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136/2010 (183-235)
RESUMEN
El fideicomiso es un instrumento financiero utilizado en la mayoría de países de Améri
ca Latina. España es el principal inversor extranjero en muchos de estos países, y cada
vez es mayor su participación en proyectos relacionados con negocios fiduciarios. En es
te trabajo se analiza el tratamiento tributario en España de las rentas procedentes de fi
deicomisos latinoamericanos, cuando el beneficiario de dichas rentas sea residente en
España.
Palabras clave: Fideicomiso, Rentas de no Residentes, Tributación Internacional, Con
venios para evitar la doble imposición.
SUMARIO
1. INTRODUCCIÓN. 2. TRIBUTACIÓN DE LAS RENTAS NO GRAVADAS EN EL ESTADO DE RESI
DENCIA DEL FIDEICOMISO. 2.1. Persona física residente en España que obtiene rentas
procedentes de un fideicomiso. 2.1.1. Persona física que obtiene rentas de un fideico
miso del que ha sido constituyente. 2.1.2. Persona física que obtiene rentas de un fi
deicomiso del que no ha sido constituyente. 2.2. Persona jurídica residente en Espa
ña que obtiene rentas procedentes de un fideicomiso. 3. TRIBUTACIÓN DE LAS RENTAS
PREVIAMENTE GRAVADAS EN EL ESTADO DE RESIDENCIA DEL FIDEICOMISO . 3.1. Beneficia
rios de la renta procedente de un fideicomiso: Personas físicas residentes en España
que no han sido constituyentes del fideicomiso. 3.2. Beneficiarios de la renta proce
dente de un fideicomiso: Personas físicas residentes en España que han sido consti
tuyentes del fideicomiso, y personas jurídicas residentes en España. 3.2.1. Renta ge
nerada sin aplicación de un Convenio para evitar la doble imposición. 3.2.2. Renta
generada con posible aplicación de Convenio para evitar la doble imposición. 4. RE
CAPITULACIÓN. BIBLIOGRAFÍA.
(*) Profesor Titular de Universidad (Universidad Rovira i Virgili). Investigador principal del
proyecto de I+D del Ministerio de Educación y Ciencia (Dirección General de investigación) «La fi
ducia y el trust en el contexto internacional de Iberoamérica y España. Convergencia e integración
jurídicofinanciera» (SEJ200607633).
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l. INTRODUCCIÓN
(1) En las legislaciones de América Latina, basándose en elementos propios del trust de Esta
dos Unidos de América, y partiendo del fideicomiso romano, se llega a un instituto que, con esa de
nominación, reviste los caracteres de un nuevo instrumento financiero.
Como señala Roberto GONZÁLEZ TORRE, en Latinoamérica, Ricardo J. Alfaro jurista y estadista
panameño fue su principal propugnador. «Alfaro fue el autor de la ley panameña de fideicomisos
del año 1925, reformada en 1941. Se sostiene que su trabajo influyó notablemente en la introduc
ción del fideicomiso en México en 1926, aunque uno de los redactores de la Ley General de Títulos
y Operaciones de Crédito de México, que vendría luego en 1932, reconoce la influencia de las ideas
de Pierre Lepaulle (doctor en derecho y profesor de la Universidad de Harvard)». Aspectos Jurídi
cos del Fideicomiso en Latino América, Presentación en el «XVIII Congreso Latinoamericano de
Fideicomiso», Caracas (Venezuela), 15 de octubre de 2008.
Sobre el fideicomiso latinoamericano, véase: M ALUMIÁN, Nicolás; DIPLOTTI, Adrián G. y GUTIÉ
RREZ, Pablo: Fideicomiso y Securitización. Análisis Legal, Fiscal y Contable, ed. La Ley, Buenos Ai
res, 2006. Págs. 1416.
Sobre la recepción de los trusts en los sistemas jurídicos de Derecho Civil y su tributación, pue
de verse: ARESPACOCHAGA, Joaquín de: El trust, la fiducia y figuras afines, ed. Marcial Pons, Ma
drid, Barcelona, 2000; CÁSARES ALVARADO, Gerardo: «La fiscalidad de los trust y los fideicomisos»
en Estudios sobre fiscalidad internacional y comunitaria, Miguel Ángel Collado Yurrita (direc
tor), ed. Centro internacional de Estudios Fiscales, Universidad de Castilla la Mancha, Colex,
Madrid, 2005, págs. 487508; ESTEVE PARDO, María Luisa: «Los problemas tributarios de la re
cepción del trust en el Derecho español», en Estudios jurídicos en memoria de Don César Albiña
na Quintana, Marta Villar Ezcurra (dirección), Instituto de Estudios Fiscales, Vol. I, págs. 555
576; y NASARRE AZNAR, Sergio y RIVAS NIETO, M. Estela: "Patrimonios financieros sin personali
dad. Naturaleza jurídica y régimen tributario", Revista de Contabilidad y Tributación, núm. 261,
2004, págs. 57106.
(2) En los fideicomisos latinoamericanos, generalmente, los bienes fideicomitidos constituyen
un patrimonio separado del patrimonio del fiduciario y del fiduciante, y quedan exentos de las ac
ciones de los acreedores de éstos. Asimismo, los acreedores del beneficiario sólo pueden ejercer sus
derechos sobre los frutos de los bienes fideicomitidos. De esta forma, se suele hacer referencia a la
«inembargabilidad» del fideicomiso.
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2.1.1. Persona física que obtiene rentas de un fideicomiso del que ha sido constituyente
(3) Art. 35 de la Ley 1/1984; y artículo 10.g) del Decreto Ejecutivo 170/1993, de 27 de octubre,
por el que se reglamentan las disposiciones del Impuesto sobre la Renta contenidas en el Código
Fiscal (Gaceta Oficial no 22.412, de 12 de noviembre de 1993) y modificaciones posteriores.
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2.1.2. Persona física que obtiene rentas de un fideicomiso del que no ha sido
constituyente
En el supuesto de que el beneficiario no sea el constituyente del fideicomiso, las rentas
obtenidas se someten a imposición en el Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones (ISD).
En los fideicomisos sucesorios se produce una transmisión de bienes mortis causa ha
cia los beneficiarios, y en el resto de fideicomisos, una transmisión lucrativa de bienes
inter vivos hacia los beneficiarios (8).
(4) Se entiende por titularización o titulación al proceso mediante el cual se constituye un pa
trimonio cuyo propósito exclusivo es respaldar el pago de lo derechos conferidos a los titulares de
valores emitidos con cargo a dicho patrimonio.
(5) Arts. 34 a 37 de la LIRPF.
(6) Art. 46 de la LIRPF.
(7) Art. 66.1 y 76 de la LIRPF.
(8) En la Consulta tributaria vinculante V199108, de 30 de octubre de 2008, se plantea, entre
otras cuestiones, si el hecho que los consultantes hayan sido designados beneficiarios de un trust
constituido en la isla de Guernesey (Reino Unido) por su abuela con efectos desde su muerte cons
tituye una adquisición mortis causa gravable en el Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones o si,
por el contrario, deben tributar por las cantidades o bienes que vayan recibiendo del trust como
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Precisamente, el hecho imponible del ISD, conforme al art. 3.1 de la Ley 29/1987, de
18 de diciembre, del Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones (LISD), está constituido
por:
a) La adquisición de bienes y derechos por herencia, legado o cualquier otro título su
cesorio.
b) La adquisición de bienes y derechos por donación o cualquier otro negocio jurídico
a título gratuito e inter vivos.
Por tanto, la adquisición de rentas por beneficiarios del fideicomiso, no constituyen
tes, se sujetan a imposición en el ISD.
De todos modos, hay que tener en cuenta que para determinar la cuota tributaria del
impuesto se han de aplicar los coeficientes multiplicadores que correspondan en función
de la cuantía de los tramos del patrimonio preexistente y a su grupo, según el grado de
parentesco con el causante de la sucesión o con el donante.
En el caso de las rentas procedentes de un fideicomiso latinoamericano, creemos que
los coeficientes multiplicadores se aplicarán atendiendo al grado de parentesco con el
constituyente del fideicomiso, en aplicación extensiva de la normativa sobre fideicomi
sos sucesorios en España (9).
adquisiciones lucrativas inter vivos, que serán gravadas sin tener en cuenta parentesco alguno por
provenir del trust.
En la contestación de la Dirección General de Tributos se indica «que si bien en el Derecho an
gloamericano el trust es una institución característica que guarda una estrecha relación no sólo
con el Derecho de obligaciones y el de propiedad sino, incluso, con el derecho de familia y sucesio
nes, que es el ámbito tradicional que le es propio (en los países del llamado «Common Law», es de
tal importancia que se regula como un ámbito más del Derecho privado), la figura del trust no es
tá reconocida por el ordenamiento jurídico español. Sobre esta institución, incluso existe un texto
internacional como es el Convenio o Convención de La Haya, de 1 de julio de 1985, sobre ley apli
cable al trust y su reconocimiento, que pretende eliminar o, al menos, simplificar los problemas de
rivados del desconocimiento de esta institución en muchos ordenamientos jurídicos. Este Convenio
entró en vigor el 1 de enero de 1992, aunque la ratificación por los Estados ha sido muy escasa. En
la actualidad, sólo diez países han ratificado el Convenio, y, entre ellos, no está España. Por tanto,
a los efectos del ordenamiento jurídico español, las relaciones entre los consultantes y su abuela a
través del trust se consideran realizadas directamente entre una y otros».
En este sentido, se señala entre la conclusiones, que «el nombramiento de los consultantes co
mo beneficiarios del trust constituido por su abuela con efecto desde su fallecimiento conforma el
hecho imponible regulado en la letra a) del artículo 3.1 de la LISD, ya que constituye una adquisi
ción de bienes y derechos por herencia, legado o cualquier otro título sucesorio».
(9) En el Real Decreto 1629/1991, de 8 noviembre, que aprueba el Reglamento del Impuesto de
Sucesiones y Donaciones (RISD), se dedica la sección Tercera del capítulo IX (Normas Especiales)
a los fideicomisos.
Aunque la normativa va referida a los fideicomisos sucesorios contemplados en el derecho civil
español y diferentes derechos forales, no puede olvidarse que el art. 54 recoge que «1. En los fidei
comisos, cuando dentro de los plazos en que deba practicarse la liquidación no sea conocido el he
redero fideicomisario, pagará el fiduciario el resultado de aplicar a la cuota íntegra el coeficiente
más alto de los señalados en el artículo 44 para el Grupo IV, salvo que el fideicomisario tuviese que
ser designado de entre un grupo determinado de personas, en cuyo caso el coeficiente máximo a
aplicar por razón de parentesco será el correspondiente a la persona del Grupo de parentesco más
lejano con el causante.
2. Lo pagado con arreglo al número anterior aprovechará al fideicomisario cuando sea conoci
do. Si el coeficiente que le correspondiese fuese inferior al aplicado al fiduciario, quien hubiese he
cho el pago superior o sus causahabientes tendrán derecho a la devolución del exceso satisfecho,
con arreglo a lo dispuesto en el artículo 75.
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3. Si dentro de los plazos para practicar la liquidación se conociese el fideicomisario, éste satis
fará el Impuesto con arreglo al coeficiente que corresponda a su patrimonio preexistente y a su pa
rentesco con el causante».
(10) Art. 10.1 del TRLIS.
(11) Art. 10.2 del TRLIS.
(12) Además, España tiene firmados Convenios para evitar la doble imposición y prevenir la
evasión fiscal en materia de Impuestos sobre la Renta con Alemania, Arabia Saudí, Argelia, Aus
tralia, Austria, Bélgica, Bulgaria, Canadá, Chequia, China, Corea del Sur, Croacia, Dinamarca,
Egipto, Emiratos Árabes Unidos, Eslovaquia, Eslovenia, Estados Unidos, Estonia, Filipinas, Fin
landia, Francia, Grecia, Holanda, Hungría, India, Indonesia, Irán, Irlanda, Islandia, Israel, Italia,
Jamaica, Japón, Letonia, Lituania, Luxemburgo, Macedonia, Malasia, Malta, Marruecos, Molda
via, Noruega, Nueva Zelanda, Polonia, Portugal, Reino Unido, Rumania, Federación Rusa, Sud
áfrica, Suecia, Suiza, Tailandia, Túnez, Turquía, Estados de la antigua URSS (excepto Rusia) y
Vietnam.
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A diferencia de otros Convenios suscritos por España, en donde se menciona a las fi
ducias o trusts, en las definiciones generales y en la imposición sobre las rentas.
Así, se entiende que la expresión o término «persona» comprende a las fiducias
(trusts) en el Convenio para evitar la doble imposición con Canadá (13) y en el Convenio
para evitar la doble imposición con Filipinas (14).
La expresión «cualquier otra agrupación de personas» comprende a las fiducias
(trusts) en el Convenio para evitar la doble imposición con Estados Unidos (15).
Asimismo, se hace referencia a las fiducias (trusts), en primer lugar, al tratar los be
neficios empresariales, en el Convenio para evitar la doble imposición con Canadá (16) y
en el Convenio para evitar la doble imposición con Nueva Zelanda (17).
(13) Art. 3.1.d) del Instrumento de Ratificación de 10 de abril de 1978 del Convenio entre Es
paña y Canadá para evitar la doble imposición y prevenir la evasión fiscal en materia de impues
tos sobre la renta y sobre el patrimonio, firmado en Ottawa el 23 de noviembre de 1976, BOE de 6
de febrero de 1981.
(14) Art. 3.1.e) del Instrumento de Ratificación del Convenio entre España y la República de
Filipinas para evitar la doble imposición y prevenir la evasión fiscal en materia de impuestos so
bre la renta y Protocolo firmado en Manila el 14 de marzo de 1989, BOE de 15 de diciembre de
1994.
(15) Disposición 4 del Protocolo del Instrumento de Ratificación del Convenio entre el Reino de
España y los Estados Unidos de América para evitar la doble imposición y prevenir la evasión fis
cal respecto de los impuestos sobre la renta, hecho en Madrid el 22 de Febrero de 1990, BOE de 22
de diciembre de1990.
Por otro lado en la Disposición 5 relativa el apartado 1 del artículo 4 (Residencia), se indica que,
a los efectos del anterior apartado y artículo, se entiende que una «fiducia es residente de un Es
tado contratante solamente en la medida en que las rentas que obtenga estén sometidas a imposi
ción en ese Estado como las rentas de un residente».
(16) El art. 7.8 del Convenio entre el Reino de España y Australia para evitar la doble imposi
ción y prevenir la evasión fiscal en materia de impuestos sobre la renta y protocolo, hecho en Cam
berra el 24 de marzo de 1992, BOE de 29 de diciembre de1992, indica que «cuando:
a. Un residente de uno de los Estados contratantes tenga derecho como beneficiario efectivo, ya
sea directamente o a través de una o más entidades fiduciarias ("trusts"), a una participa
ción en los beneficios de una empresa explotada en el otro Estado contratante por el fideico
misario ("trustee") de un patrimonio fiduciario ("trust estate") que no tenga la consideración
de sociedad a efectos fiscales, y
b. Respecto de esa empresa, el fideicomisario tenga, conforme a los principios del artículo 5, un
establecimiento permanente en ese otro Estado,
la empresa explotada por el fideicomisario se considerará explotada en ese otro Estado por
aquel residente mediante un establecimiento permanente situado en él, y la participación de
dicho residente en los beneficios de la empresa se atribuirá a dicho establecimiento perma
nente».
(17) El art. 7.6 del Convenio entre el Reino de España y el Gobierno de Nueva Zelanda para
evitar la doble imposición y prevenir la evasión fiscal en materia de impuestos sobre la renta y
Protocolo, hecho en Wellington el 28 de julio de 2005, BOE de 11 de octubre de 2006, establece que
«cuando:
a) un residente de un Estado contratante sea el beneficiario efectivo, ya sea directamente o a
través de una o más entidades fiduciarias interpuestas («trust»), de una participación en los
beneficios de una empresa explotada en el otro Estado contratante por el fiduciario («trus
tee») de una entidad fiduciaria que no tenga la consideración de sociedad a efectos fiscales; y
b) respecto de esa empresa, el fiduciario tuviera, conforme a los principios del artículo 5, un es
tablecimiento permanente en ese otro Estado,
la empresa explotada por el fiduciario se considerará explotada en ese otro Estado por aquel
residente mediante un establecimiento permanente situado en ese otro Estado y la partici
pación en los beneficios de la empresa se atribuirá a dicho establecimiento permanente».
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Á. URQUIZU CAVALLÉ 1 «Tributación de las rentas derivadas de fideicomisos latinoamericanos cuando los beneficiarios sean residentes...
En segundo lugar, al tratar los dividendos, en el Convenio para evitar la doble impo
sición con Estados Unidos (18) y en el Convenio para evitar la doble imposición con Tur
quía (19).
Y en tercer lugar, al tratar las ganancias de capital, en el Convenio para evitar la do
ble imposición con Canadá (20) y en el Convenio para evitar la doble imposición con Fi
lipinas (21).
En cualquier caso, es evidente que cuando no exista CDI entre España y el Estado de
residencia del fideicomiso, las rentas se sujetan a imposición en España, y posterior
mente se acude a la normativa interna específica de cada impuesto para evitar la doble
imposición.
Este sería el caso de rentas procedentes de fideicomisos residentes en países como
Guatemala, Honduras, Paraguay, Perú, o Uruguay.
En Guatemala, el fideicomiso se encuentra regulado en los arts. 766 a 793 del Código
de Comercio, aprobado por Decreto no 270, de 28 de enero de 1970.
Por otro lado, en la disposición V del Protocolo, se indica con referencia a los artículos 10 (divi
dendos), 11(intereses) y 12 (cánones), que «se entenderá que un fiduciario («trustee») sujeto a tri
butación en un Estado contratante por razón de dividendos, intereses o cánones, será considerado
el beneficiario efectivo de dichos dividendos, intereses y cánones».
(18) En la disposición 7 del Protocolo del Convenio entre España y los Estados Unidos de Amé
rica, relativo a dividendos, se establece que «El subapartado a) del apartado 2 no se aplicará cuan
do se trate de dividendos pagados por una Sociedad Regulada de Inversión (Regulated Investment
Company) o una Fiducia de Inversión en Bienes Inmuebles (Real Estate Investment Trust) de los
Estados Unidos. En el caso de los dividendos de una Sociedad Regulada de Inversión será aplica
ble el subapartado b) del apartado 2. Cuando se trate de dividendos de una Fiducia de Inversión en
Bienes Inmuebles el subapartado b) del apartado 2 se aplicará si el beneficiario efectivo de los di
videndos es una persona física que detente una participación inferior al 25 por 100 en la Fiducia
de Inversión en Bienes Inmuebles; en otro caso será aplicable el tipo impositivo previsto en la le
gislación interna.
Por otro lado, en la disposición 13, relativa al apartado 1, d) del artículo 17 del CDI (Limitación
de beneficios), se indica que «Las organizaciones exentas de impuestos a que se refiere el apartado
1, d), del artículo 17 incluyen entre otras, los fondos de pensiones, Entidades fiduciarias (trusts) de
pensiones, fundaciones privadas, sindicatos, asociaciones de comercio y otras similares. En cual
quier caso, un fondo de pensiones, una Entidad fiduciaria de pensiones, o Entidad similar consti
tuida con arreglo a la legislación de un Estado contratante para proveer ayudas de jubilación, in
validez, u otra clase de beneficios laborales, tendrá derecho a los beneficios del Convenio si la or
ganización patrocinadora de dicho fondo, entidad fiduciaria, o entidad, tiene derecho a los benefi
cios del Convenio con arreglo al artículo 17».
(19) En la Disposición 2 del Protocolo del Convenio entre el Reino de España y la República de
Turquía para evitar la doble imposición y prevenir la evasión fiscal de impuestos sobre la renta,
hecho en Madrid el 5 de julio de 2002, BOE de 19 de enero de 2004, se señala, con referencia al ar
tículo 10, apartado 3: «Se entenderá que, en el caso de Turquía, el término «dividendos» incluye las
rentas procedentes de un fondo de inversiones y de un «trust» de inversiones».
(20) En el art. 13.3.b) del Convenio entre España y Canadá, se indica que las ganancias deri
vadas de la enajenación, de participaciones en una Sociedad de personas o en una fiducia (trust)
cuyos bienes estén constituidos principalmente por bienes inmuebles sitos en un Estado Contra
tante, pueden someterse a imposición en este Estado.
(21) En el art. 13.3 del Convenio entre España y Filipinas, se establece que las ganancias deri
vadas de la enajenación de acciones de una sociedad cuyo activo consiste principalmente en bienes
inmuebles situados en un Estado contratante, pueden someterse a imposición de este Estado. Las
ganancias derivadas de la enajenación de participaciones en una sociedad de personas (partners
hip) o en una fiducia (trust) cuya propiedad consiste principalmente en bienes inmuebles situados
en un Estado contratante pueden someterse a imposición en este Estado.
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ESTUDIOS Y NOTAS 1 CRÓNICA TRIBUTARIA 136-2010
Conforme al art. 766 de este Código, en donde se establecen las características del fi
deicomiso, «el fideicomitente transmite ciertos bienes y derechos al fiduciario, afectán
dolos a fines determinados.
El fiduciario los recibe con la limitación de carácter obligatorio, de realizar sólo aque
llos actos exigidos para cumplir los fines del fideicomiso».
Atendiendo a la Ley del Impuesto sobre la Renta, aprobada por el Decreto no 2692,
de 9 de abril de 1992, y reformas posteriores, los beneficiarios de rentas procedentes de
fideicomisos, estén o no domiciliados en el país, se sujetan a imposición.
Así, en cumplimiento del art. 3, «son contribuyentes del impuesto, las personas indi
viduales y jurídicas domiciliadas o no en Guatemala, que obtengan rentas en el país, in
dependientemente de su nacionalidad o residencia y por tanto están obligadas al pago
del impuesto cuando se verifique el hecho generador del mismo».
En el art. 10 se establece que, a efectos de la propia Ley, se consideran dividendos
«las distribuciones que efectúen los fiduciarios».
En el art. 6 se declaran exentos «los dividendos y participaciones de utilidades que ob
tengan las personas individuales y jurídicas o los entes y patrimonios a que se refiere el
artículo 3 de la Ley del Impuesto Sobre la Renta, domiciliados en el país, de otros con
tribuyentes, siempre que los contribuyentes que distribuyan dichos dividendos y parti
cipaciones hayan pagado el total del impuesto que les corresponda de acuerdo con esta
ley, y que la operación esté legalmente documentada» (22).
Por consiguiente, sólo están exentos los dividendos obtenidos por personas físicas o
jurídicas, domiciliadas en Guatemala, de fideicomisos que hayan satisfecho el Impuesto
sobre la Renta. Las rentas de persona físicas o jurídicas residentes en otros países se su
jetan a tributación.
En Honduras, las operaciones de fideicomiso se rigen por el Código de Comercio (Nor
ma núm. 7350, de 16 de febrero de 1950), por las disposiciones de la Ley de Institucio
nes del Sistema Financiero, aprobada por el Decreto núm. 17095, de 31 de octubre de
1995, y por las resoluciones que sobre la materia emite el Banco Central de Honduras,
previo dictamen de la Comisión Nacional de Bancos y Seguros.
Además, en lo que se refiere a la utilización del fideicomiso como medio para llevar a
cabo procesos de titulación de activos, hay que atender al art. 253 de la Ley del Mercado
de Valores, aprobada por el Decreto núm. 82001, de 20 de febrero de 2001.
El fideicomiso es un negocio jurídico en virtud del cual se atribuye al banco autoriza
do para operar como fiduciario la titularidad dominical sobre ciertos bienes, con la limi
tación, de carácter obligatorio, de realizar sólo aquellos actos exigidos para cumplimien
to del fin lícito y determinado al que se destinen (23).
(22) Por otro lado, conforme al art. 13 del Decreto no 2692, cuando por cualquier circunstancia
se liquide un fideicomiso, debe determinar su renta y pagarse el impuesto resultante, antes de dis
tribuir a cada uno de los integrantes del mismo, «la parte que les corresponda de los bienes fidei
cometidos y de los beneficios obtenidos; constituyen renta bruta para los beneficiarios, la diferen
cia entre el valor comercial que posean los mismos, a la fecha en que se adjudiquen y su valor re
sidual».
(23) Art. 1033 del Código de Comercio.
En este sentido, el art. 42.i) de la Ley de Instituciones del Sistema Financiero indica que los
bancos del Sistema Financiero pueden, entre otras operaciones, «aceptar y administrar fideicomi
sos».
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Además, en el art. 51.l) de dicha Ley se señala que las asociaciones de ahorro y préstamo pue
den, entre otras operaciones, «administrar fideicomisos relacionados con el desarrollo de progra
mas de vivienda y construcciones complementarias».
(24) Art. 1 de la Ley no 921/96.
(25) Art. 37 de la Ley no 921/96.
El Impuesto a la Renta se regula en el Libro I de la Ley no 125/91, de 9 de enero de 1992, y re
dacciones posteriores (a resaltar las modificaciones introducidas por la Ley 2.421, de 5 de julio de
2004, de Reordenamiento Administrativo y De Adecuación Fiscal), que establece el nuevo Régi
men Tributario. El Decreto no 966, de 27 de noviembre de 2008, reglamenta el Impuesto a la Ren
ta del Servicio Personal, creado por la Ley 2.421.
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Á. URQUIZU CAVALLÉ 1 «Tributación de las rentas derivadas de fideicomisos latinoamericanos cuando los beneficiarios sean residentes...
(29) Conforme al art. 46 del RISD, el tipo medio efectivo será el que resulte de dividir la cuota
tributaria por la base liquidable, multiplicando el resultado por 100. El tipo medio se expresa in
cluyendo hasta dos decimales.
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Como la normativa española hace referencia a un «impuesto similar que afecte al in
cremento patrimonial sometido a gravamen en España», creemos que puede deducirse
el impuesto de la renta que haya gravado estas rentas en el Estado de residencia del fi
deicomiso, con independencia de que sea más asimilable en España a los impuestos so
bre la renta (IRPF, IS) que al ISD.
Se trata de evitar la doble imposición existente, aunque la normativa interna de cada
Estado realice la calificación de las rentas en uno u otro impuesto.
Así, por ejemplo, habría de ser igualmente deducible el Impuesto sobre Transmisio
nes Causa Mortis y Donaciones de cualesquiera Bienes y Derechos de Brasil, que el Im
puesto a las Ganancias de Argentina.
3.2.1. Renta generada sin aplicación de un Convenio para evitar la doble imposición
3.2.1.1. Rentas obtenidas por personas físicas residentes en España que han sido
constituyentes del fideicomiso
(30) A estos efectos, el tipo medio efectivo de gravamen es el resultado de multiplicar por 100 el
cociente obtenido de dividir la cuota líquida total por la base liquidable. A tal fin, se debe diferen
ciar el tipo de gravamen que corresponda a las rentas generales y del ahorro, según proceda. El ti
po de gravamen se expresa con dos decimales.
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Á. URQUIZU CAVALLÉ 1 «Tributación de las rentas derivadas de fideicomisos latinoamericanos cuando los beneficiarios sean residentes...
3.2.2. Renta generada con posible aplicación de Convenio para evitar la doble
imposición
Para tratar la imposición de la rentas en los diferentes Convenios suscritos por Espa
ña con los países latinoamericanos, hay que analizar en cada uno de los Convenios la ca
lificación de las rentas del fideicomiso, a partir de las normativas internas propias de
cada Estado.
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Á. URQUIZU CAVALLÉ 1 «Tributación de las rentas derivadas de fideicomisos latinoamericanos cuando los beneficiarios sean residentes...
(39) De todos modos, conforme al apart. 4 del art. 10 del Convenio, las disposiciones de los
apartados 1 y 2 no se aplican si el beneficiario efectivo de los dividendos, residente en un Estado
Contratante, ejerce en el otro Estado Contratante, del que es residente la sociedad que paga los di
videndos, una actividad industrial o comercial a través de un establecimiento permanente situado
en ese otro Estado, o presta unos trabajos independientes por medio de una base fija situada en él,
con los que la participación que genera los dividendos esté vinculada efectivamente. En estos casos
se aplican las disposiciones del artículo 7 o del artículo 14, según proceda.
Además, de acuerdo con el apart. 5 del art. 10 del Convenio, cuando una sociedad residente de
un Estado Contratante obtenga beneficios o rentas procedentes del otro Estado Contratante, este
otro Estado no puede exigir ningún impuesto sobre los dividendos pagados por la sociedad salvo en
la medida en que estos dividendos sean pagados a un residente de este otro Estado o la participa
ción que genera los dividendos esté vinculada efectivamente a un establecimiento permanente o a
una base fija situada en este otro Estado, ni someter los beneficios no distribuidos de la sociedad a
un impuesto sobre los mismos, aunque los dividendos pagados o los beneficios no distribuidos con
sistan, total o parcialmente, en beneficios o rentas procedentes de este otro Estado.
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ESTUDIOS Y NOTAS 1 CRÓNICA TRIBUTARIA 136-2010
ciario efectivo, el Impuesto a las Ganancias no puede exceder del 15 por 100 del importe
bruto de las utilidades.
Al producirse un supuesto de doble imposición internacional, el art. 23.1 del Conve
nio, donde se recogen los métodos para eliminar la doble imposición, establece en su in
ciso a), que España permite la deducción del IRPF o IS satisfecho por el residente, de un
importe igual al impuesto efectivamente pagado en la República Argentina (40).
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Á. URQUIZU CAVALLÉ 1 «Tributación de las rentas derivadas de fideicomisos latinoamericanos cuando los beneficiarios sean residentes...
(44) De acuerdo al art. 46 de la Ley no 1834 del Mercado de Valores, de 31 de marzo de 1998, la
titularización consiste «en constituir patrimonios autónomos bajo la administración de sociedades
de titularización con activos y bienes, presentes o futuros, destinados a garantizar y pagar Valores
emitidos en favor de inversionistas, independientes de patrimonio del cedente, denominado a estos
efectos «Empresa Originadora».
Estos patrimonios autónomos no forman parte de la garantía general de los acreedores de las
empresas originadoras ni de la sociedad de titularización y sólo responden y garantizan las obliga
ciones derivadas de la emisión de Valores para la cual se ha efectuado el proceso de titularización.
Los Valores emitidos como consecuencia del proceso de titularización serán considerados para
efectos legales y de todo tipo de operación, como Valores, con todos los derechos y obligaciones de
los mismos, pudiendo ser colocados y negociados sin restricción alguna».
(45) De todos modos, en el caso de fideicomisos que intervengan en un procedimiento de solu
ción, la emisión y negociación de las participaciones no se rige por la Ley del Mercado de Valores,
conforme al art. 129.d) del Texto Ordenado de la Ley no 1488 de Bancos y Entidades Financieras.
(46) Asimismo, conforme al art. 28.I.3 del Código Tributario Boliviano, son responsables del
cumplimiento de las obligaciones tributarias que derivan del patrimonio que administren, «los que
dirijan, administren o tengan la disponibilidad de los bienes de entes colectivos que carecen de
personalidad jurídica».
(47) Art. 19 de la Ley no 843 de Reforma Tributaria, de 20 de mayo de 1986 (Texto ordenado a
diciembre de 2004, actualizado a 2005).
(48) Art. 36 de la Ley no 843 de Reforma Tributaria.
(49) Art. 51 de la Ley no 843 de Reforma Tributaria.
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ESTUDIOS Y NOTAS 1 CRÓNICA TRIBUTARIA 136-2010
Quienes paguen o remesen dichos conceptos a beneficiarios del exterior, deben rete
ner con carácter de pago único y definitivo, la tasa del 25% de la utilidad neta gravada
presunta (50).
De esta forma, cuando las rentas obtenidas por el residente en España no se sujetan
a gravamen en Bolivia, se sujetan a imposición en España, en el IRPF, para las perso
nas físicas, y en el IS, para las personas jurídicas.
Si las rentas pueden ser gravadas en Bolivia, al poderse sujetar a imposición también
en España, acudiremos al Convenio entre el Reino de España y la República de Bolivia
para evitar la doble imposición.
Como las rentas proceden de fideicomisos no titularizados, y no pueden calificarse
dentro de otros artículos del Convenio, aplicaremos el artículo 22 sobre «otras rentas».
En este artículo se establece que: «1. Las rentas de un residente de un Estado contra
tante, cualquiera que fuese su procedencia, no mencionadas en los anteriores artículos
del presente Convenio sólo pueden someterse a imposición en este Estado.
2. Lo dispuesto en el párrafo 1 no será aplicable a las rentas, excluidas las que se de
riven de bienes definidos como inmuebles en el párrafo 2 del artículo 6, cuando el bene
ficiario de dichas rentas, residente de un Estado contratante, realice en el otro Estado
contratante una actividad industrial o comercial por medio de un establecimiento per
manente situado en él o realice trabajos independientes por medio de una base fija
igualmente situada en él, con los que el derecho o propiedad por los que se pagan las
rentas esté vinculado efectivamente. En estos casos serán aplicables las disposiciones
del artículo 7 o del artículo 14, según proceda».
En atención al apartado 1 del artículo 22 del Convenio, y teniendo en cuenta que difí
cilmente podrá darse el supuesto contemplado en el apartado 2, las rentas de un resi
dente en España, beneficiario de un fideicomiso boliviano, han de someterse a imposi
ción exclusivamente en España, en el IRPF, cuando se trate de personas físicas, o en el
IS, cuando se trate de personas jurídicas.
3.2.2.3. Brasil
En Brasil, a diferencia de otros países Latinoamericanos, sólo existe la figura del fi
deicomiso testamentario, recogido en el Código Civil, que consiste en un acto de disposi
ción de voluntad expresada en un testamento a través del cual una persona decide dejar
ciertos bienes a favor del sucesor de su heredero, quien los administrará en beneficio del
destinatario final de los mismos (51).
La transmisión de bienes y derechos del fideicomiso testamentario está gravada por
el Impuesto sobre Transmisiones Causa Mortis y Donaciones de cualesquiera Bienes y
Derechos (52).
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Á. URQUIZU CAVALLÉ 1 «Tributación de las rentas derivadas de fideicomisos latinoamericanos cuando los beneficiarios sean residentes...
El Convenio entre el Estado Español y la República Federativa del Brasil para evitar
la doble imposición no es aplicable a dicho impuesto brasileño (53).
la transmisión fideicomisaria como hecho generador del Impuesto sobre la Transmisión Causa
Mortis y Donaciones de Bienes y Derechos.
En este sentido, los Estados que expresamente acogen la transmisión fideicomisaria como he
cho generador del Impuesto son los siguientes:
- Estado de Acre. Ley Complementaria 112, de 30 de diciembre de 2002, que dispone acerca
del Impuesto sobre la Transmisión Causa Mortis y la Donación de Bienes y Derechos (y sus
modificatorias).
- Estado de Amapá. Libro Primero, Título II, Capítulo II, de la Ley 400, de 22 de diciembre de
1997, que dispone sobre la consolidación y alteraciones, dando nueva redacción al Código
Tributario del Estado de Amapá, Ley 194, de 29 de diciembre de 1994 (y sus modificatorias).
- Estado de Amazonas. Libro I, Título II, Capítulo II, de la Ley Estadual 1320, de 28 de di
ciembre de 1978, que instituye el Código Tributario del Estado de Amazonas y otras provi
dencias (y sus modificaciones).
- Estado de Espíritu Santo. Ley 4215, de 27 de enero de 1989, que establece el Impuesto sobre
Transmisiones Causa Mortis y las Donaciones de Bienes y Derechos (y sus modificaciones).
- Estado de Goias. Libro Primero, Título III, de la Ley 11.651, de 26 de diciembre de 1991, que
instituye el Código Tributario del Estado de Goias (y sus modificaciones).
- Estado de Mato Grosso. Ley 7850, de 18 de diciembre de 2002, que dispone sobre el Impues
to sobre Transmisión Causa Mortis y Donación de Cualesquier Bienes o Derechos (y sus mo
dificaciones).
- Estado de Mato Grosso do Sul. Libro Primero, Título III, de la Ley Estadual 1810, de 22 de
diciembre de 1997, que dispone sobre los tributos de competencia del Estado y otras provi
dencias (y sus modificaciones).
- Estado de Mina Gerais. Ley 14.941, de 29 de diciembre de 2003, que dispone sobre el im
puesto sobre Transmisión Causa Mortis y Donación de Cualesquiera Bienes o Derechos (y
sus modificaciones).
- Estado de Pernambuco. Ley 10.260, de 27 de enero de 1989, que instituye el impuesto sobre
Transmisión Causa Mortis y Donación de Cualesquiera Bienes o Derechos y otras providen
cias (y sus modificaciones).
- Estado de Piauí. Ley 4261, de 1 de febrero de 1989, que disciplina el Impuesto sobre la Trans
misión Causa Mortis y Donación de Cualesquiera Bienes o Derechos (y sus modificaciones).
- Estado de Río de Janeiro. Ley 1427, de 13 de febrero de 1989, que instituye el Impuesto so
bre la Transmisión Causa Mortis y Donación de Cualesquiera Bienes o Derechos (y sus mo
dificaciones).
- Estado de Río Grande do Norte. Ley 5887, de 15 de febrero de 1989, que instituye el im
puesto sobre Transmisión Causa Mortis y Donación de Cualesquiera Bienes o Derechos y
otras providencias (y sus modificaciones).
- Estado de Río Grande do Sul. Ley 8821, de 27 de enero de 1989, que instituye el impuesto so
bre Transmisión Causa Mortis y Donación de Cualesquiera Bienes o Derechos y otras provi
dencias (y sus modificaciones).
- Estado de Roraima. Libro I, Título IV, de la Ley 59, de 28 de diciembre de 1993, que dispone
sobre el Sistema Tributario Estadual y otras providencias (y sus modificaciones).
- Estado de San Pablo. Ley 10.705, de 28 de diciembre de 2000, que dispone sobre la Trans
misión Causa Mortis y Donación de Cualesquiera Bienes o Derechos (y sus modificaciones).
- Estado de Santa Catarina. Ley 13.136, de 25 de noviembre de 2004, que dispone sobre el Im
puesto sobre la Transmisión Causa Mortis y Donación de Cualesquiera Bienes y Derechos (y
sus modificaciones).
- Estado de Toncantins. Título I, Capítulo II, de la Ley 1287, de 28 de diciembre de 2001, que
dispone sobre el Código Tributario del Estado de Tocantins, y adopta otras providencias (y
sus modificaciones).
(53) Art. 2 del Instrumento de Ratificación del Convenio entre el Estado Español y la Repúbli
ca Federativa del Brasil para evitar la doble imposición y prevenir la evasión fiscal en materia de
impuestos sobre la renta, hecho en Brasilia el 14 de noviembre de 1974, BOE de 31 de diciembre
de 1975.
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ESTUDIOS Y NOTAS 1 CRÓNICA TRIBUTARIA 136-2010
En consecuencia, las rentas obtenidas por los residentes en España, cuando se trata
de personas jurídicas, se sujetan a imposición en España en el IS, y posteriormente se
acudirá a la normativa interna de dicho impuesto para evitar la doble imposición.
3.2.2.4. Chile: Convenio entre el Reino de España y la República de Chile para evitar
la doble imposición (54)
(54) Convenio entre el Reino de España y la República de Chile para evitar la doble imposición
y prevenir la evasión fiscal en materia de Impuestos sobre la Renta y sobre el Patrimonio y Proto
colo, hecho en Madrid el 7 de julio de 2003, BOE de 2 de febrero de 2004.
(55) El Código Civil fue aprobado el 14 de diciembre de 1855, y entró en vigor el 1 de enero de
1857. Desde entonces ha sufrido numerosas modificaciones.
(56) Art. 8.5o del Decreto Ley no 830 sobre Código Tributario, publicado en el Diario Oficial de
31 de diciembre de 1974 y actualizaciones posteriores.
(57) Art. 28 del Código Tributario.
(58) Circular no 29, del 04 de junio de 1999, Materia: instrucciones sobre tratamiento tributa
rio de la asociación o cuentas en participación.
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Á. URQUIZU CAVALLÉ 1 «Tributación de las rentas derivadas de fideicomisos latinoamericanos cuando los beneficiarios sean residentes...
(59) Ley sobre Impuesto a la renta, contenida en el artículo 1o del Decreto Ley no 824, publica
do en el Diario Oficial de 31 de diciembre de 1974 y actualizado al 2 de mayo de 2008.
Es más, en el propio art. 7 de la Ley citada, se indica que «También se aplicará el impuesto en
los casos de rentas que provengan de:.. 3o. Bienes que tenga una persona a cualquier título fidu
ciario y mientras no se acredite quiénes son los verdaderos beneficiarios de las rentas respectivas».
Por otro lado, en el art. 17 de la misma Ley, se señala que «no constituye renta: .. 10o. Los be
neficios que obtiene el deudor de una renta vitalicia por el mero hecho de cumplirse la condición
que le pone término o disminuye su obligación de pago, como también el incremento del patrimo
nio derivado del cumplimiento de una condición o de un plazo suspensivo de un derecho, en el ca
so de fideicomiso y del usufructo».
(60) Los beneficios distribuidos a través de un encargo fiduciario no pueden asimilarse a divi
dendos en el sentido contemplado en el art. 10.3 del Convenio, en donde el término «dividendos»
«significa los rendimientos de las acciones u otros derechos, excepto los de crédito, que permitan
participar en los beneficios, así como los rendimientos de otras participaciones sociales o derechos
sujetos al mismo régimen tributario que los rendimientos de las acciones por la legislación del Es
tado del que la sociedad que realiza la distribución sea residente».
(61) El artículo 22.1 del Convenio señala que «en España, la doble imposición se evitará de la
siguiente forma:
a) Cuando un residente de España obtenga rentas o posea elementos patrimoniales que, con
arreglo a las disposiciones de este Convenio puedan someterse a imposición en Chile, Espa
ña, con arreglo a las disposiciones aplicables de la legislación española, permitirá:
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ESTUDIOS Y NOTAS 1 CRÓNICA TRIBUTARIA 136-2010
En este sentido, España permite la deducción del impuesto sobre la renta efectiva
mente pagado de ese residente por un importe igual al impuesto sobre la renta pagado
en Chile, en su caso, neto del Impuesto de Primera Categoría.
Sin embargo, dicha deducción no puede exceder de la parte del impuesto sobre la ren
ta, calculados antes de la deducción, correspondiente a las rentas que puedan someter
se a imposición en Chile.
i) La deducción del impuesto sobre la renta efectivamente pagado de ese residente por un
importe igual al impuesto sobre la renta pagado en Chile, en su caso, neto del Impuesto
de Primera Categoría;
ii) la deducción del impuesto sobre el patrimonio de ese residente por un importe igual al
impuesto pagado en Chile sobre esos elementos patrimoniales;
iii) la deducción del impuesto sobre la renta efectivamente pagado por una sociedad que re
parte los dividendos correspondiente a los beneficios con cargo a los cuales dichos divi
dendos se pagan (Impuesto de Primera Categoría).
Sin embargo, dicha deducción no podrá exceder de la parte del impuesto sobre la renta o del
impuesto sobre el patrimonio, calculados antes de la deducción, correspondiente a las rentas o a
los elementos patrimoniales que puedan someterse a imposición en Chile.
b) Cuando con arreglo a cualquier disposición de este Convenio las rentas obtenidas por un re
sidente de España o el patrimonio que posea estén exentos de impuestos en España, Espa
ña podrá, no obstante, tomar en consideración las rentas o el patrimonio exentos para cal
cular el impuesto sobre el resto de las rentas o el patrimonio de ese residente».
(62) Instrumento de ratificación del Convenio entre el Reino de España y la República de Co
lombia para evitar la doble imposición y prevenir la evasión fiscal en materia de impuestos sobre
la renta y el patrimonio, hecho en Bogotá el 31 de marzo de 2005, BOE de 28 de octubre de 2008.
(63) Art. 1226 del Código de Comercio, Decreto no 410 de 27 de marzo de 1971 (Diario Oficial
núm. 33.339, de 16 de junio de 1971).
(64) Ley núm. 35 por la cual se dictan normas generales y se señalan en ellas los objetivos y cri
terios a los cuales debe sujetarse el Gobierno Nacional para regular las actividades financiera,
bursátil y aseguradora y cualquier otra relacionada con el manejo, aprovechamiento e inversión de
recursos captados del público y se dictan otras disposiciones en materia financiera y aseguradora,
Diario Oficial no 40.170, de 5 de enero de 1993.
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Á. URQUIZU CAVALLÉ 1 «Tributación de las rentas derivadas de fideicomisos latinoamericanos cuando los beneficiarios sean residentes...
De esta manera, como se trata de unas rentas obtenidas por los beneficiarios de los fi
deicomisos, que están sujetas a imposición en Colombia en el impuesto de renta y comple
mentarios (65), y también se sujetarán a imposición en España, acudiremos al Convenio
entre el Reino de España y la República de Colombia para evitar la doble imposición.
Las rentas obtenidas habrán de considerarse dentro del artículo 20 del Convenio de
dicado a «otras rentas», al no poder calificarse dentro de otros artículos del Convenio.
En este artículo se señala que «1. Las rentas de un residente de un Estado contratan
te, cualquiera que fuese su procedencia, no mencionadas en los anteriores artículos del
presente Convenio, se someterán a imposición únicamente en ese Estado.
2. Lo dispuesto en el apartado 1 no es aplicable a las rentas, distintas de las deriva
das de bienes inmuebles en el sentido del apartado 2 del artículo 6, cuando el beneficia
rio de dichas rentas, residente de un Estado contratante, realice en el otro Estado con
tratante una actividad empresarial por medio de un establecimiento permanente situa
do en ese otro Estado, y el derecho o bien por el que se pagan las rentas esté vinculado
efectivamente con dicho establecimiento permanente. En tal caso, son aplicables las dis
posiciones del artículo 7».
En atención al apartado 1 del artículo 20 del Convenio, y teniendo en cuenta que difí
cilmente podrá darse el supuesto contemplado en el apartado 2, las rentas de un resi
dente en España, beneficiario de un fideicomiso colombiano, han de someterse a imposi
ción en España, en el IRPF, cuando se trate de personas físicas, o en el IS, cuando se tra
te de personas jurídicas.
3.2.2.6. Cuba: Convenio entre el Reino de España y la República de Cuba para evitar
la doble imposición (66)
La figura del fideicomiso en Cuba encuentra su apoyo en el marco normativo del De
creto Ley no 173, de 28 de mayo de 1997, que define las instituciones financieras no ban
carias y aprueba las operaciones del fideicomiso (67), complementado por la Resolución
(65) Art. 102 del Decreto 624, de 30 de marzo de 1989, por el cual se expide el Estatuto Tribu
tario de los Impuestos Administrados por la Dirección General de Impuestos Nacionales (ET).
(66) Convenio entre el Reino de España y la República de Cuba para evitar la doble imposición
y prevenir la evasión fiscal en materia de impuestos sobre la renta y sobre el patrimonio y Proto
colo, hechos en Madrid el 3 de febrero de 1999, y Canje de Notas de 9 de noviembre y 30 de di
ciembre de 1999 que los modifica, BOE de 10 de enero de 2001.
(67) En el art. 1 del Decreto Ley 173 del Consejo de Estado, se señala que, a los efectos del pre
sente Decreto Ley, los términos que se relacionan a continuación tienen el significado siguiente:
«8. "Institución Financiera no Bancaria". Toda entidad jurídica constituida con arreglo a las leyes
cubanas o extranjeras que cuente con corredores o agentes de negocios en dinero; que realicen ac
tividades de intermediación financiera (con excepción de la captación de depósitos) tales como: en
tidades de arrendamiento financiero (leasing) de bienes, muebles e inmuebles; de administración
de carteras de cobro o factoraje (factoring); compañías o casas financieras, de operaciones de fidei
comiso (en trust), de fondos mutuales de inversión; y otras similares».
Además, en el art. 39 del Decreto anterior se indica que las instituciones financieras pueden lle
var a cabo operaciones con respecto a fideicomisos.
Téngase presente que, conforme al art. 27 del Decreto Ley no 172, de 28 de mayo de 1997, es el
Banco Central de Cuba el que está facultado para: «a) Autorizar mediante el otorgamiento de la li
cencia correspondiente, el establecimiento de instituciones financieras y de oficinas de representa
ción y suspender o cancelar las licencias concedidas, de acuerdo con lo que establece este Decreto
Ley y las demás leyes y regulaciones vigentes».
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ESTUDIOS Y NOTAS 1 CRÓNICA TRIBUTARIA 136-2010
no 5/1997 del Banco Central de Cuba, donde se otorga licencia específica a la institución
financiera no bancaria, denominada Compañía Fiduciaria S.A., para que actúe y realice
actividades de intermediación financieras y fiduciarias con propósitos lícitos, acepte y
desempeñe encargos de confianza de todas clases que se le de a la Compañía por cual
quier persona, corporación o autoridad judicial, incluso acepte los cargos de Agente Fis
cal, Albacea Testamentario, Administrador Judicial, Trustee o Fiduciario, así como que
realice otras actividades fiduciarias reconocidas en la práctica internacional.
Así, podemos citar las siguientes Instituciones financieras no bancarias, entre cuyas
operaciones se contempla la realización de fideicomisos:
- Compañía Financiera S.A. Creada mediante la Escritura no 2192 de Constitución
de Sociedad Anónima, de 13 de julio de 2000, en la Notaría Especial del Ministerio de
Justicia de la República de Cuba y se encuentra inscripta en el Registro General de
Bancos e Instituciones Financieras no Bancarias con el no 30, Folios 57 y 58. La Licen
cia Específica para su constitución fue otorgada por el Banco Central de Cuba mediante
la Resolución 10/2000.
En abril de 2002 y mediante la Resolución 14/2002 le fue otorgada una nueva Licen
cia Específica, la cual le autoriza a administrar fondos en fideicomiso.
- Corporación Financiera Azucarera, S.A. (ARCAZ). Creada mediante Escritura de
Constitución de Sociedad Anónima no 1506, de 16 de agosto de 2002, emitida por la No
taría Especial del Ministerio de Justicia de la República de Cuba.
Mediante la Resolución no 43/2002, el Banco Central de Cuba otorgó la Licencia Es
pecífica que reconoce y faculta a Corporación Financiera Azucarera, S.A., a realizar ope
raciones de intermediación financiera en divisas en el territorio nacional, vinculadas
con el complejo agroindustrial cubano. Entre las operaciones autorizadas a ejercer se
encuentran: administrar fondos para inversiones en el sector agroindustrial cubano, ad
ministrar reservas de entidades del referido sector agroindustrial y realizar operaciones
de fideicomiso con las mismas, cuando proceda.
- Financiera Iberoamericana, S. A. Aprobada por Acuerdo del Comité Ejecutivo del
Consejo de Ministros, de 22 de noviembre de 1999, y creada mediante Escritura Pública
no 201, de 24 de febrero de 2002, emitida por la Notaría Especial del Ministerio de Jus
ticia de la República de Cuba. Es una empresa mixta propiedad conjunta del Banco de
Sabadell (50%) y del Grupo Nueva Banca (50%).
Entre las operaciones autorizadas se encuentra ofrecer servicios financieros y de ges
tión tales como, cobertura de tasas de interés y riesgo cambiario, avales, garantías y fi
deicomisos.
Las rentas de los fideicomisos constituidos por las instituciones financieras no banca
rias, se sujetan a Imposición, en cuanto rentas obtenidas, en el Impuesto sobre Utilida
des, para las personas jurídicas, y en el Impuesto sobre los Ingresos Personales, para las
personas naturales (68).
(68) En la Ley no 73, de 4 de agosto de 1994, del Sistema Tributario, se regula en los arts. 12 a
16 el Impuesto sobre Utilidades, y en los arts. 17 a 20, el Impuesto sobre los Ingresos Personales.
Incluso en la Ley no 77, De la inversión extranjera, de 5 de septiembre de 1995, se señala, en el
art. 38 del capítulo XII, dedicado al Régimen Especial de Impuestos y Aranceles, que las empresas
mixtas, los inversionistas extranjeros y los inversionistas nacionales partes en contratos de aso
ciación económica internacional, están sujetos al pago de determinadas obligaciones fiscales, como
el pago del impuesto sobre utilidades.
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Á. URQUIZU CAVALLÉ 1 «Tributación de las rentas derivadas de fideicomisos latinoamericanos cuando los beneficiarios sean residentes...
El residente en España, que haya obtenido una renta de un fideicomiso cubano, y va
ya a ser gravado en Cuba, acudirá al Convenio entre el Reino de España y la República
de Cuba para evitar la doble imposición.
En este sentido, al tratarse de una renta, que por su naturaleza no puede calificarse
dentro de otros artículos del Convenio, acudiremos al artículo 22 dedicado a «otras rentas».
El artículo 22 del Convenio dispone que: «1. Las rentas de un residente de un Estado
contratante, cualquiera que fuere su procedencia, que sean de naturaleza, o procedan de
fuentes, no mencionadas en otros artículos de este Convenio sólo pueden someterse a
imposición en ese Estado.
Lo dispuesto en el apartado 1 no será aplicable a las rentas, excluidas las que se deri
ven de bienes definidos como inmuebles en el apartado 2 del artículo 6, cuando el bene
ficiario de dichas rentas, residente de un Estado contratante, realice en el otro Estado
contratante una actividad empresarial por medio de un establecimiento permanente si
tuado en ese otro Estado, o preste servicios personales independientes por medio de una
base fija situada en ese otro Estado, y el derecho o bien por el que se pagan las rentas es
tén vinculados efectivamente con dicho establecimiento permanente o base fija. En tales
casos, serán aplicables las disposiciones del artículo 7 o del artículo 14, según proceda».
Por consiguiente, los residentes en España, que obtengan rentas de un fideicomiso
cubano, que no las hayan obtenido realizando una actividad empresarial en Cuba por
medio de un establecimiento permanente, sólo han de tributar en España, en el IRPF
para las personas físicas, y en el IS, para las personas jurídicas.
(69) Instrumento de Ratificación del Convenio entre España y Ecuador para evitar la doble im
posición y prevenir la evasión fiscal en materia de impuestos sobre la renta y el patrimonio, fir
mado en Quito el 20 de mayo de 1991, BOE de 5 de mayo de1993.
(70) Art. 133 de la Ley núm. 107 de Mercado de Valores.
(71) Art. 109 de la Ley núm. 107 de Mercado de Valores.
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ESTUDIOS Y NOTAS 1 CRÓNICA TRIBUTARIA 136-2010
(72) Art. 98 de la Ley Orgánica de Régimen Tributario Interno, de codificación 2004026 (Su
plemento del Registro Oficial 463, de 17 de noviembre de 2004), y con la últimas reformas realiza
das por la Ley S/N, publicada en el Tercer Suplemento del Registro Oficial núm. 242, de 29 de di
ciembre de 2007, y por la Ley S/N publicada en el Segundo Suplemento del Registro Oficial Núm.
392, de 30 de julio de 2008. El Proyecto de Reforma de la Ley Orgánica de Régimen Tributario In
terno aprobado por el Pleno de la Comisión Legislativa y de Fiscalización, de 17 de diciembre de
2008, no introduce ninguna modificación en este artículo.
(73) Art. 2 del Reglamento para la aplicación de la Ley Orgánica de Régimen Tributario Inter
no, aprobado por Decreto Ejecutivo no 1051, Registro Oficial núm. 337, del 15 de mayo del 2008.
(74) Art. 9.15 de la Ley Orgánica de Régimen Tributario Interno.
(75) Art. 64 del Reglamento para la aplicación de la Ley Orgánica de Régimen Tributario In
terno.
(76) En el art. 3.d) del Convenio se indica que el término «sociedad» significa cualquier persona
jurídica o cualquier entidad que se considere persona jurídica a efectos impositivos.
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Á. URQUIZU CAVALLÉ 1 «Tributación de las rentas derivadas de fideicomisos latinoamericanos cuando los beneficiarios sean residentes...
crédito, que permitan participar en los beneficios, así como las rentas de las otras parti
cipaciones sociales que estén sometidas al mismo régimen fiscal que las rentas proce
dentes de las acciones por la legislación fiscal del Estado en que resida la sociedad que
las distribuya».
De acuerdo con el apartado 1 del artículo 10 del Convenio, los dividendos pagados por
una sociedad residente de un Estado Contratante a un residente del otro Estado Con
tratante, pueden someterse a imposición en este otro Estado.
Sin embargo, en el apartado 2 de dicho artículo, se permite también que los dividen
dos se sometan a imposición en el Estado de la fuente, pero el impuesto así exigido no
puede exceder del 15 por 100 del monto bruto de los dividendos, siempre que el percep
tor sea el beneficiario efectivo de las rentas (77).
En definitiva, si las rentas son distribuidas por un fideicomiso residente en Ecuador
y percibidas por un residente en España, las rentas se van a poder someter a imposición
en España y Ecuador.
En España, como Estado de residencia del perceptor, las utilidades se sujetarán a im
posición en el IRPF o IS.
En Ecuador, como Estado de la fuente de los dividendos, se sujetarán a gravamen en
el Impuesto a la Renta, y si el perceptor de las rentas es el beneficiario efectivo, dicho
impuesto no podrá exceder del 15 por 100 del importe bruto de las utilidades.
Al producirse un supuesto de doble imposición internacional, el art. 24.1 del Conve
nio, donde se recogen los métodos para eliminar la doble imposición, establece en su in
ciso a), que España permite la deducción del IRPF, o IS, de ese residente de un importe
igual al impuesto sobre la renta pagado en Ecuador (78).
(77) De todos modos, como señala el apartado 3 del art. 10 del Convenio, «Las autoridades com
petentes de los Estados Contratantes decidirán, de común acuerdo, las modalidades de aplicación
del párrafo precedente».
Además, de acuerdo, con el apartado 6 del art. 10 del Convenio, las «disposiciones del párrafo 2
de este artículo no se aplicarán cuando el beneficiario efectivo de los dividendos, residente en un
Estado Contratante, ejerza en el otro Estado Contratante, del cual sea residente la sociedad que
pague los dividendos, una actividad industrial o comercial por intermedio de un establecimiento
permanente que esté situado en este otro Estado, siempre y cuando la participación que genera los
dividendos esté vinculada efectivamente a dicho establecimiento permanente. En este caso se apli
carán las disposiciones del artículo 7».
Por otro lado, conforme al apartado 7 del art. 10 del Convenio cuando una sociedad residente de
un Estado Contratante obtenga beneficios o rentas procedentes del otro Estado Contratante, este
otro Estado no puede exigir ningún impuesto sobre los dividendos pagados por la sociedad, salvo
en la medida en que estos dividendos sean pagados a un residente de este otro Estado o la partici
pación que genere los dividendos esté vinculada efectivamente a un establecimiento permanente
situado en él, ni someter los beneficios no distribuidos de la sociedad a un impuesto sobre los mis
mos, aunque los dividendos pagados o los beneficios no distribuidos consistan, total o parcialmen
te, en beneficios o rentas procedentes de este otro Estado.
(78) De acuerdo con el apart. 3 del art. 24 del Convenio, la deducción no puede exceder de la
parte del impuesto sobre la renta calculado antes de la deducción, correspondiente, según el caso,
a las rentas que pueden someterse a imposición en el otro Estado.
Asimismo, conforme al apart. 4 del art. 24 del Convenio, «cuando, de conformidad con cualquier
disposición del Convenio, las rentas percibidas por un residente de un Estado Contratante o el pa
trimonio que posea estén exentos de impuestos en este Estado, éste puede, sin embargo, tener en
cuenta las rentas o el patrimonio exentos a efectos de calcular el importe del impuesto sobre el res
to de las rentas o patrimonio de este residente».
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ESTUDIOS Y NOTAS 1 CRÓNICA TRIBUTARIA 136-2010
El fideicomiso se regula en El Salvador en los arts. 1233 a 1262 del Código de Comer
cio, aprobado por el Decreto Legislativo núm. 671, publicado en el Diario Oficial de 31 de
julio de 1970, y sus reformas.
De acuerdo con el art. 1233 del Código de Comercio, «el fideicomiso se constituye me
diante declaración de voluntad, por la cual el fideicomitente transmite sobre determina
dos bienes a favor del fideicomisario, el usufructo, uso o habitación, en todo o parte, o es
tablece una renta o pensión determinada, confiando su cumplimiento al fiduciario, a
quien se transmitirán los bienes o derechos en propiedad, pero sin facultad de disponer
de ellos sino de conformidad a las instrucciones precisas dadas por el fideicomitente, en
el instrumento de constitución».
Las rentas que obtienen los beneficiarios de fideicomisos se sujetan a imposición en el
Impuesto sobre la Renta, de acuerdo con las disposiciones contenidas en la Ley del Im
puesto sobre la Renta, aprobada por Decreto Legislativo núm. 134, publicada en el Dia
rio Oficial de 21 de diciembre de 1991 y posteriores reformas.
Así, conforme al art 1 de esta Ley, se grava «la obtención de rentas por los sujetos pa
sivos en el ejercicio o periodo de imposición de que se trate».
Se entiende por renta obtenida, de acuerdo con el art. 2, todos los productos o utilida
des percibidos o devengados por los sujetos pasivos, ya sea en efectivo o en especie y pro
venientes de cualquier clase de fuente, tales como:
a) Del trabajo, ya sean salarios, sueldos, honorarios, comisiones y toda clase de re
muneraciones o compensaciones por servicios personales;
b) De la actividad empresarial, ya sea comercial, agrícola, industrial, de servicio, y
de cualquier otra naturaleza.
c) Del capital tales como, alquileres, intereses, dividendos o participaciones; y
d) Toda clase de productos, ganancias, beneficios o utilidades, cualquiera que sea su
origen.
En el art. 5 se indica que «son sujetos pasivos o contribuyentes y, por lo tanto obliga
dos al pago del impuesto sobre la renta, aquéllos que realizan el supuesto establecido en
el artículo 1 de esta ley, ya se trate:
a) de personas naturales o jurídicas domiciliadas o no;
b) de las sucesiones y los fideicomisos domiciliados o no en el país;
c) de los artistas, deportistas o similares domiciliados o no en el país, sea que se pre
senten individualmente como personas naturales o bien agrupados en conjuntos.
Para los efectos de esta ley, se entiende por conjunto, cualquier agrupación de perso
nas naturales, no domiciliadas, independientemente de la organización que adopten,
sea jurídica o de hecho, que ingresen al país de manera temporal y con cualquiera de los
fines enumerados en el inciso precedente».
(79) Convenio entre el Reino de España y la República de El Salvador para evitar la doble im
posición y prevenir la evasión fiscal en materia de impuestos sobre la renta y sobre el patrimonio,
hecho en Madrid el 7 de julio de 2008, BOE de 5 de junio de 2009.
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Á. URQUIZU CAVALLÉ 1 «Tributación de las rentas derivadas de fideicomisos latinoamericanos cuando los beneficiarios sean residentes...
Además, ha de tenerse en cuenta que, atendiendo al artículo 158 del Código Tributa
rio, aprobado por Decreto Legislativo no 230, de 14 de diciembre del 2000, y reformas
posteriores, «las personas naturales o jurídicas, sucesiones o fideicomisos domiciliados
en el país, que paguen o acrediten a una persona natural o jurídica, sucesión o fideico
miso no domiciliado en la República, sumas provenientes de cualquier clase de renta ob
tenida en el país, están obligados a retenerle por concepto de anticipo de Impuesto sobre
la Renta, el 20% de dichas sumas. Se exceptúa de esta retención los dividendos pagados
o acreditados a personas jurídicas y naturales, siempre que quien distribuye estas utili
dades haya pagado el correspondiente impuesto.
En el caso que las utilidades generadas provengan de actividades exentas no proce
derá ningún tipo de retención en el pago o acreditamiento».
De esta manera, el residente en España que ha obtenido una renta, de un fideicomiso
salvadoreño, sujeta a imposición en el Impuesto sobre la Renta, como también estará
sujeta a tributación en España, tendrá que acudir al Convenio entre el Reino de España
y la República de El Salvador para evitar la doble imposición.
En este sentido, al tratarse de una renta, que por su naturaleza no puede calificarse
dentro de otros artículos del Convenio, acudiremos al artículo 22 dedicado a «otras ren
tas».
En este artículo se indica que: «1. Las rentas de un residente de un Estado contra
tante, cualquiera que fuese su procedencia, no mencionadas en los anteriores artículos
del presente Convenio, se someterán a imposición únicamente en ese Estado.
2. Lo dispuesto en el apartado 1 no es aplicable a las rentas, distintas de las deriva
das de bienes inmuebles en el sentido del apartado 2 del artículo 6, cuando el beneficia
rio de dichas rentas, residente de un Estado contratante, realice en el otro Estado con
tratante una actividad económica por medio de un establecimiento permanente situado
en ese otro Estado, y el derecho o bien por el que se pagan las rentas esté vinculado efec
tivamente con dicho establecimiento permanente. En tal caso, son aplicables las dispo
siciones del artículo 7.
3. No obstante lo dispuesto en el apartado 1, las rentas obtenidas por un residente de
un Estado contratante provenientes de premios de loterías, juegos de azar o indemniza
ciones por daños, procedentes del otro Estado contratante, pueden someterse a imposi
ción en ese otro Estado Contratante».
En consecuencia, los residentes en España, que obtengan rentas de un fideicomiso de
El Salvador sólo tienen que tributar en España, en el IRPF para la persona física, y en
el IS, para la persona jurídica.
3.2.2.9. Méjico: Convenio entre el Reino de España y los Estados Unidos Mexicanos
para evitar la doble imposición (80)
(80) Instrumento de Ratificación del Convenio entre el Reino de España y los Estados Unidos
Mexicanos para evitar la doble imposición en materia de impuestos sobre la renta y el patrimonio
y prevenir el fraude y la evasión fiscal y Protocolo anejo, firmado en Madrid el 24 de julio de 1992,
BOE de 27 de octubre de 1994.
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ESTUDIOS Y NOTAS 1 CRÓNICA TRIBUTARIA 136-2010
(81) Art. 381 de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito, Nueva Ley publicada en el
Diario Oficial de la Federación (DOF) el 27 de agosto de 1932, última reforma publicada en el DOF
de 20 de agosto de 2008.
(82) Hay que tener en cuenta que, conforme al art. 106 de la Ley del Impuesto sobre la Renta
(LISR), nueva Ley publicada en el DOF, el 1 de enero de 2002, última reforma publicada en el
DOF de 31 de diciembre de 2008, no se consideran ingresos obtenidos por los contribuyentes, los
rendimientos de bienes entregados en fideicomiso, en tanto dichos rendimientos únicamente se
destinen a fines científicos, políticos o religiosos o a los establecimientos de enseñanza y a las ins
tituciones de asistencia o de beneficencia, señalados en la fracción III del artículo 176 de la Ley, o
a financiar la educación hasta nivel licenciatura de sus descendientes en línea recta, siempre que
los estudios cuenten con reconocimiento de validez oficial.
(83) El artículo 16 del Código Fiscal de la Federación, Nuevo Código Publicado en el Diario Ofi
cial de la Federación el 31 de diciembre de 1981, última reforma publicada en el DOF de 1 de julio
de 2008, Cantidades actualizadas por Resolución Miscelánea Fiscal de DOF de 10 de febrero de
2009, indica que «Se entenderá por actividades empresariales las siguientes:
I. Las comerciales que son las que de conformidad con las leyes federales tienen ese carácter
y no están comprendidas en las fracciones siguientes.
II. Las industriales entendidas como la extracción, conservación o transformación de materias
primas, acabado de productos y la elaboración de satisfactores.
III. Las agrícolas que comprenden las actividades de siembra, cultivo, cosecha y la primera en
ajenación de los productos obtenidos, que no hayan sido objeto de transformación indus
trial.
IV. Las ganaderas que son las consistentes en la cría y engorda de ganado, aves de corral y
animales, así como la primera enajenación de sus productos, que no hayan sido objeto de
transformación industrial.
V. Las de pesca que incluyen la cría, cultivo, fomento y cuidado de la reproducción de toda cla
se de especies marinas y de agua dulce, incluida la acuacultura, así como la captura y ex
tracción de las mismas y la primera enajenación de esos productos, que no hayan sido obje
to de transformación industrial.
VI. Las silvícolas que son las de cultivo de los bosques o montes, así como la cría, conservación,
restauración, fomento y aprovechamiento de la vegetación de los mismos y la primera ena
jenación de sus productos, que no hayan sido objeto de transformación industrial.
Se considera empresa la persona física o moral que realice las actividades a que se refiere este
artículo, ya sea directamente, a través de fideicomiso o por conducto de terceros; por estableci
miento se entenderá cualquier lugar de negocios en que se desarrollen, parcial o totalmente, las ci
tadas actividades empresariales».
(84) Art. 13 de la LISR.
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Á. URQUIZU CAVALLÉ 1 «Tributación de las rentas derivadas de fideicomisos latinoamericanos cuando los beneficiarios sean residentes...
fideicomiso y deben acreditar en esa proporción el monto de los pagos provisionales efec
tuados por el fiduciario (85).
No obstante lo señalado con anterioridad, en las operaciones de fideicomiso por las
que se otorgue el uso o goce temporal de bienes inmuebles, se considera que los rendi
mientos son ingresos del fideicomitente aun cuando el fideicomisario sea una persona
distinta, a excepción de los fideicomisos irrevocables en los cuales el fideicomitente no
tenga derecho a readquirir del fiduciario el bien inmueble, en cuyo caso se considera que
los rendimientos son ingresos del fideicomisario desde el momento en que el fideicomi
tente pierda el derecho a readquirir el bien inmueble (86).
La institución fiduciaria debe efectuar pagos provisionales por cuenta de aquél a
quien corresponda el rendimiento, durante los meses de mayo, septiembre y enero del
siguiente año, mediante declaración que debe presentar ante las oficinas autoriza
das (87).
Por otro lado, es muy importante resaltar que, a efectos de la Ley sobre el Impuesto
sobre la Renta, se «considera que los residentes en el extranjero que sean fideicomisa
rios tienen establecimiento permanente en México por las actividades empresariales re
alizadas en el país a través del fideicomiso y deberán presentar su declaración anual del
impuesto sobre la renta por la parte que les corresponda del resultado o la utilidad fis
cal del ejercicio derivada de dichas actividades» (88).
En definitiva, los fideicomisarios, residentes en España, beneficiarios de un fideico
miso mejicano de actividades empresariales, son sujetos del Impuesto sobre la Renta, y
se considera que actúan en Méjico a través de establecimiento permanente.
De esta manera, para evitar la doble imposición que se produciría al sujetarse tam
bién dicha rentas a tributación en España, acudiremos al Convenio entre el Reino de Es
paña y los Estados Unidos Mexicanos para evitar la doble imposición.
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ESTUDIOS Y NOTAS 1 CRÓNICA TRIBUTARIA 136-2010
En el caso de rentas obtenidas por personas físicas residentes en España, por las ac
tividades empresariales realizadas en Méjico a través del fideicomiso, habrá que aten
der al artículo 14 del Convenio, aplicable a «Trabajos independientes».
Este artículo, en su apartado 1, señala que «las rentas que un residente de un Estado
contratante obtenga por la prestación de servicios profesionales u otras actividades de
naturaleza independiente sólo pueden someterse a imposición en este Estado, salvo en
las siguientes circunstancias, en que dichas rentas podrán también ser sometidas a im
posición en el otro Estado contratante:
a) Cuando dicho residente tenga en el otro Estado contratante una base fija de la que
disponga regularmente para el desempeño de sus actividades; en tal caso, sólo
puede someterse a imposición en este otro Estado contratante la parte de las ren
tas que sean atribuibles a dicha base fija; o
b) Cuando su estancia en el otro Estado contratante sea por un período o períodos
que sumen o excedan en total de ciento ochenta y tres días en cualquier período
continuo de doce meses; en tal caso, sólo puede someterse a imposición en este otro
Estado la parte de la renta obtenida de las actividades desempeñadas por él en ese
otro Estado» (89).
Por consiguiente, las rentas obtenidas a través del fideicomiso se pueden sujetar a
imposición en España y Méjico.
El método de eliminación de la doble imposición se contempla en el artículo 23 del
Convenio.
Así, se establece que cuando un residente de España obtenga rentas que puedan so
meterse a imposición en Méjico, España permite la deducción del impuesto sobre las
rentas de ese residente de un importe igual al impuesto efectivamente pagado en Méji
co. Sin embargo, la deducción practicada no puede exceder de la parte del impuesto so
bre la renta, calculado antes de la deducción, correspondiente a las rentas obtenidas en
Méjico.
Por tanto, el residente en España deducirá del IRPF, el Impuesto sobre la Renta sa
tisfecho en Méjico.
En el caso de rentas obtenidas por personas jurídicas residentes en España, por las
actividades empresariales realizadas en Méjico a través del fideicomiso, habrá que aten
der al artículo 7 del Convenio, aplicable a «Beneficios empresariales».
Este artículo, en su apartado 1, indica que «Los beneficios de una empresa de un Es
tado contratante solamente pueden someterse a imposición en este Estado, a no ser que
la empresa realice o haya realizado su actividad en el otro Estado contratante por medio
de un establecimiento permanente situado en él. Si la empresa realiza o ha realizado su
actividad de dicha manera, los beneficios de la empresa pueden someterse a imposición
en el otro Estado, pero sólo en la medida en que puedan atribuirse a este establecimien
to permanente» (90).
(89) En su apartado 2, indica que: «La expresión "servicios profesionales" comprende especial
mente las actividades independientes de carácter científico, literario, artístico, educativo o peda
gógico, así como las actividades independientes de los médicos, abogados, ingenieros, arquitectos,
odontólogos, contadores y contables».
(90) En este artículo 7 del Convenio, también se señala que: «2. Sin perjuicio de lo previsto en
el párrafo 3, cuando una empresa de un Estado contratante realice su actividad en el otro Estado
contratante por medio de un establecimiento permanente situado en él, en cada Estado contratan
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Á. URQUIZU CAVALLÉ 1 «Tributación de las rentas derivadas de fideicomisos latinoamericanos cuando los beneficiarios sean residentes...
te se atribuirán a dicho establecimiento los beneficios que éste hubiera podido obtener de ser una
empresa distinta y separada que realizase las mismas o similares actividades, en las mismas o si
milares condiciones, y tratase con total independencia con la empresa de la que es establecimien
to permanente.
3. Para la determinación del beneficio del establecimiento permanente se permitirá la deduc
ción de los gastos en los que se haya incurrido para la realización de los fines del establecimiento
permanente, comprendidos los gastos de dirección y generales de administración para los mismos
fines, tanto si se efectúan en el Estado en que se encuentre el establecimiento permanente como en
otra parte. Sin embargo, no serán deducibles los pagos que efectúe, en su caso, el establecimiento
permanente (que no sean los hechos por concepto de reembolso de gastos efectivos) a la oficina cen
tral de la empresa o a alguna de sus otras sucursales, a título de regalías, honorarios o pagos aná
logos a cambio del derecho de utilizar patentes u otros derechos, a título de comisión, por servicios
concretos prestados o por gestiones hechas o, salvo en el caso de una empresa bancaria, a título de
intereses sobre el dinero prestado al establecimiento permanente. Tampoco se tendrán en cuenta,
para determinar las utilidades de un establecimiento permanente, las cantidades que cobre ese es
tablecimiento permanente (por conceptos que no sean reembolso de gastos efectivos) de la oficina
central de la empresa o de alguna de sus otras sucursales, a título de regalías, honorarios o pagos
análogos a cambio del derecho de utilizar patentes u otros derechos, o a título de comisión por ser
vicios concretos prestados o por gestiones hechas o, salvo en el caso de una empresa bancaria, a tí
tulo de intereses sobre el dinero prestado a la oficina central de la empresa o a alguna de sus otras
sucursales.
4. Mientras sea usual en un Estado contratante determinar los beneficios imputables a los es
tablecimientos permanentes sobre la base de un reparto de los beneficios totales de la empresa en
tre sus diversas partes, lo establecido en el párrafo 2 no impedirá que este Estado contratante de
termine de esta manera los beneficios totales de la empresa entre sus diversas partes, lo estable
cido en el párrafo 2 no impedirá que este Estado contratante determine de esta manera los benefi
cios imponibles; sin embargo, el método de reparto adoptado habrá de ser tal que el resultado ob
tenido esté de acuerdo con los principios contenidos en este artículo.
5. No se atribuirá ningún beneficio a un establecimiento permanente por el mero hecho de que
éste compre bienes o mercancías para la empresa.
6. A los efectos de los párrafos anteriores, los beneficios imputables al establecimiento perma
nente se calcularán cada año por el mismo método, a no ser que existan motivos válidos y sufi
cientes para proceder en otra forma.
7. Cuando los beneficios comprendan rentas reguladas separadamente en otros artículos de es
te Convenio, las disposiciones de aquéllos no quedarán afectadas por las del presente artículo».
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ESTUDIOS Y NOTAS 1 CRÓNICA TRIBUTARIA 136-2010
II. Que el fin primordial del fideicomiso sea la adquisición o construcción de bienes
inmuebles que se destinen al arrendamiento o la adquisición del derecho a percibir in
gresos provenientes del arrendamiento de dichos bienes, así como otorgar financiamien
to para esos fines con garantía hipotecaria de los bienes arrendados.
III. Que al menos el 70% del patrimonio del fideicomiso esté invertido en los bienes
inmuebles, los derechos o créditos a los que se refiere la fracción anterior y el remanen
te se invierta en valores a cargo del Gobierno Federal inscritos en el Registro Nacional
de Valores o en acciones de sociedades de inversión en instrumentos de deuda.
IV. Que los bienes inmuebles que se construyan o adquieran se destinen al arrenda
miento y no se enajenen antes de haber transcurrido al menos cuatro años contados a
partir de la terminación de su construcción o de su adquisición, respectivamente. Los
bienes inmuebles que se enajenen antes de cumplirse dicho plazo no tienen el trata
miento fiscal preferencial.
V. Que la fiduciaria emita certificados de participación por los bienes que integren el
patrimonio del fideicomiso y que dichos certificados se coloquen en el país entre el gran
público inversionista o bien, sean adquiridos por un grupo de inversionistas integrado
por al menos diez personas, que no sean partes relacionadas entre sí, en el que ninguna
de ellas en lo individual sea propietaria de más del 20% de la totalidad de los certifica
dos de participación emitidos.
VI. Que la fiduciaria distribuya entre los tenedores de los certificados de participa
ción cuando menos una vez al año, a más tardar el 15 de marzo, al menos el 95% del re
sultado fiscal del ejercicio inmediato anterior generado por los bienes integrantes del
patrimonio del fideicomiso (91).
En este sentido, el tratamiento fiscal especial es el siguiente (92):
El fiduciario determina, aplicando las reglas previstas para las personas morales,
el resultado fiscal del ejercicio derivado de los ingresos que generen los bienes, de
rechos, créditos o valores que integren el patrimonio del fideicomiso.
El resultado fiscal del ejercicio se divide entre el número de certificados de parti
cipación que haya emitido el fiduciario por el fideicomiso para determinar el mon
to del resultado fiscal correspondiente a cada uno de los referidos certificados en lo
individual.
El fiduciario debe retener a los tenedores de los certificados de participación el im
puesto sobre la renta por el resultado fiscal que les distribuya aplicando la tasa
del 28% sobre el monto distribuido de dicho resultado, salvo que los tenedores que
los reciban estén exentos del pago del impuesto sobre la renta por ese ingreso (93).
Los tenedores de los certificados de participación que sean residentes en Méjico o
residentes en el extranjero que tengan establecimiento permanente en el país de
ben acumular el resultado fiscal que les distribuya el fiduciario o el intermediario
financiero provenientes de los bienes, derechos, créditos o valores que integren el
patrimonio del fideicomiso emisor de dichos certificados, sin deducir el impuesto
retenido por ellos, y las ganancias que obtengan por la enajenación de los citados
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Á. URQUIZU CAVALLÉ 1 «Tributación de las rentas derivadas de fideicomisos latinoamericanos cuando los beneficiarios sean residentes...
certificados, salvo que estén exentos del pago del impuesto por dichas ganancias, y
pueden acreditar el impuesto que se les retenga por dicho resultado y ganancias,
contra el impuesto sobre la renta que causen en el ejercicio en que se les distribu
ya o las obtengan.
La retención que se haga a los tenedores de certificados de participación que sean re
sidentes en el extranjero se considera como pago definitivo del impuesto.
- Los fondos de pensiones y jubilaciones a los que se refiere el artículo 179 de la Ley
del Impuesto sobre la Renta que adquieran los certificados de participación pue
den aplicar la exención concedida en dicho artículo a los ingresos que reciban pro
venientes de los bienes, derechos, créditos y valores que integren el patrimonio del
fideicomiso emisor de los referidos certificados y a la ganancia de capital que ob
tengan por la enajenación de ellos (94).
- Cuando se enajene alguno de los bienes inmuebles fideicomitidos antes de haber
transcurrido el periodo mínimo de 4 años, la fiduciaria debe pagar, dentro de los
quince días siguientes al de la enajenación, el impuesto por la ganancia que se ob
tenga en dicha enajenación, que resulte de aplicar la tasa del 28% al monto de di
cha ganancia, por cuenta de los tenedores de los certificados de participación, sin
identificarlos, y este impuesto ha de ser acreditable para los tenedores a los cuales
la fiduciaria les distribuya dicha ganancia, siempre que ésta sea acumulable para
ellos, sin que se les deba retener el impuesto por la distribución de esa ganancia.
- Cuando el resultado fiscal del ejercicio derivado de los ingresos que generen los
bienes fideicomitidos sea mayor al monto distribuido del mismo a los tenedores de
los certificados de participación hasta el 15 de marzo del año inmediato posterior,
la fiduciaria debe pagar el impuesto por la diferencia, aplicando la tasa del 28% a
esa diferencia, por cuenta de los tenedores de los referidos certificados, sin identi
ficarlos, dentro de los quince días siguientes a esa fecha, y el impuesto pagado ha
de ser acreditable para los tenedores de dichos certificados que reciban posterior
mente los ingresos provenientes de la citada diferencia, siempre que sea acumula
ble para ellos, sin que se les deba retener el impuesto por la distribución de dicha
diferencia.
- Los tenedores de los certificados de participación causan el impuesto sobre la ren
ta por la ganancia que obtengan en la enajenación de dichos certificados, que re
sulte de restar al ingreso que perciban en la enajenación, el costo promedio por
certificado de cada uno de los certificados que se enajenen (95).
(94) El art. 179 hace referencia a los fondos de pensiones y jubilaciones, constituidos en los tér
minos de la legislación del país de que se trate, siempre que dichos fondos sean los beneficiarios
efectivos de tales ingresos y se cumpla con los siguientes requisitos:
I. Dichos ingresos estén exentos del impuesto sobre la renta en ese país.
II. Estén registrados para tal efecto en el Registro de Bancos, Entidades de Financiamiento,
Fondos de Pensiones y Jubilaciones y Fondos de Inversión del Extranjero, de conformidad
con las reglas que al efecto expida el Servicio de Administración Tributaria.
Por otra parte, los fondos de pensiones y jubilaciones a los que se refiere el artículo 33 de la Ley,
pueden invertir hasta un 10% de sus reservas en los certificados de participación emitidos por los
fideicomisos a los que se refiere este artículo y el anterior. (El art. 33 citado se refiere a las reser
vas para fondo de pensiones o jubilaciones de personal, complementarias a las que establece la Ley
del Seguro Social y de primas de antigüedad que se ajusten a una serie de reglas).
(95) El costo promedio por certificado de participación se determina incluyendo en su cálculo a
todos los certificados del mismo fideicomiso emisor que tenga el enajenante a la fecha de la enaje
nación, aún cuando no enajene a todos ellos.
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ESTUDIOS Y NOTAS 1 CRÓNICA TRIBUTARIA 136-2010
El cálculo del costo promedio por certificado de participación se ha de hacer dividiendo el costo
comprobado de adquisición de la totalidad de los referidos certificados del mismo fideicomiso emisor
que tenga el enajenante a la fecha de la enajenación, actualizado desde el mes de su adquisición has
ta el mes de la enajenación, entre el número total de dichos certificados propiedad del enajenante.
Cuando el enajenante no enajene la totalidad de los certificados de participación de un mismo
fideicomiso emisor que tenga a la fecha de la enajenación, los certificados que no haya enajenado
tienen como costo comprobado de adquisición en el cálculo del costo promedio por certificado que
se haga en enajenaciones subsecuentes en los términos de esta fracción, el costo promedio por cer
tificado de participación determinado conforme al cálculo efectuado en la enajenación inmediata
anterior y como fecha de adquisición la de esta última enajenación.
El adquiriente de los certificados de participación debe retener al enajenante el 10% del ingre
so bruto que perciba por ellos, sin deducción alguna, por concepto del impuesto sobre la renta, sal
vo que el enajenante sea persona moral residente en Méjico o esté exento del pago del impuesto
por los ingresos que reciba provenientes de los bienes, derechos, créditos o valores que integren el
patrimonio del fideicomiso emisor de los certificados.
(96) A estos efectos, el fiduciario ha de llevar una cuenta en la que registre los reembolsos de
capital y debe dar a los tenedores de los certificados de participación una constancia por los reem
bolsos que reciban, salvo que se trate de certificados de participación colocados entre el gran pú
blico inversionista.
(97) El art. 16C del Código Fiscal de la Federación, se refiere a los siguientes mercados reco
nocidos: «I. La Bolsa Mexicana de Valores y el Mercado Mexicano de Derivados.
II. Las bolsas de valores y los sistemas equivalentes de cotización de títulos, contratos o bien
es, que cuenten al menos con cinco años de operación y de haber sido autorizados para funcionar
con tal carácter de conformidad con las leyes del país en que se encuentren, donde los precios que
se determinen sean del conocimiento público y no puedan ser manipulados por las partes contra
tantes de la operación financiera derivada».
(98) A estos efectos, el impuesto se calcula aplicando la tasa del 28% al monto de la ganancia
obtenida en la enajenación de los bienes inmuebles y debe pagarse dentro de los quince días si
guientes a la enajenación de los certificados de participación correspondientes.
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ESTUDIOS Y NOTAS 1 CRÓNICA TRIBUTARIA 136-2010
(100) Cada una de esas cuentas se incrementa con los ingresos correspondientes a ella que re
ciba la institución fiduciaria y se disminuye con los ingresos que dicha institución les entregue a
los fideicomisarios provenientes de la misma.
(101) La cuenta de cada persona se incrementa con las aportaciones efectuadas por ella al fidei
comiso y se disminuye con los reembolsos de dichas aportaciones que la institución fiduciaria le en
tregue. El saldo que tenga cada una de estas cuentas al 31 de diciembre de cada año, se ha de ac
tualizar por el periodo comprendido desde el mes en que se efectúo la última actualización y hasta
el mes de diciembre del año de que se trate. Cuando se efectúen aportaciones o reembolsos de capi
tal, con posterioridad a la actualización prevista en este párrafo, el saldo de la cuenta que se tenga
a esa fecha se ha de actualizar por el periodo comprendido desde el mes en el que se efectuó la últi
ma actualización y hasta el mes en el que se pague la aportación o el reembolso, según corresponda.
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Á. URQUIZU CAVALLÉ 1 «Tributación de las rentas derivadas de fideicomisos latinoamericanos cuando los beneficiarios sean residentes...
(102) Las personas que le paguen intereses a la institución fiduciaria por los financiamientos
otorgados y los valores que tenga el fideicomiso, o que adquieran de ella acciones de las sociedades
promovidas no le han de retener impuesto sobre la renta por esos ingresos o adquisiciones.
(103) En el art. 14 del Código Fiscal de la Federación, se entiende por enajenación de bienes:
«VI. La cesión de los derechos que se tengan sobre los bienes afectos al fideicomiso, en cualquiera
de los siguientes momentos:
a) En el acto en el que el fideicomisario designado ceda sus derechos o dé instrucciones al fidu
ciario para que transmita la propiedad de los bienes a un tercero. En estos casos se conside
rará que el fideicomisario adquiere los bienes en el acto de su designación y que los enajena
en el momento de ceder sus derechos o de dar dichas instrucciones.
b) En el acto en el que el fideicomitente ceda sus derechos si entre éstos se incluye el de que los
bienes se transmitan a su favor.
Cuando se emitan certificados de participación por los bienes afectos al fideicomiso y se colo
quen entre el gran público inversionista, no se considerarán enajenados dichos bienes al enajenar
se esos certificados, salvo que estos les den a sus tenedores derechos de aprovechamiento directo
de esos bienes, o se trate de acciones. La enajenación de los certificados de participación se consi
derará como una enajenación de títulos de crédito que no representan la propiedad de bienes y ten
drán las consecuencias fiscales que establecen las Leyes fiscales para la enajenación de tales títu
los».
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en las utilidades fiscales netas de las sociedades promovidas por la inversión realizada
en ellas.
- Cuando las acciones de las sociedades promovidas que se adquieran se enajenen
antes de haber transcurrido un periodo de dos años contado a partir de la fecha de su
adquisición; o el fideicomiso tenga una duración superior a 10 años, los fideicomisarios
causan el impuesto a la tasa del 28% por la utilidad fiscal que derive de los ingresos que
reciba la institución fiduciaria, en los términos reseñados para los fideicomisos que rea
lizan actividades empresariales, a partir del año inmediato posterior a aquél en que ocu
rra el incumplimiento.
En definitiva, tanto en los fideicomisos de inversión en bienes raíces, como en los de
inversión en capital de riesgo, existe la posibilidad de que los fideicomisarios obtengan
utilidades distribuidas directamente por el fideicomiso, como que obtengan rentas deri
vadas de la enajenación de participaciones o bienes integrantes del fideicomiso.
En el primer caso, cuando se obtengan utilidades procedentes del fideicomiso, sujetas
a imposición en el Impuesto sobre la Renta, que también se sujetan a imposición en Es
paña, tendremos que acudir al artículo sobre «dividendos» del Convenio entre el Reino
de España y los Estados Unidos Mexicanos para evitar la doble imposición.
En el apartado 4 del artículo 10 del Convenio se indica que «el término "dividendos"
significa los rendimientos de las acciones o bonos de disfrute, de las partes de minas, de
las partes de fundador u otros derechos, excepto los de crédito, que permitan participar
en los beneficios, así como las rentas de otras participaciones sociales sujetas al mismo
régimen fiscal que los rendimientos de las acciones por la legislación del Estado en que
resida la sociedad que las distribuya».
Y, a efectos del propio Convenio, el término "sociedad" significa cualquier persona
moral o jurídica o cualquier entidad que se considere persona moral o jurídica a efectos
impositivos (104).
Como los fideicomisos citados se asimilan a efectos del Impuesto sobre la Renta, a las
personas morales, y los rendimientos derivan de la participación en el fideicomiso, se
aplicará la normativa contenida en el artículo del Convenio sobre dividendos distribui
dos por una sociedad.
En este sentido, conforme a los apartados 1 y 2 del artículo 10 del Convenio, los divi
dendos pagados por una sociedad residente de un Estado contratante a un residente del
otro Estado contratante pueden someterse a imposición en este otro Estado.
Sin embargo, estos dividendos también pueden someterse a imposición en el Estado
contratante en que resida la sociedad que pague los dividendos y según la legislación de
este Estado, pero si el perceptor de los dividendos es el beneficiario efectivo, el impuesto
así exigido no puede exceder del:
a. 5 por 100 del importe bruto de los dividendos si el beneficiario efectivo es una so
ciedad (excluidas las sociedades de personas) que posea directamente al menos el
25 por 100 del capital de la sociedad que paga los dividendos.
b. 15 por 100 del importe bruto de los dividendos en todos los demás casos (105).
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videndos, una actividad industrial o comercial a través de un establecimiento permanente aquí si
tuado, o presta o ha prestado unos trabajos independientes por medio de una base fija aquí situa
da, con los que la participación que genera los dividendos esté vinculada efectivamente. En estos
casos se aplican las disposiciones del artículo 7 o del artículo 14, según proceda».
Además, conforme al apart. 6 del art. 10 del Convenio, «cuando una sociedad residente de un
Estado contratante obtenga beneficios o rentas procedentes del otro Estado contratante, este otro
Estado no puede exigir ningún impuesto sobre los dividendos pagados por la sociedad, salvo en la
medida en que estos dividendos sean pagados a un residente de este otro Estado o la participación
que genera los dividendos esté vinculada efectivamente a un establecimiento permanente o a una
base fija situada en este otro Estado, ni someter los beneficios no distribuidos de la sociedad a un
impuesto sobre los mismos, aunque los dividendos pagados o los beneficios no distribuidos consis
tan, total o parcialmente, en beneficios o rentas procedentes de este otro Estado».
(106) Téngase presente que en un fideicomiso de inversión en bienes raíces, los certificados de
participación se han de colocar en el país entre el gran público inversionista o bien, adquirirse por
un grupo de inversionistas integrado por al menos diez personas, que no sean partes relacionadas
entre sí, en el que ninguna de ellas en lo individual sea propietaria de más del 20% de la totalidad
de los certificados de participación emitidos. De esta manera, nunca podrá darse el supuesto de
que el beneficiario efectivo de los dividendos pueda ser una sociedad que posea directamente al
menos el 25 por 100 del capital de la sociedad que paga los dividendos.
(107) Además, en el art. 23.1.b) se señala que «cuando los dividendos pagados a una sociedad
residente de España, que sea la beneficiaria efectiva de los mismos, por una sociedad residente en
México que no controle directa o indirectamente a una sociedad residente en un tercer Estado, ni
sea controlada por una tal sociedad, se considera que han satisfecho en México un impuesto del 5
por 100» en el supuesto que posea directamente al menos el 25 por 100 del capital de la sociedad
que paga los dividendos.
En este caso, para la determinación del crédito fiscal se toma en consideración, además del im
porte deducible ya señalado, el impuesto efectivamente pagado por la sociedad mencionada en pri
mer lugar respecto de los beneficios con cargo a los cuales se pagan los dividendos, en la cuantía
correspondiente a tales dividendos, siempre que dicha cuantía se incluya, a estos efectos, en la ba
se imponible de la sociedad que percibe los mismos.
Dicha deducción, juntamente con la deducción aplicable reseñada respecto de los dividendos, no
puede exceder de la parte del impuesto sobre la renta, calculado antes de la deducción, imputable
a las rentas sometidas a imposición en Méjico.
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El fideicomiso es una relación jurídica por la cual una persona llamada fideicomiten
te transfiere uno o más bienes a otra persona llamada fiduciario, quien se obliga a utili
zarlo en favor de aquél o de un tercero llamado beneficiario (110).
El fideicomiso no está sometido al régimen impositivo regulado en la Ley del Impues
to sobre la Renta (111).
De acuerdo con el art. 49 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, «los enriquecimien
tos provenientes de bienes dados en fideicomiso se gravarán en cabeza de los beneficia
rios del respectivo fideicomiso, pero en caso que la masa de bienes fideicometidos fuese
constituida en entidad beneficiaria de tales enriquecimientos, se estimará, a los fines de
esta Ley, al fideicomitente como titular de los mismos, sin perjuicio de que responda del
pago del impuesto la masa de los bienes fideicometidos» (112).
En consecuencia, se sujetan a imposición en el Impuesto sobre la Renta las rentas
que obtienen los beneficiarios del fideicomiso, o las rentas que obtiene el fideicomitente
cuando recupera los bienes fideicometidos (113).
El residente en España que haya obtenido una renta, de un fideicomiso venezolano,
sujeta a imposición en el Impuesto sobre la Renta, como también estará sujeta a tribu
tación en España, tendrá que acudir al Convenio entre el Reino de España y la Repúbli
ca Bolivariana de Venezuela para evitar la doble tributación.
En este sentido, al tratarse de una renta que por su naturaleza no puede calificarse den
tro de otros artículos del Convenio, acudiremos al artículo 21 dedicado a «otras rentas».
En este artículo se indica que: «1. Las rentas de un residente de un Estado Contra
tante, cualquiera que fuese su procedencia, no mencionadas en los anteriores artículos
del presente Convenio, se someterán a imposición únicamente en ese Estado.
2. Lo dispuesto en el parágrafo 1 no es aplicable a las rentas, distintas de las deriva
das de bienes inmuebles en el sentido del parágrafo 2 del artículo 6, cuando el benefi
ciario de dichas rentas, residente de un Estado Contratante, realice en el otro Estado
Contratante una actividad empresarial por medio de un establecimiento permanente si
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tuado en ese otro Estado, y el derecho o bien por el que se pagan las rentas esté vincula
do efectivamente con dicho establecimiento permanente. En tal caso, son aplicables las
disposiciones del artículo 7».
Por consiguiente, los residentes en España que obtengan rentas de un fideicomiso ve
nezolano sólo tienen que tributar en España, en el IRPF para las personas físicas, y en
el IS para las personas jurídicas.
4. RECAPITULACIÓN
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plícita a la figura del fideicomiso en estos Convenios, habrá que acudir a la normativa
interna para analizar si el Convenio es de aplicación a las rentas obtenidas por el bene
ficiario del fideicomiso.
- En el caso de personas físicas que obtengan rentas de la institución fiduciaria no
constituyentes del fideicomiso, en donde se trata de rentas adquiridas a título mortis
causa o inter vivos por una persona física, no es aplicable el CDI, ya que las rentas se su
jetan a imposición en España, en el ISD, impuesto no comprendido en el ámbito de apli
cación de los mencionados Convenios.
Cuando se produzca un supuesto de doble imposición, al haber tributado previamen
te las rentas en el Estado de residencia del fideicomiso, acudiremos a la deducción por
doble imposición internacional contenida en la normativa interna del ISD.
- En el caso de que los beneficiarios del fideicomiso sean personas jurídicas o perso
nas físicas, que hayan constituido el fideicomiso, y exista CDI entre España y el Estado
de residencia del fideicomiso, las rentas se sujetarán a imposición o no en España, aten
diendo al método para evitar la doble imposición aplicable en el respectivo Convenio.
En Argentina, el residente en España puede estar sometido o no a imposición, por las
utilidades derivadas del fideicomiso.
Si el residente en España, persona física o jurídica, obtiene rentas de fuente argenti
na, que no se someten a imposición en Argentina, tributa por estas utilidades en Espa
ña, en el IRPF o en el IS, respectivamente.
Por el contrario, si el residente en España, persona física o jurídica, obtiene utilida
des de fuente argentina, que se someten a imposición en Argentina, se produce un su
puesto de doble imposición al contemplarse también en la normativa interna española
la posibilidad de someter a tributación dicha renta, y acudiremos al Convenio entre Es
paña y Argentina para evitar la doble imposición.
Al tratarse de utilidades, beneficios, rendimientos distribuidos por una entidad que,
a efectos tributarios, se considera sujeto a imposición en el Impuesto a las Ganancias, se
aplica el artículo del Convenio relativo a dividendos.
En España, como Estado de residencia del perceptor, las utilidades se sujetan a im
posición en el IRPF o IS, en función de si se trata de una persona física o jurídica, res
pectivamente.
En Argentina, como Estado de la fuente de los dividendos, se sujetan a gravamen en
el Impuesto a las Ganancias. En el caso de que el perceptor de las rentas sea el benefi
ciario efectivo, el Impuesto a las Ganancias no puede exceder del 15 por 100 del importe
bruto de las utilidades.
Al producirse un supuesto de doble imposición internacional, España permite la de
ducción en el IRPF o IS del residente de un importe igual al Impuesto a las Ganancias
efectivamente pagado en la República Argentina.
En Bolivia, las rentas de fideicomisos en procesos de titularización no se gravan en el
Régimen Complementario al Impuesto al Valor Agregado ni en el Impuesto sobre las
Utilidades de las Empresas.
En cambio, las rentas que obtenga un residente en España procedentes de fideicomi
sos no titularizados, se sujetan a imposición en Bolivia.
De esta forma, cuando las rentas obtenidas no se sujetan a gravamen en Bolivia, se
sujetan a imposición en España, en el IRPF, para las personas físicas, y en el IS, para
las personas jurídicas.
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En este sentido, al tratarse de una renta, que por su naturaleza no puede calificarse
dentro de otros artículos del Convenio, se ha de acudir al artículo dedicado a «otras ren
tas», que determina que los residentes en España, que obtengan rentas de un fideicomi
so cubano, que no las hayan obtenido realizando una actividad empresarial en Cuba por
medio de un establecimiento permanente, sólo tendrán que tributar en España, en el
IRPF, para las personas físicas, y en el IS, para las personas jurídicas.
En Ecuador, a diferencia del resto de países latinoamericanos, el fideicomiso está do
tado de personalidad jurídica.
El fideicomiso puede optar por dos opciones en el Impuesto a la Renta. En la primera,
liquida y paga el impuesto, y las rentas distribuidas a los beneficiarios se declaran exen
tas. En la segunda, el fideicomiso no liquida ni paga el impuesto, sino que lo hacen los
beneficiarios de las rentas distribuidas.
En la primera posibilidad, como los beneficiarios de las rentas, residentes en España,
no se sujetarían a imposición en Ecuador, simplemente tributarían en España por las
rentas obtenidas, en el IRPF, para las personas físicas, o en el IS, para las personas ju
rídicas.
En la segunda de las opciones, como se sujetan a imposición las rentas de los benefi
ciarios del fideicomiso en Ecuador, y también se sujetarán en España, se ha de acudir al
Convenio para evitar la doble imposición entre España y Ecuador.
Al tratarse de utilidades, beneficios distribuidos por una entidad que, a efectos tribu
tarios, se considera sociedad, aplicaremos el artículo sobre dividendos del Convenio.
Así, en España, como Estado de residencia del perceptor, las utilidades se sujetan a
imposición en el IRPF o en el IS; y en Ecuador, como Estado de la fuente de los dividen
dos, se sujetan a gravamen en el Impuesto a la Renta, y si el perceptor de las rentas es
el beneficiario efectivo, dicho impuesto no puede exceder del 15 por 100 del importe bru
to de las utilidades.
Para evitar la doble imposición se acude al método para eliminar la doble imposición
contenido en el Convenio, que estipula que España permite la deducción del IRPF, o IS,
de ese residente de un importe igual al impuesto sobre la renta pagado en el Ecuador.
En El Salvador se sujetan a imposición en el Impuesto sobre la Renta las rentas pro
cedentes de los fideicomisos.
El residente en España, que ha obtenido una renta de un fideicomiso en El Salvador,
que se sujeta a imposición en el Impuesto sobre la Renta, como también estará sujeta a
tributación en España, tendrá que acudir al Convenio entre España y El Salvador para
evitar la doble imposición.
De esta manera, al tratarse de una renta, que por su naturaleza no puede calificarse
dentro de otros artículos del Convenio, acudiremos al artículo dedicado a «otras rentas»,
que determina que los residentes en España, que obtengan rentas de un fideicomiso de
El Salvador sólo tienen que tributar en España, en el IRPF para la persona física, y en
el IS, para la persona jurídica.
- En Méjico, las rentas obtenidas por beneficiarios de fideicomisos, se sujetan a im
posición de una u otra forma en el Impuesto sobre la Renta, en función de si el fideico
miso realiza actividades empresariales o no.
Los residentes en España, beneficiarios de un fideicomiso mejicano de actividades
empresariales, son sujetos del Impuesto sobre la Renta, y se considera que actúan en
Méjico a través de establecimiento permanente.
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Así, para evitar la doble imposición que se produciría al sujetarse también dicha ren
tas a tributación en España, acudiremos al Convenio entre España y Méjico para evitar
la doble imposición.
En el caso de rentas obtenidas por personas físicas residentes en España, por las ac
tividades empresariales realizadas en Méjico a través del fideicomiso, habrá que aten
der al artículo del Convenio relativo a «Trabajos independientes», que indica que las
rentas obtenidas por el residente de España, al tener una base fija para realizar sus ac
tividades en Méjico, se pueden sujetar a imposición en España y Méjico.
Atendiendo al método para eliminar la doble imposición que recoge el Convenio, el re
sidente en España deducirá del IRPF, el Impuesto sobre la Renta satisfecho en Méjico.
En el caso de rentas obtenidas por personas jurídicas residentes en España, por las
actividades empresariales realizadas en Méjico a través del fideicomiso, habrá que aten
der al artículo del Convenio relativo a «Beneficios empresariales», que determina que
las rentas obtenidas por el residente de España, al tener un establecimiento permanen
te situado en Méjico, se pueden sujetar a imposición en España y Méjico.
Atendiendo al método para eliminar la doble imposición que establece el Convenio, el
residente en España deducirá del IS, el Impuesto sobre la Renta satisfecho en Méjico.
Por otro lado, los beneficiarios de fideicomisos que no realizan actividades empresa
riales (como los fideicomisos de inversión en bienes raíces, o de inversión en capital de
riesgo), pueden obtener utilidades distribuidas directamente por el fideicomiso, o rentas
derivadas de la enajenación de participaciones o bienes integrantes del fideicomiso.
En el primer caso, cuando se obtengan utilidades procedentes del fideicomiso, sujetas
a imposición en el Impuesto sobre la Renta, que también se sujetan a imposición en Es
paña, tendremos que acudir al artículo sobre «dividendos» del Convenio, que establece
una tributación compartida.
Así, las utilidades distribuidas por un fideicomiso de inversión en bienes raíces a un
residente en España, persona física o jurídica, pueden someterse a imposición en Espa
ña, y en Méjico. No obstante, en Méjico, cuando el residente en España es beneficiario
efectivo de los rendimientos, el impuesto exigido no puede exceder del 15 por 100 del im
porte bruto de las rentas.
Y los ingresos distribuidos por un fideicomiso de inversión en capital de riesgo a un
residente en España, persona física o jurídica, también pueden someterse a imposición
en España, y en Méjico. No obstante, en Méjico, cuando el residente en España, persona
física, sea el beneficiario efectivo de los rendimientos, el impuesto exigido no puede ex
ceder del 15 por 100 del importe bruto de las rentas; y cuando el residente en España,
persona jurídica, sea el beneficiario efectivo de los rendimientos, el impuesto exigido no
puede exceder del 5 o el 15 por 100 del importe bruto de las rentas, dependiendo de la
posesión directa o no, respectivamente, de al menos el 25 por 100 del patrimonio del fi
deicomiso que distribuye las rentas.
Como en ambos casos, las rentas pueden sujetarse a imposición en ambos Estados,
atendiendo al método de eliminación de la doble imposición que recoge el Convenio, Es
paña permite la deducción en el IRPF o en el IS, del Impuesto sobre la Rentas efectiva
mente pagado en Méjico.
En el segundo caso, cuando se obtengan rentas derivadas de la enajenación de parti
cipaciones o bienes integrantes del fideicomiso, sujetas a imposición en el Impuesto so
bre la Renta, que también se sujetan a imposición en España, tendremos que acudir al
artículo sobre «ganancias de capital» del Convenio.
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