O. 15.10.1958.
— Ley Nº 17.169, crea Consejos Regionales de Turismo, D.O. 13.08.1969.
— Decreto Supremo Nº 152, fija la Ley Orgánica de la Polla Chilena de

Beneficencia, D.O. 2.06.1980.
— Ley Nº 18.568, establece Normas sobre Lotería de Concepción, D.O.

30.10.1986.

y fiscalización de casinos de juego, D.O. 7.01.2005.
ARTÍCULO 2259
Sobre los juegos de azar se estará a lo dicho en el artículo 1466.
Los artículos que siguen son relativos a los juegos y apuestas lícitos.
Artículo 1466.
638

y fiscalización de casinos de juego, D.O. 7.01.2005: artículos 3º, letra a), 45.
1. Se requiere autorización para poder operar máquina que otorgue premios

en dinero
Si la Municipalidad, al cobrar la patente del segundo semestre,

correspondiente a juegos electrónicos, añade al certificado de pago una frase que
indica que ella "no ampara ni autoriza la explotación de máquinas de juegos que
opten a un premio equivalente a una cantidad de dinero", no ha cometido algún
acto arbitrario e ilegal, que vulnere el derecho de propiedad, toda vez que su
actuar se encuentra amparado por la legislación vigente, la cual establece que
para la explotación de dichas máquinas es necesario tener la autorización
pertinente, la que no ha obtenido el actor. (Considerando 3º)
ARTÍCULO 2260
El juego y la apuesta no producen acción, sino solamente excepción.
El que gana no puede exigir el pago.
Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se haya
ganado con dolo.
639
ARTÍCULO 2261
Hay dolo en el que hace la apuesta, si sabe de cierto que se ha de verificar o se

ha verificado el hecho de que se trata.
Artículos 44, 968 Nº 5, 1301, 1459.
ARTÍCULO 2262
Lo pagado por personas que no tienen la libre administración de sus bienes,

podrá repetirse en todo caso por los respectivos padres de familia, tutores o
curadores.
Artículo 2295.
ARTÍCULO 2263
Sin embargo de lo dispuesto en el artículo 2260, producirán acción los juegos

de fuerza o destreza corporal, como el de armas, carreras a pie o a caballo,
pelota, bolas y otros semejantes, con tal que en ellos no se contravenga a las
leyes o a los reglamentos de policía.
En caso de contravención desechará el juez la demanda en el todo.
Artículo 2260.
1. Clasificación de juegos y su diferente tratamiento en el Código Civil
Que en nuestro derecho común, hay objeto ilícito en las deudas contraídas en
juegos de azar, salvo ley expresa que lo autorice, pero existen juegos y apuestas
lícitos, como lo declara el artículo 2259 del Código Civil, los que en general sólo
producen excepción para retener lo pagado en razón de ellas. Los juegos de
640
fuerza o destreza corporal, como el de carreras a caballo, dice el artículo 2263
producen también, en cambio, acción para exigir el pago.
Que de esta manera, cierto es que el juego de las carreras de caballo no

pueden entenderse prohibidas en la Ley Civil.
Que, sin embargo, de la premisa anterior no es posible derivar que las apuestas
de terceros en torno a las carreras de caballo carezcan de toda restricción, al
punto de sostener que en ellas rige ampliamente el principio de la autonomía de la
voluntad. Lo cierto, en cambio, es que la situación que prevé el artículo 2263 del
Código Civil, es enteramente excepcional y tan así es que los juegos de destreza
o fuerza, en todo caso para producir el efecto de una auténtica obligación civil, no
deben contravenir las leyes o los reglamentos de policía. Esto es explicable, pues
la doctrina ha señalado mayoritariamente a estos contratos en general como
contrarios a las buenas costumbres. Así Pothier que, aunque no reputaba en sí
mismo inconveniente el contrato de juego, exigiendo se reunieran una serie de
requisitos para que produjera efectos, hacía notar que lo malo en él, si bien
extrínseco, "es el fin que lleva a los jugadores a jugar, cuando es un deseo
desordenado de ganar gruesas sumas (...)". En cuanto a los juegos permitidos,
distingue entre el juego desinteresado y el interesado, considerando al último de
éstos, contrario a las buenas costumbres. Ahora bien, estas circunstancias,
sumado a otras como el mejoramiento de la raza de caballares y la necesidad de
establecer la centralización del sistema en manos de determinadas organizaciones
sancionadas legalmente, han llevado al legislador a regular, como ya se ha
enunciado con intervención de la autoridad, las apuestas mutuas de la hípica
nacional. (Considerandos 1º al 3º)
2. De la constitución de renta vitalicia
ARTÍCULO 2264
La constitución de renta vitalicia es un contrato aleatorio en que una persona se

obliga, a título oneroso, a pagar a otra una renta o pensión periódica, durante la
vida natural de cualquiera de estas dos personas o de un tercero.
Artículo 1441.
641
ARTÍCULO 2265
La renta vitalicia podrá constituirse a favor de dos o más personas que gocen de
ella simultáneamente, con derecho de acrecer o sin él, o sucesivamente según el
orden convenido, con tal que todas existan al tiempo del contrato.
ARTÍCULO 2266
Se podrá también estipular que la renta vitalicia se deba durante la vida natural
de varios individuos, que se designarán.
No podrá designarse para este objeto persona alguna que no exista al tiempo
del contrato.
1. Concepto de renta vitalicia
La renta vitalicia es un contrato por regla general oneroso, aleatorio, solemne

real y unilateral, ya que sólo se obliga aquel que debe la pensión vitalicia, dado
que la prestación de la contraria es el requisito o presupuesto básico de existencia
del contrato, contrayendo el deudor por este medio dos obligaciones, la de pagar
la renta y de otorgar las seguridades convenidas. La persona de cuya existencia
depende la duración del contrato debe existir al tiempo de la celebración,
entendiéndose que no existe, también cuando viva pero padecía una enfermedad
que le significó la muerte treinta días después de la celebración. La renta vitalicia
se extingue por la muerte de la persona, por la resolución imputable al deudor y
por la prescripción. En virtud de las particulares características de esta institución,
la deudora deberá solucionar sólo las rentas devengadas hasta el fallecimiento de
la contraparte, y no aquellas devengadas durante el transcurso del proceso.
(Considerando 6º)
ARTÍCULO 2267
El precio de la renta vitalicia, o lo que se paga por el derecho de percibirla,

puede consistir en dinero o en cosas raíces o muebles.
La pensión no podrá ser sino en dinero.
642
ARTÍCULO 2268
Es libre a los contratantes establecer la pensión que quieran a título de renta

vitalicia. La ley no determina proporción alguna entre la pensión y el precio.
ARTÍCULO 2269
El contrato de renta vitalicia deberá precisamente otorgarse por escritura

pública, y no se perfeccionará sino por la entrega del precio.
Artículo 1443.
ARTÍCULO 2270
Es nulo el contrato, si antes de perfeccionarse muere la persona de cuya

existencia pende la duración de la renta, o al tiempo del contrato adolecía de una
enfermedad que le haya causado la muerte dentro de los treinta días
subsiguientes.
Artículo 11.
ARTÍCULO 2271
El acreedor no podrá pedir la rescisión del contrato aun en el caso de no

pagársele la pensión, ni podrá pedirla el deudor, aun ofreciendo restituir el precio y
restituir o condonar las pensiones devengadas, salvo que los contratantes hayan
estipulado otra cosa.
ARTÍCULO 2272
En caso de no pagarse la pensión, podrá procederse contra los bienes del

deudor para el pago de lo atrasado, y obligarle a prestar seguridades para el pago
futuro.
ARTÍCULO 2273
Si el deudor no presta las seguridades estipuladas, podrá el acreedor pedir que

se anule el contrato.
643
Artículo 2271.
ARTÍCULO 2274
Si el tercero de cuya existencia pende la duración de la renta sobrevive a la

persona que debe gozarla, se transmite el derecho de ésta a los que la sucedan
por causa de muerte.
ARTÍCULO 2275
Para exigir el pago de la renta vitalicia será necesario probar la existencia de la

persona de cuya vida depende.
ARTÍCULO 2276
Muerta la persona de cuya existencia pende la duración de la renta vitalicia, se

deberá la de todo el año corriente, si en el contrato se ha estipulado que se
pagase con anticipación, y a falta de esta estipulación se deberá solamente la
parte que corresponda al número de días corridos.
ARTÍCULO 2277
La renta vitalicia no se extingue por prescripción alguna; salvo que haya dejado
de percibirse y demandarse por más de cinco años continuos.
Artículos 2492, 2514, 2515.
ARTÍCULO 2278
Cuando se constituye una renta vitalicia gratuitamente, no hay contrato

aleatorio.
Se sujetará por tanto a las reglas de las donaciones y legados, sin perjuicio de
regirse por los artículos precedentes en cuanto le fueren aplicables.
644
3. De la constitución del censo vitalicio
— Código de Derecho Internacional Privado: Título IV, Capítulo VI.
ARTÍCULO 2279
La renta vitalicia se llama censo vitalicio, cuando se constituye sobre una finca
dada que haya de pasar con esta carga a todo el que la posea.
Se aplicarán al censo vitalicio las reglas del censo ordinario en cuanto le fueren
aplicables.
Artículo 2027.
ARTÍCULO 2280
El censo vitalicio es irredimible, y no admite la división y reducción de que es

susceptible el censo ordinario.
Mensaje XXXVIII.
ARTÍCULO 2281
El censo vitalicio podrá constituirse a favor de dos o más personas que gocen
de él en los términos del artículo 2265; con tal que existan al tiempo de fallecer el
testador, o al tiempo de aceptarse la donación, o al de perfeccionarse el contrato,
según los casos.
Artículo 2265.
645
ARTÍCULO 2282
Se podrá también estipular que el censo se deba durante la vida de varias

personas que se designarán; cesando con la del último sobreviviente.
No valdrá para este objeto la designación de persona alguna que no exista al

tiempo de fallecer el testador, o de otorgarse la donación, o de perfeccionarse el
contrato.
Artículo 738.
ARTÍCULO 2283
Se aplican al censo vitalicio los artículos 2266, 2267, 2268, 2270, 2274, 2275,
2276 y 2278.
TÍTULO XXXIV DE LOS CUASICONTRATOS
— Código de Derecho Internacional Privado: Título IV, Capítulo XIV.
ARTÍCULO 2284
Las obligaciones que se contraen sin convención, nacen o de la ley, o del hecho
voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lícito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilícito, y cometido con intención de dañar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intención de dañar, constituye

un cuasidelito.
En este título se trata solamente de los cuasicontratos.
Artículos 44, 1437, 2238 y 2329.
646
1. Cuasicontrato de comunidad originado de concubinato
Los concubinatos o convivencias están determinados por la existencia de la

unión de hecho de dos personas, en donde la voluntad o consentimiento se
desplaza frente al carácter fáctico de la creada relación a la afectividad. La
alegación de existencia de una relación de convivencia, que no está precedida de
matrimonio, exige la comprobación de determinados elementos que permiten
identificarla, tales como, que se trate de personas de diferente sexo que, sin haber
contraído matrimonio entre sí, se unen para hacer vida en común, caracterizada, a
su vez, por la afectividad de esa relación marital, de algún contenido sexual,
libremente consentida, de relativa estabilidad, duración y notoriedad, entre otras.
Para impetrar el reconocimiento de derechos patrimoniales sobre bienes
adquiridos durante el período de vida común, debe acreditarse que los bienes
fueron adquiridos con el producto del trabajo conjunto realizado.
En la especie, luego de acreditada la existencia de la comunidad, procede dar

lugar a la demanda, correspondiendo a la actora la mitad del valor de los bienes
adquiridos durante la vigencia de la misma, debiendo procederse a su liquidación
y a la división de las cosas comunes. (Considerandos 3º al 5º, sentencia de
reemplazo)
2. Diferencia entre conducta ilícita y actuar con dolo o culpa
Conducta ilícita no es lo mismo que actuar con dolo o culpa. En efecto,

conducta ilícita tiene el mismo significado que hecho ilícito: hecho en cuanto
conducta humana, por acción u omisión, e ilícita, por ser contraria a derecho; y ya
se trate de conducta ilícita o hecho ilícito, como quiera llamarse, es necesario que
se pruebe, además, dolo o culpa del agente. Un despido sería doloso si se
acreditara que con intención de dañar se inventaron o fraguaron los hechos, y,
cuasidelictual, si al hacerlo se actuara con culpa, ya sea en forma temeraria,
negligente, descuidada o liviana, causando daño al trabajador.
Es principio inconcuso, derivado de la aplicación de las reglas generales en

materia de prueba, que el dolo y la culpa delictual deben probarse, porque quien
alega dolo o culpa, afirma la existencia de una obligación, la de indemnizar el daño
causado (art. 1698 del Código Civil).
647
Por consiguiente, correspondía al demandante probar el dolo y, en su caso, la
culpa imputados a la demandada, como también cuáles fueron los hechos
constitutivos de uno u otra. (Considerandos 4º y 5º)
3. Configuración de cuasidelito
Corresponde acoger la demanda de indemnización de perjuicios por

responsabilidad extracontractual, si se acredita que ciertas obras de extracción de
áridos realizadas en las riberas de un río han derivado en el desvío del cauce del
mismo y ha provocado el socavamiento de las riberas de una isla de propiedad del
demandante con pérdida de terrenos y de todo lo que había en ellos, pues se ha
acreditado la relación de causalidad entre el actuar culposo o negligente de la
demandada y el daño producido, puesto que la demandada necesariamente debió
prever que las condiciones que presentaba el río, la situación climática de la zona
y los trabajos de extracción de áridos que allí se realizaban podían y debían
provocar el cambio del cauce del río y los demás hechos que causaron con el
consecuente daño a actor, esto aun si la empresa ejecutante de las obras ha
seguido las instrucciones emanadas del contrato de concesión de obras públicas,
ya que sin duda el obrar negligente de la empresa al no prever el resultado que
ocasionaría, ha derivado también de un actuar negligente de la institución estatal
que lo contrató, que no consideró el daño que se produciría al cambiar el cauce
del río con la extracción de áridos y barreras de contención que hicieron más
rápido el río, pero que no libera al demandado de su responsabilidad
extracontractual. (Considerando 16º)
5. Diferencia entre responsabilidad contractual y extracontractual
Toda obligación que se contrae coloca al deudor en la necesidad jurídica de

efectuar la prestación que constituye su objeto. En seguida, que la ley, en
presencia de un cumplimiento irregular o tardío de la obligación, o de su
incumplimiento total, imputable al deudor, debe arbitrar las medidas conducentes a
reparar el daño que pueda sufrir el patrimonio del acreedor.
La infracción a las obligaciones que emanan de un contrato, acarrea

responsabilidad contractual, cuyas normas están consignadas —principalmente—
en el Título XII del Libro IV del Código Civil; y la perpetración de un delito o
cuasidelito civil sitúa al deudor en el contorno de la responsabilidad
648
extracontractual, delictual o cuasidelictual, cuyas reglas se consignan en el Título
XXXV del mismo Libro y cuerpo legal citados.
La clasificación tradicional de las fuentes de las obligaciones, contemplada en

el artículo 1437 del Código Civil es: 1) el contrato, 2) el cuasicontrato, 3) el delito, 4)
el cuasidelito y 5) la ley.
De ella quedan sin normas específicamente determinadas para precisar y hacer

efectiva la responsabilidad en el incumplimiento las obligaciones que nacen del
cuasicontrato y de la ley.
Interesa, entonces, decidir qué reglas son aplicables cuando se incurre en

responsabilidad a propósito de las obligaciones que emanan de estas dos fuentes:
si las de la responsabilidad contractual o las de la extracontractual.
Tanto la doctrina de los autores nacionales como la jurisprudencia de nuestros

Tribunales han ido inclinándose por considerar como reglas de responsabilidad
común en nuestro derecho las de la responsabilidad contractual.
Así el profesor Leslie Tomasello Hart, seguido por Wilfredo Yáñez González,
estima que, "en nuestro derecho, las reglas que rigen la responsabilidad
contractual constituyen el derecho común en esta materia y que la responsabilidad
delictual y cuasidelictual, o extracontractual, constituye la excepción". Entre otras
razones arguye que "el Código Civil chileno se ocupa de la responsabilidad
contractual en el Título XII del Libro IV, bajo el epígrafe genérico "Del efecto de las
obligaciones", sin relacionar estas normas con una clase determinada de
obligaciones a diferencia de las que contempla en el Título XXXV del Libro IV que
sí se refiere a determinadas fuentes de obligaciones: los delitos y cuasidelitos,
pues el epígrafe de este título es, precisamente, "De los delitos y cuasidelitos".
Agrega que "los artículos 2314 y siguientes se refieren concretamente al delito y

cuasidelito y al normar la responsabilidad delictual y cuasidelictual entienden
referirse únicamente a la que emana de esas fuentes, comoquiera que la hacen
derivar sólo de ellas. Tales fuentes han sido definidas con toda precisión en el
artículo 2284 y diferenciadas en términos inequívocos de las demás que pudieren
asimilárseles por no constituir como ellos, una convención".
El profesor Tomasello concluye que "así parece haberlo entendido el propio

legislador al establecer que el padre de familia y el guardador son responsables
hasta de la culpa leve en la administración de los bienes del hijo y del pupilo,
respectivamente (artículos 250 y 391), responsabilidad que en el caso del artículo
427, puede llegar hasta la culpa levísima; que cada comunero sea responsable de
esa misma culpa por los daños que haya causado en las cosas y negocios
comunes (artículo 2308); y que el agente oficioso o gerente debe emplear en la
gestión los cuidados de un buen padre de familia; pero su responsabilidad podrá
ser mayor o menor en razón de las circunstancias que le hayan determinado a la
gestión, pudiendo llegar hasta la culpa levísima, cuando se haya ofrecido para la
649
gestión impidiendo que otros lo hiciesen (artículo 2288)". "Esta terminología
cuadra bien con la responsabilidad contractual únicamente; sólo en ella cabe
distinguir entre culpa grave, leve y levísima. En materia delictual y cuasidelictual la
culpa no admite gradación: el autor de un hecho ilícito responde de toda especie
de culpa, cualquiera que sea su gravedad. Su empleo, en consecuencia,
demuestra el propósito del legislador de asimilar la responsabilidad que deriva de
las obligaciones cuasicontractuales y legales a la responsabilidad contractual".
(Considerando 5º)
ARTÍCULO 2285
Hay tres principales cuasicontratos: la agencia oficiosa, el pago de lo no debido

y la comunidad.
Artículos 1437, 2238, 2329.
1. De la agencia oficiosa o gestión de negocios ajenos
ARTÍCULO 2286
La agencia oficiosa o gestión de negocios ajenos, llamada comúnmente gestión

de negocios, es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los
negocios de alguna persona, se obliga para con ésta, y la obliga en ciertos casos.
Artículos 427, 2078, 2120, 2122, 2123, 2150.
— Código de Procedimiento Civil: artículo 6º, incisos 3º, 4º.
650
1. Objetivo de agencia oficiosa
(...) La agencia oficiosa; (...) ha sido definida en el artículo 2286 del Código Civil
como un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de
alguna persona, se obliga para con ésta, y la obliga en ciertos casos. En relación
al objeto de la gestión de negocios, en general, incide en las mismas cosas que el
mandato: administración de un patrimonio, gestión de un negocio jurídico o de
intereses económicos, pudiendo recaer sobre un negocio civil, mercantil y aún
judicial.
El campo de aplicación de la gestión de negocios se ha extendido a ciertos

actos que no caben dentro del mandato y, en términos muy generales, a todos los
contratos de prestación de servicios en que falta el consentimiento del interesado
que resulta beneficiado con los actos del gestor, pero a quien no ha podido
consultársele dadas las circunstancias extraordinarias que rodean el caso, como el
médico que atiende a un accidentado en la calle, el albañil que repara una pared
próxima a desplomarse, etc.
Hay agencia oficiosa, pues, siempre que por evitar un daño, por servir a una
persona o por un motivo análogo, de aquellos que imponen la necesidad de una
acción, alguien toma a su cargo lo que el dueño, tal vez ausente o impedido, haría
o debiera hacer si lo pudiera, en presencia de las circunstancias. (El mandato civil,
David Stitchkin, Editorial Jurídica de Chile, p. 94). (Considerando 3º)
ARTÍCULO 2287
Las obligaciones del agente oficioso o gerente son las mismas que las del
mandatario.
Párrafo 2 del Título XXIX de este Libro.
ARTÍCULO 2288
Debe en consecuencia emplear en la gestión los cuidados de un buen padre de

familia; pero su responsabilidad podrá ser mayor o menor en razón de las
circunstancias que le hayan determinado a la gestión.
Si se ha hecho cargo de ella para salvar de un peligro inminente los intereses

ajenos, sólo es responsable del dolo o de la culpa grave; y si ha tomado
voluntariamente la gestión, es responsable hasta de la culpa leve; salvo que se
651
haya ofrecido a ella, impidiendo que otros lo hiciesen, pues en este caso
responderá de toda culpa.
Artículos 44, 427, 1547, 2078.
1. Responsabilidad de agente oficioso
El profesor Leslie Tomasello Hart, seguido por Wilfredo Yáñez González, estima
que, "en nuestro derecho, las reglas que rigen la responsabilidad contractual
constituyen el derecho común en esta materia y que la responsabilidad delictual y
cuasidelictual, o extracontractual, constituye la excepción". Entre otras razones
arguye que "el Código Civil chileno se ocupa de la responsabilidad contractual en
el Título XII del Libro IV, bajo el epígrafe genérico "Del efecto de las obligaciones",
sin relacionar estas normas con una clase determinada de obligaciones a
diferencia de las que contempla en el Título XXXV del Libro IV que sí se refiere a
determinadas fuentes de obligaciones: los delitos y cuasidelitos, pues el epígrafe
de este título es, precisamente, "De los delitos y cuasidelitos".

referirse únicamente a la que emana de esas fuentes, comoquiera que la hacen

gestión impidiendo que otros lo hiciesen (artículo 2288)". (Considerando 5º)
652
ARTÍCULO 2289
Debe asimismo encargarse de todas las dependencias del negocio, y continuar

en la gestión hasta que el interesado pueda tomarla o encargarla a otro.
Si el interesado fallece, deberá continuar en la gestión hasta que los herederos

dispongan.
— Código de Procedimiento Civil: artículo 6º inciso 4º.
ARTÍCULO 2290
Si el negocio ha sido bien administrado, cumplirá el interesado las obligaciones

que el gerente ha contraído en la gestión y le reembolsará las expensas útiles o
necesarias.
El interesado no es obligado a pagar salario alguno al gerente.
Si el negocio ha sido mal administrado, el gerente es responsable de los

perjuicios.
ARTÍCULO 2291
El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibición del interesado,

no tiene demanda contra él, sino en cuanto esa gestión le hubiere sido
efectivamente útil, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si
de la gestión ha resultado la extinción de una deuda, que sin ella hubiera debido
pagar el interesado.
El juez, sin embargo, concederá en este caso al interesado el plazo que pida
para el pago de la demanda, y que por las circunstancias del demandado parezca
equitativo.
Artículos 1267, 1494 inciso 2º, 1578 inciso 2º, 1688, 2201, 2218 inciso final, 2301
inciso 1º.
ARTÍCULO 2292
653
El que creyendo hacer su propio negocio hace el de otra persona, tiene derecho
para ser reembolsado hasta concurrencia de la utilidad efectiva que hubiere
resultado a dicha persona, y que existiere al tiempo de la demanda.
Artículos 1267, 1578 inciso 2º, 1688, 2218 inciso final, 2291, 2301 inciso 1º.
ARTÍCULO 2293
El que creyendo hacer el negocio de una persona, hace el de otra, tiene

respecto de ésta los mismos derechos y obligaciones que habría tenido si se
hubiese propuesto servir al verdadero interesado.
Artículo 1455.
ARTÍCULO 2294
El gerente no puede intentar acción alguna contra el interesado, sin que

preceda una cuenta regular de la gestión con documentos justificativos o pruebas
equivalentes.
2. Del pago de lo no debido
ARTÍCULO 2295
Si el que por error ha hecho un pago, prueba que no lo debía, tiene derecho
para repetir lo pagado.
Sin embargo, cuando una persona a consecuencia de un error suyo ha pagado

una deuda ajena, no tendrá derecho de repetición contra el que a consecuencia
del pago ha suprimido o cancelado un título necesario para el cobro de su crédito;
pero podrá intentar contra el deudor las acciones del acreedor.
654
— Código Tributario: artículo 51.
1. Una opinión ajena a la tradición jurídica recibida en el Código Civil: el principio

que veda el enriquecimiento sin causa como fundamento del pago de lo no
debido
En las observaciones precedentes se ha explicado con especial detenimiento

que, por una parte, la concepción del pago de lo no debido que se asume en este
artículo, y en todo el Código de Bello, no es más que la de la clásica condictio
indebiti del derecho romano y, por otra, que el objeto de la condictiodifiere
radicalmente de la acción dirigida a exigir aquello en lo que alguien se ha
enriquecido a expensas de otro. Igualmente, se ha destacado que en elCódigo
Civil no se ha consagrado, en rigor, un principio general que vede el
enriquecimiento a expensas de otro, y que un principio tal carecería de todo
sentido porque, en definitiva, toda prestación podría reconducirse a un principio
como aquel: el comprador debe pagar el precio de la cosa comprada, porque de
no hacerlo se enriquecería injustamente; el comodatario debe restituir la cosa
dada en comodato, porque si no lo hace se enriquecería injustamente; el fiador
que pagó puede dirigirse en contra de los cofiadores, porque de lo contrario éstos
se enriquecerían injustamente, y así ad infinitum.Difícilmente podría hallarse un
principio técnicamente más inútil en el derecho patrimonial, de ahí que no resulte
extraño que los juristas romanos jamás lo formularan. Sin embargo, la
jurisprudencia, normalmente a la sombra de las opiniones de la casi generalidad
de los autores, suele declarar que es en tal principio, ligado a la "equidad natural",
en el que descansa el pago de lo no debido y su disciplina: "[C]omo se ha
sostenido por la doctrina, el pago de lo no debido constituye una situación de
enriquecimiento sin causa; de allí que de ella surja y se reconozca en favor de
quien ha efectuado el pago en tales condiciones acción para reclamar la
devolución de lo desembolsado a quien lo ha recibido sin causa que le sirva de
fundamento; y ello, con miras a impedir que se produzca para éste un
enriquecimiento indebido". (Considerando 16º)
655
2. Aplicación de pago de lo no debido en obligaciones tributarias
El artículo 2295 del Código Civil expresa que el que por error ha hecho un pago,
prueba que no debía, tiene derecho para repetir lo pagado, los artículos 124 y 126
del Código Tributario permiten la posibilidad de probar que el pago de una
obligación tributaria que no existía se hizo por equivocación y, en consecuencia, el
derecho a repetir lo pagado. (Considerando 4º)
Corte de Apelaciones de Punta Arenas, 21/109/2005, Rol Nº 11105-2003,
3. Requisitos de cuasicontrato de pago de lo no debido
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 2295 del Código Civil, el

cuasicontrato de pago de lo no debido requiere el concurso copulativo de dos
presupuestos, a saber: la inexistencia de una obligación previa a satisfacer y que
el pago se realice por error. Siempre que lo hay es porque se cumple una
obligación que no existe, ya sea que carezca totalmente de existencia y nunca la
haya tenido, o se haya extinguido, o se yerre en la prestación, en quien la hace o
en qué se hace. El pago supone una obligación previa entre dos personas,
acreedor y deudor, que se va a extinguir por el cumplimiento. Si no hay obligación,
si se paga a quien no es el acreedor, o creyéndose pagar a deuda propia se
cancela una ajena, y se cumplen ciertos requisitos, hay un pago de lo no debido.
Dichos requisitos son tres, a saber: debe haber mediado un pago; al efectuarlo
quien paga debe haber cometido un error; y el pago debe carecer de causa, o
como dicen algunos, debe haber inexistencia de deuda objetiva o subjetivamente.
Las consecuencias necesarias de haberse configurado en autos un pago de lo no
debido es que quien pagó por error tiene derecho a solicitar la restitución de lo
pagado indebidamente. (Considerando 5º)
4. Para que se repita lo pagado por pago de lo no debido, el pago debe carecer de
justificación
656
Que se rechaza la demanda en que se exige la devolución de lo pagado y no
debido, fundada en que el Banco demandante pagó dos veces el saldo de la
cuenta corriente al cuentacorrentista demandado, al haber él y su mujer, la otra
demandada, cobrado un vale vista y un cheque a la vez por dicho monto. Ello, por
cuanto se ha establecido que el demandado era cuentacorrentista del banco y que
el dinero que el actor reclama fue girado por ese titular contra su cuenta, mediante
un cheque, resulta que en principio el pago respondió a un contrato de cuenta
corriente, lo cual excluye la existencia de un cuasicontrato de pago de lo no
debido, salvo que el banco librado probara que esa cuenta carecía de fondos y
siempre que no se acreditara la existencia de un contrato de línea de crédito o
sobregiro, que obligara al actor a realizar el pago.
Los documentos que el actor acompaña emanan de su propia parte, y, por

ende, nada pueden probar, salvo en aquellas partidas en su contra, como lo es la
existencia de depósitos. No está probado, en cambio, por ningún medio, que
existieran créditos que el demandado debiera pagar al mismo banco y que éste
estuviera autorizado para descontar de la cuenta corriente. No consta ni su
existencia, ni su monto, ni sus eventuales fechas de vencimiento, ni la autorización
para descontar su valor de los dineros de la cuenta corriente, todo lo cual habría
debido ser materia de documentos que aparecieran suscritos por el demandado,
como pagarés, mandatos u otros, o de otros medios de prueba que no emanaran
sólo de la propia parte que los presenta. Ciertamente la testimonial, que se refiere
apenas tangencialmente a esos créditos, sin individualizarlos ni en cuanto a su
número, ni en cuanto a su monto, ni en cuanto a sus fechas de vencimiento,
resulta perfectamente inútil.
Que, por otro lado, la afirmación efectuada por la actora en segunda instancia,
de que el saldo disponible que aparece en la fecha en que se cobraron los dineros
era negativo, no tiene más sustento que el dicho de la propia parte, y unas letras
"CR" que en sí mismas nada pueden significar para esta Corte.
Que, en todo caso, y sin perjuicio de los argumentos anteriores, es bastante

claro que el banco sólo pagó el cheque al cuentacorrentista demandado, y no a la
demandada, su cónyuge, quien no recibió dinero alguno del actor, de suerte que
no se ve en qué forma ella pueda estar obligada por cuasicontrato de pago de lo
no debido, a una restitución. El discurso de la demanda sobre la mala fe y la
confabulación de los dos demandados, parece propio de una responsabilidad
delictiva civil, y no de una responsabilidad cuasicontractual, que es lo que se
alegó, aunque no se probó. (Considerandos 1º al 4º)
5. Pagar comisión más alta que la permitida por ley configura pago de lo no debido
657
Que el argumento dado por el Juez para rechazar la demanda —el que es
confirmado por los Ministros recurridos— contiene una contradicción en sí mismo,
lo que lo hace inaceptable, toda vez que el fundamento de hecho es el mismo para
ambas decisiones —el cobro ilegítimo de una comisión de martillo— lo cual coloca
al afectado con la acción sancionada pecuniariamente en la situación contemplada
en el artículo 2295 del Código Civil, esto es, la de haber pagado por error algo no
debido, toda vez que, además, atendidas las circunstancias en que llevan a efecto
los remates públicos, el adquirente o adjudicatario de bienes no está en situación
de representar, y ni aun de conocer en detalle las condiciones de la subasta en
cuanto dicen relación a los impuestos y comisiones a que están afectas.
(Considerando 3º)
ARTÍCULO 2296
No se podrá repetir lo que se ha pagado para cumplir una obligación puramente

natural de las enumeradas en el artículo 1470.
Artículo 1470.
ARTÍCULO 2297
Se podrá repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago
no tenía por fundamento ni aun una obligación puramente natural.
1. Requisitos pago de lo no debido
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 2295 del Código Civil el

cuasicontrato de pago de lo no debido requiere el concurso copulativo de dos
presupuestos, a saber: la inexistencia de una obligación previa a satisfacer y que
el pago se realice por error. Siempre que lo hay es porque se cumple una
obligación que no existe, ya sea que carezca totalmente de existencia y nunca la
haya tenido, o se haya extinguido, o se yerre en la prestación, en quien la hace o
en qué se hace. El pago supone una obligación previa entre dos personas,
acreedor y deudor, que se va a extinguir por el cumplimiento. Si no hay obligación,
658
si se paga a quien no es el acreedor, o creyéndose pagar a deuda propia se
cancela una ajena, y se cumplen ciertos requisitos, hay un pago de lo no debido.
Dichos requisitos son tres, a saber: debe haber mediado un pago; al efectuarlo
quien paga debe haber cometido un error, y el pago debe carecer de causa, o
como dicen algunos, debe haber inexistencia de deuda objetiva o subjetivamente.
Las consecuencias necesarias de haberse configurado en autos un pago de lo no
debido es que quien pagó por error tiene derecho a solicitar la restitución de lo
pagado indebidamente. (Considerando 5º)
ARTÍCULO 2298
Si el demandado confiesa el pago, el demandante debe probar que no era

debido.
Si el demandado niega el pago, toca al demandante probarlo; y probado, se

presumirá indebido.
ARTÍCULO 2299
Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse

que tuvo perfecto conocimiento de lo que hacía, tanto en el hecho como en el
derecho.
Artículos 1132 inciso 2º, 1393, 1397 y 1452.
ARTÍCULO 2300
El que ha recibido dinero o cosa fungible que no se le debía, es obligado a la

restitución de otro tanto del mismo género y calidad.
Si ha recibido de mala fe, debe también los intereses corrientes.
659
Artículo 575.
ARTÍCULO 2301
El que ha recibido de buena fe no responde de los deterioros o pérdidas de la

especie que se le dio en el falso concepto de debérsele, aunque hayan
sobrevenido por negligencia suya; salvo en cuanto le hayan hecho más rico.
Pero desde que sabe que la cosa fue pagada indebidamente, contrae todas las
obligaciones del poseedor de mala fe.
Artículos 906, 907, 1267, 1578 Nº 1, 1688, 2218, 2291 inciso 1º, 2292 y 2295.
ARTÍCULO 2302
El que de buena fe ha vendido la especie que se le dio como debida, sin serlo,
es sólo obligado a restituir el precio de la venta, y a ceder las acciones que tenga
contra el comprador que no le haya pagado íntegramente.
Si estaba de mala fe cuando hizo la venta, es obligado como todo poseedor que
dolosamente ha dejado de poseer.
Artículo 898.
ARTÍCULO 2303
El que pagó lo que no debía, no puede perseguir la especie poseída, por un

tercero de buena fe, a título oneroso; pero tendrá derecho para que el tercero que
la tiene por cualquier título lucrativo, se la restituya, si la especie es reivindicable y
existe en su poder.
Las obligaciones del donatario que restituye son las mismas que las de su autor
según el artículo 2301.
660
3. Del cuasicontrato de comunidad
— Código de Derecho Internacional Privado: Título II, Capítulo III.
— Ley Nº 19.537, sobre Copropiedad Inmobiliaria, D.O. 16.12.1997.
ARTÍCULO 2304
La comunidad de una cosa universal o singular, entre dos o más personas, sin
que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra convención
relativa a la misma cosa, es una especie de cuasicontrato.
Artículos 663 inciso 1º, 1437, 1812, 2284, 2285.
1. Cuasicontrato de comunidad por concubinato
La jurisprudencia ha reconocido derechos patrimoniales a concubinarios y

concubinas, no por el solo hecho de la convivencia, sino en el evento de
acreditarse que entre ellos ha mediado una causa concreta de obligaciones,
siendo admitidos como fuente al efecto la comunidad de bienes, la sociedad de
hecho y los servicios remunerados.
Las uniones de hecho no matrimoniales, denominadas también concubinatos y

convivencias, están determinadas por la existencia de la unión de hecho de dos
personas, en que el elemento de voluntad o consentimiento se desplaza frente al
carácter fáctico de la citada relación a la afectividad. La alegación de existencia de
una relación de convivencia, que no está precedida de matrimonio, exige la
comprobación de determinados elementos que permiten identificarla, a saber: que
se trate de personas de diferente sexo que, sin haber contraído matrimonio entre
sí, se unen para hacer vida en común, caracterizada, a su vez, por la afectividad
de esa relación marital, de algún contenido sexual, libremente consentida, de
relativa estabilidad, duración y notoriedad, entre otras.
661
La jurisprudencia ha dicho que da origen a una comunidad la situación creada
entre dos personas por haber hecho vida en común sin estar ligadas por vínculo
matrimonial, es decir, por existir entre ellas un estado de concubinato o
amancebamiento, y por haber puesto en común los bienes que poseían,
contribuyendo con sus aportes recíprocos a adquirir determinado predio.
Entonces, para impetrar el reconocimiento del derecho sobre bienes adquiridos

durante el período de vida en común, no basta con esgrimir la relación de
convivencia. La comunidad de bienes entre los concubinos no emana del
concubinato, ni de la circunstancia de haberse adquirido durante el lapso en que
hicieron vida matrimonial, sino del hecho de haberse acreditado que los bienes
fueron adquiridos con el producto del trabajo realizado conjuntamente. De lo
antedicho, se colige que la existencia de una comunidad precedida de una unión
no matrimonial debe ir acompañada de la comprobación de los aportes realizados
en común, o que existió un trabajo, industria u otra actividad conjunta que dio
pábulo al cuasicontrato de comunidad.
En otros términos, el concubinato no constituye una presunción de existencia de

comunidad entre concubinos; no crea el concubinato, por sí solo, comunidad
alguna. La comunidad se formará si hay aportes, consistan en bienes, trabajo,
industria o cualquiera otra actividad conjunta, que haya sido la causa de la
existencia de la masa de bienes que forma la comunidad que se pretende
establecer. Quien pretenda sostener la existencia de tal comunidad deberá
acreditarla.
En la especie, no resultan acreditados los requisitos para efectuar la declaración

de existencia del cuasicontrato de comunidad, desde que de la prueba analizada
no se vislumbra que se haya efectuado por la actora un aporte en la adquisición
de los bienes supuestamente comunes, ni siquiera el apoyo moral y espiritual para
el buen éxito de los negocios del cónyuge y padre de las demandadas.
662
2. Sociedad de hecho y comunidad
En relación al recurso de casación en el fondo, el recurrente estima haber

infringido la sentencia de Alzada el artículo 2304 del Código Civil, porque la
comunidad sobre una cosa universal o singular es una especie de cuasicontrato
que nace sin que los comuneros hayan contratado sociedad o celebrado otra
convención relativa a la misma cosa. Efectivamente, el fallo recurrido discurre bajo
el supuesto que entre las partes habría existido una sociedad nula, por no haberse
cumplido las solemnidades establecidas en los artículos 355 A y 356 del Código
de Comercio, naciendo, en consecuencia, una sociedad de hecho que daría lugar
a una comunidad. Ahora bien, por mucho que ese razonamiento jurídico resulte
equivocado o incompleto, porque la sociedad colectiva civil es comercial y de los
antecedentes del proceso no se sigue que los actos asociativos de las partes
tengan naturaleza comercial, ello no ha influido en lo dispositivo del fallo que dio
por establecida una comunidad entre las partes. (Considerandos 7º al 9º)
3. Acción de demarcación y cerramiento no extralimita sus facultades
El comunero, al interponer personalmente la acción de demarcación y

cerramiento, no extralimita sus facultades, ya que sólo intenta una acción de
conservación y mejoramiento del predio común, por lo que no se requiere para
esta acción la intervención de consuno de los copropietarios. (Considerando 5º)
4. Comunidad que se forma por pacto de separación total de bienes
El principal efecto que produce el pacto de separación total de bienes, es el de

disolver la sociedad conyugal, generando un estado de indivisión o de comunidad
universal sobre todos los bienes que han ingresado al haber de la referida
sociedad. Por lo mismo, las cosas que integran la comunidad no pertenecen en
forma privativa a uno de los cónyuges sino a ambos. En consecuencia, como
ambos tienen propiedad sobre aquéllas, deben usar, gozar y disponer de consuno
de todos los bienes comunes; pudiendo adoptar las medidas que estimen
pertinentes, para impedir que sus derechos se vean amagados por actos de su
cónyuge o de terceros. (Considerando 7º)
663
ARTÍCULO 2305
El derecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa común es el mismo

que el de los socios en el haber social.
1. Derecho de comunero puede asimilarse a los socios en haber social
En el fallo impugnado por la vía de la casación, los jueces, determinaron que el

demandante carecía de interés que lo habilitara en su pretensión para el ejercicio
de la acción de precario, ya que debía demostrar que era codueño del bien raíz
(facultad que se le tiene por atribuida), y apoyar su acción en su calidad de
administrador comunitario.
En la especie, luego de lo indicado anteriormente, se observa una mezcla entre

el análisis de si posee o no legitimación activa, y de la determinación si concurren
los requisitos para la acción de precario. Los jueces no se manifestaron acerca de
si existía o no el precario alegado, y sí determinaron el rechazo de la acción,
incurriendo en un vicio de casación formal reparado en la especie por la vía de la
casación de oficio.
Ahora, respecto al análisis del fondo, cabe indicar que el titular de la acción de
precario es el dueño del bien, o en su defecto copropietario, determinándose por
las reglas que rigen la comunidad, que el derecho del comunero es el mismo que
los socios en el haber social y que del hecho de que a ninguno se le haya
otorgado la administración, se desprende que todos poseen poder de administrar
con la facultad de cuidar la conservación, reparación y mejora de la cosa.
El tenedor no ha acreditado la existencia de un título que justifique la tenencia

del terreno, por lo que cabe indicar que existiendo un título inscrito, se conserva la
posesión del bien raíz por el titular, aunque el demandado posea la mera tenencia
por ocupación, por lo que procede en la especie la restitución. (Considerandos 5º
y 6º)
2. Como contrapartida del derecho de usar la cosa en común, los comuneros

gozan del derecho a poner término al goce gratuito de alguno de ellos, según el
artículo 655 del Código de Procedimiento Civil
664
"[S]egún lo dispone el artículo 655 del Código de Procedimiento Civil que reza:
"Para poner término al goce gratuito de alguno o algunos de los comuneros sobre
la cosa común, bastará la reclamación de cualquiera de los interesados; salvo que
este goce se funde en algún título especial" [...]cabe destacar que el derecho
contenido en la disposición en análisis, nace como contrapartida a aquel de
aprovechamiento que cada uno de los comuneros detenta respecto de los frutos
naturales y civiles que produzcan los bienes comunes así como de estos últimos.
Dicha conclusión se sigue de los artículos 2305 y 2081 del Código Civil, preceptiva
que sin lugar a dudas les entrega el derecho para usar los bienes comunes, lo que
en la práctica ocurre desde elmomento mismo de la delación, esto es, sin esperar
la partición [...] Que por otra parte, y en concomitancia con el derecho de uso de
los comuneros sobre la cosa común, y ante el silencio del Código Civil en la
materia, el artículo 655 del Código de Enjuiciamiento Civil vino a permitir a
cualquiera de los comuneros que se encontrare desprovisto del citado atributo que
el dominio le confiere sobre el bien comunitario, la posibilidad de reclamar el
término del goce gratuito que estuviere detentando otro de los comuneros. Lo
dicho pone de relieve que, en atención a que la norma sólo puede estar referida al
uso personal que alguno de los comuneros esté haciendo de la cosa común, en
virtud del derecho que le confiere el ya citado artículo 2081 del Código Civil, el
afectado podrá requerir el término del mismo, sin perjuicio de solicitar hacer uso
del mismo derecho o de impetrar las medidas que la ley franquea, particularmente
destinadas a requerir para sí el justo uso e incluso, eventualmente, como lo
expresa el profesor Manuel Somarriva, a indemnizar a los copartícipes en el caso
que el comunero hubiere estado haciendo un uso que excluía el uso de los demás
comuneros. (Indivisión y Partición, cuarta edición, Ed. Jurídica de Chile, p. 184)".
3. Cada comunero podrá administrar la cosa común por mandato tácito y recíproco
entre ellos
El artículo 2305 del Código Civil, establece que el derecho de cada uno de los
comuneros sobre la cosa común es el mismo que el de los socios en el haber
social. Por su parte, el artículo 2081 del mismo cuerpo legal, norma que regula el
contrato de sociedad, prescribe que no habiéndose conferido la administración a
uno o más de los socios, se entenderá que cada uno de ellos ha recibido de los
otros el poder de administrar. Ahora bien, el inciso 1º del artículo 2078, estatuye
que corresponde al socio administrador cuidar de la conservación, reparación y
mejora de los objetos que forman el capital fijo de la sociedad; pero no podrá
empeñarlos, ni hipotecarlos ni alterar su forma.
La calidad de comuneros del inmueble es suficientemente idónea y hábil para

los efectos de ejercer la acción de precario, pues es indudable que en la especie
se ha actuado en procura de la conservación de la cosa común.
665
En efecto, si bien es cierto que, en estricto rigor, el que ocupa una cosa raíz
inscrita a nombre de otro u otros a título de precario no podrá adquirirla por
prescripción, atendido lo dispuesto en el artículo 2505 del Código Civil, ni
enajenarla eficazmente a otro transfiriendo un dominio que no detenta y, en este
entendido, la mera tenencia del inmueble por un tercero no representa la
destrucción o pérdida que la ley quiere evitar, debe tenerse también en
consideración que el derecho de propiedad no se agota únicamente en la facultad
de disposición.
Los atributos del dominio también comprenden las facultades de uso y goce,
que legítimamente los dueños de una cosa que no detenta materialmente pueden
aspirar a recuperar a fin de conservarlas y de este modo, recibir el provecho que
representa el hecho de servirse de la cosa según su naturaleza y servirse de los
frutos que de ella provengan. De este modo, el ejercicio de la acción de precario
naturalmente constituye un acto meramente conservativo de la cosa común.
4. Acción reivindicatoria ejercida por comunero
La reivindicación o acción de dominio es la que tiene el dueño de una cosa

singular de que no está en posesión, para que el poseedor de ella sea condenado
a restituírsela. La acción reivindicatoria es la que tiene el dueño no poseedor
contra el poseedor no dueño. Igualmente, tiene acción reivindicatoria el titular de
cualquier otro derecho real (excepto el derecho real de herencia) cuando ha
perdido la posesión debido a que otro lo está ejercitando sin que ese derecho le
pertenezca. Por medio de esta acción se obtiene que se declare el dominio del
reivindicante dueño y se ordene restituirle la cosa a éste. Para que prospere, es
menester que concurran tres requisitos: a) cosa susceptible de reivindicar; b) que
el actor sea dueño de la cosa que se pretende reivindicar, y c) que el reivindicante
esté privado de su posesión y que ésta la ejerza la parte demandada. Tratándose
de la reivindicación ejercida por un comunero, el ejercicio de dicha acción
corresponde a un acto dirigido a la conservación de la cosa común y, por lo
666
mismo, el comunero está facultado para interponerla, conforme se infiere de lo
establecido en el artículo 2305, en relación con los artículos 2078 y 2081, todos
del Código Civil. (Considerandos 4º y 5º)
5. No excede facultades de comunero el entablar acción de nulidad
Conforme a los artículos 2078 inciso 1º, 2081 y 2305 del Código Civil, en el
evento de no haberse conferido a alguno de los codueños de una cosa, facultades
para administrarla, cualquiera de ellos puede y debe cuidar de la conservación,
reparación y mejora de la cosa común, por lo que la calidad de comunero del
inmueble es suficientemente idónea y hábil para los efectos de ejercer la acción de
nulidad, ya que se trata del ejercicio de una facultad conservativa cuyo objeto es
reintegrar la cosa común al patrimonio de la comunidad. Y, precisamente, la ley
limita los actos que uno solo de los socios o comuneros puede ejecutar respecto
del haber social o de la cosa común, si no cuenta con poder de representación, a
los meramente conservativos, a fin de evitar el perjuicio de los socios o comuneros
que no intervinieron en la ejecución del acto. (Considerandos 6º al 8º)
6. Comunero habilitado para ejercer acciones dirigidas a conservación de la cosa,

ejercer una acción de dominio es una de ellas
667
La acción de dominio que contempla el artículo 26 del decreto ley Nº 2.695,
ejercida por un heredero, con el preciso objeto de recuperar y reintegrar el bien de
que se trata a la comunidad hereditaria de la que forma parte, corresponde a un
acto dirigido a la conservación de la cosa común y que, por lo mismo, en su
condición de comunero, estaba facultado para interponerla, conforme se infiere de
lo establecido en el artículo 2305, en relación con los artículos 2078 y 2081, todos
del Código Civil. En efecto, lo expresado es pertinente y aplicable, con mayor
razón aún, tratándose del decreto ley Nº 2.695, dado el breve plazo que éste
otorga para el ejercicio de la acción de dominio en su artículo 26, de donde resulta
indudable que deducirla en tiempo, y antes que se pierda definitivamente la
posibilidad de invocarla, es un acto de conservación del objeto común, según la
interpretación armónica de los preceptos antes señalados, pues no cabe duda que
si pasa el año sin que se haya notificado la acción de dominio, el reclamo posterior
sería ineficaz. (Considerando 6º)
ARTÍCULO 2306
Si la cosa es universal, como una herencia, cada uno de los comuneros es

obligado a las deudas de la cosa común, como los herederos en las deudas
hereditarias.
1. Mientras no se efectúe partición de bienes no se puede asignar cuota en

bienes determinados de los herederos
No se acreditó que el demandado gozara exclusivamente del inmueble

hereditario ni existen antecedentes suficientes en autos que permitan regular los
frutos civiles que produce el bien común; ambos fundamentos de la pretensión de
cese en el goce exclusivo del bien común promovido por uno de los comuneros en
contra del otro. En otros términos, mientras no se efectúe partición de bienes
tampoco es posible dividir y asignar cuota en bienes determinados a ningún
668
heredero, por lo que no cabe acceder a lo demandado en cuanto a fijar una cuota
en los frutos que produce la cosa común. (Considerando 3º)
ARTÍCULO 2307
A las deudas contraídas en pro de la comunidad durante ella, no es obligado

sino el comunero que las contrajo; el cual tendrá acción contra la comunidad para
el reembolso de lo que hubiere pagado por ella.
Si la deuda ha sido contraída por los comuneros colectivamente, sin expresión

de cuotas, todos ellos, no habiendo estipulado solidaridad, son obligados al
acreedor por partes iguales, salvo el derecho de cada uno contra los otros para
que se le abone lo que haya pagado de más sobre la cuota que le corresponda.
ARTÍCULO 2308
Cada comunero debe a la comunidad lo que saca de ella, inclusos los intereses
corrientes de los dineros comunes que haya empleado en sus negocios
particulares; y es responsable hasta de la culpa leve por los daños que haya
causado en las cosas y negocios comunes.
Artículo 44.
1. Regla de responsabilidad común en nuestro derecho es la responsabilidad

contractual
Tanto la doctrina de los autores nacionales como la jurisprudencia de nuestros

Tribunales han ido inclinándose por considerar como reglas de responsabilidad
común en nuestro derecho las de la responsabilidad contractual.
Así, el profesor Leslie Tomasello Hart, seguido por Wilfredo Yáñez González,
estima que, "en nuestro derecho, las reglas que rigen la responsabilidad
contractual constituyen el derecho común en esta materia y que la responsabilidad
delictual y cuasidelictual, o extracontractual, constituye la excepción". Entre otras
razones arguye que "el Código Civil chileno se ocupa de la responsabilidad
contractual en el Título XII del Libro IV, bajo el epígrafe genérico "Del efecto de las
obligaciones", sin relacionar estas normas con una clase determinada de
obligaciones a diferencia de las que contempla en el Título XXXV del Libro IV que
669
sí se refiere a determinadas fuentes de obligaciones: los delitos y cuasidelitos,
pues el epígrafe de este título es, precisamente, "De los delitos y cuasidelitos".

referirse únicamente a la que emana de esas fuentes, como quiera que la hacen

gestión impidiendo que otros lo hiciesen (artículo 2288).
"Esta terminología cuadra bien con la responsabilidad contractual únicamente;

sólo en ella cabe distinguir entre culpa grave, leve y levísima. En materia delictual
y cuasidelictual la culpa no admite gradación: el autor de un hecho ilícito responde
de toda especie de culpa, cualquiera que sea su gravedad. Su empleo, en
consecuencia, demuestra el propósito del legislador de asimilar la responsabilidad
que deriva de las obligaciones cuasicontractuales y legales a la responsabilidad
contractual". (Considerando 5º)
ARTÍCULO 2309
Cada comunero debe contribuir a las obras y reparaciones de la comunidad

proporcionalmente a su cuota.
Artículos 946 inciso 1º, 2323 inciso final.
ARTÍCULO 2310
Los frutos de la cosa común deben dividirse entre los comuneros, a prorrata de
sus cuotas.
670
1. Mientras no se realice partición de los bienes comunes no es posible fijar una

cuota en los frutos que produce la cosa
No se acreditó que el demandado gozara exclusivamente del inmueble

hereditario ni existen antecedentes suficientes en autos que permitan regular los
frutos civiles que produce el bien común; ambos fundamentos de la pretensión de
cese en el goce exclusivo del bien común promovido por uno de los comuneros en
contra del otro. En otros términos, mientras no se efectúe partición de bienes
tampoco es posible dividir y asignar cuota en bienes determinados a ningún
heredero, por lo que no cabe acceder a lo demandado en cuanto a fijar una cuota
en los frutos que produce la cosa común. (Considerando 3º)
ARTÍCULO 2311
En las prestaciones a que son obligados entre sí los comuneros, la cuota del
insolvente gravará a los otros.
Artículo 2095.
— Código de Derecho Internacional Privado: Libro I, Capítulo III.
ARTÍCULO 2312
La comunidad termina:
1º. Por la reunión de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona;
2º. Por la destrucción de la cosa común;
3º. Por la división del haber común.
671
1. Debe realizarse partición para que se se pueda enajenar una porción de terreno
perteneciente a una comunidad
(...) para que la enajenación antes referida hubiese importado desprender del
predio una porción física de 26,112 hectáreas, se habría tenido que realizar
necesariamente una liquidación de comunidad entre los actores y los cesionarios,
de parte de los derechos de Silva y Ortúzar, y que en esa liquidación se hubiera
adjudicado a esos cesionarios, o a un tercero la expresada porción física, pues los
derechos cuotativos recaen sobre una parte intelectual o cuota del bien respectivo
y no sobre una parte física del mismo. (Considerando 4º)
ARTÍCULO 2313
La división de las cosas comunes y las obligaciones y derechos que de ella

resulten se sujetarán a las mismas reglas que en la partición de la herencia.
Título X del Libro III.
— Código de Procedimiento Civil: Título IX del Libro III.
1. Efecto retroactivo y declarativo de partición
Del artículo 700 del Código Civil, se desprende que el poseedor del bien es
reputado dueño, siempre y cuando otra persona no justifique serlo. En el contexto
de un juicio ejecutivo, es el tercerista de posesión el que deberá probar la
efectividad de su posesión respecto del bien que es objetivo del embargo. En
relación al conflicto jurídico de autos, cabe señalar para estos efectos los artículos
718, 2313 y 1344 del Código Civil; el último de los artículos citados señala que cada
asignatario se reputará haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en
todos los efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido jamás parte alguna en
los otros efectos de la sucesión. En este sentido, la partición posee un efecto
declarativo de los derechos de los comuneros, la que le otorga un verdadero
efecto retroactivo a la adjudicación, en que se reputa que el adjudicatario ha
sucedido directamente al causante en los bienes que se le adjudicaron.
672
La adjudicación de la masa hereditaria posee un efecto retroactivo y declarativo,
por tanto, los herederos se reputan poseedores de su respectiva cuota desde la
posesión efectiva de la herencia. En consecuencia, el tribunal de apelación al
rechazar la tercería de posesión incoada, argumentando que la liquidación no se
había efectuado al momento de la traba del embargo, ha cometido un error de
derecho susceptible de enmendarse por esta vía. (Considerandos 1º y 6º)
TÍTULO XXXV DE LOS DELITOS Y CUASIDELITOS
— Constitución Política: artículo 19 Nº 7 letra i).
— Código Internacional Privado: artículos 167 y 168.
— Ley Nº 18.916, Código Aeronáutico: artículos 142 y siguientes.
— Ley Nº 18.302, sobre Seguridad Nuclear, D.O. 2.05.1984: Título V.
— Ley Nº 19.300, sobre Bases Generales del Medio Ambiente, D.O. 9.03.1994:
Párrafo 1 del Título III.
— Ley Nº 18.289, sobre Tránsito, D.O. 7.02.1984: Título XV.
— Ley Nº 15.703, sobre Fumigación Aérea: artículo 6º.
— Ley Nº 18.695, L.O.C. de Municipalidades: artículo 132.
— Ley Nº 18.575, L.O.C. de Bases Generales de la Administración del Estado:

artículos 4º y 44.
— Ley Nº 12.297, sobre Seguridad del Estado: artículo 16.
— Decreto ley Nº 3.557, establece Disposiciones sobre Protección Agrícola, D.O.

9.02.1981: artículo 36.
— Decreto ley Nº 2.222, sobre Contaminación Aérea por Hidrocarburos: artículos

144 y siguientes.
673
— Decreto con fuerza de ley Nº 94, fijó el Texto Definitivo de la Ley de
Administración de la Empresa de Ferrocarriles del Estado, D.O. 21.02.1960:
artículos 69 y 73.
ARTÍCULO 2314
El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daño a otro, es

obligado a la indemnización; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por
el delito o cuasidelito.
Artículos 667, 668 incisos 2º y 3º, 1437, 2284 y 2329.
— Código Orgánico de Tribunales: artículos 325, 326 y 327.
1. Son aplicables normas de responsabilidad civil extracontractual respecto de

Responsabilidad del Estado
Que en el caso de autos es un hecho no controvertido que el día 30 de junio de

2005 en el contexto de una campaña de instrucción militar, desarrollada en el
marco del cumplimiento de su servicio militar obligatorio, el conscripto Alejandro
Francisco González Rodríguez fue golpeado en su cabeza con un elemento
contundente por quien detentaba en ese momento la superioridad jerárquica,
golpe que le causó desprendimiento de retina de su ojo izquierdo y posteriormente
la pérdida de la visión del mismo, lesión que derivó en que fuera dado de baja por
incapacidad visual.
Que conforme lo expresado en los fundamentos precedentes se hace necesario

señalar que, tal como se resolviera en los autos Rol Nº 371-2008, caratulados
"Seguel Cares Pablo Andrés con Fisco de Chile", "hasta antes de la dictación de la
ley Nº 18.575 la responsabilidad del Estado se determinaba a través de la
aplicación del artículo 2320 del Código Civil. Sin embargo, la situación varió con la
promulgación de la Ley de Bases de la Administración del Estado el 5 de
diciembre de 1986, que incorporó al Derecho Público chileno el sistema de
responsabilidad extracontractual del Estado elaborado por el derecho
administrativo francés, principalmente a través de la jurisprudencia del Consejo de
Estado, que en opinión de la mayoría de los autores, constituye la mejor solución
lograda por el derecho para asegurar un debido equilibrio entre los derechos de
los particulares y los intereses públicos. La ley contempló entonces el artículo 44
674
—hoy 42— que prescribió: "Los órganos de la Administración serán responsables
del daño que causen por falta de servicio. No obstante, el Estado tendrá derecho a
repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido en falta personal". Sin
embargo, se excluyó de la aplicación del Título II sobre normas especiales, donde
había quedado ubicado el artículo 44, a la Contraloría General de la República, al
Banco Central, a las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad, a las
Municipalidades, al Consejo Nacional de Televisión y a las empresas públicas
creadas por ley. Todo ello en el inciso segundo de su artículo 18 —actual 21—".
Para determinar qué sistema resulta aplicable a las instituciones excluidas y, en

el caso particular, a las Fuerzas Armadas, en dicho fallo se dejó establecido que
"debe recurrirse al derecho común, teniendo presente que precisamente el
desarrollo del derecho administrativo, allí donde ha ocurrido, ha sido a partir de la
distinta interpretación de las normas de derecho común para el Estado y para las
relaciones entre particulares, permitiendo de esta forma la conciliación de la
actuación estatal, dotada de imperio público como guardiana del interés colectivo,
con la protección de los derechos de los ciudadanos, de tal suerte que cabe
aceptar la aplicación en nuestro país a partir del artículo 2314 del Código Civil de
la noción de falta de servicio. En efecto, al Estado como a los otros entes públicos
administrativos pueden serle aplicadas de manera diversa las normas del Título
XXXV del Código Civil, sin que esto implique desde luego una errada
interpretación de las mismas. Es así que las personas jurídicas son capaces de
culpa, aunque carezcan de voluntad propia. La culpa civil, como señalan los
hermanos Mazeaud y André Tunc, no requiere la voluntad, ni siquiera el
discernimiento, no es necesariamente una culpa moral; es suficiente con
comportarse de manera distinta a la que habría observado en parecidas
circunstancias un individuo cuidadoso. De acuerdo con este razonamiento y
ampliándolo, puede no exigirse para la responsabilidad de la persona jurídica
Estado la culpa o dolo de sus órganos o representantes; basta con que el
comportamiento del servicio público sea distinto al que debiera considerarse como
su comportamiento normal; o sea, basta con probar una falta de servicio".
Que, a su vez, como se decidiera en los autos Rol Nº 7919-2008 caratulados

"Morales Gamboa Edith del Carmen con Fisco" y en los autos Rol Nº 9318-2009,
caratulados "Erwin Candia Hernández y otra con Fisco", "a la noción de falta de
servicio, aplicable a las Fuerzas Armadas y Carabineros a través delartículo
2314 del Código Civil, se le debe complementar la noción de falta personal, ya que
la distinción capital en materia de responsabilidad extracontractual del Estado es
precisamente entre falta de servicio y falta personal, la que por lo demás recoge el
artículo 42 de la Ley de Bases de la Administración del Estado y el artículo 141 de
la Ley Orgánica Constitucional de Municipalidades. Dicha falta personal
compromete la responsabilidad del Estado cuando no se encuentra desprovista de
vínculo con la función, lo que ocurre cuando ella se ha cometido en ejercicio de la
función o con ocasión de la misma. Ahora bien, la noción de falta personal
aplicable a las Fuerzas Armadas y Carabineros se debe hacer a partir del artículo
2320 ó 2322 del Código Civil, entendiéndose que la contemplan, para que de este
modo, como se señaló en el fallo "Seguel con Fisco" ya citado, permita uniformar
675
el sistema de responsabilidad extracontractual para todos los entes de la
Administración del Estado".
Que expuesto lo anterior conviene precisar que, de acuerdo a como han

quedado asentados los hechos de la causa, claramente el ex Cabo 2º Rodrigo
Meza Meza incurrió en lo que el derecho administrativo denomina una "falta
personal" y no una falta de servicio, que ocasionó las lesiones en otro miembro del
Ejército. Ahora bien dado el contexto en el cual se desarrollan dichos
acontecimientos, estos es, en una campaña de instrucción militar, falta personal
atribuida a Meza Meza no se encuentra desvinculada del servicio, sino que se ha
cometido en ejercicio de la función que el Cabo 2º Meza realizaba.
Que en esta perspectiva, el Estado no puede desvincularse de la falta personal

en que ha incurrido uno de sus agentes, por cuanto ha sido el Ejército quien puso
al ex Cabo 2º a cargo de la instrucción de un grupo de conscriptos, entre los que
se encontraba el demandante, de modo que la acción desplegada por el
funcionario Meza Meza no se encuentra separada del servicio, sino que por el
contrario, la función de instrucción militar que le fue asignada la ejerció
indebidamente, cometiendo una falta personal en su ejercicio, por lo que
compromete la responsabilidad estatal. (Considerandos 5º y 6º)
676
2. Si dos personas cometen delito o cuasidelito civil responden solidariamente
Que, el Fisco de Chile se ha alzado en contra de la sentencia de primer

grado, también en lo tocante a su decisión civil, que fue la de rechazar las dos
demandas entabladas.
Sobre el particular, hay que recordar que el artículo 2314 del Código Civil
estatuye que "El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daño a
otro, es obligado a la indemnización; sin perjuicio de la pena que le impongan las
leyes por el delito o cuasidelito".
El artículo 2317, por su parte, agrega que cuando un delito o cuasidelito ha sido
cometido por dos o más personas, cada una de ellas será solidariamente
responsable de todo perjuicio.
En la especie quedó comprobada la existencia del delito previsto y sancionado

en el artículo 7º de la ley Nº 18.480 y la participación de los encausados Margarita
Germany Pincheira y Luis Fuentes Larrañaga, en calidad de autores, por lo que
677
deben responder civilmente, en los términos de los preceptos previamente
mencionados, esto es, en forma solidaria, sin que sea óbice para ello la
circunstancia de que se les haya impuesto una pena de multa, porque ella
corresponde a la responsabilidad criminal, en tanto, la indemnización se ubica en
el ámbito de la responsabilidad civil, por el delito perpetrado. (Considerando 5º)
3. No se puede demandar indemnización por responsabilidad extracontractual si

existe relación laboral
Que, como se advierte, para imputar responsabilidad a la demandada en el

suceso en que encontró la muerte la víctima, los demandantes, han invocado
normas de carácter laboral, como son principalmente aquéllas de orden legal y
reglamentario que imponen al empleador la obligación de adoptar todas las
medidas necesarias para proteger eficazmente la vida y la salud de los
trabajadores, haciendo recaer en la infracción de tales normas la obligación que a
su juicio, pesa sobre la demandada de indemnizar los daños morales que dicen
haber sufrido.
Sin embargo, en sede extracontractual nada tienen que hacer las normas y
reglas propias del derecho laboral en materia de accidentes del trabajo, cuya
aplicación postula la parte de los actores, puesto que tal aplicación presupone la
existencia de un vínculo previo de orden laboral entre el trabajador y el empleador,
que es la fuente de donde arrancan los derechos que pueden ejercitar quienes se
sientan perjudicados por el siniestro que afectó a la víctima. (Considerando 7º)
4. Diferencia responsabilidad civil contractual y extracontractual
Que resulta útil tener presente que la distinción entre el contrato y el ilícito como
fuente de las obligaciones ha constituido la gran división del derecho de
obligaciones y si bien tanto el incumplimiento del contrato como el ilícito no
contractual son fuente de responsabilidad civil, citando a don Enrique Barros B. en
su Tratado de Responsabilidad Extracontractual, página 18, se tiene que: "Los
efectos del contrato incluyen la acción para exigir su cumplimiento y la acción
indemnizatoria que se sigue de su incumplimiento.
En nuestro Código Civil ambas materias están tratadas bajo el epígrafe Del
efecto de las obligaciones (artículos 1545 y siguientes).
678
En esta identificación de la responsabilidad civil con el incumplimiento
contractual se muestra cómo el derecho de obligaciones, y de la responsabilidad
civil en particular, se desarrolló a partir de la doctrina del contrato.
En contraste, la responsabilidad extracontractual está desarrollada en un breve

título, al final de la fuentes de las obligaciones (artículos 2314 y siguientes); y,
siguiendo el modelo del Código Francés, está construida bajo una cláusula
general de responsabilidad por culpa o dolo y no contiene reglas especiales
acerca de los efectos de la responsabilidad".
"Así, mientras en el contrato existe una obligación principal, cuyo incumplimiento

da lugar a una obligación indemnizatoria derivada, en sede extracontractual la
relación obligatoria entre las partes recién nace del hecho que causa daño y que
da lugar a la responsabilidad".
Como corolario de ello y según es sabido en nuestro Derecho, la confusión de

ambos regímenes o estatutos de responsabilidad es inadmisible a la hora de
aceptar la opción entre acciones de fundamento contractual o extracontractual.
(Considerando 5º)
5. Requisitos responsabilidad civil extracontractual
a) Que tratándose de responsabilidad extracontractual, la actora debe

demostrar que el demandado ha cometido un delito o cuasidelito civil que,
precisamente, junto a la ley, constituyen la fuente de este tipo de responsabilidad.
Siguiendo en esta parte al profesor Arturo Alessandri Rodríguez en su obra "De La
Responsabilidad Extracontractual" en el Derecho Civil Chileno (Ediar Conosur
Ltda., 1983, Tomo I, p. 129), puede afirmarse que de losartículos
2284, 2314 y 2319 del Código Civil se desprende que, para que un hecho o una
omisión engendre responsabilidad delictual o cuasidelictual civil, es menester: que
su autor sea capaz de delito o cuasidelito; que ese hecho u omisión provenga de
dolo o culpa; que cause un daño, y que entre el hecho o la omisión dolosa o
culpable y el daño exista una relación de causalidad.
Que no hay duda que los demandados son capaces de delito o cuasidelito civil,
pues de acuerdo al artículo 2319 del Código Civil sólo son incapaces para estos
efectos los menores de siete años de edad, los dementes y los menores de
dieciséis años pero mayores de siete.
Que "para que un hecho o una omisión que daña a otro, engendre
responsabilidad delictual o cuasidelictual civil, no basta que tenga por autor a una
persona capaz de delito o cuasidelito. Es indispensable que haya sido ejecutado
679
con dolo o culpa (Alessandri, obra citada, páginas 162 y 163). El dolo, de acuerdo
al artículo 44 del Código Civil, consiste en la "intención positiva de inferir injuria a
la persona o propiedad de otro, de modo que hay dolo cuando se obra con el
deliberado propósito de causar un perjuicio, de suerte que si el daño se produjo
sin que su autor lo haya querido, no estamos en presencia de una conducta
dolosa. Y en lo que toca a la culpa, debe tenerse presente que este elemento,
para nuestro sistema de responsabilidad, tanto contractual como extracontractual,
consiste en descuido o negligencia, es la falta de aquella diligencia o cuidado que
los hombres prudentes emplean ordinariamente en sus actos y negocios propios,
debiendo tenerse en cuenta que el artículo 44 del Código Civil, si bien entrega
definiciones que se adecuan más bien con la culpa contractual, pues esta es la
única que admite graduaciones, son aplicables también en materias delictual o
cuasidelictual "tanto porque la culpa es una misma en materia contractual y en
materia cuasicontractual, cuanto porque el artículo 44 se limita a decir que la ley
distingue tres especies de culpa o descuido, que en seguida define, sin referirlas a
una materia determinada (Arturo Alessandri Rodríguez, ob. cit., Tomo I, p. 172).
De este modo la culpa es sinónimo de descuido, imprudencia, negligencia,
omisión de aquellos cuidados que la prudencia requiere o hace necesarios, "sin
que sea de rigor que haya una infracción reglamentaria (ob. cit., Tomo I, p. 172). O
sea, hay culpa cuando no se obra como se debiere, cuando no se hace lo que
hubiera debido hacerse, lo que supone una comparación entre la conducta
reprochada y la que habría observado un tipo de hombre ideal, aquél hombre
prudente colocado en la misma situación. Dice Alessandri: "El juez deberá, pues,
comparar la conducta del agente con la que habría observado un hombre prudente
de idéntica profesión u oficio colocado en el mismo lugar, tiempo y demás
circunstancias externas de aquél. ¿Qué habría hecho éste en ese caso? ¿Habría
obrado en igual forma o habría tomado otras precauciones? Si lo primero, no hay
culpa; en caso contrario, sí (Tomo I, p. 174). (Considerandos 2º a 4º)
b) Por regla general, todo daño que pueda imputarse a malicia o negligencia de
otra persona, debe ser reparado por ésta. Para ello, deben establecerse los
fundamentos de la responsabilidad que en nuestra legislación y siguiendo la
doctrina clásica, son (i) una acción; (2) imputable a dolo o culpa; (iii) que causa
daño, y (iv) que exista una relación causal entre la acción y el daño. Además de
ello, (vi) las circunstancias eximentes y atenuantes que existieren en cuanto fueren
invocadas por el responsable. Cuando una empresa ordena la realización de una
obra adquiere una obligación respecto de sus dependientes o de las otras
empresas contratadas para su realización, como es la vigilancia, control y
fiscalización de estas últimas. (Considerando 5º)
680
— Corte de Apelaciones de Rancagua, 05/01/2004, Rol Nº 20360,
681
— Corte de Apelaciones de Antofagasta, 28/06/2002, Rol Nº 15263,
6. Concepto de responsabilidad extracontractual
La responsabilidad extracontractual o aquiliana responde a la idea de la

producción de un daño a otra persona por haber transgredido el genérico deber de
abstenerse de un comportamiento lesivo a los demás. En la especie, la causa del
daño experimentado por el demandante se encuentra en la conducta
cuasidelictual civil de la demandada en relación de causalidad, toda vez que ésta
en la construcción de la obra no empleó el cuidado debido.
En lo concerniente al daño moral, constituido éste como efecto o resultado de la

responsabilidad cuasidelictual civil en que incurrió la demandada al no observar el
cuidado debido en la construcción de la obra, provocó como resultado para la
víctima, molestia, dolor o sufrimiento moral o espiritual, como consecuencia de ver
vulneradas, entre otros, su propiedad conjuntamente con su intimidad material,
produciéndose, en este segundo caso, la alteración y perturbación de su vida
íntima, la que desarrolla en su morada, lo que resulta acreditado por los diversos
medios de prueba rendidos en autos. (Considerandos 3º y 7º)
682
7. Relación de causalidad entre acción y daño es requisito para indemnización por
responsabilidad extracontractual
La obligación resarcitoria se configura cuando entre el hecho culpable y el daño

existe una relación de causalidad, en términos de que este último viene a ser
resultado del primero.
En el plano del nexo causal inherente a la obligación de indemnizar es dable

distinguir, en general, tres situaciones básicas: a) el resultado nocivo obedece
exclusivamente a culpa del autor del hecho, caso en que éste debe asumir la
responsabilidad en la reparación total del daño, b) la producción del daño se debe
a la culpa propia y privativa de la víctima, situación en que el autor del hecho se
halla exonerado por completo de la obligación de indemnizar, pues no se advierte
en ese evento la existencia de una relación causal entre su conducta y el efecto
nocivo, y c) el daño se genera por la conducta culpable del autor, a la que se suma
como concausa la culpa de la víctima, lo que repercute en una atenuación de la
responsabilidad indemnizatoria que empece al primero, la cual deberá
compensarse con aquella que corresponde a la víctima, reduciéndose el monto de
la indemnización correspondiente. (Considerando 9º)
683
— Corte de Apelaciones de Antofagasta, 28/06/2002, Rol Nº 1302-2003,
Cita online: CL/JUR/4277/2003;
8. Análisis de daño como requisito de responsabilidad extracontractual
Siendo el daño o perjuicio uno de los elementos constitutivos de la

responsabilidad extracontractual invocada —y supuesto necesario y esencial de la
misma— debe ser acreditado oportunamente en todos sus aspectos, esto es,
naturaleza, especie y monto para que el hecho antijurídico, doloso o culpable, dé
origen a aquélla. Sin su concurrencia, no puede surgir la obligación de indemnizar.
Además, si en el juicio no se comprueba la existencia del daño o perjuicio, no cabe
verificar la concurrencia de la relación de causalidad entre la conducta dolosa o
culposa y el daño, ya que si se ignora cuál es el perjuicio sufrido, mal puede
saberse si está unido causalmente con el hecho doloso o culposo, lo que impide,
por cierto, dar por establecida esta clase de responsabilidad. Que de lo anterior se
colige que en un juicio que tiene por único objeto discutir la obligación de
indemnizar perjuicios en sede de responsabilidad extracontractual, si éstos no son
alegados y comprobados —lo que supone litigar sobre su especie y monto o al
menos sobre las bases que sirvan para su liquidación en la etapa de ejecución del
fallo—, jamás podría acogerse la demanda porque, faltando uno de sus elementos
esenciales, dicha responsabilidad civil no queda configurada y su existencia no
puede ser declarada. El daño, en efecto, constituye un presupuesto ineludible de
la acción. Lo anterior, encuentra sustento en diversas disposiciones sustantivas,
como el artículo 1437 del Código Civil, que refiriéndose a las diversas fuentes de
las obligaciones, menciona, entre éstas, a las que nacen "a consecuencia de un
hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los delitos y
cuasidelitos", de lo que se deduce que sin daño o perjuicio no nace la obligación.
A su turno, el artículo 2314 de dicho cuerpo legal reitera el mismo concepto
cuando impone la obligación de indemnizar al "que ha cometido un delito o
cuasidelito que ha inferido daño a otro". (Considerandos 9º al 11º)
684
9. Daño debe ser cierto para que pueda ser indemnizado
a) Para que el daño —incluso el moral— sea indemnizable, se requiere que sea
cierto, esto es, que sea real y no hipotético. No hay otro método en nuestro
ordenamiento jurídico para obtener que este requisito se cumpla, que no sea el de
su demostración por los medios de prueba aceptados por la ley. En efecto, es la
prueba la que garantiza que el juzgador se haya convencido acerca de la verdad
de las proposiciones de las partes de un proceso. (Considerando 16º)
685
b) El daño o perjuicio es uno de los elementos constitutivos de la

responsabilidad extracontractual —y supuesto necesario y esencial de la misma—
debe ser acreditado oportunamente en todos sus aspectos, esto es, naturaleza,
especie y monto para que el hecho antijurídico, doloso o culpable, dé origen a
aquélla.
686
Sin su concurrencia, no puede surgir la obligación de indemnizar, pues la mera
existencia de la conducta antijurídica y del dolo o la culpa, sin que se pruebe el
daño o perjuicio causado, carece de toda relevancia y aptitud para generar efectos
civiles. Además, si en el juicio no se comprueba la existencia del daño o perjuicio,
no cabe verificar la concurrencia de la relación de causalidad entre la conducta
dolosa o culposa y el daño, ya que si se ignora cuál es el perjuicio sufrido, mal
puede saberse si está unido causalmente con el hecho doloso o culposo, lo que
impide, por cierto, dar por establecida esta clase de responsabilidad.
De lo anterior se colige que en un juicio que tiene por único objeto discutir la
obligación de indemnizar perjuicios en sede de responsabilidad extracontractual, si
éstos no son alegados y comprobados jamás podría acogerse la demanda porque,
faltando uno de sus elementos esenciales, dicha responsabilidad civil no queda
configurada y su existencia no puede ser declarada. El daño, en efecto, constituye
un presupuesto ineludible de la acción.
Las reflexiones anteriores encuentran sustento en diversas disposiciones

sustantivas, como el artículo 1437 del Código Civil, que refiriéndose a las diversas
fuentes de las obligaciones, menciona, entre éstas, a las que nacen "a
consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en
los delitos y cuasidelitos", de lo que se deduce que sin daño o perjuicio no nace la
obligación. A su turno, el artículo 2314 de dicho cuerpo legal reitera el mismo
concepto cuando impone la obligación de indemnizar al "que ha cometido un delito
o cuasidelito que ha inferido daño a otro" y lo propio hace el artículo 2329 —al
señalar que "todo daño que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra
persona, debe ser reparado por ésta". (Considerandos 9º al 11º)
10. Daño moral
687
a) El daño moral es la lesión culpable o dolosa que importa molestias en la
seguridad personal del afectado, en el goce de sus bienes o en un agravio a sus
afecciones legítimas, de un derecho inmaterial e inherente a la persona e
imputable a otra. No siendo de naturaleza propiamente económica, por cuanto no
implica un menoscabo real en el patrimonio de la persona, susceptible de prueba y
determinación directa, posee una naturaleza eminentemente subjetiva, razón por
la cual no es posible aplicar para precisar su existencia las mismas reglas que se
ocupan para determinar los daños materiales.
La comprobación de la transgresión o agravio al derecho subjetivo envuelve, al

mismo tiempo, la prueba de la efectividad del daño moral, de manera que
acreditada la existencia del delito por parte del incriminado y por el cual se le
condenó, se debe concluir que se han producido y que éste debe reparar dicho
mal. (Considerandos 10º al 12º)
— Cortes Suprema, 03/05/2001, Rol Nº 3176-2000,
— Corte de Apelaciones de Temuco, 14/08/2003, Rol Nº 1530-2002,
688
11. Además de indemnizar el daño, se debe colocar a la persona en el estado
anterior al hecho ilícito, por lo que si se realizaron inscripciones, éstas deberán
cancelarse
Los sentenciadores del fondo han infringido el artículo 2314, porque habiéndose
establecido una conducta antijurídica, con su decisión el daño sufrido por el actor
no ha sido satisfecho, puesto que el deber de indemnizar hay que entenderlo en
toda su magnitud, a fin de colocar la situación jurídica al estado anterior del hecho
ilícito y por consiguiente, si se efectuaron, con motivo de un delito inscripciones
irregulares, una reparación completa comprenderá, en el presente caso, la
cancelación de las irregulares inscripciones. (Considerando 7º)
12. Factores para determinar si un hecho es constitutivo de cuasidelito
Para determinar si un hecho es o no constitutivo de cuasidelito, es necesario

establecer si la conducta del agente ha sido la causa determinante del accidente, y
si ha tenido su origen en su imprudencia temeraria, o bien en un acto
antirreglamentario meramente imprudente o negligente y si el resultado era o no
previsible. (Considerando 1º)
689
13. Sobre quiénes pueden demandar la indemnización del daño
Pueden exigir la indemnización aquellas personas que indirectamente, aunque

de un modo real y efectivo, sufren las consecuencias del hecho culpable.
(Considerando 4º)
ARTÍCULO 2315
Puede pedir esta indemnización no sólo el que es dueño o poseedor de la cosa

que ha sufrido el daño, o su heredero, sino el usufructuario, el habitador o el
usuario, si el daño irroga perjuicio a su derecho de usufructo o de habitación o
uso. Puede también pedirla en otros casos el que tiene la cosa con obligación de
responder de ella; pero sólo en ausencia del dueño.
1. Herederos de víctima no son legitimados para exigir reparación de daño moral
La acción para exigir la reparación del daño moral no se transmite a los

herederos de quien lo padeció. Así lo ha defendido la jurisprudencia de la Corte
Suprema en diversos fallos: "En cuanto a la transmisión de la acción por el daño
moral sufrido por el causante, esta Corte ha sostenido que ella tiene un carácter
personalísimo, toda vez que persigue compensar el mal soportado por la víctima
personalmente y que la circunstancia de existir un vínculo entre la acción y el
resarcimiento pretendido "que es de carácter pecuniario" no obsta a la antedicha
conclusión, por cuanto el resarcimiento se genera y justifica en la aflicción de la
víctima, lo que le confiere el carácter de personalísimo, "el que no logra
desvirtuarse con el hecho que dé lugar a un crédito en dinero, pues aun integrado
dicho elemento patrimonial, el sentido y contenido de la pretensión cuestionada
sigue inalterable, ya que lo que ella persigue es compensar el mal soportado por la
víctima" (Considerando 12º)
2. Titularidad para entablar acción de indemnización por reparación de perjuicios
El artículo 2314 del Código Civil es una norma que fija el principio que el autor
de un delito o cuasidelito debe indemnizar los perjuicios, los que han sido
690
acogidos por los sentenciadores de fondo, por lo que no se vislumbra cuál sería la
infracción y menos la forma en que ha influido en lo sustancial del fallo. Lo mismo
ocurre con los artículos 2315 y 2317 del Código en comento, pues si el primero
nos reseña acerca de la titularidad para pedir la indemnización de perjuicios y, el
segundo, se refiere a la solidaridad en la responsabilidad que del perjuicio se
genere por la comisión del delito o cuasidelito cometido por dos o más personas,
es evidentemente claro, que estos requisitos se han cumplido por el fallo que en
estas instancias se impugna, pues el Fisco, quien no era dueño de la mercancía,
fue titular de la acción civil indemnizatoria, la que le fue concedida y, por otro lado,
se condenó a los inculpados a su pago en forma solidaria. Igualmente, tampoco
ocurre la infracción alegada respecto del artículo 2329 del mismo cuerpo legal,
que sólo establece que, por regla general, todo daño que pueda imputarse a
malicia o negligencia de otra persona debe ser reparado por ésta, ya que como se
puede notar con facilidad, las condiciones por éste requeridas, también han sido
cumplidas por el fallo impugnado, desde el momento en que se ha ordenado
reparar el daño ocasionado. (Considerando 4º)
3. Titularidad del Fisco para entablar acción de indemnización de perjuicios
Ahora bien, en lo atinente a la infracción del artículo 10 del Código de

Procedimiento Penal y artículos 2314 y 2315 del Código Civil, en relación con la
causal genérica del artículo 767 del Código de Procedimiento Civil, como quiera
que la argumentación descansa en la hipótesis de la errada calificación del delito,
lo que a juicio del recurrente, de no haber sido así permitiría concluir que el Fisco
carecería de titularidad para accionar civilmente y por consiguiente, induciría al
rechazo de su demanda, cabe argüir que siendo improcedente el recurso en su
aspecto penal, aspecto que es el indispensable sustrato en que se apoya la
infracción de las normas civiles, es incuestionable que este capítulo debe ser
desestimado sin que sea necesario un mayor análisis, desde que la calificación
efectuada de la sentencia ha permanecido inalterada. (Considerando 6º)
4. No se encuentran definidos en forma taxativa los titulares de acción de

indemnización de perjuicios
En lo que dice atingencia a la falta de titularidad del actor para accionar alegado
por la parte apelante, es necesario dejar establecido que para la legitimación de
éste para ser sujeto de la relación in limine litis habrá de estarse a lo previsto en
el artículo 2315 del Código Civil, de cuya atenta lectura aparece que no se trata de
una enumeración taxativa de los que pueden demandar la indemnización, sino que
sólo se limita a desarrollar en forma explicativa el principio general (Corte de
Apelaciones de Valparaíso, 16 de abril de 1970 R., t. 67, secc. 4ª, p. 89). En la
especie, la legitimación invocada por el actor es de carácter sustantivo y emana
del contrato de comodato agregado, por el cual se le confirió el derecho de usar el
691
vehículo motorizado allí individualizado, uso del que se vio privado de ejercer por
la acción de un tercero que lo dañó. En tales condiciones la legitimación del actor
para litigar en estos autos reúne la idoneidad necesaria, ya que él personalmente
tiene el poder de disposición respecto del derecho amagado por el ilícito que se
investigó en estos autos. (Considerando 2º)
5. Puede ser legitimado pasivo de acción de indemnización marido en su calidad

de dueño de bienes sociales
Respecto a la demanda civil en que los demandados plantearon el rechazo de

ella, pretendiendo que el actor conductor del auto estacionado no sería titular de
los derechos esgrimidos en razón de ser de propiedad de su cónyuge, se
desestima pues el marido es respecto de terceros dueño de los bienes sociales, y
probado el matrimonio, es indiferente ante la ley el que al accionar el cónyuge se
hubiere atribuido la condición jurídica de dueño del vehículo que aparece inscrito a
nombre de su mujer o que manifestare actuar en su representación, porque la ley
lo autoriza inequívocamente para actuar de aquel modo. (Considerandos 19º y
29º)
ARTÍCULO 2316
Es obligado a la indemnización el que hizo el daño, y sus herederos.
El que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cómplice en él, sólo es obligado
hasta concurrencia de lo que valga el provecho.
Artículos 44, 1458 inciso 2º, 2327 y 2328.
1. Requisitos para poder solicitar indemnización respecto de la persona que recibe

provecho del dolo ajeno
692
Que para la correcta resolución del asunto planteado en el recurso de nulidad
sustancial resulta importante destacar ciertos aspectos relevantes de la acción
ejercida en autos, la que —conforme a la regulación normativa establecida en el
artículo 2316 inciso 2º del Código Civil— requiere de tres requisitos, a saber:
a) Que exista una actuación dolosa;
b) Que un tercero reciba provecho de ese dolo ajeno;
c) Que el que recibe el provecho no sea cómplice del dolo.
En la doctrina nacional se ha señalado que: "(...) para que proceda la acción

que confiere, basta que la víctima acredite que hubo dolo y que este dolo ha sido
fuente de lucro para el demandado y de daño para ella. La responsabilidad de
quien obtuvo provecho del dolo ajeno no deriva del delito mismo, de que no ha
sido autor, ni de haber habido dolo en el acto de que reportó el provecho, sino
única y exclusivamente del beneficio que, a costa del patrimonio de la víctima,
obtuvo del dolo ajeno. La ley no admite que el dolo pueda ser fuente legítima de
lucro para alguien.
Pero sí es esencial que el que recibe el provecho del dolo ajeno no sea
cómplice en él, es decir, que no haya ejecutado el dolo, ni participado en su
realización y ni siquiera que haya tenido conocimiento de él. Si es cómplice, sea
porque ha fraguado el dolo, ha contribuido a realizarlo o lo ha conocido, rige lo
dispuesto en el inciso 1º del art. 2316 o en el art. 2317, según el caso: es obligado
a toda la indemnización". (Alessandri, Arturo, ob. cit., De la Responsabilidad
Extracontractual en el Derecho Civil Chileno, p. 348).
Por su parte don Enrique Barros Bourie expone respecto de la acción en

estudio: "Acción restitutoria de los beneficios del dolo. Quienes ejecutan el dolo,
sea personalmente, sea como cómplices o encubridores, son civilmente
responsables de todos los perjuicios que se sigan para la víctima. Pero también
puede ser de interés para esta última la acción restitutoria de los beneficios que se
siguen del dolo ajeno...". (Barros, Enrique, Tratado de Responsabilidad
Extracontractual, p. 932).
Se puede señalar, en términos generales, que la acción prevista en el artículo

2316 inciso 2º del Código Civil nace con independencia del actuar del tercero que
recibe el provecho, su conducta es indiferente, sólo se requiere que éste no sea
cómplice del dolo, pues si lo fuera nacería la obligación de indemnizar la totalidad
de los perjuicios causados conforme a la regla general en materia de
responsabilidad extracontractual, por cuanto se convertiría en autor del daño.
En este mismo orden de ideas es importante destacar que la acción de que se

trata establece una regla de excepción en materia de responsabilidad
extracontractual, conforme a la cual el tercero —que no ha tenido participación
alguna en el dolo cometido por el autor del daño— debe restituir el beneficio
693
obtenido producto del hecho ilícito, siendo ésta una obligación que nace en virtud
de la ley, que es su fuente jurídica, sin perjuicio de que el fundamento último de
ella reside en el enriquecimiento injusto, el cual no es admitido por el legislador.
Por otro lado, es relevante señalar que aun cuando se está en presencia de una
acción derivada de la responsabilidad extracontractual, ella no tiene la naturaleza
de una acción indemnizatoria propiamente tal, ya que la obligación de restituir no
está determinada por el monto de los perjuicios sufridos; tampoco tiene una
relación directa con el hecho ilícito cometido, puesto que el tercero que debe
restituir lo percibido no es el autor del daño. Esta obligación se genera sólo por
percibirse un beneficio producto del dolo que ha sido cometido por otra persona.
Así, es este provecho o utilidad el que debe ser objeto de restitución, sin perjuicio
de que igualmente es necesario que se produzca un daño a la víctima, pero este
sólo opera como factor de delimitación del monto máximo a restituir.
Que a continuación se procederá al análisis conjunto del primer y segundo

capítulo del recurso de nulidad sustancial, puesto que ambos se construyen sobre
la base de la existencia del pago legítimo de un crédito realizado por una sociedad
perteneciente al grupo Inverlink a San Antonio Terminal Internacional S.A. En
efecto, se señala por una parte que el referido pago interrumpe la relación de
causalidad directa e inmediata que exige el artículo 2316 inciso 2º del Código Civil
entre el dolo ajeno y el beneficio del tercero, esto porque el supuesto provecho
que su parte recibió lo fue no a consecuencia de la acción dolosa propiamente tal,
sino que derivada de un pago hecho por el autor del daño; y, por otro lado, se
expone que el mencionado pago se hizo al tenor de la obligación vigente,
extinguiéndola, sin que pueda generar éste una nueva obligación, en el caso
concreto, la de restituir. Conforme a dicha argumentación se esgrime la
vulneración del referido artículo 2316 inciso 2º como de los artículos 1437, 1558,
1568, 1569 y 1572 todos del Código Civil, normas relacionadas con las fuentes de
las obligaciones y el pago.
Pues bien, al respecto se debe señalar que —como se expuso en el

considerando anterior— los requisitos exigidos en el artículo 2316 inciso 2º
delCódigo Civil son solo tres, los que —tal como se ha reflexionado por los jueces
del grado— se han verificado en el caso de autos. En efecto, desde el punto de
vista conceptual, no resulta efectiva la afirmación plasmada en el recurso a través
de la cual se sostiene que por haberse producido un pago que extingue un crédito
de propiedad de la demandada se interrumpe la relación directa que debe existir
entre el dolo y el provecho recibido por el tercero, por cuanto el mencionado
artículo 2316 inciso 2º del Código Civil sólo exige para que se configure tal
hipótesis que un tercero reciba un beneficio proveniente del ilícito, pudiendo
corresponder aquél a un bien, una ventaja o su valor, cuestión que en el caso
concreto ha acaecido puesto que, como ya se ha señalado, CORFO ha sido
víctima del actuar doloso cometido por personeros del grupo Inverlink, quienes a
través de distintas maniobras se hicieron de valores pertenecientes a la víctima y
es con ese dinero que han procedido a pagar al demandado, de modo que éste
efectivamente ha logrado un beneficio proveniente del dolo que le es ajeno, desde
694
que se ha establecido en la causa que sin la comisión del hecho ilícito San Antonio
Terminal Internacional S.A. en forma alguna habría obtenido la solución de su
acreencia.
Por otro lado, tampoco resulta cierto que se vulnere el artículo 1437 del Código
Civil al establecer al pago como fuente de las obligaciones, puesto que como se
analizó en el considerando anterior, la obligación de restituir establecida en el
artículo 2316 inciso 2º del Código Civil ha sido impuesta por la ley, resultando
indiferente el título a través del cual el tercero recibe el beneficio; lo único
relevante para el legislador es que éste se haya obtenido con motivo del actuar
ilícito de un tercero.
En consecuencia, al no configurarse los yerros jurídicos imputados a los

sentenciadores, el recurso de casación no podrá ser acogido en el extremo
analizado. (Considerandos 16º y 17º)
2. Naturaleza jurídica de acción concedida en artículo 2316
De la naturaleza de la acción concedida en el inciso 2º. "[E]s relevante señalar

que aun cuando se está en presencia de una acción derivada de la
responsabilidad extracontractual, ella no tiene la naturaleza de una acción
indemnizatoria propiamente tal, ya que la obligación de restituir no está
determinada por el monto de los perjuicios sufridos; tampoco tiene una relación
directa con el hecho ilícito cometido, puesto que el tercero que debe restituir lo
percibido no es el autor del daño. Esta obligación se genera sólo por percibirse un
beneficio producto del dolo que ha sido cometido por otra persona. Así, es este
provecho o utilidad el que debe ser objeto de restitución, sin perjuicio de que
igualmente es necesario que se produzca un daño a la víctima, pero este sólo
opera como factor de delimitación del monto máximo a restituir". (Considerando
22º)
3. Acción contemplada en artículo 2316 es de carácter excepcional
En este mismo orden de ideas es importante destacar que la acción de que se

trata establece una regla de excepción en materia de responsabilidad
extracontractual, conforme a la cual el tercero —que no ha tenido participación
alguna en el dolo cometido por el autor del daño— debe restituir el beneficio
obtenido producto del hecho ilícito, siendo ésta una obligación que nace en virtud
de la ley, que es su fuente jurídica, sin perjuicio de que el fundamento último de
ella reside en el enriquecimiento injusto, el cual no es admitido por el legislador".
(Considerando 22º)
695
4. Responsable del daño en caso de construcción
El derribamiento o demolición del muro, obra intelectual de la sociedad

demandada que concibió el proyecto y obra material de la constructora que lo
ejecutó, se llevó a cabo sin el debido cuidado o diligencia, generando así un orden
de responsabilidad extracontractual, según los artículos 2314 y siguientes del
Código Civil.
La responsabilidad de este carácter de quien ejecutó materialmente el proyecto

generado por la demandada, está fuera de debate, pues la ejecutora material de
las tareas de la construcción no fue demandada en este proceso.
Sostiene don José Bidart Hernández; "Sujetos de la Acción de Responsabilidad

Extracontractual", página 115, que tienen responsabilidad delictual o cuasidelictual
las personas que hayan aconsejado a otras cometer un hecho ilícito, siempre que
se establezca que de no haber existido dicho consejo, el autor del daño no habría
ejecutado el delito o cuasidelito.
Siendo así, con mayor razón puede cargarse la responsabilidad a quien comete
a otro el encargo del hecho causante del daño, como ocurre en el caso que se
revisa.
La conexión entre la Inmobiliaria demandada y la ejecutora del proyecto pasa

por el encargo o cometido del proyecto, como base previa de las obras de
edificación propiamente y no puede decirse que la demandada desconocía el
derribamiento del muro divisorio medianero, pues tal faena era necesaria para la
instalación del muro lateral de su propio edificio.
Luego se verá, en qué radicó la culpa de la demandada en el hecho ilícito. Por

ahora y con todo lo que hasta aquí se ha explicado, no cabe la menor duda que la
sociedad demandada es sujeto pasivo de la acción reparatoria, pues su autoría es
intelectual, por una parte; y por otra, no puede desconocerse que la división entre
la Sociedad Inmobiliaria Antuco Ltda. y la ejecutora del proyecto, según se vio, es
sólo de papel, pues la dueña del suelo, la dueña del proyecto, la gestora del
mismo y la ejecutora, todos, trabajan para un mismo interés patrimonial.
Y todavía queda más por decir del sujeto pasivo de la acción.
Su responsabilidad podría abordarse desde otra óptica; si se considerara desde

un punto de vista contractual, teniendo en cuenta la relación de este carácter entre
el propietario del suelo y dueño del proyecto y la constructora o ejecutora del
proyecto, el daño causado a un tercero por uno de los contratantes genera
696
responsabilidad extracontractual a favor de tercero (La Responsabilidad
Extracontractual en el Derecho Civil Chileno. Arturo Alessandri Rodríguez, p. 61).
5. En caso de que exista delito penal existe derecho a indemnización civil por los
daños ocasionados
El artículo 2314 del Código Civil obliga a quien ha cometido un delito o

cuasidelito que ha inferido daño a otro, a indemnizar los perjuicios a éste, sin
perjuicio de la pena que deba aplicársele como autor del delito. El artículo 2315
indica las personas acreedoras a estas reparaciones, entre las que se encuentran
el dueño de la cosa o el titular del derecho. Los preceptos de los artículos 2316 y
2329 abundan en conceptos similares. La misma normativa establecen los
artículos 10 y 11 del Código de Procedimiento Penal, considerando el asunto
desde el punto de vista penal, al estatuir que, de todo delito nace acción penal
para el castigo del culpable y puede nacer también acción civil para obtener la
indemnización de perjuicios contemplada en la ley a favor del perjudicado. De
todas las disposiciones examinadas emerge que la indemnización de perjuicios a
que la ley obliga a los causantes o participantes de un delito, no es propiamente
una pena sino, un resarcimiento de los daños causados por la acción delictual o
cuasidelictual a la víctima de él. El comiso en materias aduaneras puede ser de
carácter penal o administrativo. Este último se rige por los artículos 141 y 157 de
la Ordenanza vigente (en la anterior los artículos 175 a 179) y no tiene aquel
carácter penal, sino simplemente administrativo para las mercaderías
abandonadas, no a las que han sido objeto de delito, ya sea, de fraude aduanero o
de contrabando como sucede en la especie. En consecuencia, el fallo censurado
al revocar la sentencia de primer grado negando lugar a la demanda civil del Fisco
ha incurrido en las infracciones de ley, con influencia en lo decisorio del fallo, que
le atribuye el Fisco en su escrito de formalización del recurso y, por ende, debe
hacerse lugar a éste, toda vez que, en el caso de autos, el comiso aplicado tiene
el carácter de pena y no pueden resarcirse con el valor del remate de las
mercaderías afectadas por él, los perjuicios irrogados al Fisco con el delito de
fraude aduanero. La jurisprudencia de los Tribunales ha sido mayoritaria en este
sentido. (Considerandos 5º y 6º)
697
ARTÍCULO 2317
Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o más personas, cada una de
ellas será solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo
delito o cuasidelito, salvas las excepciones de los artículos 2323 y 2328.
Todo fraude o dolo cometido por dos o más personas produce la acción
solidaria del precedente inciso.
Artículos 328, 1511, incisos 1º y 2º, 2323, 2328.
1. El que responsables de responsabilidad civil extracontractual hayan pagado una

multa, decretada en sede penal, no es causal de extinción de la solidaridad
Que, el Fisco de Chile se ha alzada en contra de la sentencia de primer grado,

también en lo tocante a su decisión civil, que fue la de rechazar las dos demandas
entabladas.
Sobre el particular, hay que recordar que el artículo 2314 del Código Civil
estatuye que "El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daño a
otro, es obligado a la indemnización; sin perjuicio de la pena que le impongan las
leyes por el delito o cuasidelito".
El artículo 2317, por su parte, agrega que cuando un delito o cuasidelito ha sido
cometido por dos o más personas, cada una de ellas será solidariamente
responsable de todo perjuicio.
En la especie quedó comprobada la existencia del delito previsto y sancionado

en el artículo 7º de la ley Nº 18.480 y la participación de los encausados Margarita
Germany Pincheira y Luis Fuentes Larrañaga, en calidad de autores, por lo que
deben responder civilmente, en los términos de los preceptos previamente
mencionados, esto es, en forma solidaria, sin que sea óbice para ello la
circunstancia de que se les haya impuesto una pena de multa, porque ella
corresponde a la responsabilidad criminal, en tanto, la indemnización se ubica en
el ámbito de la responsabilidad civil, por el delito perpetrado. (Considerando 5º)
698
2. Si uno de los responsables de delito o cuasidelito civil es una persona jurídica

no puede aplicarse solidaridad
La solidaridad cuando un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o más

personas, no puede aplicarse si una de las responsables civiles es una persona
jurídica. Sin embargo, al tener participación una persona por cuyo actuar es
responsable la persona jurídica, debe ésta responder al menos en forma conjunta.
3. Responsabilidad de persona por los hechos de los que estuvieren a su cuidado

no es solidaria
La norma del artículo 2320 del Código Civil —que contiene la regla general de
que toda persona es responsable civilmente de los hechos cometidos por los que
estuvieren a su cuidado— no constituye un caso de solidaridad entre el tercero
que responde civilmente y el autor del hecho, ni puede afirmarse, por otra parte,
que sus obligaciones de reparación son de naturaleza conjunta. Así, la
responsabilidad civil contemplada en ese artículo no se complementa con las
normas de los artículos 1511 y 2314 del Código Civil, por ser independientes y
emanar de hechos distintos: la del tercero civilmente responsable por su falta de
diligencia, autoridad o cuidado respecto de la persona sujeta a su cuidado o
dependencia; y la del dependiente, por su hecho doloso o culpable cometido
directamente por él. Por ello es que cada cual responde al tercero por el total de la
reparación de los perjuicios causados. (Considerandos 7º y 10º)
ARTÍCULO 2318
El ebrio es responsable del daño causado por su delito o cuasidelito.
— Ley Nº 17.105, sobre Alcoholes, Bebidas Alcohólicas y Vinagres, D.O.

14.04.1969: artículos 121 y 122.
1. El solo hecho de no respetar dicha señalización importa culpa, haya conducido

sobrio o ebrio
699
Ninguna importancia tiene, para estos efectos, que ambos conductores hayan
guiado sus respectivos automóviles en estado de ebriedad, ya que no hay ninguna
causalidad entre el hecho, ilícito, por cierto, consistente en el guiar ebrio de la
actora y el resultado dañoso pues, de haber ido ésta sin alcohol en la sangre,
aquél se hubiera producido de todas maneras, pues se debió o fue causado por el
actuar ilícito del demandado al no respetar la mencionada señal de "ceda el paso".
Este último hecho es la causa directa y necesaria del daño, pues sin él éste no se
habría producido. Y, todavía más, es la única causa directa y necesaria del
perjuicio.
Por lo que cabe señalar que ni siquiera se cuestiona la ebriedad del

demandado, lo que se le reprocha como culpa es, sencillamente, el no respetar el
"ceda el paso" existente en calle Albacete al llegar a Américo Vespucio, sin que
para estos efectos interese a esta Corte si tal descuido o negligencia se debió a o
no a su estado de embriaguez. Lo cierto es que el solo hecho de no respetar dicha
señalización importa culpa, haya conducido sobrio o ebrio, y si causa perjuicio a
terceros, como probado está que ocurrió en la especie, debe reparar ese resultado
dañoso. (Considerandos 5º al 8º)
2. Exposición imprudente al daño
La reducción de la indemnización de perjuicios, por exposición imprudente al

daño por parte de quien lo sufrió prevista en el artículo 2330 del Código Civil, tiene
por objeto sancionar a quien con su conducta, sin tener responsabilidad
determinante en el hecho dañoso, se expuso con algún grado de culpa a sufrir sus
efectos. La reducción del monto de la indemnización obedece a la conducta
imprudente de la víctima y por ello se le impone soportar una reparación
disminuida del daño equivalente a su responsabilidad.
Por lo tanto, la reducción en el monto de la indemnización está establecida

respecto de la víctima que se expuso imprudentemente a sufrir el daño, lo que
operará cuando se interponga la demanda reparatoria directamente por ella o si
ésta se deduce en su representación, por tradición, cesión o transmisión de los
derechos o acciones que le corresponden. Sin embargo, la norma indicada no
cobra aplicación cuando quien demanda la indemnización es una persona
diferente de la víctima, sobre la base de acciones de las que son titulares
personalmente y solicitan se les indemnicen sus propios daños.
Atendidos estos argumentos y fundándose las pretensiones de los actores en la

reparación de sus propios perjuicios, no tiene aplicación la norma del artículo 2330
del Estatuto Civil, especialmente si se considera que no han tomado participación
directa en los hechos o, en todo caso, no se ha fundado la excepción en sus
700
conductas, sino en la desplegada por el conductor del vehículo motorizado que se
desempeñaba en estado de ebriedad. (Considerando 9º)
ARTÍCULO 2319
No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete años ni los

dementes; pero serán responsables de los daños causados por ellos las personas
a cuyo cargo estén, si pudiere imputárseles negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de dieciséis años ha

cometido el delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguirá la
regla del inciso anterior.
— Código Penal: artículo 10, Nº 1.
ARTÍCULO 2320
Toda persona es responsable no sólo de sus propias acciones, sino del hecho
de aquellos que estuvieren a su cuidado.
Así el padre, y a falta de éste la madre, es responsable del hecho de los hijos
menores que habiten en la misma casa.
Así el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su
dependencia y cuidado.
Así los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discípulos,
mientras están bajo su cuidado; y los artesanos y empresarios del hecho de sus
aprendices o dependientes, en el mismo caso.
Pero cesará la obligación de esas personas si con la autoridad y el cuidado que

su respectiva calidad les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el
hecho.
701
Artículos 1679, 1925, 1941, 2000 inciso 2º, 2018, 2322 y 2325.
— Ley Nº 20.084, De responsabilidad de los adolescentes por infracciones a la ley

penal, D.O. 7.12.2005: artículo 10 inciso 2º.
1. Se establece responsabilidad de empresa por el hecho de sus dependientes,

por no fiscalizar sus acciones
Que la sentencia estableció como hechos de la causa, en lo que interesa al

recurso, los siguientes:
a) La demandada vendió a Comercial Roca Limitada, la vivienda destinada a la

habitación de los actores;
b) El sistema de calefacción central fue entregado a los actores conjuntamente

con la vivienda;
c) El 29 de junio de 2009, en una habitación de esta vivienda, la menor I.J.G.D.,

mientras jugaba junto a su primo, resultó con diversas lesiones;
d) En esta habitación existía un radiador de calefacción central por agua

caliente;
e) La instalación de la calefacción y sus radiadores quedó a cargo de una

empresa autorizada que contrató la Inmobiliaria demandada;
f) El calefactor se instaló en casa de los actores, adosado a una pared de

yeso—cartón, en que el número de orificios para instalar los pernos fue el doble de
lo necesario;
g) La menor I.J.G.D., resultó con lesiones de carácter grave, con seis meses de
incapacidad que cicatrizaron 100% en un año de evolución dejando como
secuelas extensas cicatrices de quemaduras en dorso del tórax y muslo izquierdo
en tratamiento; que requiere cuidados hasta los 16 años cuando se deberá
702
intervenir quirúrgicamente para la posibilidad de hacer desaparecer las cicatrices.
Por su parte, las víctimas indirectas también probaron el perjuicio por el pesar y
sufrimiento que les ha causado las lesiones de su hija; y
h) Los actores también aportaron diversas boletas y facturas por prestaciones

médicas y de tratamientos, por la suma de $ 2.338.789.
Que sobre la base de tales presupuestos fácticos, los jueces del mérito
concluyeron que se encuentra establecida la responsabilidad extracontractual de
la demandada, por haber omitido fiscalizar lo que hacía la persona o empresa que
contrató para que le prestara el servicio de instalación de la calefacción y sus
radiadores. Asimismo, los sentenciadores concluyeron que los dependientes
actuaron con negligencia y falta de cuidado en la instalación del calefactor en casa
de los actores, adosado a una pared de yeso—cartón que no tenía firmeza
suficiente, anclándose además, el colgador del radiador con tarugos que no
correspondían al peso a soportar y con una cañería mal instalada, lo que permitió
su desconexión y que el radiador dejara de funcionar en la forma en que debía
hacerlo. Igualmente, agregaron en cuanto a la negligencia de los dependientes de
la demandada, que la cañería superior del radiador —cañería de calefacción— se
desprendió produciéndose la expulsión o fuga de agua caliente que alcanzó y
causó las lesiones a la menor. Por otro lado, también determinaron que existió
relación de causalidad. Enseguida los jueces del fondo —luego de señalar que las
quemaduras sufridas por la menor, le ocasionará dolor, molestias y menoscabo
por largos años— decidieron elevar la indemnización a otorgar por concepto de
daño moral. Es así que resuelven aumentarla de $ 30.000.000 a la suma de
$ 60.000.000 para la víctima directa Isidora Jesús Guzmán Díaz, y de $ 5.000.000
a la cantidad de $ 10.000.000 para cada uno de los padres de la menor. Por otra
parte, confirmaron la sentencia de primer grado que condena a la demandada a
pagar a los actores la suma de $ 2.338.789 por concepto de daño emergente.
2. Responsabilidad por hecho ajeno: Padre respecto de hijo
La regla general de responsabilidad de los padres respecto de sus hijos,

aparece en el artículo 2320 del Código Civil, que la hace radicar en la
circunstancia de estar los hijos al cuidado del padre o la madre, pero cuando
utiliza el ejemplo, taxativamente indica que el padre y, a falta de éste, la madre "es
responsable del hecho de los hijos menores que habiten en la misma casa",
agregándose en el inciso final una causa de cesación de la obligación, "si con la
autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les confiere y prescribe, no
hubieren podido impedir el hecho". Esta descripción difunde una presunción
simplemente legal, porque entiende que todo padre, o madre en su defecto, es
responsable de los actos de sus hijos y para desvirtuar esta responsabilidad, le
exige al padre o madre la demostración de circunstancias que lógicamente lo
eximan de tal responsabilidad, referida a la autoridad o la obligación de cuidado
703
que su respectiva calidad le confiere, frente a lo cual no haya podido impedir el
hecho. (Considerandos 3º y 4º)
3. Responsabilidad por hecho ajeno: Carácter excepcional
La responsabilidad por el hecho ajeno, prevista en los artículos

2320, 2321, 2322 y 2325 del Código Civil, es de carácter excepcional, y por
revestir dicho carácter se debe considerar en forma restrictiva, en la medida que
los supuestos que ella contempla concurran efectivamente. Un contrato de
transportes acordado entre personas diferentes del dueño de la mercadería no
puede estimarse como fuente de responsabilidad para quien es ajeno al mismo.
Dicho contrato no transforma al transportista en un subordinado o dependiente del
dueño de la carga, siendo improcedente que este último responda por los hechos
del primero, ya que la responsabilidad civil por hecho ajeno exige la existencia,
entre otros, de un vínculo de subordinación o dependencia entre quien causa el
daño y la persona a quien se pretende hacer responsable, pues por regla general
la responsabilidad es siempre por hecho propio. (Considerando 7º)
4. Responsabilidad por hecho ajeno
En el caso sub lite el recurrente, al contestar la demanda, invocó la causal

exculpatoria de responsabilidad que consagra el artículo 2320 del Código Civil,
sosteniendo que si bien se desempeñaba como rector del establecimiento
educacional, no tuvo culpa en el ilícito cometido por su pupilo, desde que, no
obstante haber ejercido absolutamente todas las acciones para una correcta
vigilancia, cuidado y observancia del menor Ale Marivil, no pudo impedir el hecho,
situación que por cierto le corresponde probar. (Considerando 12º)
704
5. Responsabilidad por hecho ajeno: Empresario por hecho de dependiente
a) Sin embargo, se hace necesario precisar que los artículos 2320 a 2322 del
Código Civil, regulan la denominada responsabilidad por el hecho ajeno y, en este
caso, no se está en presencia de responsabilidad objetiva, sino por propia culpa,
la que emana de haber descuidado el deber de vigilancia que pesa sobre todo
aquel que por ley o por un acto voluntario tiene a su cuidado personas que le son
subordinadas o dependientes. (Considerando 8º)
—Corte Suprema, 22/11/2001, Rol Nº 4383-2001,
705
b) El artículo 2320 del Código Civil establece la responsabilidad por el hecho
ajeno, al expresar que "toda persona es responsable no sólo de sus propias
acciones, sino del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado", uno de cuyos
casos es el de la responsabilidad de los empleadores por el hecho de sus
dependientes, como sucede en la especie, donde el conductor del bus causante
del accidente estaba bajo la dependencia de la empresa demandada como tercero
civilmente responsable. (Considerando 9º)
6. Caracteres del vínculo de dependencia
Supuestos los términos en que la ley establece la responsabilidad

extracontractual por el hecho de un tercero, no resulta pertinente limitar el vínculo
de dependencia sólo a aquel que surge con motivo de la relación laboral existente
entre quien ejecutaba ciertas labores y una empresa contratista, sino que debe ser
comprensivo de aquel otro que ligaba a la empresa contratista con quien la había
contratado, pues no es posible entender que el contratista fuera tan independiente
en la ejecución de su cometido, que pudiera prescindir de la supervigilancia que
correspondía a su contratante, ya que importaría aceptar que sus labores pudiera
haberlas hecho en cualquier hora, lugar y circunstancias. (Considerando 4º)
706
7. Responsabilidad por hecho ajeno: Requisitos
Para que proceda la responsabilidad civil extracontractual por el hecho ajeno,

que establecen los artículos 2320 y 2322 del Código Civil, es necesario que
concurran los siguientes requisitos: a) existencia de un vínculo de subordinación o
dependencia entre dos o más personas; b) que ellas sean capaces de delito
o cuasidelito; c) que la persona que esté al cuidado de otra o de sus bienes haya
cometido un hecho ilícito, y d) que se pruebe la responsabilidad del
subordinado. En la especie, concurre responsabilidad extracontractual por hecho
ajeno respecto de la propietaria de un predio cuyo trabajador, siguiendo
instrucciones de aquélla, procedió a cortar un árbol de gran envergadura ubicado
en el inmueble, contiguo a un camino público, sin adoptar las medidas de
precaución necesarias para que tal operación no causara daños a terceros, en
términos tales que su actuar imprudente y temerario ocasionó la caída del árbol
sobre el techo de un vehículo que circulaba por el sector, causando lesiones
menos graves a sus ocupantes. (Considerando 13º)
Corte de Apelaciones de Chillán, 23/03/2001, Rol Nº 192325,
8. Responsabilidad por hecho ajeno, solidaridad no es aplicable
En este caso no existe solidaridad entre el tercero que responde civilmente y el

autor del hecho, ni menos sus obligaciones de reparación pueden ser
estimadas como de naturaleza conjunta. Se trata de una responsabilidad directa y
exclusiva del tercero, que no elimina o extingue la responsabilidad personal del
autor directo del daño, quien responderá por el resarcimiento por una causa
distinta, de acuerdo con el artículo 2314 del Código Civil.
La responsabilidad civil reglada en este artículo no se complementa con las

normas de los artículos 1511 y 2314 del Código Civil, por ser independientes y
emanar de hechos distintos: la del tercero civilmente responsable por su falta de
diligencia, autoridad o cuidado respecto de la persona sujeta a su cuidado o
dependencia; y la del dependiente, por su hecho doloso o culpable cometido
directamente por él. Por ello es que cada cual responde al tercero por el total de la
reparación de los perjuicios causados.
En el caso del artículo 2320 no tiene aplicación lo preceptuado en el

artículo 1522 ubicado en el título que trata "De las Obligaciones Solidarias".
707
ARTÍCULO 2321
Los padres serán siempre responsables de los delitos o cuasidelitos cometidos

por sus hijos menores, y que conocidamente provengan de mala educación, o de
los hábitos viciosos que les han dejado adquirir.
1. Que padres han incurrido en mala educación y permitido hábitos viciosos a

menores es presunción simplemente legal
En el artículo 2321 del Código precitado, se establece una presunción

simplemente legal, cuando los padres hayan incurrido en una mala educación y
permitido hábitos viciosos en los menores. En suma, el presupuesto fáctico
respecto del cual surge la responsabilidad, en la primera disposición es la calidad
de padre y, en la segunda, delitos o cuasidelitos cometidos por sus hijos menores,
pero que provengan de mala educación o de hábitos viciosos.
En la especie, por una parte, los menores condenados como autores de

homicidio simple en la persona del hijo y hermano de los demandantes, recibieron
parte de la educación media, lo que demuestra que no ha habido culpa o
negligencia de sus padres porque les han entregado educación adecuada, sin que
se comprobara que los adolescentes adquirieran hábitos viciosos, de manera que
desaparece el nexo causal exigido en el artículo 2321 del Código Civil, cuando no
se acredita el presupuesto de la mala educación o los hábitos viciosos. Por otra
parte, el hecho ilícito tuvo lugar en horas de la madrugada, cerca de una botillería
y después de una discusión verbal entre víctima e imputados, contexto en el cual
no puede inferirse inequívocamente que sus respectivos padres pudieron o
debieron, con la autoridad y el cuidado inherente impedir la situación o, en otros
términos, los padres no pudieron impedir el hecho de acuerdo a la autoridad y
cuidado que sus respectivas calidades les confieren. Por ambas razones,
corresponde rechazar la demanda de indemnización de perjuicios enderezada en
contra de los padres de los adolescentes sentenciados. La regla de este artículo y
la obligación de los padres de educar a sus hijos. La jurisprudencia ha estimado
que el fundamento de la responsabilidad de los padres consagrada en el artículo
2321 es por el "descuido" consistente en no haber desplegado su función
educativa, de acuerdo con la opción real de formación que tuvieron ocasión de
asumir en relación con sus hijos. (Considerandos 3º, 4º, 6º, 7º y 9º)
708
2. Motivo por el cuál padres son responsables por delito o cuasidelito cometidos
por sus hijos
La razón por la cual el artículo 2321 del mismo Código hace siempre
responsables a los padres de los delitos o cuasidelitos cometidos por sus hijos
menores, y que conocidamente provengan de mala educación, o de los hábitos
viciosos que les han dejado adquirir; es porque ellos tuvieron la opción real de
formarlos apropiadamente y no la aprovecharon que se les hace responsables de
tal descuido". (Considerando 49º)
ARTÍCULO 2322
Los amos responderán de la conducta de sus criados o sirvientes, en el ejercicio

de sus respectivas funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya
ejecutado a su vista.
Pero no responderán de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el

ejercicio de sus respectivas funciones, si se probare que las han ejercido de un
modo impropio que los amos no tenían medio de prever o impedir, empleando el
cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda la responsabilidad
recaerá sobre dichos criados o sirvientes.
Artículos 2014, 2015 inciso 3º, 2242, 2243.
1. Empresario es responsable por hecho de su aprendiz o dependiente
Que existe una relación de causalidad entre el hecho y el daño producido, el

que ocurrió por el olvido en la colocación de la cápsula de cierre del estanque de
aceite del motor; la capacidad, manifestada en lo dispuesto en el inciso cuarto,
del artículo 2320 del Código Civil que hace responsable a los empresarios por el
hecho de sus aprendices o dependientes, así como acepta la responsabilidad por
el hecho ajeno; y el daño, el que se da en la presente causa por el hecho de que
el dependiente de la sociedad demandada, no cumplió con su deber de poner en
su correcta posición la tapa del depósito de aceite del motor. (Considerando 8º)
709
2. Responsabilidad por hecho ajeno, empleador debe prevenir riesgos
a) Establecido que el accidente que afectó al demandante tuvo como causas

determinantes la falta de adecuadas medidas de protección, seguridad y
supervisión a que se encontraban obligados los demandados —empresa
contratista y empresa mandante—, lo que impidió constatar y prevenir el riesgo
por la fatiga de material y su incidencia en una maniobra difícil y arriesgada que
debió realizarse a gran altura, éstos resultan responsables, quedando obligados a
reparar el daño moral ocasionado. En efecto, la responsabilidad de los
demandados resulta evidente por cuanto no tomaron los debidos resguardos
creando así el riesgo, lo que importa un actuar negligente que es causa del
siniestro sufrido por el actor cuando trabajó en dichas condiciones en una obra
que se construía para el mandante, según instrucciones y en un terreno
proporcionado por él. (Considerandos 7º al 9º)
3. Aplicación restrictiva de responsabilidad por hecho ajeno
La responsabilidad por el hecho ajeno, prevista en los artículos

2320, 2321, 2322 y 2325 del Código Civil, es de carácter excepcional, y por
revestir dicho carácter se debe considerar en forma restrictiva, en la medida que
los supuestos que ella contempla concurran efectivamente.
Un contrato de transportes acordado entre personas diferentes del dueño de la

mercadería no puede estimarse como fuente de responsabilidad para quien es
ajeno al mismo. Dicho contrato no transforma al transportista en un subordinado o
dependiente del dueño de la carga, siendo improcedente que este último responda
por los hechos del primero, ya que la responsabilidad civil por hecho ajeno exige la
existencia, entre otros, de un vínculo de subordinación o dependencia entre quien
causa el daño y la persona a quien se pretende hacer responsable, pues por regla
general la responsabilidad es siempre por hecho propio. (Considerandos 7º y 8º)
4. Responsabilidad por hecho ajeno: Empresa es responsable si supervisor no

instruye a trabajador con el fin de prevenir un accidente
Se rechaza casación en el fondo respecto de fallo que acogió pretensión de

indemnización por daños, producto de la falta de vigilancia de empresa
empleadora respecto de capataz, que no dio instrucciones a trabajador causando
accidente. La casación se basa en que se habría infringido la ley Nº 16.744, en
circunstancias que se aplicó el Código Civil en sus artículos 2320 y 2322. Se
señala haber invertido el onus probandi, pero éste corresponde al empleador,
710
quien debió haber probado que ejerció la debida vigilancia y que no le era posible
con ésta haber impedido el daño, cosa que no hizo. La teoría imperante en
materia de daños de terceros es la de la debida vigilancia y no la del riesgo creado
como alega el recurrente. (Considerandos 4º al 8º)
5. Responsabilidad por hecho ajeno: Presunción de responsabilidad
Que a mayor abundamiento, cabe señalar, que el inciso segundo del artículo
2322 ya citado, señala una causal de exención de responsabilidad por el hecho de
los criados y sirvientes, cuando se demuestre que éstos ejercieron sus funciones
respectivas de un modo impropio que los amos no tenían medio de prever o
impedir empleando el cuidado ordinario, situación que se encuentra acreditada en
autos con la prueba rendida por la demandada, al establecerse que efectivamente
la actuación de la dependiente jefa de sucursal fue por decir lo menos "impropia",
al cometer un ilícito penal, el que fue ejecutado mediante ardides y engaños que
hicieron imposible su previsión. (Considerando 5º)
ARTÍCULO 2323
El dueño de un edificio es responsable a terceros (que no se hallen en el caso

del artículo 934), de los daños que ocasione su ruina acaecida por haber omitido
las necesarias reparaciones, o por haber faltado de otra manera al cuidado de un
buen padre de familia.
Si el edificio perteneciere a dos o más personas proindiviso, se dividirá entre

ellas la indemnización a prorrata de sus cuotas de dominio.
Artículos 44, 932, 934, 946, 2309.
711
ARTÍCULO 2324
Si el daño causado por la ruina de un edificio proviniere de un vicio de

construcción, tendrá lugar la responsabilidad prescrita en la regla 3ª del artículo
2003.
Artículo 2003.

D.O. 13.04.1976: artículos 18 y 19.
1. De qué deba entenderse por "ruina"
A la luz de lo preceptuado en los artículos 2324 y 2003 del Código Civil

invocados en la demanda, cabe determinar ahora si los perjuicios que se han
tenido por demostrados en el razonamiento precedente derivan, o no, de la ruina
de las viviendas habitadas por los actores. Sobre este punto parece conveniente
revisar cuál es la acepción que de la palabra ruina entrega la Real Academia
Española de la Lengua, y examinado el diccionario respectivo, se advierte que la
segunda de las 5 que contiene expresa que corresponde a la 2. f. "Pérdida grande
de los bienes de fortuna". De la lectura de los artículos citados precedentemente y
del significado transcrito se desprende, con meridiana claridad, que la ruina a que
se refiere el legislador no puede ser entendida en un sentido estricto o restringido,
pues, por la naturaleza de los bienes jurídicos involucrados en los hechos de
autos, la entidad de los daños causados a los actores y las terribles, aunque no
del todo inesperadas, circunstancias en que ocurrieron los hechos, parece de toda
lógica y justicia entender que el concepto en cuestión ha sido empleado con una
significación amplia o extensa, que incluye no sólo la completa destrucción del
edificio sino, además, detrimentos tan significativos como los que afectaron a las
casas de los demandantes. En efecto, es posible sostener que la ruina o el
perecimiento exigidos por la ley deben ser comprendidos como referidos a la
totalidad o también a una parte de las construcciones y en la especie las aguas
alcanzaron incluso hasta un metro de altura en su interior, dañando puertas,
tabiques, muros, etc., circunstancias de hecho que corresponden precisamente a
la descripción que efectúa la regla 3ª del artículo 2003 citado, en cuanto a que el
edificio amenace ruina. (Considerando 21º)
712
2. Responsabilidad del propietario primer vendedor del inmueble es
responsabilidad objetiva
El artículo 18 de la Ley General de Urbanismo y Construcciones impone

responsabilidad al propietario primer vendedor de un inmueble, en términos tales
que habiendo el perjudicado optado por el ejercicio de dicha acción y habiéndose
acreditado por éste el daño sufrido y la relación de causa a efecto entre el perjuicio
sufrido y la falla o defecto en la construcción, es procedente disponer su pago. En
esta materia, coexisten dos regímenes de responsabilidad civil, establecidos en
beneficio del perjudicado de daños o perjuicios provenientes de fallas o defectos
en la construcción, quien podrá recurrir a uno u otro, de acuerdo a sus propios
intereses: el primero, una responsabilidad objetiva, aunque presupone la prueba
de la falla o defecto de construcción y la existencia del perjuicio, establecido en la
Ley General de Urbanismo y Construcciones, donde frente al perjudicado, el
principal responsable es el propietario primer vendedor de una construcción, quien
responde por todos los daños y perjuicios que provengan de fallas o defectos en
ella, sea durante su ejecución o después de terminada y, el segundo, una
responsabilidad civil especial por ruina de edificios, establecido en los artículos
2003 y 2324 del Código Civil. (Considerando 16º)
ARTÍCULO 2325
Las personas obligadas a la reparación de los daños causados por las que de
ellas depende, tendrán derecho para ser indemnizadas sobre los bienes de éstas,
si los hubiere, y si el que perpetró el daño lo hizo sin orden de la persona a quien
debía obediencia, y era capaz de delito o cuasidelito, según el artículo 2319.
Artículo 2319.
1. La prueba corresponde al demandado por esta acción de regreso
Que este recurso se sustenta en que la sentencia ha infringido los artículos

1545, 2320 y 2325 del Código Civil; y, desarrollando sus fundamentos, en él se
expresa que el error de derecho ha consistido en declarar que incumbía al
demandado probar que el daño lo había causado siguiendo órdenes del tercero
responsable, lo que en definitiva importa contravenir los tres preceptos citados, en
cuanto de ellos se deriva que es a este último a quien corresponde probar que su
dependiente causó el daño obrando fuera de la órbita de sus funciones;
713
Que de lo dicho se desprende, si bien no de las disposiciones citadas sí de los
fundamentos que las acompañan en el recurso, que éste se sustenta en que el
error de derecho ha consistido en la inversión del peso de la prueba; al respecto,
cabe considerar que el artículo 1698 del Código Civil, en la especie, hace de cargo
del demandante probar la existencia de la obligación de reparar, y del demandado
acreditar su extinción; de esta manera, lo dispuesto en el artículo 2325 del Código
Civil debe interpretarse a la luz de aquel precepto y de sus artículos 2314 y 2329,
según los cuales el autor de un daño debe repararlo, de lo que se sigue que en la
especie, estando acreditado que el demandado fue el agente de los daños, debe
tenerse por satisfecha la carga probatoria del actor incumbiendo en consecuencia
al demandado probar que su responsabilidad por los daños se extinguió, por
haberlos causado obedeciendo órdenes del actor, quien en definitiva tendría que
soportar el costo de la reparación". (Considerandos 1º y 2º)
2. Al fisco se le aplican normas comunes de responsabilidad civil
Dos de los presupuestos de la acción deducida que según el artículo 2325 del
Código Civil deben concurrir, consistentes, el primero en que exista relación de
subordinación o dependencia entre el obligado al pago —y que ahora demanda el
reembolso— y el que causa el daño; y el segundo, en que este último sea capaz
de delito o cuasidelito; corresponden a hechos que no han sido controvertidos en
el proceso y en los que las partes están de acuerdo, por lo que se dan por
establecidos.
El tercer presupuesto de la acción, es que quien perpetró el daño lo haya hecho

sin orden de la persona a quien debía obediencia, condición esta de toda lógica,
pues si el tercero civil ordenó la conducta que causa el daño, no se ve cómo
podría pedir devolución de lo que por ello haya pagado.
Ese hecho debe darse también por establecido, dado que el demandado,
causante del daño, ni alegó ni probó que se le haya ordenado actuar en la forma
culpable y causante de daño, en que lo hizo; correspondiendo a él, en todo caso,
rendir esa prueba, pues la ley, al condicionar el reembolso a un hecho negativo —
haber causado el daño sin orden de la persona a quien debía obediencia— pone
el peso de la prueba a quien eventualmente invoque el hecho positivo contrario,
esto es, haber recibido orden para causar el daño.
Por lo demás, esa disposición del citado artículo 2325 es simple aplicación de
los principios generales sobre responsabilidad extracontractual, que se establecen
ya en los primeros artículos del Título XXXV del Libro del Código Civil, que trata de
"Los delitos y cuasidelitos", pues el artículo 2314 señala que "El que ha cometido
un delito y cuasidelito que ha inferido daño a otro, es obligado a la indemnización"
y el artículo 2316 dispone que "Es obligado a la indemnización el que hizo daño y
sus herederos". La normativa posterior, en cuanto hace responsables a otras
personas por el hecho ajeno —padre, madre, tutor, jefes de escuelas y colegios,
714
artesanos, empresarios y amos— sólo tiene por objeto posicionar mejor a la
víctima del daño, para obtener la indemnización que le corresponde no sólo de
quien materialmente lo causó, sino también de quien debió impedir que se
produjera; pero quedando siempre a salvo a este tercero civil que responde del
daño causado por hecho ajeno, su derecho que consagra el artículo 2325 para ser
reparado e indemnizado por el autor del daño; sin otra excepción que la ya
examinada, que se produce cuando se actúa por orden de ese tercero civil.
En ese sentido la doctrina es clara y pacífica, pues ya don Arturo Alessandri, en

su obra De la responsabilidad extracontractual en el derecho civil chileno, expresa:
"El civilmente responsable que por acto voluntario o en virtud de sentencia —la ley
no distingue— reparó el daño inferido por la persona que está bajo su cuidado o
dependencia, tiene derecho para que ésta le reembolse la totalidad de lo pagado,
si el autor del daño lo hizo sin su orden y era capaz de delito o cuasidelito según el
artículo 2325. Y ello aunque de parte del civilmente responsable haya habido o
pueda probársele falta de vigilancia; la ley no consulta esta excepción", para
referirse luego al caso de la persona jurídica que indemniza el daño causado por
sus agentes, expresando que "La persona jurídica que ha sido condenada a
reparar el delito o cuasidelito cometido por sus órganos o por dependientes,
criados o discípulos según el caso, tiene derecho para ser indemnizado
íntegramente por las personas naturales que lo ejecutaron: por los miembros del
órgano, en conformidad a las normas generales y por los dependientes, criados o
discípulos, en los términos del artículo 2325"; citándose por el autor la opinión de
Baudry-Lacantinerie y Barde, Mazraud, Demogue, Planiol y Ripert y otros
tratadistas que concuerdan con la existencia de ese derecho a repetir contra el
causante del daño, que tiene el tercero civilmente responsable.
No hay norma de derecho alguna que establezca responsabilidad directa del

Fisco por actos de sus dependientes; pues la que la ley le impone es la de un
tercero civil responsable, siendo útil consignar al respecto que no hay diferencia
alguna entre el demandado de este juicio, Fisco de Chile y cualquier otra persona
jurídica que accione de reembolso, para que se le indemnice lo que pagó por
hecho ajeno.
El artículo 2325 del Código Civil debe interpretarse a la luz del artículo 1698,
2314 y 2329, todos del Código Civil, según los cuales el autor de un daño debe
repararlo, de lo que se sigue que en la especie, estando acreditado que el
demandado fue el agente de los daños, debe tenerse por satisfecha la carga
probatoria del actor incumbiendo, en consecuencia, al demandado probar que su
responsabilidad por los daños se extinguió, por haberlos causado obedeciendo
órdenes del actor, quien en definitiva tendría que soportar el costo de la
reparación. (Considerandos 1º al 6º)
715
ARTÍCULO 2326
El dueño de un animal es responsable de los daños causados por el mismo

animal, aun después que se haya soltado o extraviado; salvo que la soltura,
extravío o daño no pueda imputarse a culpa del dueño o del dependiente
encargado de la guarda o servicio del animal.
Lo que se dice del dueño se aplica a toda persona que se sirva de un animal
ajeno; salva su acción contra el dueño, si el daño ha sobrevenido por una calidad
o vicio del animal, que el dueño con mediano cuidado o prudencia debió conocer o
prever, y de que no le dio conocimiento.
— Ley Nº 19.284, establece normas para la plena integración social de personas

con discapacidad, D.O. 14.01.1994: artículo 25-E.
1. La regla del inciso 1º y la culpa del dueño
Que el día de los hechos se estaba efectuando un operativo de castración de

terneros en la Comunidad demandada, y que uno se escapa de la manga llegando
hasta la carretera, que es de uso público provocándose el accidente con el móvil
del querellante y demandante. A primera vista, esto podría comprometer la
responsabilidad de la dueña conforme lo dispone el artículo 2326 del Código Civil,
pero la misma disposición, contempla la causal eximente para el caso en que
dicha soltura, extravío o daño, no pueda imputarse a culpa del dueño, que es lo
que ocurre en la especie, por cuanto si bien es cierto que la ley imputa la
responsabilidad extracontractual al dueño del animal, ella no puede asignarse para
el caso en que el dueño no ha participado en los hechos, o cuando el resultado de
daños no pueda asignarse a descuido o negligencia del mismo. En efecto, en la
situación de un proceso de castración de animales, que es una práctica necesaria
y que obedece a exigencias de las ciencias veterinarias, es un procedimiento
ejecutado por profesionales del ramo, y que en esta caso, pertenecientes a una
entidad pública que asesora a la Comunidad y que ejecuta estas y otras prácticas,
en programas elaborados a nivel de gobierno, motivos suficientes para entender
que el cuidado y responsabilidad del animal, dentro del proceso de castración, les
queda asignado a ellos, que son los manipuladores y que incluso intervienen en la
integridad del animal con procedimientos invasivos. Así las cosas, la disposición
citada es la aplicable a los hechos de esta causa y no las mencionadas en la
sentencia que sirven de fundamento para acreditar la responsabilidad
extracontractual de la dueña del animal y de la Comunidad demandadas. Ni aún la
responsabilidad extracontractual puede comprometer al dueño de un animal que
se encuentra imposibilitado de participar o intervenir en el cuidado del mismo, en
los momentos en que es maniobrado por profesionales y es entregado a ellos para
su castración". (Considerando 1º)
716
ARTÍCULO 2327
El daño causado por un animal fiero, de que no se reporta utilidad para la

guarda o servicio de un predio, será siempre imputable al que lo tenga, y si
alegare que no le fue posible evitar el daño, no será oído.
Artículo 608.
1. La distinción entre el "animal fiero" de esta regla y el "animal feroz" del artículo
491 del Código Penal
Que la primera de las causales de nulidad anotadas se hace consistir en que, el

tribunal a quo, al estimar que el perro de raza Pittbull, causante de las lesiones
sufridas por la víctima, por ser un perro y como tal animal doméstico, no tendría el
carácter de animal feroz que exige el artículo 492 inciso segundo del Código
Penal, para sancionar a su dueño por los daños que cause a las personas debido
a descuido culpable de su parte. Expone la recurrente que al resolver el tribunal a
quo en la forma anotada habría incurrido en un error de derecho que amerita la
nulidad del fallo así como del juicio mismo. Agrega al respecto que el Código
Penal al utilizar la expresión feroz se estaría refiriendo a aquél que, "por sus
propios instintos, conducta o adiestramiento resulta peligroso para el hombre".
Que a juicio de esta Corte, efectivamente la sentencia recurrida, al estimar que

la expresión "feroz" sería sinónimo de "bravío" o "salvaje" y, conforme a ello,
concluir que "animal feroz" sería lo contrario a animal "doméstico o domesticado",
incurre en un error, toda vez que las expresiones "salvaje" o "bravío", utilizadas
por el Código Civil, no dicen relación con la agresividad de los animales, sino con
la circunstancia de vivir y subsistir por si solos, alejados del ser humano. Así, por
un lado, un venado, una cebra o una jirafa, que viven alejados de la civilización, si
bien son animales salvajes o bravíos, no son feroces y por otro, un león que ha
sido domado para actuar en un circo, ya no será salvaje o bravío, pero siempre
conservará su carácter de feroz.
Que al no haber definido la ley lo que se entiende para estos efectos por "feroz",
conforme lo dispone el artículo 20 del Código Civil, corresponde al intérprete
entenderla en su sentido natural y obvio, según el uso general de la misma
palabra, es decir, como sinónimo de "agresivo, capaz de atacar y causar daño a
terceros".
717
Que en consecuencia, la sentencia recurrida al haber absuelto al acusado como
consecuencia del error de derecho antes anotado, incurrió en la causal de nulidad
contemplada en el artículo 373 letra b) del Código Procesal Penal, por lo que
deberá ser invalidada". (Considerandos 2º al 5º)
ARTÍCULO 2328
El daño causado por una cosa que cae o se arroja de la parte superior de un
edificio, es imputable a todas las personas que habitan la misma parte del edificio,
y la indemnización se dividirá entre todas ellas; a menos que se pruebe que el
hecho se debe a la culpa o mala intención de alguna persona exclusivamente, en
cuyo caso será responsable ésta sola.
Si hubiere alguna cosa que, de la parte superior de un edificio o de otro paraje

elevado, amenace caída y daño, podrá ser obligado a removerla el dueño del
edificio o del sitio, o su inquilino, o la persona a quien perteneciere la cosa o que
se sirviere de ella; y cualquiera del pueblo tendrá derecho para pedir la remoción.
1. Campo operativo de la regla del inciso 1º
Recientemente se ha sentado por la jurisprudencia que la regla contenida en el

inciso 1º de este artículo resulta aplicable a una empresa que en sus locales
atiende público y cuando en ellos cae algún objeto que causa daño a alguno de
sus clientes, declarándose así en un caso en que una caja de zapatos golpeó a
una cliente que se desplazaba por una escalera mecánica de una tienda. Así se
ha declarado: "Que, en consecuencia, es dable estimar que la sentenciadora de
718
primer grado, en la decisión de la litis promovida por doña Nancy del Rosario
Parra Parra, ha seguido los lineamientos modernos que fundamentan la
responsabilidad civil de la empresa, en acertada aplicación a la actual producción
y venta de bienes y servicios del antiguo principio del riesgo creado, que sostiene
que aquella —la empresa— es el sujeto, que en una economía perfecta y
competitiva, se encuentra siempre en mejor posición para prevenir los accidentes
inevitables y distribuir su costo entre un mayor número de sujetos, ya sea a través
del sistema de precios o de los seguros imperantes sobre la materia. Por estas
razones el empresario, mejor que la víctima está en condiciones de asumir un
costo propio de su actividad, como es la indemnización perseguida en autos. Cabe
tener presente que en la práctica jurisprudencial comparada esta doctrina se
aplica a los casos en los que el daño es la consecuencia propia de la actividad de
la empresa, donde el perjuicio sufrido, en la especie por un cliente, es causado por
un conjunto más o menos anónimo de elementos materiales y personales
existentes o que operan dentro del establecimiento comercial, sin que la
participación culpable de un determinado empleado o de un tercero tenga una
relevancia jurídica significativa para determinar la responsabilidad empresarial. De
ahí entonces que no parece desacertada la cita del artículo 2328 del Código
Civil que refuta el apelante, pues esta norma, pese a su antigüedad, está en
armonía con la moderna interpretación de los principios que regulan la
responsabilidad civil de la empresa, pues las personas a quienes en dicha
disposición se imputa el daño, bien pueden no estar individualizadas como se
desprende de su texto, en plena concordancia con la doctrina en comento".
(Considerando 11º)
ARTÍCULO 2329
Por regla general todo daño que pueda imputarse a malicia o negligencia de
otra persona, debe ser reparado por ésta.
Son especialmente obligados a esta reparación:
1º. El que dispara imprudentemente un arma de fuego;
2º. El que remueve las losas de una acequia o cañería en calle o camino, sin las
precauciones necesarias para que no caigan los que por allí transitan de día o de
noche;
3º. El que, obligado a la construcción o reparación de un acueducto o puente

que atraviesa un camino lo tiene en estado de causar daño a los que transitan por
él.
719
Artículos 44 inciso final, 2284 y 2314.
— Ley Nº 19.268, sobre Protección de la Vida Privada, D.O. 28.08.1999: artículo

7º.
1. Responsabilidad de persona que remueve loza de un camino sin tomar las

precauciones necesarias
Que, en lo que respecta al caso de marras, ya nuestro codificador, introdujo la

hipótesis que se ha presentado en autos, específicamente en lo prevenido por
el artículo 2329 del Código Civil, conforme al cual, el daño ha de ser
"integralmente reparado" "cuando (Nº 2) se remueven las lozas de un camino sin
precauciones necesarias para que no caigan las personas que transitan por allí",
norma tomada de las Siete Partidas, referida a las obras realizadas en calle o
camino por el que transitan personas sin adoptar resguardos necesarios para
evitar el daño, daño que en la especie se produjo al omitirse obligaciones legales
que pesaban sobre la demandada en virtud de lo prevenido por los artículos 1º
inciso 2º de la ley Nº 19.653 que fija el texto refundido de la ley Nº 18.575 sobre
Bases Generales de la Administración del Estado; 3º letras d) y e) y 4º letras f) y h)
de la ley Nº 18.695; y 169 (anterior artículo 174) de la ley Nº 18.290, como lo
razona el fallo en alzada en sus motivos décimo séptimo, décimo octavo, décimo
noveno, vigésimo y vigésimo primero, sin que haya acreditado el cumplimiento de
las referidas obligaciones legales, no pudiendo en caso alguno, atender a sus
alegaciones relativas a la concurrencia de un caso fortuito y de culpa o descuido
de la actora, pues ello obligaría a todos los que transitan por las calles a no
despegar la vista de la acera. (Considerando 6º)
2. Concepto de reparación integral de daño
El artículo 2329 del Código Civil, pese a ubicarse en materia extracontractual,

consagra un principio que, aun en ausencia de regla expresa, es admitido en
todos los sistemas: la reparación ha de ser integral, es decir, la indemnización ha
720
de comprender todo el daño. Según el principio de "restitutio in integrum", la
indemnización ha de comprender la suma que coloque a la parte que ha sido
dañada en la misma posición en que estaría si no hubiese sufrido el hecho dañoso
por el cual ahora está obteniendo compensación. Con todo, este principio sufre
una grave limitación en materia contractual, donde salvo hipótesis de dolo o culpa
grave, la víctima sólo obtendrá, como regla general, reparación del daño directo
previsto. En efecto, de acuerdo al artículo 1558 del Código Civil, si no se imputa
dolo al deudor, éste responde de los perjuicios que son consecuencia inmediata y
directa del incumplimiento y que se previeron o pudieron preverse al momento del
contrato. (Considerando 6º)
3. Responsabilidad por tratativas preliminares (responsabilidad precontractual)
No es reparable las responsabilidad derivada de las expectativas que se creara

la actora frente a la oferta de celebración de un acuerdo reparatorio que ella
estimó un contrato. Las tratativas preliminares de negociación de un contrato,
podría indemnizarse, por ejemplo, una pérdida de oportunidad de celebrar otro,
pero en el caso que nos ocupa, sólo hubo un ofrecimiento de parte de la
demandada a un grupo de personas, entre las que se encontraba la demandante,
tratándose de un acto jurídico que requería su aceptación, la que no prestó, por lo
que la celebración del acuerdo al que estaba encaminada esta oferta, dependía
absoluta y totalmente de la voluntad de la demandante no vinculante para la
721
demandada y ella, al no otorgarla, impidió su materialización, sin que se haya
configurado, entonces, alguna responsabilidad de la demandada que la obligue a
indemnizar alguno de los daños, que asevera sufrir la demandante. (Considerando
6º)
4. Concepto de falta de servicio
La responsabilidad por falta de servicio es de carácter objetivo, pues es

suficiente para generarle el daño a la víctima y la relación de causalidad con el
hecho que lo ocasionó. La falta de servicio es la ineficacia o ineficiencia externa
del Estado o de los servicios descentralizados.
Existe esta responsabilidad si los perjuicios sufridos por las víctimas son
consecuencia del mal estado en que se encontraba el puente, en especial los
fierros que cubrían las aceras, uno de los cuales se levantó al ser impactado por el
vehículo de una de las víctimas, atravesándolo.
La indemnización por daño moral sólo debe acordarse a favor de quienes

acrediten haber sufrido real y efectivamente un dolor profundo y verdadero. El
vínculo de parentesco hace suponer dicha depresión, dolor o angustia en que se
traduce el daño moral. (Considerandos 3º, 12º y 16º)
722
5. Concepto de antijuricidad
La antijuridicidad en el derecho chileno se sistematiza en varias formas, así, es

antijurídico todo daño que provenga del dolo o culpa de su autor, no en razón del
dolo o de la culpa, sino de su contradicción con el ordenamiento jurídico.
Constituye igualmente antijuridicidad todo daño, que sin provenir de un hecho
dañoso o culposo ha sido provocado por una conducta prohibida o sancionada de
cualquier modo por la ley y que la regla general del artículo 2329del Código Civil,
no excluye la responsabilidad sin daño ni culpa e incluye también la
irresponsabilidad por daños causados en los casos que por disposición expresa
desaparece, como ocurre con las causales de justificación. La antijuridicidad
material estará vinculada al dolo o culpa cuando ella se funde en el
quebrantamiento de la moral, el orden público, la seguridad nacional u otros
valores amparados por el ordenamiento. De esta forma, respecto del actuar de la
demandada, la Carta Fundamental establece como garantía en su artículo 19
Nº 1, la protección a la salud e integridad de las personas, de tal forma que la
demandada no podía desconocer que la mantención de concentrados de plomo
eran nocivos para la salud, cualquiera sean los niveles que pudieren mantenerse
en hombres, mujeres o niños, debiendo impedir los perjuicios que ello conllevaría,
lo que aparece independiente de que en la causa no se hubiere acreditado la
presencia de plomo en los menores que han entablado la demanda, por lo que la
demanda no puede prosperar. (Considerandos 13º y 14º)
6. Responsabilidad por culpa
723
Nuestro Código Civil contempla en lo que respecta a la responsabilidad
extracontractual, la responsabilidad subjetiva o a base de culpa, por los
inconvenientes que se fueron presentando en diversos accidentes sufridos por
trabajadores en actividades complejas y peligrosas que quedaban sin
indemnizaciones por falta de prueba o lo difícil de ella, se fue adentrando en la
jurisprudencia y en la doctrina el concepto de responsabilidad por el riesgo creado
u objetiva, estableciéndose por el legislador diversos correctivos o presunciones
de culpabilidad, a fin de facilitar la prueba de la culpa que pesa sobre la víctima,
presumiéndose su existencia, y requiriéndose en ciertos casos por parte de la
víctima que ha sufrido el daño, sólo probar los hechos de los cuales la ley deduce
la culpa, y establecidos éstos, se presumirá la culpabilidad de la persona
civilmente responsable y será ésta quien deberá probar, para exonerarse, que no
hubo culpa. (Considerando 7º)
ARTÍCULO 2330
La apreciación del daño está sujeta a reducción, si el que lo ha sufrido se

expuso a él imprudentemente.
1. Responsabilidad por daño es compartida entre victimario y víctima si esta última

se expuso imprudentemente al daño
Que de las motivaciones anteriores puede colegirse que no resulta efectiva la

aseveración que se ha hecho por el recurso respecto al fallo impugnado, puesto
que de acuerdo a la descripción fáctica establecida ocurrió que el resultado nocivo
fue causalmente consecuencia del errado diagnóstico médico realizado en el
Hospital Carlos Van Buren, al cual contribuyó culposamente la víctima. Los hechos
asentados obligan a colegir que el daño —padecimiento de dolor físico— tuvo
como causa la falta de servicio y la culpa de la víctima. De allí que parece
apropiado citar al autor Pablo Rodríguez Grez, quien señala: "La recta
interpretación de esta norma —refiriéndose al artículo 2330 del Código Civil— nos
obliga a considerar, desde ya, lo concerniente a la relación causal, puesto que la
reducción del daño tiene como antecedente una causa en que comparten culpas
tanto el dañador como el dañado" (...) "Como bien ha dicho Alessandri, este
artículo 2330 supone pluralidad de culpas y unidad de daño, razón por la cual si
las culpas producen daños diversos, cada cual responderá de los que
efectivamente ha causado" (Responsabilidad Extracontractual, Editorial Jurídica
de Chile, primera edición, p. 353). En efecto, los supuestos de hecho dejan en
evidencia que existió nexo causal entre la omisión de un acertado diagnóstico de
una fractura del pie izquierdo de la actora y el dolor consecuente por la falta de un
tratamiento oportuno e inmediato, aflicción que se acrecentó con la situación en
724
que se colocó la víctima al participar con las maniobras que realizó por si misma.
(Considerando 10º)
2. Exposición imprudente a daño causa reducción de indemnización.
La obligación resarcitoria se configura cuando entre el hecho culpable y el daño

existe una relación de causalidad en términos de que este último viene a ser
resultado del primero.
En el plano del nexo causal inherente a la obligación de indemnizar es dable

distinguir, en general, tres situaciones básicas: a) el resultado nocivo obedece
exclusivamente a culpa del autor del hecho, caso en que éste debe asumir la
responsabilidad en la reparación total del daño, b) la producción del daño se debe
a la culpa propia y privativa de la víctima, situación en que el autor del hecho se
halla exonerado por completo de la obligación de indemnizar, pues no se advierte
en ese evento la existencia de una relación causal entre su conducta y el efecto
nocivo, y c) el daño se genera por la conducta culpable del autor, a la que se suma
como concausa la culpa de la víctima, lo que repercute en una atenuación de la
responsabilidad indemnizatoria que empece al primero, la cual deberá
compensarse con aquella que corresponde a la víctima, reduciéndose el monto de
la indemnización correspondiente.
A la tercera de las hipótesis mencionadas se refiere el artículo

2330 del Código Civil, cuando dispone que la apreciación del daño está sujeta a
reducción si el que lo ha sufrido se expuso a él imprudentemente.
En el caso sub judice no puede discutirse, a la luz de los antecedentes

tácticos determinados por los jueces del fondo en su sentencia, que al hecho basal
del accidente, atribuible al demandado, se sumó la culpa de la víctima como factor
eficaz en la generación del resultado de muerte que la afectó, debido a un
traumatismo severo radicado precisamente en la región del cráneo, desprotegida
por la falta del casco de seguridad.
En las circunstancias descritas, debe entenderse configurada en el plano

indemnizatorio una compensación de culpas entre aquella que empece al
demandado y la que le cupo al occiso en el desenlace nocivo, a cuyo
acaecimiento ambas contribuyeron la del primero de una manera determinante y la
del segundo con un vigor atenuado.
No siendo, entonces, imputable en su integridad a la conducta del

demandado la generación del daño, por haber interferido en la cadena causal que
condujo a ese resultado un comportamiento falto de prudencia por parte de la
víctima, no resulta ajustado a la equidad que aquél haya de asumir el
resarcimiento completo del perjuicio que se reclama mediante la presente acción
indemnizatoria, correspondiendo que, en atención a la concurrencia de dicha
725
conducta, el monto de la reparación se reduzca, con arreglo a lo dispuesto en el
referido artículo 2330 del Código Civil, desde que no se advierte la razón por la
cual la aminoración del perjuicio, producida en las circunstancias descritas, tenga
lugar cuando el ofendido sobrevive y demanda indemnización por sus lesiones o,
cuando, por haber fallecido, impetran lo mismo los herederos, como sus sucesores
legales y no se haga extensivo ese efecto mitigante del daño respecto de quienes,
como los demandantes de autos, no han alegado tal condición, sino que han
accionado en el juicio como víctimas mediatas, invocando un daño propio que los
afecta en forma refleja o por repercusión. (Considerandos 9º al 13º)
3. Reducción de monto de indemnización producto de exposición negligente al

daño por parte de trabajador
El artículo 2330 del Código Civil plantea una hipótesis de nexo causal inherente
a la obligación de indemnizar perjuicios, la cual se refiere a que el daño se genere
por la conducta culpable del autor, a la que se suma como concausa, la culpa de
la víctima, lo que repercute en una atenuación de la responsabilidad
indemnizatoria que empece al primero, la cual deberá compensarse con aquella
que corresponde a la víctima, reduciéndose el monto de la indemnización.
En el caso sub judice, al hecho basal del accidente, atribuible al demandado, se

sumó la culpa de la víctima como factor eficaz en la generación del resultado de
muerte, debido a la desprotección por la falta del casco de seguridad. No siendo,
entonces, imputable en su integridad a la conducta del demandado la generación
del daño, por haber interferido en la cadena causal que condujo a ese resultado un
comportamiento falto de prudencia por parte de la víctima, no resulta ajustado a la
equidad que el demandado haya de asumir el resarcimiento completo del perjuicio
que se reclama mediante la presente acción indemnizatoria. Por tanto, debido a la
conducta imprudente de la víctima, el monto de la reparación debe reducirse, con
arreglo a lo dispuesto en el artículo 2330 del Código Civil. (Considerandos 9º y
11º)
726
4. Exposición imprudente al daño por parte de trabajador atenúa responsabilidad

de empleador
Sobre la base de los hechos acreditados en autos, los sentenciadores

concluyeron que el actor sufrió un accidente del trabajo que le causó sufrimiento
físico y moral, perjuicios que se produjeron, esencialmente, por el incumplimiento
del empleador de la obligación de protección y seguridad que le impone el artículo
184 del Código del Trabajo, consistente en adoptar toda medida necesaria para
proteger eficazmente la vida y salud del trabajador, en tanto dicha inobservancia
fue la causa directa del siniestro. Ello, por cuanto, si bien la empresa contaba con
un Jefe de Seguridad, éste no se encontraba presente en el lugar de la faena en
cuestión, que de por sí presentaba un riesgo, pues la labor de estos trabajadores
consistía en amarrar o coser una malla rachel a dos metros de altura, elevados
dentro de un bien, ausencia que permitió que el trabajador subiera a la estructura
sin los bototos correspondientes y al caer del aparato sólo con sandalias en los
pies, se fracturara el tobillo.
No obstante lo anterior, el tribunal de segundo grado agregó que aun cuando la

empleadora no extremó las medidas de seguridad como la faena lo ameritaba y el
Código del Trabajo en su artículo 184 se lo exigía, debe tenerse presente que el
dependiente se expuso imprudentemente al daño al no hacer uso de los
elementos de seguridad que la empresa mantenía a su disposición y en atención a
lo cual declaró que el monto de indemnización otorgado por daño moral debía ser
reducido sustancialmente.
En la especie, se encuentra asentado por los sentenciadores de segundo grado

que el actor, contraviniendo el pacto laboral y los reglamentos internos de
seguridad, desarrolló una labor riesgosa, en altura, sin usar los implementos de
727
seguridad adecuados, específicamente los zapatos, exponiéndose de esta manera
a una situación que dificultó la eficacia de la protección que le prestaba la
empleadora, circunstancia que, una vez establecida, no pudo menos que ser
tenida en cuenta por aquellos con el solo objeto de determinar prudencialmente el
monto del resarcimiento del perjuicio. Situándose la gradación de dicha medición;
en todo caso, dentro del ámbito de apreciación que la legislación deja entregada a
los jueces de la instancia. (Considerandos 3º y 12º)
— La obligación del empleador de tomar todas las medidas necesarias para evitar
accidentes laborales, y el deber de proporcionar los elementos de seguridad a
trabajadores que desempeñan funciones peligrosas, no se cumplen con sólo
tener a disposición de tales trabajadores dichos elementos en una bodega, sin
728
que nadie parezca controlar si los toman o no, sino que debe hacerse una
entrega personal y controlada para cada comienzo de labor, vigilando además,
en cuanto sea posible, su uso. Tampoco se cumplen con la simple entrega de
un reglamento de seguridad. No puede rebajarse la indemnización por
accidente del trabajo por exposición imprudente al daño, porque no estamos
aquí en el campo de la responsabilidad civil extracontractual, sino en el de la
contractual. (Considerandos 7º, 8º, 9º y 11º)
5. Exposición imprudente a daño de menor de edad
La reducción de indemnización por exposición imprudente al daño, en el

caso de un menor de edad dañado por un ilícito civil, opera sólo respecto de sus
padres, y no de sus hermanos. No obstante, éstos recibirán una cantidad
sustancialmente menor por daño moral, toda vez que por su corta edad no es
posible asimilar el dolor sufrido por ellos al de los padres. (Considerando 8º)
6. Aplicación de esta norma es obligatoria para el juez
La reducción de la indemnización que considera esta disposición, es obligatoria

para el juez, por lo que establecida aquélla, debe hacerse necesariamente.
(Considerando 3º)
7. La imprudencia de la víctima no excluye la responsabilidad
Se ha afirmado que la imprudencia de un trabajador que opera una

máquina cuyo funcionamiento desconoce en una tarea que no corresponde, no
excluye la culpabilidad del empleador, tan sólo permite que opere la reducción que
considera este artículo. (Considerando 7º)
8. Calificación de exposición imprudente a daño
El solo hecho de aterrizar en una propiedad ajena desde una nave aérea en
circunstancias que se practicaba un reconocimiento vinculado a una
diligencia judicial habilitada y sin que se permitiera debatir una alternativa distinta,
729
no representa necesariamente una conducta temeraria ni aun para el caso que la
actuación estuviere viciada, con lo cual descarta la existencia de una exposición
imprudente a sufrir un daño, riesgo que es el requisito elemental que consagra
el artículo 2330 del Código Civil para acoger la reducción de la indemnización.
(Considerando 10º)
9. Exposición imprudente a daño causal de exoneración parcial de responsabilidad

civil
En relación al artículo 2330 del Código Civil es necesario tener presente que
dicha disposición establece una causal de exoneración parcial de la
responsabilidad civil por el hecho culpable de la víctima, que no tiene aplicación
cuando los que ejercen la acción civil corresponden a la familia, puesto que ellos
son los ofendidos por el cuasidelito. Si las personas que sufren un daño moral, el
que es producido por el dolor que les causa la muerte o las lesiones graves de la
víctima, el artículo 2330 del Código Civil es inaplicable debido a que ellos no se
han expuesto al daño de cuya indemnización se trata. (Considerando 27º)
ARTÍCULO 2331
Las imputaciones injuriosas contra el honor o el crédito de una persona no dan

derecho para demandar una indemnización pecuniaria, a menos de probarse daño
emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero; pero ni aun entonces
tendrá lugar la indemnización pecuniaria, si se probare la verdad de la imputación.
— Constitución Política de la República: artículo 19 Nº 4.
— Código Penal: Párrafos 6, 7, 8 del Título VIII del Libro II.
— Ley Nº 19.733, sobre Libertades de Opinión e Información y Ejercicio del

Periodismo, D.O. 4.06.2001: artículo 40.
730
— Decreto Nº 778, Min. Relaciones Exteriores, Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos, D.O. 29.04.1989: artículo 17.
1. Diferencia entre mal trato, acción vejatoria e imputación injuriosa
El artículo 2331 no es aplicable al presente caso, ya que si bien se han dado por
fijados situaciones de malos tratos y acciones vejatorias, y no únicamente
imputaciones injuriosas, que vendrían siendo (estas últimas) una de las múltiples
formas en que se perpetró el hecho ilícito. (Considerando 10º)
2. Prueba de daño moral por imputación injuriosa
En cuanto a los presupuestos necesarios para acceder a la demanda intentada,

éstos se encuentran acreditados en la forma como señala la sentencia de primera
instancia, a saber, el banco remitió erróneamente una información al Boletín de
Informaciones Comerciales, dando cuenta de un protesto que afectaba al actor, lo
que no era efectivo, ello constituye una negligencia por parte de la institución
bancaria que ha provocado en el actor daño moral.
En efecto, el daño moral que ha sufrido el actor ha de presumirse de los

antecedentes aportados a la causa, los cuales están constituidos por el
reconocimiento de la parte demandada en cuanto acepta que erróneamente
remitió al Boletín de informaciones Comerciales la existencia de un protesto que
afectaba al actor; la existencia de cartas emitidas por otra institución bancaria
dando cuenta al actor que su línea de crédito presenta problemas para ser
renovada por registrar el protesto en cuestión, carta de la empresa, haciendo
referencia también a la existencia del protesto, declaraciones de impuestos del
actor que demuestran su giro de comerciante. Todos estos elementos reúnen en
su conjunto los caracteres de gravedad, precisión y concordancia que permiten
demostrar que el actor, comerciante, ha sufrido molestias y pesares que
necesariamente provocan un dolor o angustia en la persona que lo sufre, que ve
que por un hecho no imputable a su parte se ha puesto en duda su credibilidad por
el sistema financiero. (Considerandos 3º y 4º)
731
— El informe que envíe un Banco al Boletín Comercial, es formalmente un acto

comunicativo que no configura una injuria en los términos del artículo 2331del
Código Civil. (Considerando 8º)
3. Ley de abuso de publicidad restringe aplicación de este artículo
La "Ley de Abusos de Publicidad" ha restringido la aplicación del artículo

2331 del Código Civil, "sólo a los casos en que las imputaciones injuriosas no han
sido emitidas por algunos de los medios de comunicación social contemplados en
esa ordenación", vale decir, el tribunal de alzada argumentó en este sentido sólo
para reforzar la tesis del juez a quo, en el sentido de que sí procede el daño moral
en las situaciones contempladas en el artículo 2331 del Código Civil, tal como
fuera acogido en primera instancia. (Considerando 3º)
4. Los "medios de comunicación" y esta regla
Se ha entendido que, histórica y sistemáticamente, a partir de la existencia de

una normativa especial reguladora del ejercicio de la libertad de opinión e
información emitida por medios de comunicación masivos, fue restringida la
aplicación de este artículo, distinguiéndose entre "las imputaciones injuriosas en
contra del honor o el crédito de una persona" proferidas por alguno de tales
medios, de las que no se emitieron por aquéllos. (Considerando 9º)
5. Prueba de daño moral por injurias
La prueba del daño moral corresponde al que lo alega y necesariamente debe

establecerla, de manera que no haya duda alguna sobre su real existencia, siendo
improcedente presumirlo por el posible desprestigio derivado de una imputación
equivocada concerniente al incumplimiento de una obligación. Por otra parte, no
puede desconocerse que las imputaciones injuriosas contra el honor sólo dan
derecho a indemnización pecuniaria si se acredita daño emergente o lucro
cesante, conforme previene el artículo 2331 del Código Civil. (Considerandos 8º al
10º)
732
ARTÍCULO 2332
Las acciones que concede este título por daño o dolo, prescriben en cuatro
años contados desde la perpetración del acto.
Artículos 932 a 935 y 2515.
1. Regla de artículo 2332 se refiere a toda acción para exigir la reparación de un

daño y no sólo al causado por dolo
(...) El artículo 2332 del Código Civil, al fijar el plazo de prescripción para "las
acciones" que "por daño o dolo" concede dicho Título, se está refiriendo no sólo a
aquellos artículos que se refieren literalmente al "delito o cuasidelito" sino a todas
las demás acciones o fuentes humanas causantes de daño, aun cuando no
necesariamente realizadas con dolo, como son aquellos actos que se han
mencionado en el Fundamento 6º letra b) y que el Código denomina, ya como
"hecho", ya como "propias acciones", ya como simple "conducta", actos, hechos o
conductas todas que el Código considera como fuentes originadoras de daño y
que por tanto generan el deber de reparación, resarcimiento o indemnización por
parte de un sujeto activo singular o por dos o más, caso este último en que la
responsabilidad será solidaria". (Considerando 7º)
2. Prescripción de acción por responsabilidad del Estado
La acción de indemnización de perjuicios que busca hacer efectiva la

responsabilidad extracontractual del Estado por la detención y posterior muerte
causada a un particular en manos de las Fuerzas Armadas, como en la especie,
prescribe en el plazo de 4 años, contado desde la perpetración del hecho. Ello,
733
pues a este tipo de acciones no le son aplicables las normas de imprescriptibilidad
contenidas en ciertos tratados internacionales ratificados por Chile y que se
encuentran vigentes. A saber, la Convención Americana de Derechos Humanos
no contiene precepto alguno que consagre la imprescriptibilidad. Por su parte, el
Convenio de Ginebra sobre Tratamiento de los Prisioneros de Guerra y la
Convención sobre la Imprescriptibilidad de los Crímenes de Guerra y de los
Crímenes de Lesa Humanidad de 1968 se refieren a materias penales y no
patrimoniales. A ello debe agregarse la inexistencia de norma alguna en que se
establezca la imprescriptibilidad genérica de las acciones orientadas a obtener el
reconocimiento de la responsabilidad extracontractual del Estado o de sus
órganos institucionales; y, en ausencia de ellas, corresponde estarse a las reglas
del derecho común referidas específicamente a la prescripción. (Considerandos
4º, 12º y 14º)
3. Prescripción acción emanada de responsabilidad extracontractual
La prescripción constituye un principio general del derecho destinado a

garantizar la seguridad jurídica y, como tal, adquiere presencia en todo el espectro
de los distintos ordenamientos jurídicos, salvo que por ley o en atención a la
naturaleza de la materia se determine lo contrario, esto es, la imprescriptibilidad de
las acciones. A ello cabe agregar que no existe norma alguna en que se
establezca la imprescriptibilidad genérica de las acciones orientadas a obtener el
reconocimiento de la responsabilidad extracontractual del Estado o de órganos
institucionales; y en ausencia de ellas corresponde estarse a las reglas del
derecho común referidas específicamente a la materia.
734
Nuestro Código Civil en el artículo 2497 preceptúa que: "Las reglas relativas a la
prescripción se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de las Iglesias,
de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales y de
los individuos particulares que tienen la libre administración de lo suyo".
De acuerdo a lo anterior, en la especie resulta aplicable la regla contenida en el

artículo 2332 del mismo Código, conforme a la cual, las acciones establecidas
para reclamar la responsabilidad extracontractual prescriben en cuatro años,
contados desde la perpetración del acto. (Considerandos 9º al 11º)
4. Aplicabilidad de Código Civil respecto de responsabilidad del Estado
735
La posición actual de la doctrina y jurisprudencia que hacen aplicable a las
acciones de responsabilidad extracontractual del Estado las normas de
prescripción del Código Civil, particularmente el artículo 2332 de dicho precepto.
Resulta incuestionable que, al interponerse el libelo, había transcurrido el plazo

de cuatro años que contempla el artículo 2332 del Código Civil y por ello debe
acogerse la excepción de prescripción alegada por el demandado.
La prescripción es una institución de orden público cuyo fundamento se vincula

con consideraciones de utilidad y seguridad jurídica, entre ellas la certeza y
consistencia de los derechos, de manera que cuando el legislador ha querido la
imprescriptibilidad de ciertas acciones lo ha declarado expresamente y no siendo
ésta una de aquellas situaciones de excepción, debe necesariamente concluirse
que, en ausencia de disposiciones específicas de Derecho Público relativas a la
materia, deben regir plenamente las normas del derecho común. (Considerandos
3º y 5º).
5. Prescripción de acción en contra de responsable subsidiario por infracción de

deber de protección a trabajador
El lapso de prescripción de las acciones civiles deducidas en contra del

responsable subsidiario por infracción del deber de protección al trabajador es el
de cuatro años contemplado en el artículo 2332 del Código Civil, pues su
fundamento legal está en el artículo 69 de la ley Nº 16.744, en cuanto prescribe en
la letra b) que "la víctima y las demás personas a quienes el accidente o
enfermedad cause daños podrá reclamar al empleador o terceros responsables
del accidente, también las otras indemnizaciones a que tengan derecho con
arreglo a las prescripciones del derecho común, incluso el daño moral". Resulta
claro que las normas de derecho común aludidas son las del Código Civil, pues se
está reclamando por terceros las indemnizaciones señaladas en cada demanda y
no las prestaciones que la ley Nº 16.744 establece para el caso de fallecimiento o
lesión de un trabajador con motivo del accidente laboral o enfermedad profesional,
referidos en el Título V de ese texto legal, caso en el cual la acción prescribe en
cinco años. (Considerandos 8º, 14º y 15º)
6. Momento a partir del que se contabiliza prescripción de acción por

responsabilidad extracontractual
a) La prescripción es un principio general del derecho que tiene por finalidad

garantizar la seguridad jurídica, por lo anterior es que el artículo 2497 del Código
Civil establece que las reglas relativas a la prescripción se aplican igualmente a
favor y en contra de cualquier persona natural o jurídica.
736
Debemos recordar que el artículo 2332 del Código Civil señala que las acciones
establecidas para reclamar la responsabilidad extracontractual prescriben en
cuatro años, contados desde la "perpetración del acto", frase que se refiere al
momento en que ocurre el hecho dañoso y no desde el momento en el que se le
reconoce una calidad especial a una persona como, por ejemplo la de exonerados
políticos.
En cuanto a la renuncia al plazo de la prescripción, no existe motivo alguno para

colegir que por la dictación de una ley el Estado pueda renunciar a la prescripción.
(Considerando 10º)
b) Según el artículo 2332 del Código Civil, la prescripción extintiva de cuatro

años para los delitos y cuasidelitos civiles se cuenta desde la perpetración del
acto, sin embargo, como el legislador no ha definido este último concepto, la
jurisprudencia de la Corte Suprema se ha encargado de llenar este vacío
sosteniendo que el aludido plazo se cuenta desde que se cometió el hecho que se
tacha de doloso o culposo, entendiendo que el momento inicial, desde el cual
comienza a correr la prescripción, es aquel en que se produjo el daño
consecuencial al ilícito, pues la expresión "perpetración del acto" usada tiene un
significado amplio de realización de una acción u omisión que provoca
causalmente un daño indemnizable. No corresponde acoger el predicamento de
que las ulteriores transformaciones de la envergadura de los daños tienen
influencia en la contabilización del plazo de esta prescripción, pues la continuación
del daño que impediría el cómputo del término en que prescribe la acción
reparatoria, significa consagrar, indirectamente, la imprescriptibilidad de las
acciones de perjuicio, lo que no resulta admisible en nuestro ordenamiento
jurídico. (Considerando 8º)
ARTÍCULO 2333
Por regla general, se concede acción popular en todos los casos de daño
contingente que por imprudencia o negligencia de alguien amenace a personas
indeterminadas; pero si el daño amenazare solamente a personas determinadas,
sólo alguna de éstas podrá intentar la acción.
737
ARTÍCULO 2334
Si las acciones populares a que dan derecho los artículos precedentes,

parecieren fundadas, será el actor indemnizado de todas las costas de la acción, y
se le pagará lo que valgan el tiempo y diligencia empleados en ella, sin perjuicio
de la remuneración específica que conceda la ley en casos determinados.
TÍTULO XXXVI DE LA FIANZA
1. De la constitución y requisitos de la fianza
— Código de Derecho Internacional Privado: Título IV, Capítulo XII.
— Código de Comercio: Título XVI del Libro II.
— Ley Nº 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagaré, D.O. 14.01.1982: Párrafo 4.
ARTÍCULO 2335
La fianza es una obligación accesoria, en virtud de la cual una o más personas

responden de una obligación ajena, comprometiéndose para con el acreedor a
cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple.
La fianza puede constituirse, no sólo a favor del deudor principal, sino de otro
fiador.
Artículos 46, 1442, 1472, 2366, 2367.
738
1. Caracteres del contrato de fianza
Sobre este punto se ha precisado que: "Considerada la fianza como contrato

que es lo pertinente dados los términos en que se ha planteado la presente litis,
resaltan entre sus particularidades, aquéllas que lo presentan como uno
consensual, unilateral, gratuito, accesorio y que origina una obligación siempre
expresada en dinero y subsidiaria de la que, a su vez, haya contraído o pueda
contraer en el futuro el tercero o deudor directo". (Considerando 6º)
2. Diferencia entre fianza, fianza solidaria y codeuda solidaria
La diferencia entre fianza solidaria, fianza y codeuda solidaria radica en que son
instituciones distintas, en el caso de la primera, se trata de un fiador, o sea, de un
obligado subsidiario, que carece del beneficio de excusión y sin son varios los
fiadores, tampoco tienen el beneficio de división, pero en el caso de la fianza y
codeuda solidaria, se trata de un fiador y de un deudor directo, solidario.
(Considerando 9º)
ARTÍCULO 2336
La fianza puede ser convencional, legal o judicial.
La primera es constituida por contrato, la segunda es ordenada por la ley, la

tercera por decreto de juez.
La fianza legal y la judicial se sujetan a las mismas reglas que la convencional,

salvo en cuanto la ley que la exige o el Código de Enjuiciamiento disponga otra
cosa.
Artículos 89, 374, 376, 775, 777, 932, inciso 2º, 1292, 1315, 1442.
739
— Código de Procedimiento Civil: artículos 279, circunstancia 2ª, 298, 299, 475,
774, 855.
— Código de Procedimiento Penal: artículos 94, Nº 6, 98, 99, 100, 101, 359, 360,
366, 367, 368, 369, 370, 371, 372, 378, 379, 394.
1. Fianza laboral y civil tienen los mismos efectos
En una interpretación armónica de las normas del artículo 2335 del Código Civil y
la del artículo 64 del Código del Trabajo, es dable concluir que los efectos de una
y otra son los mismos. En idéntica posición que el fiador se encuentra el dueño de
la obra, empresa o faena, pues es subsidiariamente responsable de las
obligaciones laborales y previsionales que afecten al contratista en favor de los
trabajadores de éste. (Considerando 18º)
ARTÍCULO 2337
El obligado a rendir una fianza no puede substituir a ella una hipoteca o prenda,
o recíprocamente, contra la voluntad del acreedor.
Si la fianza es exigida por ley o decreto de juez, puede substituirse a ella una
prenda o hipoteca suficiente.
ARTÍCULO 2338
La obligación a que accede la fianza puede ser civil o natural.
740
Artículo 1472.
ARTÍCULO 2339
Puede afianzarse no sólo una obligación pura y simple, sino condicional y a

plazo. Podrá también afianzarse una obligación futura; y en este caso podrá el
fiador retractarse mientras la obligación principal no exista; quedando con todo
responsable al acreedor y a terceros de buena fe, como el mandante en el caso
del artículo 2173.
Artículo 2173.
ARTÍCULO 2340
La fianza puede otorgarse hasta o desde día cierto, o bajo condición suspensiva
o resolutoria.
Artículo 2413.
ARTÍCULO 2341
El fiador puede estipular con el deudor una remuneración pecuniaria por el

servicio que le presta.
ARTÍCULO 2342
Las personas que se hallen bajo potestad patria o bajo tutela o curaduría, sólo
podrán obligarse como fiadores en conformidad a lo prevenido en los títulos De la
patria potestad y De la administración de los tutores y curadores. Si el marido o la
mujer, casados en régimen de sociedad conyugal quisieren obligarse como
fiadores, se observarán las reglas dadas en el título De la sociedad conyugal.
Artículos 404, 1749, 1759, 1792-3, 1792-4.
741
ARTÍCULO 2343
El fiador no puede obligarse a más de lo que debe el deudor principal, pero

puede obligarse a menos.
Puede obligarse a pagar una suma de dinero en lugar de otra cosa de valor
igual o mayor.
Afianzando un hecho ajeno se afianza sólo la indemnización en que el hecho

por su inejecución se resuelva.
La obligación de pagar una cosa que no sea dinero en lugar de otra cosa o de
una suma de dinero, no constituye fianza.
1. Fiador puede garantizar un monto menor al del total de la obligación
Las partes acordaron que la responsabilidad asumida por la fiadora y

codeudora del pagaré quedaba limitada a menos de la mitad de su monto. Siendo
así, el fallo debió reconocerle a dicho acuerdo la fuerza de ley que le
correspondía, sin perjuicio de la calificación jurídica que cabe dar a la codeuda
limitada. (Considerando 8º)
ARTÍCULO 2344
El fiador no puede obligarse en términos más gravosos que el principal deudor,

no sólo con respecto a la cuantía sino al tiempo, al lugar, a la condición o al modo
del pago, o a la pena impuesta por la inejecución del contrato a que acceda la
fianza; pero puede obligarse en términos menos gravosos.
Podrá, sin embargo, obligarse de un modo más eficaz, por ejemplo, con una
hipoteca, aunque la obligación principal no la tenga.
La fianza que excede bajo cualquiera de los respectos indicados en el inciso 1º,
deberá reducirse a los términos de la obligación principal.
742
En caso de duda se adoptará la interpretación más favorable a la conformidad
de las dos obligaciones principal y accesoria.
ARTÍCULO 2345
Se puede afianzar sin orden y aun sin noticia y contra la voluntad del principal
deudor.
Artículos 1572 inciso 1º, 2369 inciso final, 2365 inciso 2º.
ARTÍCULO 2346
Se puede afianzar a una persona jurídica y a la herencia yacente.
Artículos 481, 545, 1240.
ARTÍCULO 2347
La fianza no se presume, ni debe extenderse a más que el tenor de lo expreso;

pero se supone comprender todos los accesorios de la deuda, como los intereses,
las costas judiciales del primer requerimiento hecho al principal deudor, las de la
intimación que en consecuencia se hiciere al fiador, y todas las posteriores a esta
intimación; pero no las causadas en el tiempo intermedio entre el primer
requerimiento y la intimación antedicha.
Artículo 2370.
ARTÍCULO 2348
Es obligado a prestar fianza a petición del acreedor:
1º. El deudor que lo haya estipulado;
2º. El deudor cuyas facultades disminuyan en términos de poner en peligro

manifiesto el cumplimiento de su obligación;
743
3º. El deudor de quien haya motivo de temer que se ausente del territorio del
Estado con ánimo de establecerse en otra parte, mientras no deje bienes
suficientes para la seguridad de sus obligaciones.
ARTÍCULO 2349
Siempre que el fiador dado por el deudor cayere en insolvencia, será obligado el
deudor a prestar nueva fianza.
ARTÍCULO 2350
El obligado a prestar fianza debe dar un fiador capaz de obligarse como tal; que
tenga bienes más que suficientes para hacerla efectiva, y que esté domiciliado o
elija domicilio dentro de la jurisdicción de la respectiva Corte de Apelaciones.
Para calificar la suficiencia de los bienes, sólo se tomarán en cuenta los

inmuebles, excepto en materia comercial o cuando la deuda afianzada es módica.
Pero no se tomarán en cuenta los inmuebles embargados o litigiosos, o que no

existan en el territorio del Estado, o que se hallen sujetos a hipotecas gravosas o a
condiciones resolutorias.
Si el fiador estuviere recargado de deudas que pongan en peligro aun los

inmuebles no hipotecados a ellas, tampoco se contará con éstos.
Artículo 69.
ARTÍCULO 2351
El fiador es responsable hasta de la culpa leve en todas las prestaciones a que

fuere obligado.
Artículos 44, 1547, inciso final.
ARTÍCULO 2352
Los derechos y obligaciones de los fiadores son transmisibles a sus herederos.
744
2. De los efectos de la fianza entre el acreedor y el fiador
ARTÍCULO 2353
El fiador podrá hacer el pago de la deuda, aun antes de ser reconvenido por el
acreedor, en todos los casos en que pudiere hacerlo el deudor principal.
Artículo 2373.
ARTÍCULO 2354
El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera excepciones reales, como las

de dolo, violencia o cosa juzgada; pero no las personales del deudor, como su
incapacidad de obligarse, cesión de bienes, o el derecho que tenga de no ser
privado de lo necesario para subsistir.
Son excepciones reales las inherentes a la obligación principal.
ARTÍCULO 2355
Cuando el acreedor ha puesto al fiador en el caso de no poder subrogarse en

sus acciones contra el deudor principal o contra los otros fiadores, el fiador tendrá
derecho para que se le rebaje de la demanda del acreedor todo lo que dicho fiador
hubiera podido obtener del deudor principal o de los otros fiadores por medio de la
subrogación legal.
ARTÍCULO 2356
Aunque el fiador no sea reconvenido, podrá requerir al acreedor, desde que sea
exigible la deuda, para que proceda contra el deudor principal; y si el acreedor
después de este requerimiento lo retardare, no será responsable el fiador por la
insolvencia del deudor principal, sobrevenida durante el retardo.
745
ARTÍCULO 2357
El fiador reconvenido goza del beneficio de excusión, en virtud del cual podrá
exigir que antes de proceder contra él se persiga la deuda en los bienes del
deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por éste para la
seguridad de la misma deuda.
— Código de Procedimiento Civil: artículo 303, Nº 5.
1. Dueño de obra que es subsidiariamente responsable de obligaciones laborales

y previsionales tiene beneficio de excusión
En idéntica posición que el fiador se encuentra el dueño de la obra, empresa o

faena, pues es subsidiariamente responsable de las obligaciones laborales y
previsionales que afecten al contratista en favor de los trabajadores de éste. De
este modo, la responsabilidad subsidiaria que se establece respecto del dueño de
la obra, empresa o faena, le permite gozar del beneficio de excusión.
(Considerando 18º)
— En cuanto al beneficio de excusión interpuesto por la demandada, debe ser

rechazado, atendido a que el artículo 64 del Código del Trabajo establece que el
dueño de la obra, empresa o faena es responsable subsidiario de las
obligaciones laborales y previsionales que afecte a los contratistas en favor de
los trabajadores de éstos, y no es un fiador de las referidas obligaciones.
2. Beneficio de excusión de fiador es excepción dilatoria
746
Frente a la excepción dilatoria de beneficio de excusión opuesta por la
demandada como una forma de defensa, en un juicio entre partes, no cabe hacer
pronunciamiento sobre el fondo que en la demanda se plantea en relación a la
demandada subsidiaria si se acoge aquella excepción dilatoria, ya que ella tiene
por objeto preciso postergar u obstaculizar momentáneamente el acceso al juicio
y, por ende, que se produzca la relación de fondo de la litis. (Considerando 2º)
ARTÍCULO 2358
Para gozar del beneficio de excusión son necesarias las condiciones siguientes:
1ª. Que no se haya renunciado expresamente;
2ª. Que el fiador no se haya obligado como el codeudor solidario;
3ª. Que la obligación principal produzca acción;
4ª. Que la fianza no haya sido ordenada por el juez;
5ª. Que se oponga el beneficio luego que sea requerido el fiador; salvo que el
deudor al tiempo del requerimiento no tenga bienes y después los adquiera;
6ª. Que se señalen al acreedor los bienes del deudor principal.
— Código de Procedimiento Civil: artículos 303, Nº 5, 305, 464, Nº 5 y 465.
ARTÍCULO 2359
No se tomarán en cuenta para la excusión:
747
1º. Los bienes existentes fuera del territorio del Estado;
2º. Los bienes embargados o litigiosos, o los créditos de dudoso o difícil cobro;
3º. Los bienes cuyo dominio está sujeto a una condición resolutoria;
4º. Los hipotecados a favor de deudas preferentes, en la parte que pareciere

necesaria para el pago completo de éstas.
ARTÍCULO 2360
Por la renuncia del fiador principal no se entenderá que renuncia el subfiador.
Artículo 12.
ARTÍCULO 2361
El acreedor tendrá derecho para que el fiador le anticipe los costos de la

excusión.
El juez en caso necesario fijará la cuantía de la anticipación, y nombrará la

persona en cuyo poder se consigne, que podrá ser el acreedor mismo.
Si el fiador prefiere hacer la excusión por sí mismo, dentro de un plazo

razonable, será oído.
ARTÍCULO 2362
Cuando varios deudores principales se han obligado solidariamente y uno de

ellos ha dado fianza, el fiador reconvenido tendrá derecho para que se excutan no
sólo los bienes de este deudor, sino de sus codeudores.
Artículo 1511.
ARTÍCULO 2363
El beneficio de excusión no puede oponerse sino una sola vez.
748
Si la excusión de los bienes designados una vez por el fiador no produjere
efecto o no bastare, no podrá señalar otros; salvo que hayan sido posteriormente
adquiridos por el deudor principal.
ARTÍCULO 2364
Si los bienes excutidos no produjeren más que un pago parcial de la deuda,

será, sin embargo, el acreedor obligado a aceptarlo y no podrá reconvenir al fiador
sino por la parte insoluta.
ARTÍCULO 2365
Si el acreedor es omiso o negligente en la excusión, y el deudor cae entre tanto

en insolvencia, no será responsable el fiador sino en lo que exceda al valor de los
bienes que para la excusión hubiere señalado.
Si el fiador, expresa e inequívocamente, no se hubiere obligado a pagar sino lo

que el acreedor no pudiere obtener del deudor, se entenderá que el acreedor es
obligado a la excusión, y no será responsable el fiador de la insolvencia del
deudor, concurriendo las circunstancias siguientes:
1ª. Que el acreedor haya tenido medios suficientes para hacerse pagar;
2ª. Que haya sido negligente en servirse de ellos.
ARTÍCULO 2366
El subfiador goza del beneficio de excusión, tanto respecto del fiador como del
deudor principal.
Artículo 2335.
ARTÍCULO 2367
Si hubiere dos o más fiadores de una misma deuda, que no se hayan obligado
solidariamente al pago, se entenderá dividida la deuda entre ellos por partes
iguales, y no podrá el acreedor exigir a ninguno sino la cuota que le quepa.
La insolvencia de un fiador gravará a los otros; pero no se mirará como

insolvente aquel cuyo subfiador no lo está.
749
El fiador que inequívocamente haya limitado su responsabilidad a una suma o
cuota determinada, no será responsable sino hasta concurrencia de dicha suma o
cuota.
Artículos 1355, 1363 y 1526.
ARTÍCULO 2368
La división prevenida en el artículo anterior tendrá lugar entre los fiadores de un

mismo deudor y por una misma deuda, aunque se hayan rendido separadamente
las fianzas.
3. De los efectos de la fianza entre el fiador y el deudor
ARTÍCULO 2369
El fiador tendrá derecho para que el deudor principal le obtenga el relevo o le

caucione las resultas de la fianza, o consigne medios de pago, en los casos
siguientes:
1º. Cuando el deudor principal disipa o aventura temerariamente sus bienes;
2º. Cuando el deudor principal se obligó a obtenerle el relevo de la fianza dentro

de cierto plazo, y se ha vencido este plazo;
3º. Cuando se ha vencido el plazo o cumplido la condición que hace

inmediatamente exigible la obligación principal en todo o parte;
4º. Si hubieren transcurrido cinco años desde el otorgamiento de la fianza; a

menos que la obligación principal se haya contraído por un tiempo determinado
más largo, o sea de aquellas que no están sujetas a extinguirse en tiempo
determinado, como la de los tutores y curadores, la del usufructuario, la de la renta
vitalicia, la de los empleados en la recaudación o administración de rentas
públicas;
5º. Si hay temor fundado de que el deudor principal se fugue, no dejando bienes
raíces suficientes para el pago de la deuda.
Los derechos aquí concedidos al fiador no se extienden al que afianzó contra la

voluntad del deudor.
750
ARTÍCULO 2370
El fiador tendrá acción contra el deudor principal para el reembolso de lo que

haya pagado por él con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada
del deudor.
Tendrá también derecho a indemnización de perjuicios según las reglas

generales.
Pero no podrá pedir el reembolso de gastos inconsiderados, ni de los que haya

sufrido antes de notificar al deudor principal la demanda intentada contra dicho
fiador.
Artículos 1573, 2347 y 2375.
— Ley Nº 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagaré, D.O. 14.01.1982: artículo 83.
1. Fisco puede ser considerado fiador en ciertos casos
Si el Fisco extingue una obligación de la que es civilmente responsable y no hay

una conducta propia del Fisco que determine su responsabilidad, debe ser tratado
como fiador, lo que trae como consecuencia que no obtiene beneficios con la
extinción, de modo que el sacrificio económico del Fisco será momentáneo, pues
podrá dirigirse en contra del responsable, tanto por la acción de reembolso
del artículo 2370 del Código Civil y la acción subrogatoria en los derechos del
acreedor previstos en el artículo 1610 Nº 3 del mismo Código. (Considerando 5º)
ARTÍCULO 2371
Cuando la fianza se ha otorgado por encargo de un tercero, el fiador que ha

pagado tendrá acción contra el mandante; sin perjuicio de la que le competa
contra el principal deudor.
751
ARTÍCULO 2372
Si hubiere muchos deudores principales y solidarios, el que los ha afianzado a

todos podrá demandar a cada uno de ellos el total de la deuda, en los términos del
artículo 2370; pero el fiador particular de uno de ellos sólo contra él podrá repetir
por el todo; y no tendrá contra los otros sino las acciones que le correspondan
como subrogado en las del deudor a quien ha afianzado.
Artículos 1511, 2030 y 2370.
ARTÍCULO 2373
El fiador que pagó antes de expirar el plazo de la obligación principal, no podrá

reconvenir al deudor, sino después de expirado el plazo.
Artículo 2353.
ARTÍCULO 2374
El fiador a quien el acreedor ha condonado la deuda en todo o parte, no podrá

repetir contra el deudor por la cantidad condonada, a menos que el acreedor le
haya cedido su acción al efecto.
ARTÍCULO 2375
Las acciones concedidas por el artículo 2370 no tendrán lugar en los casos
siguientes:
1º. Cuando la obligación del principal deudor es puramente natural, y no se ha

validado por la ratificación o por el lapso de tiempo;
2º. Cuando el fiador se obligó contra la voluntad del deudor principal; salvo en
cuanto se haya extinguido la deuda, y sin perjuicio del derecho del fiador para
repetir contra quien hubiere lugar según las reglas generales;
3º. Cuando por no haber sido válido el pago del fiador no ha quedado extinguida
la deuda.
Artículos 1470, 2369, 2370.
752
ARTÍCULO 2376
El deudor que pagó sin avisar al fiador, será responsable para con éste, de lo
que, ignorando la extinción de la deuda, pagare de nuevo; pero tendrá acción
contra el acreedor por el pago indebido.
Párrafo 2 del Título XXXIV de este Libro, artículo 2295.
ARTÍCULO 2377
Si el fiador pagó sin haberlo avisado al deudor, podrá éste oponerle todas las
excepciones de que el mismo deudor hubiera podido servirse contra el acreedor al
tiempo del pago.
Si el deudor, ignorando por la falta de aviso la extinción de la deuda, la pagare

de nuevo, no tendrá el fiador recurso alguno contra él, pero podrá intentar contra
el acreedor la acción del deudor por el pago indebido.
Párrafo 2 del Título XXXIV de este Libro, artículo 2295.
4. De los efectos de la fianza entre los cofiadores
ARTÍCULO 2378
El fiador que paga más de lo que proporcionalmente le corresponde, es

subrogado por el exceso en los derechos del acreedor contra los cofiadores.
ARTÍCULO 2379
Los cofiadores no podrán oponer al que ha pagado, las excepciones puramente

personales del deudor principal.
Tampoco podrán oponer al cofiador que ha pagado, las excepciones puramente

personales que correspondían a éste contra el acreedor y de que no quiso valerse.
753
ARTÍCULO 2380
El subfiador, en caso de insolvencia del fiador por quien se obligó, es

responsable de las obligaciones de éste para con los otros fiadores.
5. De la extinción de la fianza
ARTÍCULO 2381
La fianza se extingue, en todo o parte, por los mismos medios que las otras
obligaciones según las reglas generales, y además:
1º. Por el relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el acreedor al fiador;
2º. En cuanto el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en
que el fiador tenía el derecho de subrogarse;
3º. Por la extinción de la obligación principal en todo o parte.
Artículos 1516 inciso 3º, 1649, 1666, primera parte, 2516.
ARTÍCULO 2382
Si el acreedor acepta voluntariamente del deudor principal en descargo de la

deuda un objeto distinto del que este deudor estaba obligado a darle en pago,
queda irrevocablemente extinguida la fianza, aunque después sobrevenga
evicción del objeto.
Artículos 1569 inciso 2º, 1799-22.
1. Fianza se puede extinguir por dación en pago
Los hechos inamovibles establecidos por la sentencia, acreditan que el actor

ante la imposibilidad de pagar la deuda contraída, con ocasión de la compra del
respectivo automóvil, mediante nueva renegociación y para solucionar su
obligación, hizo entrega del vehículo al demandado, y éste, habiendo sido su aval,
en virtud de esta renegociación pagó y se responsabilizó en forma directa de esa
deuda, por los montos que se dejaron especificados, todo lo cual deja de
754
manifiesto, que la intención de la partes fue de la efectuar una dación en pago
para extinguir una obligación preexistente del actor y no un contrato de
compraventa. (Considerando 19º)
2. Fiador no puede oponer excepciones personales del deudor al acreedor
Si bien el artículo 2354 del Código Civil admite que el fiador pueda oponer al
acreedor cualesquiera excepciones reales, no le otorga el derecho de oponerle las
excepciones personales del deudor, entre las que se halla precisamente la cesión
de bienes. (Considerando 11º)
ARTÍCULO 2383
Se extingue la fianza por la confusión de las calidades de acreedor y fiador, o de

deudor y fiador; pero en este segundo caso la obligación del subfiador subsistirá.
Artículo 1666, segunda parte.
TÍTULO XXXVII DEL CONTRATO DE PRENDA
— Código de Derecho Internacional Privado: Título IV, Capítulo XIII.
— Código de Comercio: Título XV del Libro II, que regula la Prenda Mercantil.
— Ley Nº 4.097, sobre Contrato de Prenda Agraria, D.O. 25.09.1926.
— Ley Nº 18.112, sobre Prenda sin Desplazamiento, D.O. 16.05.1982.
— Ley Nº 4.287, sobre Prenda de Valores Mobiliarios a Favor de los Bancos, D.O.
23 y 29.02.1928.
— Ley Nº 4.702, sobre Compraventa de Cosas Muebles a Plazo, D.O. 6.12.1929.

755
— Ley Nº 5.687, sobre el Contrato de Prenda Industrial, D.O. 17.09.1935.
— Ley Nº 18.690, sobre Almacenes Generales de Depósito, D.O. 2.02.1998.

artículos 16 a 18.
— Decreto ley Nº 776, sobre Realización de Prenda, D.O. 22.12.1925.
ARTÍCULO 2384
Por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor

para la seguridad de su crédito.
La cosa entregada se llama prenda.
El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario.
— Artículo 577.
— Ley Nº 4.097, sobre Contrato de Prenda Agraria, D.O. 25.09.1926: artículo 2º.
— Ley Nº 5.687, sobre Contrato de Prenda Industrial, D.O. 17.09.1935: artículo

24.
— Ley Nº 4.702, sobre Compraventa de Cosas Muebles a Plazo, D.O. 6.12.1929:

artículo 41.
23 y 29.02.1928: artículos 1º, 2º, 3º.
— Ley Nº 18.690, sobre Almacenes Generales de Depósito, D.O. 2.02.1998:

artículo 1º.
— Ley Nº 18.112, sobre Prenda sin Desplazamiento, D.O. 16.05.1962: artículos

4º, inciso 2º, 5º, 6º, 7º.

artículo 16.
756
ARTÍCULO 2385
El contrato de prenda supone siempre una obligación principal a que accede.
Artículo 1472.
— Ley Nº 4.702, sobre Ventas a Plazo, D.O. 6.12.1929: artículos 1º y 2º.
1. El contrato de prenda supone siempre una obligación principal a la que accede
En el contrato de prenda, que supone siempre una obligación principal a la que

accede, se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su
crédito. De esto sigue que la prenda es una caución, es decir, una obligación que
se contrae para la seguridad de otra obligación propia o ajena y, asimismo, un
contrato accesorio, esto es, aquel celebrado para asegurar el cumplimiento de una
obligación principal, de manera que no pueda subsistir sin ella. (Considerando 3º)
ARTÍCULO 2386
Este contrato no se perfecciona sino por la entrega de la prenda al acreedor.
Artículo 1443.
— Código de Minería: artículo 220 inciso 2º.
757
— Ley Nº 4.097, sobre Contrato de Prenda Agraria, D.O. 25.09.1926: artículos 5º,
6º.
— Ley Nº 5.687, sobre el Contrato de Prenda Industrial, D.O. 17.09.1935: artículo

27.
— Ley Nº 4.702, sobre Compraventa de Cosas Muebles a Plazo, 6.12.1929:

artículo 2º.
23 y 29.02.1928: artículos 1º, 2º, y 3º.

artículos 6º, inciso 2º, 10.
— Ley Nº 18.112, sobre Prenda sin Desplazamiento, D.O. 16.04.1982: artículos

2º, 8º.

artículo 16.
ARTÍCULO 2387
No se puede empeñar una cosa, sino por persona que tenga facultad de
enajenarla.
ARTÍCULO 2388
La prenda puede constituirse no sólo por el deudor sino por un tercero

cualquiera, que hace este servicio al deudor.
ARTÍCULO 2389
Se puede dar en prenda un crédito entregando el título; pero será necesario que
el acreedor lo notifique al deudor del crédito consignado en el título, prohibiéndole
que lo pague en otras manos.
758
— Ley Nº 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagaré, D.O. 14.01.1928: artículo 21,
parte final.
23 y 29.02.1928: artículos 1º, 2º y 3º.
— Decreto ley Nº 776, sobre Realización de Prenda, D.O. 22.12.1925: artículo 12.
ARTÍCULO 2390
Si la prenda no pertenece al que la constituye, sino a un tercero que no ha

consentido en el empeño, subsiste sin embargo el contrato, mientras no la reclama
su dueño; a menos que el acreedor sepa haber sido hurtada, o tomada por fuerza,
o perdida, en cuyo caso se aplicará a la prenda lo prevenido en el artículo 2183.
— Código Penal: artículos 440, 446.
— Ley Nº 18.112, sobre Prenda sin Desplazamiento, D.O. 16.04.1982: artículo 11.
ARTÍCULO 2391
Si el dueño reclama la cosa empeñada sin su consentimiento, y se verificare la

restitución, el acreedor podrá exigir que se le entregue otra prenda de valor igual o
mayor, o se le otorgue otra caución competente, y en defecto de una y otra, se le
cumpla inmediatamente la obligación principal, aunque haya plazo pendiente para
el pago.
ARTÍCULO 2392
No se podrá tomar al deudor cosa alguna contra su voluntad para que sirva de
prenda, sino por el ministerio de la justicia.
759
No se podrá retener una cosa del deudor en seguridad de la deuda, sin su
consentimiento; excepto en los casos que las leyes expresamente designan.
Artículos 800, 914, 2162, 2193, 2234, 2396, 2401 y 2466.
ARTÍCULO 2393
Si el acreedor pierde la tenencia de la prenda, tendrá acción para recobrarla,

contra toda persona en cuyo poder se halle, sin exceptuar al deudor que la ha
constituido.
Pero el deudor podrá retener la prenda pagando la totalidad de la deuda para

cuya seguridad fue constituida.
Efectuándose este pago, no podrá el acreedor reclamarla, alegando otros

créditos, aunque reúnan los requisitos enumerados en el artículo 2401.

artículo 17.
ARTÍCULO 2394
El acreedor es obligado a guardar y conservar la prenda como buen padre de

familia, y responde de los deterioros que la prenda haya sufrido por su hecho o
culpa.
760
ARTÍCULO 2395
El acreedor no puede servirse de la prenda, sin el consentimiento del deudor.

Bajo este respecto sus obligaciones son las mismas que las del mero depositario.
Párrafo 1 del Título XXXII de este Libro, especialmente artículos 2220 y 2221.
ARTÍCULO 2396
El deudor no podrá reclamar la restitución de la prenda en todo o parte,

mientras no haya pagado la totalidad de la deuda en capital e intereses, los gastos
necesarios en que haya incurrido el acreedor para la conservación de la prenda, y
los perjuicios que le hubiere ocasionado la tenencia.
Con todo, si el deudor pidiere que se le permita reemplazar la prenda por otra
sin perjuicio del acreedor, será oído.
Y si el acreedor abusa de ella, perderá su derecho de prenda, y el deudor podrá

pedir la restitución inmediata de la cosa empeñada.
Artículos 1526, Nº 1 y 2193.
ARTÍCULO 2397
El acreedor prendario tendrá derecho de pedir que la prenda del deudor moroso
se venda en pública subasta para que con el producido se le pague; o que, a falta
de postura admisible, sea apreciada por peritos y se le adjudique en pago, hasta
concurrencia de su crédito; sin que valga estipulación alguna en contrario, y sin
perjuicio de su derecho para perseguir la obligación principal por otros medios.
Tampoco podrá estipularse que el acreedor tenga la facultad de disponer de la

prenda o de apropiársela por otros medios que los aquí señalados.
— Código de Procedimiento Civil: artículos 760, 892, 893 y 894.
761
23 y 29.02.1928: artículo 6º.
— Ley Nº 18.112, sobre Prenda sin Desplazamiento, D.O. 16.04.1982: Título IV.

artículos 20 a 30.
— Ley Nº 5.687, sobre el Contrato de Prenda Industrial, D.O. 17.09.1935: artículos

37 a 44.
— Ley Nº 4.097, sobre Contrato de Prenda Agraria, D.O. 25.09.1926: artículos 19

a 22.

artículos 13 a 16.
— Ley Nº 18.118, sobre Ejercicio de la Actividad de Martillero Público, D.O.

— Decreto ley Nº 776, sobre Realización de Prenda, D.O. 26.12.1925: artículo 1º,
inciso 3º.
1. Para poder ejercer derecho de realización es imprescindible llevar a cabo en

primer lugar derecho de persecución
El artículo 760 del Código de Procedimiento Civil señala que efectuado el

abandono (entiéndase para el caso en que voluntariamente el demandado lo haga
en la gestión preliminar a que se refieren los artículos 758 y 759 del citado Código)
o el desposeimiento de la finca perseguida (en la situación que lo haya dispuesto
una sentencia judicial a través del correcto ejercicio de la acción de
desposeimiento en el pertinente juicio), se procederá conforme a lo dispuesto en
los artículos 2397 y 2424 del Código Civil. En virtud de ello, queda entonces en claro
que la subasta corresponde a un procedimiento distinto y posterior al
desposeimiento. Para poder ejercitar el derecho de realización es imprescindible
llevar a cabo el derecho de persecución, que opera bajo la forma de
desposeimiento. (Considerando 8º)
762
ARTÍCULO 2398
A la licitación de la prenda que se subasta podrán ser admitidos el acreedor y el

deudor.
ARTÍCULO 2399
Mientras no se ha consumado la venta o la adjudicación prevenidas en el

artículo 2397, podrá el deudor pagar la deuda, con tal que sea completo el pago y
se incluyan en él los gastos que la venta o la adjudicación hubieren ya
ocasionado.
ARTÍCULO 2401
Satisfecho el crédito en todas sus partes, deberá restituirse la prenda.
Pero podrá el acreedor retenerla si tuviere contra el mismo deudor otros

créditos, con tal que reúnan los requisitos siguientes:
1º. Que sean ciertos y líquidos;
2º. Que se hayan contraído después que la obligación para la cual se

ha constituido la prenda;
3º. Que se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligación anterior.
Artículos 800, 914, 2162, 2193, 2234, 2392 y 2466.
23 y 29.02.1928: artículo 5º.
763
ARTÍCULO 2402
Si vendida o adjudicada la prenda no alcanzare su precio a cubrir la totalidad de

la deuda, se imputará primero a los intereses y costos; y si la prenda se hubiere
constituido para la seguridad de dos o más obligaciones, o, constituida a favor de
una sola, se hubiere después extendido a otras, según el artículo precedente, se
hará la imputación en conformidad a las reglas dadas en el título De los modos de
extinguirse las obligaciones, De la imputación del pago.
ARTÍCULO 2403
El acreedor es obligado a restituir la prenda con los aumentos que haya recibido
de la naturaleza o del tiempo. Si la prenda ha dado frutos, podrá imputarlos al
pago de la deuda dando cuenta de ellos y respondiendo del sobrante.
ARTÍCULO 2404
Si el deudor vendiere la cosa empeñada, el comprador tendrá derecho para

pedir al acreedor su entrega, pagando y consignando el importe de la deuda por la
cual se contrajo expresamente el empeño.
Se concede igual derecho a la persona a quien el deudor hubiere conferido un

título oneroso para el goce o tenencia de la prenda.
En ninguno de estos casos podrá el primer acreedor excusarse de la restitución,

alegando otros créditos, aun con los requisitos enumerados en el artículo 2401.
— Ley Nº 4.702, sobre Ventas a Plazo, D.O. 6.12.1929: artículos 10, 11 y 14.
ARTÍCULO 2405
La prenda es indivisible. En consecuencia, el heredero que ha pagado su cuota

de la deuda, no podrá pedir la restitución de una parte de la prenda, mientras
exista una parte cualquiera de la deuda; y recíprocamente, el heredero que ha
recibido su cuota del crédito, no puede remitir la prenda, ni aun en parte, mientras
sus coherederos no hayan sido pagados.
764
ARTÍCULO 2406
Se extingue el derecho de prenda por la destrucción completa de la cosa

empeñada.
Se extingue asimismo cuando la propiedad de la cosa empeñada pasa al

acreedor por cualquier título.
Y cuando en virtud de una condición resolutoria se pierde el dominio que el que

dio la cosa en prenda tenía sobre ella; pero el acreedor de buena fe tendrá contra
el deudor que no le hizo saber la condición el mismo derecho que en el caso del
artículo 2391.
Artículos 1128, 1490, 1642, 1643, 2391.
1. Prenda no se extingue por muerte del constituyente
La garantía prendaria no se extingue por la muerte del constituyente, pese a

que se trate de obligaciones contraídas con posterioridad a la misma, dado que el
artículo 4º de la ley Nº 18.112 establece expresamente que a través de la prenda
sin desplazamiento pueden caucionarse obligaciones propias o de terceros,
presentes o futuras, estén o no determinadas a la fecha del respectivo contrato.
Dada la naturaleza accesoria que posee la prenda, subsistirá mientras exista o

esté pendiente la obligación principal que cauciona, salvo mutuo consentimiento
de las partes o por una causal legal de extinción. (Considerando 5º)
TÍTULO XXXVIII DE LA HIPOTECA
765
— Código de Minería, Título XI, Párrafo 4.
— Código de Aguas: artículos 110 y 111.
— Código Aeronáutico: artículos 114 a 125.

Título XIII.
ARTÍCULO 2407
La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan

por eso de permanecer en poder del deudor.
— Código de Procedimiento Penal: artículos 361, inciso final, 371 y 394.
1. Concepto de hipoteca
Que el artículo 2407 del Código Civil define la hipoteca como un derecho de
prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en
poder del deudor. Por su parte, el artículo 2384 inciso 1º del mismo cuerpo legal
dispone que por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un
acreedor para la seguridad de su crédito y el artículo 2385 señala que este
contrato supone siempre una obligación principal a que accede. Por consiguiente,
las características principales del contrato de hipoteca son constituir una caución,
es decir, una obligación que se contrae para la seguridad de otra obligación que
puede ser de acuerdo al artículo 46 del Código Civil, propia o ajena —evento este
último del presente caso—, y tratarse de un contrato accesorio que necesita de
766
otra obligación principal a la cual acceder para subsistir, por lo que se extingue
junto con la obligación principal (artículos 1442 y 2434 del Código Civil).
(Considerando 4º)
2. Características de la hipoteca
La hipoteca es un derecho de prenda constituido sobre inmuebles que no dejan

por eso de permanecer en poder del deudor. Sus dos características principales
son: a) constituir una caución, esto es, una obligación que se contrae para la
seguridad de otra obligación, propia o ajena y b) ser un contrato accesorio, es
decir, necesita de otra convención principal a la cual acceder para subsistir. En
razón de la accesoriedad de la hipoteca, es que ésta se extingue junto con la
obligación principal. Esto se aplica a todos los modos de extinguirse las
obligaciones que consagra el artículo 1567 del Código Civil. (Considerandos 8º y
9º)
3. Hipoteca es limitación al derecho de dominio
La hipoteca constituye una limitación en el dominio, por lo que el dueño del

inmueble hipotecado no podrá ejercer sus facultades de modo absoluto. Ello no
obsta a que aquél mantenga otras atribuciones. Así, estando la deuda garantizada
con hipoteca, y antes que se dirija acción contra la finca hipotecada, el dueño goza
de la facultad de usar, gozar y disponer de ella, lo que se justifica desde que en
nada perjudica al acreedor la circunstancia que el deudor enajene el bien, pues la
hipoteca subsiste y aquél tiene derecho de persecución. (Considerando 10º)
767
4. Hipoteca es derecho real
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 2407 del Código Civil, la hipoteca

es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de
permanecer en poder del deudor.
De acuerdo al artículo 577 del mismo Código, la hipoteca es un derecho real,

esto es, el que se tiene sobre una cosa sin respecto a determinada persona, y del
que, en consecuencia, nace una acción real. Al efecto, el artículo 2428 del citado
cuerpo legal prescribe que la hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la
finca hipotecada, sea quien fuere el que la posea y a cualquier título que la haya
adquirido. (Considerando 8º)
ARTÍCULO 2408
La hipoteca es indivisible.
En consecuencia, cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte
de ellas son obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella.
768
1. Para alzar hipoteca producto de la subasta realizada debe expresarse en suma

de dinero que sea depositada en cuenta corriente del tribunal
La purga o caducidad de la hipoteca y, en particular, las cancelaciones y

alzamientos subsecuentes están supeditados de modo ineludible al hecho de que,
relativamente al acreedor hipotecario, el producto de la subasta se exprese en una
suma de dinero consignada en la cuenta corriente del tribunal y, desde luego, que
ese dinero o precio, aplicado que sea a su crédito, se agote sin solucionarlo
íntegramente. Consecuentemente, una vez que ese precio ha sido puesto a
disposición del juez respectivo, sólo entonces surge la posibilidad de disponer el
alzamiento de las inscripciones hipotecarias y mientras ello no acontezca, la
caución real subsiste y debe mantenerse vigente. (Considerando 11º)
ARTÍCULO 2409
La hipoteca deberá otorgarse por escritura pública.
Podrá ser una misma la escritura pública de la hipoteca, y la del contrato a que
accede.
Artículo 1699.
— Código Aeronáutico: artículo 116 inciso 1º.

Privados Protocolizados, D.O. 26.10.1960.
769
1. Es válida hipoteca constituida por sociedad, a pesar de que posteriormente se

decrete nulidad de sociedad
Si a la Sociedad le faltaba un requisito esencial al momento en que, por

intermedio de sus representantes, se constituyó la hipoteca cuya nulidad se pide,
pero no se había declarado la nulidad absoluta de aquélla, dicha hipoteca produjo
todos sus efectos. (Considerando 8º)
ARTÍCULO 2410
La hipoteca deberá además ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin este

requisito no tendrá valor alguno; ni se contará su fecha sino desde la inscripción.
— Código Aeronáutico: artículo 116 inciso 2º.
— Reglamento del Conservatorio de Bienes Raíces, D.O. 24.06.1857: artículo 52,

Nºs. 1, 2 y 3.
1. Tradición de derecho real de hipoteca se efectúa a través de su inscripción en el

Conservador de Bienes Raíces
La tradición del derecho real de hipoteca, para que ella surja a la vida jurídica,
exige, su inscripción en el Registro de Hipotecas y Gravámenes, debiendo dicha
inscripción contener los requisitos que se mencionan en el artículo 2432. Sin
inscripción la hipoteca no tendrá valor alguno. Entre dichas inscripciones se
encuentran todas aquellas reguladas por el Reglamento del Conservador de
Bienes Raíces.
La posesión de los derechos reales, se rige por las mismas reglas de la

posesión del dominio, siendo la inscripción equivalente a la entrega simbólica del
derecho. De consiguiente, quien carece de la inscripción carece de uno de los
elementos de la posesión del respectivo derecho real. (Considerando 9º)
770
ARTÍCULO 2411
Los contratos hipotecarios celebrados en país extranjero darán hipoteca sobre

bienes situados en Chile, con tal que se inscriban en el competente Registro.
Artículo 18.
— Reglamento del Conservador de Bienes Raíces, de 24 de junio de 1857:

artículos 63 y 64.
ARTÍCULO 2412
Si la constitución de la hipoteca adolece de nulidad relativa, y después se valida

por el lapso de tiempo o la ratificación, la fecha de la hipoteca será siempre la
fecha de la inscripción.
Artículos 1681, 1682 inciso 3º, 1684, 1693 a 1697.
ARTÍCULO 2413
La hipoteca podrá otorgarse bajo cualquiera condición, y desde o hasta cierto

día.
Otorgada bajo condición suspensiva o desde día cierto, no valdrá sino desde
que se cumpla la condición o desde que llegue el día; pero cumplida la condición o
llegado el día, será su fecha la misma de la inscripción.
Podrá asimismo otorgarse en cualquier tiempo antes o después de los contratos

a que acceda, y correrá desde que se inscriba.
771
Artículo 2340.
1. Es válida hipoteca constituida para garantizar obligaciones futuras
El Código Civil autoriza la existencia del contrato de hipoteca incluso sobre

obligaciones futuras, es decir, se concibe, pese a su carácter accesorio, la
existencia de una hipoteca respecto de una obligación principal no nacida.
(Considerando 10º)
2. La ley no exige que todos los requisitos que deben dar mérito ejecutivo a un
título deben constar en él
La complementación o integración de títulos ejecutivos no la prohíbe la ley, la

que no exige que todos los requisitos que deben dar mérito ejecutivo a un título
deben constar en él, exigencia que de existir haría perder finalidad y eficacia
jurídica, en ese ámbito, a instituciones reconocidas en nuestra legislación, como
por ejemplo, las hipotecas constituidas para garantizar obligaciones de terceros o
las otorgadas antes de los contratos a que acceden o el de aquellas hipotecas que
contienen la cláusula de "garantía general hipotecaria" ya aceptada en la doctrina
y jurisprudencia de nuestros tribunales de justicia. (Considerando 7º)
ARTÍCULO 2414
No podrá constituir hipoteca sobre sus bienes, sino la persona que sea capaz
de enajenarlos, y con los requisitos necesarios para su enajenación.
772
Pueden obligarse hipotecariamente los bienes propios para la seguridad de una
obligación ajena; pero no habrá acción personal contra el dueño si éste no se ha
sometido expresamente a ella.
Artículos 254, 393, 1754, 2344, 2387 y 2430.
1. De si vale la hipoteca sobre cosa ajena
En lo concerniente a la hipoteca de cosa ajena —tema que constituye el eje en

torno al cual gira el planteamiento propuesto en el recurso que se examina— la
jurisprudencia de los tribunales, desde antiguo, siguiendo el criterio expuesto
sobre la materia por el tratadista Fernando Alessandri Rodríguez en una conocida
obra suya sobre la hipoteca, escrita en el año 1919, se ha inclinado por
desconocerle validez. Con asidero en el artículo 2414del Código Civil, se ha
sostenido que la validez de la hipoteca se encuentra supeditada a la concurrencia
de dos condiciones: que el constituyente sea dueño de la cosa que se sujeta al
gravamen; y que tenga facultad de enajenarla. "El primer requisito —de los recién
indicados— no está contemplado de modo categórico en la ley; pero se deduce de
sus disposiciones. En primer lugar, en el artículo 2414 del Código, que establece
que no podrá constituir hipoteca sobre sus bienes sino la persona que sea capaz
de enajenarlos y con los requisitos necesarios para su enajenación; se ve
claramente que, al decir "sus bienes", ha querido referirse a los bienes propios.
Por otra parte, solamente el dueño puede enajenar sus bienes, puesto que la
enajenación importa transferencia de dominio. Siendo la hipoteca un
desmembramiento del dominio, es evidente que el dueño es el único que puede
desmembrarlo". "La hipoteca de cosa ajena produce nulidad absoluta porque la ley
exige que sea dueño de la cosa para poder hipotecarla. En otros términos, puede
decirse que el legislador prohíbe el acto por el cual se hipoteca una cosa ajena,
según el artículo 10 del Código Civil, los actos que la ley prohíbe son nulos y de
ningún valor" (Fernando Alessandri Rodríguez. La Hipoteca en la Legislación
Chilena. Sociedad Imprenta y Litografía Universo. Año 1919, p. 62). En abono de
esta tesis concurre el artículo 2418 del mismo Código, con arreglo al cual, "la
hipoteca no podrá tener lugar sino sobre bienes raíces que se posean en
propiedad o usufructo". Se ha argüido por la parte recurrente, para sustentar la
validez de la hipoteca de cosa ajena, el reconocimiento de legitimidad que a la
venta de cosa ajena se dispensa en el artículo 1815 del Código Civil, criterio que
correspondería aplicar en el caso de aquella caución originada en las mismas
condiciones; proposición que resulta inaceptable porque para la especie no existe
en nuestro ordenamiento una norma similar a la expresamente indicada respecto
773
de la venta de cosa ajena; y, enseguida, porque, como lo explica el aludido autor
Fernando Alessandri: "Nuestra legislación permite, sin embargo, la venta de cosa
ajena. La diferencia que se hace entre ambos casos es perfectamente lógica y se
ha transmitido desde los tiempos por el derecho romano. El contrato de venta en
nuestro Código, como en el derecho romano, es solamente generador de
obligaciones, pero no concede ningún derecho real sobre la cosa al comprador,
pues para ello se necesita de la tradición. No sucede lo mismo con la hipoteca, en
donde el constituyente concede, desde luego, un derecho real sobre la cosa dada
en garantía, lo cual no se concebiría si aquél no fuera propietario de la cosa" (ob.
cit., p. 63)". (Considerando 9º)
— Se ha estimado, por ejemplo, que no puede admitirse que este artículo 2414
contenga la prohibición de hipotecar la cosa ajena, cuya infracción traería
consigo la nulidad absoluta del contrato, ya que la expresión 'sus bienes' se
explica porque lo normal será que el constituyente sea el dueño del derecho que
hipoteca; que la tradición hecha por quien no es dueño no adolece de nulidad,
solamente no transfiere el derecho de que se trata; que no se divisa razón
plausible para adoptar, en relación con la hipoteca, una solución diversa de la
adoptada expresamente para la prenda (artículo 2390), si la prenda no
pertenece al constituyente, "subsiste sin embargo el contrato", mientras el
dueño no la reclama; y, por último, que el derecho de hipoteca se adquiere por
prescripción, conforme a las mismas reglas que el dominio (artículo 2498), por
lo que no se concibe la adquisición por prescripción del derecho de hipoteca
sino justamente cuando se constituye por quien no es dueño de la cosa.
(Considerando 16º)
— Corte Suprema, 08/03/2012, voto disidente, Rol Nº 2208-2011,
2. Mujer casada en sociedad conyugal no puede constituir hipoteca sin

autorización de marido
774
La cónyuge del actor en razón de su estado de mujer casada en régimen de
sociedad conyugal, incurrió en un acto no permitido por la ley, al constituir
hipoteca sobre un bien social, con prescindencia o ausencia total de la
correspondiente autorización del marido, lo cual es suficiente para considerar que
el referido gravamen adolece de nulidad relativa. El marido en cuanto jefe y
administrador de la sociedad conyugal, continúa siendo titular de la acción de
nulidad relativa, puesto que ésta cede en su beneficio, para la correspondiente
defensa de los bienes e intereses a su cargo, en situaciones como la del caso de
autos en la que su cónyuge procedió a gravar con hipoteca un bien raíz social,
sujeto a la administración del primero, sin que hubiere mediado su competente
autorización. (Considerando 8º)
ARTÍCULO 2415
El dueño de los bienes gravados con hipoteca podrá siempre enajenarlos o

hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulación en contrario.
Artículos 751 inciso 2º, 1126, 1432 Nº 1, 1964, 2031.
1. Es válida cláusula por la que se prohíbe enajenar inmueble hipotecado
Del claro tenor literal del artículo 2415 del Código Civil, aparece que dicho
artículo no contiene una norma que prohíba a las partes acordar la cláusula de
prohibición de gravar inmueble hipotecado, sólo prevé que en el evento que se
imponga, el dueño de los bienes gravados con hipoteca puede siempre
enajenarlos o hipotecarlos. (Considerando 7º)
Corte Suprema, 15/04/1993, Rol: no se consigna,
2. Derecho de persecución
El derecho de persecución que el inciso 1º del artículo 2428 del Código Civil
consagra en favor del acreedor hipotecario establece: La hipoteca da al acreedor
el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien fuese el que la posea y a
cualquier título que le haya adquirido y es una consecuencia lógica de lo que
preceptúa el artículo 2415 del Código citado en el sentido que el dueño de los
bienes gravados con hipoteca podrá siempre enajenarlos o hipotecarlos, no
obstante cualquieras estipulación en contrario. (Considerando 2º)
775
ARTÍCULO 2416
El que sólo tiene sobre la cosa que se hipoteca un derecho eventual, limitado o
rescindible, no se entiende hipotecarla sino con las condiciones y limitaciones a
que está sujeto el derecho; aunque así no lo exprese.
Si el derecho está sujeto a una condición resolutoria, tendrá lugar lo dispuesto

en el artículo 1491.
Artículo 1491.
ARTÍCULO 2417
El comunero puede, antes de la división de la cosa común, hipotecar su cuota;

pero verificada la división, la hipoteca afectará solamente los bienes que en razón
de dicha cuota se adjudiquen, si fueren hipotecables. Si no lo fueren, caducará la
hipoteca.
Podrá, con todo, subsistir la hipoteca sobre los bienes adjudicados a los otros
partícipes, si éstos consintieren en ello, y así constare por escritura pública, de
que se tome razón al margen de la inscripción hipotecaria.
ARTÍCULO 2418
La hipoteca no podrá tener lugar sino sobre bienes raíces que se posean en
propiedad o usufructo, o sobre naves.
Las reglas particulares relativas a la hipoteca de las naves pertenecen al Código

de Comercio.
Artículos 4º, 757.
— Código de Comercio: Párrafo 5 del Título III del Libro III.
— Código de Minería: artículos 189, 190, 218.
776
— Código Aeronáutico: Título VIII, Capítulo IV.
— Ley Nº 19.537, sobre Copropiedad Inmobiliaria, D.O. 16.12.1977: artículo 16.
ARTÍCULO 2419
La hipoteca de bienes futuros sólo da al acreedor el derecho de hacerla inscribir

sobre los inmuebles que el deudor adquiera en lo sucesivo y a medida que los
adquiera.
Artículos 1113, 1461, 1813.
ARTÍCULO 2420
La hipoteca constituida sobre bienes raíces afecta los muebles que por accesión
a ellos se reputan inmuebles según el artículo 570, pero deja de afectarlos desde
que pertenecen a terceros.
Artículo 570.
— Código de Minería: artículos 3º y 220.
ARTÍCULO 2421
La hipoteca se extiende a todos los aumentos y mejoras que reciba la cosa

hipotecada.
ARTÍCULO 2422
También se extiende la hipoteca a las pensiones devengadas por el

arrendamiento de los bienes hipotecados, y a la indemnización debida por los
aseguradores de los mismos bienes.
777
ARTÍCULO 2423
La hipoteca sobre un usufructo o sobre minas y canteras no se extiende a los

frutos percibidos, ni a las substancias minerales una vez separadas del suelo.
Artículos 537, 645, 764.
— Código de Minería: artículos 217, 218, 220.
ARTÍCULO 2424
El acreedor hipotecario tiene para hacerse pagar sobre las cosas hipotecadas
los mismos derechos que el acreedor prendario sobre la prenda.
Artículos 2397, 2470, 2477, 2478 y 2479.

artículos 103 a 108.
1. Acción de desposeimiento sólo es admisible contra tercer poseedor de la finca

hipotecada
La acción de desposeimiento sólo es admisible contra el tercer poseedor de la

finca gravada con hipoteca, y no contra el deudor personal. Al deudor principal no
cabe asignarle el rol de litigante respecto del acreedor que impulsa la acción de
desposeimiento. Al aplicarse el artículo 2424 del Código Civil no es necesario citar
778
al deudor personal, a menos que éste comparezca en la incidencia que se
promueva, caso en que será oído en los trámites de tasación y de subasta.
2. Subasta es procedimiento posterior a desposeimiento
Efectuado el abandono (caso en que voluntariamente el demandado lo haga) o

el desposeimiento de la finca perseguida (cuando haya dispuesto una sentencia
judicial a través del ejercicio de la acción de desposeimiento), se procederá
conforme a lo dispuesto en los artículos 2397 y 2424 del Código Civil. En virtud de
ello, queda entonces en claro que la subasta corresponde a un procedimiento
distinto y posterior al desposeimiento. Para poder ejercitar el derecho de
realización es imprescindible llevar a cabo el derecho de persecución, que opera
bajo la forma de desposeimiento. (Considerando 8º)
3. Derecho de persecución que otorga hipoteca
En términos generales, uno de los efectos que singulariza a la hipoteca es el

llamado derecho de persecución que establece el artículo 2428 del Código Civil,
esto es, la prerrogativa que tiene el acreedor hipotecario para "perseguir la finca
hipotecada, sea quien fuere el que la posea y a cualquier título que la hubiere
adquirido". Esta particularidad, expresión del carácter real del derecho de
hipoteca, encuentra su excepción en el artículo 2428, norma que a su vez es
complementada y ampliada por el artículo 492 del Código de Procedimiento Civil.
(Considerando 7º)
ARTÍCULO 2425
El ejercicio de la acción hipotecaria no perjudica a la acción personal del

acreedor para hacerse pagar sobre los bienes del deudor que no le han sido
hipotecados; pero aquélla no comunica a ésta el derecho de preferencia que
corresponde a la primera.
Artículo 2397.
779
ARTÍCULO 2426
El dueño de la finca perseguida por el acreedor hipotecario podrá

abandonársela, y mientras no se haya consumado la adjudicación, podrá también
recobrarla, pagando la cantidad a que fuere obligada la finca, y además las costas
y gastos que este abandono hubiere causado al acreedor.
1. Acción de desposeimiento
El artículo 2426 dispone que "el dueño de la finca perseguida por el acreedor
hipotecario podrá abandonársela..".; a su vez, y en consonancia con estas
disposiciones, el Código de Procedimiento Civil contempla en su Título XVIII, en
especial, en sus artículos 758 y 759, el procedimiento a que se sujeta la acción
hipotecaria contra terceros, denominado de la acción de desposeimiento, el que,
en síntesis, establece que si el poseedor —que es otro que el deudor personal—
no efectúa el pago o el abandono podrá desposeérsele de la propiedad hipotecada
para hacer con ella pago al acreedor. (Considerando 7º)
ARTÍCULO 2427
Si la finca se perdiere o deteriorare en términos de no ser suficiente para la

seguridad de la deuda, tendrá derecho el acreedor a que se mejore la hipoteca, a
no ser que consienta en que se le dé otra seguridad equivalente; y en defecto de
ambas cosas, podrá demandar el pago inmediato de la deuda líquida, aunque esté
pendiente el plazo, o implorar las providencias conservativas que el caso admita,
si la deuda fuere ilíquida, condicional o indeterminada.

artículo 102.
780
ARTÍCULO 2428
La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea

quien fuere el que la posea, y a cualquier título que la haya adquirido.
Sin embargo, esta disposición no tendrá lugar contra el tercero que haya
adquirido la finca hipotecada en pública subasta, ordenada por el juez.
Mas para que esta excepción surta efecto a favor del tercero deberá hacerse la
subasta con citación personal, en el término de emplazamiento, de los acreedores
que tengan constituidas hipotecas sobre la misma finca; los cuales serán cubiertos
sobre el precio del remate en el orden que corresponda.
El juez entre tanto hará consignar el dinero.
Artículo 2393.
— Código de Aguas: artículo 129 bis, 16 inciso final.
— Código de Procedimiento Civil: artículos 492, 762, 892, 893 y 894.
1. Acreedor hipotecario ejecutante es de primer grado
El artículo 2428 del Código Civil plantea que el acreedor hipotecario ejecutante
es el de primer grado, o de mayor preferencia, situación en la cual los demás
acreedores hipotecarios de grado posterior, citados legalmente, deberán pagarse
sus créditos con el producto de la realización de la finca. En cambio, la hipótesis
del artículo 492 del Código de Procedimiento Civil se refiere a la citación que
realiza el acreedor hipotecario de grado posterior, caso en el que, citados
legalmente los demás acreedores hipotecarios —preferentes y posteriores—,
aquellos acreedores que tengan preferencia podrán optar a una de las siguientes
alternativas: 1) pagarse con el producto de la realización de la finca hipotecada,
con todas las preferencias que le corresponden, o 2) negarse a solventar sus
créditos con el producto de la realización de la finca hipotecada, haciendo así
subsistir sus respectivas garantías hipotecarias. (Considerando 9º)
781
2. Para poder ejercer el derecho de persecución es menester probar existencia de

obligación principal
Del tenor de los artículos 2428 y 2429 del Código Civil, se desprende
inequívocamente que para perseguir la finca hipotecada debe acreditarse
previamente la existencia de la obligación principal, esto es, la de aquella de que
la hipoteca es accesoria. (Considerando 8º)
3. Término de emplazamiento que debe existir entre última notificación a acreedor

hipotecario y subasta
El artículo 2428 del Código Civil señala que debe mediar, entre la última
notificación de los acreedores hipotecarios y la subasta, el término de
emplazamiento. No impone plazo de comparecencia al acreedor hipotecario, sino,
al contrario, señala al ejecutante la obligación de velar porque entre la notificación
a dichos acreedores y la fecha del remate exista un tiempo para que éstos puedan
hacer valer sus derechos. (Considerando 7º)
4. Ejercicio de derecho de persecución interrumpe la prescripción
Deberá, asimismo, negarse todo lugar a la excepción de prescripción de la

acción ejecutiva, toda vez que en relación al cómputo de su término operó la
782
interrupción civil, dado que antes de tal vencimiento accionó el actor en gestión
preparatoria en razón de obtener el desposeimiento del tercero poseedor de la
finca hipotecada, antecedente que ilustra el término de la inactividad del
accionante. (Considerando 2º)
— La notificación de la gestión preparatoria de desposeimiento a quien detentaba

a título no precario la finca hipotecada, no tiene el mérito para interrumpir la
prescripción que estaba corriendo a favor del deudor personal, porque la acción
se dirigió contra un tercero que no se ha obligado personalmente al pago de la
obligación, siendo el único vínculo que lo liga al acreedor, la posesión del
inmueble gravado a su favor. En efecto, si el tercer poseedor es demandado por
el acreedor, esta demanda no interrumpe la prescripción que vaya corriendo a
favor del deudor personal; una vez cumplida la prescripción a favor de éste, el
tercer poseedor también puede alegarla. (Considerandos 14º y 15º)
5. Acción de desposeimiento
La acción de desposeimiento, representa el ejercicio de la acción hipotecaria o

bien del derecho de persecución de que dispone el acreedor hipotecario para la
solución de su acreencia que está garantizada con la propiedad gravada, lo que es
diferente de la acción personal de que éste también dispone en contra del deudor
personal. (Considerando 5º)
783
6. Purga de hipoteca
El instituto de la purga de la hipoteca, regulado por el artículo 2428 del Código

Civil, tiene por objeto liberar del gravamen al bien hipotecado que ha sido objeto
de ejecución en pública subasta ordenada por el juez en tanto el precio de venta
del bien subastado es íntegramente aplicado a pagar a los acreedores
hipotecarios, pues debe entenderse que el principio de la indivisibilidad de la
hipoteca exige que ésta resulte liberada sólo cuando el acreedor hipotecario es
pagado en su crédito con el total del precio de esa venta forzada, aunque ese
precio no resulte suficiente para pagar íntegramente su crédito personal.
(Considerando 5º)
784
7. Derecho de persecución de finca hipotecada
Puede el acreedor hipotecario perseguir la finca hipotecada en manos del

usufructuario, porque la constitución de un usufructo sobre un bien hipotecado
implica un perjuicio evidente al acreedor hipotecario, por lo cual ha de concluirse
que la constitución de este derecho no le afecta y que siempre podrá ejercer las
facultades que le da el carácter de tal prescindiendo de él. (Considerando 3º)
ARTÍCULO 2429
El tercer poseedor reconvenido para el pago de la hipoteca constituida sobre la

finca que después pasó a sus manos con este gravamen, no tendrá derecho para
que se persiga primero a los deudores personalmente obligados.
Haciendo el pago se subroga en los derechos del acreedor en los mismos

términos que el fiador.
Si fuere desposeído de la finca o la abandonare, será plenamente indemnizado

por el deudor, con inclusión de las mejoras que haya hecho en ella.
Artículos 624 inciso 3º, 1610 inciso 1º Nº 2.
1. Se debe notificar a tercer poseedor de finca hipotecada, dándole la opción de

pagar la deuda o abandonar el bien
Para hacer efectivo el pago de la hipoteca, cuando el inmueble es poseído por

una persona distinta del deudor personal, se notificará previamente al poseedor,
señalándose un plazo de diez días para que pague la deuda o abandone ante el
juzgado la propiedad hipotecada. Si ese poseedor no paga o no abandona la finca
dentro del plazo indicado, podrá desposeérsele de la propiedad hipotecada para
hacer con ella pago al acreedor, acción que se someterá a las reglas del juicio
ordinario o ejecutivo, según fuere la calidad del título en que se funde,
procediéndose contra el poseedor en los mismos términos en que podría hacerse
contra el deudor personal. (Considerando 5º)
785
2. Objetivo de acción hipotecaria
La acción hipotecaria tiene como único y exclusivo objeto obtener la realización

del inmueble dado en hipoteca y con el producto de la subasta hacer pago al
acreedor. En razón de lo anterior, no cabe sino dirigir esa acción contra el que
posee, a cualquier título, el inmueble gravado, atendida la naturaleza real del
derecho de hipoteca. (Considerando 8º)
ARTÍCULO 2430
El que hipoteca un inmueble suyo por una deuda ajena, no se entenderá

obligado personalmente, si no se hubiere estipulado.
Sea que se haya obligado personalmente o no, se le aplicará la disposición del

artículo precedente.
La fianza se llama hipotecaria cuando el fiador se obliga con hipoteca.
La fianza hipotecaria está sujeta en cuanto a la acción personal a las reglas de

la simple fianza.
ARTÍCULO 2431
La hipoteca podrá limitarse a una determinada suma, con tal que así se exprese
inequívocamente; pero no se extenderá en ningún caso a más del duplo del
786
importe conocido o presunto de la obligación principal, aunque así se haya
estipulado.
El deudor tendrá derecho para que se reduzca la hipoteca a dicho importe; y

reducida, se hará a su costa una nueva inscripción, en virtud de la cual no valdrá
la primera sino hasta la cuantía que se fijare en la segunda.
ARTÍCULO 2432
La inscripción de la hipoteca deberá contener:
1º. El nombre, apellido y domicilio del acreedor, y su profesión, si tuviere alguna,

y las mismas designaciones relativamente al deudor, y a los que como
apoderados o representantes legales del uno o del otro requieran la inscripción.
Las personas jurídicas serán designadas por su denominación legal o popular, y

por el lugar de su establecimiento; y se extenderá a sus personeros lo que se dice
de los apoderados o representantes legales en el inciso anterior.
2º. La fecha y la naturaleza del contrato a que accede la hipoteca, y el archivo

en que se encuentra.
Si la hipoteca se ha constituido por acto separado, se expresará también la

fecha de este acto, y el archivo en que existe.
3º. La situación de la finca hipotecada y sus linderos. Si la finca hipotecada

fuere rural se expresará la provincia y la comuna a que pertenezca, y si
perteneciera a varias, todas ellas.
4º. La suma determinada a que se extienda la hipoteca en el caso del artículo

precedente.
5º. La fecha de la inscripción y la firma del Conservador.
— Reglamento del Conservatorio de Bienes Raíces, D.O. 24.06.1857: artículos 81

y 82.
787
1. Excepciones que ejecutado puede oponer a decreto de remate en caso de juicio

ejecutivo regido por Ley General de Bancos
El título que el Banco invoca en contra del ejecutado es el contrato de mutuo

hipotecario celebrado entre los litigantes mediante la escritura pública
acompañada a la demanda, persiguiendo hacer efectiva la hipoteca para obtener
el pago del crédito correspondiente al mutuo que otorgara a la contraria.
Tratándose de un juicio ejecutivo deducido en el marco de la Ley General de
Bancos, el legislador ha circunscrito las excepciones que el ejecutado puede
oponer al decreto de remate únicamente las que taxativamente se enumeran en el
artículo 103 de dicho cuerpo normativo, entre las cuales no se contempla la de
nulidad de la hipoteca o, como ha pretendido el ejecutado, la circunstancia de
haberse "extinguido la hipoteca, a su respecto" derivada de la resolución de la
compraventa celebrada con relación al inmueble hipotecado. Al perseguir la
resolución de esta garantía real, lo que pretende el deudor supone,
evidentemente, controvertir la existencia de la hipoteca, alegación prohibida en
forma expresa por la norma legal en mención. (Considerando 8º)
2. Acreedor puede perseguir acción contra tercer poseedor de finca hipotecada
El acreedor puede perseguir su acción contra el tercer poseedor de la finca

hipotecada en los mismos términos en que podría hacerse contra aquél, de modo
tal que si el acreedor tiene título ejecutivo en contra del deudor personal, está
facultado para accionar por la vía del desposeimiento hipotecario en contra del
dueño del inmueble hipotecado para caucionar las obligaciones del deudor
personal. El acreedor hipotecario jamás tendrá título ejecutivo en contra del tercer
poseedor, de manera que cuando la ley señala que la tramitación se sujetará a la
naturaleza del título en que la acción se funde, se está refiriendo al título que
existe en contra del deudor personal. (Considerando 10º)
3. Tradición de derecho real de hipoteca
La tradición del derecho real de hipoteca, para que ella surja a la vida jurídica,
exige, como lo disponen los artículos 2410 y 2432 del C. Civil su inscripción en el
Registro de Hipotecas y Gravámenes, debiendo dicha inscripción contener los
requisitos que se mencionan en el último de los preceptos citados. Conforme al
art. 2410, que sin inscripción la hipoteca no tendrá valor alguno. Cabe puntualizar
que entre dichas inscripciones se encuentran todas aquellas reguladas por
788
Reglamento del Conservador de Bienes Raíces, al que el art. 695 del C.
Civil atribuye el carácter de ley. (Considerando 5º)
ARTÍCULO 2433
La inscripción no se anulará por la falta de alguna de las designaciones

prevenidas bajo los Nºs. 1º, 2º, 3º y 4º del precedente artículo, siempre que por
medio de ella o del contrato o contratos citados en ella, pueda venirse en
conocimiento de lo que en la inscripción se eche de menos.
Artículo 2410.
1. Características juicio de desposeimiento
El juicio de desposeimiento no es un juicio ejecutivo corriente en que el

acreedor debe exhibir un título en contra del tercer poseedor, sino uno de
características especiales, desde que el ejecutante no tiene título ejecutivo en
contra del demandado, sino que su título lo es en contra de un tercero ajeno al
pleito, que es el deudor personal. El acreedor hipotecario jamás tendrá título
ejecutivo en contra del tercer poseedor; de manera que cuando la ley señala que
la tramitación se sujetará a la naturaleza del título en que la acción se funde, se
está refiriendo al título que existe en contra del deudor personal. (Considerando
10º)
ARTÍCULO 2434
La hipoteca se extingue junto con la obligación principal.
Se extingue asimismo por la resolución del derecho del que la constituyó, o por
el evento de la condición resolutoria, según las reglas legales.
789
Se extingue además por la llegada del día hasta el cual fue constituida.
Y por la cancelación que el acreedor otorgare por escritura pública, de que se

tome razón al margen de la inscripción respectiva.
Artículos 1642, 1643, 1649.
— Ley Nº 16.741, Establece Normas para Saneamiento de los Títulos de Dominio

y Urbanización de Poblaciones en Situación Irregular, D.O. 8.04.1968: artículo
43.
1. Extinción de hipoteca por extinción de obligación principal
En razón de la accesoriedad de la hipoteca, es que ésta se extingue junto con la

obligación principal. Esto se aplica a todos los modos de extinguirse las
obligaciones que consagra el artículo 1567 del Código Civil, entre ellos, la
prescripción liberatoria. En consecuencia, el único modo para que la acción que
emana del contrato de hipoteca se extinga por prescripción consiste en que se
extinga por esta vía la acción que nace de la obligación cuyo cumplimiento la
hipoteca cauciona. (Considerando 9º)
790
— Que si bien es cierto que la acción hipotecaria es una acción accesoria y, por
lo tanto, sigue la suerte de la obligación principal que garantiza, no es menos
cierto que esto sucede cuando la obligación personal y la acción real hipotecaria
se confunden y no cuando cobra vida independiente, como en el caso sub lite,
en que hay un tercer poseedor en contra del cual se ha dirigido la acción para
desposeerlo del bien raíz que garantizaba la obligación de pagar los pagarés a
que se ha hecho mención en los razonamientos que anteceden. (Considerando
1º)
2. Acción impetrada contra deudor principal interrumpe acción de desposeimiento
Si la prescripción extintiva de la acción propia de la obligación principal se

ha interrumpido en perjuicio del deudor personal, ello ha surtido efectos jurídicos
en detrimento del tercer poseedor, interrumpiéndose, asimismo, la acción
hipotecaria de desposeimiento incoada en su contra. En otras palabras, las
acciones impetradas en contra del deudor principal interrumpen la prescripción de
la acción de desposeimiento. No es óbice para concluir así lo dispuesto en
el artículo 2519 del Código Civil, que establece que la interrupción que perjudica a
uno de los codeudores no perjudica a los otros, porque dicha norma está referida
a las obligaciones conjuntas —pluralidad de acreedores y deudores— y no a las
obligaciones de garantía, como lo es en el caso del deudor principal y del tercer
poseedor. (Considerando 5º)
791
3. Revocación unilateral de alzamiento y cancelación de hipoteca
Lo que se reclama en este procedimiento es el hecho que el banco recurrido,

después de haber alzado la hipoteca y cancelado la prohibición que afectaba los
predios de la actora, declaró unilateralmente, por escritura pública, que revocaba
el anterior alzamiento y cancelación, anotándose dicho instrumento, por el
Conservador de Bienes Raíces, al margen de la inscripción de dominio, de
hipoteca y prohibición. Esto debe ser resuelto en un juicio de lato conocimiento,
máxime si, como sucede en autos, están involucrados derechos de un tercero,
como lo es quien figura en las inscripciones de hipoteca y prohibición como
cesionario del crédito que tenía el mencionado Banco. (Considerandos 2º y 3º)
4. No puede prescribir hipoteca si no prescribe obligación que ésta garantiza
La hipoteca no puede extinguirse por prescripción independientemente de la

obligación que garantiza, pues, según lo afirma este artículo y el 2516 del Código
Civil, la acción hipotecaria encaminada a perseguir la hipoteca, prescribe
conjuntamente con la obligación principal a que accede, como aplicación del
792
principio conforme al cual lo accesorio sigue la suerte de lo principal, de manera
que no existe un plazo fijo y propio de prescripción para las acciones hipotecarias
porque él dependerá del plazo de prescripción de la obligación principal.
Si la prescripción extintiva de la acción propia de la obligación principal se ha

interrumpido en perjuicio del deudor personal, ello ha surtido efectos jurídicos en
detrimento del tercer poseedor o garante hipotecario, respecto de la acción propia
de la obligación accesoria. (Considerando 6º)
5. No se puede alzar hipoteca si no existe causal de extinción de hipoteca
El alzamiento de hipoteca y prohibiciones constituidas en favor del Banco

acreedor, por haberse declarado el abandono del procedimiento, ha significado
una extralimitación de las facultades del tribunal de la causa y ha dejado al
ejecutante en situación indebidamente desmejorada respecto de sus garantías,
particularmente si se considera la norma del artículo 2434 del Código Civil en
cuanto a la extinción del derecho real de hipoteca, ninguna de cuyas causales
concurren en el caso en examen. (Considerando 2º)
TÍTULO XXXIX DE LA ANTICRESIS
Mensaje XL.
ARTÍCULO 2435
La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raíz para
que se pague con sus frutos.
793
Artículo 1709.
1. La anticresis es, por sí misma, un acto diverso de aquel que genera la

obligación, cuya prestación se conviene pagar con los frutos de la cosa dada en
anticresis
Se ha advertido por la jurisprudencia que en la estructura del "negocio

anticrético" coexisten dos actos diversos. Esta observación la ha hecho presente
al examinar las reglas del artículo 2443: "El Código Civil entiende con meridiana
claridad que hay, a propósito de la anticresis, dos actos o negocios jurídicos
contractuales diversos: el que dio origen a la primitiva obligación (en este caso, un
mutuo de dinero), y la propia anticresis". (Considerando 7º)
ARTÍCULO 2436
La cosa raíz puede pertenecer al deudor, o a un tercero que consienta en la

anticresis.
ARTÍCULO 2437
El contrato de anticresis se perfecciona por la tradición del inmueble.
ARTÍCULO 2438
La anticresis no da al acreedor, por sí sola, ningún derecho real sobre la cosa

entregada.
Se aplica al acreedor anticrético lo dispuesto a favor del arrendatario en el caso

del artículo 1962.
No valdrá la anticresis en perjuicio de los derechos reales ni de los

arrendamientos anteriormente constituidos sobre la finca.
794
ARTÍCULO 2439
Podrá darse al acreedor en anticresis el inmueble anteriormente hipotecado al

mismo acreedor; y podrá asimismo hipotecarse al acreedor, con las formalidades y
efectos legales, el inmueble que se le ha dado en anticresis.
ARTÍCULO 2440
El acreedor que tiene anticresis, goza de los mismos derechos que el

arrendatario para el abono de mejoras, perjuicios y gastos, y está sujeto a las
mismas obligaciones que el arrendatario relativamente a la conservación de la
cosa.
Artículo 1936.
ARTÍCULO 2441
El acreedor no se hace dueño del inmueble a falta de pago; ni tendrá

preferencia en él sobre los otros acreedores, sino la que le diere el contrato
accesorio de hipoteca si lo hubiere. Toda estipulación en contrario es nula.
Artículo 1442.
ARTÍCULO 2442
Si el crédito produjere intereses, tendrá derecho el acreedor para que la

imputación de los frutos se haga primeramente a ellos.
1. La regla de este artículo es un corolario del principio sentado en el artículo 1595

sobre imputación al pago
795
Las reglas de la anticresis, que el artículo 2435 del Código Civil define como un
contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raíz para que se pague con
sus frutos, se refieren a los intereses en los artículos 2442 y 2443. En el primero
de ellos se establece que si el crédito produjere intereses, tendrá derecho el
acreedor para que la imputación de los frutos se haga primeramente a ellos, con lo
que simplemente se guarda la debida coherencia legal con la regla general de
imputación del pago del artículo 1595, y no determina novedad alguna para el
contrato de anticresis. (Considerando 6º)
ARTÍCULO 2443
Las partes podrán estipular que los frutos se compensen con los intereses, en
su totalidad, o hasta concurrencia de valores.
Los intereses que estipularen estarán sujetos en el caso de lesión enorme a la

misma reducción que en el caso de mutuo.
Artículo 2206.
1. La coexistencia de dos actos diversos en el negocio anticrético
La jurisprudencia, a propósito de este artículo, ha precisado que: "Como puede

apreciarse, en la última disposición citada [art. 2443] el Código Civil entiende con
meridiana claridad que hay, a propósito de la anticresis, dos actos o negocios
jurídicos contractuales diversos: el que dio origen a la primitiva obligación (en este
caso, un mutuo de dinero), y la propia anticresis. Asimismo, es claro que la ley
asume que las partes deben pactar intereses al establecer la anticresis, y que ese
pacto es otro diverso que el eventual pacto de intereses de la operación original a
cuyo cumplimiento está orientada la anticresis. La letra de la disposición (los
intereses que estipularen) así lo confirma. Por otra parte, si así no fuera, carecería
por completo de sentido la prevención del inciso segundo, acerca de la lesión
enorme, que remite a la reducción de intereses establecida para el mutuo. En
otras palabras, si la ley admite la posibilidad de que exista lesión enorme en la
anticresis, es porque en ella las partes pueden pactar intereses, y esos intereses
no pueden tener otra procedencia que el capital originalmente adeudado".
(Considerando 7º)
796
ARTÍCULO 2444
El deudor no podrá pedir la restitución de la cosa dada en anticresis, sino

después de la extinción total de la deuda; pero el acreedor podrá restituirla en
cualquier tiempo y perseguir el pago de su crédito por los otros medios legales; sin
perjuicio de lo que se hubiere estipulado en contrario.
ARTÍCULO 2445
En cuanto a la anticresis judicial o prenda pretoria, se estará a lo prevenido en

el Código de Enjuiciamiento.
— Código de Procedimiento Civil: artículos 500, 501, 503 a 508.
TÍTULO XL DE LA TRANSACCIÓN
— Código de Derecho Internacional Privado: Título IV, Capítulo XI.
ARTÍCULO 2446
La transacción es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un

litigio pendiente, o precaven un litigio eventual.
No es transacción el acto que sólo consiste en la renuncia de un derecho que

no se disputa.
— Código de Procedimiento Civil: artículos 234, 304, 310, 464 Nº 16.
797
1. Es de la esencia de la transacción el que ponga fin extrajudicialmente a un litigio

pendiente o que prevenga uno eventual
Que, como es sabido, la transacción constituye uno de los modos de extinguir

las obligaciones y sus efectos se limitan a los derechos respecto de los cuales se
ha transigido. Sin embargo, distinta es la situación de los derechos que para los
contratantes emanan de lo convenido, puesto que ello es lo que vino a tomar el
lugar del derecho dudoso que dio pábulo a la transacción y será exigible según
sea el tenor de lo pactado y la calidad del título en que conste. Lo antedicho no se
ve empañado con lo expresado en la parte final del apartado IV) de la cláusula
segunda a la que antes ya se hizo referencia, esto es, que las partes acordaron
sujetar a condición suspensiva el término del presente juicio, que es con ocasión
del cual transigen. Esto pues, la conditio iuris de la figura sustantiva prevista en el
artículo 2446 del Código de Bello es la ya indicada: el término extrajudicial de un
litigio pendiente o la prevención de un pleito eventual. Al respecto, ha de tenerse
en cuenta que en derecho las cosas son lo que son y no según lo que las partes
digan de ellas o lo que pretendan que sean. Sobre el particular, esta Corte ha
señalado: "Es de la esencia del contrato de transacción que en sí mismo llene el
objetivo de terminar extrajudicialmente un litigio pendiente o de precaver uno
eventual. Si estos efectos no se dan en el mismo contrato, mal podría decirse que
"en él las partes terminan o precaven un litigio" (R.D.J., T. 22, secc. 1ª, p. 205)".
(Considerando 20º)
2. Se puede renunciar a acción a través de transacción
Nada impide que, producido un accidente que causa daño, el trabajador, por el
hecho de recibir una indemnización convenida con el empleador, renuncie a
aquella acción que tiene entonces un carácter disponible. Frente a la
irrenunciabilidad de los derechos, lo que se prohíbe son las cláusulas de
irresponsabilidad, pero no se prohíben en modo alguno, los acuerdos posteriores a
la ocurrencia del daño, las transacciones. (Considerandos 7º y 9º)
3. Elementos esenciales de transacción
De acuerdo a la definición que de ella se hace en el artículo 2446 del Código

Civil, la transacción es un contrato y no un modo de extinguir obligaciones y, como
tal, además de los requisitos comunes a todo contrato debe reunir los que le son
798
propios: existencia o perspectiva de un litigio y que las partes se hagan
concesiones recíprocas. (Considerando 1º)
4. Relación entre avenimiento y transacción
El avenimiento implica en nuestra legislación procesal la acción o efecto

de avenir, o sea, concordar las voluntades de los que estaban opuestos entre sí
respecto del punto o cuestión en que discrepaban, constituyendo, por su
naturaleza jurídica, una gestión o acto judicial que participa de los caracteres del
contrato de transacción y configura uno de los denominados equivalentes
jurisdiccionales o procesales, en cuanto por él se evita la continuación del juicio:
una vez aprobado por el tribunal que conoce de la causa en que incide, tal
actuación procesal sustitutiva de la sentencia es estimada como sentencia
ejecutoriada para todos los efectos legales. (Considerando 4º)
799
ARTÍCULO 2447
No puede transigir sino la persona capaz de disponer de los objetos

comprendidos en la transacción.
Artículo 400.
ARTÍCULO 2448
Todo mandatario necesitará de poder especial para transigir.
En este poder se especificarán los bienes, derechos y acciones sobre que se

quiera transigir.
Artículo 2141.
1. Es válida transacción realizada por delegado, si el mandatario tenía facultad de

transigir
Si se puso fin a los juicios de los que derivan las obligaciones cobradas en
autos mediante avenimiento, suscrito por apoderado a quien el mandatario con
facultades para transigir delegó poder, procede acoger la excepción de
transacción. (Considerandos 1º al 3º)
ARTÍCULO 2449
La transacción puede recaer sobre la acción civil que nace de un delito; pero sin
perjuicio de la acción criminal.
800
ARTÍCULO 2450
No se puede transigir sobre el estado civil de las personas.
1. Transacción respecto de separación judicial
Esta regla no opera respecto de la calidad de separado judicialmente. No queda

comprendida en esta prohibición la transacción sobre la calidad de separado
judicialmente, pues ella no constituye estado civil, ya que subsiste el estado civil
de casados. (Considerando 7º)
2. Respecto de juicio de filiación no es procedente la transacción
Tratándose de un juicio de filiación, materia en la que no es procedente la

transacción puesto que, precisamente, versa sobre el estado civil de las personas,
no corresponde el llamamiento de las partes a conciliación, por lo que habiéndose
dispuesto la práctica de una diligencia no procedente en este tipo de materias, es
nula la resolución dictada en este sentido. (Considerandos 5º y 6º)
ARTÍCULO 2451
La transacción sobre alimentos futuros de las personas a quienes se deban por

ley, no valdrá sin aprobación judicial; ni podrá el juez aprobarla, si en ella se
contraviene a lo dispuesto en los artículos 334 y 335.
801
— Ley Nº 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.

ARTÍCULO 2452
No vale la transacción sobre derechos ajenos o sobre derechos que no existen.
ARTÍCULO 2453
Es nula en todas sus partes la transacción obtenida por títulos falsificados, y en

general por dolo o violencia.
ARTÍCULO 2454
Es nula en todas sus partes la transacción celebrada en consideración a un

título nulo, a menos que las partes hayan tratado expresamente sobre la nulidad
del título.
ARTÍCULO 2455
Es nula asimismo la transacción, si, al tiempo de celebrarse, estuviere ya

terminado el litigio por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, y de que
las partes o alguna de ellas no haya tenido conocimiento al tiempo de transigir.
802
ARTÍCULO 2456
La transacción se presume haberse aceptado por consideración a la persona

con quien se transige.
Si se cree pues transigir con una persona y se transige con otra, podrá
rescindirse la transacción.
De la misma manera, si se transige con el poseedor aparente de un derecho, no

puede alegarse esta transacción contra la persona a quien verdaderamente
compete el derecho.
Artículo 47.
1. La transacción celebrada con el poseedor aparente del derecho es válida
El inciso final del artículo 2456 otorga plena validez a la transacción con
el poseedor aparente de un derecho agregando que no puede alegarse esta
transacción contra la persona a quien verdaderamente compete el derecho, pero
ello no es impedimento para que esta persona haga valer en su favor la
transacción, conforme con las reglas generales sobre la inoponibilidad de los actos
jurídicos por falta de concurrencia. (Considerando 16º)
ARTÍCULO 2457
El error acerca de la identidad del objeto sobre que se quiere transigir anula la
transacción.
Artículo 1453.
1. Transacción debe ser reconocida expresamente por resolución judicial
El avenimiento que da lugar a la terminación del proceso sin sentencia es aquel

que ha sido reconocido expresamente por una resolución judicial que lo aprueba y,
803
por lo tanto, habiéndose ordenado en la especie por el tribunal de alzada la
ratificación previa de las partes al avenimiento acordado por sus abogados antes
de proceder a la aprobación del mismo, la circunstancia de manifestar una de ellas
su desacuerdo determina que al tribunal recurrido no le corresponda más actividad
que proseguir con la vista de la causa. (Considerandos 4º al 6º)
ARTÍCULO 2458
El error de cálculo no anula la transacción, sólo da derecho a que se rectifique

el cálculo.
1. Disposición de artículo 2458 no es aplicable a conciliación
Si la conciliación sólo refiere que el actor debe pagar al demandado, una suma
determinada, debe ello estimarse como si hubiere sido ordenado por una
sentencia definitiva, de modo que no pudieron los jueces del mérito, sin cometer
error de derecho denunciado, aplicar la norma del artículo 2458 del Código Civil
para corregir el supuesto error de cálculo, pues dicha disposición está referida a la
transacción, esto es, al contrato definido en el artículo 2446del Código Civil y no a
la conciliación que se produce en el juicio. (Considerando 4º)
ARTÍCULO 2459
Si constare por títulos auténticos que una de las partes no tenía derecho alguno
al objeto sobre que se ha transigido, y estos títulos al tiempo de la transacción
eran desconocidos de la parte cuyos derechos favorecen, podrá la transacción
rescindirse; salvo que no haya recaído sobre un objeto en particular, sino sobre
toda la controversia entre las partes, habiendo varios objetos de desavenencia
entre ellas.
En este caso el descubrimiento posterior de títulos desconocidos no sería causa

de rescisión, sino en cuanto hubiesen sido extraviados u ocultados dolosamente
por la parte contraria.
Si el dolo fuere sólo relativo a uno de los objetos sobre que se ha transigido, la
parte perjudicada podrá pedir la restitución de su derecho sobre dicho objeto.
804
Artículo 44 inc. final.
ARTÍCULO 2460
La transacción produce el efecto de cosa juzgada en última instancia; pero

podrá impetrarse la declaración de nulidad o la rescisión, en conformidad a los
artículos precedentes.
1. Procede acción resolutoria respecto de contrato de transacción
En los contratos de transacción procede la acción resolutoria tácita por

tratarse de un contrato bilateral, carácter que no se desnaturaliza aunque sólo
contenga estipulaciones extintivas de derecho, porque aun en este caso siempre
habrá la creación de una obligación mutua, de carácter negativo, consistente en el
compromiso de no iniciar o no proseguir un litigio. (Considerando 9º)
2. Finiquito equivale a transacción
No puede pretenderse la obtención de una indemnización por daños y perjuicios

por responsabilidad extracontractual derivada del supuesto perjuicio que habrían
provocado los desahucios a los contratos de trabajo de los demandantes, estando
relacionados todos los perjuicios cobrados con el término de los contratos de
trabajo.
Siendo la responsabilidad perseguida de carácter contractual, forzoso es

concluir que todos los perjuicios provocados a los demandantes con el término de
sus contratos de trabajo, fueron comprendidos en las indemnizaciones pagadas y
que se incluyeron en los finiquitos señalados que los ex trabajadores declararon
percibir a su entera satisfacción, no teniendo cargos en contra de la sociedad. El
finiquito suscrito entre los actores y la empresa demandada tienen el carácter de
una transacción con fuerza de cosa juzgada en los términos señalados en
el artículo 2460 del Código Civil. (Considerandos 6º y 7º)
805
3. Transacción debe ser aprobada por resolución judicial
El avenimiento que da lugar a la terminación del proceso sin sentencia es aquel

que ha sido reconocido expresamente por una resolución judicial que lo aprueba y,
por lo tanto, habiéndose ordenado en la especie por el tribunal de alzada la
ratificación previa de las partes al avenimiento acordado por sus abogados antes
de proceder a la aprobación del mismo, la circunstancia de manifestar una de ellas
su desacuerdo determina que al tribunal recurrido no le corresponda más actividad
que proseguir con la vista de la causa. (Considerandos 4º al 6º)
ARTÍCULO 2461
La transacción no surte efecto sino entre los contratantes.
Si son muchos los principales interesados en el negocio sobre el cual se

transige, la transacción consentida por uno de ellos no perjudica ni aprovecha a
los otros; salvos, empero, los efectos de la novación en el caso de solidaridad.
Artículo 1511.
ARTÍCULO 2462
Si la transacción recae sobre uno o más objetos específicos, la renuncia general

de todo derecho, acción o pretensión deberá sólo entenderse de los derechos,
acciones o pretensiones relativas al objeto u objetos sobre que se transige.
Artículo 1561.
806
ARTÍCULO 2463
Si se ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la transacción,

habrá lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la transacción en todas sus
partes.
Artículo 1537.
ARTÍCULO 2464
Si una de las partes ha renunciado el derecho que le correspondía por un título

y después adquiere otro título sobre el mismo objeto, la transacción no la priva del
derecho posteriormente adquirido.
TÍTULO XLI DE LA PRELACIÓN DE CRÉDITOS
— Código de Derecho Internacional Privado: Título IV, Capítulo XV.
ARTÍCULO 2465
Toda obligación personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecución

sobre todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean presentes o futuros,
exceptuándose solamente los no embargables, designados en el artículo 1618.
Artículo 1618.
1. Derecho de prenda general de acreedor
Si bien es cierto que el señor Receptor judicial efectuó la diligencia de embargo

en forma legal al encontrarse premunido de una orden judicial dictada al efecto, no
lo es menos que resulta abusivo el hecho de embargar las dos perritas de
propiedad de la recurrente, hecho que sí puede ser calificado de arbitrario y
807
provocador de un legítimo temor ante la amenaza de perder compulsivamente la
propiedad de las perras.
En consecuencia, se acoge el recurso de protección deducido en autos, con

declaración que el recurrido ha actuado, en los hechos que motivan el presente
arbitrio, con falta de prudencia elemental, cometida en acto que se tilda de
arbitrario en el ejercicio de sus facultades, por lo que se deja sin efecto la traba de
embargo practicado por el recurrido. (Considerando 18º)
Corte de Apelaciones de Punta Arenas: 11/08/2000, Rol: no se consigna,
2. Bienes inembargables
a) Tienen el carácter de inembargables las mercaderías dadas en prenda con

sujeción a la ley Nº 18.690, como terminantemente lo dispone el inciso final de su
artículo 10, precepto que ordena que no podrán embargarse mercaderías
depositadas cuando éstas se encuentren dadas en prenda. Establecida la
inembargabilidad de las prendas warrants; unida a la circunstancia que la ley del
ramo señala un procedimiento especial, extrajudicial, para la subasta de las
mercaderías y el pago del crédito prendario correspondiente, forzoso resulta
concluir que las prendas warrants quedan excluidas del procedimiento concursal
reglado por la ley Nº 18.175. (Considerandos 9º al 11º)
b) Lo que prohíbe el artículo 380 del Código de Comercio es el embargo del

aporte que el socio hubiere introducido a la sociedad, cosa distinta a que se
embarguen los derechos que el socio tiene en la sociedad, derechos que los tiene
incorporados a su patrimonio. Si resulta natural que no se pueda embargar el
aporte, puesto que desde el momento en que se hizo dejó de serlo del socio, para
ingresar a la sociedad. Por lo tanto, lo que puede embargarse son sus derechos
de socio, ya que estamos en presencia de un bien que pertenece al deudor y
queda incluido en el derecho de prenda general regulado por los artículos
2094 y 2096 del Código Civil. No existe en el derecho chileno ninguna prohibición
a este embargo ni tampoco alguna norma que declare que los derechos de los
socios sean inembargables. (Considerando 4º)
ARTÍCULO 2466
Sobre las especies identificables que pertenezcan a otras personas por razón
de dominio, y existan en poder del deudor insolvente, conservarán sus derechos
los respectivos dueños, sin perjuicio de los derechos reales que sobre ellos
808
competan al deudor, como usufructuario o prendario, o del derecho de retención
que le concedan las leyes; en todos los cuales podrán subrogarse los acreedores.
Podrán asimismo subrogarse en los derechos del deudor como arrendador o

arrendatario, según lo dispuesto en los artículos 1965 y 1968.
Sin embargo, no será embargable el usufructo del marido sobre los bienes de la
mujer, ni el del padre o madre sobre los bienes del hijo sujeto a patria potestad, ni
los derechos reales de uso o de habitación.
Artículos 800, 914, 1965, 1968, 2162, 2193, 2234, 2392 y 2401.
ARTÍCULO 2467
Son nulos todos los actos ejecutados por el deudor relativamente a los bienes
de que ha hecho cesión, o de que se ha abierto concurso a los acreedores.
Artículo 11.
ARTÍCULO 2468
En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesión de bienes o la apertura del

concurso, se observarán las disposiciones siguientes:
1ª. Los acreedores tendrán derecho para que se rescindan los contratos
onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en
perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es,
conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero.
2ª. Los actos y contratos no comprendidos bajo el número precedente, inclusos

las remisiones y pactos de liberación a título gratuito, serán rescindibles,
probándose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores.
809
3ª. Las acciones concedidas en este artículo a los acreedores expiran en un año
contado desde la fecha del acto o contrato.
Artículo 1440.
— Ley Nº 18.175, Ley de Quiebras, D.O. 28.10.1982: artículos 74, 75, 76 y 77.
1. Liquidación de sociedad conyugal para los efectos de determinar la procedencia

de la acción pauliana se asimila a un contrato
Que de lo antes expuesto es posible concluir que la liquidación de la sociedad

conyugal, para los efectos de la procedencia de la acción pauliana, se asimila a un
contrato. Sin embargo, aun de no ser así, es indudable que le asiste la naturaleza
de un acto jurídico bilateral, o convención, desde que se trata de un acto
voluntario, una manifestación de voluntades de los cónyuges, destinado a producir
efectos jurídicos, crear, modificar o extinguir derechos.
El artículo 2468 efectúa una distinción entre la situación de los contratos

onerosos, en el numeral primero, y la de los otros actos y contratos, en el numeral
siguiente, que dice relación únicamente con la buena o mala fe de los
intervinientes en el acto cuya revocación se pretende. En efecto, tratándose de
contratos onerosos la ley exige que tanto el otorgante como el adquirente estén de
mala fe, conozcan el mal estado de los negocios del primero, y en cambio en el
caso del resto de los actos y contratos, los a título gratuito, basta con la
concurrencia de la mala fe del deudor. Es decir, los requisitos de procedencia de
la acción pauliana son menos estrictos cuando el acreedor que la interpone
pretende dejar sin efecto un acto gratuito, circunstancia que se justifica porque en
el caso de los contratos onerosos existen varios intereses en juego: "del acreedor
que quiere mantener la máxima integridad de su garantía; del deudor que debe
conservar la libre administración de sus bienes, y a quien el legislador sólo
sanciona en casos de negligencia o fraude, y del tercero que ha contratado con el
deudor, la ley sacrifica con mayor facilidad el de éste, si no ha efectuado sacrificio
alguno para su adquisición. El tercero no pierde en definitiva nada, queda igual
que antes del acto. En cambio, el que ha adquirido a título oneroso, ha efectuado
un desembolso, un sacrificio económico, que tendrá posteriormente que entrar a
recuperar. Por ello el legislador no puede prescindir de su actitud y sólo lo
sanciona si es fraudulento también". (René Abeliuk Manasevich, Las Obligaciones,
Tomo II, quinta edición actualizada, Editorial Jurídica de Chile, p. 784).
810
Por lo anterior, y en lo que dice relación con los dos primeros capítulos de la
casación en el fondo, aun en el evento de entenderse que la liquidación de la
sociedad conyugal no es un contrato oneroso, la acción pauliana interpuesta
resulta igualmente procedente atendido lo dispuesto en el numeral 2 delartículo
2468 del Código Civil, que fue justamente el fundamento de la pretensión del
actor, según se lee de su libelo. (Considerando 7º)
2. Acción pauliana respecto de cesión de derechos hereditarios
Que para que proceda la acción pauliana o revocatoria de la cesión de derechos

hereditarios, que se ha solicitado por la vía incidental, es necesario que el actor
acredite que ésta se ha producido en perjuicio de las alimentarios menores de
edad; esto es, a sabiendas del daño que con dicha cesión se les causa, lo que no
ha ocurrido en estos autos.
Asimismo, la cesión de derechos hereditarios, tampoco puede considerarse

como una disminución efectiva del patrimonio de la madre alimentante, por cuanto
no se trata que ésta haya tenido ciertos bienes y/o derechos adquiridos a lo menos
por posesión, sino que era titular del derecho de herencia con ocasión del
fallecimiento de su padre, abuelo de los menores, y la cesión en definitiva permite
que su madre, abuela de los menores, pueda mantener su situación de vida con la
ocasión de la muerte de su cónyuge.
Es decir, no existe un ocultamiento de bienes, no hay un tercero ajeno a la

familia que haya recibido los bienes, no hay una disminución al patrimonio de la
madre alimentante; a lo más puede considerarse que el patrimonio de la madre
alimentante, producto de la cesión, no se incrementará, lo que es distinto de
disminuir maliciosamente su patrimonio, lo que no se acreditó. (Considerando 1º)
3. Noción de "fraude pauliano"
(...) El fraude pauliano, según el artículo 2468 del Código Civil, consiste en el
conocimiento del mal estado de los negocios del deudor, esto es, se nutre del
conocimiento positivo acerca de la existencia de uno o más acreedores y el
perjuicio que se sigue para éstos con motivo de los actos de disposición del
deudor. Se ha dicho que, para el agente, es la "conciencia del beneficio personal
que esa acción dolosa le reporta en definitiva (Fernando Fueyo L., ob. cit., p. 523)
y, por consiguiente, no será un aspecto cardinal averiguar sobre la existencia de
un ánimo o intención de perjudicar a los acreedores. Lo relevante, en cambio,
resulta de combinar el conocimiento sobre la insolvencia o el mal estado de los
811
negocios de una persona; su agravamiento, derivado de un acto de disposición
patrimonial y la conciencia de que con ello se causa perjuicio a los intereses de los
acreedores de la misma.
Que, ahora bien, dado que la acción revocatoria se dirige a neutralizar ciertos
actos de disposición, a su perfeccionamiento concurrirá un tercero adquirente de
los bienes transferidos o gravados. Con relación a este tercero, el citado artículo
2468 clarifica que, en caso de "contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y
anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos", el elemento de la
mala fe habrá de encontrarse presente, tanto en el otorgante, como en el
adquirente, circunstancia que necesariamente ha de entenderse según ya se ha
dicho como el conocimiento en ambas personas del perjuicio que se causa a los
acreedores del otorgante con la celebración del acto jurídico de que se trata".
Corte Surpema, 01/08/2011, Rol Nº 8744-2009,
4. Presunción de mala fe
En efecto, uno de los requisitos para que prospere la acción pauliana o

revocatoria, según ya se indicó, es que se trate de un deudor fraudulento, esto es,
de mala fe. En armonía con lo anterior, el artículo 2468 del Código Civil entiende
que el deudor (otorgante) y el adquirente están de mala fe, por el solo hecho de
conocer ambos el mal estado de los negocios del primero. Dicho de otro modo,
para el éxito de la acción es suficiente que se acredite que tanto el deudor que
enajena un bien propio a título oneroso, como el tercero que lo adquiere, hayan
sabido que los negocios del primero no se hallaban en buen pie, porque por este
solo hecho el legislador entiende o presume que la enajenación ha sido hecha de
mala fe. (Considerando 5º)
812
— Corte de Apelaciones de Antofagasta, 15/10/2010, Rol Nº 156-2010,
ARTÍCULO 2469
Los acreedores, con las excepciones indicadas en el artículo 1618, podrán

exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus
créditos, inclusos los intereses y los costos de la cobranza, para que con el
producto se les satisfaga íntegramente si fueren suficientes los bienes, y en caso
de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas especiales para preferir ciertos
créditos, según la clasificación que sigue.
Artículo 1618.
1. La concurrencia a pro rata de los acreedores valistas como corolario del

derecho de prenda general
Al tratarse de acreedores valistas: "Tiene aplicación lo previsto en el artículo

2469 del Código Civil que consagra el principio de igualdad entre los acreedores
de un mismo deudor, en cuanto a que no concurriendo causal de preferencia
como es el caso sub lite, los acreedores de un mismo deudor han de concurrir a
prorrata de sus acreencias, lo que constituye una derivación lógica del derecho de
prenda general de los acreedores, que consagra el artículo 2465 del mismo
Código". (Considerando 2º)
813
2. No tiene efecto pacto de separación de bienes si de éste se irroga perjuicio al
acreedor, consistente en la dificultad para obtener el pago del crédito
La sociedad conyugal es obligada, entre otras, a las obligaciones del marido,

sea su fuente contractual, cuasicontractual, delictual, cuasidelictual o legal,
aunque redunde en beneficio exclusivo del marido. No puede reconocerse efecto
alguno a un pacto de separación total entre los demandantes. Para declarar la
inoponibilidad de dicho pacto, sólo basta que exista perjuicio al acreedor,
consistente en la dificultad en obtener el pago del crédito, debido al deterioro del
patrimonio del deudor, originado por el pacto de separación de bienes y liquidación
de sociedad conyugal, sin que sea necesario acreditar, como elemento de la
inoponibilidad, el fraude al acreedor. (Considerando 11º)
3. No puede embargarse mercadería depositada que ha sido dada en prenda
Tienen el carácter de inembargables las mercaderías dadas en prenda con

sujeción a la ley Nº 18.690, como terminantemente lo dispone el inciso final de su
artículo 10, precepto que ordena que no podrán embargarse mercaderías
depositadas cuando éstas se encuentren dadas en prenda. Establecida la
inembargabilidad de las prendas warrants; unida a la circunstancia que la ley del
ramo señala un procedimiento especial, extrajudicial, para la subasta de las
mercaderías y el pago del crédito prendario correspondiente y teniendo en
consideración también que, de acuerdo a los artículos 2º y 64 de la Ley de
Quiebras, en el juicio pertinente sólo se traen a colación los bienes embargables
del fallido (Considerando 11º)
ARTÍCULO 2470
Las causas de preferencia son solamente el privilegio y la hipoteca.
Estas causas de preferencia son inherentes a los créditos para cuya seguridad
se han establecido, y pasan con ellos a todas las personas que los adquieran por
cesión, subrogación o de otra manera.
814
1. Solo puede ser pagado con bien hipotecado crédito de primera clase si no
existe ningún otro bien sobre el cual hacer efectiva la ejecución
Que cabe apuntar que, en el presente caso se está frente a una colisión de
derechos, entre un crédito de primera clase, como es el que invocan los
demandantes principales, y la preferencia que alega el tercerista, crédito de
tercera clase.
Al respecto, debe considerarse que para que un crédito de primera clase pueda
ser cubierto, con el producto de un bien con hipoteca, se requiere que, tal como lo
indica la norma en estudio, no existan otros bienes del deudor o que éstos no sean
suficientes, es decir, no basten para que dichos créditos puedan pagarse con
primacía a cualquier otra preferencia o privilegio. (Considerando 5º)
2. Los créditos que gozan de preferencia para el pago son los privilegiados y los
hipotecarios
Que, ahora bien, cabe recordar que los únicos créditos que en caso de
concurrencia de acreedores gozan de preferencia para ser pagados con
antelación a los demás, son los privilegiados y los hipotecarios. Las causas de
preferencia en nuestra legislación, de conformidad a lo previsto en elartículo
2470 del Código Civil, son solamente el privilegio y la hipoteca, siendo la
preferencia el género y el privilegio y la hipoteca, sus especies.
Para los efectos de las preferencias, el Código distingue entre cinco categorías
o clases de créditos: de primera, de segunda y de cuarta clase, que gozan de
privilegio (artículo 2471); de tercera clase, que son los créditos hipotecarios
(artículo 2477, inciso 1º) y de quinta clase, llamados valistas o quirografarios, los
que no gozan de preferencia (artículo 2489).
A su turno, las preferencias pueden ser generales, en cuanto afectan a todos los
bienes del deudor, de cualquier naturaleza que sean —cual es el caso de los
créditos de la primera clase— y especiales, que sólo comprenden determinados
bienes del obligado, como ocurre con los créditos de la tercera clase.
(Considerando 8º)
2. La preferencia es una excepción a la regla general y, por ende, de derecho

estricto y aplicación restrictiva
815
La preferencia, como se sabe, constituye una excepción a la regla general de la
igualdad entre los acreedores, por lo que son de derecho estricto y de
interpretación restrictiva, aplicándose únicamente a los casos expresamente
señalados en la ley y no por analogía. (Considerando 8º)
Corte Suprema, 29/06/-2012, Rol Nº 4095-2012,
3. El privilegio no constituye un derecho real
Esta opinión pretende destacar que el privilegio no confiere al acreedor del

crédito que goza de él un cierto derecho de persecución: "Las causas de
preferencia en nuestra legislación, de conformidad a lo previsto en el artículo
2470 del Código Civil, son solamente el privilegio y la hipoteca. La hipoteca no es
un privilegio sino una causal de preferencia y esta disquisición no resulta menor,
toda vez que la doctrina ha sostenido que los privilegios no constituyen derecho
real ni dan derecho a persecución, por ser inherentes al crédito y no a su titular, en
circunstancias que la hipoteca, por su calidad de derecho real, goza de la facultad
de perseguir el bien hipotecado de manos de terceros poseedores, habiéndole
otorgado el legislador el carácter de preferencia con la finalidad de fortalecer sus
atributos como caución. "Si la preferencia la puede invocar el acreedor hipotecario
aun cuando el inmueble se halle en manos de un tercero, no es porque el derecho
de preferencia en sí sea un derecho real, sino porque tal carácter tiene la hipoteca
lo que trae consigo que el acreedor goce del derecho de persecución". (Manuel
Somarriva Undurraga, Tratado de las Cauciones, Editorial Contable Chilena
Limitada Editores, 1981, Nº 455, p. 461)". (Considerando 5º)
4. Hipoteca causal de preferencia
La hipoteca no es un privilegio sino una causal de preferencia y dicha

disquisición no resulta menor, toda vez que la doctrina ha sostenido que los
privilegios no constituyen derecho real ni dan derecho a persecución, por ser
inherentes al crédito y no a su titular, en circunstancias que la hipoteca, por su
calidad de derecho real, goza de la facultad de perseguir el bien hipotecado de
manos de terceros poseedores, habiéndole otorgado el legislador el carácter de
preferencia con la finalidad de fortalecer sus atributos como caución.
(Considerando 6º)
816
5. Hipoteca representa excepción respecto de créditos de primera clase
Según la doctrina, los créditos de primera clase, afectan a todos los bienes del
deudor, sin distinción, incluso a los de segunda clase y a las fincas hipotecadas o
acensuadas. Tales créditos de primera clase, son generales y prefieren a todos los
demás créditos. Sin embargo, el artículo 2478 establece una excepción en
relación a los créditos de primera clase, los cuales no se extenderán a las fincas
hipotecadas sino en el caso de no cubrirse en su totalidad con los demás bienes
del deudor. La procedencia de este caso de excepción, en virtud del artículo
1698 del Código Civil, corresponde probar al acreedor hipotecario, debiendo
acreditar que existen otros bienes del deudor que son suficientes para el pago de
los deudores de primera clase. (Considerando 6º)
6. Pago de obligaciones laborales y previsionales tiene preferencia para su pago
La ley asegura el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales de

la fallida estableciendo las respectivas preferencias. Respecto del pago de las
obligaciones previsionales de los trabajadores de la fallida, éste se encuentra
817
debidamente garantizado en la quiebra por disposición de la ley, gozando de
preferencia. (Considerando 5º)
ARTÍCULO 2471
Gozan de privilegio los créditos de la 1ª, 2ª y 4ª clase.
1. Crédito hipotecario se paga con bienes hipotecados, solo le prefiere crédito de

primera clase, si no ha podido ser pagado con otros bienes
Los créditos hipotecarios se pagan con los bienes hipotecados con preferencia
a todos los demás créditos del deudor, a excepción de los de primera clase, los
que prefieren también sobre los créditos hipotecarios en la parte que no ha sido
pagada con los demás bienes del deudor. El art. 2478 establece que los créditos
de la primera clase no se extenderán a las fincas hipotecadas, sino en el caso de
no poder cubrirse en su totalidad con los otros bienes del deudor, de donde se
infiere que si los otros bienes son insuficientes, el déficit se hará efectivo en las
fincas hipotecadas, lo que se aplica también al caso de que dichos bienes no
resulten útiles a la ejecución. (Considerando 11º)
818
ARTÍCULO 2472
La primera clase de créditos comprende los que nacen de las causas que en
seguida se enumeran:
1. La multa acordada en una conciliación en juicio laboral no goza del privilegio de

la primera clase que prevé este artículo
En este sentido se ha pronunciado la Excma. Corte Suprema: "[E]stos

sentenciadores estiman que no constituye una afirmación ajustada a derecho, la
que efectúan los sentenciadores del mérito cuando señalan, para reconocer la
naturaleza laboral de la multa acordada en la conciliación de 2 de diciembre de
2008, que "constituye una obligación accesoria establecida para el caso de
incumplimiento de la obligación principal, de naturaleza laboral y, en
consecuencia, accede a ella", añadiendo, en seguida, que "ostenta la misma
naturaleza laboral de la obligación principal a la que accede, y que deriva, como
se ha dicho antes, de una demanda laboral en que se reclamaron, precisamente,
remuneraciones e indemnizaciones", por cuanto, conforme estatuye el artículo
2488 del Código Civil "La ley no reconoce otras causas de preferencia que las
indicadas en los artículos precedentes", esto es, el privilegio y la hipoteca según
prevé el artículo 2470 del mismo cuerpo legal, y ante una institución de derecho
estricto, cabe recordar, resulta improcedente efectuar una exégesis o aplicación
por analogía. Es esclarecedor, en este mismo sentido, observar que cuando el
legislador ha querido comunicar la preferencia de un crédito a alguna otra suma, lo
ha señalado expresamente, siendo ejemplos de lo anterior, lo previsto en
los artículos 2491 del Código Civil y 68 de la Ley de Quiebras Libro IV del Código
de Comercio, en relación a los intereses y reajustes, respectivamente. Finalmente,
resulta interesante precisar que una interpretación extensiva, como la efectuada
por los sentenciadores del fondo, en orden a comunicar la naturaleza laboral y,
aún más allá, una preferencia legal, en razón únicamente del principio de que "lo
accesorio sigue la suerte de lo principal", podría arrastrarnos al absurdo de afirmar
que incluso un crédito de tercera clase, hipotecario, lograría transformarse en de
primera clase, por el sólo hecho de haberse constituido para garantizar una
obligación de naturaleza laboral". (Considerando 14º)
Corte Suprema, 25705/2011, Rol Nº 370-2010, Cita online: CL/JUR/9819/2011
2. Prelación de crédito de Fisco
La Tesorería no comete un acto ilegal ni arbitrario al pagar en primer lugar la

deuda que mantenía el alimentante con motivo de un crédito universitario, con
preferencia de aquella que tenía con sus hijas con motivo de la pensión de
alimentos, pues a la fecha en que se realizó este pago no se había ingresado la
solicitud de la madre de las menores alimentarias, por lo que la acción de autos
debe ser rechazada. (Considerando 1º)
819
3. Tercerista de prelación que hace valer crédito preferente debe probar la

existencia del crédito
El tercerista de prelación, que ha hecho valer un crédito ejecutivo en contra del

ejecutado y que ha alegado, para el derecho que reclama, alguna de las causales
de preferencia que señala la ley, deberá probar primeramente la existencia del
crédito en que funda su acción y la concurrencia de los hechos que dan origen a la
preferencia legal alegada al ejecutante.
La condición de que los créditos de primera clase sólo se extienden a las fincas
hipotecadas en caso de no poder cubrirse en su totalidad con los otros bienes del
deudor, es un elemento de la acción de prioridad, prelación o preferencia de
aquellos créditos, por lo que corresponde al acreedor que los invoque, probar que
sus créditos no pueden cobrarse en su totalidad con los otros bienes del deudor.
(Considerandos 3º y 4º, sentencia de reemplazo)
Corte Suprema, 10/05/2010, Rol Nº 7218-2009, Cita online CL/JUR/11842/2010
— Afectando el crédito de primera clase a todos los bienes del deudor y

constituyendo el artículo 2478 del Código Civil una excepción respecto del
acreedor hipotecario, incumbe efectivamente a este último acreditar que
procede el caso de excepción que le permite sustraer las fincas hipotecadas del
privilegio invocado por los terceristas. (Considerando 4º)
820
4. Distinción entre acreedor en la masa y de la masa
Se impugna un crédito que se ha verificado correspondiente a rentas de

arrendamiento, y devengadas desde la fecha de declaración de quiebra de la
fallida hasta la restitución de la propiedad. Es doctrina de algunos autores
distinguir entre acreedores en la masa y que son aquellos cuyo título es anterior a
la quiebra y acreedores de la masa aquellos cuyo título se origina con
posterioridad. El crédito impugnado es anterior a la declaración de quiebra, por lo
que no constituye una deuda de la masa. No puede sostenerse que el crédito es
de esta última categoría y que goza de la preferencia alegada, porque la
verificación se limita a las rentas devengadas con posterioridad a la declaración de
quiebra, ya que su origen, como se ha dicho, es anterior a ella; para gozar de la
preferencia alegada habría sido necesario que se acordara la continuación
efectiva del giro de la fallida como lo disponen los artículos 112 y 114 de la Ley de
Quiebras, lo que no se ha acreditado. (Considerando 7º)
5. Tercería de prelación
Al tercerista le interesa la pronta realización de los bienes embargados,

pero también que se impida el pago al ejecutante mientras su crédito no haya sido
cancelado preferentemente, de lo cual se sigue que era necesario en el caso
concreto de autos, hacer saber al ejecutante la interposición de la tercería, con el
objeto de evitar que el ejecutante se adjudicara los bienes. En términos concretos,
el plazo para la interposición de la tercería de prelación tiene su límite hasta que
se haga pago al ejecutante. Después de pagado al ejecutante la tercería ya no
tendrá objeto, pues no habría ningún pago en que ser preferido. (Considerando 7º)
1º. Las costas judiciales que se causen en interés general de los acreedores;
2º. Las expensas funerales necesarias del deudor difunto;
3º. Los gastos de enfermedad del deudor.
Si la enfermedad hubiere durado más de seis meses, fijará el juez, según las
circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia;
821
4º. Los gastos en que se incurra para poner a disposición de la masa los bienes
del fallido, los gastos de administración de la quiebra, de realización del activo y
los préstamos contratados por el síndico para los efectos mencionados;
5º. Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares;
1. Nulidad de despido y Ley de Quiebras
La norma del artículo 66 y siguientes de la Ley de Quiebras prima por sobre la

sanción de nulidad de despido establecida en el artículo 162 del Código del
Trabajo, en tanto, una vez declarada la quiebra de la empleadora, no es posible
gravar la masa con mayores obligaciones que las que quedaron fijadas a dicha
fecha, límite al cual debe entonces ceñirse el deber de pago de las
remuneraciones y cotizaciones que se devenguen por efecto de no haber enterado
aquélla la totalidad de las imposiciones correspondientes a los períodos laborados
por los trabajadores demandantes del caso.(Considerando 9º)
2. Avenimiento en juicio laboral goza de privilegio
El avenimiento en juicio laboral, es un equivalente jurisdiccional que permite

justificar la existencia de los créditos que en ellos se expresan en una quiebra con
las preferencias de los créditos laborales, pues fue aprobado por otro tribunal, el
cual le reconoció mérito suficiente para poner fin al pleito en el cual se acordó.
(Considerando 5º)
3. Remuneraciones de trabajadores e indemnizaciones convencionales y legales

de origen laboral
Que los sentenciadores, como fundamento a su decisión en orden a acoger la

tercería de prelación en los términos señalados, han estimado que la demanda es
clara en cuanto persigue obtener el pago preferente de las remuneraciones
insolutas, calculadas con los reajustes e intereses conforme lo dispone el artículo
63 del Código del Trabajo, concedidas por el Primer Juzgado Laboral de Santiago
a los terceristas y que éstas gozan del privilegio de la primera clase de créditos;
822
que en cuanto a las "otras prestaciones" cobradas, éstas sólo pueden referirse a
aquellas distintas de las remuneraciones señaladas, vinculadas al privilegio del
número 8 de la primera clase de créditos hecho valer y concedidas por el Tercer
Juzgado Laboral de Santiago y, en consecuencia, a éste respecto, la demanda
también es apta. (Considerando 3º)
— Tanto el artículo 2472 Nº 8 del Código Civil como el artículo 61 del Código del
Trabajo, se refieren al privilegio establecido en favor de las indemnizaciones
legales y convencionales de origen laboral que corresponda a los trabajadores,
como créditos de primera clase. Ninguna de las dos normas señaladas limita el
concepto de "indemnizaciones convencionales" a aquellas que establece el
artículo 163 del Código del Trabajo y, por consiguiente, ha de entenderse que
comprenden todas las indemnizaciones que provengan del concurso real de
voluntades de dos o más personas, en este caso, del empleador y los
trabajadores, de acuerdo a lo previsto en el artículo 1437 del Código Civil,
correspondiendo acoger la tercería interpuesta respecto de las indemnizaciones
voluntarias. (Considerando 2º)
4. Indemnización laboral que goza de privilegio no debe ser calculada en base a la

remuneración para fines no remuneracionales
823
Se han quebrantado los artículos 61 y 172 del Código del Trabajo y el 2472
Nº 8º del Código Civil cuando, al calcular el límite para el privilegio otorgado a sus
indemnizaciones, se lo hizo en base a la antiguamente denominada "remuneración
para fines no remuneracionales", la que no contempla las imposiciones.
Lo mismo debe decirse si consideró valista a la indemnización sustitutiva de

aviso previo, pues, por su naturaleza, ésta debe considerarse indemnización y,
como tal, goza igualmente del mismo privilegio legal que la indemnización por
años de servicio. (Considerandos 5º y 6º)
5. Si juez condena a pagar remuneraciones y en subsidio indemnización dicho

crédito goza de preferencia de Nº 5
Las trabajadoras cuya verificación de crédito fue impugnada en lo que dice

relación con la preferencia del Nº 5 del artículo 2472 del Código Civil, alegada por
éstas, obtuvieron sentencia ordenando su reincorporación al trabajo y si ello no
era posible, al pago de una "indemnización" por todo el lapso que va desde la
separación de sus labores hasta el día del término del fuero maternal, suma de
dinero que, como es evidente, de acuerdo con lo dicho precedentemente,
corresponde a las remuneraciones a que legítimamente tuvieron derecho las
trabajadoras si se hubiera respetado por la fallida el fuero de que gozaban, sin que
la palabra "indemnización" empleada por el juez laboral cambie la naturaleza de
dicha prestación. (Considerando 4º)
6º. Las cotizaciones adeudadas a organismos de Seguridad Social o que se

recauden por su intermedio, para ser destinadas a ese fin, como asimismo, los
créditos del fisco en contra de las entidades administradoras de fondos de
pensiones por los aportes que aquél hubiere efectuado de acuerdo con el inciso
tercero del artículo 42 del decreto ley Nº 3.500, de 1980;
7º. Los artículos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia

durante los últimos tres meses;
8º. Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les

correspondan a los trabajadores, que estén devengadas a la fecha en que se
hagan valer y hasta un límite de tres ingresos mínimos mensuales por cada año
de servicio y fracción superior a seis meses por cada trabajador con un límite de
diez años. Por el exceso, si lo hubiere, se considerarán valistas;
1. Avenimiento en juicio laboral goza de privilegio
824
El avenimiento en juicio laboral, es un equivalente jurisdiccional que permite
justificar la existencia de los créditos que en ellos se expresan en una quiebra con
las preferencias de los créditos laborales, pues fue aprobado por otro tribunal, el
cual le reconoció mérito suficiente para poner fin al pleito en el cual se acordó.
(Considerando 5º)
2. Nulidad de despido y Ley de Quiebras
La norma del artículo 66 y siguientes de la Ley de Quiebras prima por sobre la

sanción de nulidad de despido establecida en el artículo 162 del Código del
Trabajo, en tanto, una vez declarada la quiebra de la empleadora, no es posible
gravar la masa con mayores obligaciones que las que quedaron fijadas a dicha
fecha, límite al cual debe, entonces, ceñirse el deber de pago de las
remuneraciones y cotizaciones que se devenguen por efecto de no haber enterado
aquélla la totalidad de las imposiciones correspondientes a los períodos laborados
por los trabajadores demandantes del caso. (Considerando 9º)
3. Remuneraciones de trabajadores e indemnizaciones convencionales y legales

de origen laboral
Que el artículo 2472, Nº 8º del Código Civil, que es de similar contenido al inciso
4º del artículo 61 del Código del Trabajo, reconoce un privilegio para las
indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que correspondan a
los trabajadores, devengadas a la fecha en que se hagan valer, hasta un límite de
tres Ingresos Mínimos Mensuales por cada año de servicio y fracción superior a
seis meses por cada trabajador, con un límite de diez años. (Considerando 11º)
Corte de Apelaciones de Santiago, 11/03/2004, Rol 1091-2003,
825
— Tanto el artículo 2472 Nº 8 del Código Civil como el artículo 61 del Código del
Trabajo, se refieren al privilegio establecido en favor de las indemnizaciones
legales y convencionales de origen laboral que corresponda a los trabajadores,
como créditos de primera clase. Ninguna de las dos normas señaladas limita el
concepto de "indemnizaciones convencionales" a aquellas que establece el
artículo 163 del Código del Trabajo y, por consiguiente, ha de entenderse que
comprenden todas las indemnizaciones que provengan del concurso real de
voluntades de dos o más personas, en este caso, del empleador y los
trabajadores, de acuerdo a lo previsto en el artículo 1437 del Código Civil,
correspondiendo acoger la tercería interpuesta respecto de las indemnizaciones
voluntarias. (Considerando 2º)
4. Indemnización laboral que goza de privilegio no debe ser calculada en base a

la remuneración para fines no remuneracionales
Se han quebrantado los artículos 61 y 172 del Código del Trabajo y el

2472 Nº 8º del Código Civil cuando, al calcular el límite para el privilegio otorgado
a sus indemnizaciones, se lo hizo en base a la antiguamente denominada
"remuneración para fines no remuneracionales", la que no contempla las
imposiciones.
Lo mismo debe decirse si consideró valista a la indemnización sustitutiva

de aviso previo, pues, por su naturaleza, ésta debe considerarse indemnización y,
como tal, goza igualmente del mismo privilegio legal que la indemnización por
años de servicio. (Considerandos 6º y 7º)
5. Si juez condena a pagar remuneraciones y en subsidio indemnización dicho

crédito goza de la preferencia del Nº 5
Las trabajadoras cuya verificación de crédito fue impugnada en lo que dice

relación con la preferencia del Nº 5 del artículo 2472 del Código Civil, alegada
por éstas, obtuvieron sentencia ordenando su reincorporación al trabajo y si ello
826
no era posible, al pago de una "indemnización" por todo el lapso que va desde la
separación de sus labores hasta el día del término del fuero maternal, suma de
dinero que, como es evidente, de acuerdo con lo dicho precedentemente,
corresponde a las remuneraciones a que legítimamente tuvieron derecho las
trabajadoras si se hubiera respetado por la fallida el fuero de que gozaban, sin que
la palabra "indemnización" empleada por el juez laboral cambie la naturaleza de
dicha prestación. (Considerando 4º)
9º. Los créditos del fisco por los impuestos de retención y de recargo.

14.02.1969: artículo 182.

con Promesa de Compraventa, D.O. 28.08.1995: artículo único Nº 46 y Nº 51.
— Ley Nº 18.175, Ley de Quiebras, D.O. 28.10.1982: artículos 42 inciso 5º, 44

inciso 2º, 81 inciso 3º, 132, inciso 2º, 148, incisos 2º y 3º.
— Ley Nº 18.933, sobre Instituciones de Salud Previsional, D.O. 9.03.1990:

artículo 48 inciso final.

Compraventa, D.O. 15.12.1993: artículos 31, 35 Nº 5, 38, 41 inciso 2º.

9.06.1978: artículo 25 inciso final.
— Decreto con fuerza de ley Nº 382, Ley General de Servicios Sanitarios, D.O.
21.06.1989: artículo 32 bis inciso final.

artículo 105, inciso final.
— Ley Nº 20.416, Fija normas especiales para las empresas de menor tamaño,
D.O. 3.02.2010: artículo 26.
827
ARTÍCULO 2473
Los créditos enumerados en el artículo precedente afectan todos los bienes del
deudor; y no habiendo lo necesario para cubrirlos íntegramente, preferirán unos a
otros en el orden de su numeración, cualquiera que sea su fecha, y los
comprendidos en cada número concurrirán a prorrata.
Los créditos enumerados en el artículo precedente no pasarán en caso alguno

contra terceros poseedores.

14.04.1969: artículo 182.
— Ley Nº 18.933, sobre Instituciones de Salud Previsional, D.O. 9.03.1990:

ARTÍCULO 2474
A la segunda clase de créditos pertenecen los de las personas que en seguida

se enumeran:
1º. El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por éste en la posada,
mientras permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo que se deba por
alojamiento, expensas y daños.
2º. El acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que

tenga en su poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de
lo que se deba por acarreo, expensas y daños; con tal que dichos efectos sean de
la propiedad del deudor.
Se presume que son de la propiedad del deudor los efectos introducidos por él
en la posada, o acarreados de su cuenta.
3º. El acreedor prendario sobre la prenda.
828
ARTÍCULO 2475
Sobre la preferencia de ciertos créditos comerciales, como la del consignatario

en los efectos consignados, y la que corresponde a varias causas y personas en
los buques mercantes, se estará a lo dispuesto en el Código de Comercio.
Sobre los créditos de los aviadores de minas, y de los mayordomos y

trabajadores de ellas, se observarán las disposiciones del Código de Minería.
Artículo 4º.
— Código de Minería: artículos 206, 209, 214, 230 inciso 2º.
ARTÍCULO 2476
Afectando a una misma especie créditos de la primera clase y créditos de la

segunda, excluirán éstos a aquéllos; pero si fueren insuficientes los demás bienes
para cubrir los créditos de la primera clase, tendrán éstos la preferencia en cuanto
al déficit y concurrirán en dicha especie en el orden y forma que se expresan en el
inciso 1º del artículo 2472.
Artículo 2472.
ARTÍCULO 2477
La tercera clase de créditos comprende los hipotecarios.
A cada finca gravada con hipoteca podrá abrirse, a petición de los respectivos
acreedores o de cualquiera de ellos, un concurso particular para que se les pague
inmediatamente con ella, según el orden de las fechas de sus hipotecas.
829
Las hipotecas de una misma fecha que gravan una misma finca preferirán unas
a otras en el orden de su inscripción.
En este concurso se pagarán primeramente las costas judiciales causadas en

él.
1. Acreedor hipotecario de grado posterior tiene derecho a pagar a acreedor

hipotecario de mejor derecho
El caso que el artículo 2428 del Código Civil plantea que el acreedor hipotecario
ejecutante es el de primer grado, o de mayor preferencia, situación en la cual los
demás acreedores hipotecarios de grado posterior, citados legalmente, deberán
pagarse sus créditos con el producto de la realización de la finca. El artículo 492
del Código de Procedimiento Civil complementa el artículo 2428 del Código Civil,
consagrando a los acreedores hipotecarios de grado preferente a aquel que
persigue el remate de la finca, el derecho de optar entre pagarse con el producto
del remate o conservar su hipoteca y si el acreedor hipotecario de grado
preferente, transcurrido el término de emplazamiento, nada dice, se entiende que
opta por pagarse con el producto del remate. (Considerando 10º)
2. Objetivo de tercería de prelación o de preferencia
La tercería de prelación o de preferencia tiene por objeto que se reconozca al

tercero la calidad de acreedor privilegiado y hacer efectiva la preferencia en el
pago sobre los bienes embargados con antelación a otros acreedores no
privilegiados o privilegiados de menor grado que concurran al pago. Para que
tenga éxito la tercería de prelación, el articulista debe probar que tiene un crédito
en contra del ejecutado de autos, cuya obligación sea actualmente exigible, líquida
830
o liquidable con simples operaciones aritméticas y su acción ejecutiva no se
encuentre prescrita y que goce de alguna preferencia para su pago.
(Considerando 5º)
ARTÍCULO 2478
Los créditos de la primera clase no se extenderán a las fincas hipotecadas sino

en el caso de no poder cubrirse en su totalidad con los otros bienes del deudor.
El déficit se dividirá entonces entre las fincas hipotecadas a proporción de los

valores de éstas, y lo que a cada una quepa se cubrirá con ella en el orden y
forma que se expresan en el artículo 2472.
Artículo 2472.

artículo 105, inciso final.
1. Acreedor de primera clase debe probar que su crédito no puede pagarse con
los otros bienes del deudor para poder pagarse con el bien hipotecado
La condición de que los créditos de primera clase sólo se extienden a las fincas
hipotecadas en caso de no poder cubrirse en su totalidad con los otros bienes del
deudor, es un elemento de la acción de prioridad, prelación o preferencia
de aquellos créditos, por lo que corresponde al acreedor que los invoque, probar
que sus créditos no pueden cobrarse en su totalidad con los otros bienes del
deudor. (Considerando 5º)
831
— Afectando el crédito de primera clase a todos los bienes del deudor y

constituyendo el artículo 2478 del Código Civil una excepción respecto del
acreedor hipotecario, incumbe efectivamente a este último acreditar que
procede el caso de excepción que le permite sustraer las fincas hipotecadas del
privilegio invocado por los terceristas. (Considerando 4º)
832
2. Crédito de primera clase tiene derecho preferente para ser pagado
Los créditos de primera clase, por regla general, tienen derecho preferente para
hacerse pagar. En caso de enfrentarse con un crédito que cuente con una
garantía especial, como la hipoteca, debe distinguirse. Sólo podrá extenderse el
privilegio de los acreedores de primera clase sobre dichos bienes si no hay bienes
suficientes para que se paguen dichos créditos. Si hay más bienes con que
pagarse, se considerará dicha preferencia, y los acreedores que cuenten con su
respectiva garantía, podrán gozar de ésta prefiriendo a los de primera clase.
(Considerando 5º)
ARTÍCULO 2479
Los acreedores hipotecarios no estarán obligados a aguardar las resultas del

concurso general para proceder a ejercer sus acciones contra las respectivas
fincas: bastará que consignen o afiancen una cantidad prudencial para el pago de
los créditos de la primera clase en la parte que sobre ellos recaiga, y que
restituyan a la masa lo que sobrare después de cubiertas sus acciones.
833
ARTÍCULO 2480
Para los efectos de la prelación los censos debidamente inscritos serán

considerados como hipotecas.
Concurrirán pues indistintamente entre sí y con las hipotecas según las fechas
de las respectivas inscripciones.
Artículo 2022.
ARTÍCULO 2481
La cuarta clase de créditos comprende:
1º. Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales;
2º. Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educación, y los de

las municipalidades, iglesias y comunidades religiosas, contra los recaudadores y
administradores de sus fondos;
3º. Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra
el marido, sobre los bienes de éste o, en su caso, los que tuvieren los cónyuges
por gananciales;
4º. Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que
fueren administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de éstos.
5º. Los de las personas que están bajo tutela o curaduría contra sus respectivos
tutores o curadores;
6º. Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o
curadora, en el caso del artículo 511.
834
— Ley Nº 20.179 sobre constitución y operación de Sociedades de Garantía
Recíproca, D.O. 20.06.2007, artículo 12 inciso 5º.
1. El derecho real de censo genera la misma preferencia y derecho de

persecución que el derecho real de hipoteca
(...) [E]l derecho real de censo que, como se dijo, puede tener su origen tanto en
el censo ordinario como en el censo vitalicio, produce el mismo efecto que el
derecho real de hipoteca en cuanto al derecho de preferencia y de persecución
que otorga el referido derecho real de hipoteca. Así, si existe una hipoteca como
en la especie, constituida con anterioridad (hipoteca a favor del Banco [...]) al
derecho real de censo, constituido a favor de don [...], como el artículo 2480
considera los censos como una hipoteca, siendo preferente el derecho real del
Banco [...], éste sin sufrir perjuicio alguno pudo hacer purgar el censo citando
debidamente al acreedor de ese derecho real conforme lo prevé el inciso tercero
del artículo 2428 del Código Civil, complementado con las reglas que sobre la
materia regula el Código de Procedimiento Civil. Al no haber procedido el Banco
[...] en la forma indicada al realizar el bien raíz y adjudicárselo él mismo, se ha
extinguido su hipoteca conforme con lo prescrito en el artículo 2434 del Código
Civil, subsistiendo, en cambio, el censo constituido en favor del señor [...] que,
como ya se dijo, no pudo purgarse por no haber sido citado el acreedor conforme
a las pertinentes normas delCódigo Civil y del Código de Procedimiento Civil".
(Considerando 7º)
ARTÍCULO 2482
Los créditos enumerados en el artículo precedente prefieren indistintamente

unos a otros según las fechas de sus causas; es a saber:
La fecha del nombramiento de administradores y recaudadores respecto de los

créditos de los números 1º y 2º;
La del respectivo matrimonio en los créditos de los números 3º y 6º;
La del nacimiento del hijo en los del número 4º;
La del discernimiento de la tutela o curatela en los del número 5º.
ARTÍCULO 2483
La preferencia del número 3º, en el caso de haber sociedad conyugal, y la de

los números 4º, 5º y 6º, se entienden constituidas a favor de los bienes raíces o
835
derechos reales en ellos, que la mujer hubiere aportado al matrimonio, o de los
bienes raíces o de derechos reales en ellos, que pertenezcan a los respectivos
hijos bajo patria potestad, y personas en tutela o curaduría y hayan entrado en
poder del marido, padre, madre, tutor o curador; y a favor de todos los bienes en
que se justifique el derecho de las mismas personas por inventarios solemnes,
testamentos, actos de partición, sentencias de adjudicación, escrituras públicas de
capitulaciones matrimoniales, de donación, venta, permuta, u otros de igual
autenticidad.
Se extiende asimismo la preferencia de cuarta clase a los derechos y acciones

de la mujer contra el marido, o de los hijos bajo patria potestad y personas en
tutela o curaduría, contra sus padres, tutores o curadores por culpa o dolo en la
administración de los respectivos bienes, probándose los cargos de cualquier
modo fehaciente.
ARTÍCULO 2484
Los matrimonios celebrados en país extranjero y que según el artículo 119

deban producir efectos civiles en Chile, darán a los créditos de la mujer sobre los
bienes del marido existentes en territorio chileno el mismo derecho de preferencia
que los matrimonios celebrados en Chile.
ARTÍCULO 2485
La confesión de alguno de los cónyuges, del padre o madre que ejerza la patria
potestad, o del tutor o curador fallidos, no hará prueba por sí sola contra los
acreedores.
Artículos 157, 1698 inciso 2º, 1713, 1739 incisos 2º y 3º.
ARTÍCULO 2486
Las preferencias de los créditos de la cuarta clase afectan todos los bienes del
deudor, pero no dan derecho contra terceros poseedores, y sólo tienen lugar
después de cubiertos los créditos de las tres primeras clases, de cualquiera fecha
que éstos sean.
836
ARTÍCULO 2487
Las preferencias de la primera clase, a que estaban afectos los bienes del
deudor difunto, afectarán de la misma manera los bienes del heredero, salvo que
éste haya aceptado con beneficio de inventario, o que los acreedores gocen del
beneficio de separación, pues en ambos casos afectarán solamente los bienes
inventariados o separados.
La misma regla se aplicará a los créditos de la cuarta clase, los cuales

conservarán su fecha sobre todos los bienes del heredero, cuando no tengan lugar
los beneficios de inventario o de separación, y sólo la conservarán en los bienes
inventariados o separados, cuando tengan lugar los respectivos beneficios.
ARTÍCULO 2488
La ley no reconoce otras causas de preferencia que las indicadas en los

artículos precedentes.
ARTÍCULO 2489
La quinta y última clase comprende los créditos que no gozan de preferencia.
Los créditos de la quinta clase se cubrirán a prorrata sobre el sobrante de la

masa concursada, sin consideración a su fecha.
Sin perjuicio de lo anterior, si entre los créditos de esta clase figuraren algunos
subordinados a otros, éstos se pagarán con antelación a aquéllos.
La subordinación de créditos es un acto o contrato en virtud del cual uno o más

acreedores de la quinta clase aceptan postergar, en forma total o parcial, el pago
de sus acreencias en favor de otro u otros créditos de dicha clase, presentes o
futuros. La subordinación también podrá ser establecida unilateralmente por el
deudor en sus emisiones de títulos de crédito. En este último caso, y cuando sea
establecida unilateralmente por el acreedor que acepta subordinarse, será
irrevocable.
El establecimiento de la subordinación y su término anticipado, cuando

corresponda, deberán constar por escritura pública o documento privado firmado
ante notario y protocolizado. La subordinación comprenderá el capital y los
intereses, a menos que se exprese lo contrario.
La subordinación establecida por uno o más acreedores será obligatoria para el

deudor si éste ha concurrido al acto o contrato o lo acepta por escrito con
posterioridad, así como si es notificado del mismo por un ministro de fe, con
exhibición del instrumento. El incumplimiento de la subordinación dará lugar a
837
indemnización de perjuicios en contra del deudor y a acción de reembolso contra
el acreedor subordinado.
La subordinación obligará a los cesionarios o herederos del acreedor

subordinado y el tiempo durante el cual se encuentre vigente no se considerará
para el cómputo de la prescripción de las acciones de cobro del crédito.
1. Requisitos de tercería de pago
Para la procedencia de una tercería de pago es preciso que concurran dos

presupuestos, a saber: primeramente, que la acreencia del tercerista conste en un
título ejecutivo que dé cuenta de una obligación líquida y actualmente exigible y
que la acción ejecutiva no se encuentre prescrita y, en segundo término, que el
deudor no tenga otros bienes más que aquellos que le han sido embargados en el
juicio seguido en su contra.
La prueba en la tercería de pago es, primordialmente, de cargo de quien la

suscita; en ese sentido, es el tercerista quien tiene el deber de acreditar que
concurren los presupuestos que hacen viable su pretensión. (Considerandos 6º y
8º)
ARTÍCULO 2490
Los créditos preferentes que no puedan cubrirse en su totalidad por los medios
indicados en los artículos anteriores, pasarán por el déficit a la lista de los créditos
de la quinta clase, con los cuales concurrirán a prorrata.
ARTÍCULO 2491
Los intereses correrán hasta la extinción de la deuda, y se cubrirán con la

preferencia que corresponda a sus respectivos capitales.
1. Hipoteca garantiza los intereses que origina la deuda
838
Del artículo 2491 del Código Civil, se desprende claramente que los intereses
devengados por una obligación de dinero no constituyen deuda diferente o
autónoma de la que los origina, sino que forman parte de ella.
De consiguiente, la hipoteca garantiza también los intereses que la deuda

origine. (Considerando 6º)
TÍTULO XLII DE LA PRESCRIPCIÓN
Mensaje XLI.
1. De la prescripción en general
ARTÍCULO 2492
La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las

acciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse ejercido
dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los
demás requisitos legales.
Una acción o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripción.
Artículos 1567, Nº 10, 320, 937 y 1317.
— Ley Nº 19.947, de Matrimonio Civil, D.O. 17.05.2004: artículos 47, 57.
839
1. Principios sobre los que descansa la prescripción extintiva
La jurisprudencia ha asumido en este punto los principios que, sobre la

prescripción extintiva, se esbozan en el § XLI del "Mensaje" con que fue remitido
el proyecto de Código Civil al Congreso Nacional: "Innovaciones no menos
favorables a la seguridad de las posesiones y al crédito encontraréis en el título De
la prescripción [...] Toda obligación personal que ha dejado de exigirse en el
mismo espacio de tiempo, perece". De modo que se suele destacar su estrecha
unión, por una parte, a las exigencias de certeza y seguridad jurídicas y, por otra,
al incentivo al ejercicio de los derechos: "El principio que propugna la prescripción
extintiva condice con la certeza y estabilidad en las relaciones jurídicas, sujetando
la vigencia de sus efectos civiles —dejando a salvo las obligaciones naturales— a
un tiempo determinado, de mayor o menor extensión relativa, según sea el
derecho de que se trate, estimulando al mismo tiempo la diligencia de los sujetos
en el ejercicio de los mismos". (Considerando 4º)
2. Requisitos de interrupción civil de la prescripción
Para que haya interrupción civil deben concurrir los siguientes requisitos:
demanda judicial, notificación legal de la demanda, que no haya desistimiento de
la demanda o abandono de la instancia y que el demandado no haya tenido
sentencia de absolución. El medio para interrumpir civilmente la prescripción es
cualquier gestión que se haga por el titular de un derecho ante los tribunales a fin
de poder gozarlo, sea accionando directamente contra quien se lo niega o
perturba o impetrando ante ellos el medio para ejercitar su acción, como en el
caso de la gestión preparatoria que intenta el acreedor hipotecario contra el tercer
poseedor en los términos del artículo 758 del Código de Procedimiento Civil.
(Considerando 12º)
840
— La prescripción extintiva de la acción impetrada en autos no se interrumpió

civilmente por la demanda ejecutiva hipotecaria interpuesta, toda vez que en
ella se requirió de pago al deudor sólo de las cuotas del mutuo pendientes de
pago, resultando del todo irrelevante que con posterioridad al remate, la entidad
bancaria haya solicitado una liquidación del crédito con el objeto de aclarar la
existencia de un saldo o remanente, respecto del cual, el demandado no fue
notificado ni requerido de pago. (Considerando 11º)
3. Concepto de prescripción, modo de adquirir
La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas por haberse poseído

éstas durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los demás requisitos legales.
La determinación del lapso de tiempo requerido, que variará en principio atendido
si la cosa es mueble o inmueble, también dependerá de la naturaleza de la
posesión que se tenga sobre ella. Así, la posesión regular, que es la que procede
de justo título y ha sido adquirida de buena fe, dará lugar a la prescripción
adquisitiva ordinaria, que respecto de inmuebles requiere cinco años.
(Considerando 8º)
841
4. Concepto de prescripción extintiva
La prescripción extintiva puede entenderse "como un modo de extinguir los

derechos y acciones ajenos, por no haberlos ejercitado el acreedor o titular de
ellos durante cierto lapso, concurriendo los demás requisitos legales". Esta
inactividad puede verse afectada por la interrupción de la prescripción o la
renuncia de la misma.
La interrupción natural se trata siempre de un acto unilateral, que no requiere de

aceptación del acreedor para su perfeccionamiento. La interrupción natural se
asemeja a la renuncia de la prescripción, especialmente a la tácita, con la
diferencia de que ésta puede tener lugar únicamente una vez cumplida la
prescripción, mientras que la interrupción se produce precisamente en el
transcurso de ella. Los mismos actos constituirán según la época en que se
produzcan, interrupción natural o renuncia de la prescripción. (Considerando 2º)
842
5. No procede prescripción contra título inscrito
Contra título inscrito no es procedente la prescripción ordinaria ni extraordinaria,

sino en virtud de otro título inscrito.
Existiendo un título inscrito que ampara la posesión de los derechos que le

corresponden al demandado, no puede aceptarse que la demandante, en virtud de
una adjudicación no inscrita, pretenda la posesión de una parte del terreno sobre
el cual recaen dichos derechos. (Considerandos 8º y 10º)
6. Situciones especiales frente a la prescripción (plazos especiales y/o

procedencia)
a) Plazo de prescripción establecido en Ley General de Urbanismo y

Construcciones
El plazo de prescripción de las acciones para hacer efectivas las

responsabilidades a que se refiere el artículo 18 de la Ley General de Urbanismo y
Construcciones, tras la dictación de la ley Nº 20.016 distingue entre las fallas o
defectos que afecten a elementos de terminaciones o de acabado de las obras; de
843
los elementos constructivos o de las instalaciones; y que afecten a la estructura
soportante del inmueble, estableciendo, en consecuencia, plazos diferenciados de
prescripción de tres, cinco y diez años contados desde la fecha de recepción
definitiva de las obras por parte de la Dirección de Obras Municipales.
(Considerando 7º)
b) Plazo de prescripción de compraventa comercial
(...) la controversia dice relación con la acción resolutoria emanada de un

incumplimiento contractual de una compraventa regida aplicando el principio de la
especialidad por las normas contenidas en el libro III del Código de
Comercio intitulado De la navegación y comercio marítimos. En efecto, en el
artículo 846 Nº 1 se señala que dentro de los créditos marítimos que gozan de
privilegio, están los que provienen por saldos de precios adeudados por la venta
de una nave y, por consiguiente, también le son aplicables las normas de
prescripción extintiva de las acciones destinadas a exigir su cumplimiento
señaladas en el Título X de dicho libro, específicamente las disposiciones de los
artículos 1246, 1247 y 1248, este último que señala el plazo de prescripción de
dos años. (Considerandos 12º y 13º)
c) Plazo de prescripción letra de cambio y pagaré
El artículo 107 de la ley Nº 18.092 sobre letra de cambio y pagaré, extiende al

pagaré todas las disposiciones sobre letra de cambio en lo que no sean contrarias
a su naturaleza y las normas sobre prescripción de las acciones cambiarias
directas del portador contra los obligados al pago de una letra de cambio son
plenamente aplicables al pagaré, sea que éste tenga una sola fecha de
vencimiento o vencimientos sucesivos. Así, el término de prescripción aplicable al
caso de autos es de un año conforme lo prescrito en el artículo 98 de la ley citada
y no el plazo de cuatro años previsto en el artículo 822 del Código de Comercio.
(Considerando 3º)
844
d) Plazo de prescripción por cobro de obligaciones tributarias
El plazo de prescripción de la acción que compete al Fisco por el cobro de las

obligaciones tributarias que deben los contribuyentes es de tres años,
contabilizados desde el vencimiento del plazo para pagar, y será de seis años
para impuestos sujetos a declaración y la misma no haya sido presentada o ha
sido falsificada.
Cabe señalar que en los casos en que la interrupción de la antes mencionada

prescripción ha sido promovida, y ha producido los efectos inherentes a ella, es
decir, evitar que siga corriendo el plazo, tendrá como consecuencia el inicio de
una nueva prescripción contada de la fecha en que ha quedado ejecutoriada la
sentencia que rechaza la oposición del demandado y desde el requerimiento en
caso que el órgano fiscal no responda ante el mismo. La nueva prescripción
adquirida por estos medios, tendrá las mismas características que la anterior.
(Considerando 6º)
ARTÍCULO 2493
El que quiera aprovecharse de la prescripción debe alegarla; el juez no puede

declararla de oficio.
Artículo 1470 inciso 4º Nº 2.
845
— Código de Procedimiento Civil: artículos 310, 464 Nº 17 y 442.
— Código Orgánico de Tribunales: artículo 10 inciso 1º.
1. Parte que alega prescripción debe establecer todos los fundamentos de su

petición
Que no se cuestiona por la doctrina ni por la jurisprudencia la forma en que

debe alegarse una prescripción, debiendo el interesado señalar expresamente el
lapso de prescripción invocado y la ley que lo contempla; debe indicar
explícitamente la fecha de inicio del periodo respectivo y cuál es la de término, al
ser ésta la única manera en que el tribunal va a quedar en condiciones de resolver
la cosa pedida, por estarle vedado un pronunciamiento de oficio, sin que le
corresponda indagar cuál o cuáles son los fundamentos y requisitos no
expresados de la petición, en razón de su pasividad. (Considerando 3º)
2. Prescripción adquisitiva debe ser declarada por el tribunal
La prescripción adquisitiva requiere que sea alegada por quien la invoca y

declarada por el tribunal; en este sentido, es una acción cuyo objetivo es
establecer una situación jurídica nueva e independiente, por lo que debe ser
ventilada en un juicio declarativo. Pues bien, si es el demandado en un juicio
declarativo quien desea alegarla, debe necesariamente reconvenir, es decir,
presentar su demanda a la contraparte, ya que sólo así habrá lugar a ventilar su
acción en un juicio declarativo completo. (Considerando 3º)
Corte de Apelaciones de Valdivia, 13/12/1999, Rol Nº 10127,
846
ARTÍCULO 2494
La prescripción puede ser renunciada expresa o tácitamente; pero sólo después

de cumplida.
Renúnciase tácitamente, cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho

suyo que reconoce el derecho del dueño o del acreedor; por ejemplo, cuando
cumplidas las condiciones legales de la prescripción, el poseedor de la cosa la
toma en arriendo, o el que debe dinero paga intereses o pide plazo.
1. La renuncia de la prescripción, como toda renuncia, es un acto de efectos

relativos
Sobre este punto, y en directa relación con la regla del artículo 2516 del Código
Civil, la jurisprudencia ha destacado que la vinculación que existe entre la
obligación principal y la accesoria no es de tal naturaleza que implique que la
renuncia realizada por la deudora principal afecte al deudor de la obligación de
garantía. Así se ha destacado que: "[L]a disposicion básica y general del artículo
12 del Código Civil —"podrán renunciarse los derechos conferidos por las leyes,
con tal que sólo miren al interés individual del renunciante, y que no esté prohibida
su renuncia"—, conduce a concluir que, por su evidente connotación dispositiva, la
renuncia a la prescripción constituye un acto con claros efectos relativos, vale
decir, que sólo afecta al renunciante, carácter que no cabe asignar, por extensión,
a un tercero. Llevadas estas ideas al caso de marras, la renuncia a la prescripción
que pudiera predicarse de la deudora personal, [...], no repercute en el tercer
poseedor de la finca hipotecada ejecutado de autos". (Considerando 18º)
Corte Suprema, 12/12/2013, Rol Nº 2779-2013, Cita online: CL/JUR/2600/2013,
2. Concepto de renuncia tácita
La renuncia tácita se verifica cuando el que puede alegarla realiza un hecho o

acto que implica reconocer el derecho del dueño o del acreedor. De suerte tal que
la renuncia es una manifestación de voluntad del renunciante, de carácter
unilateral e irrevocable. Unilateral, por cuanto para perfeccionarse requiere de la
voluntad de una sola persona y no necesita ser aceptada por la parte a quien
beneficia e irrevocable, en el sentido de que no se puede dejar sin efecto por la
sola voluntad del renunciante. Esta renuncia a la prescripción sólo puede afectar al
interés personal del renunciante y su efecto queda producido por el hecho de
reconocerse por el demandado la existencia de su obligación. (Considerando 5º)
847
3. Cláusula de aceleración determina tiempo en que empieza a correr plazo de

prescripción extintiva de la correspondiente acción ejecutiva
El efecto de la cláusula de aceleración es que si el deudor no paga una de las

cuotas en que se fraccionó el crédito la obligación se transforma en exigible como
si fuera de plazo vencido, otorgando al acreedor la facultad de exigir el pago
inmediato de la acreencia y por el total adeudado.
Entonces, la individualidad de cada cuota se pierde y pasan a formar parte de

un todo y como el acreedor exige el pago del total de lo adeudado debe soportar el
peso del transcurso del tiempo y aceptar que podría operar en su contra la
prescripción de la acción ejecutiva, pues de lo contrario se llegaría a una renuncia
anticipada a la prescripción por parte del deudor al haber aceptado tal cláusula de
aceleración. (Considerando 5º)
848
4. Prescripción de acción ejecutiva hipotecaria. Cláusula de aceleración
a) El acreedor hizo valer en su favor la cláusula de aceleración, en la fecha de

cargo de la demanda, sin que sea necesaria su notificación, ya que se trata de un
acto jurídico unilateral y la referida figura no contempla tal requisito para que se
produzcan sus efectos. En consecuencia, al hacerse exigible el saldo total, en la
oportunidad en que el acreedor ejerció en su favor la cláusula de aceleración,
notificada la demanda ejecutiva, transcurrió el plazo de prescripción de la acción
ejecutiva hipotecaria. Es así que corresponde declarar prescrita dicha acción.
Corte de Apelaciones de Talca, 31/07/2003, Rol Nº 52.885,
b) Toda cláusula de aceleración es establecida a favor del acreedor, para

facilitar y hacer más rápida la cobranza del total de un crédito que puede constar
de numerosas cuotas a plazos más o menos largos, pero ello no significa en modo
alguno que no sea posible, eventualmente, que produzca efecto a favor del
deudor, en especial, en materia de prescripción extintiva del crédito.
El hecho de invocar el acreedor la cláusula de aceleración, en su demanda

ejecutiva, constituye una manifestación categórica de su voluntad en orden a
hacer valer la cláusula. (Considerandos 6º y 7º)
849
5. Al reprogramar deuda se renuncia a prescripción de obligación primitiva
El Banco dedujo la acción ejecutiva utilizando como título aquel que da

constancia la reprogramación de la deuda original. De esta manera, el plazo de
prescripción de la acción ejecutiva debe contarse desde que la obligación
reprogramada se hizo exigible y no desde la fecha en que se contrajo la obligación
original. (Considerando 3º)
ARTÍCULO 2495
No puede renunciar la prescripción sino el que puede enajenar.
ARTÍCULO 2496
El fiador podrá oponer al acreedor la prescripción renunciada por el principal

deudor.
ARTÍCULO 2497
Las reglas relativas a la prescripción se aplican igualmente a favor y en contra

del Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y
corporaciones nacionales, y de los individuos particulares que tienen la libre
administración de lo suyo.
1. Toda acción patrimonial entablada contra el Fisco se rige por reglas generales
de prescripción
Nuestro Código Civil, en el artículo 2497, preceptúa: Las reglas relativas a la

prescripción se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de las iglesias,
de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales y de
los individuos particulares que tienen la libre administración de lo suyo.
Resulta aplicable la regla contenida en el artículo 2332 del mismo Código,

conforme a la cual las acciones establecidas para reclamar la responsabilidad
extracontractual prescriben en cuatro años, contados desde la perpetración del
acto. (Considerandos 10º y 11º)
850
2. La imprescriptibilidad es una cuestión excepcional que debe interpretarse

restrictivamente
La Convención sobre la Imprescriptibilidad de los Crímenes de Guerra y de los

Crímenes de Lesa Humanidad de 1968, se refiere únicamente a la acción penal.
No existe norma alguna en que se establezca la imprescriptibilidad genérica de las
acciones orientadas a obtener el reconocimiento de la responsabilidad
extracontractual del Estado o de sus órganos institucionales; y, en ausencia de
ellas, corresponde estarse a las reglas del derecho común referidas
específicamente a la materia. (Considerando 24º)
851
3. Acción declarativa de contenido patrimonial se rige por regla general de

prescripción
Resulta procedente distinguir entre las acciones encaminadas únicamente a

conseguir la nulidad de un acto administrativo y aquellas que miran a la obtención
de algún derecho en favor de un particular.
Las primeras pueden interponerse por cualquiera que tenga algún interés en
ello, hacen desaparecer el acto administrativo con efectos generales, erga
omnes y requieren de una ley expresa que las consagre.
En cambio, las segundas presentan la característica de ser declarativas de

derechos, en que la nulidad del acto administrativo se persigue con el propósito de
obtener la declaración de un derecho a favor del demandante.
Las acciones declarativas de derechos, de claro contenido patrimonial,

producen efectos relativos, limitados al juicio en que se pronuncia la nulidad y se
encuentran sometidos, en lo concerniente a la prescripción, a las reglas generales
sobre dicho instituto, contempladas en el Código Civil, entre otras, a las
disposiciones de sus artículos 2332, 2497, 2514 y 2515. (Considerandos 9º y 10º)
852
— Tanto la norma constitucional, en que se hace descansar la presunta

imprescriptibilidad de la nulidad como las normas sobre prescripción del Código
Civil, establecen igual tratamiento para los actos que contravengan lo previsto
en el inciso primero del artículo séptimo de la Carta Fundamental y para los
853
actos que contravengan las prohibiciones legales. En consecuencia, la
prescripción extintiva del artículo 2515 del Código Civil, sólo requiere del
transcurso del tiempo, sin que se hayan deducido las acciones pertinentes a
obtener la tutela jurídica del derecho que se estima amagado. Así, la acción de
nulidad de Derecho Público está afecta al plazo de prescripción extintiva que
señala esta norma. De esta manera, la norma positiva llamada a decidir esta
discusión es el artículo 2497 del Código Civil, según el cual las reglas relativas a
la prescripción se aplican igualmente a favor y en contra del Estado. Efecto de
esto, es que la acción reivindicatoria, también debe desestimarse, esta acción
debía ser consecuencia de la nulidad de derecho público impetrada.
(Considerando 19º)
Corte de apelaciones de Temuco, 14/01/2003, Rol Nº 263 2000,
4. Cuando la prescripción se rige por derecho común no hay excepciones
Se ha ejercido una acción de contenido patrimonial que persigue hacer efectiva

la responsabilidad extracontractual del Estado y teniendo en consideración que la
Carta Fundamental de 1980 y la Ley Orgánica Constitucional de Bases Generales
de la Administración Nº 18.575 de 17 de noviembre de 2001, en las cuales se ha
sustentado, adquirieron vigencia con posterioridad al hecho ilícito que sirve de
antecedente para reclamarla, no cabe sino aplicar, en materia de prescripción, las
normas del Código Civil, lo que no contraría la naturaleza especial de la
responsabilidad que se persigue, en atención a que la acción impetrada pertenece
—como se ha dicho— al ámbito patrimonial. (Considerando 8º)
854
2. De la prescripción con que se adquieren las cosas
— Código de Derecho Internacional Privado: Título IV, Capítulo XVI.
ARTÍCULO 2498
Se gana por prescripción el dominio de los bienes corporales raíces o muebles,

que están en el comercio humano, y se han poseído con las condiciones legales.
Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no están

especialmente exceptuados.
Artículos 585, 882, 1105, 1461 inciso 1º, 1464 Nº 4, 1670.
1. La prescripción adquisitiva sólo puede alegarse por vía de acción
Es esta una opinión consolidada en la jurisprudencia y entre la mayoría de los

autores. En las ocasiones en las que se ha sentido la necesidad de fundarla en
algo más que en la autoridad de la doctrina, se ha recurrido al artículo 2513, en
cuanto que en él se exige una sentencia judicial que declare la prescripción
adquisitiva, lo que presupone el ejercicio de una acción: "[E]n lo referido a la
prescripción adquisitiva, es opinión claramente mayoritaria, tanto en la doctrina
como en la jurisprudencia, que únicamente puede alegarse como acción [...] Sobre
el particular, esta Corte Suprema ha resuelto: "La prescripción adquisitiva del
dominio u otro derecho real únicamente puede hacerse valer por la vía de la
acción, sea entablando la demanda declarativa pertinente, sea deduciendo una
demanda reconvencional" (autos rol Nº 3257-2004, Fallos del Mes Nº 538,
p. 2718). En otro fallo expuso: "Que tal como ha manifestado reiteradamente esta
Corte la prescripción adquisitiva de cualquier derecho real debe ser alegada como
acción" (autos rol Nº 5557-2010, sentencia de 19 de agosto de 2010). Confirma
esta interpretación la norma del artículo 2513 del Código Civil que exige una
declaración de prescripción adquisitiva, seguida de la competente inscripción, lo
que está en concordancia con la disposición del artículo 728 del mismo cuerpo
legal, que hace necesaria la cancelación de la inscripción que figure a nombre de
la contraparte, lo que también requiere de una sentencia declarativa que así lo
disponga". (Considerando 10º)
855
2. Adquisición de derechos reales por prescripción adquisitiva
Los derechos reales se adquieren por prescripción de la misma manera que el

dominio, salvo las excepciones que establece la ley.
Uno de los presupuestos necesarios para que opere la prescripción adquisitiva

o usucapión, es que la cosa sea susceptible de prescribir. Los derechos
personales, como el capital social, no cumplen con este requisito. (Considerando
4º)
3. No se puede alegar prescripción adquisitiva respecto de un bien raíz inscrito
a) Contra título inscrito no es procedente la prescripción ordinaria ni

extraordinaria, sino en virtud de otro título inscrito.
Existiendo un título inscrito que ampara la posesión de los derechos que le

corresponden al demandado, no puede aceptarse que la demandante, en virtud de
una adjudicación no inscrita, pretenda la posesión de una parte del terreno sobre
el cual recaen dichos derechos. (Considerando 10º)
b) No cabe alegar la prescripción extraordinaria de bienes raíces, cuando existe

un título inscrito respecto de éste. Para poder adquirir el dominio, que es un
derecho real en una cosa corporal, necesario es haber poseído la cosa, y en el
caso de los bienes raíces la única manera de adquirir la posesión del derecho de
dominio es mediante la inscripción. El simple apoderamiento material no conlleva
posesión y sin posesión no es posible adquirir el derecho por prescripción.
856
Sin embargo, esto no da lugar a sostener que no cabría nunca dentro de esta
teoría, la prescripción extraordinaria contra título inscrito, pues ésta puede tener
lugar cuando el título no sea justo, cuando haya sido adquirida de mala fe; y los
títulos injustos tienen la virtud de cancelar la inscripción anterior y conferir la
posesión; y en este caso siendo la posesión irregular, por el título injusto, la
prescripción a que dé origen será extraordinaria. (Considerandos 13º y 14º)
ARTÍCULO 2499
La omisión de actos de mera facultad, y la mera tolerancia de actos de que no

resulta gravamen, no confieren posesión, ni dan fundamento a prescripción
alguna.
857
Así el que durante muchos años dejó de edificar en un terreno suyo, no por eso
confiere a su vecino el derecho de impedirle que edifique.
Del mismo modo, el que tolera que el ganado de su vecino transite por sus
tierras eriales o paste en ellas, no por eso se impone la servidumbre de este
tránsito o pasto.
Se llaman actos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar en lo suyo,
sin necesidad del consentimiento de otro.
1. Acción de demarcación y cerramiento es imprescriptible
La acción de demarcación y cerramiento tiene como presupuesto de aplicación

evidente que los predios de demandante y demandado compartan efectivamente
uno o más límites, y que no exista discusión sobre el lugar por donde el o los
deslindes deben correr. No procede la prescripción respecto de la acción de
demarcación y cerramiento, ya que la omisión de actos de mera facultad, no da
fundamento a prescripción alguna. (Considerandos 7º y 8º)
ARTÍCULO 2500
Si una cosa ha sido poseída sucesivamente y sin interrupción por dos o más
personas, el tiempo del antecesor puede o no agregarse al tiempo del sucesor,
según lo dispuesto en el artículo 717.
La posesión principiada por una persona difunta continúa en la herencia

yacente, que se entiende poseer a nombre del heredero.
1. Agregación de posesiones de antecesores
858
Que, efectivamente, tal como lo indica el demandado, el actor en su demanda
ha invocado la agregación de las posesiones de sus antecesores en el dominio del
inmueble.
Al respecto, el artículo 717 del aludido código previene que sea que se suceda a
título universal o singular, la posesión del sucesor principia en él, a menos que
quiera añadir la de su antecesor a la suya, en cuyo caso se la apropia con sus
calidades y vicios, añadiendo, en su inciso 2º que, asimismo, podrá agregar la de
una serie no interrumpida de antecesores, precepto concordante, además, con lo
dispuesto en el artículo 2500 del mismo texto legal.
Por tanto, para que pueda operar la accesión de posesiones, es menester que
exista un vínculo jurídico entre el actual poseedor y sus antecesores, vale decir,
que todos los sucesores de la serie sean causahabientes y autores
recíprocamente los unos de los otros; y, en este sentido, el actor adujo la accesión
de posesiones en relación a la anterior propietaria del Fundo Bellavista, esto es, la
"Sociedad Comercial e Inversiones Lesser Limitada", quien, a su vez, lo había
adquirido el 15 de junio del año 2005. (Considerando 8º)
— Corte de Apelaciones de La Serena, 22/06/2012, Rol Nº 1970-2011,
2. La acumulación de posesiones requiere averiguar la posesión previa que se

alega
Aun en una hipótesis de inscripciones que convergen sobre un bien raíz

determinado a nombre de diversos titulares, y aunque sea un hecho que la
posesión material la ejerce sólo uno de ellos, habrá, todavía, que averiguarse en
sus antecedentes la posesión previa que, en la especie, alegaron los
demandantes, en la mano de la causante de quien adquirieron por sucesión por
causa de muerte. (Considerando 8º)
859
ARTÍCULO 2501
Posesión no interrumpida es la que no ha sufrido ninguna interrupción natural o

civil.
1. Requisitos para que opere saneamiento de la pequeña propiedad raíz
El sistema de saneamiento estatuido en el decreto ley Nº 2.695, requiere,

además del supuesto esencial de la posesión del inmueble por cinco años a lo
menos, lo que se denomina el silencio de la relación jurídica consistente en la
actitud pasiva tanto del dueño (que no acciona reclamando su derecho) como del
poseedor (que no reconoce el dominio ajeno). Al cesar esta situación de silencio y
pasividad surge el fenómeno de la interrupción de la prescripción que frustra la
consumación del proceso adquisitivo. Si quien lo motiva es el dueño, que
rompiendo su inactividad, ejerce su acción reivindicatoria antes de consumarse el
tiempo de prescripción, se produce la interrupción civil de la prescripción,
desapareciendo la posibilidad de adquirirse el dominio por la vía de este modo
adquisitivo, puesto que el fenómeno interruptivo hace perder todo el tiempo de
prescripción transcurrido, desapareciendo el tiempo provisorio, requisito esencial
para que se consume la prescripción. (Considerando 13º)
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 10/07/1997, Rol: no se consigna,
ARTÍCULO 2502
La interrupción es natural:
1º. Cuando sin haber pasado la posesión a otras manos, se ha hecho imposible
el ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido
permanentemente inundada;
2º. Cuando se ha perdido la posesión por haber entrado en ella otra persona.
La interrupción natural de la primera especie no produce otro efecto que el de

descontarse su duración; pero la interrupción natural de la segunda especie hace
perder todo el tiempo de la posesión anterior; a menos que se haya recobrado
legalmente la posesión, conforme a lo dispuesto en el título De las acciones
posesorias, pues en tal caso no se entenderá haber habido interrupción para el
desposeído.
860
Artículos 653, 726, 729, 730, 731, 808 y 916.
1. Si demandado reconoce existencia de obligación se interrumpe naturalmente la

prescripción
Los demandados efectivamente reconocieron la existencia de la obligación, lo

que produjo una interrupción natural de la prescripción, perdiéndose el tiempo
transcurrido hasta esa fecha desde la exigibilidad de la obligación, comenzando el
término nuevamente a correr. (Considerando 8º)
ARTÍCULO 2503
Interrupción civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende

verdadero dueño de la cosa, contra el poseedor.
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 2503, INC. 1º)
1. Limitación de la regla: el recurso judicial intentado no interrumpe la prescripción

civil si, en su caso, la demanda no ha sido notificada válidamente
Esta limitación es la reconocida en el Nº 1 del inciso 2º de este artículo. Si bien

la jurisprudencia ha dado un amplio entendimiento a la expresión 'recurso judicial',
cuando se trata de una demanda ha insistido en que no basta su sola
presentación, sino que se requiere de su válida notificación, de modo que si se
anula la notificación, la sola presentación de la demanda no produce el efecto de
interrumpir civilmente la prescripción: "[E]l mismo artículo 2503 es demostrativo de
que la sola presentación de la demanda no es bastante para entender
efectivamente interrumpida la prescripción, puesto que la demanda debe
notificarse al deudor y esa notificación ha de cumplir los requisitos establecidos en
la ley. Por ello, si posteriormente se anula la notificación efectuada, el resultado es
que la prescripción no se habrá interrumpido". (Considerando 12º)
Cita online: CL/JU/2533/2013
2. Interrupción civil de prescripción
861
La renovación de la acción ejecutiva, fruto de la interrupción de la prescripción,
debe atenerse a la intención del actor, a fin de que se le reconozca judicialmente
un derecho amagado, sin importar el modo en que se deduzca tal petición, sino
que contenga en forma clara cuál es su objetivo. (Considerando 7º)
3. Noción de interrupción de la prescripción
Se la concibe como un hecho o acto jurídico emanado del deudor o del

acreedor, en virtud del cual se pierde el tiempo corrido de prescripción hasta ese
momento. Su efecto consecuencial es el de borrar los efectos de la prescripción
que hasta entonces se había producido
Interrupción civil y conexión entre el recurso judicial y la acción cuya

prescripción se pretende interrumpida: un recurso judicial tendrá el efecto de
interrumpir la prescripción de otra acción que pudiere ejercerse, siempre y cuando
exista entre ambas una vinculación de la cual emane una influencia recíproca, por
responder a sustratos que comparten elementos comunes.
La Excepción del número 3º del inciso 2º y el significado de la expresión

"sentencia de absolución": la expresión si el demandado obtuvo sentencia de
absolución, que utiliza el Nº 3 del artículo 2503 del señalado Código Civil, debe ser
interpretado en forma amplia, que no puede comprender solamente el concepto de
rechazarse la acción deducida por razones de fondo, sino que también por
cuestiones formales y que permitirán su renovación posterior.
Razón de una interpretación extensiva de la expresión "sentencia de

absolución": el beneficio o interés de la norma, para aquellos casos en que
concurre, tanto la triple identidad, como el transcurso del lapso que hace posible
que se declare la prescripción, se obtiene al determinar que su alcance se refiere
tanto a motivos de forma como de fondo en el rechazo de la demanda y, en
particular, con respecto a los primeros "los de naturaleza objetiva", pues para los
otros, es decir, los sustanciales o del fondo del asunto controvertido, se tendrá la
alegación de la cosa juzgada. (Considerandos 5º, 6º, 9º y 12º)
4. Querella penal no podría interrumpir prescripción civil
Sólo puede entenderse a la demanda judicial como medio jurídicamente idóneo

para interrumpir la prescripción de la acción civil en el plano de la responsabilidad
extracontractual, por lo que no resulta correcto afirmar que la querella, deducida
862
en el proceso penal, cumple el mismo efecto interruptivo, ello dado por la diferente
naturaleza y finalidad de esta última. (Considerando 14º)
5. Notificación de demanda interrumpe civilmente la prescripción
Ha operado la interrupción civil de la prescripción, por cuanto ha habido una

intención expresa de los asegurados de no renunciar a sus derechos y perseguir
el cumplimiento de la obligación de la aseguradora. La notificación de la petición
hecha a la justicia ordinaria para que designe un árbitro que deba conocer del
conflicto suscitado entre las partes, interrumpe civilmente la prescripción en los
términos del artículo citado. (Considerando 6º)
6. Interrupción civil e intención del actor
En la interrupción de la prescripción debe atenderse a la intención del actor

de que se le reconozca judicialmente un derecho amagado, cualquiera sea el
modo en que se deduzca la petición, para lograr ese objetivo. (Considerando 11º)
Sólo el que ha intentado este recurso podrá alegar la interrupción; y ni aun él en

los casos siguientes:
1º. Si la notificación de la demanda no ha sido hecha en forma legal;
863
1. Presentación de demanda a distribución no interrumpe civilmente la

prescripción
En virtud de las referencias del artículo 480 del Código del Trabajo, la
prescripción se interrumpe, desde que interviene requerimiento, trámite al cual
alude el artículo 2503 del Código Civil, estableciéndolo, como notificación de la
demanda realizada en forma legal, es dable concluir que la prescripción en
materia laboral se interrumpe con la notificación válida de la demanda y no sólo
con la presentación a distribución del libelo.
El acto de una persona que exige a otra para que haga o no alguna cosa, que
conlleva el requerimiento, implica darle noticia del cobro de la obligación
respectiva, es decir, comunicarle esta circunstancia, de modo que se hace efectivo
el conocimiento de ella y se vea compelido a responder, situaciones ambas que no
se producen con la sola distribución de la demanda. (Considerandos 5º y 6º)
864
2. Distinción entre notificación como requisito de perfeccionamiento de acto y

aquella que interrumpe la prescripción
La notificación por el cesionario al deudor del hecho de habérsele cedido el

cesión se perfecciona entre el cesionario y el deudor cedido. (Considerando 3º)
3. Necesidad de entablar acción referente al derecho que se intenta prescribir
La ley, al exigir una demanda judicial pide cualquier gestión que realice el titular
ante los tribunales de justicia en defensa de sus derechos. Evidentemente la
gestión debe referirse al ejercicio del derecho respectivo sobre la acción que se
trata de prescribir. (Considerando 21º)
865
4. En caso de obligación de ejecución diferida la interrupción de la prescripción se

produce respecto de las cuotas aún no devengadas
Sujetando la exigibilidad de la deuda al respectivo vencimiento de cada una de

las cuotas, las seis primeras, se encuentran extinguidas por la prescripción, por
el solo transcurso del tiempo, quedando a salvo las cuatro restantes cuotas, pues
a su respecto operó la interrupción civil de la prescripción al notificarse la
demanda antes del transcurso del plazo de prescripción. (Considerando 4º)
2º. Si el recurrente desistió expresamente de la demanda o se

declaró abandonada la instancia;
1. Solamente puede alegar interrupción de la prescripción persona que ha

deducido la demanda
Sólo el que ha intentado este recurso —entiéndase sólo el que ha deducido la

demanda— podrá alegar la interrupción; y ni aun él si se desistió expresamente de
la demanda o se declaró abandonada la instancia. (Considerando 5º)
866
2. Momento a partir del cual se computa plazo de prescripción emanado de mutuo

hipotecario
Para efecto de determinar cuál es el acto procesal desde el cual se computan

los plazos de prescripción de las acciones emanadas de un mutuo hipotecario hay
que tener presente que la gestión preparatoria de notificación de desposeimiento y
su correspondiente demanda ejecutiva forman una sola unidad a efectos del
procedimiento, por lo que al declararse abandonada la gestión preparatoria al
presentarse una nueva solicitud de desposeimiento, la acción ejecutiva que emana
de los títulos, se encontraba extinguida por este medio. (Considerando 5º)
3º. Si el demandado obtuvo sentencia de absolución.
1. Debe interpretarse en forma amplia el término "sentencia de absolución"
Cabe determinar si tuvo el efecto de interrumpir la prescripción la sentencia que

fue rechazada no por aspectos de fondo, sino más bien formales. Ha resuelto esta
Corte que la sentencia de absolución a que se refiere el artículo 2503 del Código
Civil, debe interpretarse en forma amplia, sin acudir a distinciones que no se
avienen con el texto legal. Resulta útil darle a la "sentencia absolutoria", una
interpretación amplia, refiriéndose no sólo a aquellas que versan sobre el fondo,
sino que rechazan la demanda por aspectos formales. (Considerandos 8º y 9º)
867
2. Requisitos excepción de cosa juzgada
Los requisitos que exige la excepción de cosa juzgada se cumplen cuando se

constata la misma calidad jurídica entre los sujetos del proceso anterior y del
proceso ulterior, la identidad de la cosa pedida, y la causa de pedir. (Considerando
10º)
3. Sentencia absolutoria no interrumpe cómputo de plazo
La prescripción de la acción indemnizatoria interpuesta no se ve interrumpida, al

haberse opuesto una denuncia criminal y posteriormente una querella por
usurpación y daños en contra de la demandada, como asimismo una demanda
civil, dentro de esa acción penal, por los hechos acaecidos, habiendo sido la
acusada y demandada absuelta de cargos en primera y segunda instancia.
Procede acoger la excepción de prescripción planteada por la demandada,
entendiéndose que no se ha interrumpido el cómputo del plazo, por haber sido
absuelto el demandado. (Considerando 7º)
En estos tres casos se entenderá no haber sido interrumpida la prescripción por

la demanda.

868
ARTÍCULO 2504
Si la propiedad pertenece en común a varias personas, todo lo que interrumpe

la prescripción respecto de una de ellas, la interrumpe también respecto de las
otras.
1. Interrumpida prescripción respecto de un comunero, se entiende interrumpida

respecto de todos
Se ha infringido, por falta de aplicación, el art. 2504 del Código Civil, porque la
propiedad del inmueble objeto de la demanda pertenece en común a varias
personas y todo lo que interrumpe la prescripción respecto de una de ellas la
interrumpe también respecto de las otras, pudiendo cualquiera de los comuneros
impetrar la acción de partición mientras subsista la comunidad, lo que excluye
definitivamente toda posibilidad de prescripción. (Considerando 3º)
ARTÍCULO 2505
Contra un título inscrito no tendrá lugar la prescripción adquisitiva de bienes

raíces, o de derechos reales constituidos en éstos, sino en virtud de otro título
inscrito; ni empezará a correr sino desde la inscripción del segundo.
Artículos 686, 696, 702 inciso final, 724, 728, 730 y 924.
1. Naturaleza absoluta de esta regla
La jurisprudencia ha asumido esta opinión a la vera de la opinión de la casi

totalidad de los autores, de manera que se ha consolidado la tesis conforme a la
cual contra título inscrito no es procedente la prescripción ordinaria ni
extraordinaria, sino en virtud de otro título inscrito, de lo que se sigue que la regla
de este artículo 2505 es absoluta: "[E]s necesario precisar que la doctrina
prácticamente unánime de los tratadistas sostiene que contra título inscrito no es
procedente la prescripción ordinaria ni extraordinaria, sino en virtud de otro título
inscrito, de manera que el mandato del artículo 2505 es absoluto y no reconoce
excepciones [...] Atendida la razonabilidad de los argumentos que sustentan esta
posición doctrinaria y siendo dicha interpretación aquella que más se condice con
los postulados normativos generales y especiales relativos a la propiedad inscrita,
esta Corte ha adherido en anteriores dictámenes y lo hace también en éste, a la
869
opinión que afirma que contra un título inscrito no puede prescribirse ordinaria ni
extraordinariamente, sino en virtud de otro título inscrito (causa rol ingreso
Nº 3804-2005, sentencia de siete de junio de 2007; causa rol ingreso Nº 1; 653-
2004, sentencia de diecisiete de octubre de 2006; causa rol ingreso Nº 2; 530-
2004, sentencia de doce de octubre de 2006; causa rol ingreso Nº 4; 183-1999,
sentencia de veintiséis de septiembre de 2000, entre otros)". (Considerando 5º)
2. Juez es el llamado a resolver pugna entre dos inscripciones paralelas
No obstante que el sistema registral repugna la eventualidad de dobles

inscripciones que, simultáneamente, amparen la situación jurídica de quienes se
dicen los poseedores inscritos, esa hipótesis indeseada por el legislador, ocurre.
La posesión inscrita debe obedecer a una realidad en los hechos, vale decir,
encontrar debido correlato en la tenencia material con ánimo de señor o dueño de
ese determinado bien por parte del titular de la inscripción. En caso de
inscripciones distintas que coexisten sobre un mismo inmueble, el juez debe
decidirse por el demandado a quien favorece la posesión, a menos que el
demandante también invoque su posesión anterior, pues entonces la pugna se
produce entre las respectivas posesiones y hay que acudir a la solución del
conflicto entre éstas. (Considerando 7º)
870
— Existiendo dos inscripciones de dominio sobre los mismos inmuebles, las que
no pueden subsistir sin grave daño del sistema conservatorio de la propiedad
raíz no puede resolverse este problema, meramente por la simple aplicación de
las normas sobre la posesión inscrita, y prescripción, si ellas juegan para ambas
partes y, en consecuencia, debe buscarse otro camino para solucionar el
conflicto y, en tal evento, es obvio que debe preferirse la que cumple todos los
requisitos legales. (Considerando 19º)
3. Interpretación armónica en el contexto de la ley
Es una regla de hermenéutica consagrada en el artículo 22, que el contexto de

la ley servirá para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que
haya entre todas ellas la debida correspondencia y armonía. Así, para adquirir por
prescripción es necesario haber poseído, y la única manera de adquirir la posesión
del derecho de dominio es mediante la inscripción. Además, el artículo 728
dispone que mientras la inscripción subsista, el que se apodera de la cosa a que
se refiere el título inscrito, no adquiere posesión de ella ni pone fin a la posesión
anterior, lo que significa que el simple apoderamiento de un inmueble inscrito no
da posesión, y sin posesión, mal se puede llegar a adquirir por prescripción; de
manera que ésta es la única doctrina aceptable para armonizar las disposiciones
de los artículos 728 y 2505.
Exclusión de argumentos de interpretación: El argumento que se hace de que la

ley protege al dueño que no trabaja, en desmedro del que trabaja el inmueble, no
es argumento jurídico; podrá ser una crítica estimable para modificar la ley, pero
no para interpretarla. (Considerando 4º)
4. No corre ninguna clase de prescripción ni ordinaria ni extraordinaria contra título

inscrito
a) Naturaleza absoluta de esta regla: la doctrina prácticamente unánime de los

tratadistas sostiene que contra título inscrito no es procedente la prescripción
ordinaria ni extraordinaria, sino en virtud de otro título inscrito, de manera que el
mandato del artículo 2505 es absoluto y no reconoce excepciones.
871
La no distinción por el legislador: el artículo 2505, que no establece distinción
alguna entre la prescripción ordinaria y extraordinaria, a diferencia de otros
artículos en que se habla especialmente de una u otra especie de prescripción. La
colocación misma que el artículo tiene hace ver que el legislador no ha querido
distinciones, puesto que lo colocó antes del artículo 2506, que divide la
prescripción adquisitiva en ordinaria y extraordinaria.
La sistematización lógica del título en el que está situado: dentro del orden
lógico adoptado por el legislador en el título en que se sitúa el artículo 2505, él
está ubicado entre las reglas generales aplicables a toda clase de prescripción.
La especialidad de la regla del artículo 2505 en relación con la del artículo 2510:
la regla del artículo 2510, que regula la prescripción extraordinaria, es de carácter
general, porque se refiere a la adquisición por ese medio de toda clase de cosas,
muebles e inmuebles. El artículo 2505 es especial, porque sólo se refiere a los
inmuebles, y es doblemente especial, porque entre los inmuebles sólo se refiere a
los que han entrado definitivamente bajo el régimen de la propiedad inscrita; y en
conformidad al artículo 13, deben prevalecer las disposiciones especiales sobre
las generales cuando entre una y otras haya oposición. (Considerando 5º)
b) La doctrina prácticamente unánime de los tratadistas sostiene que contra

título inscrito no es procedente la prescripción ordinaria ni extraordinaria, sino en
virtud de otro título inscrito, de manera que el mandato del artículo 2505 es
absoluto y no reconoce excepciones. (Considerando 8º)
872
c) Tratándose de inmuebles inscritos, el artículo 2505 del Código Civil tiene

preferencia sobre el artículo 2510 del mismo Código, por el principio de
especialidad, de conformidad al artículo 13 del cuerpo legal citado, ya que no
existe duda alguna que el artículo 2505 del Código Civil es especial respecto del
artículo 2510, dado su carácter doblemente excepcional; lo es primero en cuanto
se aplica exclusivamente a los inmuebles y lo es, también, por referirse sólo a los
inmuebles inscritos.
Adicionalmente, debe precisarse que contra título inscrito puede alegarse la

prescripción adquisitiva extraordinaria, sólo si se invoca un nuevo título inscrito.
ARTÍCULO 2506
La prescripción adquisitiva es ordinaria o extraordinaria.
873
1. Requisitos prescripción adquisitiva ordinaria
La determinación del lapso de tiempo requerido para la prescripción adquisitiva,

variará atendido si la cosa es mueble o inmueble y la naturaleza de la posesión
que se tenga sobre ella. Así, la posesión regular, que es la que procede de justo
título y ha sido adquirida de buena fe, dará lugar a la prescripción adquisitiva
ordinaria, que respecto de inmuebles requiere cinco años.
La exigencia de justo título y tradición vincula tres aspectos: a) el título de la

posesión, que podrá ser un acto o contrato a consecuencia del cual una persona
entra en posesión de una cosa; b) la calidad de justo del título que se esgrime y
que es aquel que por su naturaleza sirve para transferir el dominio, y c) tradición,
que se necesitará cuando el título sea traslaticio de dominio.
En relación con la buena fe, la expresión buena fe que menciona el artículo

702 del Código Civil como requisito de la posesión regular, está tomada en su
aspecto subjetivo (Buena fe que se aprecia en concreto, y exige tanto un
componente negativo —desconocimiento que en el obrar exista la posibilidad de
atentar contra el ordenamiento jurídico—, como uno positivo —poseer la firme
convicción de ejercer un derecho del cual se es titular). (Considerandos 8º al 10º)
ARTÍCULO 2507
Para ganar la prescripción ordinaria se necesita posesión regular

no interrumpida, durante el tiempo que las leyes requieren.
1. Los derechos reales se adquieren por prescripción
874
(...) sólo se pueden ganar por prescripción los bienes corporales, sean éstos
raíces o muebles, y los derechos reales, excluyéndose los derechos personales o
créditos, los que revisten naturaleza incorporal, y que según el artículo 578 del
Código Civil, son aquéllos que sólo pueden reclamarse de ciertas personas, que
por un hecho suyo o la sola disposición de la ley han contraído las obligaciones
correlativas. (Considerando 4º)
2. Elementos prescripción adquisitiva
(...) la prescripción adquisitiva es un modo de adquirir el dominio de los bienes

corporales ajenos por haberse poseído éstos durante cierto lapso de tiempo y
concurriendo los demás requisitos legales. De aquí que los dos elementos
fundamentales de este instituto sustantivo son: la posesión de la cosa y el
transcurso del tiempo.
La determinación del segundo de dichos supuestos se encuentra sujeto a la

naturaleza de la cosa —mueble o inmueble— y también dependerá de la clase de
posesión que se tenga sobre ella. Así, la posesión regular, contemplada en
el artículo 702 del Código Civil, es la que procede de justo título y ha sido
adquirida de buena fe, dará lugar a la prescripción adquisitiva ordinaria, que exige
el paso de cinco años para los bienes raíces.
Que, sin embargo y retomando las exigencias de la prescripción adquisitiva

ordinaria, ella precisa de la posesión regular y ésta, a su turno, además de la
buena fe en su adquisición, debe tener por antecedente un justo título en poder de
quien prescribe y, de acuerdo con la norma del artículo 703 del Código Civil, es tal
el título constitutivo o translaticio de dominio. (...) En efecto, de lo previsto sobre el
particular del artículo 703 del Código de Bello, ha de entenderse que el título será
translaticio si supone la existencia de un acto o contrato que origina una obligación
de dar, esto es, que operando de por medio la tradición, se transfiera el dominio
del bien del que se trate. (Considerandos 15º y 17º)
3. Si se inscribe inmueble se adquiere la calidad de poseedora del bien
La demandada inscribió a su nombre parte del inmueble cuyo dominio ahora se

discute, inscripción que ella logró conforme a las normas para regularizar la
875
posesión de la pequeña propiedad. En virtud a la inscripción referida, la
demandada en principio adquirió la calidad de poseedora regular de parte del bien
raíz para todos los efectos legales. (Considerando 5º)
ARTÍCULO 2508
El tiempo necesario a la prescripción ordinaria es de dos años para los muebles

y de cinco años para los bienes raíces.
1. Plazo de prescripción adquisitiva de inmuebles
La posesión regular, que es la que procede de justo título y ha sido adquirida de

buena fe, dará lugar a la prescripción adquisitiva ordinaria, que respecto de
inmuebles requiere cinco años. (Considerando 8º)
2. Requisitos para que opere prescripción extintiva
La hipoteca da al acreedor derecho de persecución respecto de la propiedad —

esté en poder del deudor o de un tercero—, que se extingue, o prescribe según
acá interesa, conjuntamente con la obligación principal; por el contrario, se
encontrará vigente, si la obligación personal también lo está.
Para que la prescripción opere son exigencias, primero, la inactividad del

acreedor, el cual deja de ejercer un derecho del cual es titular y, segundo, que
dicha inactividad se mantenga por el tiempo que la ley prescribe. En el presente
caso, al verificarse el crédito se interrumpió la prescripción no sólo de esa acción
876
de cobro, sino también la de la acción hipotecaria, la que se ha dirigido contra la
ejecutada de autos, en su calidad de poseedora de la finca hipotecada.
3. Conjunción de posesiones
Debido a que la demandada fue notificada antes de que se cumplan los cinco
años para que opere la prescripción adquisitiva del inmueble objeto del litigio, ha
sido invocado por ésta el derecho de añadir la posesión de su antecesora,
adquiriéndola con sus calidades y vicios, lo que se conoce como conjunción de
posesiones. Para que proceda esta unión, es necesario que la posesión agregada
sea contigua con la anterior. (Considerando 15º)
4. Plazo de prescripción especial establecido en decreto ley Nº 2.695
Esta regularización es de carácter especial, por lo que escapa a las

disposiciones comunes del Código Civil, en particular respecto de la teoría de la
posesión inscrita. (Considerando 23º)
— Los artículos 15 y 16 del D.L. Nº 2.695 resultan, en cuanto a su aplicación

concreta para este caso, contrarios a la Constitución, puesto que dichos
preceptos se encuentran orgánicamente derogados por la Constitución en
aplicación de la supremacía que posee dicho cuerpo normativo, que ha sido
dictado de forma posterior al decreto ley en comento, no debiendo ser
reconocida vigencia alguna a aquéllos.
De esta manera se concluye que hay que atenerse a las normas generales, y en el
caso particular el plazo de prescripción adquisitiva ordinaria (5 años) no ha
transcurrido por lo que mal podría acogerse la demanda reconvencional.
877
5. Respecto de acción de naturaleza inmueble se aplica plazo de prescripción
contemplado respecto de bienes inmuebles
La acción reivindicatoria intentada es una acción de naturaleza inmueble que se

extingue por el plazo necesario para adquirir esa especie inmueble por
prescripción. Corresponde aplicar las normas sobre la prescripción adquisitiva de
los bienes raíces, las que establecen un plazo de cinco años para la prescripción
ordinaria y de diez años para la prescripción extraordinaria. Dicho plazo comienza
a correr desde que se acredite que el tercero demandado ha tomado posesión de
la especie. (Considerandos 1º y 2º)
— De conformidad a los artículos 686 y 2505 del Código Civil, la prescripción se

cuenta desde la inscripción de un nuevo título, vale decir, desde la fecha de la
inscripción en el Registro pertinente y no desde la anotación en el repertorio;
salvo que, en concepto del Conservador; exista alguna circunstancia que impida
la dicha inscripción, pues en tal caso se anotará presuntivamente el título en el
repertorio y la fecha de esa diligencia será la de la inscripción, si los defectos se
subsanan antes de transcurrir sesenta días desde la anotación presuntiva.
(Considerando 3º)
ARTÍCULO 2509
La prescripción ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en ese caso,

cesando la causa de la suspensión, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a
ella, si alguno hubo.
Se suspende la prescripción ordinaria, en favor de las personas siguientes:
1º. Los menores; los dementes; los sordos o sordomudos que no pueden darse
a entender claramente; y todos los que estén bajo potestad paterna, o bajo tutela o
curaduría;
2º. La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure ésta;
878
3º. La herencia yacente.
No se suspende la prescripción en favor de la mujer separada judicialmente de

su marido, ni de la sujeta al régimen de separación de bienes, respecto de
aquellos que administra.
La prescripción se suspende siempre entre cónyuges.
Artículos 26, 342, 343, 425, 481, 1240, 1447.
1. Concepto de suspensión de la prescripción
Que, de acuerdo a lo que dispone el artículo 2520 del Código Civil, la

prescripción que extingue las obligaciones se suspende en favor de las personas
enumeradas en los Nºs. 1 y 2 del artículo 2509, esto es, entre otras, en favor de
los menores. La suspensión "...es un beneficio que la ley contempla en favor de
ciertas personas en virtud del cual cesa el curso del plazo de prescripción dejando
subsistente todo el lapso anteriormente transcurrido, si alguno hubo, y admitiendo
que éste se reanude hasta su posible entero, una vez desaparecidas o enervadas
las causas que originaron el intervalo no utilizable. Durante ella la prescripción o
no se inicia, o no corre: praescriptio dormit, sin hacer ineficaz el tiempo que haya
podido transcurrir antes de ella..". (Domínguez Águila, Ramón, La Prescripción
Extintiva, doctrina y jurisprudencia, Editorial Jurídica de Chile, 2004, Santiago-
Chile, p. 319). Su fundamento está dado porque el legislador entiende que los
incapaces están imposibilitados de ejercer sus derechos deduciendo las acciones
que contempla la legislación. Si bien es efectivo que los incapaces normalmente
tienen representantes legales que pueden interrumpir el curso del término legal
respectivo, como pueden simplemente no tenerlos o ser indolentes, lo que
implicaría que perderían sus derechos sin estar jurídicamente en condiciones de
evitarlo, la doctrina estima que "... el legislador, ante este peligro, corta por lo sano
y establece la suspensión de la prescripción extintiva en los mismos términos que
la de la adquisitiva...". (Abeliuk Manasevich, René, Las Obligaciones, Ediar
Editores Ltda., Segunda Edición, 1983, Santiago de Chile, p. 785).
Además, conforme lo prevé el inciso 2º del artículo 2520 del Código Civil,
transcurridos diez años no se deben tomar en cuenta las suspensiones que
menciona en su inciso 1º. Lo anterior, para evitar que situaciones jurídicas y
también el ejercicio de derechos queden en estado de incertidumbre de manera
879
indefinida, permitiendo el legislador, de esa manera, que se consoliden en
beneficio de la seguridad jurídica, necesaria y esencial en las relaciones de
carácter patrimonial. (Considerando 4º)
Corte Suprema, 17/12/2013, Rol 5558-2013, Cita online: CL/JUR/2956/2013
2. Suspensión de la prescripción en caso de obligación indivisible
La suspensión de la prescripción que el Tribunal de Alzada ha creído ver a favor

de la coheredera deudora menor de edad (en aplicación de los artículos 2509 Nº 1
y 2520 del Código Civil) no es atinente a las circunstancias particulares del caso,
desde que es la coheredera menor de edad quien debe, junto a los demás
coherederos, hacer frente a una obligación indivisible transmitida con motivo de la
muerte del deudor primigenio, ocurriendo, además, que por efecto de la
indivisibilidad la interrupción de la prescripción (artículo 2519 del Código Civil)
consiguiente a la gestión judicial incoada por el Banco ejecutante en resguardo de
sus derechos, en lo que toca a esa obligación indivisible, ha surtido efecto
respecto de todos los coherederos desde el mismo momento en que fue notificado
el primero de ellos (conforme a los artículos 1528 y 1529 del Código Civil), sin que
la circunstancia de la minoría de edad fuera óbice para haber excepcionado en la
causa, justo como ha sucedido en la especie, con respecto al cobro de la deuda
indivisible contraída por el causante, pendiente de pago. (Considerando 8º)
3. Prescripción de acción de responsabilidad extracontractual es de corto tiempo
La prescripción de la obligación por responsabiliad delictual o cuasidelictual es

de corto tiempo, porque es inferior a la ordinaria de cinco años y está mencionada
en un título particular del Código Civil. Por lo tanto, corre contra toda persona, no
suspendiéndose respecto de los menores de edad. (Considerando 11º)
— La sentencia recurrida no infringió las disposiciones del artículo 2509 Nº 1

del Código Civil, y consecuencialmente la del artículo 2520, al declarar que la
prescripción extintiva de la obligación de indemnizar se encontraba suspendida
en favor del demandante, sino que, por el contrario, les dio correcta aplicación,
880
ya que la prescripción de cuatro años contemplada en el artículo 2332 no es
una prescripción de corto tiempo, a que alude el artículo 2524, ambos del
mismo cuerpo legal. (Considerando 6º)
ARTÍCULO 2510
El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripción

ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse:
1ª. Para la prescripción extraordinaria no es necesario título alguno.
2ª. Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un

título adquisitivo de dominio.
3ª. Pero la existencia de un título de mera tenencia hará presumir mala fe, y no
dará lugar a la prescripción, a menos de concurrir estas dos circunstancias:
1ª. Que el que se pretende dueño no pueda probar que en los últimos diez años
se haya reconocido expresa o tácitamente su dominio por el que alega la
prescripción;
2ª. Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia,
clandestinidad ni interrupción por el mismo espacio de tiempo.
Artículos 585 inciso 1º, 1105, 1461 inciso 1º, 707, 709, 710, 711, 712, 713, 714.
1. Contra título inscrito no procede prescripción
Contra título inscrito no es procedente la prescripción ordinaria ni extraordinaria,

sino en virtud de otro título inscrito, de manera que el mandato del artículo 2505 es
absoluto y no reconoce excepciones. Éste no establece distinción alguna entre la
prescripción ordinaria y extraordinaria, a diferencia de otros artículos en que se
habla especialmente de una u otra especie de prescripción. La regla del
artículo 2510, que regula la prescripción extraordinaria, es de carácter general,
porque se refiere a la adquisición por ese medio de toda clase de cosas, muebles
e inmuebles. El artículo 2505 es especial, porque sólo se refiere a los inmuebles, y
es doblemente especial, porque entre los inmuebles sólo se refiere a los que han
entrado definitivamente bajo el régimen de la propiedad inscrita; y en conformidad
al artículo 13, deben prevalecer las disposiciones especiales sobre las generales
cuando entre una y otras haya oposición. (Considerando 4º)
881
ARTÍCULO 2511
El lapso de tiempo necesario para adquirir por esta especie de prescripción es

de diez años contra toda persona, y no se suspende a favor de las enumeradas en
el artículo 2509.
1. Regularización de la pequeña propiedad raíz se encuentra regida por decreto

ley Nº 2695 por lo que no es aplicable la teoría de la posesión inscrita
Esta regularización es de carácter especial, por lo que escapa a las

disposiciones comunes del Código Civil, en particular, respecto de la teoría de la
posesión inscrita. (Considerando 23º)
2. Sólo invocando nuevo título inscrito puede alegarse prescripción

adquisitiva contra título inscrito
Contra título inscrito puede alegarse la prescripción adquisitiva

extraordinaria, sólo si se invoca un nuevo título inscrito. (Considerando 5º)
3. Derecho real de hipoteca puede adquirirse por prescripción adquisitiva
La constitución de una hipoteca por quien no es dueño del bien raíz respectivo
no constituye una causal de nulidad, sino que más propiamente es una causal de
inoponibilidad respecto de quien es verdaderamente el dueño. Así aparece
882
claramente expresado, a propósito del contrato de compraventa, por lo que
dispone el artículo 1815 del Código Civil al disponer que la venta de cosa ajena
vale, sin perjuicio de los derechos del dueño de la cosa vendida, mientras no se
extingan por el lapso de tiempo, precepto claramente demostrativo que la causal
de ineficacia en estos casos es la inoponibilidad y no la nulidad pretendida.
Concordante con lo anterior, el artículo 2498 del Código Civil permite ganar por
prescripción no sólo el dominio de los bienes corporales raíces o muebles, sino
que también los otros derechos reales no especialmente exceptuados, de lo cual
resulta que siendo la hipoteca un derecho real al tenor de lo dispuesto en
el artículo 577 del Código Civil, ella es susceptible de ganarse por la prescripción
adquisitiva, lo que procede cuando la misma no ha sido constituida por el dueño.
(Considerando 8º)
ARTÍCULO 2512
Los derechos reales se adquieren por la prescripción de la misma manera que

el dominio, y están sujetos a las mismas reglas, salvas las excepciones siguientes:
1ª. El derecho de herencia y el de censo se adquieren por la prescripción

extraordinaria de diez años.
2ª. El derecho de servidumbre se adquiere según el artículo 882.
1. La acción dirigida a obtener la declaración de la prescripción adquisitiva debe

dirigirse contra quien era dueño de la cosa que se pretende prescrita
Si bien es efectivo que el alcance de la prescripción adquisitiva, como modo de

adquirir, es amplio, en el sentido que hace posible adquirir el dominio de todas las
cosas corporales muebles o inmuebles que están en el comercio humano,
permitiendo, de la misma forma, la adquisición de todos los derechos reales salvo
cierto tipo de servidumbres y, hace posible, inclusive, la adquisición de una
universalidad jurídica, como ocurre cuando se gana por prescripción el derecho
real de herencia, lo cierto es que la acción debe dirigirse en contra de quienes
tienen la aptitud legal para detentar la calidad de demandados [...] debe apuntarse
que tratándose el caso en estudio de una acción que tiene por objeto el
reconocimiento de la prescripción, ha de tenerse presente que la misma
ineludiblemente debe ejercerse en contra de quien detenta el dominio, pues es
883
precisamente esta persona, y no otra, la que pierde tal derecho real a propósito
del modo de adquirir antes mencionado. (Considerandos 6º y 7º)
Corte Suprema: 06/07/2012, Rol Nº 12010-2011,
2. No se puede adquirir por prescripción adquisitiva un derecho personal
Sólo se pueden ganar por prescripción los bienes corporales, sean éstos raíces
o muebles, y los derechos reales, excluyéndose los derechos personales o
créditos, los que revisten naturaleza incorporal y que son aquellos que sólo
pueden reclamarse de ciertas personas, que por un hecho suyo o la sola
disposición de la ley han contraído las obligaciones correlativas. Corrobora lo
anterior la regla que establece que los derechos reales se adquieren por
prescripción de la misma manera que el dominio, salvo las excepciones que
establece la ley, sin hacer mención alguna a la posibilidad de adquirir por
prescripción derecho personal alguno. (Considerando 4º)
3. Prescripción adquisitiva debe alegarse como acción y no como excepción
La prescripción como modo de adquirir, procesalmente debe ser invocada

interponiendo la demanda por vía principal o reconvencional, lo que no se logra
por medio de una excepción o defensa, que sólo son modos de oposición de una
acción que únicamente pueden determinar su rechazo, pero en ningún caso, una
declaración o constitución de una situación jurídica nueva, como es el
reconocimiento de un modo de adquirir. (Considerando 22º)
884
ARTÍCULO 2513
La sentencia judicial que declara una prescripción hará las veces de escritura
pública para la propiedad de bienes raíces o de derechos reales constituidos en
ellos; pero no valdrá contra terceros sin la competente inscripción.

artículo 52, numerando 1.
1. Saneamiento de títulos por sentencia judicial
(...) El elemento que ha permitido disponer de la totalidad de los lotes A, B1 y B2

de la hijuela 63 en comento, es el hecho de haber mediado un saneamiento de
títulos que mediante sentencia judicial, regularizó la posesión de los terrenos, que
evidentemente permanecían indivisos, y a la cual no hay prueba alguna de que se
hubiesen opuesto los copropietarios y herederos en su momento (...).
(Considerando 2º)
Corte de Apelaciones de Copiapó, 31/07/2000, Rol Nº 6913,
3. De la prescripción como medio de extinguir las acciones judiciales
885
ARTÍCULO 2514
La prescripción que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente

cierto lapso de tiempo, durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones.
Se cuenta este tiempo desde que la obligación se haya hecho exigible.
Artículos 1470, Nº 2, 48, inciso final, 1880 y 1216.
2. Caracteres que debe reunir la inactividad del titular de la acción o derecho
Sobre esta cuestión una opinión consolidada en la jurisprudencia defiende que

no basta con la mera inacción del titular del derecho, sino que es, además, preciso
que hubiera estado en condiciones de ejercerlo: "[L]a decisión de la excepción de
prescripción impone la necesidad de precisar la oportunidad en que la
demandante tuvo expedito el ejercicio de dicha acción, así como de aclarar si
existió o no de su parte inactividad durante el término exigido por la ley para que
se extinguiera la posibilidad de accionar útilmente (C. Suprema, 8 de abril de
1983, Rev. de Der., t. 80, sec. 2ª, p. 38). De este modo el examen que el tribunal
debe efectuar para establecer la admisibilidad de la pretensión de prescripción
extintiva, debe comprender el análisis de la concurrencia copulativa de tales
exigencias, resultando insuficiente al efecto, el escrutinio únicamente abocado a
establecer el mero transcurso del tiempo". (Considerando 5º)
3. Requisitos prescripción extintiva
La prescripción extintiva de las acciones judiciales requiere, para configurarse,

de la inactividad del acreedor y del deudor durante el tiempo que señala la ley.
Cesando tal inactividad, ya sea por parte del acreedor que reclama su derecho, o
bien por parte del deudor que reconoce la existencia de la deuda, la prescripción
se interrumpe. Por su parte, la suspensión de la prescripción constituye un
beneficio establecido por la ley a favor de determinadas personas, y a diferencia
886
de la interrupción, no hace perder el tiempo de prescripción, sino detiene
solamente su curso mientras subsista la causa que laproduce; desaparecida ella,
continúa corriendo la prescripción, por lo que el tiempo se añadirá al que corra con
posterioridad. (Considerando 10º)
887
4. Tratamiento de la prescripción en situaciones especiales
a) Cláusula de aceleración y prescripción extintiva.
La cláusula de aceleración encuentra establecida con la finalidad de hacer

exigible el total de una deuda como si estuviera vencida, no obstante existir plazos
pendientes, situación que se produce por el no pago, retardo o mora en el pago de
una o más de las cuotas en que se encuentre dividido el servicio de la obligación.
Esta modalidad de anticipar el vencimiento de la obligación, fija el tiempo inicial
desde el cual debe contarse el plazo de prescripción. Ahora bien, la aludida
cláusula puede extenderse, valiéndose de formas verbales imperativas o
facultativas, de manera tal que, en el primer caso, verificado el hecho del retardo o
la mora, la obligación se hará íntegramente exigible independientemente de que el
acreedor manifieste su voluntad en orden a ejercer el derecho que le confiere la
estipulación y, en el segundo, esa total exigibilidad dependerá del hecho que el
titular de la acreencia exprese su intención de acelerar el crédito. (Considerando
5º)
888
b) Plazo de prescripción de obligación de ejecución diferida.
Que, ahora bien, atento a lo dispuesto en la letra b) del artículo 1º de la ley

Nº 18.083, esto es, que el crédito consolidado por cuotas adeudadas debía
pagarse en diez anualidades iguales, sucesivas y no prorrogables con vencimiento
al 31 de diciembre de cada año, resulta ineluctable concluir que ello no es sino la
expresión de haberse dividido el pago de la obligación en parcialidades en que
cada una prescribe en forma separada de las demás, al presentar sendos plazos
de exigibilidad autónomos, esto es, que no dependen de los otros relativos al
cobro de las demás cuotas; reflexión que no se ve empañada con lo dispuesto en
la letra c) del precepto en referencia, puesto que éste refiere a circunstancias
particulares del deudor asociadas al valor máximo de cada anualidad, las que no
fueron invocadas en la especie, por lo que ha de entenderse aplicable la hipótesis
contenida en el primero de los literales de la norma citada en el presente acápite.
(Considerando 9º)
889
c) Plazo de prescripción de acciones cambiarias.
El artículo 98 de la ley Nº 18.092 establece que el plazo de prescripción de las

acciones cambiarias del portador contra los obligados al pago es de un año,
contado desde el día del vencimiento del documento. (Considerando 4º)
d) Plazo de prescripción de acciones declarativas.
Resulta procedente dejar formulada una necesaria distinción entre las acciones
encaminadas únicamente a conseguir la nulidad de un acto administrativo y
aquellas que miran a la obtención de algún derecho en favor de un particular.
Las acciones declarativas de derechos, de claro contenido patrimonial,

producen efectos relativos, limitados al juicio en que se pronuncia la nulidad y se
encuentran sometidos, en lo concerniente a la prescripción, a las reglas generales
sobre dicho instituto, contempladas en el Código Civil, entre otras, a las
disposiciones de sus artículos 2332, 2497, 2514 y 2515. (Considerandos 9º y 10º)
890
e) Plazo de prescripción para cobro de obligaciones tributarias.
El plazo de prescripción de la acción que compete al Fisco para el cobro de las

obligaciones tributarias que le adeudan los contribuyentes transcurre
paralelamente, y tiene la misma extensión, con aquél de que dispone el SII para
ordenar la liquidación y giro de los impuestos. Su duración es de tres años
contados desde la expiración del plazo legal en que debió efectuarse el pago, y se
alarga a seis años, tratándose de impuestos sujetos a declaración, cuando ésta no
se hubiere presentado o la presentada fuere maliciosamente falsa, según el
artículo 200 del Código Tributario. (Considerando 6º)
891
f) Plazo de prescripción de contrato de compraventa comercial.
Un contrato de compraventa puede ser comercial o civil, de estimarse que es un

acto formal de comercio, queda sometido a las normas del Libro III del Código de
Comercio, por lo que en virtud de lo prescrito en el artículo 1248 del citado cuerpo
legal, el término de prescripción es de dos años.
En el evento de estimar que el acto es de aquellos regulados por el Libro II del

mismo Código mercantil, el tiempo requerido por ley para que opere la
prescripción extintiva de las acciones emanadas de él, es de cuatro años.
(Considerando 1º)
g) Plazo de prescripción de acciones emanadas de responsabilidad contractual

y de responsabilidad extracontractual.
Las obligaciones pueden ser clasificadas, de acuerdo a su origen, entre

aquellas de índole contractual y extracontractual. Si es contractual o
extracontractual, esta diferenciación impone al tribunal la obligación de considerar
un plazo de cinco años contados desde que la obligación se hizo exigible, o bien
de cuatro años contabilizados desde la perpetración del hecho ilícito o culpable.
(Considerando 5º)
5. Se puede convenir una "cláusula de aceleración", pero siempre respetando las

normas que regulan la institución de la prescripción extintiva
Que la cláusula de aceleración es el nombre que la doctrina nacional le ha dado

al pacto en virtud del cual las partes convienen anticipar el cumplimiento de una
obligación que se ha diferido en el tiempo, en el evento que el deudor incurra en
alguna de las situaciones fácticas previamente acordadas. El efecto que genera es
que importa la caducidad del plazo que el deudor tenía para satisfacer la deuda, lo
892
que implica que la obligación en ese momento se hace exigible y, por lo mismo, el
acreedor puede ejercer todas las acciones que el ordenamiento jurídico le confiere
para obtener el pago íntegro de su acreencia, pero, como se señaló, debe respetar
las disposiciones que norman la prescripción extintiva, en particular aquella que
señala que la prescripción, como modo de extinguir las acciones judiciales, se
cuenta desde que la obligación se hizo exigible, esto es, por regla general, cuando
vence el plazo dado o se cumple la modalidad acordada. (Considerando 3º)
6. Plazo general de prescripción extintiva de obligaciones
Las normas generales que al efecto señalan los artículos 2514 y 2515 del
Código Civil respecto de la prescripción, es de cinco años desde que la obligación
se hizo exigible. (Considerando 1º)
893
7. Interposición de demanda implica ejercicio de facultad del acreedor de hacerla

efectiva
Cuando la cláusula de aceleración es facultativa para el acreedor se hace

efectiva al deducir la demanda ante el órgano jurisdiccional respectivo.
(Considerando 3º)
8. Efecto de interrupción de prescripción
La demanda entablada por el acreedor en contra el deudor personal posee el

doble efecto de detener el curso de la prescripción y de hacer perder todo el
tiempo transcurrido, tanto respecto del crédito principal, como de la acción
hipotecaria. Ello no ocurre porque esa interrupción se haga extensiva o se
comunique al tercer poseedor, sino que en razón de que el oportuno ejercicio de la
acción personal en contra del deudor mantiene la plena vigencia de la obligación a
que accede la hipoteca y subsistiendo esta obligación, no puede prescribir la
acción hipotecaria. (Considerando 8º)
ARTÍCULO 2515
Este tiempo es en general de tres años para las acciones ejecutivas y de cinco
para las ordinarias.
894
La acción ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres años, y
convertida en ordinaria durará solamente otros dos.
1. Prescripción como principio de derecho
La prescripción extintiva constituye un principio general de derecho que

adquiere presencia plasmándose positivamente en todo el espectro de los
distintos ordenamientos jurídicos, resultando excluida sólo en aquellos casos
donde por ley o atendida la naturaleza de la materia, se establece la
imprescriptibilidad de las acciones. (Considerando 5º)
895
2. Momento a partir del que se cuenta plazo de prescripción
(...) el artículo 2515 que señala: Este tiempo es en general de tres años para las
acciones ejecutivas y de cinco para las ordinarias.
Que, conforme a lo razonado, es dable concluir que en el caso de autos la

prescripción de la acción deducida (...) no se encuentra regida por el artículo 19
del decreto ley Nº 3.500, como lo indicó la sentencia que por esta vía se impugna,
sino por las normas sustantivas referidas en el motivo anterior, esto es, cinco años
desde que la obligación se hizo exigible. (Considerando 1º)
3. Si no se establece plazo especial de prescripción, debe estarse a lo prescrito en

la norma general
Teniendo en consideración que para la acción deducida en autos no existe un

plazo especial de prescripción, corresponde aplicar las normas generales que al
efecto señalan los artículos 2514 y 2515 del Código Civil, en la especie, cinco
años desde que la obligación se hizo exigible. (Considerando 1º)
896
4. Excepciones de interrupción de prescripción civil
Resulta del todo equívoco sostener que la remisión que el artículo 2518 inciso
3º hace al 2503, ambas normas del Código Civil, en orden a las excepciones a la
interrupción civil por demanda judicial, no incluye el inciso 2º de la última
disposición, pues sólo se referirían para los casos de prescripción adquisitiva, en
primer lugar, porque no existe norma legal que sustente tal interpretación y, en
segundo lugar, porque priva de sentido y aplicación a la primera disposición
mencionada, pues si no incluye a esos casos, no se entiende a cuáles otros pudo
referirse. (Considerandos 1º y 5º)
Corte Suprema: 17/06/2008, Rol Nº 809-2007, Cita online: CL/JUR/2689/2008
5. Plazo de prescripción a situaciones especiales
a) Prescripción de título ejecutivo.
Respecto al título ejecutivo cuya acción ejecutiva se encuentra prescrita,

subsistirá la acción para obtener el cumplimiento de la obligación como ordinaria,
hasta completarse el correspondiente plazo de prescripción. El acreedor que ha
897
dejado transcurrir el plazo contemplado en la respectiva norma sustantiva, dejando
operar la prescripción que se avizoraba sobre su título, dotado originalmente por la
ley de la facultad de obtener en forma privilegiada un cumplimiento indefectible y
en un plazo menor al ordinario, ha sido renuente y negligente en ejercitar la acción
que le ha otorgado el legislador, debiendo en consecuencia asumir los alcances y
repercusiones de su indolencia. (Considerando 4º)
b) Cláusula de aceleración y prescripción extintiva.
La denominada cláusula de aceleración, tal como lo ha sostenido regularmente

esta Corte Suprema, puede extenderse valiéndose de formas verbales imperativas
o facultativas, de manera que en el primer caso, verificado el hecho del retardo o
la mora, la obligación se hará íntegramente exigible independientemente que el
acreedor manifieste su voluntad en orden a ejercer el derecho que le confiere la
898
estipulación y, en el segundo, esa total exigibilidad dependerá del hecho que el
titular de la acreencia exprese su intención de acelerar el crédito.
Establecidos los términos de la cláusula de aceleración, tiene carácter

imperativo, de lo cual se deduce la consecuencia innegable que desde la fecha del
incumplimiento, el plazo ya no será impedimento para que el acreedor pueda
accionar, ya que es exigible la obligación y se le permite perseguir al deudor
desde esa fecha, por lo que, además, comienza a correr el plazo de prescripción
extintiva. (Considerando 5º)
899
c) Prescripción de acción cambiaria y de acción derivada de negocio causal.
La emisión de una letra de cambio o suscripción de un pagaré para facilitar el

cobro de una obligación o para garantizarla, hace nacer un nuevo derecho
personal de que es titular el acreedor y del cual emana una acción para exigir su
cumplimiento, que la ley denomina acción cambiaria, pero no extingue la
obligación original, es decir, no produce novación. Las acciones son distintas e
independientes —aun cuando se refieran a la misma obligación—; ambas
acciones tienen causa de pedir distintas, que pueden coexistir, pero ello no
significa que el acreedor pueda ejercer dos veces sus derechos cobrando a la vez
tanto la obligación cambiaria, como la derivada del negocio causal. Y cada una de
estas acciones se rige por sus propias reglas de prescripción. (Considerando 6º)
Cita online: CL/JUR/17240/2010;
900
d) Efectos de prescripción de cheque.
Conforme al artículo 37 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques,

el cheque girado en pago de obligaciones no produce la novación de éstas cuando
no es pagado, es decir, no extingue la obligación del librador que da origen al
documento ni menos la sustituye o reemplaza por otra obligación.
Se ha fallado que el pago del cheque que no se verifica dentro de los plazos
legales produce el efecto de hacer caducar el cheque como tal, transformándose
en un simple documento privado que se sujetará —en cuanto instrumento
probatorio destinado a acreditar el nexo o vínculo causal—, al plazo de
prescripción ordinaria previsto en el artículo 2515 del Código Civil. (Considerando
6º)
e) Prescripción de derechos laborales.
901
Los derechos regidos por el Código del Trabajo prescriben en el plazo de dos
años contados desde la fecha en que se hicieron exigibles y, por su parte, las
acciones provenientes de los actos y contratos a que se refiere el Código del
Trabajo prescriben en seis meses, contados desde la terminación de los servicios.
A su vez, el derecho al cobro de horas extraordinarias prescribirá en 6 meses,
contados desde la fecha en que debieron ser pagadas.
No aparece ninguna que se refiera específicamente al plazo de prescripción de

la acción ejecutiva, motivo por el cual corresponde concluir que no existe
estipulación privativa a la materia laboral en tal sentido. Se colige que el plazo de
prescripción al que allí se hace mención es el de tres años que dispone el Código
Civil para las acciones ejecutivas en su artículo 2515. (Considerando 7º)
f) Plazo de prescripción de reclamación pro regulación jurídica de pensiones.
Como se ha asentado en la especie, la regulación jurídica de las pensiones de

jubilación del personal de las fuerzas armadas se encuentra en el artículo 164 del
decreto con fuerza de ley Nº 1, de 1968, el que establece un término de diez años
para ejercer una acción de la naturaleza de la deducida. (Considerandos 3º y 4º)
902
ARTÍCULO 2516
La acción hipotecaria, y las demás que proceden de una obligación accesoria,

prescriben junto con la obligación a que acceden.
Artículos 46, 1442, 2335, 2381, 2428.
1. La renuncia de la prescripción por parte del deudor personal no afecta al tercer

poseedor de la finca hipotecada quien, por ende, puede alegar la prescripción
La vinculación que existe entre la obligación principal y la obligación accesoria

no implica que ambas obligaciones pierdan su identidad: en este sentido se ha
destacado que: "[L]a relación que liga a la obligación principal con la caución que
lo mejora no constituye un vínculo indisoluble, ni priva a cada una de su propia
entidad. En otras palabras, el axioma de que 'lo accesorio sigue la suerte de lo
principal' no es absoluto, pues no supone que la obligación caucionada se
confunda con la caución misma. Desde el punto de vista de lo accesorio, su
ligazón con lo principal no es incondicional e ineludible" (Considerando 18º)
Cita online: Cl/JUR/2600/2013
2. La interrupción de la prescripción de la obligación principal, en cuanto que

impide la extinción de esta última, permite que se mantenga la acción
hipotecaria
La jurisprudencia ha precisado que: "Resulta indiscutible que en todos los casos

en que la prescripción de la acción personal, sea ejecutiva u ordinaria, emanada
de la obligación garantizada con la hipoteca, haya sido interrumpida civilmente por
la demanda entablada por el acreedor en contra el deudor personal, posee el
doble efecto que le es propio: detener el curso de la prescripción y hacer perder
todo el tiempo transcurrido hasta el día de la interrupción. Por ello, al conservar
vigencia la deuda, igual resultado se produce en la acción hipotecaria, cuya
prescripción está subordinada a la de aquélla. Así las cosas, y en rigor, no es que
la interrupción que opera respecto del deudor personal se haga extensiva o se
comunique al tercer poseedor, sino que es por el oportuno ejercicio de la acción
personal, por medio del cual se mantiene vigente la obligación a que accede la
903
hipoteca, que esta última —y su acción correlativa no llega a prescribir—.
(Considerando 8º)
3. Notificación de gestión preparatoria de desposeimiento no tiene mérito

para interrumpir prescripción
La notificación de la gestión preparatoria de desposeimiento a quien

detentaba a título no precario la finca hipotecada, no tiene el mérito para
interrumpir la prescripción que estaba corriendo a favor del deudor personal,
porque la acción se dirigió contra un tercero que no se ha obligado personalmente
al pago de la obligación, siendo el único vínculo que lo liga al acreedor, la
posesión del inmueble gravado a su favor. (Considerando 14º)
4. Prescripción de acción de desposeimiento
Del examen de los artículos 758 y 759 del Código de Procedimiento Civil
se desprende que para hacer efectivo frente a terceros el derecho real de
hipoteca, dicho Código reglamenta un procedimiento especial que configura la
llamada acción de desposeimiento. Sin embargo, agotada tal gestión preparatoria
de notificación y en el supuesto que el tercero poseedor no efectúe el pago de la
deuda o el abandono de la finca hipotecada dentro del plazo legal, podrá
desposeérselo del citado inmueble para hacer con él pago al acreedor, quien
dispondrá de acción al efecto, la que se someterá a las reglas del juicio ordinario o
las del ejecutivo, según sea la calidad del título en que se funde, procediéndose
contra el poseedor en los mismos términos en que podría hacerse contra el
deudor personal. (Considerando 7º)
Cita online: CL/JUR/2533/2013,
904
5. Acción emanada de obligación accesoria prescribe junto con obligación a la que

accede
a) La obligación que nace de un contrato de hipoteca es de carácter

accesorio, por lo que se extingue junto con la obligación principal que garantiza.
En efecto, el artículo 2516 del mismo Código preceptúa que la acción hipotecaria,
y las demás que proceden de una obligación accesoria, prescriben junto con la
obligación a que acceden. En consecuencia, el único modo para que la acción que
emana del contrato de hipoteca se extinga por prescripción consiste en que se
extinga por esta vía la acción que nace de la obligación cuyo cumplimiento la
hipoteca cauciona. En virtud de lo anterior, todas las circunstancias que afectan el
transcurso o el cómputo del término de prescripción de la obligación principal,
afectarán también el curso de prescripción de la acción hipotecaria. Así, la
interrupción de la prescripción que opera respecto de la obligación principal
garantizada con la hipoteca, interrumpe también la de la obligación hipotecaria,
accesoria de la primera. (Considerando 4º)
905
b) El objeto del presente procedimiento es que se declare prescrita la obligación

principal a que accede una hipoteca y, acto seguido, se ordene cancelar las
inscripciones conservatorias pertinentes, por lo que la sociedad demandante ha
debido instar por tal declaración en un procedimiento contradictorio entre legítimos
litigantes, esto es, dirigiendo su acción tanto contra el Banco acreedor como
contra la deudora personal, por ser ésta la única legitimada para alegar la
prescripción al tenor de las disposiciones legales aplicables al caso.
(Considerando 9º)
6. Notificación válida de acción de desposeimiento
No se da lugar a casación en el fondo de la tercera poseedora, quien sostiene

que para efectos de interrumpir la prescripción de la acción, en virtud de la cual se
la desposee, se le debió notificar también la demanda en contra del deudor
personal, lo que es inadmisible. (Considerando 5º)
906
ARTÍCULO 2517
Toda acción por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripción

adquisitiva del mismo derecho.
1. Derechos reales no se pierden por prescripción extintiva, sino que por la

prescripción adquisitiva del mismo derecho
a) El legislador consagró diversos principios relacionados a la propiedad raíz,

destacando la Teoría de la Posesión Inscrita, conforme a la cual la propiedad no
se pierde por prescripción extintiva, sino por la adquisitiva que obtenga otra
persona.
La prescripción adquisitiva tiene como elementos fundamentales la posesión de

la cosa y el transcurso del tiempo. Este segundo elemento se encuentra sujeto a la
naturaleza de la cosa, mueble o inmueble, y también dependerá de la clase de
posesión que se tenga sobre ella. Así, la posesión regular, aquella que procede de
justo título y ha sido adquirida de buena fe, dará lugar a la prescripción adquisitiva
ordinaria, que exige el paso de cinco años para los bienes raíces. La prescripción
adquisitiva ordinaria, como se dijo, precisa de la posesión regular y ésta, a su
turno, además de la buena fe en su adquisición, debe tener por antecedente un
justo título en poder de quien prescribe, siendo tal el título constitutivo o traslaticio
de dominio. (Considerandos 14º, 15º y 17º)
b) La acción de petición de herencia no prescribe por su no ejercicio, sino que

por nacer del derecho de herencia, prescribe con el mismo derecho. El legislador
posibilita la prescripción adquisitiva de la herencia, ella subentiende acreditar
fehacientemente la posesión de ésta, y haciéndose de paso una errada aplicación
del artículo 2517 que establece que toda acción por la cual se reclama un derecho
se extingue por la posesión adquisitiva del mismo derecho. (Considerando 1º)
907
2. Adquisición de propiedad por regularización de títulos en virtud de decreto ley

Nº 2.695
De acuerdo a lo que dispone el artículo 15 del decreto ley Nº 2.695, se

considera como justo título la resolución que se adopta en sede administrativa y
que acoge la solicitud de que se regularice la posesión de una propiedad raíz.
Practicada la inscripción de dicha resolución, en el Registro de Propiedad del
Conservador de Bienes Raíces competente, el interesado adquiere la calidad de
poseedor regular para todos los efectos legales y, una vez que ha transcurrido un
año completo de posesión inscrita no interrumpida, contado desde la fecha de la
inscripción, aquél se hace dueño del inmueble por prescripción. La interrupción se
produce por toda la actividad procesal que se requiera, para que la demanda se
notifique a su contendor dentro del plazo de un año. (Considerando 2º)
ARTÍCULO 2518
La prescripción que extingue las acciones ajenas puede interrumpirse, ya

natural, ya civilmente.
Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la obligación,

ya expresa, ya tácitamente.
Se interrumpe civilmente por la demanda judicial; salvo los casos enumerados

en el artículo 2503.
Artículo 2503.
908

1. Notificación de la demanda interrumpe la prescripción
Para que opere la interrupción civil de la prescripción por la demanda judicial es

menester que ella sea notificada, de modo que, en realidad, es esta última
actuación procesal la que produce el efecto jurídico de la interrupción civil.
(Considerando 17º)
2. Consecuencias de la interrupción de la prescripción
La jurisprudencia más reciente ha destacado que de la interrupción de la

prescripción se sigue una consecuencia de carácter positivo: la pérdida del tiempo
ya transcurrido, y otra de carácter negativo: el que no obste a que a su término
comience a correr una nueva prescripción. En este sentido se ha declarado que:
"La interrupción de la prescripción, ceñida a las regulaciones establecidas en el
ordenamiento, acarrea una doble consecuencia: detiene el curso de la
prescripción, provocando la pérdida del tiempo ya transcurrido de la misma y hace
posible que, al cese de tal efecto, comience a correr una nueva prescripción".
(Considerando 9º)
3. Notificación de acción de desposeimiento dirigida contra tercero que no se ha

obligado al pago no interrumpe la prescripción
909
La notificación de la gestión preparatoria de desposeimiento a quien detentaba
a título no precario la finca hipotecada, no tiene el mérito para interrumpir la
prescripción que estaba corriendo a favor del deudor personal, porque la acción se
dirigió contra un tercero que no se ha obligado personalmente al pago de la
obligación, siendo el único vínculo que lo liga al acreedor, la posesión del
inmueble gravado a su favor. (Considerando 14º)
4. Gestión preparatoria interrumpe prescripción
Que, en consecuencia, corresponde necesariamente colegir que el plazo de

prescripción aplicable en la especie, que prevé el artículo 34 de la Ley de Cuentas
Corrientes y Cheques, y que debe computarse a partir de la fecha del protesto del
documento mercantil invocado, se ha interrumpido con la respectiva notificación
sobre esta situación en particular efectuada al girador, es decir, con la notificación
de la gestión preparatoria de la ejecución. (Considerando 10º)
910
5. Clases de interrupción natural de la prescripción
La interrupción natural puede adoptar dos formas de manifestación: expresa o

tácita, pero es siempre un acto del deudor. La interrupción natural se trata siempre
de un acto unilateral, que no requiere de aceptación del acreedor para su
perfeccionamiento. "La interrupción natural es, en consecuencia, todo acto del
deudor que importe un reconocimiento de la deuda, ya sea que lo diga así
formalmente, o se deduzca de actuaciones suyas, como efectuar abonos, solicitar
prórrogas, o rebajas, otorgar nuevas garantías, constituirlas si la obligación no las
tenía, etc.". (René Abeliuk M., op. cit, p. 781). (Considerando 2º)
911
— Que la demandada haya deducido acción resolutoria en contra de la

demandante ha importado que la primera, en aquel entonces demandante, haya
reconocido tácitamente la existencia de la obligación, puesto que la alude al
solicitar que se la libere de su cumplimiento mediante la declaración de
resolución; en consecuencia, dicho reconocimiento produjo el efecto de
interrumpir civilmente la prescripción extintiva de la acción de cumplimiento
correlativa a dicha obligación, según lo dispone el artículo 2518 del Código Civil.
6. Casos en que excepcionalmente la notificación de la demanda no interrumpe la

prescripción
Tratándose de la interrupción civil, el acto interruptivo es la notificación de la

demanda judicial, pero ese efecto no se produce si dicha notificación no ha sido
efectuada en forma legal, si ha mediado desistimiento de la demanda o
declaración de abandono del procedimiento, o si el demandado ha obtenido
sentencia absolutoria, resultando del todo equívoco sostener que la remisión que
el artículo 2518 inciso 3º hace al 2503, ambas normas del Código Civil, en orden a
las excepciones a la interrupción civil por demanda judicial, no incluye el inciso 2º
de la última disposición, pues sólo se referirían para los casos de prescripción
adquisitiva, en primer lugar, porque no existe norma legal que sustente tal
interpretación y, en segundo lugar, porque priva de sentido y aplicación a la
primera disposición mencionada, pues si no incluye a esos casos, no se entiende
a cuáles otros pudo referirse. (Considerados 4º y 5º)
912
— El recurrente fundamenta su pretensión en que el fallo recurrido habría acogido

excepción de prescripción de la contraria, donde la demanda y su notificación
fueron interpuestas dentro de plazo pero ante tribunal incompetente. Se acoge
el recurso, puesto que aunque la demanda se haya presentado ante tribunal
incompetente, constituye clara manifestación de la intención de no renunciar al
derecho y de proceder a su cobro. (Considerando 5º)
913
7. Notificación de cesionario a deudor no interrumpe prescripción
La notificación por el cesionario al deudor del hecho de habérsele cedido el

cesión se perfecciona entre el cesionario y el deudor cedido. (Considerando 3º)
8. Concepto de demanda
La voz "demanda" empleada en los preceptos referidos a la interrupción de la

acción civil, debe entenderse como la petición que la actora formula ante el
tribunal competente para que éste decida sobre la cosa o derecho que reclama
para sí o para la persona de quien es legítimo representante. Así, la querella
deducida en el proceso penal, destinada a hacer efectiva la responsabilidad de
quien ha incurrido en un ilícito comprendido en el ámbito del derecho punitivo, no
tiene el mismo efecto interruptivo. (Considerando 7º)
914
— Corte de Apelaciones de San Miguel, 04/11/2010, Rol Nº 690-2010,
— La interrupción de la prescripción se cuenta desde la interposición de la

querella, puesto que el procedimiento militar no contempla instancia para la
acción civil, por lo que la sentencia penal es requisito para la acción civil. La
expresión "demanda judicial" del artículo 2518 del Código Civil, no se refiere
estrictamente a la demanda civil, sino a cualquier gestión que demuestre que el
acreedor pone en juego la facultad jurisdiccional proteger su derecho. La
responsabilidad del Estado es solidaria y no simplemente conjunta, pues no se
trata de la responsabilidad de un tercero ante su dependiente, sino que se trata
de la actuación misma de la Administración del Estado, encontrándose el
funcionario en ejercicio de su función. (Considerandos 18º y 19º)
9. Interrupción de prescripción que afecta a deudor principal empece al tercer

poseedor de la finca hipotecada
915
La interrupción de la prescripción que afecta al codeudor solidario empece al
deudor principal, y la que afecta al deudor principal empece al tercer poseedor de
la finca hipotecada. (Considerando 5º)
12. Interrupción civil de la prescripción e instrucción de causa penal ante la

Justicia Militar
No puede entenderse que la sola instrucción de una causa penal ante el

Juzgado de Justicia Militar, sin intervención del civilmente afectado produzca el
efecto de interrumpir la prescripción ni, menos aún, la suspensión de ella.
(Considerando 7º)
10. Interrupción de prescripción en Derecho Comercial
El artículo 1250 del Código de Comercio señala que la interrupción del plazo de
prescripción opera "mediante declaración escrita de la persona en cuyo favor
corra...", con lo que se está refiriendo únicamente a la interrupción natural. De
seguir dicho criterio, se llegaría a sustentar que aun cuando se haya demandado y
notificado la demanda antes del vencimiento de dos años que contempla
el artículo 1248 del Código de Comercio, si no existe reconocimiento escrito del
deudor igualmente seguiría corriendo la prescripción, como si no se hubiera
interrumpido, conclusión que, por cierto, carece de sentido. Al no haber normas
especiales sobre la interrupción civil en el Código de Comercio, son aplicables las
disposiciones del Código Civil sobre la materia. (Considerando 11º)
11. En caso de pluralidad de demandados se entiende interrumpida la

prescripción cuando se notifica a todos ellos
Siendo la acción de naturaleza indivisible, es una sola la relación procesal, la

cual, en el caso de pluralidad de demandados, se entiende trabada desde la fecha
916
en que se notifique legalmente la demanda a todos ellos, porque antes que esto
ocurra, no existe juicio. Una vez notificados y emplazados todos los demandados
se producen importantes efectos procesales, entre los cuales está la interrupción
de la prescripción. (Considerando 3º)
ARTÍCULO 2519
La interrupción que obra en favor de uno de varios coacreedores, no aprovecha

a los otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a los
otros, a menos que haya solidaridad, y no se haya ésta renunciado en los términos
del artículo 1516.
1. Interrupción de la prescripción tiene efecto relativo
Los efectos de la interrupción se circunscriben a las personas entre quienes se

ha producido, es decir, tiene un efecto relativo. En el caso de existir pluralidad
de sujetos en una obligación, la regla general es que ésta sea simplemente
conjunta; sin embargo, el artículo 2519 del Código Civil establece una excepción al
efecto relativo de la interrupción, en las obligaciones solidarias, pues, en este
caso, aunque haya varios deudores y varios acreedores, todo se desenvuelve
como si hubiera un único acreedor y un solo deudor. (Considerando 7º)
917
2. Interrupción de prescripción de títulos de crédito
El artículo 100 de la ley Nº 18.092 dispone que: "La prescripción se

interrumpe sólo respecto del obligado a quien se notifique la demanda judicial de
cobro de la letra...". Similar regulación se reitera en los incisos siguientes, en el
sentido de que la interrupción es acotada, siempre, "respecto del obligado" a quien
se notifica o que observa una conducta que importe el reconocimiento de su
calidad de tal.
El citado artículo 100 está llamado a prevalecer sobre otras de orden general,
cualidad que en este caso tiene el artículo 2519 del Código Civil, comoquiera que
éste reglamenta una solidaridad que difiere de la cambiaria. De otra parte, la
excepcionalidad que involucra el efecto personal y relativo de la interrupción de la
prescripción cambiaria, encuentra su fundamento en las particulares
características de los títulos de crédito y condice a los principios que los informan.
A saber, su autonomía y la independencia de la firma, este último puntualmente
recogido en el artículo 7º de la mencionada ley Nº 18.092. Conforme a ello, cada
obligado lo es con prescindencia de los demás. (Considerandos 4º y 6º)
Corte Suprema, 27/09/2001, Rol: no se consigna,
918
ARTÍCULO 2520
La prescripción que extingue las obligaciones se suspende en favor de las

personas enumeradas en los Nºs. 1º y 2º del artículo 2509.
Transcurridos diez años no se tomarán en cuenta las suspensiones

mencionadas en el inciso precedente.
— Código de Minería: artículo 93 inciso final.
1. No se suspende prescripción de acción por responsabilidad extracontractual
La prescripción de la obligación por responsabiliad delictual o cuasidelictual es

2. Imprescriptibilidad de acción de nulidad de derecho público
Al no existir en el derecho público una norma que declare prescriptible la acción

de nulidad, ni otra similar a la del artículo 1683 del Código Civil, no cabe extender
analógicamente el alcance de los artículos 2497, 2514, 2515 y 2520 a una
situación del todo diferente, a pretexto de que la naturaleza de los hechos guarda
cierta semejanza con aquellos previstos en las normas citadas, pues de lo
contrario la nulidad de derecho público carecería de su especial significación y
trascendencia y de toda eficacia para los particulares y, además, se mantendría
indefinidamente inalterados los efectos de un acto a pesar de su nulidad, lo que
pugna con el carácter insanablemente inválido del mismo. (Considerando 7º)
3. No se suspende el plazo de prescripción de los delitos o cuasidelitos penales a

favor de menor
El artículo 2520 del Código Civil, que dispuso expresamente que "la
prescripción, que extingue las obligaciones, se suspende en favor de las personas
919
indicadas en el Nº 1 del artículo 2509", entre las cuales se comprende a "los
menores", pero esta suspensión no actúa en la acción civil derivada de los delitos
y cuasidelitos penales, porque sólo regla la prescripción que extingue las
obligaciones.
Por lo demás, tampoco existe norma especial que permita la suspensión del
plazo de prescripción de la acción nacida de aquellos hechos delictivos.
(Considerando 3º)
4. De ciertas acciones que prescriben en corto tiempo
ARTÍCULO 2521
Prescriben en tres años las acciones a favor o en contra del Fisco y de las
Municipalidades provenientes de toda clase de impuestos.
Prescriben en dos años los honorarios de jueces, abogados, procuradores; los

de médicos y cirujanos; los de directores o profesores de colegios y escuelas; los
de ingenieros y agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquiera
profesión liberal.
— Código Tributario: artículos 201 y 202.
— Decreto con fuerza de ley Nº 1, sobre Impuesto Territorial, D.O. 16.12.1998:

1. Momento a partir del cual comienza a correr prescripción especial de corto

tiempo de cobro de honorarios
En la práctica es frecuente que los árbitros fijen el monto de sus honorarios al

tiempo de resolver definitivamente el asunto que se les han encomendado, en el
920
texto mismo de la sentencia. La declaración en que esto hacen no es, sin
embargo, una resolución judicial, sino, como se dijo, una proposición ante las
partes comprometidas.
No habiéndose aceptado en momento alguno por el demandado los honorarios

propuestos por los demandantes —juez árbitro y actuario—, no había empezado a
correr plazo de prescripción a favor del primero, puesto que la obligación se hizo
exigible sólo una vez que operó el desasimiento del tribunal, lo cual se produjo con
la dictación de la sentencia definitiva. Así, y no habiendo transcurrido entre la
fecha de término del procedimiento arbitral y aquella en que fue notificada la
demanda, el plazo de prescripción de corto tiempo establecido en el artículo 2521
inciso 2º del Código Civil, de dos años, corresponde rechazar la excepción de
prescripción y acoger la demanda de cobro de honorarios. (Considerandos 3º, 7º y
9º)
2. Interrupción de prescripción especial de corto tiempo
a) El requerimiento ha tenido el efecto de interrumpir la prescripción de corto

tiempo de la acción del actor. Atendido lo prevenido en el inciso final delartículo
2523 del Código Civil, vino a suceder desde esa fecha al término de prescripción
de corto tiempo previsto en el artículo 2521 del mismo Código, el plazo establecido
en el artículo 2515 del citado cuerpo legal y es dable concluir que no alcanzó a
transcurrir íntegramente el plazo de cinco años, teniendo, además, en
consideración que las prescripciones de corto tiempo de los artículos
2521 y 2522 del Código Civil no admiten suspensión alguna. (Considerando 9º)
b) La prescripción de corto tiempo reglada en su inciso segundo no corre desde

que interviene obligación escrita (artículo 2523 Nº 1), sin que ello se modifique
porque tal "obligación escrita" se produzca desde el comienzo o después de
nacida la obligación, pues, por los fundamentos de esta prescripción sería absurda
dicha conclusión y porque esta disposición no hace esa distinción. (Considerando
7º)
3. Prescripción de acciones a favor y en contra del Fisco
921
a) Es verdad que las personas jurídicas de derecho público, como el Estado-
Fisco, por su propia naturaleza, "se rigen por leyes y reglamentos especiales" y
están excluidas del régimen de derecho común, pero también es cierto que el
Código Civil, en su artículo 2497, hace aplicables "las reglas relativas a la
prescripción (que se contienen en ese título) igualmente a favor y en contra del
Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y
corporaciones nacionales...", entre las que se menciona al Estado, e insiste más
adelante en disponer, sobre las acciones que prescriben en corto tiempo, que en 3
años prescriben "las acciones a favor o en contra del Fisco y de las
municipalidades provenientes de toda clase de impuestos". (Considerando 13º)
b) Establecido por la Corte Suprema, que no existía obligación jurídica de haber

pagado las patentes señaladas, la acción de cobro por parte de la Municipalidad
no prescribe en tres años como lo señala el artículo 2521 del Código Civil, puesto
que esas acciones prescriben en ese lapso a favor y en contra del Fisco respecto
únicamente a aquellas que nacen de impuestos, y siendo las cantidades pagadas
no provenientes de impuestos, estaremos en presencia de un pago de lo no
debido por parte de la Cooperativa a la Municipalidad. Dicha institución jurídica,
conforme a los artículos 2284 y siguientes del Código Civil, constituye un
cuasicontrato y el artículo 2295 del mismo texto, otorga el derecho de repetir lo
pagado. En cuanto a la acción, lógicamente no prescribe en el término a que se
refiere el recurrido, sino en el período ordinario de prescripción de cinco años,
según los artículos 2514 y 2516 del texto legal citado, esto es, cinco años.
4. Prescripción de honorarios
922
a) De conformidad con lo dispuesto en el inciso 2º del artículo 2521 del Código
Civil, prescriben en dos años, entre otros, los honorarios de los jueces, abogados,
procuradores, médicos, etc., y en general, los que ejercen cualquiera profesión
liberal. Ahora bien, el Diccionario de la Real Academia, "profesión" viene del latín
"professio" esto es: "Acción y efecto de profesar"; en tanto que "profesar" significa
"Ejercer una ciencia, arte, oficio, etc.". En la especie, el recurrente ha afirmado que
la disposición citada no le es aplicable toda vez que, en su calidad de perito, sólo
requiere del conocimiento de una ciencia o arte para ejercer como tal, sin que le
sea exigible el título de perito, puesto que éste no existe, razón por la cual no se lo
puede incorporar entre aquellos que ejercen una profesión liberal. No obstante
dicha alegación, debe tenerse presente que el recurrente fue designado como
perito contable precisamente por su calidad de contador público, resultando
innecesario determinar si existe o no contrato de prestación de servicios, con
quién se celebra éste o la naturaleza del encargo que se efectúa a un perito
cuando éste es designado por un Tribunal, puesto que lo importante para que le
sea aplicable la disposición en comento, es el hecho que los peritos son
especialistas en una ciencia o arte. (Considerandos 5º al 7º)
b) La excepción de prescripción extintiva opuesta por la parte demandada se

hace consistir en que, conforme al artículo 2521 del Código Civil, los honorarios de
los abogados prescriben en dos años, plazo que estaría cumplido en el caso de
autos. No se considera que el plazo de prescripción que extingue las acciones y
derechos ajenos se cuenta desde que la obligación se haya hecho exigible.
En autos, el contrato que constituye la fuente de la obligación del demandado es

de arrendamiento de servicios profesionales, que se sujeta a las reglas del
mandato. El mandato encomendado al actor no ha terminado y se encuentra
vigente. Así, encontrándose vigente el mandato sin que se hubiesen pagado los
honorarios pactados a todo evento en favor del mandatario, es forzoso concluir
que la exigibilidad de la obligación no puede contarse desde la celebración del
923
mandato, en tanto dicho contrato no termine; y sólo desde la terminación del
mandato. (Considerandos 3º y 5º)
ARTÍCULO 2522
Prescribe en un año la acción de los mercaderes, proveedores y artesanos por

el precio de los artículos que despachan al menudeo.
La de toda clase de personas por el precio de servicios que se prestan periódica

o accidentalmente; como posaderos, acarreadores, mensajeros, barberos, etc.
1. Plazo de prescripción de honorarios de profesor
Los honorarios solicitados en la demanda no quedan encuadrados para los

efectos de la prescripción para su cobro, en los presupuestos del artículo 2522
sino en el del inciso 2º del artículo 2521, ambos del Código Civil. En efecto, el
artículo 2522 establece la prescripción de un año para el cobro referido a ciertos
servicios materiales distintos de la instrucción desarrollada o ejercida por los
"profesores" de colegios y escuelas, quienes se encuentran comprendidos en el
inciso 2º del artículo 2521 del referido Código. Y si bien en el caso de autos no se
trata propiamente tal de un "colegio" o "escuela", es lo cierto que la prestación del
servicio intelectual del profesor constituye un elemento de mayor nivel,
significación y jerarquía que el elemento local o establecimiento material en donde
tal enseñanza se lleva a cabo. (Considerando 2º)
2. Prescripción de acción para cobrar transporte áereo
En lo que se refiere a la acción que deduce la demandante para el cobro del

precio de pasajes no pagados por la demandada con motivo de un transporte
aéreo, el Código Aeronáutico no previó un plazo de prescripción y, por lo tanto,
dicha obligación sólo pudo extinguirse por el transcurso de cuatro años desde la
fecha en que se hizo exigible, de tal manera, que los jueces del fondo al aplicar la
norma del artículo 822 del Código de Comercio, le han dado una adecuada
aplicación y no han incurrido de este modo en ningún error de derecho, con lo cual
resulta inaplicable a la cuestión en discusión la norma especial de prescripción a
que se refiere el artículo 2522 del Código Civil. (Considerando 6º)
924
ARTÍCULO 2523
Las prescripciones mencionadas en los dos artículos precedentes corren contra

toda clase de personas, y no admiten suspensión alguna.
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 2523 INC. 1º)
1. Prescripción de acción emanada de responsabilidad extracontractual es de

corto tiempo
La prescripción de la obligación por responsabilidad delictual o cuasidelictual es

Interrúmpense:
1º. Desde que interviene pagaré u obligación escrita, o concesión de plazo por
el acreedor;
1. Prescripción de corto tiempo de pagaré
En cuanto a la prescripción de corto tiempo a que se refiere el artículo 2521

inciso 2º del Código Civil, evidentemente que ella no puede correr desde que se
produce la situación señalada en el artículo 2523 Nº 1º del mismo Código, esto es,
desde que interviene "obligación escrita", sin que ello se modifique porque esta
"obligación escrita" se produzca desde el comienzo o después de nacida la
obligación, como en la especie en que se suscribió letras de cambio para asegurar
el pago de la obligación, ya que dados los fundamentos de esta prescripción, sería
absurda semejante conclusión y porque, además, el precepto no formula esa
distinción. (Considerando 7º)
2º. Desde que interviene requerimiento.
1. Prescripción en materia laboral se interrumpe con la notificación válida de la

demanda
925
En virtud de la referencia que el artículo 480 del Código del Trabajo hace a lo
dispuesto en los artículos 2523 y 2524 del Código Civil, norma —la primera de
las citadas— que establece que la prescripción se interrumpe, desde que
interviene requerimiento, trámite al cual alude el artículo 2503 del mismo texto
legal, estableciéndolo, a contrario sensu, como notificación de la demanda
realizada en forma legal, es dable concluir que la prescripción en materia laboral
se interrumpe con la notificación válida de la demanda y no sólo con la
presentación a distribución del libelo.
Lo anterior concuerda con las demás normas del Código Civil relativas a la
misma institución, desde que, tal como destaca la recurrente, el acto de una
persona que exige a otra para que haga o no alguna cosa, que conlleva el
requerimiento, implica darle noticia del cobro de la obligación respectiva, es decir,
comunicarle esta circunstancia, de modo que se hace efectivo el conocimiento de
ella y se vea compelido a responder, situaciones ambas que no se producen con
la sola distribución de la demanda. (Considerando 6º)
926
— La prescripción en materia laboral se interrumpe con la presentación a

distribución de la demanda. En efecto, el plazo de prescripción de las acciones
laborales se interrumpe desde que interviene "requerimiento", voz que emplea
el artículo 2523 del Código Civil, relativo a las acciones de corto tiempo, no
pudiendo asimilarse "requerimiento" a la notificación legal de la demanda, por
cuanto ello es lo que exige el legislador para la interrupción respecto de las
acciones ordinarias. "Requerimiento", en definitiva, debe asimilarse a la
presentación del libelo, lo que se refuerza del examen de la historia de la norma,
pues dicho vocablo vino a sustituir la expresión "demanda judicial", que en los
proyectos de Código Civil producían la interrupción, lo que sin duda evidencia el
propósito del legislador en orden a distinguir entre las actuaciones que evitan la
extinción de los derechos respectivos, según el mayor o menor tiempo que deba
transcurrir en contra del titular llamado a ejercerlos. (Considerando 5º)
927
2. Artículo 2523 no tiene aplicación respecto de plazo de prescripción establecido
en Código de Comercio
Aun cuando el artículo 1248 del Código de Comercio contenga un plazo de

prescripción de corto tiempo, por ser de dos años y, por lo mismo, inferior al plazo
de cinco años aludido en el artículo 2515 del Código Civil, no tiene aplicación al
caso sub lite el artículo 2523 de dicho Código, que permite, en su Nº 2, la
interrupción de la prescripción (interrupción civil evidentemente) mediando sólo
requerimiento, toda vez que dicha disposición se refiere a "las prescripciones
mencionadas en los dos artículos precedentes, esto es, a la prescripción que
reglan los artículos 2521 y 2522, razón por la cual la prescripción del artículo
1248 del Código de Comercio, de dos años, se interrumpe por la notificación de la
demanda o recurso judicial, en los términos del inciso final del artículo 2518 y del
artículo 2503, ambas normas del Código Civil. (Considerando 11º)
En ambos casos sucede a la prescripción de corto tiempo la del artículo 2515.
Artículo 2509.
— Código del Trabajo: artículo 480, inciso 5º.

ARTÍCULO 2524
Las prescripciones de corto tiempo a que están sujetas las acciones especiales
que nacen de ciertos actos o contratos, se mencionan en los títulos respectivos, y
corren también contra toda persona; salvo que expresamente se establezca otra
regla.
— Código del Trabajo: artículo 480, inciso 5º.
928
1. Prescripción especial de derechos laborales
a) El correcto entendimiento del artículo 480 del Código del Trabajo lleva a
concluir que el plazo de prescripción de dos años aplicable a los derechos regidos
por el Estatuto Laboral se complementa con el de seis meses previsto para que se
extinga la acción. Así, tal como indica el inciso 1º de la disposición, el cobro de los
derechos regidos por el Código del Trabajo y devengados durante la vigencia del
contrato está sujeto a la prescripción extintiva de dos años contados desde la
fecha en que tales derechos se hubieren hecho exigibles. Pero ello es sin perjuicio
de la prescripción de seis meses, de que trata el inciso 2º, que rige "en todo caso",
para el ejercicio de las acciones provenientes de los actos y contratos sujetos a la
ley laboral, y que se cuenta a partir de la fecha de terminación de los servicios. En
otras palabras, una vez finalizados los servicios y dentro del plazo de seis meses,
el trabajador debe necesariamente ejercer sus acciones emanadas o relacionadas
con su contrato de trabajo para exigir todos aquellos derechos que estime
vulnerados y que no se hubieran extinguido por prescripción, es decir, que se
hubiesen hecho exigibles en los últimos dos años que anteceden a la notificación
de la demanda. (Considerando 11º)
929
— Cuando se trata de hacer efectivos determinados derechos, cuya fuente es la

ley, no el contrato suscrito con la empleadora, al tenor de lo dispuesto en el
inciso primero del artículo 480 del Código del Trabajo, el plazo en que dichas
prestaciones prescriben es de dos años, contados desde la terminación de los
servicios, sin perjuicio de la suspensión que opera por la interposición de un
reclamo ante la Inspección del Trabajo, debidamente notificado y que verse
sobre iguales pretensiones que las del juicio posterior. (Considerando 7º)
2. Prescripción en Derecho Laboral
a) Que para resolver el recurso en estudio, cabe tener presente, primeramente,

lo dispuesto en el inciso 3º del artículo 480 del Código del Trabajo, ya que en él se
establece que la acción para reclamar la nulidad del despido en conformidad a lo
preceptuado en el artículo 162 —morosidad en el pago de las cotizaciones
previsionales y de salud— prescribe en el plazo de seis meses contados desde la
suspensión de los servicios, lo que se concilia con el hecho que el despido
realizado en dichas condiciones de morosidad no produce el efecto de poner
término al contrato de trabajo para los fines remuneracionales.
Que conforme a lo razonado, tratándose en la especie de acciones que deben

ejercerse dentro del lapso de seis meses, como lo destaca el recurrente, cobra
relevancia analizar el último inciso de la norma que primeramente se acusa
vulnerada, por cuanto señala que los lapsos fijados en ella, no son susceptibles de
ser suspendidos y que se interrumpen de conformidad con lo dispuesto en
los artículos 2523 y 2524 del Código Civil. Al respecto y como lo ha decidido
reiteradamente esta Corte, en virtud de la remisión descrita a las normas
generales, cuyo primer precepto dispone que la prescripción se interrumpe desde
que interviene requerimiento, trámite al cual alude el mencionado artículo 2503,
estableciéndolo, a contrario sensu, como notificación de la demanda realizada en
forma legal, es dable concluir que la prescripción en materia laboral se interrumpe
930
con la notificación válida de la demanda y no sólo con la presentación a
distribución del libelo. (Considerandos 4º y 8º)
b) El plazo de prescripción del artículo 480 inciso 3º del Código del Trabajo,
referido a la acción para reclamar la nulidad del despido por morosidad en el pago
de cotizaciones previsionales, es de seis meses contados desde la suspensión de
los servicios, lo que se concilia con el hecho que el despido, realizado en dichas
condiciones de morosidad, no produce el efecto de poner término al contrato de
trabajo para los fines remuneracionales, lapso que no es susceptible de ser
suspendido y que se interrumpe conforme a los artículos 2523 y 2524 del Código
3. Prescripción especial de corto tiempo de acción redhibitoria
La obligación de saneamiento es una garantía establecida por la ley a favor del

comprador, que le provee de acciones para obtener la redhibición total del contrato
931
o la rebaja del precio y además cobrar los perjuicios derivados de ello, que son
obligaciones accesorias a tales acciones, que tienen plazos especiales de
prescripción. La acción redhibitoria de un inmueble durará un año contado desde
la entrega real; por su parte, la acción para pedir la rebaja del precio prescribe en
dieciocho meses para los bienes raíces. (Considerando 1º)
4. Prescripción especial de corto tiempo de acción por responsabilidad delictual o

cuasidelictual
La prescripción de la obligación por responsabilidad delictual o cuasidelictual es

5. Prescripción especial de corto tiempo de contrato de transporte aéreo
Conforme a la naturaleza que en general reviste el contrato de transporte aéreo,

aparece de manifiesto, que la legislación subsidiaria la constituyen las normas
generales del contrato que sobre esta materia regula el Código de Comercio y, en
este sentido, resulta aplicable también la disposición también genérica del artículo
822 del Código Mercantil que dispone que las acciones que procedan de las
obligaciones que trata el Libro II y que no tengan señalado un plazo especial de
prescripción, durarán cuatro años. (Considerando 5º)
6. Prescripción especial de corto tiempo de pagaré
El artículo 107 de la Ley Nº 18.092 sobre Letra de Cambio y Pagaré, extiende al

pagaré todas las disposiciones sobre letra de cambio en lo que no sean contrarias
a su naturaleza y las normas sobre prescripción de las acciones cambiarias
directas del portador contra los obligados al pago de una letra de cambio son
plenamente aplicables al pagaré, sea que éste tenga una sola fecha de
vencimiento o vencimientos sucesivos. Así, el término de prescripción aplicable al
caso de autos es de un año conforme lo prescrito en el artículo 98 de la ley citada.
(Considerando 1º)
932
TÍTULO FINAL DE LA OBSERVANCIA DE ESTE CÓDIGO
ARTÍCULO FINAL
El presente Código comenzará a regir desde el 1 de enero de 1857, y en esa

fecha quedarán derogadas, aun en la parte que no fueren contrarias a él, las leyes
preexistentes sobre todas las materias que en él se tratan.
Sin embargo, las leyes preexistentes sobre la prueba de las obligaciones,

procedimientos judiciales, confección de instrumentos públicos y deberes de los
ministros de fe, sólo se entenderán derogadas en lo que sean contrarias a las
disposiciones de este Código.
Anótese, tómese razón, regístrese, comuníquese y publíquese.- RICARDO

LAGOS ESCOBAR, Presidente de la República.- José Antonio Gómez Urrutia,
Ministro de Justicia.
Lo que transcribo para su conocimiento.- Le saluda atentamente.- Jaime

Arellano Quintana, Subsecretario de Justicia.
933

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Íñigo de la Maza G.

LIBRO CUARTO DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL Y DE LOS

TÍTULO I DEFINICIO0NES .................................................................................. 2

TÍTULO II DE LOS ACTOS Y DECLARACIONES DE VOLUNTAD................... 12

TÍTULO III DE LAS OBLIGACIONES CIVILES Y DE LAS MERAMENTE

TÍTULO IV DE LAS OBLIGACIONES CONDICIONALES Y MODALES ............ 43

TÍTULO V DE LAS OBLIGACIONES A PLAZO ................................................. 60

TÍTULO VI DE LAS OBLIGACIONES ALTERNATIVAS .................................... 63

TÍTULO VII DE LAS OBLIGACIONES FACULTATIVAS .................................... 65

TÍTULO VIII DE LAS OBLIGACIONES DE GÉNERO ........................................ 66

TÍTULO IX DE LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS .......................................... 66

TÍTULO X DE LAS OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES ................. 76

TÍTULO XI DE LAS OBLIGACIONES CON CLÁUSULA PENAL ....................... 81

TÍTULO XII DEL EFECTO DE LAS OBLIGACIONES ........................................ 87

TÍTULO XIII DE LA INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS .................... 127

TÍTULO XIV DE LOS MODOS DE EXTINGUIRSE LAS OBLIGACIONES, Y

1. Del pago efectivo en general .................................................................... 135

2. Por quién puede hacerse el pago ............................................................. 138

3. A quién debe hacerse el pago .................................................................. 141

4. Dónde debe hacerse el pago .................................................................... 147

6. De la imputación del pago ........................................................................ 150

7. Del pago por consignación ....................................................................... 152

8. Del pago con subrogación ........................................................................ 158

10. Del pago con beneficio de competencia ................................................. 167

TÍTULO XV DE LA NOVACIÓN ....................................................................... 168

TÍTULO XVI DE LA REMISIÓN........................................................................ 176

TÍTULO XVII DE LA COMPENSACIÓN ........................................................... 178

TÍTULO XVIII DE LA CONFUSIÓN .................................................................. 183

TÍTULO XIX DE LA PÉRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE .......................... 184

TÍTULO XX DE LA NULIDAD Y LA RESCISIÓN ............................................. 188

TÍTULO XXI DE LA PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES ................................. 220

TÍTULO XXII DE LAS CONVENCIONES MATRIMONIALES Y DE LA

1. Reglas generales ...................................................................................... 268

2. Del haber de la sociedad conyugal y de sus cargas ................................. 276

3. De la administración ordinaria de los bienes de la sociedad conyugal ..... 294

4. De la administración extraordinaria de la sociedad conyugal ................... 309

5. De la disolución de la sociedad conyugal y partición de gananciales ....... 313

6. De la renuncia de los gananciales hecha por parte de la mujer después de

7. De la dote y de las donaciones por causa de matrimonio......................... 332

TÍTULO XXII-A RÉGIMEN DE LA PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES334

1. Reglas generales ...................................................................................... 334

3. De la determinación y cálculo de los gananciales .................................... 336

4. Del crédito de participación en los gananciales ........................................ 341

5. Del término del régimen de participación en los gananciales ................... 343

TÍTULO XXIII DE LA COMPRAVENTA............................................................ 344

1. De la capacidad para el contrato de venta................................................ 347

2. Forma y requisitos del contrato de venta .................................................. 351

3. Del precio.................................................................................................. 359

4. De la cosa vendida ................................................................................... 360

5. De los efectos inmediatos del contrato de venta ...................................... 368

6. De las obligaciones del vendedor y primeramente de la obligación de

7. De la obligación de saneamiento y primeramente del saneamiento por

8. Del saneamiento por vicios redhibitorios .................................................. 392

9. De las obligaciones del comprador ........................................................... 407

10. Del pacto comisorio ................................................................................ 413

11. Del pacto de retroventa........................................................................... 418

12. De otros pactos accesorios al contrato de venta .................................... 420

13. De la rescisión de la venta por lesión enorme ........................................ 421

TÍTULO XXIV DE LA PERMUTACIÓN ............................................................ 430

TÍTULO XXV DE LA CESIÓN DE DERECHOS ............................................... 432

1. De los créditos personales........................................................................ 432

2. Del derecho de herencia ........................................................................... 442

3. De los derechos litigiosos ......................................................................... 444