DERECHO CIVIL: TEORA DEL ACTO JURDICO

NOCIN DE ACTO JURDICO

El profesor Carlos Ducci seala que hecho es todo lo que sucede o acontece. Algunos de
estos hechos han sido regulados por el Derecho, es decir, son relevantes para el ordenamiento
jurdico. A partir de esto se distingue entre hechos ajurdicos y hechos jurdicos

1. Hechos ajurdicos

Concepto
Son aquellos que no han sido regulados por el Derecho, por lo tanto, no producen
consecuencias jurdicas. Por ejemplo: una lluvia suave, cerrar una puerta, una puesta de sol, la
cada de las hojas en otoo, etc.

Observaciones

a) Algunos autores hablan de hechos materiales, pero en rigor esta denominacin no es

adecuada porque los hechos jurdicos tambin son hechos materiales, tienen lugar en la
realidad, slo que han sido regulados por el Derecho.

b) No obstante lo sealado, hay casos en los que un hecho ajurdico pasa a ser relevante
para el Derecho. Esto ocurre cuando es incorporado a una relacin jurdica, y en
consecuencia va a producir efectos jurdicos. Por ejemplo: la lluvia es un hecho ajurdico
pero si digo: te doy diez mil pesos si maana llueve y maana efectivamente llueve,
ese hecho genera una consecuencia jurdica: nace tu derecho a exigir los diez mil pesos.

2. Hechos jurdicos

Concepto
Son aquellos que han sido regulados por el derecho, stos son relevantes para el
ordenamiento jurdico, y en consecuencia producen efectos de derecho. Estos hechos pueden
provenir de la naturaleza o del hombre.

2.1 Hechos de la naturaleza: son aquellos en los cuales no interviene directamente el ser humano,
por ejemplo: el nacimiento, la muerte, el solo transcurso del tiempo, etc.

2.2 Hechos del hombre: son aquellos en los cuales interviene directamente el ser humano, stos
pueden ser involuntarios o voluntarios:

a) Involuntarios: son aquellos que no proceden de una voluntad consciente, por ejemplo: los
hechos de las personas dementes, los hechos del ebrio, de la persona que est bajo los
efectos de la droga.

b) Voluntarios: son aquellos que proceden de una voluntad consciente. Aqu encontramos al
hecho jurdico propiamente tal y al acto jurdico.

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b.1. Hecho jurdico propiamente tal: hecho voluntario del hombre que produce consecuencias
jurdicas, las cuales no han sido queridas por su autor. Estos hechos pueden ser:

1) Lcitos, como ocurre con los cuasicontratos.

2) Ilcitos, como ocurre con los delitos y cuasidelitos civiles.

b.2. Acto jurdico: Es el hecho voluntario del hombre que produce consecuencias jurdicas las
cuales han sido queridas por su autor o las partes.

Otras clasificaciones

1.- Supuesto jurdico

Concepto
Hecho que la norma legal prev y le atribuye la produccin de efectos jurdicos. El hecho
concreto debe poder subsumirse en el tipo construido por la norma.

Clasificacin:
1. Supuesto simple: Aquel que contiene un hecho.
2. Supuesto complejo: Aquel que contiene ms de un hecho.

2.- Hechos jurdicos positivos y hechos negativos

a) Hechos Positivos: Acontecimiento de la naturaleza o acto humano en que los efectos

son consecuencia de que ocurra algo.

b) Hechos Negativos: Los efectos son consecuencia de que no ocurra algo. Cuando los
hechos negativos tienen efectos es porque van junto con un hecho positivo, siendo as un
supuesto complejo. V. gr., La constitucin en mora del deudor (hecho negativo) requiere
de la existencia de una obligacin y la exigibilidad de la misma (hechos positivos).

3.- Hechos constitutivos, extintivos e impeditivos

a) Hecho Constitutivo: Aquel que tiene como consecuencia la adquisicin de un derecho

subjetivo

b) Hecho Extintivo: Aquel que pone fin a una relacin jurdica.

c) Hecho Impeditivo: Aquel que obsta a la eficacia de los hechos constitutivos.

Importancia de esta clasificacin:

En materia probatoria: quien alega la existencia de un hecho (constitutivo, extintivo o impeditivo)

debe, por regla general, probarlo.

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REGLAMENTACIN DEL ACTO JURDICO

El Cdigo Civil no reglamenta el acto jurdico sistemticamente, no hay un prrafo o un

ttulo destinado al acto jurdico, sino que se trata de una construccin doctrinaria que se
estructura a partir de ciertas normas del libro IV del Cdigo relativo a las Obligaciones en general y
de los Contratos. Tambin en algunas normas del libro III relativas a la sucesin por causa de
muerte y la donacin entre vivos, adems de algunas normas del libro II, libro de los bienes, su
dominio, posesin, uso y goce, incluso algunas del libro I relativo a las personas.

Concepto de acto jurdico

La doctrina tradicional define al acto jurdico como una manifestacin consciente de la

voluntad humana destinada a producir consecuencias jurdicas.

Anlisis del concepto

1.- Manifestacin de la voluntad: esto quiere decir que la voluntad debe exteriorizarse
porque mientras permanezca en el fuero interno no va a constituir un acto jurdico.

2.- Manifestacin consciente: esto quiere decir que el acto jurdico es algo distinto de los
hechos involuntarios.

3.- Manifestacin consciente de la voluntad humana: esto quiere decir que el acto
jurdico es algo distinto de los hechos de la naturaleza.

4.- Destinada a producir consecuencias jurdicas: esto quiere decir que el acto jurdico es
algo distinto de los hechos jurdicos propiamente tales, porque las consecuencias jurdicas han
sido queridas por las partes.

Tradicionalmente se ha sealado que las posibles consecuencias jurdicas pueden consistir

en crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones, sin embargo, en la actualidad se acepta
que existen otras consecuencias jurdicamente relevantes, por ejemplo: la transferencia de un
derecho, la transmisin de un derecho, la regulacin de un derecho, etc.

EL NEGOCIO JURDICO

Esta expresin proviene de la doctrina italiana y se seala que entre acto jurdico y negocio
jurdico hay una relacin de gnero a especie. El acto jurdico es toda manifestacin consciente de
la voluntad destinada a producir consecuencias jurdicas, las cuales pueden provenir de la
voluntad de las partes o de la ley, en cambio, en el negocio jurdico la totalidad de las
consecuencias jurdicas pueden provenir de las partes. Por ejemplo, la compraventa es un
negocio jurdico porque las partes pueden regular completamente las consecuencias que va a
producir, en cambio, el matrimonio no es un negocio jurdico, porque las consecuencias jurdicas
no quedan entregadas a la regulacin de las partes, sino que vienen impuestas por la ley.

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 En nuestro pas no ha tenido mayor recepcin esta nomenclatura.

CLASIFICACIONES DE LOS ACTOS JURDICOS

Encontramos dos grandes grupos de clasificacin, ya que algunas tienen su base en el

Cdigo Civil y otras son entregadas directamente por la doctrina.

Clasificaciones del Cdigo Civil

1.- Art. 1439: Acto jurdico Bilateral Unilateral.

2.- Art. 1440: Acto jurdico Gratuito Oneroso.
3.- Art. 1441: Acto jurdico Conmutativo Aleatorio.
4.- Art. 1442: Acto jurdico Principal Accesorio.
5.- Art. 1443: Acto jurdico Real Solemne Consensual.

I. Atendiendo al nmero de voluntades necesarias para que el acto nazca a la vida del derecho. Se
distingue entre actos jurdicos unilaterales y actos jurdicos bilaterales (Art. 1439).

a) Actos jurdicos unilaterales: Aquellos que para nacer a la vida del derecho requieren de la
voluntad de una sola parte, por ejemplo: el testamento, el reconocimiento de un hijo, la
renuncia de un derecho, etc.

b) Actos jurdicos bilaterales: Son aquellos que para nacer a la vida del derecho requieren
del concurso real de voluntades de dos o ms partes. Por ejemplo, los contratos, la
tradicin, el pago, etc.

Precisiones

a) En estricto rigor tratndose de los actos unilaterales debiramos decir que son aquellos
que para nacer a la vida del derecho slo precisan de la voluntad de su autor porque al hablar de
parte se entiende que adems hay otra parte que en conjunto con la primera constituyen el todo.

b) Parte no es lo mismo que persona. La nocin de parte ests dada por un centro de
inters jurdico, de manera que cada parte puede estar constituida por una o varias personas, por
ejemplo al reconocimiento de un hijo puede comparecer simultneamente el padre y la madre,
son 2 personas pero como representan un solo centro de inters jurdico el acto sigue siendo
unilateral.

c) Para determinar si un acto jurdico es unilateral o bilateral hay que estar al momento de
su perfeccionamiento. Precisamos esto porque hay casos en los que debe intervenir otra voluntad
pero con posterioridad y esto no cambia la naturaleza del acto jurdico. Por ejemplo: para que un
testamento surta efectos se requiere de la aceptacin del asignatario (heredero), pero esa
aceptacin es posterior al perfeccionamiento del testamento, de manera que sigue siendo un acto
unilateral. Los actos jurdicos bilaterales tambin toman el nombre de convencin.

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 d) No hay que confundir esta clasificacin de los actos jurdicos con la clasificacin que
formula el Art. 1439 de los contratos en unilaterales y bilaterales. Tratndose de los contratos el
criterio de clasificacin atiende al nmero de partes que resultan obligadas, as, contrato bilateral
es aquello que las partes se obligan recprocamente, por ejemplo en la compraventa, el
arrendamiento, el mandato, etc. En cambio, contrato unilateral es aquel en que slo una parte
resulta obligada para con la otra que no contrae obligacin alguna, por ejemplo, el comodato, el
depsito, etc. Pero todos los contratos, sean unilaterales o bilaterales, son siempre actos
jurdicos bilaterales.

e) Para determinar si un contrato es unilateral o bilateral tambin hay que estar al

momento de su perfeccionamiento. Sealamos esto porque existe una categora llamada de los
contratos sinalagmticos imperfectos, que son contratos unilaterales, porque slo resulta
obligada una de las partes, pero durante el devenir del contrato surgen obligaciones para aquella
parte que en principio no estaba obligada.

Esto es lo que ocurre por ejemplo con el depsito. Por ejemplo: Mara se va de viaje y
entrega en depsito a su perrito cachupn a su amigo Pedro. Este es un contrato unilateral porque
slo Pedro resulta obligado a restituir a cachupn, sin embargo, puede ocurrir que cachupn cause
destrozos en la casa de Pedro o puede que se enferme y Pedro tenga que incurrir en gastos. En
ambos casos surge una obligacin para Mara de indemnizar los perjuicios por Pedro y de
reembolsar los gastos en los que incurri. Pero esta circunstancia no transforma al contrato en
bilateral.

Importancia de la clasificacin de los actos jurdicos en unilateral y bilaterales

a) En materia de dolo como vicio de la voluntad o del consentimiento: El Art. 1458 exige
la concurrencia de dos requisitos para que el dolo vicie el consentimiento. Primero, que sea obra
de una de las partes. Segundo, que aparezca que de no haber existido el dolo no se habra
celebrado el acto jurdico. Ambos requisitos deben concurrir respecto de los actos bilaterales.
Tratndose de los actos unilaterales basta con que el dolo sea principal, esto es, que de no haber
mediado el dolo no se habra ejecutado el acto. No tendra sentido que fuera obra de la
contraparte porque sta no existe.

b) En materia de simulacin: La simulacin es un acuerdo de voluntades de dos o ms

partes destinada a manifestar una voluntad distinta de la voluntad real de las partes. Por ejemplo,
la intencin de las partes la voluntad real es celebrar una donacin, pero para evitar el pago del
impuesto correspondiente aparentan celebrar una compraventa. Por definicin la simulacin slo
puede operar en los actos bilaterales, porque requiere este acuerdo de voluntades para engaar a
los terceros

Importancia de la clasificacin de los contratos en unilaterales y bilaterales

a) Tratndose de los denominados efectos particulares de los contratos bilaterales, que

son instituciones que slo tienen cabida en los contratos bilaterales. Estas son:

a) La llamada condicin resolutoria tcita o resolucin por inejecucin (Art. 1489)

b) La teora de los riesgos (Art. 1550)
c) La excepcin de contrato no cumplido (Art. 1552)

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 b) En materia de causa: Para la teora clsica de la causa lo que requiere causa es la
obligacin, y en los contratos bilaterales la causa de la obligacin de cada parte es la obligacin
recproca de su contraparte. Por ejemplo, si nos preguntamos porqu el vendedor se oblig a
entregar la cosa, la respuesta es porque el comprador se oblig a pagar el precio, pero esto solo
puede operar en los contratos bilaterales ya que en los unilaterales la causa es distinta.

II. Atendiendo al beneficio o utilidad que reportan los actos jurdicos, distinguimos entre actos
jurdicos onerosos y actos jurdicos gratuitos (Art. 1440).

Observacin

En doctrina existen 2 criterios para enfrentar esta clasificacin:

1.- Para algunos autores es una clasificacin comn a todo acto jurdico, en consecuencia:

a) Acto jurdico oneroso es aquel que reporta un beneficio y a su vez impone la

necesidad de realizar un desembolso. Por ejemplo: la compraventa, el arrendamiento, el
mutuo con inters, etc.

b) Acto jurdico gratuito es aquel que confiere un beneficio sin imponer la necesidad de
hacer un desembolso. Por ejemplo: la donacin, y el testamento.

2.- Otro sector de la doctrina seala que es una clasificacin exclusiva de los contratos, y
por lo tanto hay que estar a los conceptos del art. 1440, en consecuencia:

a) Contrato oneroso es el que tiene como objeto la utilidad de ambas partes gravndose
cada una en beneficio de la otra.

b) Contrato gratuito es aquel que tiene por objeto la utilidad de una sola parte,
sufriendo la otra el gravamen. Por ejemplo: la donacin entre vivos, el mutuo sin inters, etc.
Pero el testamento no estara incluido porque no es un contrato.

Importancia de esta clasificacin

1) En materia de causa: El Art. 1467 seala que la sola liberalidad o beneficencia es causa
suficiente, pero en rigor esto slo se aplica a los contratos gratuitos.

2) En materia de fallecimiento del acreedor condicional: Si fallece el acreedor condicional,

segn el Art. 1492, trasmite su derecho condicional a sus herederos, a menos que ese derecho
condicional encuentre su origen en un acto gratuito, porque en los actos gratuitos se busca
beneficiar a una persona en particular, de manera que si fallece el acreedor condicional, se
extingue el derecho, porque la intencin no es beneficiar a los herederos.

3) En materia de error en la persona: Segn el Art. 1455, por regla general el error en la
persona no vicia la voluntad o el consentimiento, es decir, en principio es indiferente la persona

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con quien se contrata, a menos que la consideracin de la persona haya sido fundamental para la
celebracin del acto jurdico y esto es lo que ocurre entre otros casos en los actos gratuitos.

4) En materia de accin pauliana o revocatoria: Puede ocurrir que un deudor para eludir
el cumplimiento de sus obligaciones transfiera sus bienes a terceros, celebrando actos
fraudulentos y perjudicando a los acreedores. Frente a esto los acreedores cuentan con la accin
pauliana que tiene por objeto revocar esos actos fraudulentos del deudor. Entre otros requisitos
para que proceda la accin pauliana se necesita que el deudor est de mala fe, el deudor siempre
debe estar de mala fe, pero tratndose del tercero adquirente hay que distinguir:

a) Si adquiri a ttulo oneroso tambin se exige la mala fe del tercero adquirente.

b) Si adquiri a ttulo gratuito es indiferente si el tercero estaba de buena o mala fe.

5) En materia de sociedad conyugal: en un rgimen de sociedad conyugal podemos

encontrar varios patrimonios: un patrimonio social, un patrimonio propio del marido, un
patrimonio propio de la mujer, un patrimonio reservado de la mujer y los patrimonios especiales
de la mujer. Para saber a cul de estos patrimonios ingresa un determinado bien uno de los
factores a considerar es si la adquisicin es a ttulo oneroso o gratuito. Por ejemplo: si se adquiere
un inmueble a ttulo oneroso ingresa a la red social, pero si se adquiere un inmueble a ttulo
gratuito ingresa al patrimonio propio del cnyuge adquirente.

6) En materia de ciertas enajenaciones. El legislador es ms exigente en la enajenacin a

ttulo gratuito, porque supone una disminucin del patrimonio toda vez que no existe retribucin.

En los actos onerosos no es tan exigente, pues por la contraprestacin en rigor no se ve

afectado. Por ejemplo, la donacin est sujeta a la insinuacin de la donacin (autorizacin judicial
que no es necesaria si se trata de enajenar a ttulo oneroso).

7) En materia de grado de culpa en que responde el deudor. El Art. 44 distingue tres

clases de culpa: culpa grave, culpa leve, y culpa levsima. La culpa grave supone la falta del
mnimo de diligencia, la culpa leve supone la falta de una diligencia mediana y la culpa levsima
supone la falta del mximo de diligencia. Ahora para saber de qu grado de culpa responde el
deudor, el art 1547 seala que hay que distinguir:

a) si el contrato es oneroso, el deudor responde de la culpa leve.

b) si el contrato es gratuito hay que subdistinguir:

1.-Si slo beneficia al acreedor, como ocurre en el depsito, el deudor responde de la

culpa grave.

2.-Si slo se beneficia el deudor como en el comodato slo responde de la culpa levsima.

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III. Atendiendo a la equivalencia de las prestaciones (Art. 1441).

Esta clasificacin en estricto rigor es una subclasificacin de los contratos onerosos. De

manera que distinguimos entre contratos onerosos conmutativos y contratos onerosos
aleatorios.

1.- Contratos onerosos conmutativos: son aquellos en que las prestaciones de las partes se
miran como equivalentes, por ej: la compraventa por regla general, la permutacin, el
arrendamiento, etc.

2.- Contratos onerosos aleatorios: son aquellos en los que la prestacin de una de las
partes consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida. Ej: el seguro, el juego, la
apuesta, la constitucin de una renta vitalicia, etc.

Observaciones

1.-Para calificar a un contrato de conmutativo o aleatorio hay que estar al momento de su

perfeccionamiento. Siendo indiferente el resultado que se obtenga. Ej: si compro un raspe en
quinientos pesos y gano quinientos pesos, el contrato sigue siendo aleatorio.

2.- Para determinar si un contrato es aleatorio o conmutativo hay que examinar la

situacin en que se encuentran las partes al momento de su perfeccionamiento. Si las partes
racionalmente pueden anticipar el resultado econmico del contrato, este ser conmutativo,
porque pueden contrastar ese resultado con la prestacin que deben hacer y podrn determinar si
hay equivalencia o no. En cambio en los contratos aleatorios, racionalmente no es posible
anticipar el resultado de manera que las partes no estn en condiciones de contrastar el beneficio
que esperan obtener con la prestacin que deben realizar.

3.- Tratndose del contrato de seguro algunos autores sealan que en relacin a la
compaa de seguros este contrato ha pasado a ser conmutativo debido al empleo de la
estadstica y la computacin. A esto se responde que esta circunstancia slo se puede predicar del
negocio del seguro en general, pero cada contrato individualmente considerado sigue siendo
aleatorio. Con todo algunos autores, sealan que ste contrato es conmutativo porque el
asegurado se obliga a pagar la prima (nombre que toma el precio del contrato de seguro), y el
asegurador se obliga a asumir el riesgo. Ambas prestaciones se miran como equivalentes.

Importancia de esta clasificacin

Aparece a propsito de la lesin enorme. La lesin es el perjuicio econmico que

experimenta una de las partes en un contrato oneroso conmutativo, como consecuencia del
desequilibrio que existe entre las prestaciones de las partes. Ahora, no toda desproporcin obliga
al legislador a reaccionar. Porque en los contratos conmutativos no se exige que las prestaciones
sean exactamente iguales, sino que deben mirarse como equivalentes, de manera que en rigor lo
que se sanciona es la lesin enorme que se produce cuando la desproporcin excede de los lmites
permitidos por el legislador. Ahora, slo cabe hablar de lesin enorme en los contratos onerosos
conmutativos. La lesin no tiene cabida en los contratos aleatorios porque en estos siempre habr
una contingencia incierta de ganancia o prdida.

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IV. Acto jurdico principal o accesorio (Art. 1442).

Tradicionalmente la doctrina parte de los conceptos de contratos principales y accesorios

que formula el Art. 1442 y los extrapola a todos los actos jurdicos. En consecuencia:

a) Acto jurdico principal: es el que puede subsistir por s mismo sin necesidad de otro acto
jurdico. Ej: la compraventa, el arrendamiento, la tradicin, etc.

b) Acto jurdico accesorio: es aquel que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal. Ej: la prenda, la hipoteca, la fianza, etc.

Problema:

Cul es el criterio de clasificacin?

El legislador emplea dos criterios de clasificacin distintos en el Art. 1442. Preguntamos

esto porque clasificar es distinguir las partes de un todo atendiendo a un determinado criterio. A
partir de esto, si tomamos el concepto de acto jurdico principal, debiramos decir que el criterio
de clasificacin atiende a la forma como existe el acto jurdico, y en consecuencia acto jurdico
accesorio debiera ser aquel que no puede subsistir por s mismo, sino que requiere de otro acto
jurdico. En cambio si observamos el concepto de acto jurdico accesorio el criterio de clasificacin
debiera ser atendiendo a la funcin que desempea el acto jurdico, y acto jurdico principal sera
aquel que no tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal.

Cmo se soluciona este problema?

Tradicionalmente la doctrina seal que bastaba con agregar una categora adicional: la de
los actos dependientes. Son aquellos que para producir sus efectos requieren de la celebracin de
otro acto jurdico. Ej.: las capitulaciones prematrimoniales, que requieren de la celebracin del
matrimonio. Sin embargo, en rigor de esta forma no se soluciona el problema. Porque an no es
posible precisar un solo criterio de clasificacin. Frente a esto algunos autores sealan que como
el Cdigo define a los contratos y ac estamos hablando de actos jurdicos, en rigor no se trata de
conceptos legales, de manera que manera podemos prescindir de ellos.

En consecuencia el criterio de clasificacin atiende a la forma como existen los actos

jurdicos y a partir de eso distinguimos:

1- Acto jurdico principal: es aquel que subsiste por s mismo, sin necesidad de otro acto
jurdico.

2- Acto jurdico accesorio: es aquel que no puede subsistir por s mismo, sino que requiere
de otro acto jurdico. A su turno esto se sub clasifica atendiendo a la funcin que desempea:

a) Asegurativos: Son los que tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal

b) Complementarios: Son aquellos que para producir sus efectos requieren de la

celebracin de otro acto jurdico.

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V. Atendiendo a su perfeccionamiento. Distinguimos entre actos jurdicos consensuales, actos
jurdicos solemnes y actos jurdicos reales.

a) Actos jurdicos consensuales: Son aquellos que se perfeccionan por la sola voluntad de su
autor o el solo consentimiento de las partes. Ej: la compraventa por regla general, el
arrendamiento por regla general, el mandato por regla general.

b) Actos jurdicos solemnes: Son aquellos que se perfeccionan mediante el cumplimiento de

ciertos requisitos externos o solemnidades. Ej: la compraventa de bien raz, que exige
escritura pblica, el matrimonio que exige la intervencin de un oficial de registro civil y la
presencia de dos testigos hbiles, el testamento que debe constar por escrito y requiere
de la intervencin de testigos hbiles, etc.

c) Actos jurdicos reales: Son aquellos que se perfeccionan mediante la entrega de la cosa.
Ej: el comodato, el depsito, el mutuo, la prenda civil, etc.

Observaciones:

1.- Esta clasificacin no se formula atendiendo al a mayor o menor importancia de la

voluntad o el consentimiento, ya que todo acto jurdico precisa la concurrencia de voluntad o
consentimiento lo que ocurre es que en los actos consensuales esa voluntad o consentimiento es
suficiente para que el acto nazca a la vida del derecho y en los dems actos jurdicos se requiere
del cumplimiento de ciertas solemnidades o de la entrega de la cosa.

2.- Cuando hablamos de los actos jurdicos solemnes, decimos que para su
perfeccionamiento, se requiere del cumplimiento de ciertas solemnidades y no hablamos de
formalidades, porque entre formalidades y solemnidades, existe una relacin existe una relacin
de gnero a especie. La formalidad es el gnero y se refiere a todo requisito externo. En cambio la
solemnidad es una especie de formalidad y se trata de los requisitos externos exigidos para el
perfeccionamiento de un acto jurdico.

3.- Tratndose de los actos jurdicos reales, hay que tener presente:

a) El Art. 1443 seala que se perfeccionan mediante la tradicin de la cosa, lo que no es

correcto. Esto ya que segn el Art. 670 la tradicin es una entrega que supone
transferencia de dominio, lo que no siempre ocurre en los actos reales.

b) En estos actos jurdicos, si no hay entrega no hay Acto jurdico.

c) No cabe confundir la entrega que perfecciona el acto jurdico real con la entrega que
forma parte del cumplimiento en otros actos jurdicos. Ej: en la compraventa el
vendedor se obliga a entregar la cosa cuando hace la entrega est cumpliendo con su
obligacin que naci al perfeccionarse el acto jurdico; pero esa entrega no es la forma
de perfeccionar el contrato de compraventa, de manera que ese contrato no es un
acto jurdico real.

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Clasificaciones entregadas directamente por la Doctrina

I. Atendiendo a su contenido. Distinguimos entre actos jurdicos patrimoniales y actos jurdicos de

familia.

1.- Actos jurdicos patrimoniales: son aquellos que tienen un contenido econmico directo.
Ej: la compraventa, la donacin entre vivos, la tradicin, etc.

2.- Actos jurdicos de familia: son aquellos que regulan relaciones de familia. Y por lo tanto
carecen de un contenido econmico directo. Lo que no significa que carezcan de toda repercusin
econmica. Por ejemplo el matrimonio o el reconocimiento de un hijo.

Importancia de esta clasificacin

Aparece a propsito del Principio de la autonoma privada, en virtud de este principio, las
personas somos libres para relacionarnos jurdicamente con quien estimemos conveniente y para
regular nuestros intereses jurdicos de la forma que estimemos conveniente. Ahora, este principio
se aplica casi sin limitaciones tratndose de los actos patrimoniales. En cambio aparece muy
limitado tratndose de los actos jurdicos de familia, pues estn regulados imperativamente por el
legislador.

II. Atendiendo a la oportunidad en que producen la totalidad de sus efectos. Distinguimos actos
jurdicos entre vivos y por causa de muerte.

1.- Actos jurdicos entre vivos: Son aquellos que para producir la totalidad de sus efectos
no requieren del fallecimiento de su autor o de alguna de las partes. Ej: compraventa, el
matrimonio, la tradicin, etc.

2.- Actos jurdicos por causa de muerte: Son aquellos que para producir la totalidad de sus
efectos, requieren del fallecimiento de su autor o de alguna de las partes. Ej: el testamento.

Precisiones

1.- No es correcto decir que acto jurdico entre vivos es aquel que produce sus efectos en
vida del autor o las partes, porque tambin puede producir efectos, en caso que fallezca alguna de
ellas. Ej: en una compraventa las partes acuerdan que el precio se pagar cinco aos despus de
celebrado el contrato y a los dos aos muere el comprador, la compraventa sigue produciendo
efectos y sern los herederos del comprador quienes tendrn que pagar el precio.

2.- No es correcto decir que acto por causa de muerte es aquel que produce efectos al
fallecimiento de su autor o de alguna de las partes. Porque puede producir algunos efectos en vida
del autor o las partes. Ej: un testamento puede contener declaraciones y disposiciones de bienes;
las disposiciones de bienes tendrn efectos al fallecer el testador, pero algunas declaraciones
pueden surtir efecto en vida del testador, por ejemplo, el reconocimiento de un hijo o el
reconocimiento de una deuda.

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III. Atendiendo a su incidencia en una relacin jurdica. Distinguimos entre actos jurdicos
constitutivos, actos jurdicos translaticios y actos jurdicos declarativos.

1.- Actos jurdicos constitutivos: Son aquellos que dan origen a una situacin jurdica
nueva. Ej: el matrimonio, da origen al estado civil de casados.

2.- Actos jurdicos translaticios: Son aquellos que tienen por objeto el cambio de titular de
un derecho. En este caso no se est creando una situacin jurdica nueva. Porque el derecho ya
exista, lo que ocurre es que va a cambiar de titular. Ej: la tradicin.

Observaciones

Decimos que el acto translaticio por su naturaleza sirve para transferir un dominio, y no
que transfiere el dominio, porque en nuestro pas, el solo ttulo no es suficiente para transferir el
dominio. Por ejemplo: la compraventa, la permutacin, la donacin, el aporte en dominio a una
sociedad, el mutuo, el cuasi usufructo, etc.

3.- Actos jurdicos declarativos: Son aquellos que reconocen una situacin preexistente.
Ej: la particin de bienes, una de las formas de poner trmino a la comunidad. Es por medio de la
particin. Y una de las formas de hacer la particin es de comn acuerdo por los comuneros. Ese
acuerdo es un acto jurdico y se limita a reconocer una situacin preexistente. El art 1344 consagra
el efecto declarativo de la particin ya que sus efectos se retrotraen al momento en que se forma
la comunidad, es decir, la particin no produce sus efectos desde su perfeccionamiento y hacia el
futuro, sino que esos efectos se retrotraen al momento en que se forma la comunidad de ah que
slo est reconociendo una situacin preexistente.

IV. Atendiendo a su incidencia en el patrimonio. Distinguimos entre actos jurdicos de

administracin y actos jurdicos de disposicin.

1.- Actos jurdicos de administracin: son aquellos que no implican una salida de bienes
del patrimonio de una persona. Ej: el arrendamiento, el comodato, la prenda civil, etc.

2.- Actos jurdicos de disposicin: son aquellos que implican una salida de bienes del
patrimonio de una persona. Ej: la compraventa, el mutuo, la donacin entre vivos, etc.

Comentario

Los autores no estn contestes en los conceptos de actos jurdicos de administracin y

actos jurdicos de disposicin y algunos sealan que ellos van a depender de la naturaleza del giro
del negocio de la persona. Ej: si una persona se dedica a la produccin de vinos o a la
administracin de un restorn, va a celebrar contratos de compraventa. Para ellos ese acto
jurdico que en principio es de disposicin sera un acto jurdico de administracin, porque forma
parte del giro de su negocio.

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Importancia de esta clasificacin

1.- En materia de proteccin: los actos jurdicos de disposicin se encuentran ms

protegidos que los de administracin, ya que implica un cambio en la composicin del patrimonio.
Ej: el marido casado en rgimen de sociedad conyugal, puede dar en arriendo los bienes sociales
en principio sin autorizacin de la mujer, pero para enajenarlos requiere de la autorizacin de la
mujer.

2.- En materia de mandato: el mandato slo confiere naturalmente al mandatario la

facultad de celebrar actos de administracin, pero no actos de disposicin. Art. 2132.

V. Atendiendo a la normalidad de sus efectos. Distinguimos entre actos jurdicos puros y simples
y actos jurdicos sujetos a modalidad.

1.- Actos jurdicos puros y simples: son aquellos que estn destinados a producir sus
efectos normales, estos constituyen la regla general.

2.- Actos jurdicos sujetos a modalidad: son aquellos cuyos efectos normales han sido
modificados a travs de alguna modalidad.

Las modalidades1 son formas especiales de ser que presentan ciertos actos jurdicos y que
alteran sus efectos normales. Ej: tradicionalmente se ha sealado la condicin, el plazo y el modo;
y modernamente se agrega la alternatividad, la facultatividad, la solidaridad, la indivisibilidad, la
representacin, etc.

VI. Atendiendo a su necesidad de causa. Distinguimos entre actos jurdicos causales y actos
jurdicos abstractos.

1.- Actos jurdicos causales: Son aquellos que para existir requieren de causa, estos
constituyen la regla general.

2.- Actos jurdicos abstractos: Son aquellos que pueden existir sin necesidad de causa. Ej:
los ttulos valores, como la letra de cambio, el pagar o el cheque.
Observacin

Algunos autores sealan que todo acto jurdico requiere de causa. Lo que ocurre en los
actos abstractos es que el legislador presume de derecho la concurrencia de la causa.

1
El profesor Vctor Vial define a las modalidades como clusulas que se incorporan a un acto jurdico con el
fin de alterar sus efectos normales.

13
 ELEMENTOS2 DE LOS ACTOS JURDICOS

El Art. 1444 se refiere a los elementos de los contratos, y partir de esta disposicin la
doctrina la extrapola y la hace aplicarle a todos los actos jurdicos.

1.-Elementos de la esencia o esenciales: Son aquellos sin los cuales el acto jurdico no
produce efecto alguno o degenera en un acto jurdico diferente.

Clase de elementos esenciales:

a) Elementos esenciales generales: Son aquellos sin los cuales el acto jurdico no produce
efecto alguno. Se llaman generales porque son comunes a todo acto jurdico. Los autores
no estn contestes en orden a cules son estos elementos, sin embargo, en general, se
identifican con los requisitos de existencia del acto jurdico, esto es, con la voluntad o el
consentimiento, el objeto, la causa, y la solemnidades, cuando se exige como requisito de
existencia.

b) Elementos esenciales particulares: Son aquellos sin los cuales el acto jurdico degenera en
un acto jurdico diferente. Se llaman particulares porque son propios de cada acto jurdico.
Ej: el precio en la compraventa, si a una compraventa le falta el precio deja de ser
compraventa y podramos estar frente a una donacin, o bien, si el precio est fijado en
otra cosa que no sea dinero, estaramos frente a una permuta.

2.-Elementos naturales o de la naturaleza: son aquellos que sin ser esenciales se entienden
pertenecer al acto jurdico sin necesidad de una clausula especial.

Observaciones

a) Estos elementos no son esenciales, es decir, pueden faltar en un acto jurdico, sin que por
ello deje de producir efectos o vaya a degenerar en un acto jurdico diferente.

b) Si las partes nada dicen se entienden en incorporados al acto jurdico.

c) Frente a estos elementos el rol de la voluntad de las partes es poder modificarlos o

derogarlos.

d) Las leyes referidas a estos elementos son interpretativas o supletorias de la voluntad de

las partes. Ejemplos:

1.-la condicin resolutoria tcita (Art. 1489) va envuelta en todo contrato bilateral.

2.-La obligacin de saneamiento en la compraventa. En la compraventa el vendedor

asume una obligacin esencial cual es la de entregar la cosa, pero adems asume una obligacin
de la naturaleza, cual es conceder al comprador una posesin pacfica, til y duradera de la cosa

2
En Teora General del Acto Jurdico de Vctor Vial se denomina Estructura del Acto Jurdico.

14
vendida. Si un tercero reclama derecho sobre la cosa o si esta tiene vicios ocultos el vendedor
debe responder del saneamiento.

3.- Elementos accidentales: Son aquellos que ni esencial ni naturalmente pertenecen al

acto jurdico y que las partes agregan por medio de clausulas especiales.

Precisiones

a) Si las partes nada dicen estos elementos no se entienden incorporados al acto jurdico.
b) Por regla general dentro de los elementos accidentales encontramos a las modalidades.

Comentario

Algunos autores italianos como Nicols Coviello al hablar de los elementos constitutivos
de los actos jurdicos sealan que slo se hace referencia a los elementos de la esencia, ya que en
rigor son estos los elementos indispensables para que haya acto jurdico. En cambio, los elementos
de la naturaleza o los accidentales pueden faltar en un acto jurdico sin que ello afecte su eficacia.

REQUISITOS DE LOS ACTOS JURDICOS

Concepto
Son los presupuestos que debe reunir el acto jurdico para nacer a la vida del derecho o
para nacer vlidamente a la vida del derecho.

Precisiones

1.- La doctrina, a partir del concepto, tradicionalmente distingue entre requisitos de

existencia y requisitos de validez.

2.- Requisitos de existencia son los presupuestos necesarios para que el acto jurdico
nazca a la vida del derecho, de manera que si se omite el acto no nace a la vida del derecho. Es
decir, en doctrina la sancin sera la inexistencia jurdica.

3.- Los requisitos de existencia son:

a) La voluntad o el consentimiento,
b) El objeto
c) La causa
d) Las solemnidades cuando se exigen como requisito de existencia.

4.- Los requisitos de validez son los presupuestos necesarios para que el acto jurdico
nazca a la vida del derecho sin adolecer de un vicio de nulidad. En consecuencia si falta uno de
estos requisitos el acto nace a la vida del derecho, pero es susceptible de ser declarado nulo.

15
 5.- Los requisitos de validez son:

a) Voluntad y/o consentimiento libre y espontneo (exento de vicios).

b) Capacidad de ejercicio.
c) Objeto lcito.
d) Causa lcita.
e) Solemnidades cuando se exigen como requisito de validez.

6.- El Art. 1445, al sealar que para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad, se refiere a los requisitos en general sin distinguir cules son de
existencia y cules de validez

LA VOLUNTAD3

Concepto
El Cdigo no la define, el diccionario de la RAE seala que es la potencia del alma que nos
mueve a hacer libremente lo que queremos. Jurdicamente se dice que es la facultad del hombre
de hacer o no hacer libremente lo que desea.

Observacin

No hay que confundir voluntad y consentimiento. La expresin voluntad se reserva a los

actos jurdicos unilaterales. Mientras que la expresin consentimiento se reserva a los actos
jurdicos bilaterales. De ah que el consentimiento se define como el concurso real de voluntades
de dos o ms partes.

PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD

Conceptos generales.

La Teora General del Acto Jurdico descansa sobre dos pilares fundamentales: libertad y
voluntad. El hombre es libre para vincularse con otros, y si decide obligarse, lo har por su propia
voluntad.
Suponiendo que todos los hombres son iguales y libres, todo contrato libremente
convenido por las partes es necesariamente equitativo, por lo que cualquier traba implicara una
injusticia. En el campo de la economa, esto se traduce en el liberalismo. El comercio se basa en la
libertad ilimitada.

Los conceptos de libertad y voluntad dan origen al principio de la autonoma de la

voluntad.

3
Primer requisito de los actos jurdicos.

16
Consecuencias del principio de la autonoma de la voluntad

a) El hombre es libre para obligarse o no, y si lo hace, es por su propia voluntad.

b) El hombre es libre para renunciar, por su sola voluntad, a un derecho establecido en su

beneficio, con tal que mire al inters individual del renunciante y que la ley no prohba su
renuncia (Art. 12 CC).

c) El hombre es libre para determinar el contenido de los Actos Jurdicos. Lo que los
particulares convengan, en lo relativo al contenido del contrato, los obliga al igual que una
ley (Art. 1545 CC).

d) Cada vez que surjan dudas, debe indagarse por la intencin o querer real de las partes
(Art. 1560 CC).

LA AUTONOMA PRIVADA

Concepto
Facultad o poder que la ley reconoce a los particulares para regular sus intereses,
actuando segn su propio juicio y responsabilizndose por las consecuencias de su
comportamiento.

El instrumento de la autonoma privada es el Acto Jurdico. A partir de esto, a autonoma

privada supone:

1. La libertad del individuo. La iniciativa surge como consecuencia de la libertad.

2. La autorresponsabilidad, es decir, la obligacin de soportar las consecuencias que emanan del

Acto Jurdico.

Limitaciones a la Autonoma Privada.

a) Faculta a los particulares para disponer de sus propios intereses, no de los ajenos.

b) Es necesario que el acto o contrato se ajuste a los requisitos o condiciones que la ley establece
para su valor jurdico.

c) Hay materias respecto de las cuales los particulares no pueden crear Actos Jurdicos distintos al
tipo establecido por la ley. Esto ocurre en las materias en que est comprometido el inters
superior o pblico, o en las materias relativas a las relaciones de familia.
d) Est limitada tambin por el orden pblico y las buenas costumbres.

Orden pblico: organizacin considerada como necesaria para el buen funcionamiento

general de la sociedad.

Buenas costumbres: aspecto particular del orden pblico, poco definido, que comprende
las ideas morales admitidas en una poca determinada.

17
 El acto que infringe cualquiera de las dos, se sanciona con la nulidad absoluta.

e) En cuanto a los AJ innominados, estos no pueden ser arbitrarios o caprichosos, en el sentido de

no perseguir un fin prctico, pues no sera merecedor de tutela jurdica.

La Autonoma Privada en el Cdigo Civil.

El Cdigo Civil reconoce el valor de ley slo a los contratos legalmente celebrados, y
subordina la eficacia de la voluntad al respeto a las leyes, las buenas costumbres y el orden
pblico.

Reacciones contra el Principio de la Autonoma de la Voluntad.

Se plante que la voluntad es impotente para crear obligaciones por s sola; la sociedad es
la nica que tiene este poder. Adems, la experiencia demuestra que los contratos no son
necesariamente justos o equitativos.
Esto influye en la doctrina moderna, la cual no desconoce el rol de la voluntad, pero la
considera un instrumento del bien comn, un medio al servicio del Derecho, lo que justifica la
intervencin del legislador.
As, ha surgido el contrato dirigido: intervencin del Estado en los contratos de los
particulares, a fin de evitar que una de las partes se aproveche de la inferioridad o debilidad de la
otra o de la desigualdad de condiciones en que contratan. V. gr. Contrato de trabajo.

Fases en que puede observarse el elemento subjetivo

Segn el autor Emilio Betti, en distintas etapas o fases del acto jurdico puede observarse
el elemento subjetivo, con connotaciones diferentes. stas son:

a) Voluntad de la declaracin: el sujeto se representa la existencia de una necesidad, para cuya

satisfaccin debe relacionarse con otros. La voluntad se manifiesta en el querer interno, a partir
del cual el sujeto manifiesta su voluntad, la exterioriza. Es importante que el sujeto tenga
conciencia de la trascendencia social de su manifestacin, pues esta conciencia es el fundamento
de su responsabilidad.

b) Voluntad del contenido o negocial: el sujeto quiere lograr un fin prctico, reconocido y
sancionado por el Derecho. Su manifestacin se encamina hacia ese fin.

c) Voluntad normativa: exteriorizada la voluntad, sta se hace objetiva y adquiere vida

independiente. Es la intencin de las partes de quedar vinculadas con el acto jurdico del cual
conocen su significacin y valor.

18
 EL CONSENTIMIENTO

Concepto
Es el concurso real de voluntades de dos o ms partes.

Formacin del consentimiento

Reglamentacin: Arts. 97 a 108 del Cdigo de Comercio.

Problema

Cuando se define el Derecho Civil, es derecho privado comn y general, y esto significa
que se puede recurrir supletoriamente al Cdigo Civil en caso de materias que no estn reguladas
especficamente por otras ramas del derecho. Pero acaso puede ocurrir de manera inversa?

El Art. 1 del Cdigo de Comercio sea la cual es el mbito de aplicacin de este cdigo y
establece que reglamenta:

1.- Las obligaciones contradas por los comerciantes, relativo a sus operaciones
mercantiles.

2.- Las obligaciones contradas por personas no comerciantes, para asegurar el

cumplimiento de una obligacin comercial.

3.- Las obligaciones que proceden de actos exclusivamente mercantiles.

Dado que el Cdigo de Comercio es una ley especial frente al Cdigo Civil la pregunta es:
podemos aplicar las normas del Cdigo de Comercio sobre formacin del consentimiento a los
actos jurdicos civiles?

La doctrina y la jurisprudencia unnimemente han dicho que s es posible y para ello dan
los siguientes argumentos:

1.- El mensaje del Cdigo de Comercio que seala que se ha advertido un vaco en el
Cdigo Civil en relacin a esta materia, de ah que el cdigo de comercio viene a llenar este vaco

2.- Como el Cdigo Civil no reglamenta esta materia hay un vaco o laguna legal, frente a la
cual el juez debe integrar. El art 170 N5 del CPC seala que el juez puede integrar, recurriendo a
los principios de equidad y se ha dicho que si las normas del Cdigo de Comercio son equitativas
para los actos mercantiles tambin deben serlo para los actos civiles.

3.- La calidad de general o especial de una norma no depende de su ubicacin en uno u

otro cdigo, sino que para calificarla de tal hay que estar a su contenido. Luego si observamos el
contenido de estas normas del Cdigo de Comercio advertiremos que son de carcter general.

El consentimiento se forma por la unin de dos actos jurdicos unilaterales y sucesivos que
son la oferta y la aceptacin.

19
 LA OFERTA

Concepto
Es la propuesta que una persona formula a otra de celebrar una determinada convencin.

Requisitos:

a) Siendo la oferta un acto jurdico debe cumplir con todos los requisitos de la voluntad. esto
es, debe ser seria, manifestada, sincera, libre y espontanea.

b) Debe ser precisa, es decir, debe sealar cul es el acto jurdico que se pretende celebrar.

c) Debe ser completa, es decir, debe contener una referencia a todos los elementos de la
convencin que se pretende celebrar.

d) Debe ser autosuficiente, es decir, debe estar formulada de tal forma que slo baste de una
aceptacin pura y simple para que se forme el consentimiento.

e) Debe proceder del oferente o de su representante. Es indiferente que la oferta emane del
futuro acreedor o del futuro deudor.

Observaciones

a) El oferente debe ser una persona determinada, porque es necesario, que el destinatario
de la oferta sepa a quin debe dar la aceptacin.

b) Por el contrario el destinatario de la oferta puede ser una persona determinada o

indeterminada.

Clases de oferta

1.- Atendiendo a la forma en cmo est formulada:

a) Oferta expresa: es aquella que se formula en trminos formales, explcitos y directos. Ej:
te vendo mi cdigo civil en 10.000 pesos.

b) Oferta tcita: es aquella que se deduce inequvocamente de un conjunto de hechos o

circunstancias que revelan el contenido de la voluntad del oferente

2.- Atendiendo al destinatario a quin se formula (Art. 115 Cdigo de Comercio):

a) Oferta a persona determinada: es aquella que est dirigida a una persona en particular.
b) Oferta a persona indeterminada: es aquella que est dirigida al pblico en general.

3.- Atendiendo al lugar en que se encuentra el destinatario de la oferta:

a) Oferta entre presentes: es aquella en que el destinatario de la oferta se encuentra en el

mismo lugar donde est el oferente.

20
 b) Oferta entre ausentes: es aquella en que el destinatario de la oferta se encuentra en un
lugar distinto de aquel en que se encuentra el oferente.

Observaciones

Esta clasificacin importa a propsito del momento en que debe darse la aceptacin. (arts.
97 y 98 Cdigo de Comercio).

Valor jurdico de la oferta

En doctrina los autores discuten si la oferta es o no vinculante para el oferente. En esta

materia encontramos dos grandes teoras:

1.- Teora clsica: seala que la oferta no es obligatoria para el oferente, de manera que
ste se puede retractar sin que se genere responsabilidad alguna para l.

2.- Teora moderna: seala que la oferta es obligatoria para el oferente de manera que
ste no puede retractarse y si no cumple o no respeta esa oferta surge responsabilidad para l.

Situacin en Chile

Arts. 99 y 100 del Cdigo de Comercio.

A partir del Art. 99 del Cdigo de Comercio se ha entendido que el legislador recogi la
teora clsica ya que el oferente puede retractarse de la oferta. Con todo, el propio artculo 99
contempla tres excepciones:

1.- Si el oferente se oblig a esperar contestacin.

2.- Si el oferente se oblig a no disponer del objeto del contrato, sino una vez desechada la
oferta.

3.-Si el oferente se oblig a no disponer del objeto del contrato, sino transcurrido un
determinado plazo.

Si el oferente se retracta en cualquiera de estas tres hiptesis estamos frente a una

retractacin tempestiva, que segn el Art. 97 impone al oferente la obligacin de indemnizar al
destinatario los daos de la oferta. En este caso el Cdigo de Comercio se aproxima a la teora
moderna; pero siempre reconoce el derecho del oferente a retractarse. Frente a esta retractacin
tempestiva, existe la retractacin intempestiva, que es aquella que se da despus que el
destinatario de la oferta ha aceptado. Esta retractacin no produce efectos y si el oferente no
cumple habr un incumplimiento contractual, porque se entiende que ya se form el
consentimiento.

21
 LA ACEPTACIN

Concepto
Es la conformidad que el destinatario de la oferta formula en torno a la proposicin que el
oferente le ha hecho.

Clases de aceptacin: atendiendo a cmo se formula, distinguimos:

a) Aceptacin expresa: es aquella que se formula en trminos formales, explcitos y directos.

b) Aceptacin tcita: es aquella que se deduce inequvocamente de un conjunto de hechos y

circunstancias que revelan el contenido de la voluntad. Ej: parar la micro.

Requisitos de la aceptacin

a) Siendo la aceptacin un Acto jurdico debe reunir los requisitos comunes a toda
declaracin de voluntad y, por lo tanto, debe ser: seria, manifestada, sincera y libre y
espontanea.

b) Debe ser pura y simple. Art 102 del Cdigo de Comercio. Seala que la aceptacin
condicional es considerada como una nueva oferta, de manera que el aceptante
condicional es considerado un oferente y el oferente primitivo pasa a ser el destinatario
de la oferta modificada. Esta nueva oferta recibe el nombre contraoferta.

c) Debe ser oportuna, el destinatario de la oferta debe dar la aceptacin mientras la oferta
an est vigente. Art. 101 Cdigo de Comercio. La oferta termina:

Primero, por la retractacin del oferente.

Segundo, por la muerte del oferente.
Tercero, por la incapacidad legal del oferente.
Cuarto, A estos tres casos del Art. 101 se agrega por el vencimiento del plazo para la
vigencia de la oferta.

Ese plazo puede ser voluntario, si el oferente se oblig a no disponer del objeto del
contrato, sino vencido un determinado plazo.

Si el oferente nada dice, el cdigo establece plazos legales, los cuales son distintos
dependiendo, de si la oferta es verbal o por escrito.

Primero, si es verbal, la aceptacin debe darse de inmediato (Art. 97 C. de C.)

Segundo, si es escrita, hay que subdistinguir:

1.- Si el destinatario de la oferta reside en el mismo lugar (misma comuna) que el

oferente el plazo es de 24 hrs.

22
 2.- Si el destinatario de la oferta reside en un lugar distinto del oferente, el plazo
es a vuelta de correos. Lo que es una cuestin de hecho y quiere decir lo que demora una
carta en ir y lo que demora la respuesta en regresar (Art. 98 Cdigo de Comercio).

Momento en que se forma el consentimiento

En cuanto a esta materia hay ciertos aspectos que revisten importancia:

A) En lo que respecta a la capacidad de las partes: deben ser capaces al momento de contratar.

B) En lo que respecta al objeto del contrato: debe ser lcito al momento de contratar.

C) En lo que respecta a las leyes que se aplicarn al contrato: en todo contrato se entienden
incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin (Art. 22 LERL).

D) En lo que respecta a los efectos del contrato: se empiezan a producir desde el momento en que
se perfecciona el contrato.

E) En lo que respecta a la retractacin del oferente: no puede retractarse vlidamente una vez
formado el consentimiento.

En doctrina existen cuatro teoras que explican desde qu momento se entiende formado
el consentimiento:

1.- Teora de la aceptacin o declaracin: seala que el consentimiento se forma por el

slo hecho que el aceptante acepte, o sea, por el slo hecho que manifieste su voluntad, aun
cuando no haya enviado la aceptacin al oferente.

2.- Teora de la expedicin: seala que el consentimiento se forma cuando el aceptante ha

enviado su aceptacin al oferente, aun cuando ste no haya recibido esa aceptacin.

3.- Teora de la recepcin: seala que el consentimiento se forma cuando el oferente ha

recibido la aceptacin, esto es cuando se encuentra dentro de su esfera de custodia, aunque no
haya tomado un conocimiento real y efectivo de ello.

4.- Teora de la informacin o del conocimiento efectivo: seala que el consentimiento se

forma cuando el oferente toma real conocimiento de la aceptacin.

Situacin en Chile

Art. 99 Cdigo de Comercio.

Seala que el oferente puede retractarse en el tiempo medio entre el envo de la oferta y
la aceptacin, es decir, dada la aceptacin ya no es posible retractarse y la razn de ello es que se
entiende que se form el consentimiento, por lo tanto, el cdigo slo exige que se d la
aceptacin sin que interese que se enve, que se reciba por el oferente ni que ste tome
conocimiento de esa aceptacin.

23
Situacin de excepcin

La encontramos en el Art. 1412 del Cdigo Civil a propsito de las donaciones entre vivos.
Esta disposicin seala que el donante puede revocar la donacin, mientras esta no sea aceptada
por el donatario y notificada la aceptacin al donante. Al exigir una notificacin ello implica que el
donante debe tomar conocimiento de esa aceptacin.

Observacin

Sealamos que por regla general la oferta no es vinculante para el oferente salvo casos
excepcionales en las que el oferente se obligaba a esperar un plazo. En este caso algunos autores
estiman que ha operado la declaracin unilateral de voluntad como fuente autnoma de las
obligaciones. En cambio, los autores que rechazan que el cdigo haya contemplado a la
declaracin unilateral de voluntad como fuente autnoma de las obligaciones sealan que aqu
hay un precontrato, en que el consentimiento se forma por la oferta a plazo y la aceptacin tcita
de quien recibe la oferta y utiliza el plazo para reflexionar.

Lugar en que se forma el consentimiento

Hay que distinguir:

1.- Si oferente y aceptante se encuentran en el mismo lugar, el consentimiento se forma

en el mismo lugar en que se encuentran.

2.- Si oferente y aceptante se encuentran en lugares distintos, el consentimiento se forma

en el lugar donde se encuentra el aceptante. (Art. 104 del Cdigo de Comercio). Esta solucin es
lgica, porque el Cdigo de Comercio recogi la teora de la declaracin que entiende que el
consentimiento se form al darse la aceptacin. Por lo tanto, se entiende que el consentimiento se
form en el lugar donde se encontraba el aceptante.

Importancia

Resulta relevante determinar en qu lugar se forma el consentimiento porque:

- El contrato se rige por la ley del lugar.

- El lugar determina la costumbre que se aplica a ciertos contratos.
- Tambin determina, en ciertos casos, el tribunal competente.

Comentario

La doctrina y la jurisprudencia han sealado que tratndose de contratos celebrados en

forma telefnica estos deben asimilarse a un contrato entre presentes. Porque existe la
posibilidad de dar la aceptacin en forma inmediata. En cambio, si se trata de una oferta por
correo electrnico no existe tal posibilidad, de manera que tendra que pensarse de un contrato
entre ausentes.

24
Requisitos de la voluntad y del consentimiento.

La voluntad debe ser sera, manifestada, sincera y libre y espontnea.

VOLUNTAD SERIA

Esto quiere decir que la persona que manifiesta su voluntad lo hace con la intencin de
producir consecuencias jurdicas, luego, se entiende que la voluntad es seria si la persona que
manifiesta su voluntad acepta las consecuencias jurdicas que va a generar su declaracin de
voluntad. Por regla general, se entiende que la voluntad es seria. Excepcionalmente no es seria:

a) Si se celebra un acto jurdico en el contexto de una obra de teatro.

b) Si se celebra un acto jurdico a propsito de alguna explicacin que se da en clases.

c) En los actos jocandi causa o actos por causa de broma, por ejemplo: Pedro viaja a frica y
le pregunta a su amigo Juan que quiere de regalo, y Juan le contesta un elefante. Pedro le
dice mejor una docena, porque salen ms baratos. Cuando Pedro regresa, Juan no puede
exigir que le entreguen la docena de elefantes porque se entiende que no existi la
voluntad de obligarse, es decir, la voluntad no fue seria.

Situacin en el Cdigo Civil

No hay una norma que en trminos generales exija que la voluntad deba ser seria. Sin
embargo, ste requisito puede desprenderse de diversas disposiciones, por ejemplo:

Art. 1478, que seala que son nulas las condiciones que dependen de la mera voluntad de
la persona que se obliga, por ejemplo: Te doy 100 millones de pesos si quiero; estas condiciones
son nulas porque se entiende que falta la seriedad de la voluntad; si mi obligacin de pagar 100
millones de pesos slo surge de que si yo quiero, no surge una real voluntad de obligarme, y por lo
tanto no estoy aceptando las consecuencias jurdicas de esa obligacin.

Art. 2121, seala que la simple recomendacin de negocios ajenos no es, en general,
mandato. La razn se encuentra en que la persona que da la recomendacin no tiene la intencin
de asumir la gestin de ese negocio, por lo tanto su voluntad no es seria y por esa razn es que no
hay contrato.

VOLUNTAD MANIFESTADA

Esto quiere decir que la voluntad debe exteriorizarse, la razn de ello se encuentra en que
mientras la voluntad permanece en el fuero interno, no puede producir consecuencias jurdicas. El
cdigo civil no contiene una norma que en trminos explcitos seale que la voluntad debe
exteriorizarse, pero este requisito puede extraerse de diversas disposiciones.

El epgrafe del Ttulo II del Libro IV dice: De los actos y declaraciones de voluntad, lo que
demuestra que la voluntad debe ser declarada.

25
 En diversas disposiciones el legislador seala que es incapaz el sordo o sordomudo que no
puede expresar su voluntad claramente. Estas personas tienen voluntad, pero como no la pueden
exteriorizar se asimilan a las personas que carecen de voluntad. As el Art.1547 CC seala que son
absolutamente incapaces. El Art. 1005 seala que son inhbiles para testar. El Art.5 n5 de la ley
n19.947 de Matrimonio Civil seala que no son hbiles para contraer matrimonio.

Formas de manifestar la voluntad:

1.- Voluntad Expresa: es aquella en que el contenido de la voluntad se exterioriza en

trminos formales, explcitos y directos. Ya sea en forma oral o por escrito.

2.- Voluntad Tcita: es aquella en que el contenido de la voluntad se deduce

inequvocamente de un conjunto de hechos o circunstancias en que se encuentra una persona.

Observaciones

1.- Por regla general, la manifestacin tcita tiene el mismo valor de la manifestacin
expresa de la voluntad, as por ejemplo, en diversas disposiciones, el cdigo seala que la voluntad
puede manifestarse en forma expresa o tcita, por ejemplo:

a) A propsito de la aceptacin de una herencia (Art.1241 1242 CC).

b) A propsito del mandato (Art.2124 CC)
c) A propsito de la estipulacin a favor de otros (Art.1449 CC)

2.- Excepcionalmente, la manifestacin de voluntad slo puede se expresa, de manera que

no tiene cabida la manifestacin tcita.

2.1.- En los actos jurdicos solemnes: en estos casos la voluntad slo puede manifestarse a
travs de la solemnidad, de manera que no cabe una manifestacin tcita porque esta tiene que
expresarse en la solemnidad, por ejemplo, en la escritura pblica, o en presencia de un ministro de
fe.

2.2.- En los casos en que la ley exige manifestacin expresa de la voluntad, por ejemplo, en
la novacin por cambio de deudor. La novacin es un modo de extinguir las obligaciones, y se
define como la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto
extinguida. La novacin puede ser de varias clases: por cambio de acreedor, por cambio de deudor
o cambio de causa. Si es por cambio de deudor, el art.1635 CC exige que el acreedor manifieste
expresamente su intensin de liberar al deudor (porque no le es indiferente); de manera que no
cabe una voluntad tcita.

Puede ocurrir que una persona ejecute un hecho cualquiera del cual se desprenda
inequvocamente su intencin o su voluntad en un sentido determinado, pero su verdadera
intencin apunta en un sentido diferente, en ese caso la persona debe formular un acto de
protesta o reserva, en cuya virtud expresa que su real voluntad no es aquella que va a deducirse
inequvocamente de su comportamiento. Ejemplos:

26
Art.1244 a propsito de la aceptacin de una herencia.
Art.1516 a propsito de la renuncia a la solidaridad.

3.- Voluntad presunta: es aquella cuyo contenido se deduce inequvocamente o a partir

de ciertos hechos que la ley seala.

Observaciones

1.- Entre la manifestacin tcita y la manifestacin presunta no hay una mayor diferencia
ya que en ambos casos el contenido de la voluntad se deducen de ciertos hechos de una persona.
La diferencia se encuentra en que la manifestacin tcita, el contenido de la voluntad se deduce
de cualquier hecho. En cambio, en la manifestacin presunta, se deduce de ciertos hechos que la
ley seala.

2.- El cdigo no siempre hace esta distincin en forma clara ya que muchas veces llama
voluntad tcita a aquella que en rigor es presunta, toda vez que la ley seala los hechos a partir
de los cuales se deduce la voluntad, por ejemplo, el Art.1516 habla de la renuncia tcita de la
solidaridad, pero seala los hechos que constituyen esa renuncia tcita, por lo tanto, en rigor, es
una manifestacin presunta de la voluntad.

Valor jurdico del Silencio

Regla General: El silencio carece de valor jurdico. El que calla no dice nada. El silencio no
es manifestacin tcita de la voluntad porque en derecho no opera aquello que el que calla
otorga.

Excepciones:

Hay casos en que el silencio va a tener valor jurdico, lo cual puede tener su origen en la
Ley, en la voluntad de las partes o en la voluntad del juez.

1ra excepcin. Casos en que LA LEY le asigna valor jurdico al silencio. Casos:

Art. 2125. Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos,
estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona
ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar como aceptacin.

Art.1233. El asignatario constituido en mora de declarar si acepta o repudia la herencia,

se entender que repudia.
El silencio en este caso se mira como repudio de la herencia.

2da excepcin. Hay casos en que son LAS PARTES que convencionalmente asignan un
valor jurdico al silencio, esto es lo que ocurre por ejemplo con la clausula de prrroga automtica,
que es comn en contratos como el arrendamiento o la sociedad. En estos contratos las partes
fijan un plazo de duracin pero acuerdan que el contrato se entender automticamente

27
renovado, en iguales trminos si ninguna de las partes manifiesta su voluntad de no perseverar en
el. En este caso el silencio se mira como una voluntad de renovar el contrato.

Comentario

Los autores sealan que en este caso estamos frente a una manifestacin expresa, porque
han sido las partes las que convencionalmente han dotado de contenido a ese silencio.

3ra excepcin. Hay casos en que es EL JUEZ el que dota al silencio de determinado
contenido jurdico. Averino Len seala que este es el caso del Silencio Circunstancial, porque
atendiendo a las circunstancias que rodearon la celebracin del acto jurdico, el juez puede sealar
que el silencio tiene un determinado contenido; esta facultad del juez tendra fundamento en el
art.1546 CC. A que aunque las partes hayan guardado silencio, en ciertas materias, en razn de la
buena fe, el juez puede dar contenido a ese silencio.

Requisitos para que le silencio tenga valor jurdico:

1) Que la persona que guarda silencio tenga el deber jurdico de hablar.

2) Que el silencio incida en hechos de contenido jurdico.

3) Que la persona que guarda silencio sepa los hechos sobre los cuales est guardando
silencio y las consecuencias jurdicas que va a producir su silencio.

4) Que la persona que guarda silencio lo haga en forma libre y espontnea.

Otras materias en las que incide el silencio

1.- En los elementos de la naturaleza de los actos jurdico. Si las partes guardan silencio
estos elementos se entienden incorporados al acto jurdico.

2.- En materia de prescripcin extintiva. Uno de sus requisitos es que haya silencio de la
relacin jurdica.

3.- A propsito de la obligacin de saneamiento en materia de compraventa en particular

el ensaamiento de los vicio redhibitorios, ya que uno de los requisitos que debe reunir el vicio,
para que sea considerado redhibitorio, es que sea oculto; y se entiende que es oculto entre otros
casos- cuanto del vendedor no los ha comunicado al comprador.

4.- En materia probatoria y en particular para determinar el valor probatorio de un

instrumento privado. En principio, un instrumento privado, carece de todo valor probatorio a
menos que sea reconocido o se mande a tener por reconocido. Para estos efectos, la parte que
acompaa el instrumento, debe acompaarlo bajo apercibimiento legal; esto quiere decir, que la
contraparte tiene un plazo de seis das para objetar el documento y, si dentro de ese plazo guarda
silencio, el instrumento se entender por reconocido.

28
 5.- En materia de prueba confesional. En el juicio civil, cualquiera de las partes puede
solicitar a la otra que comparezca al tribunal a confesar; este trmite se denomina absolucin de
posiciones. La parte que pide la confesin debe acompaar un listado de preguntas o pliego de
posiciones. Si el confesante no comparece, se le cita por segunda vez y si en esta segunda vez no
comparece, o compareciendo guarda silencio, se le tendr por confeso de todos aquellos hechos
categricamente afirmados en el pliego.

VOLUNTAD SINCERA

Esto quiere decir que debe haber correspondencia entre el querer interno y la voluntad
que se manifiesta. Lo normal es que la voluntad sea sincera. Sin embargo, excepcionalmente,
habr casos en que hay divergencias entre el querer interno y la voluntad manifestada. Esta
divergencia puede ser inconsciente o consciente.

1.- Divergencia inconsciente. En este caso no existe el propsito deliberado de manifestar

una voluntad distinta del querer interno, de manera que esta divergencia se resolver recurriendo
a otras instituciones, por ejemplo a los vicios del consentimiento tales como el error.

2.- Divergencia consciente. En este caso existe un propsito deliberado de manifestar una
voluntad distinta del querer interno; y aqu encontramos dos hiptesis:

a) La reserva mental: en este caso la persona manifiesta a otra una voluntad distinta,
sabiendo que su real voluntad difiere de la manifestada; en este caso los autores sealan
que prevalece la voluntad manifestada porque la contraparte y los terceros slo conocen
esa voluntad.

b) La simulacin: que es el acuerdo de voluntades de dos o ms partes en orden a manifestar

una voluntad distinta del querer interno con el propsito de engaar a terceros, en este
caso ambas partes saben y estn de acuerdo en manifestar una voluntad distinta del
querer interno, ya que slo se busca engaar a terceros pero no engaar a la contraparte.

Cmo se resuelve esta divergencia? En doctrina, encontramos tres opiniones:

1.- Para algunos debe prevalecer la voluntad real, ya que en el fondo es esa voluntad que
genera el acto jurdico.

2.- Para otros debe prevalecer la voluntad declarada, ya que la voluntad mientras no se
manifiesta no produce consecuencias jurdicas, adems esa es la voluntad que conocen los
terceros.

3.- Teoras Eclcticas: Aqu encontramos dos variantes:

a) Teora de la Confianza. Seala que debe prevalecer la voluntad declarada cuando existen
razones para creer que esa voluntad corresponde al querer interno, pero de contrario
debe prevalecer la voluntad real.

29
 b) Teora de la responsabilidad. Seala que en caso de divergencia, el acto jurdico adolecer
de un vicio de nulidad si una de las partes, actuando con la debida diligencia, no ha podido
percatarse de la divergencia; pero si ello ha sido consecuencia de un actuar negligente, el
acto ser vlido.

Situacin en Chile

Los autores sealan que a falta de una norma expresa que resuelva el conflicto a partir de
diversas disposiciones, se entiende que el legislador recogi la teora de la voluntad real, esto se
desprende de los arts. 1560, 1069 inc. 2, 1445 n2, etc.

VOLUNTAD LIBRE Y ESPONTNEA

Voluntad libre y espontnea es la voluntad exenta de vicios.

Precisiones

a) La voluntad libre es la que tiene la amplitud suficiente para demostrar que lo que
manifiesta la persona realmente coincide con lo que quiere.

b) Como consecuencia de lo anterior, podemos distinguir 2 situaciones:

1.- Ausencia de voluntad: En este caso ni siquiera existe la voluntad, por lo tanto no
podemos hablar de una voluntad viciada. En este caso falta un requisito de existencia, de manera
que en Doctrina, la sancin es la inexistencia jurdica.

2.- Voluntad viciada: En este caso hay voluntad, pero esta carece de la amplitud suficiente
como para demostrar que realmente coincide con el querer interno. En consecuencia la sancin es
distinta. En rigor, hay un vicio de nulidad.

Como consecuencia de esto, que la voluntad sea libre y espontnea, es un requisito de

validez del Acto Jurdico.

Segn el Art. 1451, los vicios del consentimiento son: Error, la fuerza y el dolo. Sin
embargo, un sector de la Doctrina agrega la lesin enorme.

Observacin

Los Arts. 1451 y siguientes contienen las reglas generales en materia de vicios de la
voluntad, sin embargo, existen normas especiales en ciertas materias, por ejemplo, en la
Tradicin, en materia de asignaciones testamentarias, en materia de matrimonio, etc.

Problema

El Art. 1451 habla de vicios del consentimiento. Significa esto que en los actos
unilaterales no proceden los vicios de la voluntad?

30
 No obstante el tenor literal del Art. 1451, los autores han sealado que los actos Jurdicos
unilaterales tambin pueden adolecer de vicios de la voluntad, ya que en diversas disposiciones, a
propsito de distintos actos unilaterales, la ley se refiere a los vicios de la voluntad, por ejemplo, el
Art. 202, a propsito del reconocimiento de un hijo, el Art. 1058, a propsito de las asignaciones
testamentarias, y el Art 1782, a propsito de la renuncia a los gananciales.

EL ERROR

Concepto
En el lenguaje coloquial se entiende por error el concepto equivocado que se tiene de la
realidad, sin embargo, en el mbito jurdico el concepto de error es ms amplio, ya que no slo
comprende el conocimiento equivocado, sino que tambin la ausencia de conocimiento. De ah
que el error se define como la ignorancia o concepto equivocado que se tiene de la realidad.

Lo que determina a una persona a manifestar su voluntad es el conocimiento que tenga de

la realidad. Existe en el sujeto un hecho psicolgico de carcter positivo (la representacin de la
realidad) que lo induce a actuar, pero dicha representacin es falsa por ignorancia o equivocacin.
La manifestacin del sujeto no puede, en este caso, producir vlidamente sus efectos propios.
Existe voluntad, pero se encuentra viciada.
Se seala que el error, ms que ser un vicio del consentimiento, es en realidad un vicio del
conocimiento.

Equivocacin e ignorancia.

Quien ignora algo no tiene nocin de una cosa; quien se equivoca tiene una nocin, pero
errada. Cualquiera de estos dos conceptos puede configurar el error.
La duda excluye al error, pues en ella el sujeto tiene conciencia de que su representacin
de la realidad puede ser falsa, y ella no lo inhibe para actuar. Existen, sin embargo, ciertos Actos
Jurdicos en los cuales subyace una duda objetiva, la cual no excluye el campo de aplicacin del
error.

Hechos que constituyen la realidad.

La pregunta es sobre si la realidad corresponde a hechos presentes, pasados o futuros.

Por ejemplo, una persona compra un predio agrcola en la creencia de que, con su esfuerzo y
dedicacin, podr hacerlo rendir ms del doble de lo que produca a su propietario anterior.
Transcurrido un tiempo, el comprador se da cuenta de que ha padecido un error, pues el predio
no llega a producir lo que l esperaba.
Puede esta hiptesis de error viciar la voluntad?
La respuesta es negativa. No cabe aplicar la teora del error respecto de cosas que al
tiempo del contrato no existen. En opinin de Vittorino Pietrobon, para hablar de realidad es
necesario referirse a algo que exista, mientras que, por otro lado, ser difcil hablar de error
respecto de alguna cosa que an no tenga existencia.
Esta clase de error se denomina error de previsin, el cual consiste en la equivocacin al
proyectarse hacia un futuro que, al hacerse realidad, lo pondr o no de manifiesto.

31
Clases de error

Se distingue entre error de derecho y error de hecho.

1.-Error de derecho. Es la ignorancia o concepto equivocado que se tiene de una norma

jurdica.

Aspectos que comprende

a) Ignorancia de la norma: Es decir, quien padece esta clase de error de derecho desconoca
la existencia de la norma.

b) Concepto equivocado de la norma: En este caso quien padece el error saba que la norma
exista, pero ignoraba el contenido o significado de ella.

Efectos del error de derecho

a) No vicia el consentimiento (Art 1452)

Excepciones

Hay casos en los que segn una parte de la Doctrina el error de derecho s viciara el
consentimiento:

1.- A propsito del pago de lo no debido (Arts. 2297 y 2299) Estas disposiciones parten de
la base que alguien paga lo que no debe. Si ese pago no tena por fundamento ni aun una
obligacin natural4, el que pag tiene una accin de repeticin, aunque haya existido un error de
derecho.

Es realmente una excepcin al Art. 1452?

Algunos autores sostienen que no, porque si fuese una excepcin significara que el error
de derecho viciara el consentimiento, y si hay vicio del consentimiento habra un vicio de nulidad,
es decir, el que pag lo que no deba tendra la accin de nulidad, y resulta que el art 2297 no
habla de una accin de nulidad, sino que de una accin de repeticin.

2.- A propsito del matrimonio nulo putativo. El matrimonio putativo es un matrimonio

nulo, celebrado o ratificado al oficial del registro civil, que va a producir los mismos efectos de un
matrimonio vlido, respecto del cnyuge que de buena fe o de justa causa de error lo contrajo.
Algunos autores sostienen que la expresin justa causa de error tambin comprende al error de
derecho.

4
Obligacin natural: Aquella que no otorga accin al acreedor para exigir el cumplimiento, pero que otorga
excepcin para retener lo pagado. Art. 1470 CC.

32
 b) Constituye una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario (art 706 inc.
final). Los autores comentan que esta disposicin se encuentra en perfecta armona con lo
dispuesto en los arts. 7 y 8 del Cdigo Civil.

2.- El error de hecho

Concepto.
Es la ignorancia o concepto equivocado que se tiene de una persona, de una cosa o de un
acontecimiento o suceso.

Clases de error de hecho

La Doctrina tradicionalmente ha clasificado al error de hecho atendiendo al objeto sobre el

cual recae el error, y as se distingue entre: Error en las cosas y Error en la persona

El error en las cosas se subclasifican en error esencial, error sustancial y error accidental.
Sin embargo, nosotros vamos a clasificar al error atendiendo al efecto que produce la voluntad o
el consentimiento. Distinguimos entre:

1.-Error impedimento: Es aquel que obsta a la formacin de la voluntad o del consentimiento. Esta
clase de error es de tal magnitud que derechamente excluye la voluntad o impide que se forme el
consentimiento. Es por esta razn que tambin se llama error obstculo o error obstativo.

Casos de error impedimento (Art 1453).

1ra hiptesis. Cuando el error recae sobre la especie de acto o contrato. Por ejemplo,
cuando una de las partes entiende prstamo y la otra entiende donacin.

2da hiptesis. Cuando el error recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se
trata. Por ejemplo si el vendedor cree estar vendiendo al caballo condorito, y el comprador cree
comprar la yegua yayita

Observacin

Esta hiptesis (la segunda) de error impedimento slo puede operar tratndose de cosas
especficas. Las cosas atendiendo a su determinacin se pueden clasificar en genricas y
especficas. Las cosas genricas son aquellas que estn individualizadas por los caracteres
comunes a todos los individuos del gnero. Por ejemplo, un perro doberman. En cambio las cosas
especficas son aquellas que estn determinadas por sus caracteres individuales que impiden que
se confundan con otras cosas del mismo gnero, por ejemplo, el perrito cachupn.

Sancin al error impedimento

Los autores no estn de acuerdo en torno a la sancin para el error impedimento, y

encontramos 3 opiniones:

33
 a) Luis Claro Solar. Seala que la sancin es la inexistencia jurdica. Argumenta sealando
que habiendo error impedimento no hay voluntad, no hay consentimiento, falta un
requisito de existencia del acto Jurdico, y si falta un requisito de existencia, la sancin es
la inexistencia. Cabe tener presente que en opinin del profesor Claro Solar el Cdigo Civil
recogi a la inexistencia como una sancin distinta de la nulidad.

b) Arturo Alessandri. Seala que la sancin es la nulidad absoluta. Argumenta sealando que
en su concepto, el Cdigo Civil no consagr a la inexistencia como una sancin distinta de
la nulidad, por lo tanto, la sancin ms grave sera la nulidad absoluta. Es decir, en el
Cdigo la falta de un requisito de existencia estara sancionada con la nulidad absoluta. Sin
embargo, la nulidad absoluta slo procede por alguna de las 4 causales taxativas que
contempla el Art 1682, y ninguna de ellas se refiere expresamente al error impedimento.
Frente a esto, el profesor Alessandri sostiene que habra una causal genrica de nulidad
absoluta, en la cual se comprenderan todas aquellas hiptesis que en Doctrina acarrea
inexistencia, esa causal genrica sera la omisin de algn requisito o formalidad que las
leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a su
naturaleza.

c) Manuel Somarriva. Seala que la sancin es la nulidad relativa.

Argumentos

1.- El tenor literal del Art 1453. Al sealar que el error de hecho vicia el consentimiento, es
decir, el concepto del legislador, si hay error impedimento, hay un vicio del consentimiento, o sea,
hay un consentimiento viciado, pero hay consentimiento, por lo tanto se excluye la inexistencia

2.- El tenor literal del Art 1454. Esta disposicin se refiera al error vicio, que est
sancionado con la nulidad relativa, y esta disposicin seala que el error de hecho vicia asimismo
el consentimiento. La expresin asimismo significa de la misma forma o de la misma
manera, y por lo tanto se entiende que el error vicio opera de la misma forma que el error
impedimento, de manera que ambos tendran la misma sancin, que es la nulidad relativa.

3.-El sistema de unidad del Cdigo Civil. A partir del Art 1682 se desprende que la regla
general est dada por la nulidad relativa, es decir, habiendo un vicio de nulidad, en principio debe
entenderse que es un vicio de nulidad relativa, a menos que expresamente el legislador haya
sealado que es vicio de nulidad absoluta. Si revisamos el Art 1682, no aparece el error
impedimento como vicio de nulidad absoluta, y la pretendida causal genrica a que se refiere el
profesor Alessandri, en realidad no es tal. En efecto, la causal dice omisin de algn requisito o
formalidad que las leyes prescriben para el valor (y no para la existencia) de ciertos actos y
contratos, pero el consentimiento es un requisito de todo Acto o Contrato.

4.- De los Arts. 1694 y 1691 se desprende que la accin de nulidad relativa prescribe en 4
aos, que en caso de error, se cuenta desde la fecha del acto o contrato. Si la intencin del
legislador hubiese sido sancionar al error impedimento con la nulidad absoluta, habra dicho
expresamente que hay una excepcin, esto es, que en el caso del Art. 1453, la accin prescribe en
10 aos, que es el plazo de prescripcin de la accin de nulidad absoluta

34
 5.- Tras la nulidad absoluta aparece comprometido el orden pblico, el inters general de
la sociedad. En cambio, en los casos de error impedimento slo aparece comprometido un inters
privado.

2.- Error vicio: Es aquel que no obsta a la formacin de la voluntad o del consentimiento, pero de
estar presente en un Acto jurdico invalida la voluntad, la cual deja de ser libre y espontnea

Casos de error vicio

1ra hiptesis. Art 1454. Cuando el error recae sobre la sustancia de la cosa que es objeto
del Acto jurdico. La sustancia se refiere a la materialidad de que est hecha la cosa. Por ejemplo,
si don Boris compra una argolla de matrimonio, creyendo que es de oro, y en realidad es de pirita.

2do hiptesis. Cuando el error recae sobre una calidad esencial de la cosa que es objeto
del Acto jurdico. Qu se entiende por calidad esencial? En Doctrina existen 2 concepciones.

1.- Concepcin objetiva: Entiende por calidad esencial aquella que lleva a la generalidad de
las personas a representarse la realidad de una determinada manera, por ejemplo, si compro un
cuadro creyendo que lo pint Dal, y en realidad es una reproduccin. El que haya sido pintado por
Dal, es algo generalizado entre las personas, y cualquiera que se encuentre en esa situacin habr
incurrido en un error, y su voluntad estar viciada

2.- Concepcin subjetiva: Entiende por calidad esencial aquella que motiva a una cierta
persona a celebrar el acto jurdico por representarse la realidad de una manera que no
corresponde a la realidad, de manera que slo esa persona tendra una voluntad viciada, pero
cualquiera otra persona que est en la misma situacin no tendra una voluntad viciada. Por
ejemplo, si en una casa de antigedades compro un reloj creyendo que es el que perteneci a mi
abuelo. Si en definitiva nunca le perteneci, yo soy el nico que tendr una voluntad viciada, pero,
para la generalidad de las personas ese error carece de toda importancia.

Situacin en el Cdigo Civil chileno

Interpretando el inciso 2do del Art 1454, se desprende que el Cdigo consagr la
concepcin objetiva, porque la concepcin subjetiva, en principio sera un error accidental o
indiferente, a menos que haya sido el motivo principal de una de las partes para celebrar el Acto
jurdico y ese motivo haya sido conocido por la contraparte.

3ra hiptesis. Cuando el error recae sobre una calidad accidental de la cosa u objeto del
Acto jurdico que las partes han elevado a la categora de esencial. El art 1454 inc. 2 seala que
esa calidad accidental debe ser el principal motivo de una de las partes para celebrar el Acto
jurdico, y ese motivo debe haber sido conocido de la contraparte.

4ta hiptesis. El error en la persona. Cuando la consideracin de la persona ha sido

fundamental para la celebracin del Acto jurdico. Ah est el art 1455 inc. 1. Por regla general, el

35
error en la persona no vicia la voluntad o el consentimiento, sin embargo, excepcionalmente ello
ocurre en los siguientes casos:

a) En los Actos jurdicos de familia. Como el matrimonio, el reconocimiento de un hijo, etc.

b) En los Actos jurdicos Intuito Personae. Como los contratos de confianza, por ejemplo, el
mandato, el comodato, etc.

c) En los Actos jurdicos gratuitos. Como el testamento, la donacin, etc.

d) En los contratos que generan obligaciones de hacer, en que se han considerado las
aptitudes o talentos del deudor.

Sancin al error vicio

Indiscutidamente es la nulidad relativa

3.- Error Indiferente

Concepto
Es aquel que no tiene incidencia en la voluntad o el consentimiento. Es por esta razn que
no est sancionado con la nulidad, y de pretender ejercerse alguna otra accin, por ejemplo una
accin indemnizatoria, debe examinarse si concurren los requisitos de conformidad a las reglas
generales.

Prueba del error

Dado que el error no se presume debe ser probado por quien lo alega, y para ello cuenta
con todos los medios probatorios, sin perjuicio de las limitaciones que procedan a las reglas
generales.

Problema

Para que el error vicie el consentimiento, debe tratarse de un error compartido, o basta
con que una de las partes sufra el error?

La Doctrina ha entendido que para que haya error basta con que este lo padezca una de
las partes, segn de se desprende del tenor literal de los Arts. 1453 y 1454, ya que ambas
disposiciones se refieren al caso en que es una de las partes la que tiene una falsa representacin
de la realidad.

El Error Comn

Concepto.
Es aquel del que participa la generalidad de las personas que se encuentran en un lugar y
poca determinados, de manera que va a producir el efecto de validar todos los Actos jurdicos
que se hayan celebrado bajo su amparo.

36
Requisitos

1.- Que sea general. Es decir, que se trate de un error compartido por la mayora de las
personas que se encuentran en un lugar y poca determinados.

2.- Que sea excusable. Es decir, que la generalidad de las personas actuando con una
diligencia mediana, no hayan podido percatarse de que la realidad es distinta a como aparenta

3.- Buena fe. Esto quiere decir que quien invoca el error comn no debe haber conocido
que la realidad era distinta a la forma como se presenta.

Ejemplos

Se nombra a una persona como oficial de Registro Civil en Panquipuyi, pero existe un
defecto en su nombramiento, el cual por tanto es invlido. No obstante lo anterior, esa persona
comienza a desempearse como oficial de Registro Civil. Celebra matrimonios, participa en el
reconocimiento de hijos, etc. Todos estos Actos jurdicos debieran ser declarados nulos, sin
embargo, invocando el error comn se puede alegar la validez de los mismos

Fundamento del error comn.

En Doctrina existen diversas teoras:

1.- Algunos lo fundan en la buena fe. Debe ampararse a quien acta con la conviccin de
que lo est haciendo conforme a Derecho.

2.- La teora de las apariencias. Segn esta debe tenerse por real lo que aparenta serlo,
mientras no se demuestre que lo aparente es distinto de lo real.

3.- El principio de certeza jurdica. Ya que se entiende que nuestros derechos seran muy
frgiles si en cualquier momento pudiese alegarse la nulidad de un Acto jurdico en razn de que el
funcionario que intervino en realidad no tena el carcter de tal.

Situacin en el Cdigo Civil

No hay una norma que en forma expresa contemple la figura del error comn, sin
embargo, hay varias disposiciones que encuentran su fundamento en l. Por ejemplo, los arts. 426
inc. 1, 704 n4, 1013, y 1576 inc. 2.

Efecto del error comn

Los Actos celebrados al amparo del error comn van a ser considerados vlidos. Se invoca
la mxima latina de que el error comn constituye derecho error communis facit jus.

37
Observacin

La Jurisprudencia ha admitido que se invoque error comn para validar ciertos actos
jurdicos celebrados por un funcionario pblico, que en realidad carece del carcter de tal por
existir ciertos defectos en su nombramiento.

LA FUERZA

Concepto
Es la presin o coaccin fsica o moral que una persona ejerce sobre otra para obligarla a
consentir en la celebracin de un acto jurdico.

Precisiones

1.- En estricto rigor lo que vicia la voluntad o el consentimiento es el temor que es

consecuencia de esa coaccin.

2.- La Doctrina ha sealado que hay que distinguir:

a) Lo que es la ausencia de voluntad que se refiere a aquellas hiptesis en que una

persona es vctima de una fuerza de tal magnitud que derechamente excluye su
voluntad.

b) Una voluntad viciada, ya que aqu hay voluntad, slo que esta carece de la amplitud
necesaria para ser considerada una voluntad libre.

Clases de fuerza

1.- Fuerza fsica. Es aquella en que se emplean las vas de hecho. Por ejemplo, si una
persona toma la mano de otra para obligarla a imprimir su huella digital en un determinado
documento.
Se caracteriza por una constriccin directa y material. Con ella se pretende obtener una
apariencia de consentimiento de la vctima a travs de procedimientos violentos o brutales.
La fuerza fsica excluye la voluntad.

2.- Fuerza moral. Es aquella en que se emplean amenazas. Por ejemplo, si una persona
dice a otra que si no celebra un acto jurdico la va a matar.
En ella, el apremio se ejerce sobre la psiquis de la vctima con el fin de intimidarla. Se
produce una manifestacin de voluntad del sujeto, pero ste no ha sido libre, pues la
manifestacin le fue impuesta por una amenaza actual de un mal futuro.
La declaracin obtenida por fuerza moral corresponde a una voluntad negocial. Es decir,
la voluntad no falta, pero est viciada. La amenaza del mal opera como motivo en la formacin de
la voluntad, por lo que hay un vicio de la voluntad y no falta de ella.

38
Comentario

Los autores sealan que en rigor, es la fuerza moral la que vicia la voluntad o el
consentimiento, ya que la fuerza fsica excluye la voluntad. Con todo, hay casos de fuerza moral
que tambin son de tal magnitud que llegan a excluir la voluntad o el consentimiento.

Requisitos de la Fuerza para que vicie la voluntad

La fuerza debe ser grave, ilegtima o injusta, determinante y actual o contempornea.

1.- La fuerza debe ser grave.

Este requisito apunta a la intensidad de la fuerza. El art 1456 inc. 1 seala que la fuerza es
grave si es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en
consideracin su edad, sexo y condicin.

Comentario

Los autores sealan que para considerar la gravedad de la fuerza, el Legislador se ha valido
de 2 parmetros.

a) Un parmetro objetivo. Debe tratarse de una persona de sano juicio.

b) Un parmetro subjetivo. Adems debe considerarse su edad, sexo y condicin.

2.- Debe ser ilegtima o injusta.

Esto quiere decir que no debe estar amparada por el Derecho.

Esto significa que hay casos de fuerza justa? Se ha entendido que s. Hay casos en que
una amenaza podra estar amparada por el Derecho. Por ejemplo, Pedro y Juan celebran un
contrato de promesa. Cuando deben celebran el contrato prometido, Juan se niega, y Pedro le
dice que si no lo celebra lo va a demandar. Frente a ello Juan accede. Con posterioridad, Juan no
podra alegar la nulidad del contrato prometido argumentando que hubo fuerza, porque la
amenaza estaba amparada por el Derecho.

3.- La fuerza debe ser determinante. Esto quiere decir que de no haber existido el acto de
Fuerza, no se hubiese celebrado el Acto jurdico, de manera que entre fuerza y Acto jurdico hay
una relacin de causa a efecto.

4.- La fuerza debe ser actual o contempornea. Esto quiere decir que el temor debe existir
al momento de la celebracin del Acto jurdico.
Precisiones

a) Es indiferente si los hechos de fuerza se han verificado con anterioridad a la celebracin

del acto jurdico.

39
 b) Es indiferente si el mal constitutivo de la amenaza ha de verificarse en el futuro.

Prueba de la fuerza

La fuerza debe ser probada por la persona que la alega, y cuenta con todos los medios de
prueba. Esta persona debe acreditar los 4 requisitos de la fuerza, sin embargo, el Legislador auxilia
a la vctima de la fuerza, estableciendo una PRESUNCIN DE GRAVEDAD, es decir, la vctima slo
queda dispensada de probar el primer requisito de la Fuerza, pero debe probar todos los dems
requisitos

Requisitos para que opere esta presuncin

a) Que se trate de un acto capaz de producir un justo temor, esto es un temor razonable.

b) Ese temor consiste en sufrir un mal irreparable y grave.

c) Quien va a ser vctima de ese mal irreparable y grave es la propia persona que celebra el
Acto jurdico, su consorte o cnyuge, o alguno de sus ascendientes o descendientes.

Quiere decir esto, que si se trata de otra persona, por ejemplo, un hermano, o la polola,
no hay fuerza?

En ese caso va a haber fuerza, lo que ocurre es que no va a operar la Presuncin de

Gravedad, de manera que la vctima de la fuerza tendr que tambin probar este requisito.

Autor de la fuerza

Segn el Art 1457 es indiferente que la fuerza sea ejercida por la contraparte o por un
tercero. El fundamento de esta disposicin se encuentra en que en la prctica lo habitual ser que
se recurra a un tercero para ejercer los actos de fuerza. Adems esos terceros sern insolventes
para responder eventualmente frente a una accin indemnizatoria. Sin perjuicio de lo anterior, el
Legislador reprueba en forma especial la fuerza, de manera que esto confirma cul es el sistema
general en el Cdigo.

Sancin para la fuerza

Hay que distinguir:

1.- Si la fuerza excluye la voluntad o el consentimiento, en Doctrina la sancin es la

inexistencia.

2.- Si la fuerza vicia la voluntad, la sancin es la nulidad relativa.

40
El temor reverencial

Segn el art 1456 inc. 2, es el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe
sumisin y respeto, y no es suficiente para viciar el consentimiento.

Comentarios

1.- El temor reverencial carece de la gravedad suficiente para viciar la voluntad.

2.- La razn de lo anterior se encuentra en que no hay una coaccin externa, sino que una
conviccin ntima, en orden a que si no se celebra el acto jurdico, se va a desagradar a esas
personas.

3.- No obstante lo anterior, si a ese temor reverencial se le agregan otros elementos que
por s solos tampoco vician la voluntad, estaremos frente a un temor reverencial agravado, el cual
s puede viciar la voluntad.

EL DOLO

Concepto.
El art 44 inciso final seala que el dolo es la intencin positiva de inferir injuria o dao a la
persona o propiedad de otro. No obstante lo anterior, los autores identifican 3 aspectos del dolo, y
slo en uno de ellos resulta aplicable el concepto del art 44 inciso final.

Aspectos del dolo

El dolo como vicio de la voluntad o del consentimiento, el dolo como elemento de la

responsabilidad contractual, y el dolo como elemento de la responsabilidad extracontractual.

1.-El dolo como vicio de la voluntad o del consentimiento

Es toda maquinacin fraudulenta que emplea una persona para engaar a otra, con el
objeto que consienta en la celebracin de un Acto jurdico.

2.- Dolo como elemento de la responsabilidad contractual

Es toda maquinacin fraudulenta que emplea el deudor con el objeto de eludir el

cumplimiento de su obligacin en beneficio suyo y en perjuicio de su acreedor.

3.- Dolo como elemento de la responsabilidad extracontractual

En este caso, aplicamos el concepto del Art. 44 inc. Final del Cdigo Civil, esto es, la
intencin positiva de inferir injuria o dao a la persona o propiedad de otro.

41
Concepto unitario del dolo

Los autores han tratado de dar un concepto que abarque estos tres aspectos del dolo.

1.- Para algunos, es toda especie de artificio de que se vale una persona para sorprender,
engaar o defraudar a otra.

2.- Para otros, es toda astucia que se emplea para defraudar a otro.

3.- Para otros, es la voluntad consciente de producir un resultado daoso.

El dolo como vicio de la voluntad o del consentimiento

Concepto.
Es toda maquinacin fraudulenta de que se vale una persona para engaar a otra, con el
objeto que consienta en la celebracin de un Acto jurdico.

El dolo es un engao provocado, pero hay que tener presente que constituye un vicio
distinto del error. Aun cuando el error provocado por el dolo sea irrelevante, el acto en que incide
va a ser ineficaz.

Observaciones

1.- El dolo consiste en maquinaciones fraudulentas. Esto quiere decir que debe haber un
comportamiento que consista en acciones u omisiones.

2.- Ese comportamiento tiene por finalidad engaar a otra persona, es decir, mostrarle
una realidad que no es tal.

3.- Ese engao tiene por finalidad que la persona celebre un acto jurdico que no habra
celebrado de haber conocido la realidad.

4.- Entre maquinacin, engao y celebracin del acto jurdico debe haber una relacin de
causa a efecto.

Clasificaciones del dolo

1.- Atendiendo a su gravedad. Distinguimos dolo bueno y dolo malo:

a) Dolo bueno. Son las exageraciones o halagos que manifiesta una persona en torno a las
bondades del Acto jurdico que pretende celebrar. El ejemplo caracterstico es la
publicidad, y se entiende que ste no vicia la voluntad o el consentimiento.

b) Dolo malo. Corresponde al concepto de dolo como vicio de la voluntad o del

consentimiento. Se entiende que este impide que la voluntad tenga la libertad o amplitud
suficiente que exige el legislador para que sea libre y espontanea.

42
2.- Atendiendo a sus efectos. Distinguimos dolo principal y dolo incidental:

a) Dolo principal. Es aquel que de no haber existido no se habra celebrado el Acto jurdico.

b) Dolo incidental. Es aquel que de no haber existido no hubiese impedido la celebracin del
Acto jurdico, slo que se habra celebrado en condiciones ms ventajosas.

3.- Atendiendo a la maquinacin que se emplea. Distinguimos dolo positivo y dolo negativo:

a) Dolo positivo. Es aquel en que la maquinacin consiste en un actuar ya sea porque el

autor del dolo se comporta de una determinada manera, o bien, porque pronuncia ciertas
palabras tendientes a producir el engao.

b) Dolo negativo. Es aquel en que la maquinacin consiste en alguna abstencin. Se trata de

silencios que se guardan. En este caso la vctima del dolo tiene un conocimiento
equivocado de la realidad y el autor del dolo sabiendo cmo es la realidad guarda silencio
para mantener a la vctima en el error.

Efectos del dolo

Para que el dolo vicie el consentimiento, debe reunir los siguientes requisitos:

a) Existencia de un engao o artificio;

b) A dicho engao o artificio se recurre para inducir a una persona a celebrar un acto jurdico;

c) Las maquinaciones engaosas deben tener xito;

d) Si el acto jurdico es bilateral, el dolo debe provenir de la otra parte, o al menos debe ser
conocido por ella.

El engao que no cumple con los ltimos dos requisitos no vicia el consentimiento. Slo
otorga a la vctima derecho a exigir indemnizacin de perjuicios.
Cuando el dolo vicia el consentimiento, es indiferente que la vctima haya sufrido o no
perjuicios: igual puede demandar la nulidad del acto. Cuando el dolo no vicia el consentimiento, es
esencial la existencia de perjuicios para demandar la indemnizacin.

De qu personas puede provenir el dolo.

Hay que distinguir:

a) Actos Jurdicos unilaterales: debe provenir necesariamente de una persona que no es parte en
el acto.

b) Actos Jurdicos bilaterales: debe provenir una de las partes o de un tercero. Si proviene de una
de las partes y es determinante, vicia el consentimiento. Si proviene de un tercero, no vicia el

43
consentimiento, salvo que la parte beneficiada con l tuviere conocimiento del dolo y no lo
hubiere advertido a su contraparte; reticencia que, de ser determinante, vicia el consentimiento.

Sancin para el dolo

Hay que distinguir si estamos frente a un acto jurdico bilateral o unilateral.

1.- Acto jurdico bilateral.

a) Nulidad relativa. Esta ser la sancin cuando el dolo vicie el consentimiento, para lo cual
debe reunir 2 requisitos:

1.- Que sea principal5. Es decir, de no haber existido el dolo no se habra celebrado el Acto
jurdico

2.- Que sea obra de la contraparte. Es decir, debe ser bilateral.

b) Indemnizacin de perjuicios. Si falta alguno de los requisitos para que el dolo vicie el
consentimiento, slo podr demandarse la indemnizacin de perjuicios, y el Cdigo la
reglamenta en los siguientes trminos:

1.- Se puede demandar al autor del dolo por el total de los perjuicios.

2.- Se puede demandar a quienes se han aprovechado del dolo ajeno hasta concurrencia
del provecho que hubiera reportado.

Comentarios

Los autores sealan que la solucin del Art 1458 inc. 2 es una solucin justa, porque si el
dolo no es determinante no tendra sentido que pudiera demandarse la nulidad si resulta que de
todas formas se habra celebrado el Acto jurdico. Por otra parte si el dolo es obra de un tercero,
tampoco sera justo que procediera la nulidad, porque se estara sancionando a la contraparte la
cual no fue la autora del dolo.

2.- Actos jurdicos unilaterales. Para que el dolo vicie la voluntad basta con que sea principal. No
puede exigirse que sea obra de la contraparte si no hay contraparte.

Problema

El Art. 1458 habla del dolo como vicio del consentimiento. Puede haber dolo en los actos
jurdicos unilaterales?

La Doctrina y la Jurisprudencia han entendido que s, ya que en diversas disposiciones a

propsito de distintos actos jurdicos unilaterales el legislador contempla la posibilidad de que
haya habido dolo. Por ejemplo el Art 202 a propsito del reconocimiento de un hijo, Art 968 n4

5
Determinante

44
en relacin al testamento, Art. 1237 a propsito de la repudiacin de una asignacin y Art 1782 a
propsito de la renuncia a los gananciales.

Prueba del dolo

Art. 1459 CC.

El dolo debe ser probado por quien lo alega, y para ello la vctima del dolo cuenta con
todos los medios de prueba, sin embargo, esta prueba no es simple, ya que existe un componente
subjetivo que no es fcil de probar, adems, lo habitual es que la persona que acta dolosamente
no deje rastro de su actuar doloso, no hay documentos ni hay testigos. En consecuencia, el
principal medio probatorio ser el de las presunciones judiciales.

Las presunciones es un medio de prueba en virtud del cual a partir de hechos conocidos
llamados indicios o bases se deduce un hecho desconocido que es el hecho que se presume.

Situacin de excepcin

Hay casos en los que la ley ha establecido presunciones de dolo, y esto es lo que ocurre en
los Arts. 968 n 5, 1301 y 280 del Cdigo de Procedimiento Civil.

La Condonacin del Dolo

Concepto
Es el perdn o renuncia al dolo y en esta materia hay que distinguir:

1.- Si se trata de dolo pasado, este puede condonarse, pero la condonacin debe ser
expresa, lo que supone que debe indicarse con precisin cul es el dolo que se est condonando.

2.- Tratndose del dolo futuro, este no puede condonarse, segn el Art 1465 hay objeto
ilcito, y por lo tanto nulidad absoluta.

Comentario

Los autores sealan que la condonacin del dolo supone siempre un acto de renuncia. Si
se trata del dolo como vicio del consentimiento se renuncia a ejercer la accin de nulidad relativa,
y si se trata del dolo como elemento de la responsabilidad contractual o extracontractual se est
renunciando a la accin indemnizatoria.

Observacin

Este tema debe tenerse presente cuando se estipulan clusulas exoneratorias de

responsabilidad, porque siempre existe como lmite la conducta dolosa, es decir, en principio las
partes pueden estipular clusulas liberatorias de responsabilidad, pero estas no pueden
extenderse al incumplimiento doloso.

45
 LA LESIN

Concepto
Es el perjuicio econmico que experimenta una de las partes en un contrato oneroso
conmutativo como consecuencia de la desproporcin existente entre las prestaciones de ambas
partes

Observacin

En los contratos onerosos conmutativos, las prestaciones de las partes se miran como
equivalentes, de manera que no se exige que sean exactamente iguales. En otras palabras, en un
contrato conmutativo puede haber alguna desproporcin entre las prestaciones de las partes, y
ello no implica que el Derecho deba intervenir, sino que slo interviene el Ordenamiento Jurdico
cuando esa desproporcin es de tal magnitud que estamos frente a una lesin enorme.

Concepto de Lesin Enorme

Es aquella que excede de los lmites permitidos por el legislador.

Concepciones en torno a la lesin

En Doctrina existen 2 concepciones o criterios en torno a la lesin.

1.-Criterio subjetivo. Concibe a la lesin como un vicio de la voluntad o del

consentimiento, como consecuencia de ello, puede operar en todos los contratos onerosos
conmutativos. Ahora, dentro de esta concepcin, existen 2 variantes:

a) Los que la consideran como un vicio que es consecuencia de un error, fuerza o dolo. Para
esta concepcin, si una de las partes en un contrato conmutativo acepta sufrir una
desproporcin de cierta importancia ello se debe a que fue vctima de un error, fuerza o
dolo. Esta variante es criticable, por cuanto no tendra sentido recurrir a la Lesin como
vicio del consentimiento ya que bastara con invocar el error, la fuerza o el dolo.

b) Los que la conciben como un vicio autnomo. Para esta concepcin, si una persona acepta
sufrir una desproporcin ello no se debe a que fue vctima del error, de la fuerza o del
dolo, sino que se debe a otras circunstancias, por ejemplo, un estado de necesidad, su
inexperiencia, etc.

2.- Concepcin objetiva. Para esta la lesin enorme no es un vicio del consentimiento, sino
que hay lesin enorme cada vez que la desproporcin excede de los lmites permitidos por el
legislador, aunque la voluntad haya sido libre y espontnea. Como consecuencia de lo anterior la
lesin no opera en todos los contratos onerosos conmutativos.

Situacin en Chile

Se ha entendido que el Cdigo recogi a la Lesin con un criterio objetivo.

46
Razones:

1.- El Art. 1451 al sealar los vicios del consentimiento no menciona a la lesin.

2.- Si la lesin fuese un vicio del consentimiento estara sancionada con la nulidad relativa.
Sin embargo, en los distintos casos de lesin en el Cdigo, la sancin no es siempre la nulidad
relativa, sino que hay casos en los que se busca el restablecimiento de la equivalencia entre las
prestaciones de las partes.

3.- La historia fidedigna del establecimiento de la ley. En el proyecto de 1853 la lesin

enorme apareca como vicio del consentimiento, pero ello no pas al texto definitivo. En
consecuencia se entiende que la intencin del legislador fue no considerarla como un vicio del
consentimiento.

Particularidades de la Lesin enorme en el Cdigo Civil

1.- No opera en todos los contratos onerosos conmutativos. Esto es consecuencia de

haber recogido la concepcin objetiva.

2.- No slo opera en contratos onerosos conmutativos, sino que tambin opera en Actos
jurdicos distintos de los contratos.

Casos de lesin enorme en el Cdigo Civil

1.- Compraventa de bienes races.

2.- Permuta de bienes races.
3.- Clusula penal.
4.- Mutuo a inters.
5.- Aceptacin de una herencia.
6.- Particin de bienes.
7.- Anticresis.
8.- Depsito irregular.

1.- Lesin en el contrato de compraventa de bienes races:

La compraventa puede rescindirse por lesin enorme (Art. 1888 CC). Slo cabe la lesin en
la compraventa voluntaria de bienes races (Art. 1891 CC).

Lesin enorme (Art. 1889 CC):

1. Del vendedor: el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que
vende.
2. Del comprador: el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio
que paga por ella.

47
Estos son los lmites tolerados; si son superados, hay lesin enorme, sin consideracin a factores
subjetivos, y aun cuando la vctima hubiera conocido y aceptado la lesin.

Efectos de la lesin: produce los efectos propios de la nulidad, a menos que la parte contra quien
se pronuncie la rescisin se allane a respetar el justo precio, restableciendo as el equilibrio (Art.
1890 CC).

2.- Lesin enorme en el contrato de permuta de bienes races:

Al contrato de permuta se aplican todas las disposiciones relativas a la compraventa que

no se opongan a la naturaleza de aquel contrato (Art. 1900 CC).
Cada permutante es considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de
ella a la fecha del contrato se mira como el precio que paga por lo que recibe a cambio.

3.- Lesin en la clusula penal enorme:

Clusula penal: avaluacin anticipada que hacen las partes de los perjuicios que deriven
del retardo en el cumplimiento de una obligacin, o del incumplimiento de la misma.

Clusula penal enorme: aquella que es excesiva o desmesurada, perdiendo, en

consecuencia, su carcter indemnizatorio y convirtindose en un lucro para el acreedor.

Segn el Art. 1544 CC, el lmite est dado por el doble de la cantidad que se obliga a pagar
el deudor en virtud del pacto principal. Todo lo que exceda de este duplo debe ser rebajado.

4.- Lesin en el mutuo con intereses excesivos:

Inters convencional mximo: inters corriente aumentado en un 50%.

Se produce lesin cuando se estipula un inters superior al convencional mximo. Esta

estipulacin no es nula; el inters se rebaja al corriente (Art. 2206 CC y Art. 8 Ley 18.010).

5.- Lesin en la aceptacin de una herencia:

Esta situacin se refiere al heredero que al aceptar la herencia crea que sta tena un
determinado valor, ignorando, al tiempo de aceptarla, que existan disposiciones testamentarias
del causante, en virtud de las cuales el valor de la herencia disminuye en ms de la mitad. En este
caso, el heredero puede pedir la rescisin de la aceptacin (Art. 1234 CC).

6.- Lesin en la particin de bienes:

Si en la particin un comunero es perjudicado en ms de la mitad de su cuota podr

demandar la rescisin de la particin (Art. 1348 CC).

48
7.- Lesin en la anticresis:

Anticresis: contrato real por el que se entrega al acreedor una cosa raz para que se pague con sus
frutos (Art. 2435 CC).

Los intereses que se pacten estn sujetos, en caso de lesin enorme, a la misma reduccin
que en caso de mutuo (Art. 2443 CC).

LA CAPACIDAD6

Concepto.
Es la aptitud legal de una persona para ser titular de derechos, y para poder ejercer por s
mismos los derechos de que es titular y para poder contraer obligaciones sin el ministerio o la
autorizacin de otra persona.

Observaciones

Los autores comentan que la vinculacin entre voluntad y capacidad es muy estrecha ya
que slo la voluntad de una persona capaz es la que puede producir consecuencias jurdicas.

Clases de capacidad

A partir del concepto se distingue entre capacidad adquisitiva o de goce y capacidad de

ejercicio.

1.- Capacidad de goce. Es la aptitud legal de una persona para ser titular de derechos, o sea, para
adquirir derechos.

Observaciones

1.- Esta clase de capacidad es la que habilita a una persona para adquirir derechos.

2.- Como consecuencia de lo anterior es un atributo de la personalidad. Esto es, una

calidad inherente a las personas por el slo hecho de ser tales.

3.- Ninguna persona podra carecer completamente de esta capacidad de goce, porque si
as ocurriere, se dejara de ser sujeto de derechos, y se pasara a ser objeto de derechos.

4.- Lo anterior no obsta a que puedan establecerse casos de incapacidades adquisitivas.

Pero estos presentan la particularidad de ser excepcionales y especiales.

6
Segundo requisito de los actos jurdicos.

49
 a) Son excepcionales porque la regla general est dada porque todas las personas somos
capaces. De este carcter excepcional se derivan 2 consecuencias:

i.- Las incapacidades adquisitivas requieres de texto legal expreso.

ii.- Las disposiciones legales que contemplan incapacidades adquisitivas deben

interpretarse en forma estricta.

b) El que sean especiales significa que slo impiden adquirir un determinado derecho a
travs de un determinado modo. Pero se pueden adquirir otros derechos o incluso el
mismo derecho pero a travs de otro modo.

5.- La capacidad adquisitiva principia al nacer, e incluso se retrotrae al momento de la

concepcin Por aplicacin del Art. 77 del Cdigo Civil

Casos de incapacidades adquisitivas

1.-Los Arts. 962 a 965 contemplan las incapacidades para adquirir por sucesin por causa
de muerte

2.-El Art. 1005 contempla las incapacidades para otorgar testamentos

3.- El Art. 412 inc.2 impide al tutor o curador comprar los bienes races del pupilo o
tomarlos en arriendo y se extiende la prohibicin a su cnyuge, ascendientes y descendientes

4.- el Art. 1796 que prohbe la compraventa entre cnyuges no separados judicialmente y
entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad.

2.- Capacidad de Ejercicio.

Concepto.
Es la aptitud legal de una persona pare ejercer por s misma los derechos de que es titular,
y para poder contraer obligaciones sin el ministerio o autorizacin de otra persona.

A partir de esto se seala que la capacidad de ejercicio tiene dos proyecciones.

a) Habilita a una persona para ejercer por s misma los derechos de que es titular.

b) Habilita a una persona para contraer obligaciones sin el ministerio o autorizacin de otra
persona.

Concepto del Cdigo

Segn el Art. 1445 inc. 2 la capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s
misma y sin el ministerio o autorizacin de otra.

50
Crticas a esta definicin

a) No contempla la capacidad adquisitiva.

b) Referida a la capacidad de ejercicio es incompleta, ya que no se refiere a la posibilidad de

ejercer los derechos de que se es titular.

Observaciones

1.- La capacidad de ejercicio presupone capacidad de goce, ya que para poder ejercer
derechos primero hay que ser titular de ellos.

2.- La capacidad de goce no presupone capacidad de ejercicio, de ah que es posible

encontrar personas que tengan capacidad de goce pero carezcan de capacidad de ejercicio.

3.- Cuando se habla de capacidad sin otro agregado se refiere a la capacidad de ejercicio,
ya que la capacidad de goce se presupone.

4.- La capacidad de ejercicio es un requisito de validez de los Actos jurdicos, de manera

que la incapacidad est sancionada con la nulidad.

5.- La regla general est dada por la capacidad, de manera que las normas sobre
incapacidades son excepcionales y deben interpretarse en forma estricta.

6.- Las incapacidades son de Orden Pblico, de manera que las partes no pueden disponer
de ellas.

Las Incapacidades de Ejercicio

A partir del Art. 1447 las incapacidades se pueden clasificar en incapacidades generales o
incapacidades particulares o especiales. A su turno, las incapacidades generales se pueden
subclasificar en incapacidades absolutas y relativas.

a) Incapacidades generales. Son aquellas que de afectar a una persona impiden que pueda
celebrar vlidamente por s misma todo Acto jurdico o a lo menos la mayora de ellos.
Estas incapacidades generales pueden ser absolutas o relativas

INCAPACIDADES ABSOLUTAS

Concepto
Son aquellas que de afectar a una persona impiden que pueda celebrar vlidamente por s
misma todo Acto jurdico.

51
Caractersticas de estas incapacidades

1.- El fundamento de la incapacidad se encuentra en que estas personas no tienen

voluntad, o si la tienen no la pueden manifestar claramente.

2.- Los absolutamente incapaces slo pueden actuar en la vida del Derecho a travs de sus
representantes legales.

3.-Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales.

4.- Sus actos no admiten caucin7

5.- La razn por la que estas personas son incapaces es de carcter fisiolgico

6.- Si una persona absolutamente incapaz acta en la vida del Derecho por s mismo, el
acto adolece de un vicio de nulidad absoluta.

Quines son absolutamente incapaces

Segn el Art 1447 son: El demente, el impber y el sordo o sordomudo que no puede
darse a entender claramente

1.- El demente

Jurdicamente se entiende por demente la persona que padece una enfermedad mental
de tal magnitud que la priva de razn.

Problema

Para las ciencias de la Psiquiatra y la Psicologa, la demencia es una enfermedad mental

especfica, y de acuerdo a las reglas de interpretacin de la ley, las palabras tecinas de toda ciencia
o arte, se interpretan en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte, sin
embargo, en el mbito jurdico no se interpreta esta palabra en el sentido que les dan quienes
profesan la ciencia de la Psiquiatra o la Psicologa. Cmo se explica esto?

El propio Art. 21 contempla una excepcin en la parte final. Las palabras tcnicas no se
tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte, cuando aparezca
claramente que se han tomado en un sentido diverso, y este sera un caso en el que aparece
claramente que una palabra tcnica ha sido tomada en sentido diverso, porque si se interpretara
en el sentido que le da la Psiquiatra, esto es, como una enfermedad especfica, se dara el

7
Cuando se habla de caucin se habla siempre de garanta. El concepto de caucin se encuentra en el Art.
46 del Cdigo Civil

52
absurdo, que toda persona que padezca una enfermedad mental que la prive de razn, pero que
no tenga demencia sera plenamente capaz, y eso no tiene sentido

Situacin del demente

El demente es incapaz por el slo hecho de ser demente. Es decir, para que surja la
incapacidad no se requiere del decreto de interdiccin, ste slo juega un papel probatorio segn
se desprende del Art 465.

1.- Tratndose de un demente declarado en interdiccin, no es necesario probar la

demencia, de ah que el Art 465 inc. 1 seale que sus actos son nulos.

2.- Demente no declarado en interdiccin. Segn el inciso 2 del Art 465 en principio sus
actos son vlidos, a menos que se alegue la nulidad y se pruebe la demencia.

Problema

Qu ocurre con los Actos celebrados durante el intervalo lcido?

1.- Tratndose de un demente declarado en interdiccin, el acto es nulo. As lo seala

expresamente el Art 465 inc. 1

2.- Si el demente no ha sido declarado en interdiccin, el tema se discute:

a) La Doctrina tradicional ha sealado que esos actos seran vlidos, ya que el Art 465 inc. 2
establece que por regla general los actos del demente no interdicto son vlidos, a menos
que se pruebe la demencia. Luego, si se prueba que actu en un intervalo lcido, en ese
momento no habra estado demente. Y por lo tanto el acto es vlido.

b) Para otros, esos actos son nulos, ya que la Psiquiatra entiende que el intervalo lcido no
indica ausencia de enfermedad, sino que implica ausencia de sntomas. Pero la persona
sigue estando demente, de manera que si se prueba esa demencia, el Acto jurdico sera
anulable.

Situacin del demente ocasional

Este no puede ser declarado de interdiccin, porque el Art 466 inc. 1 exige que la persona
se encuentre en un estado habitual de demencia para que pueda ser declarada en interdiccin. En
consecuencia, sus actos en principio sern vlidos, a menos que se pruebe que al momento de su
celebracin, la persona estaba demente.

2.- Los impberes

Concepto
Segn el Art 26, es la mujer que no ha cumplido 12 aos, y el varn que no ha cumplido 14
aos.

53
Observacin

Segn el Art 26, dentro de los impberes podemos identificar a los infantes, que son los
menores de 7 aos.

Importancia de esta distincin

1.- En materia posesoria. Segn el Art 723 inc. 2 son incapaces de adquirir posesin los
dementes y los infantes. Luego, el impber no infante puede adquirir posesin por s mismo

2.- En materia de responsabilidad extracontractual. Segn el Art 2319 son incapaces de

delito o cuasidelito los dementes, los infantes y el mayor de 7 aos, y menor de 16, que ha
actuado sin discernimiento.

Prueba de la pubertad

En el fondo se trata de probar la edad, y de acuerdo al Art 305 se prueba mediante las
respectivas partidas de nacimiento o de bautismo. Con todo, a falta de estos documentos, y si no
fuese posible determinar la edad por declaraciones, corresponder al juez atribuir a una persona
una edad media, entre la mayor y menor que fueren compatibles con el desarrollo y aspecto fsico
de la persona. Para estos efectos el juez puede or el dictamen de facultativos.

3.- El sordo o sordomudo que no puede manifestar su voluntad claramente

Observaciones

1.- Los autores comentan que la expresin sordo o sordomudo es redundante, bastaba
con decir sordo, porque el sordomudo es un tipo de sordo

2.- Para que se configure esta incapacidad, el sordo o sordomudo debe ser incapaz de
manifestar su voluntad claramente, es decir, no la puede manifestar verbalmente ni por escrito ni
a travs del lenguaje de seas

3.- Estas personas tienen voluntad, el problema es que no la pueden manifestar

claramente.

Problema

Qu ocurre con los actos celebrados por la persona en estado de ebriedad, que se
encuentra bajo el efecto de las drogas, el hipnotizado y el sonmbulo?

54
Opiniones

1.- Algunos autores sealan que estas personas debieran asimilarse a los dementes, de
manera que sus actos adoleceran de un vicio de nulidad absoluta. Esta opinin es criticada porque
las incapacidades al ser excepcionales deben interpretarse en forma estricta, de manera que no
cabe una aplicacin analgica.

2.- Para otros, estas personas carecen de voluntad al momento de la celebracin del Acto
jurdico, de manera que como falta un requisito de existencia, la sancin debiera ser la
inexistencia.

Observacin

Para estar frente a esta hiptesis, debe tratarse de una persona que ocasionalmente se
encuentra en alguno de estos estados, porque si se trata de un alcohlico o de un drogadicto,
podramos estar en presencia de una enfermedad mental, y por lo tanto, podra tratarse de un
demente.

INCAPACIDADES RELATIVAS

Concepto
Son aquellas que de afectar a una persona impide que pueda celebrar por s misma en
forma vlida la mayora de los Actos jurdicos. En consecuencia, estas personas excepcionalmente
pueden actuar por s misma en la vida del Derecho.

Caractersticas

1.- Estas personas tienen voluntad y la pueden manifestar claramente. Lo que ocurre es
que les falta experiencia, de manera que su raciocinio no es perfecto.

2.- Como consecuencia de lo anterior, el fundamento de la incapacidad se encuentra en la

proteccin del incapaz, ya que este no puede velar por s mismo de sus intereses.

3.- Sus actos bajo ciertos respectos van a ser vlidos.

4.- Sus actos producen obligaciones naturales.

5.- Sus actos admiten caucin.

6.- En la vida del Derecho pueden actuar a travs de su representante legal, autorizados
por su representante legal y excepcionalmente por s mismos.

7.- Si un relativamente incapaz celebra un Acto jurdico por s mismo fuera de los casos en
que la ley lo autoriza, el acto adolece de un vicio de nulidad relativa.

55
Quines son relativamente incapaces

El Art 1447 contempla a los menores adultos y al disipador declarado en interdiccin de

administrar lo suyo. Hasta antes de la ley 18.802 haba que agregar a la mujer casada en sociedad
conyugal, que era representada legalmente por su marido.

1.- Menores adultos

El cdigo no los define expresamente, pero a partir del Art 26 se desprende que es la
mujer mayor de 12 aos y menor de 18, y el varn mayor de 14 aos y menor de 18.

Observacin

Sealamos que excepcionalmente pueden actuar por s mismos en la vida del Derecho,
esto ocurre por ejemplo:

a) Puede otorgar testamento.

b) Puede reconocer hijos.
c) Puede desempear un trabajo y lo que obtenga de l, genera su peculio profesional o
industrial.

De acuerdo al Art 251, para la administracin de este peculio se mira como mayor de
edad, sin perjuicio de las limitaciones que seala el Art 254, esto es, que para enajenar o gravar
bienes races o sus derechos hereditarios requiere de autorizacin judicial con conocimiento de
causa.

d) Puede contraer matrimonio, siempre que tenga a lo menos 16 aos. (Art 262 Cdigo Civil)

2.- Disipadores declarados en interdiccin de administrar lo suyo

Concepto
El disipador es la persona que dilapida sus bienes, demostrando con ello una falta total de
prudencia.

Observacin

A diferencia de lo que ocurre con el demente, la incapacidad del disipador slo surge
cuando es declarado en interdiccin. Es decir, en este caso el decreto de interdiccin es
fundamental para que surja la incapacidad, y no juega un rol estrictamente probatorio. En
consecuencia, todos los actos celebrados antes del decreto de interdiccin son vlidos.

Actuacin en la vida del Derecho

Puede actuar, a travs de su representante legal, autorizado por este y excepcionalmente

por s mismo, lo que ocurre en los siguientes casos:

a) Puede celebrar por s mismo Actos jurdicos de familia.

56
 b) Puede otorgar testamento.
c) En el mbito patrimonial est autorizado para administrar por s solo una suma de dinero
que fijar prudencialmente el juez, atendiendo a sus facultades econmicas.

Incapacidades particulares o especiales

Segn el Art 1447 inciso Final son prohibiciones que la ley ha impuesto a ciertas personas
para celebrar ciertos Actos jurdicos.
Observacin

Estas incapacidades se llaman particulares porque afectan a una persona que es

plenamente capaz, pero que solamente tiene esta prohibicin de celebrar ciertos Actos jurdicos.

Ejemplos de incapacidades especiales:

1.- El Art 412 que prohbe al tutor o curador celebrar ciertos actos relativos a los bienes del
pupilo y en los cuales l puede tener inters

2.- Art 1796. Que prohbe la compraventa entre cnyuges no separados judicialmente y
entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad.

3.- Art 1798. Que prohbe a ciertos funcionarios pblicos comprar los bienes que se
vendan por su ministerio.

4.- Art 2144. Que prohbe al mandatario comprar los bienes que el mandante le ha
ordenado vender y vender de lo suyo al mandante lo que este le ha ordenado comprar.

Naturaleza jurdica de estas incapacidades

Este tema reviste importancia para determinar la sancin en caso de contravenirse a estas
incapacidades. Los autores no estn de acuerdo respecto de la naturaleza. As:

1.- Para algunos son casos de incapacidades adquisitivas. En consecuencia en caso de

contravencin la sancin sera la inexistencia.

2.- Para otros, basndose en el tenor literal del inciso final del Art 1447 son prohibiciones,
es decir, la ley impide de un modo absoluto la celebracin de estos actos, de manera que en caso
de contravencin segn el Art 1466, habra objeto ilcito y por lo tanto la sancin sera la nulidad
absoluta.

3.- Para otros, se trata de casos de falta de legitimidad, es decir, est faltando un requisito
exigido en consideracin al estado o calidad de las personas, de manera que la sancin en caso de
infraccin sera la nulidad relativa.

4.- Para otros hay que distinguir:

57
 a) Si se trata de una ley prohibitiva, o sea, si efectivamente el acto no se puede
celebrar en caso alguno, hay objeto ilcito y nulidad absoluta.

b) Si se trata de una ley imperativa, es decir, si el acto se puede celebrar cumpliendo

con ciertos requisitos, hay que subdistinguir:

1.- Si el requisito se exige en consideracin a la naturaleza del acto o

contrato, la sancin en caso de omitirse el requisito ser la nulidad absoluta.

2.- Si el requisito se exige en consideracin al estado o calidad de las

personas que ejecutan o celebrar el Acto jurdico, la sancin en caso de omitirse el requisito ser la
nulidad relativa.

LA REPRESENTACIN

Reglamentacin. Art 1448.

Aspectos previos

1.- Una persona puede celebrar un Acto jurdico ya sea personalmente o a travs de un
tercero.

2.- Lo normal ser intervenir personalmente en la celebracin del Acto jurdico.

3.- Excepcionalmente se podr celebrar un Acto jurdico a travs de otra persona, de

manera que no se intervenga personalmente en la celebracin, pero si se vea afectado por los
efectos de ese acto jurdico.

Rasgos tipificadores

1.- Una persona celebra un Acto jurdico, pero no se ver afectada por los efectos de ste.

2.- Los efectos del Acto jurdico van a afectar a quien no ha intervenido personalmente en
su celebracin.

Concepto
Es una figura jurdica en cuya virtud el Acto jurdico celebrado por una persona no va a
afectar a sta, sino que va a afectar a otra, que no ha intervenido personalmente en su
celebracin.

Utilidad

1.- Permite que las personas incapaces puedan actuar en la vida del Derecho.

2.- Evita que las personas tengan que trasladarse de un lugar a otro para poder celebrar un
Acto jurdico.

58
 3.- Permite confiar a personas o empresas especializadas la ejecucin de ciertos encargos.

Personas que intervienen

1.- El representante. Que es quien celebra el Acto jurdico, pero que no ser afectado por
los efectos de ste.

2.-El representado. Que no interviene en la celebracin del Acto jurdico, pero que se ver
afectado por los efectos de ste.

Actos jurdicos que admiten representacin

Por regla general, todos los Actos jurdicos admiten representacin, excepcionalmente
algunos como el testamento no admiten representacin, ya que segn el Art 1004 la facultad de
testar es indelegable.

Requisitos de la Representacin

1.- El representante debe estar autorizado por la Ley o por la voluntad del representado
para actuar en lugar y a nombre de ste.

2.- El representante debe estar facultado para celebrar Actos jurdicos. Respecto de los
hechos jurdicos no cabe la representacin.

3.- El representante debe actuar dentro de sus facultades

4.-La Contemplatio domini, esto quiere decir que el representante debe declarar que
acta en lugar y a nombre del representado, lo cual es importante para que se entienda que el
negocio no es para l, sino que es para otra persona.

5.- El representante debe manifestar su propia voluntad.

Quines pueden ser representados

Se entiende que todas las personas, sean naturales o jurdicas, e incluso la criatura que
est por nacer, ya que segn el Art. 243, la Patria Potestad tambin se ejerce sobre la criatura que
est por nacer, y resulta que uno de los efectos de la Patria Potestad es la representacin legal del
hijo.

Quines pueden ser representantes

Se ha entendido que todas las personas, salvo los absolutamente incapaces.

59
Precisiones

1.- Los absolutamente incapaces no pueden ser representantes porque stos carecen de
voluntad, o si la tienen, no la pueden manifestar claramente, y resulta que uno de los requisitos de
la representacin es que el representante declare su propia voluntad

2.- Tratndose de los relativamente incapaces, stos pueden ser representantes, porque el
fundamento de esta incapacidad se encuentra en la proteccin del incapaz, y resulta que si son
representantes, el acto no los va a afectar, sino que va a afectar al representado, de manera que
su patrimonio no sufrir perjuicio alguno.

3.- Los Arts. 2128 y 1581 expresamente sealan que el menor adulto puede ser
representante.

Clases de representacin

Atendiendo a su origen o fuente, la representacin se clasifica en: Legal y convencional.

1.- Representacin legal. Es aquella que encuentra su origen en la Ley. El Art. 43 seala
que son representantes legales de una persona su padre o madre, el adoptante y su tutor o
curador.

Precisiones

a) La referencia al padre o madre debe entenderse hecha al padre o madre que ejerce la
Patria Potestad, lo que ocurre, slo respecto de sus hijos no emancipados.

b) Despus de la Ley 19.620, la referencia al adoptante est dems, ya que dicha ley
establece que los adoptantes pasan a ser padres del adoptado, es decir, la adopcin da
lugar al estado civil de padre, madre e hijo.

c) Tutores y curadores forman parte de un concepto ms amplio, que es el de las guardas.

Los tutores se dan solamente a los impberes y a las personas pberes se nombra
curador.

d) Fuera de estos casos de representacin legal, existen otros, por ejemplo:

1.- El sndico de quiebras representa legalmente al fallido (Art 27 del Libro IV del Cd. De
comercio)

2.- El juez representa legalmente al vendedor en las ventas forzadas (Arts. 671 inc. 3 del
Cdigo Civil y Art. 497 del Cdigo de Procedimiento Civil).

3.- En materia de donaciones entre vivos. El Art. 1411 inc.2 seala que pueden aceptar por
el donatario cualquiera de sus ascendientes o descendientes.

60
 4.- En materia de particin de bienes. El juez partidor representa legalmente a los
comuneros en las enajenaciones de los bienes comunes (Art. 659 inc.1 Cdigo de
Procedimiento Civil).

2.- Representacin convencional. Es aquella que encuentra su origen en un acuerdo de

voluntades entre representante y representado. El ejemplo ms claro lo encontramos en el
Mandato (Art. 2116)

Observaciones

1.- El autor David Stitchkin seala que en rigor, esta representacin debiera llamarse
voluntaria, y no convencional, porque segn el Art. 1448, las fuentes de la representacin son la
ley o la voluntad del representado, pero no exige un acuerdo de voluntades entre representado y
representante. De ah que l distingue lo que es el Mandato, que es un contrato, y que por lo
tanto, supone un acuerdo de voluntades entre mandante y mandatario, de lo que es la
poderdacin, que es un Acto jurdico unilateral, en el que una persona autoriza a otra para actuar
en nombre y por cuenta de la primera.

2.- Los autores citan otro ejemplo de representacin convencional en el Cuasicontrato de

la Agencia oficiosa o Gestin de negocios ajenos, que tiene lugar si una persona sin tener poder
para representar a otra, se hace cargo de uno o ms negocios de sta. El interesado slo resultar
obligado si ratifica lo actuado por el Gestor, o si el negocio le ha sido til.

Efectos de la Representacin

Los efectos del Acto jurdico van a afectar al representado como si hubiese intervenido el
mismo en la celebracin del Acto jurdico, y no va a afectar al representante.

Qu ocurre si el representante acta extralimitndose de sus facultades?

El acto es vlido, pero ser inoponible al representado. Es decir, los efectos del acto no van
a afectar al representado.

Naturaleza jurdica de la Representacin

En Doctrina existen diversas opiniones que tratan de explicar por qu los actos celebrados
por una persona no afectan a sta, sino que afectan a otra, que no ha intervenido en su
celebracin.

1ra teora. Teora de la ficcin de la ley. Cronolgicamente se atribuye al tratadista

Pothier la primera teora sobre la naturaleza jurdica de la representacin. Para sta, en virtud de
una construccin artificial del legislador, se entiende que cuando el representante celebra el acto,
en realidad lo est celebrando el representado.

61
 Crtica a esta teora
No permite explicar la representacin de las personas absolutamente incapaces.

2da teora. Teora del Nuntius o mensajero. Esta teora, formulada por Savigny, considera
que el representante es slo un vehculo que traslada la voluntad del representado.

Crtica a esta teora

Tampoco permite explicar la representacin de las personas
absolutamente incapaces.

3ra teora. Teora del doble contrato. Para Thol, el representante no comunica
simplemente la voluntad contractual del representado, sino que, por medio de su voluntad, hace
la de aqul concreta.
Los derechos y obligaciones se radican directamente en el representado como
consecuencia de la celebracin de 2 contratos con el tercero:

1. Contrato que celebra el representante con el tercero, haciendo referencia a la voluntad

del representado y al poder de representacin.

2. Contrato que celebra el representado con el tercero, y que aquel concluye en virtud de
esa referencia y como consecuencia del contrato anterior.

Crtica a esta teora

1. Parte de la base de que el representante tiene una cierta autonoma para concretar la
voluntad general del representado. En el caso de que el poder fijase todos los puntos del negocio,
no quedara margen alguno para la voluntad del representante.

2. Parte del supuesto de que en el poder existe una voluntad dirigida hacia la conclusin
inmediata de un Acto Jurdico concreto. El poder no es la voluntad acabada ni la declaracin
contractual todava imperfecta. Es un Acto Jurdico perfecto, con contenido volitivo propio y
distinto del negocio principal.

4ta teora. Teora de la cooperacin de voluntades. Para Mitteis, de acuerdo a esta teora,
confluyen la voluntad de representante y representado para formar una sola voluntad, la cual es la
que se manifiesta al celebrar el Acto jurdico.

Crtica a esta teora

Tampoco permite explicar la representacin de las personas
absolutamente incapaces.

5ta teora. Teora de la representacin modalidad. Esta teora fue elaborada por la
doctrina francesa. Las modalidades son formas especiales de ser, de que estn revertidos ciertos
Actos jurdicos y que alteran o modifican sus efectos normales. La representacin sera una

62
modalidad, por cuanto lo normal es que el Acto jurdico produzca efectos respecto de quienes
intervienen en su celebracin, y ese efecto normal se ve modificado por la representacin

Crtica a esta teora

Se seala que la representacin no puede asimilarse a una modalidad, ya que
forma parte de la constitucin del acto jurdico, en cambio las modalidades como son elementos
accidentales del acto jurdico, resultan ser accesorios a ste. Esta crtica es refutada sealndose
que no siempre las modalidades son elementos accidentales de los actos jurdicos, sino que hay
casos en los que son elementos de la naturaleza y otros en que son elementos de la esencia.

6ta teora.- Modernamente se ha sealado que el fundamento de la Representacin est

en el Derecho Objetivo, es decir, concurriendo ciertos requisitos, es el Ordenamiento jurdico el
que determina que los efectos de un acto celebrado por una persona afectar a otra.

Situacin en Chile

La Doctrina y la Jurisprudencia han sealado que el Cdigo recogi la teora de la

Representacin modalidad, segn se desprende de los Arts. 672 inc.1; 673 inc.1; 678 y 721 inc.1.

Importancia de aceptar una u otra teora

1.- En materia de vicios de la voluntad y el consentimiento. Dependiendo de la teora que

se adopte se exigir una voluntad libre y espontnea al representante y/o al representado.

2.- En materia de buena fe. La buena fe como principio de la contratacin significa que las
partes deben comportarse lealmente, desde las tratativas preliminares y hasta la etapa
postcontractual , dependiendo de la teora que se adopte, se exigir la buena fe al representando
y/o al representado.

Representacin y Mandato

En Doctrina, los autores se preguntan qu elemento del mandato es la representacin.

1.- Si decimos que es un elemento de la esencia, significa que se entiende incorporado al

mandato de manera tal que si falta la representacin no hay mandato. Ya sea porque no se genera
acto alguno o bien, porque degenera en un acto diferente.

2.- Si decimos que es un elemento de la naturaleza, significa que puede haber mandato sin
representacin. Pero si las partes nada dicen, la representacin se entiende incorporada al
mandato.

3.- Si decimos que es un elemento accidental, significa que en principio la representacin

no forma parte del mandato. Y para que se entienda incorporada se requiere de una clusula
especial.

63
 La presentacin no es un elemento de la esencia del mandato, porque el Art. 2151 seala
que en el ejercicio de su cargo, el mandatario puede actuar a su propio nombre o a nombre del
mandante. Si acta a su propio nombre, no hay representacin, de manera que es posible
concebir la existencia de un mandato sin representacin.

Tampoco es un elemento accidental, porque el Art. 2116 al definir el mandato seala que
en virtud de este contrato, una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra persona,
que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera, es decir, en principio se entiende que
la representacin est incorporada al mandato, para que el mandatario pueda hacerse cargo de
los negocios del mandante por cuenta y riesgo de ste.

Observacin

En la prctica es difcil concebir mandato sin representacin, pero ello es perfectamente

posible. Por ejemplo, don Bryann encarga a doa Sofa que le compre una casa, pero
expresamente excluyen la facultad de representar, y agregan que doa Sofa va a comprar la casa
para s, y se obliga a vendrsela con posterioridad a don Bryan. En este caso, la mandataria va a
comprar la casa para s, va a actuar a nombre propio, pero se obliga a vender la casa al mandante,
porque es l el interesado en el negocio.

Representacin sin mandato

Se presenta en los siguientes casos:

1.- En la representacin legal.

2.- En el cuasicontrato de agencia oficiosa cuando el interesado no ratifica lo actuado por

el gestor, pero de todas formas, resulta obligado porque el negocio le ha sido til.

EL OBJETO8

El Art. 1445 N3 exige que el acto o declaracin de voluntad recaiga sobre un objeto lcito,
y el Art. 1460 exige para que haya declaracin de voluntad, que este tenga por objeto una o ms
cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. A partir de esto, los autores sealan que el objeto es
un requisito de existencia del Acto jurdico, y el objeto lcito es un requisito de validez.

Concepto
En Doctrina se seala que el objeto del Acto jurdico son los derechos y obligaciones que
nacen, se modifican, se extinguen, se regulan, se transfieren o se transmiten como consecuencia
de la celebracin del Acto jurdico.
Sin embargo, cuando el Cdigo trata el objeto no se refiere a los derechos, sino que se
refiere a una cosa del mundo externo o a un hecho del hombre. A partir de esto, algunos autores

8
Tercer requisito de los actos jurdicos.

64
sealan que el Cdigo habra confundido lo que es el objeto del Acto jurdico con lo que es el
objeto del derecho. En efecto, el objeto del Acto jurdico est constituido por el derecho, y a su
turno, el derecho tiene su propio objeto, que puede ser una cosa del mundo externo o un hecho
del hombre.
Otros autores sealan que el Legislador no ha incurrido en esta confusin, sino que lo que
ocurre es que regul lo que poda regular. Es decir, el Legislador no poda entrar a regular los
derechos, porque en virtud del principio de la Autonoma privada las partes son libres para crean
tantos derechos como estimen conveniente, de manera que esos derechos son ilimitados, por lo
tanto, el Legislador no poda haberlos regulado, pero s regul el objeto del derecho, porque era
posible regular los requisitos de la cosa del mundo externo o del hecho del hombre que es objeto
del derecho.

Entonces, se entiende por objeto aquella cosa que deba darse o entregarse y aquel hecho
que deba ejecutarse o no deba ejecutarse.

Requisitos del Objeto

Hay que distinguir si se trata de un hecho del hombre o de una cosa del mundo externo.

a) Si se trata de un hecho del hombre, este debe ser determinado y posible.

1.- Determinado: Esto quiere decir que debe conocerse con precisin cul es el hecho que
debe ejecutarse. As, si se trata de un contrato, el deudor debe saber con precisin cul es el
hecho que debe ejecutar, pues de otro modo se entiende que la voluntad no sera seria.

2.- Debe ser Posible: Es decir, el hecho debe ser susceptible de ejecutarse, y esta
posibilidad debe ser fsica y moral. As:

1.- Un hecho es fsicamente imposible si es contrario a la naturaleza. Por ejemplo, si en un

contrato una persona se obliga a beber toda el agua del ocano.

2.- Un hecho es moralmente imposible si es prohibido por la Ley o contrario al orden

pblico o a las buenas costumbres. Por ejemplo, si en un contrato de prestacin de servicios,
Pedro se obliga a matar a Juan.

Observacin

La imposibilidad debe reunir dos requisitos:

1. Debe ser absoluta, es decir, ninguna persona debe estar en condiciones de ejecutar el
hecho, porque si es relativa, hay objeto.

2. Debe ser perpetua, porque si es temporal, cesando la imposibilidad, debe ejecutarse

el hecho de que se trata.

65
 b) Si se trata de una cosa del mundo externo, esta debe ser real, determinada o
determinable, comerciable y lcita.

1.- El objeto debe ser real. Esto quiere decir que la cosa debe existir o esperarse que
exista. (Art. 1461).

El Cdigo no ha regulado en trminos generales lo que ocurre con las cosas que no existen,
pero se espera que existan, sino que esto lo regula a propsito de la compraventa, y a partir de
ah, la Doctrina ha extrapolado estas soluciones a los dems Actos jurdicos.

Casos que pueden presentarse

a) Las partes al celebrar el Acto jurdico creen que la cosa existe, y efectivamente existe.

b) Al tiempo de celebrarse el Acto jurdico, la cosa no existe, pero se espera que exista. En
este caso, estamos frente a una venta de cosa futura. Art 1813. En este caso, encontramos
2 situaciones diferentes:

1.- Venta de cosa que no existe, pero se espera que exista. Esta es la venta de cosa futura
propiamente tal, y presenta las siguientes caractersticas:

i. Es un contrato condicional, pues su perfeccionamiento est subordinado a un hecho

futuro e incierto, cual es, que la cosa llegue a existir.

ii. Es un contrato conmutativo, porque las prestaciones de las partes se miran como
equivalentes.

2.- Venta de la suerte. En este caso se est comprando la contingencia incierta de ganancia
o prdida. De ah que reviste las siguientes caractersticas:

i. Es un contrato puro y simple, por lo tanto, produce sus efectos normales u ordinarios.

ii. Es un contrato aleatorio, porque las prestaciones de las partes consisten en una
contingencia incierta de ganancia o prdida.

Observaciones en torno a este tema

1.- La regla general est dada por la venta de cosa futura propiamente tal, ya que para que
se entienda venta de la suerte es necesario:

i. Que las partes lo digan expresamente

ii. Que se desprenda de la naturaleza del contrato

2.- La venta de la suerte en rigor no es venta de cosa futura, porque lo que se est
comprando es la suerte, de manera que al perfeccionarse el Acto jurdico este tiene objeto, que es
la suerte.

66
 3.- Al momento de celebrarse el Acto jurdico las partes creen que la cosa existe y en
realidad no existe. En este caso, el legislador regula 2 hiptesis: (Art. 1814).

a) La cosa no existe en absoluto. Este contrato no produce efecto alguno. Es decir, en

definitiva no hay venta porque carece de objeto

b) La cosa existe, pero falta un parte considerable. En este caso surge un derecho
optativo para el comprador quien puede solicitar la resolucin del contrato o bien,
puede hacerlo subsistir producindose una disminucin en el precio.

2do requisito que debe reunir el objeto. Debe ser determinado o determinable. Esto
quiere decir que la cosa debe encontrarse individualizada, o bien, debe ser susceptible de
individualizarse. En este sentido la determinacin puede ser:

a) Especfica. Lo que ocurre cuando el objeto ha sido individualizado por sus

caractersticas propias que lo distinguen de las dems cosas del mismo gnero. En
consecuencia se trata de una especia o cuerpo cierto. Por ejemplo, nuestro viejo
amigo el perrito cachupn.

b) Genrica. En este caso el objeto ha sido individualizado por los caracteres comunes a
todos los individuos del gnero. Es decir, se trata de una cosa genrica, por ejemplo,
un perro doberman de 2 meses de edad.

Precisiones

a) Esta diferencia en la determinacin del objeto interesa por ejemplo, en materia de

pago, porque si se debe una especie o cuerpo cierto, el deudor slo paga entregando
la especie o cuerpo cierto, en cambio, si se trata de una cosa genrica, el deudor paga
entregando cualquier individuo del gnero, con tal que sea de una calidad a lo menos
mediana.

b) El Art. 1461 seala que la cantidad puede ser incierta con tal que el acto fije reglas o
contenga datos que permitan determinarla. Por ejemplo, el precio en una
compraventa se paga en cuotas, y cada cuota se fija en unidades de fomento (UF), al
da de hoy, no conozco el valor de la cuota de septiembre, pero el contrato contiene
los datos que permiten determinarla.

3er requisito que debe reunir el objeto. Debe ser comerciable. En Doctrina existen dos
opiniones respecto de lo que debe entenderse por cosa comerciable.

a) Para algunos es aquella que es susceptible de dominio y posesin privada

b) Para otros, es aquella que es susceptible de relaciones jurdicas privadas.

67
Observacin

La regla general es que las cosas sean comerciables. Excepcionalmente no son comerciables las
cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres y los bienes nacionales de uso
pblico.

Cuarto requisito que debe reunir el objeto. Debe ser lcito.

Aspectos previos

a) Este es un requisito de validez de los Actos jurdicos.

b) En rigor, la validez es un requisito para todo objeto del Acto jurdico, esto es,
independientemente de si se trata de un hecho del hombre o de una cosa del mundo
externo.

Concepto
El Cdigo no da un concepto de objeto lcito. De manera que los autores sealan distintos
conceptos

1.- Para algunos, objeto lcito es el que rene los requisitos del mismo, esto es, que sea
real, determinado o determinable, comerciable, etc.

2.- Otros, procediendo por descarte, sealan que objeto lcito es aquel que no es ilcito

3.- Para otros, objeto lcito es el que no es prohibido por la ley ni es contrario al orden pblico o a
las buenas costumbres.

Situacin en el Cdigo Civil

Nuestro Cdigo establece casos de objeto ilcito, de los Arts. 1462 a 1466.

1er caso de objeto ilcito. Hay objeto ilcito en todo lo que contravienen al Derecho pblico
chileno

Precisiones

a) Se entiende por Derecho pblico chileno el conjunto de normas jurdicas que regulan la
organizacin y actividad del Estado, as como las relaciones entre los rganos del Estado y
los particulares cuando aquellos actan como Poder del Estado.

b) La jurisprudencia ha sealado que si en un Acto jurdico se contravienen las normas sobre

jurisdiccin y competencia habra objeto ilcito.

c) Se ha hecho una interpretacin extensiva de esta disposicin sealndose que hay objeto
ilcito en todo lo que contraviene al orden pblico chileno.

68
 2do caso de objeto ilcito. Hay objeto ilcito en los pactos sobre sucesin futura. El Art.
1463 seala que el Derecho de suceder a una persona viva no puede ser objeto de donacin o
contrato, aunque intervenga la voluntad de esa misma persona.

Clases de pacto sobre sucesin futura

a) Pacto de institucin: Es aquel en que el futuro causante se obliga a asignar alguna parte de
sus bienes a otra persona.

b) Pacto de cesin: Es aquel en que el futuro heredero transfiere a un tercero el derecho real
de herencia que va a adquirir al fallecer el causante.

c) Pacto de renuncia: Es aquel en que el futuro heredero abdica del derecho real de herencia
que adquirira al fallecer el causante.

d) Pacto de no disposicin: Es aquel en que el futuro causante se obliga a no asignar sus

bienes por testamento.

Fundamento

Estos pactos fueron conocidos en el Derecho Romano como Pactos Corvinos y estaban
prohibidos por cuanto se estaba lucrando con la muerte de una persona y exista el temor a las
tentaciones.

Observacin

El Art. 1463 seala que estos pactos no pueden ser objeto de donacin o contrato pero
estas expresiones no son precisas porque la donacin es un contrato. De ah que los autores han
sealado que lo que el Legislador quiso decir es que estos pactos no pueden ser objeto de actos
gratuitos ni onerosos.

Problema

El Art. 1463 inc. 2 seala que puede haber pactos lcitos entre el que debe una legtima
(Art 1181) y un legitimario (hijo, ascendiente o cnyuge sobreviviente). Y esos pactos lcitos
pueden versar sobre la misma legtima o la cuarta de mejoras (que son asignaciones forzosas). Y
estos pactos se rigen por las reglas del ttulo de las Asignaciones Forzosas. Sin embargo, al
examinar el ttulo de las asignaciones forzosas slo encontramos el Art. 1204, el cual seala que es
lcito el Pacto de no mejorar, en consecuencia, la revisin que hace el Art. 1463 inc. 2 al ttulo de
las asignaciones forzosas no es preciso, porque en materia de legtimas no hay ningn pacto lcito,
y en materia de mejoras, slo es lcito el pacto de no mejorar.

3er caso de objeto ilcito. Hay objeto ilcito en la Condonacin del dolo futuro. Ah est el
Art. 1465

69
Observaciones

a) El fundamento de esta disposicin se encuentra en que de autorizarse el perdn

anticipado del dolo se estara autorizando anticipadamente a una persona para que
acte de mala fe, lo que no es congruente con los principios que informan nuestro
ordenamiento jurdico.

b) Tambin se ha sealado que de aceptarse la renuncia anticipada a los efectos del dolo
sin lugar a dudas, una clusula liberatoria de esta naturaleza, sera frecuente en los
contratos concluidos por adhesin, porque el polo fuerte de la relacin jurdica,
impondra esta clusula a su contraparte

4to caso de objeto ilcito. Hay objeto ilcito en ciertas ventas. El Art. 1466 seala que hay
objeto ilcito en la venta de:

a) Libros cuya circulacin es prohibida por la autoridad competente.

b) Lminas, pinturas y estatuas obscenas.
c) Impresos condenados como abusivos de la libertad de prensa.

Observacin

Los autores sealan que el fundamento de la ilicitud se encuentra en que estos objetos
atentan contra la moral, las buenas costumbres y el orden pblico. Pero estos conceptos son
conceptos estndar o vlvulas, cuyo contenido va cambiando en el tiempo y de lugar en lugar. De
manera que al da de hoy, las cosas comprendidas en este artculo son distintas de las que se
entendan tiempo atrs.

5to caso de objeto ilcito. Hay objeto ilcito en todo acto prohibido por la Ley. Este caso de
objeto ilcito encuentra su fundamento en que tales actos siendo contrarios al orden pblico, la
moral o las buenas costumbres son de tal gravedad que el Legislador expresamente los ha
prohibido. Como ocurre, por ejemplo, con la compraventa entre cnyuges no separados
judicialmente

6to caso de objeto ilcito: Hay objeto ilcito en las deudas contradas en los juegos de azar.

El Cdigo regula al juego como un contrato aleatorio y en materia de juego se distingue

entre los juegos de destreza y los juegos de azar.

a) Juegos de destreza. Son aquellos en los que predomina la habilidad. Y estos pueden
subclasificarse:

1.- Juegos de destreza intelectual: Son aquellos en los que predomina el intelecto.
Por ejemplo, el ajedrez. Segn el Art. 2260 estos juegos producen obligaciones naturales.

70
 2.- Juegos de destreza corporal: Son aquellos en los que predomina la habilidad
fsica. Por ejemplo, la fuerza, la velocidad, etc. Segn el Art. 2263 estos producen obligaciones
civiles.

En consecuencia, los juegos de destreza son lcitos.

b) Juegos de azar. Son aquellos en los que predomina la suerte. Y estos son ilcitos. El
fundamento de la ilicitud se encuentra en que el Legislador teme que las personas
dilapiden sus bienes para conseguir una riqueza fcil. Con todo, diversas leyes especiales
han autorizado algunos juegos de azar, como los casinos, la lotera, la Polla chilena de
beneficencia, etc.

Observacin

El Art. 1466 se refiere a los juegos de azar, pero tambin se aplica a la apuesta, ya que esta
se rige por el mismo estatuto jurdico del juego. La diferencia entre el juego y la apuesta se
encuentra en que en el juego las partes intervienen directamente. En cambio, en la apuesta se
interviene de una forma indirecta.

7mo caso de objeto ilcito. Hay objeto ilcito en ciertas enajenaciones.

1er caso del Art. 1464: hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas que no estn en el
comercio

Problema

Segn el Art. 1461 la comerciabilidad es un requisito para que exista el objeto, y el Art
1464 N1 seala que la comerciabilidad es un requisito para que el objeto sea lcito.

Cmo se resuelve este problema?

Opiniones

1.- Luis Claro Solar seala que existe una contradiccin entre ambas disposiciones, y en su
concepto el Art. 1461 es el que est en lo correcto, porque si la cosa no es comerciable no puede
ser objeto de un Acto jurdico, por lo tanto, para que exista objeto, la cosa debe ser comerciable.

2.- Eugenio Velasco seala que entre ambas disposiciones no hay contradiccin, porque el
Art. 1461 cuando exige la comerciabilidad se est refiriendo a una cosa que ya existe, de manera
que la comerciabilidad sera un requisito para que el objeto sea lcito.

3.- Otros autores sealan que hay contradiccin entre estas dos disposiciones, pero la
resuelven aplicando el Principio de Especialidad, en este sentido, el Art. 1461 sera general, y por
lo tanto se aplica a todos los Actos jurdicos, salvo aquellos que impliquen enajenacin, pues en tal

71
caso aplicamos el Art. 1464 N1 y por lo tanto la comerciabilidad sera un requisito para la licitud
del objeto.

2do caso del Art. 1464. Hay objeto ilcito en la enajenacin de los derechos y privilegios
que no se pueden transferir a otra persona.

La Regla general es que las cosas sean transferibles, slo excepcionalmente hay derechos
que no se pueden transferir como el derecho a pedir alimentos, el derecho de uso, el derecho de
habitacin y el derecho que nace de un pacto de retroventa (Art. 1881).

Comentario

Algunos autores sealan que si estos derechos no pueden transferirse es porque son
derechos personalsimos, y por lo tanto seran incomerciables. En consecuencia el N2 del Art.
1464 estara dems porque se encontrara incorporado en el N1. En verdad, este tema depende
de la opinin que se tenga respecto a qu debe entenderse por comerciabilidad.

3er caso del Art. 1464. Hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas por
decreto judicial.

La ley no define el embargo y los autores sealan que es una actuacin judicial en cuya
virtud determinados bienes de un deudor se sustraen del comercio humano, aunque el deudor
conserva su dominio, pero se hace para destinar esos bienes a una venta en pblica subasta para
que los acreedores puedan pagarse con el producto del remate. Esta figura es propia del Juicio
Ejecutivo9.

Cundo se entiende embargada una cosa?

Hay que distinguir:

a) Entre las partes. Cuando han sido notificadas (ambas partes)

b) Respecto de terceros. Hay que subdistinguir:

1.- Si la cosa embargada es mueble, desde que el tercero ha tomado conocimiento por
cualquier medio de la existencia del embargo.

2.- Si la cosa embargada es inmueble, desde que el embargo se ha inscrito en el Registro

de Prohibiciones e Interdicciones del Conservador de Bienes Races.

9
El embargo tambin se define como una actuacin judicial mediante la cual determinados bienes del
deudor se sujetan a un procedimiento de ejecucin.

72
Observacin

La Jurisprudencia ha interpretado esta disposicin de una manera extensiva, y la ha hecho

aplicable a otras figuras que en rigor no constituyen embargo. Por ejemplo una prohibicin de
celebrar actos y contratos, una prohibicin de enajenar, una prohibicin de gravar, etc.

Pueden enajenarse vlidamente estas cosas?

El Art. 1464 N3 reconoce dos formas para hacerlo.

a) Si el juez lo autoriza. Se entiende que es el juez que conoce del litigio quien debe
autorizar en forma previa y expresa.

b) Si el acreedor consiente en ello. Este consentimiento puede ser expreso o tcito, y

debe ser previo.

4to caso del Art. 1464. En la enajenacin de las especies cuya propiedad se litiga.

Para estar frente a este caso, es necesario:

a) Que se trate de una especie o cuerpo cierto, o sea, de un individuo determinado

dentro de cierto gnero tambin determinado.

b) Que exista un juicio.

c) Que en ese juicio se discuta la propiedad, o sea, el dominio de la especie o cuerpo

cierto.

Observacin

El Art. 296 del CPC seala que para que una cosa se entienda comprendida en el N4 del
Art. 1464, es necesario que el tribunal haya decretado prohibicin al respecto.

Pueden enajenarse vlidamente las especies cuya propiedad se litiga?

El Cdigo autoriza slo una forma, cual es si el juez que conoce de la causa da un permiso
que debe ser previo y expreso.

Problemas que genera el Art. 1464

1er problema. En qu sentido est tomada la palabra enajenar. Preguntamos esto

porque jurdicamente la palabra enajenar tiene 2 acepciones.

a) En un sentido restringido. Enajenar significa transferir el dominio.

73
 b) En un sentido amplio. Enajenar significa transferir el dominio y constituir otros
derechos reales distintos y limitativos del dominio. En este sentido la constitucin de
una hipoteca es enajenar, pero no lo es en sentido restringido.

Opiniones

1.- La Doctrina seala que la palabra enajenar ha sido tomada en sentido restringido,
porque el Cdigo en diversas disposiciones distingue lo que es enajenar de lo que es gravar. Y
dentro de la expresin gravar se comprende la constitucin de derechos reales distintos y
limitativos del dominio. Esto es lo que ocurre, por ejemplo, en los Arts. 254, 393, 1749 inc.3 y 1754
inc.1.

2.- La Jurisprudencia ha sealado que la expresin enajenar ha sido tomada en sentido

amplio. La razn de ello se encuentra en que esta es la mejor forma de proteger los intereses del
acreedor. En este sentido se ha sealado que si estamos frente a una cosa embargada y si se
entendiese que la palabra enajenar est tomada en sentido restringido, se llegara al absurdo de
sostener que el deudor podra, por ejemplo, constituir vlidamente un usufructo vitalicio a favor
de su hermano. Si esto es as, cuando se trate de vender en pblica subasta la cosa embargada,
probablemente nadie va a querer comprarla, o quizs se comprar a un precio muy inferior, de
manera que con ello se estaran burlando los derechos del acreedor.

2do problema. Qu ocurre con los Ns 3 y 4 del Art. 1464?

Algunos autores sealan que si la expresin embargo del N3 ha sido tomado en sentido
amplio, comprensiva de otras medidas, y si para estar frente al N4 se requiere de una resolucin
judicial, resulta que el N4 estara dems, porque se entendera comprendido en el N3. Frente a
esto, algunos autores sealan que ello no es del todo correcto, porque el N3 establece 2 formas
en que estas cosas se pueden enajenar vlidamente, pero eses esquema no lo podemos aplicar a
las especies cuya propiedad se litiga, de manera que el N4 se justifica en tanto precisa que estas
especies slo pueden enajenarse vlidamente con permiso del juez que conoce del litigio.

3er problema. La enajenacin a que se refiere el Art. 1464, es la enajenacin forzada o

voluntaria?

Opiniones

a) Luis Claro Solar seala que slo comprende a las voluntarias, porque es en estas en las que
existe la posibilidad que se pueda estar perjudicando los intereses del acreedor.

b) Somarriva y Velasco sealan que comprende ambos tipos de enajenacin.

Argumentos

1.- El legislador no ha distinguido, por lo tanto, se entiende que comprende a ambas.

2.- Slo de esta manera es posible proteger cabalmente los derechos del acreedor.

74
Observacin

En la actualidad se seala que slo se comprenden las enajenaciones voluntarias, porque

la Ley 7.760 modific el Art. 528 del CPC, y la redaccin actual autoriza la existencia de
reembargos, o sea, que una misma cosa pueda ser embargada en 2 o ms juicios distintos, de esta
manera en cualquiera de esos juicios podr enajenarse vlidamente la cosa, y los dems
interesados tendrn que hacer valer sus derechos a travs de las correspondientes terceras10. Con
todo, algunos tribunales, previo a proceder a la pblica subasta exigen la autorizacin de los
dems tribunales que hayan embargado la cosa.

4to problema. Pueden venderse las cosas enumeradas en el Art. 1464?

a) En principio debiramos decir que s, porque venta no es lo mismo que enajenacin.

En efecto, dentro del ciclo adquisitivo del dominio la venta slo es el ttulo, o sea, el
antecedente jurdico que habilita para adquirir el dominio, pero la venta por s sola no
produce la adquisicin del dominio. Para ello se requiere adems de un modo de
adquirir. En este caso, de la tradicin, de manera que slo al efectuarse la tradicin se
produce la enajenacin.

b) Sin embargo, el Art. 1810 ubicado a propsito de la Compraventa seala que pueden
venderse todas las cosas cuya enajenacin no est prohibida por la Ley. A contrario
sensu, si la enajenacin est prohibida, la venta tambin estar prohibida.

c) Algunos autores sealan que el Art. 1810 prohbe vender las cosas que est prohibido
enajenar, por lo tanto, hay que examinar caso a caso lo dispuesto en el Art. 1464. En
este sentido slo los numerales 1 y 2 son prohibitivos, porque en ningn caso estas
cosas pueden enajenarse vlidamente. En cambio los numerales 3 y 4 no son
prohibitivos, sino que son imperativos, porque estas cosas se pueden enajenar
vlidamente cumpliendo con ciertos requisitos. Luego, si es posible enajenar estas
cosas tambin es posible venderlas vlidamente.

5to problema. Las prohibiciones voluntarias de enajenar, Quedan comprendidas en el

N3 del Art. 1464?

Esta pregunta surge porque la expresin embargo ha sido interpretada en sentido

amplio y podra pensarse que incluye las prohibiciones voluntarias de enajenar. Sin embargo, se ha
entendido que estas no quedan comprendidas, porque el embargo y las dems medidas
comprendidas en esta expresin suponen la existencia de una resolucin judicial.

10
La tercera es un procedimiento especial dentro del juicio ejecutivo, a travs del cual los terceros pueden
hacer valer sus derechos. Art. 518 y siguientes del CPC.

75
 LA CAUSA11

Aspectos previos

Una parte de la Doctrina considera que la causa es un requisito de existencia del acto
jurdico, y la causa lcita es un requisito de validez, pero otro sector de la Doctrina denominada
Anticausalistas considera que la nocin de causa es falsa, intil, y por lo tanto, prescindible,
sealando por tanto que slo son elementos esenciales del acto jurdico la voluntad y el objeto.

Acepciones de la palabra causa

Jurdicamente la palabra causa puede entenderse en 3 sentidos diversos:

1.- Causa eficiente: Es el elemento generador de un efecto, en este sentido la causa de la

obligacin corresponde a las fuentes de las obligaciones.

2.- Causa final: es el fin inmediato y directo que se persigue mediante la celebracin de un
acto jurdico, en consecuencia, es el mismo en todos los actos jurdicos de una misma clase.
Algunos autores sealan que es el inters jurdico que se persigue mediante la celebracin del acto
jurdico. En este sentido la causa est concebida con un criterio objetivo, ya que siempre ser la
misma para una misma categora de actos.

3.- Causa ocasional o impulsiva: es el fin mediato y variable que se persigue mediante la
celebracin del acto jurdico. Para esta concepcin la causa corresponde a los motivos de carcter
personal y sicolgico que llevan a una persona a celebrar un acto jurdico. En este sentido la causa
ser distinta, en cada acto jurdico porque est concebida de un modo personal y subjetivo.

Breve evolucin histrica

1) El derecho romano no la introduce, no la conoci.

2) Fue introducida por los canonistas medievales, quienes sealaban que todo acto
jurdico necesitaba de un motivo que fuese conforme a derecho, en consecuencia se
autorizaba al juez a indagar los motivos que inducen a una persona a celebrar un acto
o contrato.

3) La teora de la causa fue reformulada por el jurista francs Domat que la concibi de
una manera objetiva y esta teora fue perfeccionada por el jurista francs Pothier.

Teoras en torno a la causa

En doctrina existen 2 grandes teoras:

11
Cuarto requisito de los actos jurdicos.

76
1.- Los causalistas: los partidarios de esta teora consideran que la causa debe concurrir en todo
acto jurdico aunque existen diversas formas de concebirla:

a) Los que la conciben con un criterio objetivo: en este grupo encontramos a aquellos
autores que entienden que la causa es siempre la misma en una misma categora de actos.
Aqu encontramos 2 vertientes:

a. 1) Teora clsica o francesa: fue creada por Domat y perfeccionada por Pothier, y para esta
teora lo que requiere de causa es la obligacin, de manera que preguntarse por la causa implica
preguntarse por qu una persona resulta obligada, y esta teora trabaja con 3 categoras de
contratos:

i. Contratos bilaterales: que son aquellos en que ambas partes se obligan

recprocamente, por ejemplo la compraventa. Para la teora clsica, la causa de la
obligacin de cada una de las partes es la obligacin recproca de su contraparte,
es decir, ambas obligaciones se sirven mutuamente de causa. Luego si, por
ejemplo, nos preguntamos por qu se oblig el vendedor, la respuesta sera
porque se oblig el comprador, y a la inversa si no preguntamos por qu resulta
obligado el comprador, porque a su turno el vendedor tambin se oblig.

ii. Contratos reales: que son aquellos que se perfeccionan mediante la entrega de la
cosa, por ejemplo el comodato. En estos contratos solo uno de parte resulta
obligada y esa parte contrae una obligacin de restituir, por ejemplo el
comodatario debe restituir la cosa prestada (depsito). Para la teora clsica de la
causa de esa obligacin de restituir es la entrega que previamente se haba hecho
de la cosa. Luego si nos preguntamos por ejemplo por qu resulta obligado el
comodatario, la respuesta se encuentra en que previamente se le haba hecho
entrega de la cosa que debe restituir

iii. Contratos gratuitos: Domat seal que la causa en estos contratos, por ejemplo la
donacin, era el motivo racional y justo que llevaba a la celebracin del contrato,
cuestin que fue criticada porque al hablar de motivo no se estaba refiriendo a la
causa con un criterio objetivo, sino que introduca un componente subjetivo, de
ah que esta teora fue perfeccionada por Pothier quien seal que la causa en los
contratos gratuitos eran el solo propsito de hacer una liberalidad, con lo cual se
estara prescindiendo de los motivos de carcter sicolgico.

a.2) Teora italiana: tambin concibe a la causa con un criterio objetivo pero para esta teora lo
que requiere de causa es el acto o contrato y no la obligacin, y entiende que la causa est dada
por la funcin econmico social que cumple el respectivo contrato. En consecuencia:

i. Tratndose de los contratos onerosos: la causa, esto es la funcin econmica social,

es producir una prestacin y contraprestacin, por ejemplo en la compraventa ser el
intercambio de la cosa y el precio.

ii. En la donacin la causa es producir un enriquecimiento al donatario

77
 b) Los que la conciben a la causa con un criterio subjetivo: estos autores estiman que lo que
requiere de causa es el acto o contrato y no la obligacin, pero conciben a la causa como
el motivo sicolgico que induce a una persona a la celebracin de un acto o contrato. Para
esta teora todo acto jurdico debe tener un motivo que sea conforme a derecho, de ah
que el juez est facultado para indagar en esos motivos

1.- Los anticausalistas: Planiol critica a la teora clsica de la causa sealando que la nocin de
causa es falsa e intil, y por lo tanto prescindible.

a) Falsedad de la causa: para demostrar que la nocin de causa es falsa, Planiol trabaja con las
mismas categoras que la teora clsica, en consecuencia distingue:

i. Contratos bilaterales: para la teora clsica la causa es la accin reciproca de la

contraparte, Planiol seala que cuando se habla de causa se emplea esta expresin en
relacin a un efecto, de manera que desde un punto de vista temporal la causa
antecede al efecto, sin embargo no es posible aplicar este esquema en los contratos
bilaterales porque ambas obligaciones nacen al mismo tiempo, por lo cual una no
puede ser causa de la otra

ii. Contratos reales: para la teora clsica la causa de la obligacin de restituir es la

entrega que previamente se haba hecho de la cosa, sin embargo Planiol seala que en
los contratos reales la entrega no es la causa de la obligacin de restituir, sino que es
la forma como se perfecciona el contrato real.

iii. Contratos gratuitos: para la teora clsica la causa de la obligacin era el solo
propsito de hacer una liberalidad, sin embargo Planiol sostiene que al hablar de
propsito la teora clsica no ha podido prescindir de los motivos de manera que no es
posible construir una concepcin objetiva de la causa.

b) Inutilidad de la causa

Planiol seala que es perfectamente posible prescindir de la causa en los distintos

contratos y ste sera ineficaz, pero no por falta de causa, sino que por omisin de otro requisito
de existencia, as:

1.- Contratos bilaterales: si falta la obligacin de una de las partes el contrato es ineficaz,
pero no por falta de causa sino que por falta de objeto, por ejemplo si en una compraventa falta la
obligacin de entregar el precio, esa compraventa es ineficaz, pero no porque la obligacin del
vendedor carece de causa, sino porque la obligacin del comprador carece de objeto.

2.- Contratos reales: si no hay entrega la obligacin de restituir ser ineficaz, pero no
porque le falte la causa, sino que derechamente porque no hay contrato, por ejemplo en el
comodato, si no hay entrega el contrato no se perfecciona, y si no se perfecciona no puede surgir
la obligacin de restituir.

78
 3.- Contratos gratuitos: si falta el propsito de hacer una liberalidad, el contrato ser
ineficaz, pero no porque a la obligacin le falte la causa, sino porque falta la voluntad, por ejemplo
si en la donacin el donante no tiene el propsito de hacer una liberalidad, estara faltando su
voluntad.

4.- En la prctica, la ilicitud de la causa se confunde con la ilicitud del objeto.

Evolucin en la doctrina y jurisprudencia Francesa

Se ha sealado que en materia de causa hay que distinguir:

1) En cuanto a la existencia de la causa se sigue a la teora clsica.

2) Para calificar la licitud de la causa se consideran los motivos que inducen a una
persona a celebrar el acto jurdico, es decir, se concibe a la causa con un criterio
subjetivo. La razn se encuentra en que de aplicar en forma estricta los postulados de
la teora clsica resulta que nunca la causa podra ser calificada de ilcita. En chile
autores como Vctor Vial siguen esta opinin.

La Causa en el Cdigo Civil chileno.

De los artculos 1445 N 4, 1467 y 1468 se desprende que para el cdigo se requiere de
causa y esta debe ser lcita.

Problemas

I.- Qu es lo que requiere de causa?

Opiniones:

a) Algunos autores sealan que lo que requiere de causa es la obligacin.

Argumentos

1) El art. 1445 al sealar para que una persona se obligue.

2) Art. 1467 al sealar que no puede haber obligacin sin una causa real y licita.
3) El Cdigo Civil fue dictado en una poca en que se encontraba en boga la teora clsica
de la causa para la cual lo que requiere de causa es la obligacin y Andrs Bello habra seguido
esta teora.

b) Para otros lo que requiere de causa es el acto o contrato

79
Argumentos

1) El art. 1445 que si se lee con atencin seala para que una persona se obligue a otra por
un acto o declaracin de voluntad, es decir, lo que requiere de causa lcita es el acto o declaracin
de voluntad que va a generar la obligacin.

2) Art. 1467 inc. 2do que al definir la causa seala que es el motivo que induce al acto o
contrato, es decir, lo que requiere de causa es el acto o contrato.

3) Si bien es cierto que al momento de dictarse el cdigo estaba en boga la teora clsica la
nocin de causa ocasional que considera que la causa es del acto o contrato fue introducida por
los canonistas medievales y era conocida de Andrs Bello.

4) Corrobora lo anterior el art. 2057 inc. 2do, ubicado a propsito del contrato de
sociedad, sealando que es el contrato mismo de sociedad el que es nulo por la ilicitud del objeto
o de la causa.

II.- Qu nocin de causa consagra nuestro Cdigo Civil?

1ra opinin: Autores como Alessandri y Barros Errzuriz sealan que el cdigo consagr la nocin
de causa final.

Argumentos

1) El art. 1467 inc. 2do que al definir la causa omiti una palabra, ya que el legislador habra
querido decir que la causa es el motivo jurdico que induce a la celebracin de un acto o
contrato, lo que corresponde a la causa final.

2) En esta materia Andrs Bello habra seguido al Cdigo Civil francs y a Pothier que
trabajaron con la nocin de causa final.

3) El art. 1467 inc. 1ro parte final seala que la pura liberalidad o beneficencia es causa
suficiente y esto es lo que seala la teora clsica tratndose de los contratos gratuitos, y
resulta que la teora clsica trabajo con la nocin de causa final.

4) El art. 1467 inc. Final, al sealar que la promesa de dar algo en pago de una deuda que no
existe carece de causa ya que estara faltando el motivo jurdico, lo que demuestra que el
cdigo se est refiriendo a la causa final.

2da opinin: Leopoldo Ortega y Manuel Somarriva.

Sealan que el Cdigo consagro la nocin de causa ocasional.

80
Argumentos

1) El art. 1467 que al definir la causa seala que es el motivo que induce al acto o contrato
y al hablar de motivo se refiere a esta causa impulsiva, o sea a los motivos personales y
sicolgicos que llevan a una persona a celebrar un acto jurdico.

2) Si bien es cierto Andrs Bello se inspiro en el CC francs y en las ideas de Pothier el ya

conoca la nocin de causa ocasional, y en esta parte habra entendido a la causa como el
motivo sicolgico, lo cual aparece corroborado por los arts. 1454 y 1455 que ubicados a
propsito del error expresamente se refieren a los motivos.

3) Si bien el art. 1467 seala que la pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente esto
debe entenderse en el sentido que en los actos gratuitos la sola liberalidad o beneficencia
es suficiente motivo.

4) El art. 1467 exige que la causa sea real y lcita, y resulta que solo concibiendo a la causa
ocasional es posible entrar a calificarla de licita o ilcita, es decir, la causa final como es
objetiva nunca podra ser calificada de ilcita.

5) El art. 1467 al sealar que la promesa de recompensa por un crimen o un hecho inmoral
tiene una causa ilcita se est refiriendo expresamente al motivo.

3ra opinin: Vctor Vial sostiene una posicin eclctica o intermedia, ya que en su opinin hay que
distinguir:

1) En cuanto a la necesidad de causa el cdigo habra seguido los postulados de la teora

clsica.

2) Para calificar la licitud o ilicitud de la causa habra que indagar en los motivos, y por lo
tanto entender la causa ocasional, porque de contrario la causa nunca podra ser ilcita.

Expresin de causa

El Art. 1467 seala que no es necesario expresar la causa, de manera que se entiende que
la causa se presume, en consecuencia si alguien alega que un acto jurdico carece de causa tendr
que probarlo.

Requisitos

El art. 1467 seala que la causa debe ser real y lcita.

1) Que sea real significa que debe existir una causa, la regla general es que haya causa, pero
excepcionalmente no hay causa:

a) Si la causa es simulada.

81
 b) Si la causa es errnea.
c) Si derechamente falta la causa.

2) La causa debe ser lcita, el cdigo no define a la causa lcita, sino que define a la causa
ilcita y a partir de esto se entiende que causa lcita es la que no est prohibida por las
leyes, ni es contraria al orden pblico o a las buenas costumbres.

Sancin en caso de infraccin

En doctrina la falta de causa esta sancionada con la inexistencia jurdica, pero en el cdigo
se discute si la sancin es la inexistencia o la nulidad absoluta. La causa ilcita esta sancionada con
la nulidad absoluta.

Actos jurdicos abstractos

Segn parte de la doctrina son aquellos que pueden existir prescindiendo de la causa, sin
embargo hay autores que sealan que todo acto jurdico necesita de causa y lo que ocurre con los
actos jurdicos abstractos es que la causa se presume de derecho, por ejemplo en el cheque o en
una letra de cambio aceptada.

EL ACTO EN FRAUDE A LA LEY

Conceptos generales.

Fraude a la ley: procedimientos en s lcitos, o maniobras jurdicas ingeniosas, que tienen la

apariencia de legalidad y que, sin embargo, permiten realizar lo que la ley prohbe o no hacer lo
que la ley ordena.

Ej. Disipador que, ante la inminencia de la interdiccin, celebra contratos a travs de los
cuales enajena sus bienes.

En los actos en fraude a la ley existe un aparente respeto a la norma, porque no se la

infringe abiertamente, pero en realidad se elude su aplicacin en cuanto se realiza un resultado
final que es anlogo en la prctica.

Elementos del fraude a la ley.

a) Elemento material u objetivo: a travs del acto se obtiene en forma indirecta el

resultado que la ley no quiere, eludindose su cumplimiento. Es una equivalencia prctica entre el
resultado del acto y lo prohibido por la norma.

b) Elemento intencional o subjetivo: intencin de defraudar o burlar la ley (nimo

fraudatorio).

82
 Para algunos, el elemento intencional no es de la esencia. Para otros s. El nimo
fraudatorio es el mvil que induce a adoptar una determinada postura jurdica, vinculndose el
concepto de fraude con el de causa: el acto en fraude a la ley tiene causa ilcita.

Sancin del fraude a la ley.

La ilicitud se encuentra no en el acto mismo, sino en los motivos perseguidos. Se sanciona con la
nulidad absoluta, pues el acto se equipara al acto contra legem.

LAS FORMALIDADES12

Concepto
Son los requisitos externos de que se hayan premunidos (revestidos?) ciertos actos
jurdicos.

Observaciones

En general el perfeccionamiento de los actos jurdicos se rige por el principio del

consensualismo, que a su vez es una manifestacin de la autonoma privada, de manera que la
sola voluntad o el consentimiento son suficientes para generar un acto jurdico, sin embargo en
numerosas ocasiones la ley exige la concurrencia de requisitos externos, ya sea para el
perfeccionamiento del acto jurdico o bien para facilitar la prueba, o bien para que las personas
incapaces puedan actuar en la vida del derecho o bien para que los terceros tomen conocimiento
de la celebracin de un acto jurdico.

Objetivos

1) Facilitar la prueba de la celebracin de un acto jurdico.

2) Llevar al autor o a las partes a una mayor perfeccin respecto del acto jurdico que
pretende celebrar.

3) Amparar la libertad, ya que en los actos jurdicos sujetos a formalidad es ms difcil que
exista error, fuerza o dolo.

4) Permitir que las persona incapaces puedan actuar en la vida del derecho.

Formalidad y solemnidad

Son dos expresiones que no deben confundirse ya que entre ambas existe una relacin de
gnero a especie. El gnero es la formalidad y se refiere a todo requisito externo, en cambio la
solemnidad es una especie de formalidad y solo se refiere a los requisitos externos exigidos para el

12
Quinto requisito de los actos jurdicos.

83
perfeccionamiento del acto jurdico, sin embargo en diversas disposiciones el cdigo hace
sinnimas ambas expresiones, por ejemplo en los artculos 17 inciso 2do y 1443.

Clasificacin de las formalidades

Existen 2 criterios para clasificar las formalidades; atendiendo a su objeto y atendiendo a

su origen

1.- Atendiendo a su objeto. Distinguimos formalidades por va de solemnidad,

formalidades por va de prueba, formalidades por va de habilitacin y formalidades por va de
publicidad.

a) formalidades por va de solemnidad o Solemnidades.

Concepto
Son aquellos requisitos externos que se exigen para el perfeccionamiento del Acto jurdico.

Observaciones

1.- Para que se perfeccione el Acto jurdico es necesario cumplir con ciertos requisitos
externos de manera que mientras no se cumpla con tales requisitos debe entenderse que no hay
Acto jurdico.

2.- Los autores sealan que en estos Actos jurdicos la solemnidad se encuentra
ntimamente ligada a la voluntad, es decir, la voluntad slo puede exteriorizarse a travs de la
solemnidad. Es por esta razn que si en definitiva no se cumple con la solemnidad estara faltando
la voluntad.

3.- La mayora de los autores entiende que si se va a celebrar un Acto jurdico solemne a
travs de mandatario, el mandato debe cumplir con la misma solemnidad exigida para el acto que
se encarga. As, por ejemplo, el mandato para celebrar una compraventa de bien raz debiera
constar por escritura pblica.

Sancin en caso de omisin

En Doctrina, cuando se omite una solemnidad, la sancin es la inexistencia. Sin embargo,

en nuestro Cdigo el Art 1682 inc. 1 seala que la sancin es la nulidad absoluta. Con todo hay
autores que sealan que hay casos en los que las solemnidades se exigen como requisitos de
existencia de manera que su omisin est sancionada con la inexistencia, esto ocurrira por
ejemplo, con la tradicin de bienes races.
El Art 686 seala que la tradicin se hace mediante la inscripcin en el registro del
conservador de bienes races, y en ese caso, si no hay inscripcin, derechamente no hay tradicin.
En cambio, hay otros casos en los que la solemnidad se exige como requisito de validez, de
manera que la omisin estara sancionada con la nulidad absoluta. Esto es lo que ocurre por

84
ejemplo, con la presencia de testigos en el testamento. Si el testamento no se otorga ante el
nmero de testigos que exige la ley o si los testigos son inhbiles, el testamento como Acto
jurdico nace a la vida del derecho, pero adoleciendo de una causal de nulidad.

En qu pueden consistir las solemnidades

1.- En el otorgamiento de un instrumento pblico, por ejemplo, en el reconocimiento de

un hijo cuando se hace por acta extendida ante oficial de registro civil.

2.- En el otorgamiento de una escritura pblica, por ejemplo, en la compraventa de

bienes races.

3.- En otorgamiento de escritura privada, por ejemplo, en el contrato de promesa.

4.- La intervencin de un funcionario pblico, por ejemplo, en el otorgamiento de

testamento solemne cerrado.

5.- En una inscripcin, por ejemplo, el pacto de separacin total de bienes o de

participacin en los gananciales.

6.- En una resolucin judicial, por ejemplo, la donacin que requiere de la insinuacin.

7.- En el pronunciamiento de ciertas palabras o la ejecucin de ciertos actos, por ejemplo,

en el testamento solemne cerrado en que se exige que el testador declare en presencia del
notario y los testigos al momento de presentar el sobre escrito que en su interior se contiene su
testamento, de manera que todos lo vean, lo oigan y lo entiendan.

8.- Presencia de testigos hbiles, por ejemplo, en el otorgamiento de testamento solemne

b) Formalidades por va de prueba

Concepto
Son aquellas que tienen por objeto acreditar la celebracin de un Acto jurdico

Observaciones

1.- Si se omiten estas formalidades, el Acto jurdico sigue siendo vlido, lo que ocurre es
que no va a ser posible acreditarlo.

2.- El ejemplo ms caracterstico es la necesidad de escrituracin. Ya que de acuerdo al

Art. 1708, no puede probarse por testigos los actos y contratos que han debido consignarse por
escrito. Y el Art. 1709 seala que deben constar por escrito los actos y contratos que contengan la
entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 UTM.

85
Sancin en caso de omisin

a) La regla general es que no se admitir la prueba testimonial. Lo que no obsta a que

puedan utilizarse otros medios de prueba, por ejemplo, la confesional.

b) Hay situaciones de excepcin, por ejemplo,

1.- Hay casos en los que no se admite ningn otro medio de prueba. Esto es lo que ocurre
por ejemplo, con el pacto sobre intereses o el que exhibe de ello en las obligaciones de crdito de
dinero.

2.- Hay casos en los que la ley coloca de cargo de una de las partes la escrituracin del acto
o contrato, de manera que si no se escritura se estar a lo que diga la contraparte. Esto es lo que
ocurre por ejemplo, en el contrato de trabajo, ya que es de cargo del empleador que conste por
escrito, y si no consta por escrito, se tendrn como clusulas del contrato aquellas que declare el
trabajador. Lo mismo ocurre en el arrendamiento de predios urbanos, ya que es de cargo del
arrendador que conste por escrito, y si no consta por escrito, se entender que la renta es la que
declara el arrendatario.

c) Formalidades por va de habilitacin o formalidades habilitantes.

Concepto
Son aquellas que tienen por objeto proteger a las personas incapaces, supliendo o
complementando la incapacidad. Ejemplos:

1.- La actuacin a travs del representante legal.

2.- La actuacin autorizado por el representante legal.
3.- La necesidad que la venta se haga en pblica subasta.
4.- Autorizacin judicial. Etc.

Sancin en caso de infraccin

Tradicionalmente se hace llamado que es la nulidad relativa, sin embargo, algunos autores
sealan que hay que distinguir:

1.- Por regla general, la sancin ser la nulidad relativa

2.- Excepcionalmente ser la nulidad absoluta, y esto es lo que ocurre cuando una persona
absolutamente incapaz acta por s misma en la vida del derecho.

d) Formalidades por va de publicidad

Concepto
Son aquellas que tienen por objeto que los terceros tomen conocimiento de la existencia
de un Acto jurdico en cuya celebracin no han intervenido.

86
Pueden ser:

1. De simple noticia: tienen por objeto poner en conocimiento de terceros las relaciones
jurdicas de otras personas en que pueden tener inters. Ej. Publicacin en el peridico de los
decretos de interdiccin (Arts. 447 y 461 CC).

2. Sustanciales: tienen por objeto precaver a los terceros interesados (aquellos que estn
o estarn en relaciones jurdicas con las partes) de los actos que stas celebren. Ej. Notificacin al
deudor de la cesin de un crdito (Art. 1902 CC).

Ejemplos:

1.- En la disolucin de una sociedad. El Art. 2114 N2 exige que se publique por 3 veces en
un peridico del lugar la disolucin de la sociedad, para que sea oponible a terceros.

2.- La prescripcin adquisitiva que recae sobre inmuebles. El Art. 2513 exige la inscripcin
de la sentencia que declara la prescripcin en el registro del Conservador de bienes races.

3.- A propsito de la cesin de crditos. Segn el Art. 1901 la cesin se perfecciona entre
cedente y cesionario mediante la entrega del ttulo, pero segn el Art. 1902 para que la cesin sea
oponible al deudor cedido, que es un tercero en la cesin, es necesario que la cesin sea
notificada por el cesionario al deudor o aceptada por este.

Sancin en caso de omisin

Es la inoponibilidad.

Segunda clasificacin de las formalidades atendiendo a su Origen

Distinguimos entre formalidades legales y formalidades convencionales.

a) Formalidades legales. Son aquellas que encuentran su origen en la ley.

b) Formalidades convencionales. Son aquellas que encuentran su origen en el acuerdo de

voluntades de las partes. En el Cdigo no hay una norma que en trminos generales se
refiera a las formalidades convencionales. Sino que slo hay normas particulares a
propsito de la compraventa (Art. 1802) y a propsito de arrendamiento (Art. 1921)

El Art. 1802 parte de la base que estamos frente a una compraventa consensual que las
partes han elevado a la categora de solemne, puesto que han estipulado que no se reputar
perfecta mientras no se otorgue escritura pblica o privada, y la ley reconoce plenos efectos a este
pacto. De ah que cualquiera de las partes puede retractarse, es decir, si pueden retractarse, es
porque an no hay contrato, sin embargo, esa facultad de retractarse termina:

a) Si se otorga la escritura, porque en ese caso se perfecciona el contrato.

87
 b) Si principia la entrega de la cosa, porque esto significa que el vendedor est dando
cumplimiento a su obligacin de entrega, lo que necesariamente supone que esa
obligacin ya haba nacido, pues de contrario estaramos frente a un pago de lo no debido.
Luego, frente a la pregunta cundo naci esa obligacin de entrega?, los autores sealan
que lo que ocurre en este caso es que al principiar la entrega las partes tcitamente
dejaron sin efecto ese pacto por el cual transformaron a la compraventa consensual en
una compraventa solemne, de manera que la compraventa retom su carcter de
consensual, por lo que se perfeccion cuando las partes acordaron en la cosa y en el
precio, entendindose que en ese momento naci la obligacin de entre que ahora se est
cumpliendo.

ELEMENTOS DE LA NATURALEZA DE LOS ACTOS JURDICOS

Concepto
Son aquellos que sin ser esenciales se entienden pertenecerle sin necesidad de una
clusula especial

Observaciones

1.- Estos elementos no son esenciales. Lo que significa que pueden faltar en un Acto
jurdico sin que se afecte su eficacia y sin que degeneren en un acto diverso.

2.- En virtud de la autonoma privada las partes pueden modificar e incluso eliminar estos
elementos de un Acto jurdico.

3.-Si las partes nada dicen, estos elementos se entienden incorporados al Acto jurdico.

4.- Las disposiciones legales que contemplan estos elementos son interpretativas o
supletorias de la voluntad de las partes.

Ejemplos:

1.- La condicin resolutoria tcita que va envuelta en todo contrato bilateral. Art. 1489.
2.- La obligacin de saneamiento que recae sobre el vendedor. Art. 1837.

ELEMENTOS ACCIDENTALES DE LOS ACTOS JURDICOS

Concepto
Son aquellos que ni esencial ni naturalmente pertenecen al Acto jurdico y que las partes
agregan por medio de clusulas especiales.
Tradicionalmente se ha sealado que los elementos accidentales estn constituidos por las
modalidades, que son formas especiales de ser de que estn revestidos ciertos Actos jurdicos, y
que alteran o modifican sus efectos normales. En sentido restringido las modalidades son la
condicin, el plazo y el modo, y en sentido amplio se agregan la solidaridad, la indivisibilidad, la
alternatividad, la facultatividad y la representacin.

88
 LA CONDICIN

Concepto
Es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho.

Elementos

a) La futuridad. El hecho constitutivo de la condicin est entregado al devenir.

b) La Incertidumbre. No se sabe si el hecho constitutivo de la condicin ocurrir o no ocurrir

Reglamentacin

El Cdigo trata a las condiciones en el libro III a propsito de las asignaciones

testamentarias condicionales y en el libro IV a propsito de las obligaciones condicionales.

Clasificaciones de las condiciones

a) Atendiendo a la naturaleza del hecho constitutivo de la condicin.

1.- Condicin positiva. Es aquella que consiste en que algo ocurra.

2.- Condicin negativa. Es aquella que consiste en que algo no ocurra. Esto es, que
se mantenga el mismo estado de cosas.

b) Atendiendo a si el hecho que la constituye se puede realizar o no.

1.- Condicin posible. Es aquella en que el hecho que la constituye se puede

realizar, porque no la afecta ningn impedimento fsico, moral o intelectual.

2.- Condicin imposible. Es aquella en que el hecho que la constituye no se puede

realizar, porque la afecta un impedimento fsico, moral o intelectual.

c) Atendiendo a de quin depende la ocurrencia del hecho que la constituye.

1.- Condicin potestativa. Es aquella que depende de la voluntad del acreedor o

del deudor. Estas se subclasifican:

i. Condicin simplemente potestativa. Es aquella que depende de un hecho

voluntario del acreedor o del deudor, por ejemplo, te doy $10.000 si
maana vas a Santiago.

ii. Condicin meramente potestativa. Es aquella que depende de la sola

voluntad del acreedor o del deudor. Por ejemplo, te doy $100.000.000 si
quiero. Recordemos que el Art. 1478 declara nulas las condiciones
meramente potestativas que dependen de la voluntad del deudor.

89
 2.- Condicin casual. Es aquella que depende de la voluntad de un tercero o de un
acaso

3.- Condicin mixta. Es aquella que depende en parte de la voluntad del acreedor
o del deudor, y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso.

d) Atendiendo a sus efectos.

1.- Condicin suspensiva. Es el hecho futuro e incierto del cual depende el

nacimiento de un derecho, por ejemplo, te doy $1000.000.000 si te titulas de abogado.

2.- Condicin resolutoria. Es el hecho futuro e incierto del cual depende la

extincin de un derecho, por ejemplo, te doy mi casa pero me la devolvers si no te titulas de
abogado en 5 aos.

Observacin

Las condiciones pueden encontrarse en 3 estados; pendiente, cumplidas y fallidas.

EL PLAZO

Concepto
Es el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de un derecho, la exigibilidad de
una obligacin, o bien, la extincin de un derecho o de una obligacin.

EL MODO

Concepto
Es la aplicacin del objeto del derecho a un fin determinado y especial. Por ejemplo, te
dejo mi casa para que la destines a una residencia universitaria.

Reglas generales en materia de modalidades

1.- La regla general es que los Actos jurdicos son puros y simples, de manera que las
modalidades son excepcionales.

2.- Como consecuencia de lo anterior, las modalidades no se presumen, y quien las alegue
deber probarlas. Excepcionalmente hay modalidades que se presumen, por ejemplo:

a) La Condicin resolutoria tcita. Se presume en los contratos bilaterales. Art 1489.

b) La Condicin que la cosa llegue a existir en la venta de cosa futura propiamente

tal. Art. 1813.

90
 c) La Condicin de existir fideicomisario en la propiedad fiduciaria. Art. 738 inc. 1.

3.- Las modalidades por regla general son elementos accidentales del Acto jurdico, sin
embargo, excepcionalmente son:

a) Elementos de la naturaleza. Como la condicin resolutoria tcita y el plazo de 10

das que establece el Art. 2200 a propsito del mutuo.

b) Elementos de la esencia como ocurre con el plazo o la condicin en el contrato de

promesa. Art. 1554 N3.

4.- Por regla general todos los Actos jurdicos admiten modalidades. Excepcionalmente los
actos de familia no las admiten, por ejemplo, el matrimonio, segn el Art. 102 es un contrato
solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente y por toda la vida
con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente. Cuando el Art. 102 emplea la
expresin actual excluye toda modalidad suspensiva, y cuando emplea la expresin indisoluble
excluye toda modalidad resolutoria.

5.- Por regla general las modalidades encuentran su fuente en la voluntad de las partes.
Sin embargo, excepcionalmente encuentran su fuente en:

a) La Ley. Como ocurre con la condicin resolutoria tcita o el plazo de 10 das del Art.
2200.

b) En una resolucin judicial. Como ocurre en el Art. 904, a propsito de la accin

reivindicatoria o en el Art. 2201 a propsito del mutuo.

INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS

Concepto

1.- En sentido restringido, la ineficacia de un Acto jurdico es la privacin de efectos por

una razn sobreviniente a su perfeccionamiento. En este sentido, son causales de ineficacia, por
ejemplo, la resolucin, la resciliacin, la revocacin, la terminacin, etc. Pero no est considerada,
por ejemplo, la nulidad.

2.- En sentido amplio, se entiende por ineficacia toda privacin de efectos jurdicos de un
acto o contrato. Ya sea por haberse omitido algn requisito de existencia o validez, o bien por
alguna causal sobreviniente a su perfeccionamiento. De este modo se incluyen como causales de
ineficacia la inexistencia, la nulidad, etc.

91
 LA INEXISTENCIA JURDICA

Concepto
Es una sancin civil que consiste en privar de efectos jurdicos a un acto o contrato por
haberse omitido algn requisito indispensable para que nazca a la vida del Derecho.

Causales

1.- Falta de voluntad o consentimiento. Aqu se incluye el error impedimento, la fuerza

fsica, la fuerza moral que excluye la voluntad, los actos de personas absolutamente incapaces, etc.

2.- Falta de objeto.

3.- Falta de causa.

4.- Omisin de solemnidades cuando se exigen como requisito de existencia.

Origen de la teora de la inexistencia

Esta teora surge en el siglo XIX con el jurista alemn Zacharie, quien se enfrent al
siguiente problema: En materia de nulidad de matrimonio se requiere que las causales no slo
estn contempladas en la ley, sino que adems deben ser especficas, no se admiten causales
genricas. Y resulta que Zacharie se vio enfrentado a un matrimonio entre personas del mismo
sexo. Buscando una causal de nulidad, no la encontr, de manera que ese matrimonio deba ser
considerado vlido.

Sin embargo, Zacharie sostuvo que ello no era posible, por cuanto no se podra cumplir
con una de las finalidades del matrimonio, que es la procreacin, de manera que en rigor no se
estaba frente a un matrimonio nulo, sino que frente a un matrimonio inexistente, porque faltaba
un requisito fundamental para que ese matrimonio naciera a la vida del Derecho.

Con posterioridad, esta teora pas a los actos jurdicos patrimoniales, sealndose que en
todo Acto jurdico hay requisitos indispensables para que el acto pueda nacer a la vida del
Derecho, de manera que si no concurren, el acto es inexistente.

Diferencias entre la inexistencia y la nulidad

1.- La inexistencia opera de pleno derecho, es decir, no requiere de una sentencia judicial
que la declare, e incluso, si el tema se llega a discutir en tribunales, el juez se limita a constatarla,
pero no la declara. En materia de nulidad es indispensable la sentencia judicial. La nulidad slo
produce sus efectos en virtud de una sentencia firme y ejecutoriada.

2.- El acto inexistente no produce efecto alguno. En cambio, el acto que adolece de un
vicio de nulidad produce todos sus efectos mientras la nulidad no se declare judicialmente. De ah
que en rigor debe hablarse de acto anulable, y slo despus de dictada la sentencia es un acto
nulo.

92
 3.- Cualquier persona interesada en ello puede pedir al tribunal que constate la
inexistencia. En cambio, la declaracin de nulidad slo puede ser solicitada por las personas que
seala la ley.

4.- La inexistencia no puede sanearse por transcurso del tiempo. En cambio la nulidad s.

5.- La inexistencia no puede sanearse por ratificacin de las partes. La nulidad absoluta
tampoco, slo la nulidad relativa puede sanearse por ratificacin.

La inexistencia en el Cdigo Civil chileno

Los autores discuten si nuestro Cdigo Civil contempl o no a la inexistencia como una
sancin de la nulidad.

Opiniones

a) Alessandri y Barros Errzuriz sostienen que el Cdigo no consider a la inexistencia

como una sancin distinta de la nulidad.

Argumentos

1.- El Art. 1861 estara sealando que la omisin de requisitos est sancionada en el
Cdigo con la nulidad, sin mencionar a la inexistencia.

2.- El Art. 1682 inc.1 que contendra una causal genrica de nulidad absoluta, cual es, la
omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos y
contratos. En consideracin a su naturaleza, y sera una causal genrica porque comprendera
todas aquellas causales que en Doctrina producen inexistencia.

3.- Art. 1682 inc.2 que al referirse a los actos de personas absolutamente incapaces lo
sanciona con la nulidad absoluta, y resulta que estas personas no tienen voluntad, o de tenerla, no
la pueden manifestar claramente, y si falta la voluntad, la sancin debiera ser la inexistencia, pero
para el Cdigo es la nulidad absoluta.

4.- Si bien en varias disposiciones el Cdigo hace referencia a que la omisin de algn
requisito implica que un acto no produce efecto alguno a la hora de reglamentar las causales y los
efectos, el Cdigo slo reglament a la nulidad, pero no destina ni un prrafo para reglamentar a
la inexistencia y sus efectos.

a. Luis Claro Solar, Phillipi y Enrique Rossel sealan que el Cdigo s habra
regulado a la inexistencia como una sancin distinta de la nulidad.

93
Argumentos

1.- El Art. 1681 se refiere a requisitos exigidos para el valor, o sea, para la validez de los
Actos jurdicos, pero no para su existencia.

2.- El Art. 1682 inc.1 no contendra esa supuesta causal genrica de nulidad absoluta,
porque se refiere a requisitos o formalidades exigidos para el valor, o sea, para la validez y no para
la existencia. Y se refiere a ciertos actos y contratos, mientras que los requisitos de existencia se
refieren a todos los actos y contratos.

3.- Si bien es cierto, el Cdigo no reglament orgnicamente a la inexistencia como s lo

hizo con la nulidad, ello se debe a que el Cdigo regul la nulidad a propsito de los modos de
extinguir las obligaciones, y en relacin a este tema, no podra haber regulado a la inexistencia,
porque el acto inexistente no produce obligaciones que puedan extinguirse.

4.- Art. 1443, que al definir los contratos solemnes, seala que son aquellos que estn
sujetos a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce
ningn efecto civil, es decir, es inexistente.

5.- Art. 1444, que al definir los elementos de la esencia seala que son aquellos sin los
cuales el acto no produce efecto alguno, es decir, es inexistente.

6.- Art. 1460, que al exigir que toda declaracin debe tener un objeto, a contrario sensu, si
no hay objeto no hay declaracin de voluntad, precisamente porque el acto es inexistente.

7.- Art. 1467, al sealar que no puede haber obligacin sin una causa real y lcita, se
entiende que si no hay causa, no hay Acto jurdico que genere obligaciones

8.- Art. 1701, que al referirse a los actos y contratos en que la ley exige instrumento
pblico como solemnidad, seala que la falta de ste no puede suplirse por ningn otro medio de
prueba, y los actos y contratos se mirarn como no ejecutados o celebrados, o sea, como
inexistentes.

9.- En diversas disposiciones el Cdigo hace referencia a que la omisin de algn requisito
de existencia implica que el acto no produce efecto alguno, por ejemplo:

a) Art. 1801 inc.1, al sealar que la compraventa por regla general se perfecciona por
el consentimiento de las partes en la cosa y en el precio, de manera que si falta el
consentimiento, la cosa o el precio, no hay contrato.

b) Art. 1801 inc.2, al sealar los casos de compraventa solemne, esto es, la venta de
bienes races, servidumbres, censos y de una sucesin hereditaria, que no se
reputan perfectas ante la ley, o sea, son inexistentes, mientras no se otorgue
escritura pblica.

c) Art. 1814, inc.1, la venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato
se supone que existe y no existe, no produce efecto alguno, es decir, es inexistente
por falta de objeto.

94
 d) El Art. 1809 ubicado a propsito de la determinacin del precio en la
compraventa. Esta disposicin seala que el precio lo puede fijar un tercero en el
cual hayan convenido las partes. Si este no fija el precio, podr hacerlo otro
tercero en quien convengan las partes, pero si estas no convienen en ese otro
tercero, no hay compraventa, precisamente porque no hay precio.

e) Art. 2055, ubicado a propsito del contrato de sociedad. Seala que no hay
sociedad si no hay aporte, y si no hay distribucin de las utilidades. Y resulta que el
aporte y la distribucin de utilidades son elementos esenciales de la sociedad.

LA NULIDAD

Reglamentacin

Ttulo XX, libro IV, Arts. 1681 y siguientes.

Observaciones

a) Los autores critican que el Legislador haya reglamentado a la nulidad a propsito de los
modos de extinguir las obligaciones, porque as lo seala el Art. 1567 N8, y fundamentan
la crtica en que la nulidad en rigor no extingue obligaciones, sino que extingue al contrato
que ha generado esas obligaciones.

b) Las normas del ttulo XX del libro IV constituyen la regla general en materia de nulidad,
pero existen estatutos especiales, por ejemplo:

1.- Nulidad del matrimonio

2.- Nulidad del testamento
3.- Nulidad de la adopcin
4.- Nulidad de la particin
5.- Nulidad procesal.

Sin embargo, a falta de norma especial, se entiende que cabe aplicar las reglas generales.

Concepto
Es una sancin impuesta por la ley que consiste en privar de efectos jurdicos a un acto o
contrato por haberse omitido en ese acto o contrato ciertos requisitos o formalidades exigidos por
la ley para el valor del mismo, en consideracin a su naturaleza, o al estado o calidad de las
personas que lo ejecutan o celebran

Anlisis del concepto

1.- Es una sancin. Es decir, una pena civil.

2.- Impuesta por la ley. La ley puede establecerla de diversas formas, por ejemplo:

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 a) Sealando expresamente que un acto es nulo, como ocurre en el Art. 1796

b) Estableciendo ciertos requisitos para la celebracin del Acto jurdico, como

ocurre en el Art. 2144

c) Prohibiendo la celebracin de un Acto jurdico, por ejemplo, el Art. 412

inc.2

3.- Consiste en privar de efectos jurdicos al acto o contrato. Es decir, el acto produce
todos sus efectos mientras no se dicte la sentencia que declara la nulidad. Es esa sentencia la que
priva de efectos al acto o contrato.

4.- Por haberse omitido algn requisito de validez. De manera que si el requisito que se
exige no es de validez la sancin ser distinta de la nulidad.

5.- Tanto la sancin como los requisitos deben estar contemplados por la ley. Para estos
efectos se entiende por ley el concepto del Art. 1 del Cdigo Civil, de manera que no slo incluye a
la ley ordinaria, sino que tambin a las leyes especiales, a los DJL, e incluso se entiende la ley
constitucional.

6.- Los requisitos exigidos pueden serlo en consideracin

a) A la naturaleza del acto o contrato

b) Al estado o calidad de las personas que los ejecutan o celebran.

Clasificaciones de la nulidad

1ra clasificacin de la nulidad. Atendiendo al inters que aparece comprometido.

Distinguimos nulidad absoluta y nulidad relativa.

NULIDAD ABSOLUTA

Concepto
Es una sancin impuesta por la ley que consiste en privar de efectos jurdicos a un acto o
contrato por haberse omitido en dicho acto o contrato ciertos requisitos o formalidades que las
leyes prescriben para el valor del mismo en consideracin a su naturaleza.

Caractersticas

i. En cuanto al inters que aparece comprometido. Est comprometido el inters

pblico, es decir, el inters general de la sociedad. De ah que los autores sealan que
las dems caractersticas son una consecuencia de esta.

96
 ii. En cuanto a sus causales. Distinguimos 2 grupos de causales:

1.- Causales indiscutidas. Se llaman as porque el Art. 1682 expresamente seala que son
causales de nulidad absoluta, de manera que no generan discusin alguna. Estas son:

a) Objeto ilcito.

b) Causa ilcita.

c) Omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos, en consideracin a su naturaleza.

d) Actos de personas absolutamente incapaces

2.- Causales discutidas. Son aquellas que en Doctrina producen inexistencia, pero como en el
Cdigo se discute si est o no contemplada la inexistencia, para algunos autores son causales de
inexistencia y para otros son causales de nulidad absoluta. Aqu encontramos:

a) Falta de voluntad o consentimiento.

b) Falta de objeto.
c) Falta de causa.
d) Algunos agregan la omisin de solemnidades exigidas como requisito de existencia.

iii. En cuanto a su pronunciamiento. El Art 1683 seala que el juez puede y debe
decretarla aun sin peticin de parte, cuando el vicio aparece de manifiesto en el acto o
contrato.

Problema

Es facultativo u obligatorio para el juez declarar de oficio la nulidad absoluta?

El problema surge porque la disposicin emplea las expresiones puede y debe. La

palabra puede denotara que es facultativo, y la palabra debe denotara que es obligatorio. Los
autores sealan que la expresin puede, lo que est haciendo es facultar al juez para actuar de
oficio, es decir, est rompiendo el principio de la pasividad que informa la actuacin del juez civil.
Pero una vez que lo autoriza para actuar de oficio, le impone el deber de declarar la nulidad
absoluta.

Observacin

Para que el juez pueda declarar de oficio la nulidad absoluta, el vicio debe aparecer de
manifiesto en el acto o contrato, es decir, debe tratarse de un vicio que salte a la vista, esto es,
que se desprenda de la sola lectura del acto o contrato, sin necesidad de recurrir a otras piezas del
expediente.

97
 iv. En cuanto a sus titulares. En esta materia distinguimos 2 clases de titulares.

a.- Titular especfico. Que es el Ministerio Pblico Judicial. Se trata de los fiscales judiciales de las
cortes de apelaciones y de la corte suprema, y no hay que confundirlos con el Ministerio Pblico
de la reforma procesal penal.

Observacin

El Ministerio Pblico Judicial acta en el solo inters de la moral o de la ley,

b.- Titular genrico. Es toda persona que tenga inters en ello.

Observaciones

1.- Los autores se preguntan si la expresin inters en ello se refiere a inters en el acto
o contrato o inters en la declaracin de nulidad. La mayora sostiene que es inters en la
declaracin de nulidad, porque si fuese inters en el acto o contrato, slo podra referirse al autor
o a las partes, y resulta que por regla general estas sern indignas de la accin.

2.- Los autores se preguntan a qu clase de inters se refiere la norma

i. Algunos sostienen que debe tratarse de un inters pecuniario, porque es

el Ministerio Pblico Judicial el que acta en el solo inters de la moral o
de la ley

ii. Para otros, basta cualquier inters que sea digno de proteccin jurdica,
porque la ley no ha distinguido, de manera que puede tratarse de
cualquier inters legitimo.

3.- El Cdigo contempla una causalidad de indignidad. No puede ejercer la accin el que
ejecut el acto o celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. En este
punto, hay que distinguir:

i. En cuanto a los hechos. Pueden plantearse las siguientes situaciones:

A.- La persona saba de la existencia del vicio y no obstante ello, ejecuta o celebra el Acto
jurdico. Es indigna pues saba del vicio que lo invalidaba.

B.- La persona no saba de la existencia del vicio, pero su ignorancia se deba a un actuar
negligente de su parte. Tambin es indigno, porque deba saber el vicio que lo invalidaba.

C.- La persona no saba de la existencia del vicio no obstante haber actuado con la debida
diligencia. Esta persona es digna de la accin, porque no saba ni deba saber de la existencia del
vicio.

98
 ii. En cuanto al conocimiento del derecho.

A.- Para algunos cabe aplicar la presuncin del conocimiento de la ley de los Arts. 5 y 8. En
consecuencia, la persona siempre ser indigna porque no saba o deba saber de la existencia del
vicio

B.- Para otros, no cabe aplicar esa presuncin que en realidad sera una ficcin que se
puede justificar en lo que dice relacin con el incumplimiento de las obligaciones. Pero en este
caso se necesita de un conocimiento real y efectivo.

Problemas

1er problema Qu ocurre con los herederos de las partes? El problema surge cuando
alguna de las partes era indigna de la accin de nulidad absoluta. Si ella fallece, su heredero
puede o no ejercer la accin?

Opiniones

a) Algunos autores sealan que los herederos tambin son indignos de la accin.
Argumentan sealando que los herederos son los continuadores jurdicos y patrimoniales
del causante. Luego, si el causante careca de la accin en su patrimonio, no podra
transmitirla a sus herederos, porque nadie puede traspasar ms derechos de los que tiene.

b) Otros autores sostienen que los herederos son dignos de la accin de nulidad absoluta

Argumentos

1.- La indignidad de la accin es una sancin, y como toda norma que establece sanciones
debe interpretarse en forma estricta. El Art. 1683 seala que es indigno el que ejecut el acto o
celebro el contrato, y resulta que los herederos no ejecutaron el acto ni celebraron el contrato.
Por lo tanto, no incurren en la causal de indignidad.

2.-La indignidad como sancin procede frente a un actuar reprochable, y resulta que los
herederos no han tenido un actuar reprochable.

3.- El Art. 1695, a propsito de la incapacidad relativa seala que si el incapaz ha actuado
con dolo, ni l ni sus herederos, ni sus cesionarios sern titulares de la accin rescisoria. Si el
legislador lo dijo expresamente para la nulidad relativa, debe entenderse a contrario sensu que
para la nulidad absoluta, donde guard silencio, los herederos son dignos de la accin.

2do problema. Si el Acto jurdico se celebra a travs de representantes, y es el

representante el que saba o deba saber el vicio que invalidaba el acto.

Puede el representado demandar la nulidad absoluta?

99
Opiniones

a) Algunos autores estiman que el representado queda privado de la accin. Argumentan

sealando que el representante est actuando con la voluntad del representado, y por
lo tanto, lo que hace el representante afecta al representado.

b) Para otros, el representado es titular de la accin.

Argumentos.

1.- La representacin implica que el representante puede actuar a nombre del

representado en el mbito de lo lcito, de manera que los actos ilcitos del representante son
inoponibles al representado.

2.- La indignidad es una sancin para el que ejecuta el acto o celebra el contrato, y el
representado no se encuentra en esta situacin.

3.- La indignidad es una sancin para quien tiene un comportamiento reprochable, y el

representado no ha tenido ningn comportamiento reprochable.

4.- No es efectivo que el representante acte con la voluntad del representado, porque si
se acepta la teora de la representacin modalidad, el representante acta con su propia voluntad.

v. En cuanto a su saneamiento.

El Cdigo reconoce 2 formas de sanear un vicio de nulidad, que son la ratificacin y el

transcurso del tiempo

1.- Ratificacin. La nulidad absoluta NO PUEDE SANEARSE POR RATIFICACIN DE LAS

PARTES. La razn de ello es que aparece comprometido el inters pblico.

2.- Transcurso del tiempo. La accin de nulidad absoluta prescribe en 10 aos, contados
desde la celebracin del acto o contrato.

NULIDAD RELATIVA

Concepto
Es una sancin impuesta por la ley que consiste en privar de efectos jurdicos a un acto o
contrato por haberse omitido en dicho acto o contrato ciertos requisitos o formalidades que las
leyes prescriben para el valor del mismo en consideracin al estado o calidad de las personas que
lo ejecutan o acuerdan.

100
Caractersticas

a) En cuanto al inters. En la nulidad relativa slo aparece comprometido el inters privado,

y todas las dems caractersticas son consecuencia de esta.

b) En cuanto a las causales. El Cdigo contempla una causal genrica para la nulidad relativa
en el inciso final del Art. 1682. Habla de toda otra especie de vicio. De ah que los autores
sealen que la regla general est dada por la nulidad relativa. A partir de esto, las causales
de nulidad relativa son:

1.- El error vicio

2.- El error impedimento para algunos autores.
3.- La fuerza.
4.- El dolo.
5.- Los actos de personas relativamente incapaces.
6.- En general, la omisin de formalidades habilitantes.
7.- La lesin enorme en los casos en que lo contempla la ley.

c) En cuanto a su pronunciamiento. El juez no la puede declarar de oficio, slo procede a

peticin de parte.

d) En cuanto a sus titulares.

1.- No es titular el Ministerio Pblico Judicial.

2.- Slo son titulares aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes, sus
herederos o cesionarios13. Es decir, el principal titular de la accin es la persona a quien la ley
quiso beneficiar con la nulidad relativa. A partir de esto se entiende:

i. Si el vicio es el error el titular es quien padece el error

ii. Si el vicio es la fuerza, el titular ser la victima de la fuerza
iii. Si el vicio es el dolo, el titular ser la vctima del dolo.
iv. Si se trata de los actos de los relativamente incapaces, el titular es el relativamente
incapaz
v. Si el vicio es la omisin de una formalidad habilitante, el titular es la persona que se
encuentra en una situacin especial considerada por el legislador para establecer la
formalidad
vi. Si el vicio es la lesin, el titular es quien sufri la desproporcin.

Excepcin

El Art. 1685 declara indigno de la accin rescisoria al incapaz que ha actuado con dolo, ya
que ni l ni sus herederos o cesionarios pueden ejercer la accin. Con todo, la sola asercin de
mayor edad o de no existir la incapacidad no priva al incapaz de la accin.

13
Art. 1684.

101
 e) En cuanto a su saneamiento.

1.- Saneamiento por Ratificacin. En Doctrina se distinguen los conceptos ratificar y

confirmar.

i. Ratificar es hacer suyos los efectos de un Acto jurdico en cuya celebracin no se

ha intervenido. Por ejemplo, cuando el verdadero dueo ratifica la venta de cosa
ajena.

ii. Confirmar. Es renunciar a la accin de nulidad relativa. A partir de esto, los autores
sealan que la expresin ratificar est mal empleada en el Art. 1684, ya que el
legislador debi haber empleado la expresin confirmar. El Art. 1684 seala que
un vicio de nulidad relativa se sanea por ratificacin de las partes, lo que se
justifica por cuanto slo est comprometido el inters privado, de manera que se
cumple con los requisitos del Art. 12.

Clases de Ratificacin

1.- Expresa: Es la que se formula en trminos formales, explcitos y directos.

2.- Tcita: Segn el Art. 1695 es la ejecucin voluntaria de la obligacin contratada. La

expresin voluntaria significa que se cumple sabiendo que existe el vicio de nulidad.

Requisitos de la Ratificacin

1.- Slo puede ratificar el titular de la accin

2.- Para que sea vlida la ratificacin es necesario que la persona que ratifica sea
plenamente capaz.

3.- En el caso de la ratificacin tcita se debe cumplir la obligacin sabiendo de la

existencia del vicio de nulidad.

4.- La mayora de los autores entiende que puede ratificar el relativamente incapaz
autorizado por su representante legal

5.-Si la ratificacin incide en un Acto jurdico solemne, esa ratificacin debe cumplir con la
misma solemnidad que el acto a que se refiere.

2.- Saneamiento por transcurso del tiempo.

El plazo es de 4 aos que se cuenta de manera distinta dependiendo del vicio de que se
trate.

1.- En caso de error, se cuenta desde la fecha del acto o contrato

102
 2.- En caso de fuerza, se cuenta desde que cesa la fuerza.

3.- En caso de dolo, se cuenta desde la fecha del acto o contrato

4.- Si se trata de un acto de una persona relativamente incapaz, se cuenta desde que
cesa la incapacidad.

5.- En caso de omisin de las formalidades habilitantes se cuenta desde que cesa la
circunstancia considerada por el legislador para establecer la formalidad.

6.- En caso de lesin enorme, el plazo se cuenta desde la fecha del acto o contrato.

Ver. Arts. 1683 y 1684

Transmisibilidad de la Accin Rescisoria.

Segn el Art. 1684 son titulares de la accin rescisoria aquellos en cuyo beneficio la han
establecido las leyes, sus herederos o cesionarios. De manera que si fallece el titular principal, la
accin se transmite a sus herederos, y para estos efectos el Cdigo da las siguientes reglas:

1.- Si los herederos son mayores de edad y el plazo de 4 aos no haba comenzado a
correr, los herederos cuentan con los 4 aos desde el fallecimiento del titular principal

2.- Si el heredero es mayor de edad, pero el plazo de 4 aos ya haba comenzado a

correr, los herederos cuentan con el residuo, o sea, lo que falta para completar los 4 aos desde el
fallecimiento del titular principal.

3.- Para los herederos menores de edad, el plazo de 4 aos o su residuo comienza a
correr desde que cumplen los 18 aos.

Comentario

En este ltimo caso se produce una suspensin de la prescripcin, lo que es excepcional,

ya que en el sistema del Cdigo, la prescripcin de 4 aos es una prescripcin de corto tiempo, y
estas no se suspenden por regla general.

Observacin

Tratndose de los herederos menores, el Cdigo establece un lmite. No puede pedirse la

declaracin de nulidad transcurridos 10 aos desde la fecha del acto o contrato

Problema

Este lmite de 10 aos, slo se aplica al heredero o tambin al titular directo?

103
Opiniones

a) La mayora de los autores sealan que slo se aplica a los herederos, y argumentan en
base al tenor literal del Art. 1692

b) Alessandri sostiene que tambin se aplica al titular directo. Argumenta en base al principio
de certeza jurdica, y adems, que en el sistema del Cdigo, toda situacin irregular se
consolida en un plazo mximo de 10 aos.

EFECTOS DE LA NULIDAD

Aspectos previos.

1.- La nulidad slo produce efectos en virtud de una sentencia judicial firme y
ejecutoriada que la declara.

2.- Los efectos son los mismos para la nulidad absoluta y la nulidad relativa.

3.- La nulidad judicialmente declarada opera con efecto retroactivo. Las partes tienen
derecho a ser restituidas al estado en que se hallaban antes de la celebracin del acto nulo.

Para examinar los efectos se distingue entre efectos internos y efectos externos.

1.- Efectos internos. Son aquellos que se producen entre las partes, y en esta materia
hay que distinguir:

i. Si las obligaciones se encontraban pendientes. Tradicionalmente se ha

dicho que la nulidad opera como modo de extinguir las obligaciones, sin
embargo, en rigor, lo que se extingue es el contrato que ha generado la
obligacin. Esta diferencia no es semntica, sino que tiene trascendencia
prctica. En efecto, si lo que se extingue es la obligacin, se dara un
absurdo en los contratos unilaterales, por ejemplo, un comodato. Slo
resulta obligado el comodatario, quien debe restituir la especie prestada.
Si decimos que se extingue la obligacin, el comodatario se estara
haciendo dueo de la cosa prestada, lo que resulta ser absurdo.
Si decimos que lo que se extingue es el contrato, desaparece el ttulo que
justifica la tenencia del comodatario, y por esa razn debe restituir.

ii. Si las obligaciones estn cumplidas, opera el efecto restitutivo de la

nulidad, para lo cual se aplican las reglas de las prestaciones mutuas, a
propsito de la accin reivindicatoria.

Excepciones

Hay casos en que las partes no tienen derecho a ser restituidas.

104
 1.- Cuando el Acto jurdico adolece de objeto ilcito o causa ilcita, y han procedido a
sabiendas, ya que nadie puede aprovecharse de su propia inmoralidad. Art. 1468

2.- Tratndose de la persona que contrata con un incapaz. Esa persona no tiene derecho
a ser restituida. La razn de ello se encuentra en que el legislador presume que quien contrata con
un incapaz, lo hace para aprovecharse de la incapacidad, y por esa razn lo sanciona privndolo
del derecho a ser restituido.

Contraexcepcin

Se presenta cuando el que contrata con el incapaz prueba que con el contrato la persona
del incapaz se hizo ms rica, y se entiende que se hizo ms rica cuando las cosas pagadas o
adquiridas por medio de ellas le fueron necesarias al incapaz o bien si esas cosas sin ser necesarias
subsisten y el incapaz quisiera retenerlas. El fundamento de la contra excepcin se encuentra en
que si el incapaz se hizo ms rico, el que contrat con l no se aprovech de la incapacidad, por lo
tanto desaparece el fundamento de la excepcin y volvemos a la regla general.

2.- Efectos externos: Son los efectos respecto de terceros.

Puede ocurrir que el acto que ha sido declarado nulo es la compraventa de nuestro
amigo, el perrito Cachupn; celebrado entre don Bryann y don Branco. Procede el efecto
restitutivo, don Branco debe restituir a Cachupn, pero antes de pronunciarse la sentencia l
vendi a don Felipe al perrito Cachupn. No puede restituir y en virtud del principio del efecto
relativo de las sentencias a don Felipe le es inoponible la sentencia que declara la nulidad. Frente a
esto, el artculo 1689 seala que la nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria
contra terceros poseedores ().

Observacin:

En materia de nulidad se concede accin reivindicatoria contra todos los terceros poseedores.
Estn de buena o de mala fe. Precisamos esto porque en otras causales de ineficacia como la
resolucin, slo hay accin reivindicatoria contra los terceros de mala fe.

Excepciones:

Hay casos en que no se concede accin reivindicatoria contra terceros.

i. Si el tercero adquiere por prescripcin.

ii. A propsito de la denominada rescisin del decreto de posesin definitiva con ocasin
de la muerte presunta, ya que segn el artculo 94 n4 no se pueden reclamar los bienes
del desaparecido a quienes los herederos presuntivos los hubieren enajenado.

iii. En materia de donaciones entre vivos. El artculo 1432 establece una serie de requisitos
para que la nulidad afecte a terceros.

105
 iv. Tratndose de la rescisin por causa de lesin enorme en la compraventa. Ya que uno de
los requisitos para que proceda es que el comprador no haya enajenado el bien raz.

Acciones que nacen de un acto o contrato nulo

1.- Accin de nulidad, que es una accin personal.

2.- Accin reivindicatoria, que es una accin real.

3.- Eventualmente puede haber una accin de indemnizacin, como ocurre en el Art. 1455
cuando el error en la persona vicia el consentimiento. La persona con quien errneamente se ha
contratado tiene derecho a ser indemnizada.

Observacin

En rigor la accin reivindicatoria slo nace una vez que la sentencia que declara la nulidad
ha quedado firme y ejecutoriada. Pero desde un punto de vista prctico, esto puede generar
problemas, porque es posible que el juicio de nulidad dure varios aos, de manera que el tercero
puede haber adquirido por prescripcin adquisitiva, de manera que la accin reivindicatoria habr
nacido prescrita. Para evitar esto, en la prctica se ejercen ambas acciones conjuntamente, lo que
es posible ya que no se trata de acciones incompatibles, de manera que se cumple con lo
dispuesto en el Art. 17 del Cdigo de Procedimiento Civil.

2da clasificacin de la nulidad. Atendiendo a su formulacin. Distinguimos entre nulidad expresa

y nulidad tcita o virtual.

a) Nulidad expresa. Es aquella en que el Legislador en trminos, formales, explcitos y

directos establece que la sancin a un Acto jurdico es la nulidad. Esto es lo que ocurre
por ejemplo, en el Art. 1796.

b) Nulidad tcita o virtual. Es aquella en que el Legislador no seala expresamente que la

sancin es la nulidad, pero se llega a esta conclusin aplicando las reglas generales.
Por ejemplo, el Art. 402 inc.1 prohbe la donacin de bienes races del pupilo. Si el
tutor o curador enajena un bien raz del pupilo, y el ttulo es la donacin, esta
disposicin no seala cul es la sancin, de manera que debemos aplicar las reglas
generales. El Art. 10 seala que Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn
valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el
caso de contravencin, pero esta disposicin no seala si se trata de nulidad absoluta
o relativa. Luego, el Art. 1466 nos dice que objeto ilcito en los actos prohibidos por la
ley, y habiendo objeto ilcito, la sancin es la nulidad absoluta. Art. 1682 inc.1.

106
3ra clasificacin de la nulidad. Atendiendo a su extensin. Distinguimos:

a) Nulidad total. Es aquella en que el Acto jurdico en su integridad queda sin efecto.

b) Nulidad parcial. Es aquella en que slo queda sin efecto las clusulas que adolecen de
algn vicio, subsistiendo el resto del Acto jurdico.

Situacin en la Doctrina

Los autores dan diversos argumentos para fundamentar la nulidad parcial.

1.- El principio de la autonoma privada. En virtud de este se entiende que las personas
somos libres para celebrar los actos jurdicos que estimemos conveniente y para dotarlos del
contenido que estimemos conveniente con tal que no sea contrario a la ley, a la moral o al orden
pblico. De manera que estos son los nicos lmites a la autonoma privada, y el legislador debe
respetar todo aquello que no vulnere estos lmites. Si esto es as, y en un Acto jurdico hay
clusulas que adolecen de un vicio de nulidad, y otras que no, estas ltimas deben ser respetadas.

2.- El principio Pacta Sunt Servanda, esto es, lo pactado debe ser observado. Si las partes
celebran un Acto jurdico, es con la intencin de producir consecuencias jurdicas, y esto debe
mantenerse en tanto no se vulnere lo dispuesto por la ley, o la moral, o el orden pblico, o las
buenas costumbres. De manera que si en un Acto jurdico hay clusulas que respetan estos lmites,
ellas deben mantenerse para que produzcan los efectos queridos por las partes. Esto es una
manifestacin de otro principio, cual es el Principio de la Conservacin de los Actos jurdicos. En
virtud de este, cuando se est en la alternativa de mantener la eficacia o declarar la ineficacia de
un Acto jurdico, debe optarse por mantener su eficacia.

Situacin en el Cdigo Civil

No hay una norma que en trminos generales se refiera a la nulidad parcial, ni aceptndola ni
rechazndola, slo encontramos disposiciones especiales.

a) Disposiciones que la aceptan. Podemos citar por ejemplo los Arts. 966, 1058, 1401,
2344, etc.

b) Hay otras disposiciones que rechazan la nulidad parcial. Aqu estn los Arts. 1007 y
2453.

Problema. Qu ocurre en los casos en que no hay norma?

Opiniones

a) Algunos autores sealan que la nulidad parcial no procede.

107
Argumentos.

1.- Si el legislador expresamente la autoriza en ciertos casos es porque en los dems est
prohibida.

2.- Los casos en que el legislador expresamente la ha prohibido slo son una manifestacin de
la regla general, cual es que la nulidad parcial no procede.

b) Para otros, la nulidad parcial procede.

Argumentos

1.- Si se considera el nmero de casos en los que se acepta la nulidad parcial, respecto de
aquellos en los que se rechaza, se advertir que son muchsimos ms casos en aquellos que se
acepta, adems de los casos sealados se puede mencionar a los Arts. 1059. 1060, 1061, 1110,
1112, 1717, 1721, etc. De manera que cabe extraer que la regla general est dada por la nulidad
parcial.

2.- Slo en 2 casos el Legislador ha rechazado la nulidad parcial, y debe entenderse que
esos casos constituyen excepciones a la regla general que seala que la nulidad parcial procede.

LA CONVERSIN DE LOS ACTOS JURDICOS

Concepto
Es la transformacin de un Acto jurdico nulo en un Acto jurdico vlido, por contener
aquellos elementos esenciales de este, y por satisfacer este el fin perseguido por las partes al
celebrar el acto nulo.

Observaciones

1.- La conversin supone transformar un Acto jurdico nulo en un Acto jurdico vlido, pero
en relacin al primero debe tenerse presente que la conversin no procede frente a todas las
causales de nulidad. As, si la causal es la incapacidad absoluta, el objeto ilcito o la causa ilcita, no
puede haber conversin.

2.- Para que proceda la conversin debe cumplirse con 2 requisitos:

a) Requisito objetivo. El acto nulo contiene los elementos esenciales del acto vlido.
b) Requisito subjetivo. El acto vlido satisface la finalidad perseguida por las partes al
celebrar el acto nulo.

Situacin en el Cdigo Civil

1.- No hay una norma que en trminos generales se refiera a la conversin

108
 2.- Slo encontramos disposiciones particulares que se refieren a ella aceptndola. Aqu
encontramos por ejemplo:

a) Art. 769.Que prohbe constituir dos usufructos sucesivos o alternativos. Si se

constituye debiera haber nulidad absoluta por objeto ilcito, sin embargo esta
disposicin seala que el acto es vlido, slo que los usufructuarios posteriores
sern considerados como sustitutos para el evento de faltar los anteriores.
Algunos autores cuestionan que ac haya conversin, y sealan que en realidad se
configura una excepcin al Art. 10, es decir, lo que hace la ley es establecer una
sancin distinta de la nulidad para el caso de contravencin

b) Art. 1137 inc.3.Esta disposicin se encuentra a propsito de las donaciones

revocables, que son las donaciones por causa de muerte, y que siempre deben
constar por escrito. Si no se otorgan por escrito, la sancin debiera ser la nulidad
absoluta por haberse omitido una solemnidad. Sin embargo, esta disposicin
seala que valdr como donacin irrevocable en lo que fuere de derecho.

c) Art. 1433. Esta disposicin se refiere a las donaciones remuneratorias que son
aquellas que expresamente se hacen como remuneracin o retribucin por
servicios especficos, siempre que sean de aquellos que suelen pagarse. La
donacin remuneratoria exige ciertas solemnidades

1.- Debe constar por escrito o por escritura pblica, dependiendo de la naturaleza del bien
que se dona.

2.- En esa escritura deben especificarse los servicios.

3.- En la escritura debe sealarse que la donacin es remuneratoria.

Si no se expresa que la donacin es remuneratoria o si no se especifican los servicios, la

sancin debiera ser la nulidad absoluta, por haberse omitido alguna solemnidad. Sin embargo, el
Art. 1433 seala que la donacin se entender gratuita.

d) Art. 1701. Esta disposicin seala que la falta de instrumento pblico no puede
suplirse por otro medio de prueba en los actos y contratos en que la ley ha exigido
esa solemnidad, y se mirarn como no ejecutados o celebrados. Con todo, el inciso
segundo se refiere al caso del instrumento pblico que adolece de un defecto
formal, y seala que valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las
partes. Es decir, ese instrumento que en principio debiera ser considerado
absolutamente nulo por haberse omitido alguna solemnidad, para el Cdigo vale
como instrumento privado. Con todo, algunos autores sealan que aqu no hay
conversin, porque es un tema del valor probatorio que se asigna a los
instrumentos.

e) El Art. 514 del Cdigo de Comercio seala que el contrato de seguro es solemne,
porque se perfecciona si se otorga por escrito. Si se omite la escrituracin,
debiramos entender que el seguro adolece de un vicio de nulidad absoluta por

109
 haberse omitido una solemnidad. Sin embargo, el Art. 515 del Cdigo de Comercio
seala que el seguro ajustado verbalmente valdr como promesa con tal que las
partes hayan acordado en la cosa, el riesgo y la prima. Esta disposicin es
doblemente excepcional, ya que por una parte admite la conversin y por otra
admite un contrato de promesa verbal en circunstancias que de acuerdo al Art.
1554 N1 la promesa debe constar por escrito.

Problema

Qu ocurre en los casos en que no hay norma?

Opiniones

1.- Una opinin minoritaria seala que procede la conversin de los Actos jurdicos, y
argumentan basndose en el Art 1444, que al referirse a los elementos de la esencia seala que
son aquellos sin los cuales el acto no produce efecto alguno o degenera en un acto diferente, lo
que estara admitiendo expresamente la conversin.

2.- La mayora de los autores entiende que la conversin no procede. Y el argumento del
Art. 1444 no sera bueno, ya que esta disposicin se refiere a que las partes han incurrido en un
error al calificar jurdicamente el acto que estn celebrando.

EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS

Concepto
Son las consecuencias jurdicas que produce el Acto jurdico, es decir, es la creacin,
modificacin, extincin, regulacin, transferencia o transmisin de derecho u obligaciones que se
produce como consecuencia de la celebracin de un Acto jurdico.

Para examinar cules son estas consecuencias, hay que distinguir:

1.- Si el Acto jurdico produce efectos reales. Este es el caso de la tradicin, el abandono
de un derecho (real), y en algunos casos el testamento. En estos casos como se produce la
transferencia, la transmisin o la extincin de un derecho real, los efectos son erga omnes, lo que
es propio de los derechos reales.

2.- Si el acto slo produce efectos personales, hay que distinguir:

a) Si se trata de un acto unilateral. Lo normal es que slo produzca efectos para

su autor. Por ejemplo, con la renuncia de un derecho (personal). Sin embargo,
hay situaciones de excepcin.

1.- Tratndose del testamento y en particular de los legatarios de gnero. Ellos adquieren
un crdito o derecho personal en contra de los herederos para que estos le paguen las cosas
genricas asignadas. En este caso el derecho personal se genera para el legatario que es un
tercero.

110
 2.- El reconocimiento de un hijo, que produce efectos no slo para el padre o madre que
reconoce, sino que tambin para el hijo que es reconocido.

b) Tratndose de actos jurdicos bilaterales. Estos producen sus efectos respecto

de las partes. Para los terceros, esos actos son inoponibles.

Qu se entiende por partes y por tercero?

1.- Dentro de la nocin de parte se comprende a todos aquellos que personalmente o a

travs de su representante concurrieron a la celebracin de un Acto jurdico. En nuestro pas,
dentro de la nocin de parte se incluye a los herederos, de quienes personalmente o a travs de
su representante concurrieron a la celebracin de un Acto jurdico.

2.- Los terceros son todas las dems personas, es decir, todos aquellos que ni
personalmente ni representados concurrieron a la celebracin de un Acto jurdico, y que tampoco
son herederos de aquellos que concurrieron personalmente o representados.

Dentro de los terceros hay que subdistinguir entre terceros absolutos y terceros relativos.

1.- Terceros absolutos. Son aquellos que no han concurrido a la celebracin del Acto
jurdico y que nunca van a entrar en relacin con los autores o las partes del acto o contrato. Para
estos terceros el acto es inoponible.

Excepciones

Hay casos en los que un Acto jurdico va a producir efectos, es decir, va a crear derechos u
obligaciones respecto de personas que no concurrieron a su celebracin.

a) Estipulacin a favor de otro. Art. 1449. Es una figura jurdica en la cual 2 partes
celebran un contrato pero que cede en beneficio de un tercero, es decir, el derecho se
crea para ese tercero. En esta figura intervienen 3 partes:

1.- Estipulante.
2.- Promitente.
3.- Beneficiario.

Quienes celebran el contrato son el estipulante y el promitente y este (el promitente) se

obliga a dar, hacer o no hacer algo a favor del tercero beneficiario. Por ejemplo, el contrato de
seguro de vida. El contrato lo celebran el asegurado con la compaa de seguros. Esta se obliga a
pagar una suma al tercero beneficiario una vez fallecido el asegurado. El Art. 1449 seala que slo
el beneficiario puede reclamar lo estipulado.

b) Promesa de hecho ajeno. Art. 1450. Es una figura jurdica en cuya virtud una de las
partes se compromete a que un tercero de quien no es representante ha de darse,
hacerse o no hacerse alguna cosa. En este caso intervienen 3 partes:

111
 1.- Estipulante
2.- Promitente
3.- Tercero

El contrato lo celebran estipulante y promitente. Este se obliga a que un tercero vaya a

dar, hacer o no hacer alguna cosa. En este caso el contrato genera una obligacin para un tercero.

Son efectivamente excepciones?

Se entiende que slo son excepciones aparentes, porque tanto el Art. 1449 y 1450 exigen
la aceptacin del tercero, de manera que los efectos se siguen produciendo para estipulante y
promitente.

Terceros relativos

Son aquellos que ni personal ni representadamente han intervenido en la celebracin de un

Acto jurdico, pero que con posterioridad a su perfeccionamiento van a entrar en relacin con los
efectos o consecuencias de ese acto. El profesor Vctor Vial seala que dentro de los terceros
relativos encontramos a los sucesores o causahabientes a ttulo singular y a los acreedores de las
partes.

a) Sucesores o causahabientes a ttulo singular. Son aquellos que suceden a

alguna de las partes en el dominio de un bien especficamente determinado,
por ejemplo, el comprador, el donatario, el legatario de especie o cuerpo
cierto, etc. Para saber si son afectados por una Acto jurdico en cuya
celebracin no han intervenido, hay que distinguir 3 situaciones:

1.- Si el causahabiente sucede a alguna de las partes en un bien que est gravado con un
derecho real distinto del dominio, por ejemplo, la persona que compra un inmueble gravado con
hipoteca, que es el tercer poseedor de la finca hipotecada. Este tercero no intervino en la
celebracin del contrato de hipoteca, pero igualmente resulta afectado por las consecuencias
jurdicas de ese contrato. En rigor, el tercero se ve afectado por el derecho real de hipoteca, y no
por el contrato de hipoteca.

2.- Si el tercero es un causahabiente que sucede en un bien gravado con una obligacin
real, por ejemplo, si una persona compra un departamento que adeuda gastos comunes. El
tercero adquirente resultar afectado por esa obligacin real. Sin embargo, en rigor, las
consecuencias jurdicas que afectan al tercero adquirente derivan del carcter ambulatorio que
presentan las obligaciones reales.

3.- Si del contrato slo han surgido obligaciones tpicamente personales. Por ejemplo, si
una persona al comprar un inmueble se obliga a no instalar en l una panadera y luego, enajena el
inmueble. La pregunta es si el tercero adquirente tambin resulta obligado a no instalar la
panadera. La Doctrina mayoritaria estima que le tercero no resulta obligado, y en definitiva opera
el efecto relativo de los actos bilaterales.

112
 b) Los acreedores de las partes. En principio debiera considerarse a los
acreedores como terceros absolutos ya que lo normal es que los actos que
celebren sus deudores no los afecten. Sin embargo, excepcionalmente s
pueden verse afectados por los actos de sus deudores cuando estos
menoscaben la garanta patrimonial universal. Art. 2465.

Art. 2465. En virtud de esta se entiende que cuando una persona contrae una obligacin
est garantizando su pago con todo su patrimonio embargable, pero puede ocurrir que ese deudor
comience a celebrar actos fraudulentos que hacen disminuir su patrimonio de manera que
cuando el acreedor va a hacer efectiva la garanta patrimonial universal, se encuentra con que los
bienes del deudor son insuficientes. Luego, se ver afectado por esos actos fraudulentos en cuya
celebracin no intervino.

LA INOPONIBILIDAD

Concepto
Es la privacin de efectos jurdicos a un acto o contrato o a la declaracin de nulidad u otra
causal de ineficacia respecto de terceros.

Reglamentacin

El Cdigo no la ha reglamentado en forma orgnica, y son pocas las disposiciones que

directa o indirectamente se refieren a ella. De ah que ha sido una construccin de la doctrina y de
la jurisprudencia.

Clases de inoponibilidad

A partir del concepto se distinguen 2 clases: Inoponibilidad en cuanto a los efectos de un

Acto jurdico e inoponibilidad en cuanto a la declaracin de nulidad u otra causal de ineficacia de
los Actos jurdicos.

1.- Inoponibilidad en cuanto a los efectos del Acto jurdico. En este caso, el acto es vlido
y produce todos sus efectos para las partes, pero es ineficaz respecto de terceros.

Clases

Se distingue entre inoponibilidad de forma e inoponibilidad de fondo.

a) Inoponibilidad de forma. Es la que procede frente a algn defecto externo.

Casos

1.- Inoponibilidad por omisin de las formalidades de publicidad. Ejemplos.

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1.- Caso de las contraescrituras. Art. 1707.

Por regla general las contraescrituras son inoponibles a terceros. Para que les sean oponibles debe
cumplirse con 3 formalidades por va de publicidad.

a) Que la contraescritura se otorgue por escritura pblica.

b) Que al margen de la escritura primitiva se deje constancia de la alteracin que ha

sufrido por la contraescritura.

c) Que la misma anotacin marginal aparezca en la copia (traslado) en cuya virtud acta
el tercero.

2.- A propsito de la cesin de crditos nominativos. Segn el Art. 1901 la cesin se perfecciona
entre el acreedor cedente y el cesionario mediante la entrega del ttulo. Pero esa cesin es
inoponible al deudor cedido, a menos que el cesionario notifique la cesin al deudor, o sea,
aceptada por este. Ah est el Art. 1902.

3.- A propsito de la prescripcin adquisitiva. La sentencia que declara la prescripcin cuando

recae sobre bienes races debe inscribirse en el registro de propiedad del Conservador de Bienes
Races. La razn de ello es que las sentencias judiciales slo producen efectos entre las partes,
pero como en este caso se adquiere un derecho real, y estos tienen efectos erga omnes, se debe
cumplir con esta formalidad. Ah est el Art. 2513.

4.- Inoponibilidad por falta de fecha cierta. La fecha puesta en un instrumento privado es
inoponible a terceros. La razn de ello se encuentra en que las partes pueden antedatar o
postdatar un instrumento privado para que la fecha puesta en un instrumento privado sea
oponible a terceros, es necesario que se d alguna de las hiptesis que seala el Art. 1703, esto es:

a) Que fallezca alguna de las personas que han suscrito el documento.

b) Que haya sido copiado en un registro pblico.

c) Que conste que se ha presentado en juicio.

d) Que haya tomado razn de l un funcionario pblico en el carcter de tal.

e) Que haya sido inventariado por un funcionario pblico en el carcter de tal.

f) El Art. 419 del COT agrega la protocolizacin como otra forma de otorgar fecha cierta a un
instrumento privado.

114
 b) Inoponibilidad de fondo. Es aquella que procede frente a un defecto interno

Casos

1.- Inoponibilidad por fraude. Si un deudor celebra actos fraudulentos con el propsito de
perjudicar a sus acreedores vulnerando la garanta patrimonial universal, tales actos son
inoponibles a los acreedores, quienes cuentan con la Accin pauliana que en cuanto a su
naturaleza jurdica es una accin de inoponibilidad.

2.- Inoponibilidad por lesin de los derechos adquiridos. Esto es lo que ocurre a propsito de la
muerte presunta cuando se produce la denominada Rescisin del decreto de posesin definitiva. Si
el desaparecido reaparece, tiene derecho a recuperar sus bienes en el estado en que se
encuentren, subsistiendo las enajenaciones y gravmenes. Es decir, los terceros adquirentes no se
vern afectados porque de contrario se estaran vulnerando sus derechos adquiridos.

3.- Inoponibilidad por simulacin. Si las partes acuerdan manifestar una voluntad distinta de su
querer real con el propsito de engaar a terceros, si ese acto simulado o aparente perjudica a
terceros, para estos es inoponible. Y para ello cuentan con la accin de simulacin que es una
accin de inoponibilidad.

4.- Inoponibilidad por vulneracin a las asignaciones forzosas. En nuestro pas existe una libertad
restringida para testar, ya que existen ciertos asignatarios denominados asignatarios forzosos, a
quienes el testador debe respetar. Si no los respeta y vulnera las asignaciones forzosas, el
testamento es vlido, pero es inoponible a los asignatarios forzosos quienes cuentan con la accin
de reforma del testamento.

5.- Inoponibilidad por falta de concurrencia de la voluntad. Hay Actos jurdicos que son vlidos
pero inoponibles al titular de un derecho porque no ha concurrido su voluntad. Esto es lo que
ocurre por ejemplo en la venta de cosa ajena, que segn el Art. 1815 es vlida, pero inoponible al
verdadero dueo, pues no ha concurrido su voluntad.

2.- Inoponibilidad en cuanto a los efectos de la declaracin de nulidad u otra causal de

ineficacia de los Actos jurdicos.

En este caso el acto es ineficaz para las partes, pero eficaz para terceros. Por ejemplo, el Art. 2058
a propsito del contrato de sociedad.

115
 LA SIMULACIN

Aspectos previos

1.- El Cdigo no la regula en forma sistemtica

2.- El Cdigo slo se refiere a ella en pocas disposiciones aisladas.
3.- Ha sido en definitiva una creacin de la Doctrina y de la Jurisprudencia.

Conceptos generales.

Simular: mostrar una cosa que realmente no existe.

Disimular: ocultar al conocimiento de los dems una situacin existente.

En ambos casos hay un elemento comn: el engao.

Acto simulado: aquel que tiene una apariencia contraria a la realidad; o porque no existe en
absoluto, o porque es distinto de como aparece.

Concepto
Es un acuerdo de voluntades de dos o ms partes destinado a manifestar una voluntad
distinta del querer interno con el propsito de engaar a terceros.

Observacin

Los autores comentan que en principio la simulacin no est prohibida ni permitida, de ah

que los autores sealan que es incolora, pero la simulacin pasa a ser ilcita:

1.- Cuando tiene por finalidad violar una prohibicin legal.

2.- Cuando tiene por finalidad violar una incapacidad.
3.- Cuando tiene por finalidad perjudicar a terceros.

Formas que puede asumir.

Se distingue entre simulacin absoluta, simulacin relativa y simulacin por interposicin

de persona.

1.- Simulacin absoluta. Es aquella en la que lo que se simula es la existencia del Acto
jurdico. En este caso nos encontramos frente a un solo Acto jurdico que nada tiene de real, es
decir, slo hay un acto aparente, porque la verdadera intencin de las partes era no celebrar acto
alguno.

2.- Simulacin relativa. Es aquella en la que lo que se simula es la naturaleza del Acto
jurdico. En este caso nos encontramos frente a dos Actos jurdicos; uno aparente y otro oculto
que es el realmente querido por las partes.

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 3.- Simulacin por interposicin de persona. Es aquella en la que lo que se simula es la
persona que realmente tiene inters en el Acto jurdico. En este caso una de las partes que
aparece celebrando el Acto jurdico no tiene inters alguno en l, sino que es un testaferro o palo
blanco de la persona realmente interesada, la cual permanece oculta.

Clasificacin de la simulacin

Se distingue entre simulacin lcita e ilcita.

1.- Simulacin lcita. Es aquella que no tiene por finalidad la violacin de una prohibicin
legal ni la violacin de una incapacidad, ni perjudicar a terceros.

2.- Simulacin ilcita. Es la que persigue cualquiera de esas finalidades.

Prueba de la simulacin

Hay que distinguir lo que ocurre entre las partes y respecto de terceros.

1.- Entre las partes. Se aplican las reglas generales en cuanto a la inadmisibilidad de la
prueba testimonial. Lo normal es que las partes se preconstituyan de un medio de prueba,
recurriendo a una contraescritura. Cabe tener presente que entre las partes la contraescritura no
necesita cumplir con los requisitos del Art. 1707.

2.- Respecto de terceros. Los terceros no se encuentran afectos a las limitaciones a la

prueba testimonial, de manera que ellos pueden recurrir a todos los medios de prueba. Esta
circunstancia no los deja en mejores condiciones, ya que tratndose de actos simulados no es
frecuente que estos acuerdos se tomen frente a testigos o que se deje constancia escrita de ellos.
En consecuencia cobra importancia la prueba de presunciones judiciales, ya que a partir de una
serie de indicios el juez puede presumir cul ha sido la voluntad real de las partes. Por ejemplo, se
hace una compraventa en la que el comprador aparece adquiriendo una casa en La Dehesa por
$150.000.000, y resulta que el comprador gana el mnimo, y quien aparece como vendedor es su
padrino de bautizo. De estos antecedentes se puede presumir que la intencin de las partes fue
celebrar una donacin.

Efectos de la simulacin

Hay que distinguir:

1.- Entre las partes. Estas no pretenden engaarse a s mismas, de manera que respecto
de ellas prevalece la voluntad real, que normalmente aparecer consignada en una
contraescritura.

2.- Respecto de terceros. En principio los terceros slo conocen el acto simulado, pero
puede ocurrir que tomen conocimiento de la voluntad real de las partes, y pretendan hacer valer
esa voluntad real. Para esos efectos cuentan con la accin de simulacin. El problema se suscita

117
cuando hay terceros a quienes beneficia el acto simulado y otros terceros a quienes beneficia la
voluntad real. Frente a esto la doctrina mayoritariamente entiende que las consecuencias de la
simulacin demandada por un tercero no pueden perjudicar a otros terceros de buena fe.

La accin de simulacin

Concepto
Es aquella que tiene por objeto que el juez declare cul ha sido la voluntad real de las
partes.

Caractersticas

1.- Es una accin patrimonial.

2.- Es una accin personal.

3.- Es prescriptible. Y prescribe de acuerdo a las reglas generales.

4.- Es transferible.

5.- Es transmisible.

6.- Es renunciable.

7.- Tambin se puede hacer valer como excepcin.

Naturaleza jurdica

Es una accin de inoponibilidad.

Observacin

La accin de simulacin slo tiene por objeto que el juez declare cul ha sido la voluntad
real de las partes, pero en muchos casos ello no es suficiente para que el acto simulado o el real,
quede sin efecto.

De ah que la accin de simulacin se suele ejercer en conjunto con otra accin. Por
ejemplo, una accin de nulidad o una accin pauliana, que son las que realmente atacan la eficacia
de estos actos. Por ejemplo, en la simulacin absoluta, si el juez declara que la voluntad real era
no celebrar un Acto jurdico, la eficacia del acto aparente se podr atacar por la falta de voluntad.

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