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TEORIA GENERAL DEL ACTO JURIDICO

Elemento comn a las diversas instituciones del derecho privado es la voluntad del
hombre. As, en la celebracin de un contrato de compraventa, comprador y vendedor
manifiestan su voluntad con un propsito determinado: el primero, adquirir un bien
determinado; y el segundo, procurarse de un precio. Cuando se contrae matrimonio los
contrayentes manifiestan su voluntad con el propsito de vivir juntos, procrear y
auxiliarse mutuamente. En el testamento el testador manifiesta su voluntad con el
propsito de disponer de todo o parte de sus bienes para que sus disposiciones tengan
pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones
testamentarias contenidas en l mientras viva.
A esta voluntad del hombre, realizada con un propsito determinado, debemos
agregar otro elemento comn que encontramos en las diversas instituciones del derecho
privado, el cual es la produccin de efectos jurdicos, pues dichos actos crean, modifican
o extinguen una relacin jurdica.
A estos actos voluntarios que el hombre realiza con un propsito determinado y
que producen efectos jurdicos, se les denomina actos jurdicos.

Sobre esta base, los juristas han tratado de establecer una serie de principios
generales o reglas aplicables a todos los actos jurdicos, surgiendo as la denominada
Teora General del Acto Jurdico, teora que encuentra su fundamento en el principio de
la autonoma de la voluntad, principio que bsicamente postula que cuando el hombre
se relaciona con otros y contrae obligaciones lo hace porque esa es su voluntad. El
hombre, en definitiva, tiene plena libertad para realizar todos aquellos actos jurdicos que
estime conveniente para la satisfaccin de sus necesidades y determinar el contenido de
los mismos. De este principio nacen importantes consecuencias:
a) El hombre es libre para obligarse o no; y si lo hace, es por su propia voluntad. As
se desprende de numerosas disposiciones del Cdigo Civil (Ejemplo: artculos 1836,
1437, 1438, 1445, 1560, 1563).
b) El hombre es libre para renunciar por su sola voluntad a un derecho establecido en
su beneficio, con tal que mire al inters individual del renunciante, y que no est
prohibida su renuncia (artculo 12);
c) El hombre es libre para determinar el contenido de los actos jurdicos que celebra
(artculo 1545);
d) En caso de dudas en torno al significado o a las consecuencia de una declaracin
de voluntad, prima la voluntad real por sobre la declarada (artculo 1560).

Si bien el hombre es libre para celebrar los actos jurdicos que estime convenientes
para la satisfaccin de sus necesidades y determinar el contenido de los mismos, se
encuentra sujeto a algunas limitaciones. Es as, que solo puede disponer de sus propios
intereses y no de los ajenos; debe celebrar los actos jurdicos ajustndose a los
requisitos o condiciones establecidas por la ley para su valor; en aquellas materias en
que est comprometido el inters pblico debe ceirse estrictamente al tipo establecido
por el legislador (ejemplos: modos de adquirir el dominio, derecho de familia); aquellos
actos jurdicos que cree y que no se encuentren reglamentados en la ley (innominados),
solo sern merecedores de tutela jurdica en cuanto no sean arbitrarios; finalmente la
autonoma privada tambin se encuentra limitada por el orden pblico y por las buenas
costumbres.

Teora del Acto Jurdico en nuestro Cdigo Civil.

Nuestro Cdigo Civil no contempla un Ttulo que diga Teora General del Acto
Jurdico y que dicte las normas que regulan los actos jurdicos. Sin embargo, el Libro IV
del Cdigo Civil, que se denomina De las Obligaciones en General y de los Contratos,
contiene normas que, por su carcter general, pueden aplicarse no slo a los contratos,

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sino tambin a los actos jurdicos que no participen de esa calidad, a menos que, al tenor
de la disposicin o de la naturaleza de las cosas, aparezca que solo han de aplicarse a los
contratos.

HECHOS.
En sentido amplio, es todo tipo de acontecimientos, actuaciones, sucesos o
situaciones; y en general, todo acto que realiza el hombre, cualquiera sea su finalidad.

Estos hechos, se pueden clasificar en hechos naturales y hechos del hombre.


a. Naturales, son los que provienen de la naturaleza. Ejemplo: la lluvia, un terremoto.
b. Del hombre, son aquellos que realiza el hombre ordinariamente. Ejemplo:
comer, dormir, vestirse, etc.

Otra clasificacin distingue entre hechos jurdicos y no jurdicos


a. No jurdicos, son aquellos que no tienen relevancia jurdica.
b. Jurdicos, son aquellos que s tienen relevancia jurdica.

En doctrina se seala que un hecho jurdico tiene relevancia jurdica, cuando su


acaecimiento cambia una realidad preexistente, creando nuevas situaciones jurdicas.
Ejemplo: El contrato de matrimonio cambia una realidad preexistente en cuanto los
contrayentes pasan del estado civil de solteros al estado civil de casados. La prescripcin
adquisitiva, tambin cambia una realidad preexistente en cuanto una vez consumada la
prescripcin el poseedor se hace dueo.

Dando un concepto ms acabado de hecho jurdico podemos decir que es todo


acontecimiento de la naturaleza o del hombre, que produce efectos jurdicos, esto es, la
adquisicin, modificacin o extincin de derechos subjetivos.

Hecho Jurdico.
Para que un hecho jurdico produzca consecuencias de derecho, se requiere que la
ley le haya atribuido tal virtud. En doctrina se da el nombre de supuesto jurdico a los
hechos y circunstancias que la norma legal prev y a los cuales atribuye la produccin de
efectos jurdicos.

Este supuesto jurdico puede ser simple o complejo:


a) Simple, es aquel en que los hechos previstos por la norma legal, se desarrollan
todos en un mismo instante. Ejemplo: Hecho Jurdico muerte
b) Complejo, es aquel en que los hechos previstos por la norma legal, no se
desarrollan en un mismo instante, sino en instantes diversos. Ejemplo: La prescripcin
adquisitiva (para que el poseedor se haga dueo por este modo, debe cumplir todos los
requisitos del supuesto legal, esto es, posesin, tiempo y los dems requisitos legales. En
el momento en que se cumplan todos y cada uno de los supuestos que la norma legal
prev, el poseedor se hace dueo).

Clasificacin de Hechos Jurdicos.

1a. Hechos jurdicos naturales o de la naturaleza: Son aquellos que consisten


en un acontecimiento de la naturaleza que produce importantes consecuencias de
derecho. Por ejemplo, con el hecho jurdico muerte se produce la apertura de la
sucesin, la delacin de la herencia y los herederos adquieren, por el solo ministerio de
la ley, la posesin legal de la herencia; con el hecho jurdico nacimiento, la criatura
pasa a ser sujeto de derecho, es decir, pasa a tener capacidad de goce; con el hecho
jurdico mayora de edad el individuo pasa a ser plenamente capaz, de modo que podr
actuar por s mismo en la vida jurdica sin el ministerio o autorizacin de otro.

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1b. Hechos jurdicos voluntarios: Son aquellos que consisten en un acto del
hombre, por ejemplo, un contrato de compraventa.
2a. Hechos jurdicos positivos: Son aquellos que se producen como
consecuencia de la ocurrencia de un acontecimiento de la naturaleza o de un acto
humano, por ejemplo, la muerte, el pago de una obligacin.
2b. Hechos jurdicos negativos: Son aquellos que se producen como
consecuencia de la no ocurrencia de un hecho de la naturaleza o de un acto humano.
Por ejemplo, la prescripcin extintiva. Veremos que sta es un modo de extinguir las
acciones y derechos ajenos por no haber ejercido esas acciones y derechos durante un
cierto lapso de tiempo concurriendo los dems requisitos legales. De este modo, la
inactividad del titular de la accin, produce como consecuencia jurdica la prescripcin
de la misma.
En doctrina se seala que frente a un hecho jurdico negativo, siempre
encontraremos un hecho jurdico positivo, por ejemplo, el incumplimiento de una
obligacin (hecho jurdico negativo), supone la existencia de una obligacin que sea
exigible (hecho jurdico positivo).
3a. Hechos jurdicos constitutivos: Son aquellos que producen como
consecuencia la adquisicin de un derecho subjetivo; por ejemplo, el derecho que tiene
el comprador para que el vendedor le haga entrega y tradicin de la cosa vendida.
3b. Hechos jurdicos extintivos: Son aquellos que ponen fin a una relacin
jurdica; por ejemplo, el pago.
3c. Hechos jurdicos impeditivos: Son aquellos que obstan a la eficacia de los
hechos jurdicos constitutivos; por ejemplo, un vicio de nulidad.

Efectos de los Hechos Jurdicos.

1) Adquisicin: Se adquiere una relacin jurdica cuando la ley la atribuye a un


sujeto determinado como consecuencia de un hecho jurdico. Por ejemplo: nuestro
ordenamiento jurdico dispone que, con el hecho jurdico de la muerte, se produce la
apertura de la sucesin, la delacin de la herencia; los herederos adquieren por el slo
ministerio de la ley la posesin legal de la herencia y que stos suceden al causante en
todos sus derechos y obligaciones transmisibles, con todas sus calidades y vicios, por
el modo de adquirir llamado sucesin por causa de muerte.

2) Modificacin: La relacin jurdica sufre un cambio, pero de modo que no


pierde su identidad. Esta modificacin se puede producir:
2a) Por disposicin de la ley. Ejemplo: Mora del deudor (constituido en mora
el deudor, la relacin jurdica acreedor deudor sufre un evidente cambio. El deudor
pasa a ser responsable de la prdida o deterioro de la especio o cuerpo cierto debido,
an cuando la prdida o deterioro se haya producido por caso fortuito, sin perjuicio de
la obligacin del deudor de indemnizar al acreedor los perjuicios de la mora).
2b) Por voluntad del hombre. Ejemplo: La tradicin. Con sta, si bien cambia
el titular del dominio, pasa al adquirente, el derecho de dominio en cuanto tal sigue
siendo el mismo.

3) Extincin: La extincin de un derecho es sinnimo de muerte del mismo. Esta


puede producirse:
3a) Por disposicin de la ley. Ejemplo: Prescripcin extintiva.
3b) Por voluntad del hombre. Ejemplo: El titular de un derecho renuncia a ese
derecho.

En qu momento se producen los efectos del hecho jurdico?


En el momento en que se cumplen todos y cada uno de los requisitos previstos
por el supuesto legal, el hecho jurdico va a producir los efectos que le son propios. Si

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el supuesto es simple, el hecho jurdico va a producir sus efectos de inmediato. Si el
supuesto es complejo, como la prescripcin adquisitiva, una vez que se cumplan todos
y cada uno de los requisitos previstos por el supuesto legal, en este caso, posesin,
transcurso del tiempo y dems requisitos legales, el hecho jurdico producir sus
efectos.

Retroactividad de los Efectos del Hecho Jurdico:


Principio general del derecho es el de la irretroactividad de la ley. Es decir, sta
rige para el futuro y jams tendr efecto retroactivo. Este principio tiene excepciones,
las que pueden tener su fuente en:
1. La ley: Por una ficcin del legislador supone efectos que no habran tenido
lugar en un momento determinado, y se consideran, ms tarde, realizados desde
entonces. Por ejemplo: La confirmacin.
2. En la voluntad de las partes. Un ejemplo lo encontramos en el artculo 1488
del Cdigo Civil, que dispone: "Verificada una condicin resolutoria, no se debern los
frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el do nante o los
contratantes, segn los varios casos, hayan dispuesto lo contrario." Es decir, Pedro
regala un departamento a Juan, bajo la condicin resolutoria de que si le va mal en el
examen de final de ao debe restituir el inmueble. Se verifica la condicin. Juan, quin
durante el tiempo intermedio entre la estipulacin de la condicin y el cumplimiento de
la misma, arrend el departamento, no est obligado a restituir lo que recibi por
concepto de arriendo, a menos que se hubiese pactado lo contrario.

ACTOS HUMANOS.

1a) Actos humanos voluntarios: Aquellos en que el sujeto se da cuenta del acto
que est realizando y de las consecuencias.
1b) Actos humanos involuntarios: Aquellos en que el individuo no se da cuenta
del acto ni de sus consecuencias.
Se ha criticado esta clasificacin en cuanto confundira los hechos jurdicos de
la naturaleza con los actos involuntarios, ya que, por ejemplo, la muerte es acto
humano involuntario y un hecho de la naturaleza al mismo tiempo, por lo tanto, esta
clasificacin sera innecesaria.

2a) Actos humanos lcitos: Aquellos que se conforman a derecho. stos se


encuentran protegidos por el ordenamiento jurdico y, generalmente, van a producir los
efectos queridos por el autor o las partes.
2b) Actos humanos ilcitos: Aquellos que son contrarios a derecho.
El ordenamiento jurdico reacciona frente a estos hechos ilcitos de dos formas:
i) Impide que el acto produzca los efectos queridos por el autor o las partes.
Por ejemplo: Si Diego golpea a Marcelo para obtener de ste su consentimiento a la
celebracin de un contrato, el ordenamiento jurdico reacciona frente a este hecho
ilcito, sancionando dicho contrato con la nulidad relativa e impidiendo que ste
produzca sus efectos.
ii) Cuando el dao se cometi, ordenando reparar los daos causados, lo
que se traduce en la obligacin indemnizar perjuicios, como ocurre con los delitos y
cuasidelitos. El artculo 2314 del Cdigo Civil dispone: El que ha cometido un delito o
cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de
la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.

Clasificacin de Actos Humanos de la Escuela Alemana-Italiana:

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a) Negocio Jurdico: Aquellos en que los efectos producidos son los queridos por
el autor o las partes, de tal modo que dichos efectos surgen como consecuencia
inmediata y directa de la manifestacin de voluntad.
b) Acto Jurdico: Aquellos en que los efectos producidos no son los queridos por
el autor o las partes.
Esta clasificacin es ajena a nuestra legislacin.

Otra clasificacin distingue entre:

a) Actos voluntarios realizados con intencin de producir efecto jurdico: Son


los actos jurdicos.
b) Actos voluntarios realizados sin intencin de producir efecto jurdico:
Como ocurre con la comisin de un delito o cuasidelito civil.
Lo que pretende dejar en claro nuestra doctrina con esta clasificacin, es que
normalmente los actos jurdicos van a producir los efectos queridos por el autor o las
partes, pero, en otros casos, no se van a producir esos efectos como ocurre con los
delitos, cuasidelitos y cuasicontratos.

ACTO JURIDICO

Es una manifestacin de la voluntad realizada con la intencin de producir


efectos jurdicos, ya sea crear, modificar, extinguir, transferir o transmitir derechos y
obligaciones y que produce los efectos queridos por el autor o las partes, porque el
derecho sanciona dicha manifestacin de voluntad.

Anlisis del concepto:


1. Se requiere una manifestacin de la voluntad, es decir, la voluntad debe
exteriorizarse; no basta una voluntad interna o sicolgica del individuo. Esta
exteriorizacin puede ser expresa o tcita, segn veremos ms adelante.
2. Que la manifestacin de voluntad sea realizada con un propsito
determinado. .
Para la doctrina tradicional (la que da el concepto de acto jurdico recin
expresado), este propsito es un propsito jurdico, ya que el autor o las partes lo que
pretenden al celebrar un acto jurdico es producir efectos de derecho, esto es, crear,
modificar o extinguir derechos y obligaciones.
Para la doctrina moderna, el propsito, es un propsito emprico o prctico, ya
que el autor o las partes lo que pretenden al celebrar un acto jurdico, es satisfacer una
necesidad. Ellos ignoran los efectos jurdicos de los actos que realizan, de modo que lo
nico que los mueve a la celebracin de los mismos, es la satisfaccin de una
necesidad.
Sin embargo, ambas doctrinas son perfectamente conciliables. En efecto,
cuando el legislador regula los efectos de los actos jurdicos, observa la realidad y
traduce lo que el hombre medio, el hombre comn, pretende obtener con la realizacin
de actos jurdicos. En el fondo existe un fin prctico sancionado por el derecho.
3. El derecho sanciona la manifestacin de la voluntad, es decir, los
efectos del acto jurdico tienen su causa no slo en la voluntad del autor o las partes,
sino que tambin en el ordenamiento jurdico, el cual le atribuye a un determinado acto
la produccin de efectos jurdicos. En otras palabras, los efectos de los actos jurdicos
tienen su causa no slo en la voluntad del autor o las partes, sino que, tambin, en la
ley en cuanto sta regula esos efectos.
La causa inmediata de la produccin de los efectos de un acto jurdico es la voluntad
y la causa mediata es la ley.

Elementos de los Actos Jurdicos.

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"Artculo 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esen-
cia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de
un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en
otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo
esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y
son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales."

Tres son entonces los elementos de los actos jurdicos:


1. Elementos de la esencia: Son aquellos sin los cuales el acto jurdico no
produce efecto alguno o degenera en otro distinto. Por ejemplo: Si en la compraventa
falta la voluntad, dicho contrato no produce efecto alguno, es inexistente. Si en la
compraventa falta el precio, dicho contrato degenera en otro diferente (donacin).

En doctrina estos elementos de la esencia se clasifican:


a) Generales o comunes: No pueden faltar en ningn acto jurdico, son la
voluntad, el objeto y la causa, son a su vez requisitos de existencia del acto jurdico.
"Artculo 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o decla-
racin de voluntad es necesario:
1 Que sea legalmente capaz;
2 Que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de
vicio;
3 Que recaiga sobre un objeto lcito;
4 Que tenga una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y
sin el ministerio o la autorizacin de otra."

b) Especiales o especficos: Son aquellos que se requieren para cada acto en


particular. Por ejemplo: el precio en la compraventa.

2. Elementos de la naturaleza: Son aquellos que no siendo esenciales al acto


se entienden pertenecerle sin necesidad de clusulas especiales. Por ejemplo: La
obligacin del vendedor de sanear la eviccin; la condicin resolutoria tcita (artculo
1489).
"Artculo 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria
de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el
cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios."

3. Elementos accidentales: Son aquellos que ni esencial ni naturalmente le


pertenecen al acto, pero que las partes pueden incorporar a travs de clusulas
especiales. Se pueden referir a:
a) La existencia del acto jurdico. Por ejemplo: Cuando en un contrato de
compraventa de bienes muebles, que es un contrato consensual, las partes estipulan
que dicho contrato no se entender perfeccionado sino una vez otorgado por escritura
pblica.
b) La eficacia del acto jurdico. Por ejemplo: la estipulacin de un plazo para el
cumplimiento de una obligacin.

Clasificaciones del Acto Jurdico

1. Atendiendo al nmero de partes cuya voluntad es necesaria para que


el acto jurdico se forme.

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a) Unilaterales: Son aquellos que para nacer a la vida del derecho requieren de
la manifestacin de voluntad de una sola parte. Por ejemplo, el testamento, la oferta, la
aceptacin, la confirmacin, la renuncia a un derecho.
Pueden ser:
i) Simples: Cuando emanan de la voluntad de una sola persona.
ii) Complejos: Cuando emanan de la voluntad de varias personas, que
constituyen una sola parte.
b) Bilaterales: Son aquellos que para nacer a la vida del derecho requieren de la
manifestacin de la voluntad de dos o ms partes. Por ejemplo: compraventa,
arrendamiento, comodato, tradicin. En doctrina a los actos jurdicos bilaterales se les
da el nombre genrico de convencin.

Convencin y Contrato

La convencin, es el acuerdo de voluntades de dos partes con un propsito


determinado y caracterstico, que produce como efecto la adquisicin, modificacin o
extincin de un derecho.
El contrato, por su parte, est definido por el artculo 1438 del Cdigo Civil que
dispone: Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con
otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas
personas."
Por su parte el artculo 1437 expresa: Las obligaciones nacen, ya del concurso
real de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convencio-
nes; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de
una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho
que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por
disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos de familia."

En ambas disposiciones Andrs Bello hace sinnimos los trminos contrato o


convencin. Sin embargo, no son sinnimos. Existe entre ellos una relacin de gnero a
especie, pues, mientras el contrato crea derechos y obligaciones, la convencin crea,
modifica o extingue derechos y obligaciones.
En razn de lo anterior, es que la doctrina define el contrato como una
convencin generadora de derechos y obligaciones.
Cabe sealar que, a diferencia de los actos jurdicos, que se clasifican en
unilaterales y bilaterales atendiendo al nmero de partes cuya voluntad es necesaria
para que el acto jurdico se forme, los contratos se clasifican en unilaterales y
bilaterales, atendiendo al nmero de partes que se obligan.
"Artculo 1439. El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga
para con otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes
contratantes se obligan recprocamente."
As por ejemplo la compraventa es un acto jurdico bilateral y un contrato
bilateral. En cambio, la donacin es un acto jurdico bilateral y un contrato unilateral.

c) Plurilaterales: son aquellos que para nacer a la vida del derecho requieren de la
manifestacin de la voluntad de ms de dos partes. Por ejemplo, novacin por cambio
de deudor; el contrato de sociedad cuando los socios son ms de dos.

2. En atencin a si el acto jurdico requiere o no de la muerte de su autor o


de una de las partes para producir sus efectos, los actos jurdicos se clasifican
en:
a) Entre vivos. Ejemplo: contrato de compraventa.
b) Por causa de muerte. Por ejemplo: testamento, mandato mortis causa.

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3. En atencin al beneficio o utilidad que reporta el acto jurdico para
quien lo ejecuta:
a) A ttulo oneroso: Aquellos que se celebran teniendo en consideracin la utilidad o
beneficio de ambas partes. Por ejemplo: arrendamiento, compraventa.
Estos ltimos se clasifican a su vez en:
a.1) Onerosos conmutativos: Aquellos en que las prestaciones se miran como
equivalentes. Por ejemplo, compraventa.
a.2) Aleatorios: Aquellos que constituyen una contingencia incierta de ganancia o
prdida; por ejemplo: el juego, la apuesta, la renta vitalicia, la compraventa de minas.
b) A ttulo gratuito: Aquellos que se celebran en beneficio exclusivo de una sola
parte. Ejemplo, donacin.

4. Atendiendo a si el acto jurdico produce sus efectos de inmediato y sin


limitaciones
a) Puros y simples: Aquellos que producen sus efectos de inmediato y sin
limitaciones.
b) Sujetos a modalidad: Aquellos cuyos efectos estn subordinados a una
modalidad. Las modalidades son las clusulas que se incorporan a un acto jurdico con
el objeto de alterar sus efectos normales, son:
i) Condicin.
ii) Modo.
iii) Plazo.
La doctrina ha agregado la representacin y la solidaridad.

5. Atendiendo al contenido del acto jurdico:


a) Actos jurdicos de familia: Aquellos que ataen al estado civil de las personas,
al estado de las relaciones del individuo con el grupo familiar. Ejemplo: Adopcin,
matrimonio, reconocimiento del hijo no matrimonial.
b) Actos jurdicos patrimoniales: Aquellos que tienen como finalidad la
adquisicin, modificacin o extincin de un derecho de contenido pecuniario. Por
ejemplo: contrato de mutuo, pago de una deuda.

6. En atencin a su independencia, los actos jurdicos se clasifican en:


a) Principales: Aquellos que subsisten por s mismos sin necesidad de otro que le
sirva de sustento o apoyo. Ejemplo: Contrato de compraventa.
b) Accesorios: Aquellos que para subsistir necesitan de un acto jurdico principal
que le sirva de sustento o apoyo. stos ltimos se clasifican, a su vez, en:
i) De garanta: Son las llamadas cauciones, definidas en el artculo 46 del Cdigo
Civil.
"Artculo 46. Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se con-
trae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la
fianza, la hipoteca y la prenda."
Las cauciones reales se caracterizan por comprometer al cumplimiento de la
obligacin un bien determinado. Por ejemplo, prenda e hipoteca.
Las cauciones personales se caracterizan por comprometer al cumplimiento de
una obligacin ms de un patrimonio; por ejemplo, la fianza, solidaridad pasiva,
clusula penal para garantizar obligaciones de terceros.
ii) Dependientes: Son aquellos que si bien no pueden subsistir sin un acto
principal, no tienen por finalidad asegurar el cumplimiento de una obligacin. Por
ejemplo: las capitulaciones matrimoniales, que son convenciones que celebran los
esposos antes del matrimonio o durante su celebracin. El acto accesorio existe antes
del acto principal, en este caso.

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7. Atendiendo a si la ley exige o no solemnidades para su celebracin, los
actos jurdicos se clasifican en:
a) Solemnes: Son aquellos que estn sujetos a la observancia de ciertas
formalidades especiales requeridas, sea para la existencia misma del acto, sea para su
validez. La omisin de la formalidad tiene como consecuencia la inexistencia del acto o
su nulidad. Ejemplo: En un contrato de compraventa de bienes races la solemnidad es
la escritura pblica; si sta se omite, la sancin es la inexistencia, porque es un
requisito de existencia. Otro ejemplo: Las donaciones que son muy cuantiosas deben
cumplir con un trmite llamado insinuacin de la donacin, el que debe hacerse ante el
juez. Si este acto se omite, la donacin es nula, porque se omite un requisito de
validez. El testamento siempre es solemne, segn el caso requerir de mayor o menor
solemnidad. Por ejemplo: Si se omite el nmero de testigos, se ha omitido una
formalidad para la validez del testamento.
b) No solemnes: No requieren de solemnidad alguna.

8) Atendiendo a si estn o no reglamentados en la ley, los actos jurdicos


se clasifican en:
a) Nominados: son los que estn reglamentados en la ley.
b) Innominados: son aquellos que no estn reglamentados en la ley. Van a
producir los efectos previstos por las partes y, en lo dems, se rigen por las reglas
generales del derecho.

REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO

De existencia y validez.
Requisitos de existencia son aquellos indispensables para que el acto jurdico
nazca a la vida del derecho, exista como tal y produzca sus efectos. La omisin de
estos requisitos produce como sancin la inexistencia. Son la voluntad, el objeto, la
causa, las solemnidades requeridas para la existencia del acto jurdico.
Requisitos de validez son aquellos necesarios para que el acto jurdico tenga
una vida sana y produzca sus efectos en forma estable; su omisin no impide que el
acto nazca a la vida del derecho pero si hace que el acto nazca enfermo, viciado a la
vida del derecho y es susceptible de ser anulado. Son la voluntad exenta de vicios, el
objeto lcito, la causa lcita y la capacidad.

La voluntad como requisito de existencia

La voluntad es la potencia del alma que mueve al hombre a hacer o no hacer


algo, segn la definicin de Santo Tomas de Aquino.

Requisitos de la voluntad.

a) Debe ser seria: es decir, hecha con la intencin de producir efectos jurdicos.
No sera seria la voluntad que se manifiesta por mera cortesa o en una obra de teatro,
o, en general, toda vez que pueda concluirse que no se ha manifestado con la
intencin de producir efectos jurdicos; cuestin de hecho que ser apreciada por los
jueces del fondo.

b) Debe manifestarse: Esto significa que debe haber una exteriorizacin de la


voluntad, la que puede ser expresa o tcita.
i) Expresa: La voluntad se manifiesta en forma expresa cuando se declara en
trminos explcitos, mediante una declaracin contenida en palabras o, incluso, con
gestos e indicaciones. Esto es as porque la declaracin de voluntad est destinada a
ser conocida por alguien de inmediato o en el futuro. Pesa sobre el declarante la
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obligacin de manifestar claramente su voluntad, principio que tiene acogida en
nuestro Cdigo Civil. En efecto, el artculo 1566 perjudica al declarante que es ambiguo
en su expresar1.
ii) Tcita: La voluntad se manifiesta tcitamente cuando se desprende
inequvocamente de ciertos actos. Se habla de la conducta concluyente. Ejemplo,
subirse a una micro y pagar el boleto, implica, tcitamente, aceptar la celebracin de
un contrato de transporte.
La manifestacin de voluntad, tanto expresa como tcita, tienen el mismo valor,
lo que se desprende de numerosas disposiciones tanto del Cdigo Civil como del
Cdigo de Comercio. Ejemplo: artculos 1241, 2124 incisos 1 y 2, 1230 y 1449 2.
Por su parte, el artculo 103 del Cdigo de Comercio seala que la aceptacin tcita
produce los mismos efectos y queda sujeta a las mismas reglas que la aceptacin
expresa3.
Hay casos en que la manifestacin de la voluntad, debe necesariamente ser
expresa, como en los actos jurdicos solemnes. As ocurre, por ejemplo, con el
testamento (artculos 1060 y 1023 inciso 1)4.
Lo mismo ocurre con la solidaridad, la que debe estipularse en forma expresa.
Adems de ser una caucin personal, la doctrina la considera una modalidad, ya que
altera los efectos normales de un acto jurdico.

El silencio en el derecho
Valor que se atribuye al silencio como manifestacin de voluntad

Por regla general, el silencio no constituye aceptacin ni rechazo; no hay


manifestacin de voluntad alguna. Sin embrago, hay excepciones que pueden provenir
de la ley, de las partes o del juez.

1. Casos en que la ley atribuye valor al silencio como manifestacin de


voluntad: artculos 1233 y 2125 inciso 1.
"Artculo 1233. El asignatario constituido en mora de declarar si acepta o
repudia, se entender que repudia."

1 "Artculo 1566. No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se interpretarn las clusulas
ambiguas a favor del deudor.Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea
acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que
haya debido darse por ella."

2 "Artculo 1241. La aceptacin de una herencia puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se toma el ttulo de
heredero; y es tcita cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intencin de aceptar, y que no
hubiera tenido derecho de ejecutar, sino en su calidad de heredero.""Artculo 2124. El contrato de mandato se reputa
perfecto por la aceptacin del mandatario. La aceptacin puede ser expresa o tcita.
Aceptacin tcita es todo acto en ejecucin del mandato."
Artculo 1230. Si un asignatario vende, dona, o transfiere de cualquier modo a otra persona el objeto que se le ha
deferido, o el derecho de suceder en l, se entiende que por el mismo hecho acepta.
Artculo 1449 inciso segundo. Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para
representarla; pero slo esta tercera persona podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin
expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l.
Constituyen aceptacin tcita los actos que solo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.

3 "Artculo 103. La aceptacin tcita produce los mismos efectos y est sujeta a las mismas reglas que la expresa."
4 "Artculo 1060. No vale disposicin alguna testamentaria que el testador no haya dado a conocer de otro modo que por
s o no, o por una seal de afirmacin o negacin, contestando a una pregunta." "Artculo 1023. Lo que constituye
esencialmente el testamento cerrado es el acto en que el testador presenta al escribano y testigos una escritura ce rrada,
declarando de viva voz y de manera que el escribano y testigos le vean, oigan y entiendan, (salvo el caso del artculo
siguiente), que en aquella escritura se contiene su testamento. Los mudos podrn hacer esta declaracin escribindola a
presencia del escribano y testigos.

[NOMBRE DEL AUTOR] 10


"Artculo 2125. Las personas que por su profesin u oficio se encargan de ne-
gocios ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el
encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su
silencio se mirar como aceptacin."

2. Casos en que las partes atribuyen valor al silencio como manifestacin


de voluntad: Ocurre frecuentemente en el arrendamiento, que es un contrato de
tracto sucesivo, y en la sociedad, que es un contrato de efectos permanente; las partes
estipulan que si nada dicen dentro de cierto plazo y en determinada forma, el contrato
se entiende automticamente renovado por otro perodo.

3. Casos en que el juez atribuye valor al silencio como manifestacin de


voluntad: En determinadas circunstancias el juez puede atribuir al silencio de las
partes valor de manifestacin de voluntad. Se le denomina silencio circunstanciado,
que se define como aquel que necesariamente va acompaado de antecedentes o
circunstancias externas que permiten atribuir al silencio, inequvocamente, el valor de
una manifestacin de voluntad.
Ejemplo: Cuando llama a conciliacin y no aparecen las partes, el juez asume que
no hay voluntad de las partes para llegar a un acuerdo.

EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD

Este principio reconoce su fundamento en las ideas liberales desarrolladas en el


S. XVIII y en el Cdigo Civil Napolenico, modelo de mucho otros y, por de pronto, del
nuestro, el que se construye sobre la base del principio de la autonoma de la voluntad.
Puede sintetizarse en el conocido aforismo jurdico: en Derecho Privado puede
hacerse todo lo que la ley no prohbe.

Contrariamente a lo que se ha dicho por la mayora de la doctrina nacional y


francesa, pensamos que el principio de la autonoma de la voluntad o, mejor expresado,
de la autonoma privada, es un principio que no pertenece al Derecho Privado, sino que
est en la mdula del Derecho Pblico. En otras palabras, es el Derecho Pblico que,
como sabemos, regula las relaciones entre el Estado y los particulares cuando el primero
acta como tal, el que reconoce el mbito de accin de los particulares o la amplitud de
ese mbito.

En efecto, ello qued clarsimamente plasmado en la Constitucin Poltica de


1980 en todas las garantas constitutivas del denominado orden pblico econmico,
tales como la del artculo 19 N23, que se refiere a la libertad para adquirir toda clase de
bienes; N24, que garantiza el derecho de propiedad; N26, que prohbe conculcar las
garantas constitucionales en su esencia; pero, por sobre todo, en el artculo 19 N21
que reserva a los particulares las actividades empresariales y autoriza al Estado slo por
excepcin a realizarlas cuando una ley de qurum calificado as se lo permita.

Esta disposicin del artculo 19 N21 de la Constitucin tiene dos roles


fundamentales en nuestro Derecho: consagrar la autonoma privada fijndole su
amplitud con entera precisin y clarificar el concepto mismo de Derecho Pblico, puesto
que resulta claro que el Estado puede actuar tanto del Derecho Pblico como del
Derecho Privado que rige a los particulares.

Realza el carcter de principio de Derecho Pblico que tiene la autonoma de la


voluntad, el que todas las garantas constitucionales a que nos hemos venido refiriendo
no son ms que la expresin y aseguramientos de los principios en el Captulo I de la
Constitucin, que trata de las Bases de la Institucionalidad, particularmente del artculo
1 y, muy en especial, cuando define el principio de subsidiariedad del Estado.

[NOMBRE DEL AUTOR] 11


Digamos por ltimo que la libertad contractual consagra en el artculo 1545 del
Cdigo Civil -todo contrato legalmente celebrado en una ley para los contratantes-, es
un elemento fundamental para el ejercicio de la autonoma privada; es el efecto del
reconocimiento del Estado a la autonoma de los particulares y, por ltimo, ni ms ni
menos, el reconocimiento a la prioridad ontolgica y de finalidad que tiene el hombre
sobre la sociedad. Esta prioridad ontolgica del hombre se expresa en el hecho de ser un
ente sustancial, mientras la sociedad es un ente accidental o de la relacin, que existe
en los hombres. Por su parte, la prioridad de finalidad se expresa en que el hombre tiene
un destino sobrenatural, en cambio la sociedad agota su fin en este mundo.

El hecho de que nuestro Cdigo se inspire y desarrolle sobre el principio de la


autonoma de la voluntad conlleva una serie de consecuencias:

i) Las personas son libres para contratar o para no hacerlo.


ii) Las personas son libres para renunciar los derechos establecidos en su beneficio
(artculo 12)5
iii) Las personas son libres para determinar el contenido de los actos jurdicos que
celebren. A este respecto, puede citarse el artculo 1545 que establece que todo
contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por consentimiento mutuo o por causas legales. Esta norma quiere
significar que, para las partes, lo que ellas estipulen en uso de la libertad las obliga de
la misma manera que las obliga la ley.
El principio consagrado en este artculo, como sealamos anteriormente, se denomina
libertad contractual y es un elemento fundamental del principio de la autonoma
privada.
iv) Las personas son libres para dejar sin efecto los actos jurdicos que celebren.
Como consagraciones de esta consecuencia del principio de la autonoma de la
voluntad podemos citar el artculo 1567 inciso 1, segn el cual toda obligacin puede
extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de
disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula, norma que consagra el
modo de extinguir las obligaciones denominado mutuo disenso o resciliacin; el mismo
artculo 1545 que nos dice que todo contrato legalmente celebrado puede ser
invalidado por el consentimiento mutuo de los contratantes; y el artculo 999 que
define el testamento, seala que el testador conserva la facultad de revocar las
disposiciones contenidas en l, mientras viva.
v) Los actos y contratos se interpretan, antes que todo, tratando de establecer la
voluntad del autor o de las partes. El artculo 1560 consagra expresamente esta
consecuencia: Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a
ella ms que a lo literal de las palabras. Lo mismo hace el artculo 1069 respecto del
testamento, al prescribir que la voluntad del testador claramente manifestada
prevalecer sobre las reglas acerca de la inteligencia y efecto de las disposiciones
testamentarias, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales.
Luego agrega la misma norma que, para conocer la voluntad del testador se estar
ms a la sustancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido.

Como todo principio, la autonoma de la voluntad tiene lmites que se


encuentran determinados por el orden pblico, las buenas costumbres, los actos que
prohbe la ley, el abuso del derecho y la imprevisin.

a) El orden pblico: se ha definido de muchas maneras, pero puede decirse que es


la organizacin considerada como necesaria para el buen funcionamiento de la
sociedad.

5 Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que solo miren al inters individual del renunciante, y
que no est prohibida su renuncia.

[NOMBRE DEL AUTOR] 12


Las normas de orden pblico se caracterizan por ser indisponibles e
irrenunciables para las partes.
No deben confundirse las normas de Derecho Pblico con las normas de orden
pblico. El Derecho Pblico es el conjunto de normas que organizan el Estado y que
regulan las relaciones de los particulares con el Estado, cuando este acta como tal;
normas que, adems de Derecho Pblico, son, por regla general, de orden pblico, ya
que absolutamente a la inversa de lo que sucede en el Derecho Privado, en el Derecho
Pblico solo puede hacerse lo que est permitido por la ley, como se desprende del
inciso 2 del artculo 7 de nuestra Constitucin Poltica.
Sin embargo, en el Derecho Privado, donde prevalece el principio de la
autonoma de la voluntad que importa disponibilidad y posibilidad de renunciar los
derechos, el orden pblico constituye una limitacin al principio.
Por ejemplo, son de Derecho Privado, pero de orden pblico, la mayora de las
normas del Derecho de Familia, los modos de adquirir el dominio, los modos de
extinguirse las obligaciones, etc.

En este punto corresponde referirse brevemente a los denominados contratos


dirigidos que son aquellos en que interviene el Estado a fin de evitar que una de las
partes se aproveche de la inferioridad o debilidad de la otra, o de la desigualdad de
condiciones en que contrataron; por ejemplo el contrato de trabajo, del que emanan
para el trabajador derechos irrenunciables. Por razones de orden pblico el Estado
interviene en esta clase de contratos, limitando el principio de la autonoma de la
voluntad.

No debe confundirse el contrato dirigido con el contrato de adhesin, que es


aquel en que una las partes, aunque sea particular, redacta las clusulas del mismo, y
la otra parte solo puede adherirse o no hacerlo (no se discuten las clusulas), como
sucede en el contrato de pasaje y en algunos contratos de seguro, entre mucho otros.

Tiene importancia determinar si un contrato es o no de adhesin por la ya citada


norma del artculo 1566 sobre la interpretacin de los contratos, ya que las clusulas
ambiguas que hayan sido extendidas o dictada por una de las partes, sea acreedora o
deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta
de una explicacin que haya debido darse por ella.

b) Las buenas costumbres: son los principios morales predominantes en una


determinada poca, por lo que toca al juez del fondo apreciarlas.

c) Los actos que prohbe la ley: dice el artculo 10 Los actos que prohbe la ley
son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el
de la nulidad para el caso de contravencin.
Los actos prohibidos por la ley adolecen de objeto ilcito, al tenor del artculo
1466: Hay asimismo objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes.

Consagraciones de lmites en la ley positiva hay innumerables, pero


particularmente nos interesan dos normas. En primer lugar el inciso 3 del artculo
1461 que establece que si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y
moralmente posible y que es fsicamente imposible el que es contrario a la naturaleza,
y moralmente el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden
pblico. La segunda norma es la del artculo 1467 inciso 2 que en relacin a la causa
seala que se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa
ilcita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico.

d) La teora del abuso de derecho: surge como una reaccin al excesivo liberalismo y
tiene su fundamento en el hecho del que derecho de una persona limita con el derecho

[NOMBRE DEL AUTOR] 13


de las dems. El Derecho cumple una funcin social y el Estado tiene como funcin
primordial promover el bien comn.
Una manifestacin de que esta teora es recogida por nuestra legislacin, es la
consagracin de la lesin enorme como sancin objetiva a ciertos actos.

e) La teora de la imprevisin: para comprender esta teora es necesario referirse


primeramente a la fuerza mayor o caso fortuito.
De acuerdo al artculo 45 se llama fuerza mayor o caso fortuito al imprevisto
que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de
enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario pblico, etc.
Lo anterior implica que la fuerza mayor o el caso fortuito exoneran de
responsabilidad por incumplimiento del acto o contrato a la parte que lo ha sufrido.

En cambio, la teora de la imprevisin consiste en que la parte contratante que


no pudo prever el cambio de circunstancias (lo imprevisto) al momento en que debera
cumplirse el contrato, tiene derecho a que se le rebaje su prestacin en todo aquello
que, por el imprevisto, le hizo ms gravoso el cumplimiento del mismo.
El asidero jurdico para esta teora podra encontrarse en el artculo 1546, el que
prescribe que los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan
no slo a lo que en ello se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente
de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.

LA VOLUNTAD EN LOS ACTOS JURDICOS BILATERALES

En los actos bilaterales, la voluntad se denomina consentimiento, que en


lenguaje jurdico quiere decir acuerdo de voluntades de las partes con el propsito de
producir efectos jurdicos.
Las reglas que regulan la formacin del consentimiento estn tratadas entre los
artculos 97 a 108 del Cdigo de Comercio, el que ya en su Mensaje anuncia que viene
a llenar un sensible vaco en nuestra legislacin comercial y civil. Sealamos, en todo
caso, que las normas del Cdigo de Comercio son supletorias, pues, por lo general, las
reglas las propondr el oferente.

La formacin del consentimiento requiere de dos actos jurdicos diversos: la


oferta y la aceptacin.

LA OFERTA

Es un acto jurdico unilateral en virtud del cual una persona propone a otra la
celebracin de una determinada convencin, bastando, para que sta quede perfecta,
la sola aquiescencia de la persona a quien fue dirigida.
Como acto jurdico unilateral debe cumplir con todos los requisitos de existencia
y de validez de cualquier acto jurdico, pero adems, la oferta debe ser completa, es
decir, debe estar concebida en trminos tales que para que la convencin quede
perfecta, baste con la aquiescencia expresa o tcita de la persona a quien se ha
dirigido.
Del mismo modo, si el contrato que se pretende celebrar es nominado, la oferta,
para ser completa, deber a lo menos contener todos los elementos esenciales del
mismo. Por ejemplo, si Pedro le dice a Juan: "Te vendo este Cdigo", la oferta estar
incompleta, ya que falta el precio, elemento esencial del contrato de compraventa, lo
que implica una oferta incompleta que nos va a llevar a una contraoferta, que es la
respuesta del destinatario a la oferta primitiva.

[NOMBRE DEL AUTOR] 14


Si la oferta es incompleta, la persona a quien se ha dirigido puede completarla y
entonces habr una contraoferta (la contraoferta no es ms que una nueva oferta).

Clasificaciones de la oferta.
a) Oferta expresa: aquella que se hace en trminos explcitos y que puede ser
verbal o escrita.
b) Oferta tcita: aquella que se desprende de un comportamiento que hace
inequvoca la proposicin de celebrar un contrato. Por ejemplo, un auto que no diga "se
vende" y tiene el precio en el parabrisas o lo que est en las vitrinas de las tiendas.
c) Oferta hecha a persona determinada: aquella que se dirige a un
destinatario debidamente individualizado.
d) Oferta hecha a persona indeterminada: aquella que se dirige al pblico en
general.
De este tipo de oferta trata el artculo 105 del Cdigo de Comercio, segn el
cual las ofertas indeterminadas contenidas en circulares, catlogos, notas de precios
corrientes, prospectos, o en cualquier otra clase de anuncios impresos, no son
obligatorias para el que las hace (inciso 1). Por el contrario, si los anuncios son
dirigidos a personas determinadas, llevan siempre la condicin implcita de que al
tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los efectos ofrecidos, de que no
hayan sufrido alteracin en su precio, y de que existan en el domicilio del oferente
(inciso 2). Un ejemplo de esta ltima situacin sera el caso de la oferta enviada
impresa por carta al domicilio, a nombre de su morador.

Persona de quien puede emanar la oferta.


La oferta puede provenir del futuro acreedor o del futuro deudor, que van a ser
parte en la convencin.

LA ACEPTACIN

Es el acto jurdico unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta su


conformidad con ella.

Clasificaciones de la aceptacin.

a) Aceptacin expresa: aquella en que el destinatario acepta la oferta en


trminos explcitos, sea verbalmente o por escrito.
b) Aceptacin tacita: aquella que se desprende inequvocamente de un
comportamiento que revela la aquiescencia a la oferta.
c) Aceptacin pura y simple: aquella en que se acepta la oferta en los mismos
trminos en que se formul.
d) Aceptacin condicionada: aquella en que el destinatario acepta la oferta
parcialmente o le introduce modificaciones.
De acuerdo al artculo 102 del Cdigo de Comercio la aceptacin condicionada
ser considerada como una propuesta (contraoferta), y el oferente deber aceptar las
modificaciones para que se forme el consentimiento.

Cuando la oferta comprende varias cosas (por ejemplo, una mesa de comedor y
diez sillas) es necesario determinar si la oferta era divisible o indivisible, para
establecer el momento preciso en que se forma el consentimiento.

Requisitos de la aceptacin para que se forme el consentimiento.


Son tres los requisitos que debe cumplir la aceptacin para que definitivamente
se forme el consentimiento:

[NOMBRE DEL AUTOR] 15


a) Ser pura y simple: es decir, la oferta debe aceptarse en los trminos en que
fue formulada.
El artculo 101 del Cdigo de Comercio establece que dada la contestacin, si en
ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto
perfeccionado y produce todos sus efectos legales, a no ser que antes de darse la
respuesta ocurra la retractacin, muerte o incapacidad del proponente. Por su parte, el
artculo 102 del mismo Cdigo seala que La aceptacin condicional ser considerada
como una propuesta

b) Darse en tiempo oportuno: o sea, dentro del plazo fijado por el oferente, y si ste no
hubiere fijado plazo alguno, dentro del plazo fijado por la ley en subsidio.
Para fijar el plazo subsidiario, el Cdigo de Comercio distingue si la oferta ha
sido verbal o escrita.
i) Oferta verbal: segn el artculo 97 del Cdigo de Comercio para que la
propuesta verbal de un negocio imponga al proponente la respectiva obligacin, se
requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida por las personas a quien se
dirigiere; y no mediando tal aceptacin, queda el proponente libre de todo compromiso.
ii) Si la oferta es escrita. Hay que distinguir:
- Si el destinatario y el oferente residen en el mismo lugar: La aceptacin
debe darse dentro del plazo de 24 horas.
- Si el destinatario y el oferente residen en distintos lugares: La
aceptacin debe darse a vuelta de correo.
La determinacin de qu es residir en el mismo lugar o a vuelta de correo
es una cuestin de hecho que corresponde determinar al juez del fondo.

Vencidos los plazos legales la oferta se tendr por no hecha, an cuando hubiese
sido aceptada.
En todo caso, el oferente debe comunicar que la aceptacin ha sido
extempornea, pues de conformidad al artculo 98 inciso 3, en caso de aceptacin
extempornea, el proponente ser obligado, bajo responsabilidad de daos y
perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin.
Por ltimo, cabe sealar que la aceptacin no se presume; luego, debe probarla
quien quiera hacerla valer, segn la regla que del onus probandi o peso de la prueba
da el artculo 1698 inciso 1: incumbe probar las obligaciones o su extincin al que
alega aqullas o sta.

c) Ser hecha mientras la oferta est vigente: La aceptacin debe darse mientras la
oferta est vigente, por lo que la aceptacin que se da con posterioridad a la
ocurrencia de alguno de ellos no es idnea para que se forme el consentimiento. La
oferta deja de estar vigente por retractacin, muerte, o incapacidad legal sobreviniente
del proponente.

i) Retractacin: es el arrepentimiento del oferente a su propuesta. De


conformidad a lo dispuesto en el artculo 99 del Cdigo de Comercio 6 el oferente puede
retractarse vlidamente en el tiempo medio entre el envo de la oferta y la
aceptacin, salvo que al hacer la oferta se hubiere comprometido a esperar
respuesta, o a no disponer del objeto del contrato, sino una vez desechada la oferta.
Para determinar los efectos de la retractacin es necesario distinguir entre
retractacin tempestiva e intempestiva.

6 Artculo 99.- El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin, salvo
que al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato, sino despus de
desechada o de transcurrido un determinado plazo.El arrepentimiento no se presume.

[NOMBRE DEL AUTOR] 16


La retractacin tempestiva es aquella que se produce antes de que el
destinatario acepte la oferta. En este caso, la aceptacin del destinatario posterior a la
retractacin, no forma el consentimiento. Sin perjuicio de ello, el oferente que se
retracta tempestivamente debe indemnizar los gastos, daos y perjuicios en general,
que pudiere haber sufrido el destinatario; obligacin que le impone la ley por razones
de equidad. No obstante, el proponente puede liberarse de la obligacin de indemnizar
si se allana a cumplir el contrato propuesto, o sea, si deja sin efecto la retractacin
(artculo 100 del Cdigo de Comercio)7
La retractacin es intempestiva cuando el oferente se arrepiente despus de el
destinatario ha aceptado la oferta. Siendo intempestiva la retractacin, el oferente no
podr exonerarse de cumplir el contrato propuesto, ya que se ha retractado con
posterioridad a la formacin del consentimiento.

ii) La oferta tambin deja de estar vigente por la muerte o incapacidad legal
sobreviniente del oferente que en su oferta haba manifestado su voluntad de
contratar.
En ambos casos la oferta se extingue porque el oferente no puede perseverar
en su voluntad. As lo entiende don Luis Claro Solar, quien estima que no puede
considerarse que el causante se obligue ms all de su muerte, aunque sus herederos
sean los continuadores jurdicos de su personalidad.
Otro tanto ocurre con el aceptante que fallece antes de pronunciarse aceptando.
Claro Solar seala que si el aceptante fallece o se incapacita antes de aceptar, no ha
prestado su voluntad y, por tanto, nada puede transmitir a sus herederos.

Momento en que se forma el consentimiento

Existen diversas teoras para fijar el momento preciso en que se forma el


consentimiento:

1. Teora de la declaracin de voluntad: el consentimiento se forma en el


momento en que el destinatario declara que acepta la oferta.

2. Teora de la expedicin: para esta teora, el consentimiento se forma cuando


el aceptante despacha la carta en la cual consta su aceptacin (desde ese momento ya
no puede arrepentirse).

3. Teora de la recepcin: Postula que el consentimiento se forma cuando la


carta que contiene la aceptacin del destinatario llega al domicilio del oferente.

4. Teora del conocimiento: el consentimiento se forma cuando el oferente


recibe la carta que contiene la aceptacin y toma conocimiento de la aceptacin del
destinatario.

Nuestro Cdigo de Comercio se inclina por la teora de la declaracin de voluntad,


segn se desprende de los artculos 99 y 101. El primero de ellos seala que el
proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la
aceptacin, es decir, no puede arrepentirse despus de la aceptacin porque el
consentimiento ya est formado (no dice desde entre el envo de la propuesta y el
envo de la aceptacin, o la recepcin o conocimiento de sta); y, el segundo dice que
dada la contestacin, si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el
contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales.
7 Artculo 100.- La retractacin tempestiva impone al proponente la obligacin de indemnizar los gastos que la persona a
quien fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daos y perjuicios que hubiere sufrido.Sin embargo, el proponente
podr exonerarse de la obligacin de indemnizar, cumpliendo el contrato propuesto.

[NOMBRE DEL AUTOR] 17


Excepcionalmente, es posible encontrar en el Cdigo Civil un caso en que no
basta la sola aceptacin: en las donaciones entre vivos.
El artculo 1412 dispone que el donante puede revocar la donacin mientras no
se ponga en su conocimiento la aceptacin del donatario, lo que revela que la sola
aceptacin del donatario no es suficiente para perfeccionar la donacin entre vivos,
toda vez que el donante conserva la facultad de revocarla.

Importancia del momento en que se forma el consentimiento

El determinar el momento en que se forma el consentimiento tiene importancia


porque acarrea diversas implicancias:
i) Las partes deben ser capaces en ese momento.
ii) El objeto debe ser lcito en ese momento.
iii) La ley que se aplicar al contrato ser la vigente en ese momento. Segn el artculo 22
inciso 1 de la Ley Sobre Efecto Retroactivo de las Leyes, en todo contrato se
atendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin.
iv) El contrato produce sus efectos desde ese momento, si es consensual.
v) El oferente no puede retractarse vlidamente estando obligado a cumplir el
contrato produce sus efectos desde ese momento, si es consensual.

Lugar en que se forma el consentimiento

Tiene importancia saber en qu lugar se ha formado el consentimiento, pues el


contrato se rige por la ley del lugar en que se ha celebrado.
Al mismo tiempo, el lugar en que se forma el consentimiento determina la
costumbre que se aplica a ciertos contratos, como ocurre, por ejemplo, con el
arrendamiento8; y, tambin en ciertos casos, para determinar la competencia de los
Tribunales de Justicia (artculo 135 N1 del C.O.T.).
En Chile, por seguirse la teora de la declaracin de voluntad, el consentimiento
se forma en el domicilio del aceptante. As, por lo dems, lo reconoce el propio Cdigo
de Comercio, el que en el artculo 104 dispone que residiendo los interesados en
distintos lugares, se entender celebrado el contrato, para todos sus efectos legales,
en la residencia del que hubiere aceptado la propuesta primitiva o la propuesta
modificada.

VICIOS DE LA VOLUNTAD

Hemos visto que la voluntad es el primer requisito de existencia de los actos


jurdicos y que la voluntad apta y eficaz para desplegar consecuencias jurdicas es
aquella que est exenta de vicios.
No es lo mismo falta de voluntad que voluntad viciada. El acto en que falta la
voluntad no existe. En cambio, el acto en que incide un vicio de la voluntad existe, pero
est expuesto a ser invalidado.
Los vicios del consentimiento son el error, la fuerza y el dolo.

8 Artculo 1944.- El pago del precio o renta se har en los perodos estipulados, o a falta de estipulacin, conforme a la
costumbre del pas, y no habiendo estipulacin ni costumbre fija, segn las reglas que siguen.La renta de predios urbanos
se pagar por meses, la de predios rsticos por aos.
Si una cosa mueble o semoviente se arrienda por cierto nmero de aos, meses, das, cada una de las pensiones
peridicas se deber inmediatamente despus de la expiracin del respectivo ao, mes o da.
Si se arrienda por una sola suma, se deber sta luego que termine el arrendamiento.
Artculo 1940.- El arrendatario es obligado a las reparaciones locativas.
Se entiende por reparaciones locativas las que segn la costumbre del pas son de cargo de los arrendatarios, y en
general las de aquellas especies de deterioro que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus
dependientes, como descalabros de paredes o cercas, albaales y acequias, rotura de cristales, etc.

[NOMBRE DEL AUTOR] 18


"Artculo 1451.- Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error,
fuerza y dolo."

EL ERROR

Es la falsa representacin de la realidad, determinada por la ignorancia, es decir


por no haber tenido la parte conocimiento de todas circunstancias que influyen en el
acto concertado, o la equivocacin, es decir, por no haber valorado exactamente la
influencia de dichas circunstancias.
No es lo mismo ignorancia que equivocacin. Quien ignora algo no tiene nocin
de una cosa; en cambio, quien se equivoca tiene una nocin pero errada. Jurdicamente
el error puede deberse a ignorancia o a equivocacin. Cualquiera de estos dos
conceptos puede generar el error, sin que se distinga, en lo relativo a los efectos del
mismo, si dicho error se produjo por ignorancia o equivocacin.
Distinta de la ignorancia o equivocacin es la duda. La duda excluye al error, pues
quien emite una declaracin a sabiendas de que no conoce con exactitud su contenido
y efectos, no puede invocar posteriormente su propio error; l ha preferido
concientemente correr un riesgo y deber soportar sus consecuencias.

Hechos que constituyen la realidad


La definicin del error como una falsa representacin de la realidad obliga a
preguntarse si dicha realidad corresponde a hechos presentes, pasados o futuros.
Por ejemplo, si una persona compra un predio agrcola en la creencia de que, con
su esfuerzo y dedicacin, podr hacerlo rendir ms del doble de lo que produca con su
anterior propietario. Transcurrido un tiempo, el comprador se da cuenta de que ha
padecido un error, pues el predio no llega a producir lo que l esperaba. Podra esta
hiptesis de error viciar el consentimiento?
La respuesta es negativa, pues no cabe aplicar la teora del error respecto de
cosas que al tiempo del contrato no existen, siendo, en consecuencia, imposible
reconocerlas.
Este error que ha sufrido el comprador se llama error de previsin y novicia la voluntad.
Se define el error de previsin como una equivocacin, un yerro de la mente al
proyectarse hacia un futuro que, al hacerse realidad, lo pondr o no de manifiesto.

El error es un vicio del conocimiento


El error es un vicio del conocimiento ms que del consentimiento. En efecto, la
manifestacin de voluntad que supone todo acto jurdico debe motivarse en un
conocimiento de la realidad. Si dicho conocimiento es equivocado o errado, se dice que
est viciado, privando de eficacia a la declaracin de voluntad.

Clases de error
Hay dos clases de error: error de derecho y error de hecho.

El error de derecho
Es la falsa representacin de la realidad jurdica por la ignorancia de una norma, o
bien, por la equivocada interpretacin o inexacta aplicacin de la misma al caso
concreto.
La ignorancia de la ley y el error iuris constituan en Roma una misma cosa. La
profunda mentalidad jurdica romana no toleraba el incumplimiento de los preceptos
jurdicos, an debindose a ignorancia o desconocimiento de los mismos. Consecuencia
de ella, existi una total separacin entre el error iuris (inexcusable) y el error facti
(excusable).
La tendencia de la jurisprudencia clsica a considerar inexcusable el error iuris
encuentra su razn primaria en el deseo de proteger el ordenamiento estatal,

[NOMBRE DEL AUTOR] 19


afirmando que un error de derecho es un error culposo, que por principio nicamente
puede acarrear desventajas al que incurri en l.
El Cdigo de Napolen, acoge el sistema romano.
De lo expuesto fluye que el error de derecho no vicia el consentimiento, lo que
significa que no puede alegarse para impedir las consecuencias jurdicas de los actos
lcitos ni para exonerarse de responsabilidad por los actos ilcitos, salvo en los casos
expresamente exceptuados por la ley.

El error de hecho
Es la falsa representacin que se tiene, por ignorancia o equivocacin, de una
cosa, de un hecho o de una persona.
Los romanos concibieron determinadas hiptesis en las cuales el error influa
sobre la validez de los actos o contratos, a las cuales agruparon bajo la denominacin
comn de error de facti, para contraponerlo al error iuris.
La doctrina moderna, clasifica al error de hecho en error obstculo y error vicio.
El primero obsta a la formacin del consentimiento, por lo que el acto en que incide no
logra adquirir existencia jurdica. El segundo constituye, propiamente un vicio de la
voluntad. El acto en que el error incide tiene existencia jurdica; hay acuerdo de
voluntades. Pero dicho acuerdo no es sano, pues se produce una discrepancia entre lo
querido y lo declarado, como consecuencia del error. Existe una falsa representacin de
la realidad atribuible a ignorancia o equivocacin.

LA TEORIA DEL ERROR EN EL CDIGO CIVIL

El Cdigo Civil se ocupa del error en diversas disposiciones. Por ejemplo, en los
artculos 1451 a 1455 se reglamenta el error como vicio del consentimiento; en el
artculo 1057 se sealan los efectos que produce el error en el nombre o calidad del
asignatario testamentario; en el artculo 677 se determinan los efectos del error en la
tradicin; en el artculo 2455 se reglamenta el error en la transaccin.
Al reglamentar el error que vicia el consentimiento distingue entre el error de
derecho y el error de hecho.

EL ERROR DE DERECHO

En nuestra legislacin el error de derecho no vicia el consentimiento, no


sirve de excusa para exonerarse de la obligacin de cumplir un contrato o para eludir
las responsabilidades derivadas de la ejecucin de actos ilcitos, salvo que la ley lo diga
expresamente.

Segn el artculo 8 nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta
haya entrado en vigencia, y si bien los conceptos ignorancia y error son distintos, para
el Derecho es lo mismo ignorar una cosa que tener un concepto errado de ella.
El Cdigo Civil sigui el modelo francs y ste, la doctrina romana, la que no
aceptaba el error de derecho como vicio del consentimiento. As, el artculo 1452
dispone expresamente que el error sobre un punto de derecho no vicia el
consentimiento.
Concuerda con esta norma el inciso final del artculo 706, segn el cual el error
en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe que no admite prueba en
contrario.
De esta manera, si una persona vende una cosa en la creencia de que existe
una disposicin legal que le permite al vendedor dilatar la entrega por 30 das, y no
efectuarla inmediatamente, como ocurre en realidad. Dicha persona ha incurrido en un
error de derecho, que no le servir de fundamento para exonerarse de cumplir la
obligacin, ni lo eximir de responsabilidad en caso de mora en su cumplimiento.

[NOMBRE DEL AUTOR] 20


No obstante lo anterior, la regla del artculo 1452 tiene dos excepciones,
contempladas en los artculos 2297 y 2299 del Cdigo Civil , ubicados entre las
disposiciones que reglamentan el cuasicontrato del pago de lo no debido. El alcance de
estas excepciones no es, como pudiera pensarse, que el error de derecho que ellas
suponen vicie la voluntad, con la consecuente rescisin del acto que dicho vicio
implica. Lo que ocurre es que la vctima del error de derecho podr sustraerse
legtimamente de las consecuencias jurdicas que emanan de la declaracin de
voluntad que no hubiera efectuado si hubiese tenido una acertada representacin de la
realidad jurdica.

1. Situacin del artculo 2297 del Cdigo Civil: se podr repetir aun lo que se ha
pagado por error de derecho, cuando el pago no tena por fundamento ni aun una
obligacin puramente natural.
El alcance de esta disposicin es el siguiente: el efecto natural del acto jurdico
que se llama pago, es que autoriza a quien lo recibe para retenerlo, sin que est afecto
a devolucin. Sin embargo, dicho efecto supone la existencia de una obligacin civil o
natural que el pago est destinado a extinguir.
Si no existe obligacin alguna que le sirva de causa, quien efectu el pago podr
repetir, es decir, obligar a quien recibi el pago indebido a restituir lo pagado.
Este caso se da cuando, por ejemplo, alguien, en la creencia de que existe un
impuesto por caminar en las veredas, va a la Municipalidad y lo paga. El pago se ha
fundado en un error de derecho que da derecho a exigir la restitucin de lo pagado
segn lo dispuesto por el artculo 2297 que por ser una norma especial prima por sobre
la norma general del artculo 1452.

2. Situacin del artculo 2299 del Cdigo Civil: Del que da lo que no debe, no se
presume que lo dona a menos de probarse que tena perfecto conocimiento de lo que
haca, tanto en el hecho como en el derecho.
Normalmente, cuando una persona da a otra lo que no le debe (no existe
obligacin alguna que sirva de fundamento al pago) lo hace porque tiene la intencin
de hacer una liberalidad. Porcin conyugal lo mismo, es lgico suponer que quien
recibe lo que no se le debe lo hace en el entendido de que se le est donando, ms an
si sabe que no existe ninguna obligacin. Perfeccionada la donacin, el donatario tiene
el derecho de retener en su poder lo que el donante le dio.. Sin embargo, los efectos
antes mencionados se dan slo si el que da lo que no debe, tuvo perfecto conocimiento
de lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho. En otras palabras, al que da lo
que no debe no se le puede presumir la intencin de donar.

EL ERROR DE HECHO

En tres artculos el Cdigo Civil describe y reglamenta las hiptesis de error de


hecho que estima relevantes.
Lo cierto es que en dichas hiptesis de error, el legislador no solo requiere que se
den los supuestos previstos en la norma, sino tambin que el error haya sido
determinante para la actuacin del sujeto.
Cabe hacer presente que el legislador no formula la distincin entre error
obstculo y error vicio, que la doctrina plantea en trminos precisos.
Por el contrario, el legislador considera que el error obstculo constituye un vicio
del consentimiento. As se desprende de la sola lectura del artculo 1453: El error de
hecho vicia asimismo el consentimiento

El error esencial u obstculo


[NOMBRE DEL AUTOR] 21
Artculo 1453.- El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la
especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes
entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la identidad de la cosa especfica de
que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta
cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra

El artculo 1453 reglamenta dos supuestos de error:


a) El que recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra (por
ejemplo, una parte entiende entregar a ttulo de mutuo y la otra recibir a ttulo de
donacin, con lo cual existe una falsa representacin del acto o contrato); y
b) El que recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata (por ejemplo,
una parte entiende vender un caballo y la otra comprar una vaca).
El artculo 1453 configura lo que la doctrina denomina error obstculo o
impidiente. En Chile, sin embargo, se prefiere hablar de error esencial.
El Cdigo Civil considera al error obstculo un vicio del consentimiento. As lo dice
expresamente el artculo 1453 y lo reitera el artculo 1454 (el error vicia asimismo el
consentimiento)

Hemos visto que el error obstculo y el error vicio son cosas muy diferentes. El
primero, obsta a la formacin del consentimiento. No es vicio del consentimiento,
porque ste ni siquiera lleg a formarse, y mal puede estar viciado lo que no existe. El
error vicio, en cambio, supone que se form el consentimiento, que existi un acuerdo
de voluntades; pero que el consentimiento surgi como consecuencia de una errada
representacin de la realidad.

Sancin al error obstculo

a) Para quienes estiman que el error obstculo impide el acuerdo de voluntades


indispensable para que la convencin exista, sta sera jurdicamente inexistente por
faltar la voluntad, requisito de existencia de los actos jurdicos.
b) Otros, si bien aceptan que el error obstculo impide que el consentimiento se
forme, son partidarios de sancionar el acto con la nulidad absoluta, en atencin a que
la inexistencia jurdica no estara considerada como sancin en el Cdigo Civil.
c) Hay quienes creen, finalmente, que el acto o contrato en que incide el error
obstculo se sanciona con la nulidad relativa, fundndose para ello en que el artculo
1453, al reglamentar dicho error, dice que vicia el consentimiento; concepto que
reitera el artculo 1454 cuando, al tratar el error sustancial, dice que ste vicia
asimismo, el consentimiento. Establecido que el error obstculo es un vicio del
consentimiento, surge como consecuencia que su sancin es la nulidad relativa, pues
de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 1682 inciso final, cualquiera otra especie de
vicio que no est configurando como causal la nulidad absoluta, produce la nulidad
relativa y da derecho a rescisin del contrato. Otro argumento que se sustentar la
nulidad relativa como sancin del error obstculo es que su presencia slo perjudica al
inters particular de los contratantes y no al inters general de la sociedad.

El error sustancial

El artculo 1454 seala: "El error de hecho vicia asimismo el consentimiento


cuando la sustancia o calidad del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa
de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una
barra de plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante.".

[NOMBRE DEL AUTOR] 22


En la hiptesis que reglamenta el artculo 1454, la vctima del error atribuye a la
cosa objeto del acto o contrato una sustancia o calidad esencial que en realidad no
tiene.
Para comprender sobre que recae exactamente la falsa representacin de la realidad
que supone el artculo 1454, se hace necesario determinar que quiso decir el legislador
con las expresiones sustancia y calidad esencial.
Sustancia es la materia concreta que constituye la cosa, lo que supone un
concepto estrictamente objetivo y materialista. As, si una persona cree comprar vino y
en realidad est comprando vinagre o lo que crey ser un diamante resulta ser un
vidrio, ha sufrido un error que recae sobre la sustancia (materia) que constituye el
objeto.
En cambio, el concepto de calidad esencial de una cosa es subjetivo y dice
relacin con la intencin de las partes, con los motivos que stas tienen para contratar.
En efecto, lo que determina a las personas a celebrar un contrato que tiene por objeto
une cosa es la creencia que sta posee determinadas cualidades o condiciones. Por
ejemplo, si una persona compra una obra de arte siendo para ella una calidad esencial
que sea de un determinado pintor, el error en que incurra viciar el consentimiento. Lo
mismo ocurrir si la calidad esencial de la barra de plata es que sea de determinada
aleacin o que la seda provenga de China.
No es posible formular una regla jurdica que permita establecer en abstracto qu
es lo que constituye la calidad esencial de una cosa. Ello depende de la voluntad de las
partes.
Como no es frecuente que las partes de un contrato dejen expresamente
establecido lo que constituye para ambas o para una de ellas la calidad esencial de la
cosa, corresponder al juez determinarla atendiendo a las circunstancias del caso
concreto sometido a su conocimiento y a lo que, a la luz de dichas circunstancias, deba
tenerse objetivamente como calidad esencial 9.
Supongamos que una persona compra una silla. Posteriormente solicita la rescisin
del contrato, alegando que para ella constitua una calidad esencial que la silla fuera
un autntico mueble ingls del siglo XVIII, pero result ser una imitacin. El vendedor
se defiende sealando que el comprador jams le inform que era un motivo
determinante para la compra que la silla fuera un autntico mueble ingls del siglo
XVIII. El juez, al analizar el caso concreto, establece los siguientes hechos: a) La silla
fue comprada en una tienda de antigedades de propiedad del vendedor. En la vitrina
deca Especialidad en autnticos muebles ingleses del siglo XVIII; b) El precio de
venta fue elevado, correspondiendo a lo que habitualmente en el mercado de obras de
arte se paga por un mueble de poca.
A nuestro juicio, las antedichas circunstancias deberan llevar al juez a la
conclusin de que, calidad esencial para la mayora de las personas un mueble en las
mismas condiciones, es que ste fuera efectivamente del siglo XVIII, de modo tal que si
se supiera que el mueble es una copia o imitacin, la mayora de las personas se
habra abstenido de comprarlo en esas circunstancias.

Ahora bien, para el profesor Vial del Ro, el error en la sustancia, entendida sta
como la materia de que est compuesta la cosa, slo vicia el consentimiento cuando
dicha sustancia o materia es de tal relevancia que constituye para una de ellas calidad
esencial de la cosa, en trminos que saber que la sustancia era diversa a la que cree,
se habra abstenido de contratar.

9 El problema radica en determinar si la calidad esencial se debe apreciar desde un punto de vista subjetivo, es decir,
atendiendo nicamente a la intencin de los contratantes, o desde un punto de vista objetivo, o sea, atendiendo a un criterio
general y comn de lo que las cosas naturalmente deben tener. Autores como Claro Solar y Alessandri Rodrguez son
partidarios del criterio subjetivo. Sin embargo, segn Vial del Ro, es preferible atender a un criterio objetivo, sin perjuicio de
tener en consideracin las circunstancias que han rodeado el acto o contrato. De esta manera podemos entender por
calidad esencial aquella que objetivamente aparece como tal para la generalidad de las personas.

[NOMBRE DEL AUTOR] 23


Por ejemplo, una persona que es coleccionista de objetos que pertenecieron a
Napolen, compra un reloj que ste utiliz en la batalla de Waterloo, en la creencia de
que dicho reloj es de plata, en circunstancias que realmente es un metal semejante. En
tal evento, Vial del Ro estima que el error del comprador en la sustancia o materia de
la cosa sera para l irrelevante. Que el reloj sea realmente de plata no constituira una
calidad esencial. Si lo sera, en cambio, que realmente hubiera pertenecido a Napolen.
Muy distinta sera la situacin si una persona compra en una joyera un anillo que
cree de oro y por el que paga un precio elevado, el cual resulta ser de latn. Las
circunstancias del caso concreto permitiran al juez establecer que para la mayora de
las personas que se encuentren en condiciones similares, calidad esencial del anillo es
que sea realmente de oro y no de otro metal semejante. En este caso, la sustancia de
la cosa es relevante. La consideracin de la misma es lo que indujo a una de las partes
a contratar, por lo que el error que sufri vicia su consentimiento.
El error en la sustancia, por regla general, es relevante, en el entendido que la
consideracin de que la cosa tiene una determinada sustancia es lo que resuelve a las
partes a contratar. Por lo mismo, quien alega haber sufrido error en la sustancia no est
obligado a probar que la creencia de que la cosa tuviera una determinada sustancia
constitua para l una calidad esencial. Sin embargo, esta presuncin puede ser
desvirtuada demostrndose que el error en la sustancia no era relevante para quien
alega haber sido vctima de l.

Efectos del error sustancial


El error sustancial vicia el consentimiento. El acto en que incide dicho error se
sanciona con la nulidad relativa (fundamento: artculo 1682 inciso final).

Error accidental

El inciso segundo del Artculo 1454 indica: "El error acerca de otra cualquiera
calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa
calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido
conocido de la otra parte.".

Para saber qu son calidades accidentales de una cosa, es preciso determinar, en


primer trmino, cules son las calidades esenciales de la misma. Como es natural, el
error en las calidades accidentales de una cosa no es relevante, pues ordinariamente
dichas calidades no determinan a las partes a contratar.
Por ello, para que el error en una calidad accidental vicie el consentimiento, es
preciso que tal calidad sea el principal motivo de una de las partes para contratar y
que ese motivo sea conocido por la otra parte.
Por ejemplo, una persona compra un computador que tenga 8 MB de memoria
RAM. Le manifiesta al vendedor que para ella es primordial esta cantidad de memoria.
Lo cierto es que le vende uno con 2 MB de memoria RAM. El comprador podr pedir la
rescisin del acto o contrato, por cuanto ese error vicia el consentimiento, ya que est
elevado a la categora de calidad esencial.

Efectos del error en las calidades accidentales


El error en las calidades accidentales no vicia el consentimiento, salvo que
cumpla con las condiciones ya sealadas: que tal calidad sea el principal motivo de una
de las partes para contratar y que ese motivo sea conocido por la otra parte.
El acto en que incide dicho error se sanciona con la nulidad relativa (fundamento:
artculo 1682 inciso final).

Error en la persona

[NOMBRE DEL AUTOR] 24


Artculo 1455.- El error acerca de la persona con quien se tiene intencin de
contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la
causa principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendr
derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la
nulidad del contrato."

El error en la persona, por regla general, es irrelevante y no vicia el


consentimiento, a menos que la consideracin de esa persona sea la causa principal
del contrato. Esto sucede, generalmente, en los contratos intuito personae que son los
que se celebran en consideracin a la persona del otro contratante, hasta el punto de
que la misma ha sido la razn principal o exclusiva de la declaracin de voluntad. Son
actos intuito personae los actos de familia (matrimonio, adopcin, reconocimiento de
un hijo)
En lo relativo a los actos patrimoniales y, en especial, a los contratos, la regla
general es que no tiene el carcter de intuito personae, pues normalmente se celebran
en consideracin a las cosas o prestaciones y no en consideracin a las personas.
Hacen excepcin a esta regla, los contratos gratuitos que se suponen celebrados en
consideracin a una persona determinada, como por ejemplo, la donacin, el
comodato, el depsito; y los contratos onerosos que importan confianza en una
persona especfica, como son, por ejemplo, el mandato, la sociedad civil, el
arrendamiento de obra o servicios, que se celebran en atencin a las cualidades de una
persona.
El concepto de la doctrina moderna es ms amplio: Siempre que en razn de la
persona el negocio no satisfaga o no ponga fin al conflicto de intereses, nos hallamos
ante un error en la persona de carcter esencial: es preciso apartarse de la idea de u
contrato intuito personae, para considerar, si sea cualquiera el tipo de negocio, la
persona del otro contratante ha sido el motivo principal de la celebracin del mismo.
Ser preciso en cada supuesto demostrar que el error en persona ha sido esencial y
determinante del consentimiento, partiendo de una serie de criterios objetivos: tipo de
contrato, cualidades de la otra parte, intereses en juego, circunstancias del caso
concreto, confianza que inspira la persona en cuestin, etc. Sera esencial el error en
la persona cuando se pruebe, en concreto, que sta ha sido el mvil fundamental que
decidi a la celebracin de un contrato del tipo que sea. En los contratos basados
sustancialmente en el intuito persona, como la donacin, la prueba de la esencialidad
no se precisa normalmente, por la ndole misma del contrato; en otro, a los que no
inherente la idea de confianza y eleccin del otro contratante, aunque si normal, como
en el comodato, no resultara difcil. En aquellos contratos definidos normalmente por
la idea de cambio de bienes o servicios, en que, por regla, general, lo importante son
las prestaciones, los valores econmicos, quedando relegada a un segundo lugar la
persona con quien se contrata, como por ejemplo, la compraventa, hay que admitir
como regla la irrelevancia del error en persona, si bien pueden existir excepciones en la
prctica, precisamente en razn a que los intereses, bienes o servicios que con el
contrato se quieren realizar se hallan ntimamente vinculados a la persona con quien
se concluyen (ejemplo, compraventa de un auto usado que se compra en atencin a la
persona del propietario).

Efectos del error en la persona


Este error, por regla general es irrelevante y no vicia el consentimiento.
Excepcionalmente, vicia el consentimiento cuando la consideracin de la persona del
otro contratante es la causa principal del contrato, sancionndose el acto o contrato
en que el error incide con la nulidad relativa (fundamento: artculo 1682 inciso final).

[NOMBRE DEL AUTOR] 25


En todo caso, la persona con quien erradamente se ha contratado, tiene derecho
a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe ha incurrido con la nulidad del
contrato.

El error en los actos jurdicos unilaterales

La teora del error no slo tiene cabida en los actos jurdicos bilaterales, sino que
tambin en los actos jurdicos unilaterales. Pueden citarse varios casos en que el
Cdigo Civil se refiere al error en actos jurdicos unilaterales. Por ejemplo, el artculo
1058 dice que la asignacin que pareciere motivada por un error de hecho, de manera
que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita; el
artculo 1057 dice el error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposicin,
si no hubiere duda acerca de la persona.

En la aceptacin de una herencia (artculo 1234) el legislador dice que podr


rescindirse por fuerza o dolo o lesin. Si bien no menciona el error la rescisin por
lesin lo supone siempre, pues para que ste opere se requiere que el aceptante ignore
que por disposiciones testamentarias de que no tena noticia el valor de la asignacin
ha disminuido en ms de la mitad. Como consecuencia de su ignorancia, el aceptante
se ha representado falsamente la realidad.

Prueba del error

Para acreditar la existencia del error pueden utilizarse todos los medios de prueba
legal. El error debe ser excusable, lo que significa que, quien lo invoca debe tener una
conducta excusable. No puede tener origen en la negligencia propia de quien lo invoca.
En los actos jurdicos bilaterales, es necesario que ambas partes hayan tenido
conocimiento del error? No, basta con que una de ellas haya incurrido en el error para
que ste vicie el consentimiento, lo que queda de manifiesto en al artculo 1454 inciso
1.
Ahora bien, si la contraparte tena conocimiento del error y no dice nada, estamos
frente a otro vicio del consentimiento: el dolo, que es independiente del error.

El Error Comn

Se entiende por error comn la falsa representacin de una determinada realidad


experimentada por un gran nmero de individuos o grupo social y que permite validar
aquellos actos o contratos que fueron ejecutados de buena fe y con justo motivo por el
gran nmero de individuos o grupo social. Tiene por fundamento el inters social, por
cuanto se estima que es conveniente fiarse de las apariencias compartidas por un
nmero considerable de personas.

Requisitos:
- Debe ser un error compartido por un gran nmero de personas.
- Debe ser excusable, esto es, tener un justo motivo, como cuando se invoca un
ttulo aparentemente legtimo. Es lo que sucede, por ejemplo, con el funcionario
pblico ilegalmente nombrado por la autoridad competente. En este requisito se
encuentra la validez del acto: la apariencia, que hace producir efectos jurdicos vlidos.
- Debe existir buena fe por parte de quien lo alega (ignorar la verdad).

Este tipo de error, lejos de viciar el consentimiento, permite validar situaciones


jurdicas que son nulas. Ejemplo clsico: Una persona se hace pasar durante aos por
notario y la gente del lugar o grupo social concurre a su notara a realizar los trmites
que generalmente se efectan en las notaras: autorizar firmas, otorgar escrituras

[NOMBRE DEL AUTOR] 26


pblicas, etc. Lo cierto es que, en estricto rigor, todos los trmites, diligencias o
actuaciones ejecutados por quien se hace pasar por Notario seran nulos, lo cual resulta
absurdo, pues los perjudicados seran los cientos de personas que errneamente, con
justo motivo y buena fe concurrieron a dicha Notara.

En nuestra legislacin, el error comn no se consagra de manera general, sino


slo en forma excepcional, como ocurre en los artculos 704 N4 10, 1013 en relacin
con el 101211, y 205812. Por su parte, la jurisprudencia ha conocido casos de error
comn13.

LA FUERZA

Es el apremio fsico o moral ejercido sobre una persona con el objeto de


determinarla a la celebracin de un acto o contrato.

Hemos visto que el error es un vicio del consentimiento que se opone al


conocimiento. La fuerza es un vicio de la voluntad porque se opone a la libertad. La
voluntad supone, por tanto, no solo una manifestacin de voluntad conciente del
sujeto, sino tambin libre.
La fuerza se clasifica en fuerza fsica o absoluta, caracterizada por una
constriccin directa y material, y fuerza moral o psquica, en la cual el apremio se
ejerce contra la psiquis de la vctima para intimidarla.

La fuerza fsica

En la fuerza fsica se pretende obtener una apariencia de consentimiento de la


vctima a travs de procedimientos violentos y brutales. Por ejemplo, tomar a la fuerza
la mano de un analfabeto y poner su dedo en un documento para estampar su huella.
La fuerza fsica excluye la voluntad. No existe manifestacin de voluntad sino un mero
fenmeno aparente que no tiene vnculo de causalidad ni siquiera indirecta con la
voluntad de aqul que aparece como su autor; de modo que el acto que es ejecutado
por la persona violentada mediante vis absoluta es un acto jurdicamente inexistente.

La fuerza fsica no es, por tanto, un vicio de la voluntad. En el acto en que dicha
fuerza incide no hay voluntad de la vctima; existe slo una apariencia de voluntad. Por
faltar la voluntad el acto es inexistente.

La fuerza moral

La fuerza moral est constituida por los apremios ejercidos sobre la psiquis del
individuo con el objeto de que preste su consentimiento a la celebracin de un
determinado acto o contrato.
En el acto o contrato en que incide la fuerza moral existe una manifestacin de
voluntad del sujeto, pero ste no ha sido libre; la manifestacin de voluntad ha sido
10 Artculo 704.-. No es justo ttulo: 4 El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad
heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc.
11 Artculo 1013.- Si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el artculo precedente no se manifestare en el
aspecto o comportacin de un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga, fundndose la
opinin contraria en hechos positivos y pblicos, no se invalidar el testamento por la inhabilidad real del testigo.Pero la
habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los testigos.

12 Artculo 2058.- La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena
fe contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho.
13 Vase Revista de Derecho y Jurisprudencia, T. 36, secc. Primera, pg. 286.
[NOMBRE DEL AUTOR] 27
impuesta por una amenaza actual de un mal futuro. El individuo, frente a la amenaza
ha sentido miedo, temor, y prefiere someterse como mal menor, con tal de evitar el
mal amenazado considerado por l como de mayor importancia.
La fuerza moral constituye un vicio del consentimiento.
Pueden plantearse en la prctica casos aparentemente dudosos entre fuerza
fsica y fuerza moral. Por ejemplo, una persona suscribe un documento porque se le
est apuntando con un revlver. Hay quienes piensan que este sera un caso de fuerza
fsica ms que moral, por cuanto la vctima se encuentra en estado de paroxismo, y no
tiene concretamente ni modo ni tiempo de elegir entre el mal con que le amenazan y el
dao que le seguir del negocio, ni puede recurrir a otra salida, como por ejemplo,
defenderse del mal reaccionando.
Sin embargo, la mayora de la doctrina estima que el ejemplo es un supuestote fuerza
moral, pues la coaccin se ejerce a travs de una amenaza y falta la constriccin
material que caracteriza a la fuerza fsica.
El estudio de la fuerza como vicio del consentimiento se restringe a la fuerza
moral constituida por aquellos apremios que producen en la vctima miedo o temor de
sufrir un mal.

Hechos que no constituyen fuerza moral


La doctrina considera que no hay fuerza o violencia cuando la vctima, por error,
se autosugestiona con la impresin de una amenaza inexistente, aunque sufre un
temor.
Tampoco la hay en el temor reverencial, es decir, aquel estado de sujecin en el
que nos encontramos por razones de obediencia, gratitud, admiracin, respeto o
devocin frente a otros (padres, maestros, benefactores, etc.)

La fuerza en el Cdigo Civil

El Cdigo Civil se refiere a la fuerza como vicio del consentimiento en los artculos
1456 y 1457.

En el inciso primero del artculo 1456 establece los requisitos que debe reunir la
fuerza para viciar el consentimiento: la fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando
es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en
cuenta su edad, sexo y condicin. Se mira como una fuerza de este gnero todo acto
que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno
de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave.
La norma transcrita requiere que la fuerza sea grave, a lo que la doctrina agrega
que sea injusta o ilcita y determinante.

Requisitos de la Fuerza para que vicie el Consentimiento

1. Debe ser grave: esto es, capaz de producir una impresin fuerte en una
persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin.
Corresponde al juez, apreciando soberanamente las circunstancias de hecho,
determinar su la fuerza cumple o no con este requisito. Si concluye que la amenaza
fue capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando
en cuenta la edad, sexo y condicin de la vctima, calificar la fuerza como grave y
apta, por lo mismo, para viciar el consentimiento.
La vctima de la fuerza debe probar, en primer trmino, la existencia de la
amenaza; y, en segundo trmino, la gravedad de la misma. Por excepcin, la ley
presume la gravedad de la fuerza cuando la amenaza infunde a la vctima el justo
temor de verse expuesta a ella, su consorte o cualquiera de sus ascendientes o
descendientes, a un mal irreparable o grave. Concurriendo estas circunstancias, la

[NOMBRE DEL AUTOR] 28


vctima de la fuerza no estar obligada a probar la gravedad de la misma. Tal sera, por
ejemplo, la amenaza de homicidio que contenga los elementos de verisimilitud que
hagan posible sentir un justo temor.

2. Debe ser ilcita o injusta: Que la fuerza sea injusta significa que el mal con que
se amenaza debe ser ilegtimo, es decir, contrario a derecho o a la ley.
La amenaza no es injusta cuando se tiene derecho a ejercerla. Por ejemplo, la
amenaza de embargar los bienes del deudor que no cumple con su obligacin o de
promover la quiebra del deudor insolvente.

3. Debe ser determinante: es decir, la manifestacin de voluntad debe ser


consecuencia inmediata y directa de la fuerza, de modo tal que, de no haber mediado
la fuerza, la vctima de ella jams habra contratado.
El artculo 1456 no exige que la fuerza sea determinante. Este requisito se
desprende del artculo 1457, que dice que la fuerza puede provenir de cualquier
persona con el objeto de obtener el consentimiento; o sea, el consentimiento es
consecuencia inmediata y directa de la fuerza.

De quin puede provenir la fuerza

La ley no exige que la fuerza, para viciar el consentimiento, provenga de una de


las partes. Es indiferente que provenga de una de las partes o de un tercero.
As lo dice el artculo 1457: Para que la fuerza vicie el consentimiento no es
necesario que la ejerza aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado
la fuerza por cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento.

El temor reverencial

El inciso 2 del artculo 1456 define el temor reverencial como el solo temor de
desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, agregando que ste
no vicia el consentimiento.

Efectos de la fuerza moral

El acto en que incide la fuerza moral que rene los requisitos de grave, injusta y
determinante, existe, pero con un vicio que lo expone a ser invalidado.
La sancin para la fuerza moral es la nulidad relativa, de conformidad con lo
dispuesto en el inciso final del artculo 1682.

El Estado de Necesidad

En la situacin que la doctrina denomina estado de necesidad, el sujeto, que se


siente amenazada por un hecho de la naturaleza o por un acto del hombre, para evitar
el dao que teme en su persona o en sus bienes, adopta un determinado
comportamiento, que puede producir un dao a terceros, o bien, producir un
detrimento a sus propios intereses. Sabido es que quien causa un dao es obligado a
repararlo, en virtud de los principios de la responsabilidad extracontractual. Sin
embargo, si la persona ha actuado como consecuencia de un estado de necesidad, no
va a estar obligado a reparar los daos que produzca a terceros.
Es posible, por otra parte, que el comportamiento del sujeto no lesione los
intereses de terceros, sino que afecte sus propios intereses: la persona que se
encuentra en situacin de peligro, para sustraerse de ella, celebra un acto jurdico que
lesiona gravemente sus intereses, pero que causa un dao menor al que podra haber

[NOMBRE DEL AUTOR] 29


provocado el hecho natural o humano que lo coloc en situacin de peligro. Dicho en
otras palabras, entre dos males escoge el menor.
Se produce en la hiptesis planteada una situacin semejante a la de la fuerza,
ya que tanto en sta como en aqulla, se presentan al sujeto similares alternativas: en
la fuerza, resistirse a ella o ceder a la amenaza, prestando el consentimiento; en el
estado de necesidad, soportar el peligro que lo amenaza aceptando implcitamente los
daos que podran irrogarse a su persona o bienes, o tratar de sustraerse a la situacin
de peligro, adoptando el comportamiento que estime adecuado para lograr tal objetivo.
La fuerza y el estado de necesidad se asemejan en que en ambos hay una amenaza.
Pero son ms las diferencias que las semejanzas:

Fuerza Estado de necesidad


El apremio o amenaza proviene La coaccin psicolgica puede derivar de un
necesariamente de un hecho del hombre hecho de la naturaleza o del hombre
El apremio va directamente dirigido a obtener El hecho que lo motiva no est destinado a
el consentimiento de la vctima obtener una manifestacin de voluntad en un
determinado sentido
Cumpliendo los requisitos legales, vicia el No vicia el consentimiento
consentimiento

En nuestra legislacin no est contemplado el estado de necesidad, por lo tanto,


no vicia el consentimiento. El contrato que se celebr como consecuencia del estado de
necesidad no es, por esta causa, rescindible.

EL DOLO

Doctrinariamente se formulan diversas definiciones de dolo. Tradicional es aquella


que dice que el dolo es un vicio del consentimiento constituido por la maquinacin
fraudulenta destinada a que una persona preste su consentimiento para la celebracin
de un acto o contrato.
En el dolo se produce una falsa representacin de la realidad; pero a diferencia
del error, sta no surge de manera espontnea, sino que es consecuencia de
maquinaciones fraudulentas fraguadas por otras personas para inducir a error al sujeto.
De esta manera, el dolo no es ms que un engao provocado.

Clasificacin del Dolo

1. Dolo bueno y dolo malo

Dolo Bueno Dolo Malo


Comportamiento lcito realizado, muchas veces Supone un comportamiento ilcito, destinado a
con astucia, sana malicia, halagos, alabanzas, engaar a una persona, con el objeto de que
jactancias, propaganda, incitaciones e sta preste su consentimiento a la celebracin
insistencias que se consideran permitidas en la de un acto o contrato, de modo que de no
vida de los negocios, o, en general, en las haber mediado el dolo, la vctima de l jams
relaciones sociales o jurdicas. Es un engao habra contratado o lo habra hecho en
menor, producto de exageraciones normales en condiciones menos onerosas.
el comercio. No es otra cosa que la exageracin
de las cualidades o del valor de la cosa
ofrecida.
No vicia el consentimiento.

2. Dolo positivo y dolo negativo


[NOMBRE DEL AUTOR] 30
Positivo Negativo
Aquel en que el engao se realiza a travs de Es aquel en que el engao consiste en ocultar
razonamientos o actos tendientes a representar sagazmente hechos verdaderos. El autor del
como verdaderas circunstancias falsas, o, a dolo se escuda en una omisin de actividad
suprimir o alterar las verdaderas a fin de que como es el silencio o reticencia. En trminos
una persona preste su consentimiento para la generales, el silencio constituye dolo cuando
celebracin de un acto o contrato. Supone una persona calla estando obligada a hablar
siempre una actuacin del sujeto, por ejemplo, por ley o costumbre. Por ejemplo, una persona
alteracin del kilometraje en un auto para vende un auto sabiendo que a los 120.000 kms.
venderlo. se le va a fundir el motor, pero omite informar
esta circunstancia al comprador.

3. Dolo determinante y dolo incidental

Determinante, Principal o Inductivo Incidental


Aquel en que la manifestacin de voluntad es Es aquel en que la manifestacin de voluntad
consecuencia inmediata y directa del dolo, de no es consecuencia inmediata y directa del
modo que, de no haber mediado el dolo, la dolo, de modo tal que, de no haber mediado el
vctima de l jams habra contratado. Vicia el dolo, la vctima de todas maneras habra
consentimiento. contratado pero en condiciones menos
onerosas. No vicia el consentimiento, pero da
lugar a accin de perjuicios.

Requisitos Doctrinarios para que el Dolo vicie el Consentimiento

1. Existencia de un engao.
2. Debe tener por objeto inducir a la persona a la celebracin del acto o contrato.
3. Este engao o maquinacin fraudulenta debe tener xito, es decir, la vctima del
engao, efectivamente contrat, y de no haber mediado el dolo, no habra contratado.
4. Si el acto jurdico es bilateral, el dolo debe provenir de la otra parte o, al menos,
ser conocido por ella. Si la parte beneficiada con el dolo, sin haberlo fraguado, est en
conocimiento de l y no lo hizo saber a su contraparte, estaremos en presencia de un
dolo negativo que, de ser determinante, viciar el consentimiento.

Si el engao o artificio no cumple con los requisitos 3 y 4, no vicia el


consentimiento. Slo otorga a la vctima derecho a reclamar indemnizacin de
perjuicios.
En los casos en que el dolo vicia el consentimiento, es indiferente si la vctima
sufri o no perjuicios. La existencia de stos no se requiere para demandar la rescisin
del contrato.

Personas de Quienes puede Provenir el Dolo

A. En los actos jurdicos unilaterales, el dolo debe provenir, necesariamente, de


una persona que no es parte en el acto, es decir, de un tercero. Por ejemplo, el dolo
que se ejerce sobre una persona para que otorgue testamento debe necesariamente
provenir de un tercero, beneficiado o no con la disposicin testamentaria. Para que el
dolo vicie el consentimiento, basta, en este caso, que sea determinante. Otros
ejemplos se encuentran en los artculo 1234, 1237, 1782 y N 4 del 968 14.
14 Artculo 1234.- La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales, no podr rescindirse, sino en el caso de haber
sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de lesin grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al
tiempo de aceptarla.Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administracin de sus bienes.

[NOMBRE DEL AUTOR] 31


B. En los actos jurdicos bilaterales, el dolo puede provenir de las partes o de un
tercero. Si proviene de una de las partes y es determinante, vicia el consentimiento. Si
proviene de un tercero no vicia el consentimiento, salvo que la parte beneficiada con l
haya tenido conocimiento del dolo y no lo hubiere advertido a su contraparte;
reticencia que, de ser determinante, vicia el consentimiento.
C. En los actos jurdicos plurilaterales, el dolo puede provenir de las partes o de
un tercero. La nulidad por dolo slo la pueden pedir aquellas partes que fueron
directamente engaadas. El acto no se invalida para todas las partes sino slo para
aqulla que fue vctima del dolo, salvo el caso que la participacin de sta en el
contrato deba considerarse esencial para las otras.

El dolo en el Cdigo Civil

Existen diversas acepciones del dolo: a) como vicio del consentimiento; b) como
circunstancia agravante de la responsabilidad del deudor que no cumple con la
obligacin asumida; y, c) como elemento integrante del supuesto de hecho del delito
civil.

a) El dolo como vicio del consentimiento: Es toda maquinacin fraudulenta


ejercida sobre una persona con el objeto de determinarla a la celebracin de un acto o
contrato.
b) El dolo como circunstancia agravante de la responsabilidad del
deudor que no cumple con la obligacin asumida: Es la infraccin premeditada de
la obligacin asumida con la intencin de perjudicar al acreedor. El deudor que
dolosamente infringe la obligacin responde de mayores perjuicios que el deudor que
no la cumple por culpa o negligencia (artculo 1558).
c) El dolo como elemento integrante del supuesto de hecho del delito civil:
Es la intencin de causar dao (artculo 2284).
El dolo est definido en el inciso final del artculo 44: "El dolo consiste en la
intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro."

El dolo como vicio del consentimiento


El Cdigo Civil reglamenta el dolo como vicio del consentimiento en dos
disposiciones: los artculos 1458 y 145915.

Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la asignacin en ms de la mitad.
Artculo 1237.- Ninguna persona tendr derecho para que se rescinda su repudiacin, a menos que la misma persona o
su legtimo representante hayan sido inducidos por fuerza o dolo a repudiar.
Artculo 1782.- Podr la mujer renunciar mientras no haya entrado en su poder ninguna parte del haber social a ttulo de
gananciales.
Hecha una vez la renuncia no podr rescindirse, a menos de probarse que la mujer o sus herederos han sido inducidos a
renunciar por engao o por un justificable error acerca del verdadero estado de los negocios sociales.
Esta accin rescisoria prescribir en cuatro aos, contados desde la disolucin de la sociedad.
Artculo 968.- Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
1El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o consejo, o
la dej perecer pudiendo salvarla;
2 El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya sucesin se trata, o de su
cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes legtimos, con tal que dicho atentado se pruebe por
sentencia ejecutoriada;
3 El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitucin de la persona de cuya
sucesin se trata, no la socorri pudiendo;
4 El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le impidi testar;
5 El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el mero hecho de la
detencin u ocultacin.

15Artculo 1458.- El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y cuando adems aparece
claramente que sin l no hubieran contratado.En los dems casos el dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios
contra la persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de l; contra las primeras por el total valor de
los perjuicios, y contra las seguidas hasta concurrencia del provecho que han reportado del dolo.
Artculo 1459.- El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse.

[NOMBRE DEL AUTOR] 32


El inciso 1 del artculo 1458 establece que el dolo no vicia el consentimiento sino
cuando es obra de una de las partes, y cuando adems aparece claramente que sin l
no hubieran contratado.
De esta disposicin, se desprende que para que el dolo vicie el consentimiento
debe reunir dos requisitos copulativos: a) Que sea determinante; y, b) Que sea obra de
una de las partes.

Efectos del Dolo

1. Si el dolo vicia el consentimiento, la sancin ser la nulidad relativa


(fundamento: artculo 1682, inciso final).
2. Si el dolo no vicia el consentimiento, da accin de perjuicios en contra de:
a) La persona o personas que hubiesen fraguado el dolo, por el total valor de
los perjuicios. El fundamento de esta accin es el hecho ilcito.
b) La persona o personas que se hubiesen beneficiado con l, hasta la
concurrencia del provecho que hubiesen reportado del dolo. El fundamento de esta
accin es el enriquecimiento injusto o sin causa.
Por ejemplo: Una persona le encarga a un corredor de propiedades la venta de
una casa en 20 millones. El corredor decide que puede venderla en 30, para lo cual le
cuenta un cuento al comprador, quien la compra en 30 millones. El corredor le entrega
22 millones al dueo y se queda con 8 para l (adems de la comisin pactada). El
comprador, de no haber mediado el dolo, igual la habra comprado, pero en 20.
Entonces, el comprador puede demandar al corredor por el total de los perjuicios, o
sea, 10 millones, o puede demandar al dueo, por el monto del enriquecimiento, o sea,
2 millones. (Si, por ejemplo, el corredor no le paga los 10 millones, tambin puede
demandar al dueo por lo que falta para completar los 10 millones).

Prueba del Dolo

De conformidad a lo dispuesto en el artculo 1459, el dolo no se presume sino en


los casos especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse.
De esta manera, la vctima del dolo debe probar que hubo una maquinacin
fraudulenta destinada a obtener su consentimiento a determinado acto o contrato.
Excepcionalmente, en algunos casos muy calificados, el legislador presume la
existencia del dolo. As ocurre, por ejemplo, en el artculo 968 N5 que establece que
"Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios: N5 El que
dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo
por el mero hecho de la detencin u ocultacin.".

La condonacin del dolo

De conformidad al artculo 1465, el pacto de no pedir ms en razn de una


cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado
expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale.
El dolo, una vez cometido, puede perdonarse por la vctima. Sin embargo, la
condonacin del dolo futuro no vale. El dolo no puede perdonarse anticipadamente.
As, por ejemplo, si las partes estipulan en el contrato, que perdonan de
antemano el dolo que con posterioridad pudiere existir de parte de alguna de ellas,
este contrato adolecera de nulidad absoluta por objeto ilcito (artculo 1682 inciso 1) 16.

16 Artculo 1682.- La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito
o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y
no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.

[NOMBRE DEL AUTOR] 33


Dolo del incapaz

El artculo 1685 establece que: Si de parte del incapaz ha habido dolo para
inducir al acto o contrato, ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar nulidad.
Sin embargo, la asercin de mayor de edad, o de no existir la interdiccin u otra causa
de incapacidad, no inhabilitar al incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad."

Si el incapaz acta con dolo mediante maquinaciones fraudulentas, no puede l,


que es incapaz, ni sus herederos y cesionarios alegar la nulidad.
Por ejemplo, si una persona contrata con un menor de 18 aos que le ha hecho
creer, con una cdula de identidad falsificada, que tiene 18 aos. Este menor no puede
despus alegar el dolo y pedir la nulidad del contrato.
Sin embargo, si el incapaz nunca dijo que era mayor de edad y el otro contratante
simplemente supuso por su aspecto fsico, que el menor tena ms de 18 aos, no hay
dolo y el menor puede alegar la nulidad relativa del contrato.

Dolo en el Matrimonio

Existe un caso excepcional en que el dolo, a pesar de cumplir con los requisitos
para viciar el consentimiento, no lo vicia, y ello ocurre a propsito del contrato de
matrimonio. En el contrato de matrimonio slo vician el consentimiento el error en la
identidad del otro contrayente y la fuerza. Se excluye el dolo, por cuanto si ste viciara
el consentimiento, ello significara abrir demasiado las puertas a toda clase de
alegaciones que digan relacin con maquinaciones fraudulentas que hayan inducido a
uno de los contrayentes a error acerca de las cualidades o caractersticas de la persona
del otro cnyuge.

LA LESIN

Es el perjuicio patrimonial que experimenta una persona al celebrar un acto


jurdico y que resulta de la desigualdad existente entre la ventaja obtenida y el
sacrificio hecho para obtenerla.
Doctrinariamente, el campo de aplicacin de la lesin se restringe a los contratos
onerosos conmutativos, que son aquellos que tienen por objeto la utilidad de ambos
contratantes, obligndose ambas partes a dar o hacer una cosa que se mira como
equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez.

No tiene cabida en los contratos gratuitos, que son aquellos que tiene por objeto
la utilidad de una sola de las partes, sufriendo la otra el gravamen, ni en los contratos
aleatorios, que son aquellos en que existe una contingencia incierta de ganancia o
prdida, de la cual depender, en definitiva, que la prestacin de una de las partes sea
ms o menos onerosa.
La lesin, en los contratos onerosos conmutativos, est constituida por la
desigualdad o desequilibrio que existe en las prestaciones recprocas de las partes, de
modo tal que una reciba ms y otra menos de lo que da.

Naturaleza jurdica de la lesin

En doctrina, no hay uniformidad acerca de la naturaleza jurdica de la lesin.


Algunos la aprecian con un criterio objetivo y otros, subjetivo.

1. Criterio subjetivo: Si se aborda la lesin con un criterio subjetivo, sta es un


vicio del consentimiento. Para algunos es un vicio del consentimiento propio y

[NOMBRE DEL AUTOR] 34


especfico, distinto del error, la fuerza y el dolo; para otros, en cambio, es un vicio del
consentimiento asimilable a los mencionados.
Para los primeros, la desigualdad de las prestaciones recprocas de las partes en un
contrato oneroso conmutativo proviene del apremio moral causado por una imperiosa
necesidad de dinero. Dicho apremio coarta la libertad de decisin de la parte que se
obliga a dar ms de lo que recibe e impide, por lo mismo, que su consentimiento se
preste en forma libre y espontnea.
La lesin, en consecuencia, es un vicio del consentimiento que consiste en el
apremio moral causado por la imperiosa necesidad de dinero.

Para los segundos, la desigualdad de las prestaciones recprocas de las partes en


un contratos oneroso conmutativo revela que la parte que se obliga a dar ms de lo
que recibe ha sido vctima de error, fuerza o dolo.
La lesin, entonces, vicia el consentimiento de la vctima, pero aquella surge
como consecuencia del error, la fuerza o el dolo que sta pudo haber sufrido.

2. Criterio Objetivo: Un sector de la doctrina estima que la lesin debe apreciarse


con un criterio estrictamente objetivo. Ello porque la lesin no guarda relacin alguna
con el consentimiento de la vctima, con la mentalidad de los contratantes no con los
fines por ellos perseguidos; la lesin opera, lisa y llanamente, cuando el contrato
concluido por las partes revela una desigualdad de las prestaciones recprocas que
supera los mrgenes permisibles, sin que se tomen para nada en cuenta las razones
subjetivas que hayan producido dicha desigualdad.
El legislador debe, por tanto, establecer hasta qu lmites la desigualdad de las
prestaciones es tolerada, pasando a ser ilcita la que excede dicho lmite.

3. Criterio mixto: De acuerdo a este criterio, para que exista lesin y se produzcan
las consecuencias propias de sta, es menester que las prestaciones recprocas de las
partes revelen una desigualdad o falta de equivalencia que supere los lmites
permitidos por la ley, pero adems, la desproporcin debe ser consecuencia de la
necesidad, miseria, ligereza o inexperiencia de la vctima, que la ha colocado en una
situacin desmedrada frente a una contraparte astuta o inescrupulosa.

La lesin en el Cdigo Civil

El artculo 1451 no menciona entre los vicios del consentimiento a la lesin 17,
pese a que el proyecto de 1853 la inclua expresamente como uno de ellos.
Para nuestra legislacin, la lesin no constituye una causal genrica de rescisin de
los contratos onerosos conmutativos que evidencien una desproporcin o falta de
equivalencia entre las prestaciones recprocas de las partes, sino que se limita a
describir ciertos casos en los cuales existe un dao patrimonial que considera excesivo,
y que resulta como consecuencia de la celebracin de un determinado acto jurdico,
dictando, para dichos casos normas que tienden a restablecer el equilibrio.

1. La lesin en la compraventa de bienes races.


De conformidad al artculo 1888, el contrato de compraventa podr rescindirse
por lesin enorme.
Ventas rescindibles por causa de lesin

En trminos generales, la lesin slo tiene cabida en la compraventa voluntaria


de bienes races:

17 Artculo 1451.- Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo.
[NOMBRE DEL AUTOR] 35
a) No procede la accin rescisoria por lesin enorme "en las ventas de bienes
muebles" (artculo 1891).
b) No habr tampoco lugar a la accin rescisoria en las ventas "que hubieren
hecho por el ministerio de la justicia" (artculo 1891). Las ventas judiciales, forzadas o
voluntarias, no son rescindibles por causa de lesin. La venta se hace en pblica
subasta, cumplindose diversos requisitos de publicidad, y el precio, si no guarda
relacin con el verdadero valor de la cosa, es el nico en que ha podido venderse.

Cuando hay lesin


Para que exista lesin en el contrato de compraventa de bienes races, la
desproporcin entre las prestaciones de comprador y vendedor debe ser enorme; la ley
reputa legtima una diferencia moderada.
Pueden sufrir lesin enorme el vendedor y comprador. El artculo 1889 precisa
cundo hay lesin de esta ndole para uno y para otro.
Sufre lesin enorme el vendedor cuando recibe un precio inferior a la mitad del
precio justo de la cosa. El artculo 1889 expresa: "El vendedor sufre lesin enorme
cuando el precio que recibe es inferior del justo precio de la cosa que vende".
Por ejemplo, si el justo precio de la cosa es de $1.000.000 sufrir el vendedor
lesin enorme si recibe $450.000.
Por su parte, el comprador sufrir lesin enorme cuando paga un precio superior
al doble del justo precio de la cosa. El artculo 1889 aade que "el comprador a su vez
sufre lesin enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad
del precio que paga por ella".
Por ejemplo, sufrir lesin enorme el comprador si paga $ 2.100.000 por la cosa
cuyo justo precio es de $ 1.000.000. El justo precio $ 1.000.000 es inferior a la mitad
del precio pagado por l ($ 1.050.000).
Para determinar el justo precio debe atenderse al tiempo de la celebracin de la
venta: "El justo precio se refiere al tiempo del contrato" (artculo 1889 inciso 2).
La prueba de la lesin incumbe a aquel de los contratantes que deduce la
accin correspondiente.

Efectos de la lesin
El comprador y vendedor, vctimas de la lesin, tienen derecho para pedir la
rescisin del contrato. Los efectos sern los propios de la nulidad; en suma, el
vendedor recobrar la cosa y, el comprador, el precio pagado por ella.
Pero la rescisin por lesin enorme tiene una interesante modalidad. La
rescisin se funda en la inicua desproporcin entre las prestaciones de comprador y
vendedor. El restablecimiento del equilibrio de tales prestaciones desagravia a las
partes, y de este modo desaparecen sus motivos de queja.

Si la vctima de la lesin ha sido el vendedor, podr el comprador hacer subsistir


el contrato aumentando el precio. Si al contrario, la vctima ha sido el comprador,
puede hacer lo mismo el vendedor restituyendo parte del precio excesivo.
Los efectos de la rescisin sern diversos, pues, segn que el demandado opte
por evitar que el contrato se rescinda o por aceptar la rescisin.

Efectos si el demandado opta por evitar la rescisin

Como ya sealamos, el comprador y vendedor, vctimas de la lesin, tienen


derecho para pedir la rescisin del contrato.
Pronunciada la rescisin, nace para los contratantes el derecho de enervar el
fallo, aumentando el precio el comprador o restituyendo parte del mismo el vendedor.
El artculo 1890 establece: "El comprador contra quien se pronuncia la rescisin,
podr a su arbitrio consentir en ella o completar el justo precio con deduccin de una

[NOMBRE DEL AUTOR] 36


dcima parte; y el vendedor, en el mismo caso, podr a su arbitrio consentir en la
rescisin o restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en
una dcima parte".

La ley fija la cantidad que debe pagar el demandado para evitar la rescisin. No
estn obligados el comprador y el vendedor a completar el primero el justo precio ni a
restituir el segundo el exceso sobre el precio justo. El comprador debe pagar y el
vendedor restituir una dcima parte menos.
De este modo, si el justo precio es $1.000 y el vendedor ha recibido $400, el
comprador debe completar $900, que es el justo precio menos una dcima parte.
Y si el justo precio es $ 1.000 y el comprador ha pagado $ 2.500, no debe el
vendedor restituir $1.500; como el justo precio debe aumentarse en una dcima parte
y as aumentando asciende a $1.100, debe restituir como exceso slo $1.400.
En uno y otro caso, comprador y vendedor obtienen una ventaja del 10% sobre
el justo precio que la ley reputa legtima. En el primer caso, el comprador habr pagado
$ 900 por lo que vale $1.000; en el segundo, por lo que vale $1.000 habr pagado, a la
postre, $1.100.

2. La lesin en la permuta de bienes races.


Define el artculo 1897 el contrato de permuta: "La permutacin o cambio es un
contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto
por otro".
El artculo 1900 hace aplicables a la permuta las disposiciones relativas a la
compraventa en todo lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato.
Entre estas disposiciones se encuentran las analizadas precedentemente en la lesin
de la compraventa de bienes races.
Para estos efectos, de conformidad a lo dispuesto por el artculo 1900, cada
permutante ser considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de
ella a la fecha del contrato se mirar como el precio que paga por lo que recibe en
cambio.
Por ejemplo, A y B celebran un contrato de permuta en virtud del cual se
entregan recprocamente sendos bienes races. A se siente lesionado y promueve un
juicio de lesin acreditando que el justo precio del inmueble que entreg en virtud del
contrato, y que se mira como precio del inmueble que recibi a cambio, era $400 y que
el justo precio del inmueble que entreg B, y que se mira como precio del inmueble
que recibi a cambio, era $100. O sea, se considera que A vendi a B en $100 un
inmueble cuyo justo precio era $400, sufriendo en consecuencia, lesin enorme, pues
el precio que recibe ($100) es inferior a la mitad del justo precio del inmueble que
entrega ($400) producindose los efectos previstos en el artculo 1890.

3. La lesin en la clusula penal.


La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento
de una obligacin, se sujeta a una pena, que puede consistir en dar o hacer algo para
el caso de no cumplir o retardar el cumplimiento de la obligacin principal (artculos
1535 y siguientes).
La clusula penal es una caucin personal y constituye una avaluacin
anticipada, que efectan las partes, de los perjuicios que pueda ocasionar el
incumplimiento o cumplimiento tardo de una obligacin.
La clusula penal enorme es aquella que es excesiva, desmesurada, perdiendo,
en consecuencia, su carcter indemnizatorio y convirtindose en un lucro para el
acreedor.
Las partes, en virtud de la autonoma privada, son libres para convenir clusulas
penales, sujetndose a las penas que estimen convenientes. Sin embargo, si la pena

[NOMBRE DEL AUTOR] 37


fuere excesiva, lo que ocurrir cuando traspase los lmites permitidos por el legislador,
se producirn los efectos previstos en el artculo 1544 inciso 1.
Artculo 1544.- Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a
pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe
prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada, podr
pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera,
incluyndose sta en l.

De esta manera, la clusula penal enorme no se sanciona con la nulidad.


Simplemente, el deudor puede exigir que se rebaje la pena, de modo tal de pagar, por
concepto de obligacin principal y de pena, conjuntamente, no ms del doble de la
obligacin principal. En otras palabras, en caso de ser enorme la clusula penal, la
vctima de ella podr pedir que se rebaje de la pena, lo que exceda del doble de la
obligacin principal, incluida la obligacin principal en el duplo.
Por ejemplo, habr lesin en la clusula penal cuando la obligacin principal es
$100 y la pena es $150, porque el deudor, solo por concepto de pena y sin incluir la
obligacin principal, se oblig a pagar ms de lo que constituye el monto de la misma.
De esta manera, podr pedir que se rebaje la pena a $100.

De conformidad a lo dispuesto en el artculo 1544 incisos 2, 3 y 4, la regla


anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor inapreciable o
indeterminado.
En el caso del mutuo, se podr rebajar la pena en lo que exceda al inters
mximo convencional, que equivale al inters corriente aumentado en un 50%. As, por
ejemplo, supongamos que se celebra un contrato de mutuo y se entregan 2 millones al
deudor, quien se obliga a devolverlos en 10 meses, en cuotas iguales, con el inters
corriente. Se establece una pena de un 18% de inters diario, para el caso de mora.
Esta clusula penal del mutuo es enorme, por lo que el deudor puede pedir que se
rebaje dicho inters al mximo convencional.
Tratndose de obligaciones de valor inapreciable o indeterminado se deja a la
prudencia del juez moderarlas, cuando atendidas las circunstancias pareciere enorme,

4. La lesin en la aceptacin de una herencia.


Hay lesin enorme en la aceptacin de una herencia, cuando el valor total de la
asignacin, en virtud de disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al
tiempo de la aceptacin, disminuye en ms de la mitad.
Artculo 1234.- La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales, no
podr rescindirse, sino en el caso de haber sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de
lesin grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al
tiempo de aceptarla.
Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administracin
de sus bienes.
Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la asignacin
en ms de la mitad.

Nos encontramos frente a un caso de lesin en un acto jurdico unilateral, como


es la aceptacin de una herencia.
La ley se refiere al heredero que al aceptar la herencia crea que sta tena un
determinado valor (por ejemplo $100), ignorando, al tiempo de aceptarla, que existan
disposiciones testamentaria del causante, en virtud de las cuales el valor de la
herencia disminuye en ms de la mitad. Por ejemplo, el causante en un testamento del
cual el aceptante no tena conocimiento instituye legados por $80, con lo cual, la

[NOMBRE DEL AUTOR] 38


asignacin del heredero se vera reducida a $20. En caso de lesin grave, el heredero
podr solicitar la rescisin de la aceptacin, la que quedar sin efecto.

5. La lesin en la particin de bienes.


Hay lesin enorme en la particin de bienes cuando un comunero ha sido
perjudicado en ms de la mitad de su cuota.

Artculo 1348.- Las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y


segn las mismas reglas que los contratos.
La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms de
la mitad de su cuota.
As, por ejemplo, si la cuota del comunero ascenda a $100 y, en la particin se le
adjudicaron bienes por $40, podr dicho comunero demandar la rescisin de la
particin para dejarla sin efecto.

6. La lesin en el mutuo con intereses.


El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las partes
entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas
del mismo gnero y calidad.
El contrato de mutuo puede recaer sobre dinero, caso en el cual se rige por la Ley
N18.010, sobre Operaciones de Crdito de Dinero, o bien, puede recaer sobre otras
cosas fungibles distintas al dinero, caso en el cual se rige por el Cdigo Civil y es
naturalmente gratuito, sin perjuicio de que las partes puedan pactar su onerosidad,
esto es, el pago de intereses, los que, a su vez, se consistir en dinero o en otras cosas
fungibles distintas al dinero.
Cualquiera que sea el inters, si ste sobrepasa el mximo de inters que es
permitido estipular, hay lesin enorme.
La ley determina el mximo que se puede estipular por intereses en el contrato
de mutuo: el inters mximo convencional, que equivale al inters corriente
aumentado en un 50%.
De esta manera, que hay lesin enorme en el mutuo con intereses, cuando las
partes estipulan un inters superior al mximo convencional, caso en el cual, el juez lo
rebajar al inters corriente.
Artculo 2206.- El inters convencional no tiene ms lmites que los que fueren
designados por ley especial; salvo que, no limitndolo la ley, exceda en una mitad al
que se probare haber sido inters corriente al tiempo de la convencin, en cuyo caso
ser reducido por el juez a dicho inters corriente.

7. Lesin en el contrato de Anticresis


La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raz para
que se pague con sus frutos."

Si el crdito genera intereses, el acreedor deber imputar los frutos, primero al


inters y luego al capital. Para evitar minuciosas rendiciones de cuentas, las partes
podrn estipular que los frutos se compensen con los intereses de la deuda o hasta
determinado valor (artculo 244218).
La estipulacin de un inters usurario, genera las mismas consecuencias que en el
caso del mutuo, esto es, debern rebajarse al inters corriente (artculo 2443 19).

18 Artculo 2442.- Si el crdito produjere intereses, tendr derecho el acreedor para que la imputacin de los frutos se
haga primeramente a ellos.
19 Artculo 2443.- Las partes podrn estipular que los frutos se compensen con los intereses, en su totalidad, o hasta
concurrencia de valores.Los intereses que estipularen estarn sujetos en el caso de lesin enorme a la misma reduccin
que en el caso de mutuo.

[NOMBRE DEL AUTOR] 39


Efectos de la lesin

Del anlisis de los diversos casos de lesin previstos en el Cdigo Civil se desprende
que su sancin no es uniforme, pues en algunas hiptesis produce la rescisin o
nulidad relativa del ato jurdico en que incide (aceptacin de una herencia, particin,
compraventa y permuta de bienes races, salvo que la parte contra quien se pronuncia
se oponga a ella restituyendo el equilibrio que el contrato vulnera), y en otras, sin
afectar la validez del acto jurdico, trae como consecuencia la rebaja de la prestacin
que supera los lmites permitidos por el legislador (como ocurre en la clusula penal
enorme y en el mutuo o anticresis con intereses excesivos).

LA CAPACIDAD

Es la aptitud legal que tiene una persona para ser titular de derechos y
obligaciones y para ejercerlos por s misma sin el ministerio o autorizacin de otra.
De esta manera es posible distinguir entre:
1. Capacidad de goce: Es la aptitud legal que tiene una persona para ser titular de
derechos y obligaciones (atributo de la personalidad). Todas las personas tienen
capacidad de goce, tanto las personas naturales como las jurdicas.
Parte de la doctrina ha sealado que, incluso la criatura que est en el vientre
materno tiene capacidad de goce, porque la Constitucin y las leyes protegen los
derechos eventuales del que est por nacer.
2. Capacidad de ejercicio: Es la aptitud legal que tiene una persona para ejercer
vlidamente los derechos de que es titular, por s misma y sin el ministerio o
autorizacin de otra. No es un atributo de la personalidad. El artculo 1445 se
refiere a esta capacidad20.
La capacidad de ejercicio supone la capacidad de goce, pero la capacidad de goce
no necesariamente supone la capacidad de ejercicio.

En esta materia, la regla general es la capacidad y la excepcin la incapacidad.


Artculo 1446.- Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley
declare incapaces."
Las normas que regulan la capacidad son de orden pblico y, por lo tanto, no
pueden alterarse ni an con el consentimiento de todos los interesados en el acto o
contrato.

Las incapacidades

Clasificacin.
Las incapacidades pueden ser generales o particulares.

Incapacidades Generales

Las incapacidades generales se clasifican en incapacidades absolutas y relativas

20Artculo 1445.- Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1 que sea
legalmente capaz; 2 que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3 que recaiga
sobre un objeto lcito; 4 que tenga una causa lcita.La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s
misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.

[NOMBRE DEL AUTOR] 40


Los absolutamente incapaces carecen de voluntad, o si la tienen, no pueden
manifestarla. Slo pueden actuar en la vida jurdica a travs de sus representantes
legales (artculo 4321).
Los actos de los absolutamente incapaces se sancionan con la nulidad absoluta
(artculo 1682 inciso segundo) y no producen ni an obligaciones naturales 22 ni
admiten caucin.

El demente

El Cdigo Civil no da un concepto ni seala qu debe entenderse por demente.


No es posible tampoco recurrir a la ciencia mdica, ya que para ella, la demencia es
una categora especial dentro de la ms variada gama de enfermedades que afectan la
razn. Por eso, si bien se trata de una palabra tcnica, no la debemos entender en tal
sentido, sino que en un sentido diverso (artculo 2123).
La doctrina ha dicho que demente es toda persona que se encuentra privada de la
razn o de juicio, a consecuencia de un trastorno mental de cualquier naturaleza. La
enfermedad debe ser tal, que prive al individuo de la facultad de administrar sus
bienes. La curadura del demente la ejercen el padre o madre o un tutor o curador,
dependiendo de la edad del demente (artculos 462, 464, 457 y 45824).

Importancia del decreto de interdiccin

21 Artculo 43.- Son representantes legales de una persona el padre o la madre legtimos, el adoptante y su tutor o
curador.
22 Artculo 1470.- Las obligaciones son civiles o meramente naturales.Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su
cumplimiento.
Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se
ha dado o pagado en razn de ellas.
Tales son:
1Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse
segn las leyes, como los menores adultos;
2 Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin;
3 Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles; como la
de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida;
4 Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es necesario que el pago se haya
hecho voluntariamente por el que tena la libre administracin de sus bienes.

23 Artculo 21.- Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan la
misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso
24 Artculo 457.- Cuando el nio demente haya llegado a la pubertad, podr el padre de familia seguir cuidando de su
persona y bienes hasta la mayor edad; llegada la cual deber precisamente provocar el juicio de interdiccin.Artculo 458.-
El tutor del pupilo demente no podr despus ejercer la curadura sin que preceda interdiccin judicial, excepto por el
tiempo que fuere necesario para provocar la interdiccin.
Lo mismo ser necesario cuando sobreviene la demencia al menor que est bajo curadura."
Artculo 462.-Se deferir la curadura del demente:
1. A su cnyuge no separado judicialmente, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 503;
2. A sus descendientes;
3. A sus ascendientes;
4. A sus hermanos;
5. A otros colaterales hasta el cuarto grado.
El juez elegir en cada clase de las designadas en los nmeros 2, 3, 4 y 5, la persona o personas que ms idneas
le parecieren.
A falta de todas las personas antedichas tendr lugar la curadura dativa."
Artculo 464.- Si se nombraren dos o ms curadores al demente, podr confiarse el cuidado inmediato de la persona a
uno de ellos, dejando a los otros la administracin de los bienes.
El cuidado inmediato de la persona del demente no se encomendar a persona alguna que sea llamada a heredarle, a
no ser su padre o madre, o su cnyuge."

[NOMBRE DEL AUTOR] 41


Como ya sealamos, los actos del demente, absolutamente incapaz, adolecen de
nulidad absoluta. Para que los actos o contratos del demente sean nulos Es necesario
que est declarado en interdiccin25?
La respuesta es negativa. Los actos o contratos ejecutados por el demente son nulos
est o no declarado en interdiccin (la interdiccin debe declararse por sentencia
judicial y priva al individuo de la administracin de sus bienes).
Lo hasta aqu dicho para los dementes, es vlido tambin para el sordo o
sordomudo que no puedan darse a entender claramente.
La importancia del decreto de interdiccin dice relacin con la prueba. En efecto,
el decreto de interdiccin tiene importancia en materia probatoria, dado que si el
demente est declarado interdicto, no ser necesario probar la demencia. En caso
contrario, la demencia debe probarse.
Artculo 465.- Los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de
interdiccin, sern nulos; aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un
intervalo lcido.
Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa
interdiccin, sern vlidos; a menos de probarse que el que los ejecut o celebr
estaba entonces demente."

El inciso primero de la norma recin transcrita constituye una presuncin de


derecho que no admite prueba en contrario. Este artculo no es aplicable a los sordos o
sordomudos que no puedan darse a entender claramente. Tampoco es aplicable en
materia de responsabilidad extracontractual, caso en el cual siempre habr que probar
la demencia, est o no en interdiccin.

Segn Somarriva, la regla del artculo 465 slo es aplicable a los actos y contratos
patrimoniales, y no a los actos jurdicos de familia, por lo que podra alegarse la validez
de aquellos ejecutados en un intervalo lcido. As, el demente podra contraer
vlidamente matrimonio alegando haber actuado en un intervalo lcido.
Deben incluirse dentro del concepto de demente a los hipnotizados, a los ebrios
o a los drogados?
Segn Luis Claro Solar, s, deberan incluirse. Arturo Alessandri, por su parte,
seala no deben incluirse, por cuanto la ley, en numerosas disposiciones se refiere en
forma separada al demente y al que se encuentra privado de la razn por otra causa.
Da como fundamentos los artculos 1005 Ns 3 y 4 y artculo 1012 Ns. 3 y 4 26.

Qu importancia tiene esta distincin?


En materia de responsabilidad contractual, ninguna, porque si una persona
celebr un contrato con un demente, ese contrato adolece de nulidad absoluta. Si se
contrat con una persona que al momento del contrato estaba hipnotizada, no hay
voluntad y, por lo tanto, el contrato adolece de inexistencia.
En materia de responsabilidad extracontractual la distincin es importante, ya
que en el artculo 2318 se establece que el ebrio es responsable del dao que causa
con su delito o cuasidelito. Esta responsabilidad no alcanza al demente, sin perjuicio de
25 Artculo 447.- Los decretos de interdiccin provisoria o definitiva debern inscribirse en el Registro del Conservador y
notificarse al pblico por medio de tres avisos publicados en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la
capital de la regin, si en aquella no lo hubiere.La inscripcin y notificacin debern reducirse a expresar que tal individuo,
designado por su nombre, apellido y domicilio, no tiene la libre administracin de sus bienes.

26 Artculo 1005.- No son hbiles para testar:3. El que se hallare bajo interdiccin por causa de demencia;
4. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa;
Artculo 1012.- No podrn ser testigos en un testamento solemne, otorgado en Chile:
3. Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;
4. Todos los que actualmente se hallaren privados de la razn;

[NOMBRE DEL AUTOR] 42


que responda por el demente la persona a cuyo cuidado est y siempre que pueda
imputrsele negligencia (artculo 2319 inciso 127).

El impber

De conformidad a lo dispuesto en el artculo 26, es impber, el varn que no ha


cumplido catorce aos y la mujer que no ha cumplido doce aos 28.
El lmite entre el menor adulto y el impber est dado por la capacidad para
procrear.

Los impberes son absolutamente incapaces y slo pueden actuar en la vida


jurdica a travs de su representante legal, que puede ser el padre, la madre o un tutor.
Carecen de peculio profesional, sus actos son sancionados con nulidad absoluta y
no admiten caucin.

Prueba de la impubertad
- Partida o certificado de nacimiento.
- A falta de lo anterior, habr que recurrir a otros documentos autnticos y
declaraciones de testigos.
- A falta de las dos anteriores, se le atribuye al individuo la media entre la menor y
mayor edad que parecieran compatibles con el desarrollo y aspecto fsico del individuo.
"Artculo 314.- Cuando fuere necesario calificar la edad de un individuo, para la
ejecucin de actos o ejercicio de cargos que requieran cierta edad, y no fuere posible
hacerlo por documentos o declaraciones que fijen la poca de su nacimiento, se le
atribuir una edad media entre la mayor y la menor que parecieren compatibles con el
desarrollo y aspecto fsico del individuo
El juez, para establecer la edad oir el dictamen de facultativos, o de otras personas
idneas."

Clasificacin de los impberes


La doctrina distingue entre infantes y simplemente impberes. Son infantes, los
menores de 7 aos; son simplemente impberes los mayores de 7 aos y menores de
14 en el caso de los varones y menores de 12 aos en el caso de las mujeres.
Esta clasificacin tiene importancia en materia posesoria y de responsabilidad
civil extracontractual.

a) En materia posesoria: Los simplemente impberes puede adquirir, por si solos,


la posesin de las cosas muebles, con tal que haya voluntad y aprehensin material o
legal. En cambio, los infantes no pueden adquirir por su voluntad la posesin de las
mismas cosas (artculo 723)29.
b) En materia de responsabilidad civil extracontractual: Los infantes no son
capaces de delito o cuasidelito civil. En cambio, los simplemente impberes pueden
serlo si se determina que han obrado con discernimiento (artculo 2319) 30.

27 Artculo 2319.- No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los dementes; pero sern
responsables de los daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia.
28 Artculo 26.- Llmase infante o nio todo el que no ha cumplido siete aos; impber, el varn que no ha cumplido
catorce aos y la mujer que no ha cumplido doce aos; adulto, el que ha dejado de ser impber; mayor de edad, o
simplemente mayor, el que ha cumplido dieciocho aos; y menor de edad, o simplemente menor, el que no ha llegado a
cumplirlos.
29 Artculo 723.- Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no necesitan de autorizacin alguna para adquirir la
posesin de una cosa mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la aprensin material o legal; pero que no pueden
ejercer los derechos de poseedores, sino con la autorizacin que competa.Los dementes y los infantes son incapaces de
adquirir por su voluntad la posesin, sea para s mismos o para otros.

30 "Artculo 2319.- No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los dementes; pero sern
responsables de los daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia.

[NOMBRE DEL AUTOR] 43


El sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente

Son absolutamente incapaces el sordo o sordomudo que no pueda darse a


entender claramente sea por escrito o por medio del lenguaje de seas.
Los actos ejecutados por ellos son nulos absolutamente y no producen
obligaciones naturales ni admiten caucin. Deben actuar en la vida jurdica a travs de
su representante legal.
De conformidad a lo dispuesto en el artculo 470, los artculos 449, 457, 458
inciso 1, 462, 463 y 464 se extienden al sordomudo.

B) Incapacidades Relativas.
Son relativamente incapaces el menor adulto y el disipador que se haya
declarado en interdiccin de administrar lo suyo. En el caso del disipador s tiene
importancia la interdiccin, ya que mientras no est declarada, el individuo es
plenamente capaz31.

Caractersticas
A diferencia de las incapacidades absolutas que se producen por causas naturales
o fsicas, las incapacidades relativas son creadas por la ley para proteger a ciertas
personas, sea menor adulto o disipador interdicto.
Por ejemplo, si un menor adulto vende un auto de su propiedad, el comprador no
podr pedir la nulidad relativa, por cuanto esta accin solo corresponde al incapaz o a
su representante legal.

Los actos de los relativamente incapaces se sancionan con nulidad relativa


(artculo 1682 inciso final); pero en el caso del disipador ser necesario que est
declarado interdicto.
Actan en la vida jurdica a travs de sus representantes legales, o bien,
autorizados por stos.
Los actos de los relativamente incapaces admiten caucin y generan obligaciones
naturales. Se exceptan de lo anterior, los actos del disipador, los que no producen
obligaciones naturales (el artculo 1470 no menciona al disipador).

El menor adulto

Son menores adultos los varones mayores de 14 aos y menores de 18 y las


mujeres mayores de 12 y menores de 18.
Slo pueden actuar en la vida jurdica a travs de sus representantes legales, o
bien, autorizados por stos.
Sus actos admiten caucin y producen obligaciones naturales (artculo 1470 N
1).

Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha cometido el delito o cuasidelito sin
discernimiento; y en este caso se seguir la regla del inciso anterior."

31 Artculo 447.- Los decretos de interdiccin provisoria o definitiva debern inscribirse en el Registro del Conservador y
notificarse al pblico por medio de tres avisos publicados en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la
capital de la regin, si en aquella no lo hubiere.La inscripcin y notificacin debern reducirse a expresar que tal individuo,
designado por su nombre, apellido y domicilio, no tiene la libre administracin de sus bienes.

[NOMBRE DEL AUTOR] 44


No obstante la incapacidad relativa que afecta al menor adulto, ste puede
ejercer libremente una profesin o industria 32, y administrar el producto de su trabajo,
como si fuera mayor de edad.

Artculo 246.- El hijo de familia se mirar como mayor de edad para la


administracin y goce de su peculio profesional o industrial, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 255.
Artculo 439.- El menor que est bajo curadura tendr las mismas facultades
administrativas que el hijo de familia, respecto de los bienes adquiridos por l en el
ejercicio de una profesin o industria.
Lo dispuesto en el artculo 253 relativamente al hijo sujeto a patria potestad y al
padre, se aplica al menor y al curador.

Adems, el menor adulto puede otorgar libremente ciertos actos respecto de los
cuales no requiere autorizacin alguna, como por ejemplo:
Reconocer un hijo.
Adquirir libremente la posesin de los bienes muebles.
Testar.
Contraer matrimonio. En este caso, el menor adulto deber obtener la aprobacin de
las personas que seala la ley. Si no lo hiciere y se casare, el matrimonio ser vlido,
pero el menor podr ser desheredado de conformidad a lo dispuesto en el artculo
11433. Lo anterior es sin perjuicio de la sancin que pudiere corresponder al oficial de
registro civil que celebr el matrimonio.

El disipador

Es aquella persona que dilapida o malgasta en forma desproporcionada su riqueza,


demostrando una falta total de prudencia, la que debe probarse por hechos repetidos
de dilapidacin que la manifiesten.
De conformidad a lo dispuesto en el artculo 445, la disipacin deber probarse
por hechos repetidos de dilapidacin que manifiesten una falta total de prudencia.
El juego habitual en que se arriesguen porciones considerables de patrimonio,
donaciones cuantiosas sin causa adecuada, gastos ruinosos, autorizan la interdiccin."

El juez tendr que apreciar esta habitualidad para poder declarar la interdiccin
por disipacin.

32 Artculo 13 Cdigo del Trabajo.- Para los efectos de las leyes laborales, se considerarn mayores de edad y pueden
contratar libremente la prestacin de sus servicios los mayores de dieciocho aos.Los menores de dieciocho aos y
mayores de diecisis pueden celebrar contratos de trabajo si cuentan con autorizacin expresa del padre o madre; a falta
de ellos, del abuelo paterno o materno; o a falta de stos, de los guardadores, personas o instituciones que hayan tomado a
su cargo al menor, o a falta de todos los anteriores, del inspector del trabajo respectivo.
Los menores de diecisis aos y mayores de quince pueden contratar la prestacin de sus servicios, siempre que cuenten
con la autorizacin indicada en el inciso anterior, hayan cumplido con la obligacin escolar, y slo realicen trabajos ligeros
que no perjudiquen su salud y desarrollo, que no impidan su asistencia a la escuela y su participacin en programas
educativos o de formacin.
El inspector del trabajo que hubiere autorizado al menor en los casos de los incisos anteriores, pondr los antecedentes en
conocimiento del juez de menores que corresponda, el que podr dejar sin efecto la autorizacin si la estimare
inconveniente para el trabajador.
Otorgada la autorizacin, se aplicarn al menor las normas del artculo 246 del Cdigo Civil y ser considerado plenamente
capaz para ejercitar las acciones correspondientes.
En ningn caso los menores de dieciocho aos podrn trabajar ms de ocho horas diarias.

33 Artculo 114.- El que no habiendo cumplido dieciocho aos se casare sin el consentimiento de un ascendiente, estando
obligado a obtenerlo, podr ser desheredado, no slo por aquel o aquellos cuyo consentimiento le fue necesario, sino por
todos los otros ascendientes. Si alguno de stos muriere sin hacer testamento, no tendr el descendiente ms que la mitad
de la porcin de bienes que le hubiere correspondido en la sucesin del difunto.

[NOMBRE DEL AUTOR] 45


Los actos del disipador slo son nulos cuando est declarada judicialmente la
interdiccin.
La sancin para los actos o contratos ejecutados por el disipador declarado en
interdiccin es la nulidad relativa (fundamento: artculo 1682 inciso final).
El disipador debe actuar en la vida jurdica a travs de su representante legal, o
bien, autorizado por ste.
El disipador goza de mayor libertad que otros incapaces, ya que conserva
siempre su libertad. En efecto, de conformidad al artculo 453 el disipador conservar
siempre su libertad, y tendr para sus gastos personales la libre disposicin de una
suma de dinero, proporcionada a sus facultades, y sealada por el juez.
Slo en casos extremos podr ser autorizado el curador para proveer por s
mismo a la subsistencia del disipador, procurndole los objetos necesarios.

El disipador puede ser rehabilitado y, si reincide, se puede volver a pedir la


interdiccin.

Artculo 454.- El disipador ser rehabilitado para la administracin de lo suyo, si


se juzgare que puede ejercerla sin inconveniente; y rehabilitado, podr renovarse la
interdiccin, si ocurriere motivo.
Artculo 455.- Las disposiciones indicadas en el artculo precedente sern
decretadas por el juez con las mismas formalidades que para la interdiccin primitiva;
y sern seguidas de la inscripcin y notificacin prevenidas en el artculo 447; que en
el caso de rehabilitacin se limitarn a expresar que tal individuo (designado por su
nombre, apellido y domicilio) tiene la libre administracin de sus bienes.

El sordo o sordomudo tambin puede ser rehabilitado (artculo 47234).

Incapacidades Particulares35

Son aquellas que afectan a ciertas personas en razn de ciertos actos, no


obstante, su capacidad de ejercicio general. El artculo 1447, inciso final se refiere a
stas al sealar: Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten
en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos
actos.

Las incapacidades particulares se clasifican en:


i) Incapacidades particulares contenidas en normas prohibitivas: Son
aquellas en que bajo ningn respecto el individuo afectado por la incapacidad
particular, podr ejecutar vlidamente el acto que la ley prohbe. Por ejemplo:

34 Artculo 472.- Cesar la curadura cuando el sordo o sordomudo se haya hecho capaz de entender y de ser entendido
claramente, si el mismo lo solicitare y tuviere suficiente inteligencia para la administracin de sus bienes; sobre lo cual
tomar el juez los informes competente.
35 Naturaleza Jurdica de las Incapacidades Particulares: No hay uniformidad en la doctrina acerca de la naturaleza
jurdica de las incapacidades particulares.Los profesores Eduardo Becker y Avelino Len sealan que estas incapacidades
son de goce y no de ejercicio, por cuanto son prohibiciones que impiden la adquisicin de ciertos derechos, en la medida
que se trate de incapacidades particulares contenidas en normas prohibitivas.
Sealan que las incapacidades particulares contenidas en normas imperativas de requisito, instituyen determinados
requisitos que deben cumplirse so pena de nulidad relativa, a menos que la ley establezca una sancin especial.
Resumiendo, sealan que las incapacidades particulares no son incapacidades de ejercicio, sino incapacidades de goce,
porque portan la prohibicin de determinados derechos, pero en la medida que se trate de prohibiciones absolutas
contenidas en normas prohibitivas.
Alessandri dice que ms que una incapacidad hay una prohibicin que acarrea la ilicitud del objeto y la nulidad absoluta del
acto.
Hay un tercer grupo que dice que la naturaleza jurdica es de naturaleza especialsima.

[NOMBRE DEL AUTOR] 46


Artculo 1796.- Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no
separados judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad."
La sancin para este tipo de incapacidades es la nulidad absoluta. El fundamento
de ello, son los artculos 10, 146636 y 1682.

La doctrina est de acuerdo en que la sancin por este tipo de normas es la nulidad
absoluta, a menos que la ley establezca una sancin especial.

ii) Incapacidades particulares contenidas en normas imperativas de


requisito: Cumplindose con ciertos requisitos que determina la ley, se puede
celebrar vlidamente un acto que, en un principio, la ley prohbe. Ejemplo: artculos
2144 y 402.

Artculo 2144.- No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona,


comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al
mandante lo que ste la ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del
mandante."
La sancin para este tipo de incapacidades es la nulidad relativa, sin perjuicio
de que la ley pueda establecer una sancin especial.

Artculo 402.- Es prohibida la donacin de bienes races del pupilo, aun con
previo decreto de juez.
Slo con previo decreto de juez podrn hacerse donaciones en dinero u otros
bienes muebles del pupilo; y no las autorizar el juez, sino por causa grave, como la de
socorrer a un consanguneo necesitado, contribuir a un objeto de beneficencia pblica,
u otro semejante, y con tal que sean proporcionadas a las facultades del pupilo, y que
por ellas no sufran un menoscabo notable los capitales productivos.
El inciso primero del artculo 402 es una norma prohibitiva, y el inciso segundo
es una norma imperativa de requisito. La sancin en el caso del inciso primero ser la
nulidad absoluta. En cambio, tratndose del inciso segundo, la sancin es la nulidad
relativa.

Sanciones especiales

La ley puede establecer sanciones especiales para las incapacidades particulares.


As ocurre, por ejemplo, en los siguientes casos:
"Artculo 407.- No podr el tutor o curador dar en arriendo ninguna parte de los
predios rsticos del pupilo por ms de ocho aos, ni de los urbanos por ms de cinco,
ni por ms nmero de aos que los que falten al pupilo para llegar a los dieciocho.
Si lo hiciere no ser obligatorio el arrendamiento para el pupilo o para el que le
suceda en el dominio del predio, por el tiempo que excediere de los lmites aqu
sealados."
En este caso la sancin es la Inoponibilidad. En efecto, el contrato es inoponible,
no nulo.

"Artculo 107.- Los que no hubieren cumplido dieciocho aos no podrn casarse
sin el consentimiento expreso de su padre, o a falta del padre, el de la madre, o a falta
de ambos, el del ascendiente o ascendientes grado ms prximo.
En igualdad de votos contrarios preferir el favorable al matrimonio."

36 Artculo 1466.- Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar, en la venta de libros cuya
circulacin es prohibida por autoridad competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados
como abusivos de la libertad de la prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.

[NOMBRE DEL AUTOR] 47


En este caso, la sancin es que el menor adulto podr ser desheredado, no slo
por aquel o aquellos cuyo consentimiento le fue necesario, sino por todos los otros
ascendientes.
Si alguno de stos muriere sin hacer testamento, no tendr el descendiente ms
que la mitad de la porcin de bienes que le hubiera correspondido en la sucesin del
difunto.

EL OBJETO

Todo acto jurdico debe tener un objeto, pues ste es un requisito de existencia
esencial, sea cual fuere el acto jurdico de que se trate.
El concepto de objeto es controvertido en doctrina 37.
Para quienes definen el acto jurdico como una manifestacin de la voluntad
realizada con la intencin de crear, modificar o extinguir derechos subjetivos, el objeto
estara constituido, precisamente, por los derechos y obligaciones que el acto crea,
extingue o modifica. Dicho de otro modo, el objeto es lo querido por el autor o las
partes del acto jurdico.
Para otros, el objeto el acto jurdico sera la prestacin, es decir, la cosa que debe
darse, o el hecho que debe ejecutarse o no ejecutarse. Quienes dan este concepto de
objeto piensan que son una misma cosa el objeto del contrato y el objeto de la
obligacin.
Cariota Ferrara define el objeto como la materia o las utilidades o las relaciones
que caen bajo la voluntad de las partes y seala que cualquier otra tesis, y,
especialmente las que nos llevan al terreno del fin u objetivo, o incluso de los efectos
jurdicos que se siguen del negocio, hace del objeto un doble intil a otro elemento del
negocio, e implica una peligrosa confusin de conceptos.
El Cdigo Civil en el artculo 1445 requiere que para que una persona se obligue a
otra por un acto o declaracin de voluntad, que dicho acto o declaracin recaiga sobre
un objeto lcito, y en el artculo 1460 seala que toda declaracin de voluntad debe
tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer, agregando
que, el mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaracin.
Para la legislacin chilena, segn se desprende del artculo 1460, el objeto del
acto jurdico es la prestacin, esto es, la cosa que debe darse o entregarse o el hecho
que debe ejecutarse o no ejecutarse.
Y ello, porque la persona que realiza un acto jurdico lo hace para satisfacer una
necesidad, y dicha necesidad, en trminos amplios, se satisface con una cosa que debe
darse o entregarse o con un hecho que debe o no ejecutarse.
Como se puede apreciar, el concepto que tiene el cdigo de objeto es bastante
preciso. El legislador tuvo presente para configurarlo que toda declaracin de voluntad,
en ltimo trmino, recae sobre una cosa o un hecho.
Cabe destacar, sin embargo, que en el artculo 1463 el Cdigo da a la palabra
objeto la misma acepcin que la doctrina moderna: materia o contenido de la
declaracin de voluntad38.

Requisitos doctrinarios que debe reunir el objeto

a) Determinacin: El objeto debe determinarse al momento de la conclusin del acto


jurdico o, a los menos ser determinable. ,
b) Posibilidad: El objeto debe ser posible, tanto en el hecho como en el derecho. Este
requisito se opone a la imposibilidad, que puede ser de hecho o jurdica. La

37 Se le critica a Bello el haber confundido el objeto del acto jurdico con el objeto de la obligacin. No lo creemos as.
Naturalmente que el objeto de todo acto jurdico es crear, modificar, extinguir o transferir derecho y obligaciones. En cambio,
el objeto de la obligacin es dar, hacer o no hacer alguna cosa.
38 Artculo 1463.- El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o
contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.

[NOMBRE DEL AUTOR] 48


imposibilidad de hecho, material o fsica, se tiene, por ejemplo, en la venta de cosas
inexistentes o en la promesa de una exploracin en Marte. La imposibilidad jurdica se
debe a razones o causas jurdicas. Por ejemplo, hay imposibilidad jurdica en el contrato
de venta que se hace al extranjero de mercaderas para las cuales est prohibida la
importacin. Hay tambin imposibilidad jurdica en el contrato de prenda sobre bienes
races.
c) Licitud: El objeto debe ser lcito, es decir, no ser contrario a la ley, al orden
pblico o a las buenas costumbres.

El objeto para el Cdigo Civil

Requisitos que debe reunir el objeto.

Para nuestro Cdigo Civil el objeto de todo acto o declaracin de voluntad es una
cosa que debe darse o entregarse o un hecho que debe o no ejecutarse.
Consecuencia de lo anterior, el Cdigo, al establecer los requisitos del objeto,
distingue si ste consiste en una cosa que debe darse o entregarse o un hecho que
debe o no ejecutarse.

1. Si el objeto del acto jurdico consiste en una o ms cosas que se trata de


dar o entregar, la cosa debe ser real, comerciable y determinada (artculo 1461 inciso
1)39.
a)Ser real: es decir, debe existir al momento de efectuarse la declaracin de
voluntad, o esperarse que exista.
As se desprende de la primera parte del artculo 1461 inciso 1 segn el cual
no slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad, sino
las que se espera que existan.
A este respecto cabe citar los artculos 1813 y 1814 inciso 1, ambos
relacionados con el contrato de compraventa.
El artculo 1813 dispone que la venta de cosas que no existen, pero se espera
que existan, se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que exprese lo
contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte. De
esta manera, la venta de cosas futuras es, por regla general, condicional; es decir, los
efectos estn subordinados al cumplimiento de una condicin: que la cosa llegue a
existir. Sin embargo, esta regla general tiene dos excepciones: que las partes
manifiesten expresamente que la compraventa no se entiende hecha bajo la condicin
de que la cosa llegue a existir o, aunque las partes nada digan, que de la naturaleza
del contrato aparezca que lo que se compra es la suerte, y no la cosa misma. En ambos
casos, y aunque la cosa no llegue a existir, el comprador estar obligado a pagar el
precio40.

39 Artculo 1461.- No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad, sino las que se
espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos,
en cuanto a su gnero.La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan
para determinarla.

40 Este artculo se refiere a la compraventa de cosas futuras, la que puede realizarse a travs de dos
modalidades:i)Condicional y Conmutativa: Es aquella compraventa que se entiende hecha bajo la condicin de que la
cosa llegue a existir; se realiza bajo la condicin suspensiva de que la cosa llegue a existir, de manera que mientras no
exista la cosa, el acreedor condicional no puede exigir el cumplimiento de la obligacin, porque su derecho no ha nacido
an. Por ejemplo, si le digo a un pescador que si maana sale de pesca y vuelve con algn salmn yo se lo compro uno en
$5.000. El contrato se perfecciona en el momento en que llegue con al menos un salmn, es decir, cuando la cosa exista.
Las prestaciones se miran como equivalentes.
ii) Pura, simple y aleatoria: Es aquella compraventa que produce sus efectos de inmediato, sin complicaciones y se
encuentra sujeta a una contingencia incierta de ganancia o prdida. Los derechos nacen al momento para ambas partes.
Ejemplo: Te compro la maana de pesca en $15.000, esto significa que todo lo que saque va a ser para m, incluso si no
saca nada. Est sujeto al alea.

[NOMBRE DEL AUTOR] 49


Por su parte, el artculo 1814 en su inciso 1 seala que la venta de una cosa
que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no
produce efecto alguno.
Slo debe precisarse que en este ltimo caso la compraventa es jurdicamente
inexistente por falta de objeto.

b) Ser comerciable: el que la cosa sea comerciable significa que est dentro del
comercio humano41, o sea, que sea susceptible de dominio o posesin por los
particulares.
La segunda parte del inciso 1 del artculo 1461, luego de sealar que pueden
ser objeto de una declaracin de voluntad tanto las cosas que existen como las que se
espera que existan, establece que es menester que las unas y las otras sean
comerciables.
No son comerciables las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los
hombres, como el aire o el altamar (artculo 585) 42, ni los bienes nacionales de uso
pblico, cuyo dominio pertenece a la Nacin y su uso a todos los habitantes, como las
calles, las plazas, los caminos pblicos, los puentes, etc. (artculo 589) 43.

c) Ser determinada: este requisito tambin se contempla en el inciso 1 del


artculo 1461, el que, en su ltima parte, prescribe que es menester que las cosas que
van a ser objeto de la declaracin de voluntad estn determinadas, a lo menos, en
cuanto a su gnero.
En consecuencia, la determinacin puede ser:
En especie: uno o ms individuos determinados de un gnero tambin
determinado, como el inmueble de Alameda N 340 o el caballo Filibustero.
En gnero: uno o ms individuos indeterminados de un gnero determinado,
como dos caballos o diez quintales de trigo contenidos en tal granero.

Si la determinacin es gnero la cantidad debe estar determinada o ser


determinable. As se desprende del inciso 2 del artculo 1461, segn el cual la
cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos
que sirvan para determinarla, por ejemplo, todo el trigo contenido en tal granero 44.

2. Si el objeto del acto jurdico consiste en un hecho que debe o no ejecutarse,


es necesario que determinado y fsica y moralmente posible (artculo 1461 inciso 3) 45.
a)Determinado: Significa que la persona que se obliga, debe saber perfectamente
qu hecho es el que debe o no ejecutar.
b) Fsica o moralmente posible:

41 Es decir, no excluida de l por su naturaleza (aire, altamar), por su destinacin (bienes nacionales de uso pblico) por
ley, como salvaguardia del orden pblico
42 Artculo 585.-Las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos lo hombres, como la alta mar, no son
susceptibles de dominio, y ninguna nacin, corporacin o individuo tiene derecho de apropirselas.Su uso y goce son
determinados entre individuos de una nacin por las leyes de sta, y entre distintas naciones por el derecho internacional.

43 Artculo 589.-Se llaman bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda.Si adems su uso
pertenece a todos los habitantes de la nacin, como el de calles, plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas,
se llaman bienes nacionales de uso pblico o bienes pblicos.
Los bienes nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes, se llaman bienes del Estado o bienes fiscales.

44 Por ejemplo: Al hacer una escritura en que se venden dos inmuebles, se hace todo lo pertinente y se fija el precio de la
compraventa de los dos inmuebles en 50 millones de pesos. Un abogado dijo que esa escritura era nula porque el objeto
est indeterminado, porque el precio es indeterminado ya que es uno slo y hay dos inmuebles, y resulta que se declara la
nulidad de la venta del primer inmueble, tambin quedara nula la otra por intermediacin del precio. Hay jurisprudencia al
respecto. Se recomienda especificar el precio para cada inmueble que se compra.
45 Artculo 1461 inciso 3.- Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente
imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas
costumbres o al orden pblico.

[NOMBRE DEL AUTOR] 50


Fsicamente posible: El Cdigo seala cundo el objeto es fsicamente
imposible: cuando es contrario a la naturaleza. Por ejemplo: Te pago $2.000.000
si vas trotando a Via y vuelves en media hora. Hay inexistencia del objeto.
Moralmente posible: tambin se refiere el Cdigo al objeto moralmente
imposible, y es tal, el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas
costumbres o al orden pblico.

Para concluir, falta el objeto cuando no rene uno o ms de los requisitos


exigidos por la ley. Doctrinariamente, el acto o contrato que carece de objeto es
jurdicamente inexistente, pues le falta un requisito de existencia; lo que se ve
corroborado por el artculo 1814 relativo al contrato de compraventa, ya comentado.
Los que no aceptan la inexistencia en nuestro Cdigo Civil, estimarn que el
acto o contrato que adolece de falta de objetivo es nulo absolutamente porque carece
de un requisito exigido por la ley para la validez de dicho acto o contrato en atencin a
su naturaleza (artculo 1682 inciso 1).

EL OBJETO COMO REQUISITO DE VALIDEZ DEL ACTO JURDICO

Para la validez del acto jurdico se requiere que el objeto sea lcito (artculo 1445
N3). Si el acto jurdico tiene objeto, pero ste es ilcito, el acto existe, pues se han
dado los requisitos esenciales para que nazca a la vida del derecho. Sin embargo, el
acto jurdico nace con un vicio que lo hace susceptible de ser invalidado.
El artculo 1445 exige que el objeto sea lcito, sin definir lo que se entiende por
tal. Tampoco dice cuando el objeto es ilcito, limitndose a sealar algunos casos de
ilicitud del objeto.
La nocin de objeto ilcito ha sido controvertida en la doctrina nacional.
Segn Luis Claro Solar, objeto lcito es el reconocido por la ley, que lo protege y
ampara. A contrario sensu, objeto ilcito sera aquel que no se conforma con la ley; o
bien, sera aqul que infringe la ley o contraviene el orden pblico o las buenas
costumbres.
Para otros autores, como el profesor Eugenio Velasco, el objeto ilcito sera aqul
que carece de cualquiera de los requisitos que la ley seala al objeto, sea que consista
en un hecho o en una cosa. Para Avelino Len, objeto ilcito es el que
versa sobre cosas incomerciables o sobre hechos o contratos prohibidos por las leyes o
sobre hechos contrarios a las buenas costumbres o al orden pblico.

Lo cierto es que para determinar qu es el objeto ilcito es preciso analizar, en


primer trmino, el artculo 1445 del Cdigo Civil. Dicha disposicin, al enumerar los
requisitos necesarios para que una persona se obligue a otra por un acto de
declaracin de voluntad no dice que el acto que tenga por objeto una cosa o un hecho,
debe ser lcito, sino que el objeto del acto debe ser lcito. Ahora bien, slo los hechos
objeto de un acto pueden ser lcitos o ilcitos, toda vez que las cosas, en si mismas, no
son lcitas ni ilcitas46.
Por lo anterior, cabe concluir que hay objeto ilcito en todo acto o contrato que
recaiga sobre un hecho ilcito. El hecho ilcito es el que contraviene a la ley.
A este concepto de objeto ilcito cabe agregar la regla general que consagra el
artculo 1466: hay objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes.
En resumen, coincidimos con Avelino Len cuando dice que objeto ilcito es el que
versa sobre hechos o contratos prohibidos por la ley o sobre hechos contrarios a las
buenas costumbres o al orden pblico.

46 Por ejemplo, si el objeto consiste en un maletn, no podra calificarse de lcito o ilcito.

[NOMBRE DEL AUTOR] 51


Pero disentimos de este autor en cuanto considera que adolecen de ilicitud en el
objeto los actos que recaen sobre cosas incomerciables, dado que si la cosa es
incomerciable faltara uno de los requisitos de existencia del objeto, lo que impedira
considerarlo objeto de un acto o declaracin de voluntad, de modo que el acto que
tena por objeto tal cosa sera inexistente.

Si bien, el Cdigo Civil no define al objeto ilcito, seala algunos casos en que se
presenta con especial relevancia la ilicitud del objeto. Dichos casos son los siguientes:
Actos que contravienen al derecho pblico chileno
Pactos sobre sucesiones futuras
Enajenacin de las cosas a que se refiere el artculo 1464
Actos contrarios a la ley, a la moral, al orden pblico o a las buenas costumbres.

Actos que contravienen el derecho pblico chileno

Artculo 1462.- Hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho


pblico chileno. As la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida
por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto.
De esta manera, hay objeto ilcito en todo acto o contrato que vulnere o infrinja al
derecho pblico chileno. Se entiende por derecho pblico, el conjunto de normas
jurdicas que tienen por objeto la regulacin de la organizacin de la sociedad poltica,
la constitucin de los poderes del Estado y la determinacin de sus facultades,
competencia y esfera de accin, como, asimismo, la consagracin de los derechos
fundamentales de la persona humana.

Se discute en doctrina la validez de la sumisin a una jurisdiccin extranjera


pactada entre particulares.
Algunos niegan valor a los pactos a travs de los cuales las partes someten el
conocimiento y decisin de las controversias que pudieran emanar de un contrato a
tribunales extranjeros, en atencin a que dicha estipulacin desconocera las normas
de competencia y jurisdiccin que el C.O.T. da a los tribunales sobre las controversias
judiciales de orden temporal e infringira, por lo mismo, el derecho pblico chileno.
Tales pactos seran nulos absolutamente por ilicitud del objeto. As lo ha fallado la Corte
Suprema.
Sin embargo, hay quienes postulan que lo que prohbe el artculo 1462 es
someterse a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, en circunstancias
que las jurisdicciones extranjeras estaran reconocidas por las leyes chilenas, lo que
estara demostrado por el hecho de que el Cdigo de Procedimiento Civil contiene
normas que se refieren al cumplimiento de las resoluciones dictadas por tribunales
extranjeros.
Esta materia es discutible, aunque es preciso reconocer que la estipulacin que
nos ocupa, muy frecuente en la prctica, es perfectamente legtima dentro del mbito
del Derecho Internacional Privado y que as lo reconoce el artculo 318 del Cdigo de
Bustamante.
Fuera de los problemas doctrinarios hay un caso en que es perfectamente vlido
y posible someterse a una jurisdiccin extranjera. Ello ocurre a propsito de los
contratos internacionales celebrados por organismos o instituciones extranjeras en que
el Estado de Chile sea parte.
En efecto, el artculo 1 del Decreto Ley 2349 de 1978 seala: Declranse vlidos
los pactos destinados a sujetar al derecho extranjero los contratos internacionales
cuyo objeto principal diga relacin con negocios y operaciones de carcter financiero o
econmico que se celebren por organismos, instituciones o empresas internacionales o

[NOMBRE DEL AUTOR] 52


extranjeras que tengan el centro principal de sus negocios en el extranjero con el
Estado de Chile o sus organismos, instituciones o empresas.
Son igualmente vlidas las estipulaciones por las cuales se hayan sometido o se
sometan diferendos derivados de tales contratos a la jurisdiccin de tribunales
extranjeros

Pactos sobre sucesiones futuras

Los pactos sobre sucesiones futuras pueden ser de tres clases:


a) Pactos de institucin: Son aquellos en que una persona conviene con el futuro
causante, en el sentido de que lo va a instituir heredero47.
b) Pactos de renuncia: Son aquellos en que el futuro causante conviene con un
eventual heredero, en el sentido de que ste va a renunciar a los derechos que le
corresponderan en la sucesin del futuro causante.
c) Pactos de cesin: Son aquellos en que una persona cede a otra los derechos
que le correspondern en la sucesin del futuro causante.
Todos estos pactos sobre sucesiones futuras son nulos absolutamente, por cuanto
adolecen de objeto ilcito48.

A estos pactos sobre sucesiones futuras se refiere el artculo 1463:


Artculo 1463.- El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva
no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el
consentimiento de la misma persona.
Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario,
relativas a la misma legtima o mejoras, estn sujetas a las reglas especiales
contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas."

El Cdigo habla de donacin o contrato, como si la donacin no fuera un


contrato. Lo que quiso decir el legislador es que el derecho de suceder por causa de
muerte a una persona viva no puede ser objeto de ningn contrato, sea ste a ttulo
gratuito u oneroso.
El fundamento de esta prohibicin es la proteccin del la vida del futuro causante.
Por ejemplo, si yo cedo los derechos que me corresponderan en la sucesin de mi
padre an vivo, en 5 millones, el cesionario lo nico que va a querer es que mi padre
muera, por lo que el futuro causante podra verse expuesto a posibles accidentes.

El inciso 2 del artculo 1463, induce a pensar que pueden existir convenciones
entre el que debe una legtima y el legitimario, relativas a la misma legtima o mejoras,
convenciones que estaran reguladas en el ttulo De las asignaciones forzosas. Para
entender mejor esta disposicin debemos referirnos brevemente a dichas asignaciones.

De conformidad a lo dispuesto en el artculo 1167, asignaciones forzosas son las


que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con
perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas;
2. Las legtimas;
3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, ascendientes y
cnyuge.

47 No hay que confundir los pactos de institucin con el testamento, ya que ste ltimo es un acto jurdico unilateral
esencialmente revocable.
48 Por el contrario, si los pactos se celebran una vez fallecido el causante, son perfectamente vlidos. Los artculos 1909 y
1910 reglamentan la cesin del derecho de herencia en las sucesiones presentes.

[NOMBRE DEL AUTOR] 53


La legtima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a
ciertas personas llamada legitimarios (artculo 1181).
Son legitimarios:
1. Los hijos, personalmente o representados por su descendencia;
2. Los ascendientes, y
3. El cnyuge sobreviviente (artculo 1182).

La cuarta de mejoras, por su parte, es una asignacin forzosa que tiene lugar en
la sucesin de los descendientes, ascendientes y del cnyuge.

Como sealamos anteriormente, de la redaccin del inciso segundo del artculo


1463 podra pensarse que nuestro Cdigo Civil en el ttulo de las asignaciones forzosas
se refiere o reglamenta algn tipo de convencin entre la persona que debe una
legtima y el legitimario, relativa a misma legtima. Sin embargo, del anlisis completo
del ttulo en cuestin debemos concluir que no existe ningn tipo de convencin entre
la persona que debe una legtima y el legitimario, relativa a la misma legtima, que sea
vlida; pero si se refiere a una convencin entre la persona que debe una legtima y el
legitimario relativa a mejoras. Esta convencin se encuentra regulada en el artculo
1204, es el nico pacto sobre sucesiones futuras que admite nuestra legislacin.

Artculo 1204.- Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos,
a su cnyuge en el caso del artculo 1178, inciso 2, o a un hijo legtimo o natural o a
alguno de los descendientes legtimos de stos, que a la sazn era legitimario, no
donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y despus
contraviniere a su promesa, el favorecido con sta tendr derecho a que los
asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la
promesa, a prorrata de lo que su infraccin les aprovechare.
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario
y el que le debe la legtima, sern nulas y de ningn valor.

En este pacto, el futuro causante se compromete a no donar ni asignar en parte


alguna la cuarta de mejoras. Si se respeta el pacto, la cuarta de mejoras acrece a la
mitad legitimaria. Si se contraviene la promesa, el favorecido tendr derecho a que los
beneficiarios de la cuarta de mejoras le entreguen lo que le hubiere correspondido si se
hubiere cumplido el pacto.

Enajenacin de las cosas enumeradas en el artculo 1464

Artculo 1464.- Hay un objeto ilcito en la enajenacin:


1 De las cosas que no estn en el comercio;
2 De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice
o el acreedor consienta en ello;
4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el
litigio.

El trmino enajenacin se puede apreciar en sentido amplio o restringido:


En sentido amplio, significa transferencia de dominio y la constitucin de
cualquier otro derecho real, distinto del dominio, sobre la cosa.
En sentido restringido, el trmino enajenacin significa slo transferencia del
dominio.

[NOMBRE DEL AUTOR] 54


En cuanto al uso del trmino enajenacin en el artculo en comento, hay dos
posturas: La doctrina minoritaria sostiene que el artculo 1464 utiliza el trmino
enajenacin en sentido restringido. Como fundamento de ello, citan diversas
disposiciones del Cdigo Civil, en las que se distingue entre la enajenacin y la
constitucin de otro derecho real. Ejemplos: artculos 25449, 1749 inciso 350 y 175551.
Sin embargo, la posicin mayoritaria sostiene que el trmino enajenacin del
artculo 1464 debe tomarse en sentido amplio, es decir, significando transferencia de
dominio y la constitucin de otros derechos reales distintos del dominio.
De esta manera podemos concluir que no slo hay objeto ilcito en la transferencia de
dominio de las cosas a que se refiere el artculo 1464, sino que, tambin, en la
constitucin de cualquier otro derecho real sobre las cosas a que se refiere este
artculo.

Pueden venderse las cosas a que se refiere el artculo 1464?

Nuestra legislacin distingue entre lo que es el ttulo y el modo de adquirir, a


diferencia de la legislacin francesa. As, por ejemplo, en el contrato de compraventa,
el vendedor se obliga a dar una cosa y el comprador a pagar por ella un precio en
dinero. As, el comprador, por el simple contrato, de compraventa no se hace dueo de
la cosa vendida; la compraventa 52 por si sola no constituye enajenacin. El comprador
slo se har dueo de la cosa por el modo de adquirir el dominio tradicin.
Teniendo en cuenta esta distincin, podra concluirse que es perfectamente posible
vender las cosas a que se refiere el artculo 1464, dado que este artculo prohbe la
enajenacin y la venta no constituye enajenacin.
Sin embargo, ocurre que el artculo 1464 debe entenderse relacionado con el
artculo 1810.

Artculo 1810.- Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales,


cuya enajenacin no est prohibida por la ley.
De modo tal que, de conformidad al artculo 1810, no podran venderse las cosas
a que se refiere el artculo 1464, porque su enajenacin est prohibida.

Sin embargo, existe otra posicin que postula que la remisin del artculo 1810 al
artculo 1464 es slo parcial, ya que slo se aplicara respecto de los nmeros 1 y 2 del
artculo 1464 y no respecto de los nmeros 3 y 4. Lo anterior, por cuanto los dos
primeros numerandos estn contenidos en normas prohibitivas 53, mientras que los dos
ltimos, en normas imperativas de requisito54.

Es vlida la promesa de venta de las cosas a que se refiere el artculo 1464?

Si, siempre es vlida, incluso respecto de los nmeros 1 y 2. El contrato de promesa


es un contrato en virtud del cual, una o ambas partes se obligan a celebrar en el futuro

49 Artculo 254.- No se podrn enajenar ni gravar en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su
peculio profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa.
50 Artculo 1749 inciso 3.- El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes
races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autorizacin de sta.
51 Artculo 1755.- Para enajenar o gravar otros bienes de la mujer, que el marido est o pueda estar obligado a restituir en
especie, bastar el consentimiento e la mujer, que podr ser suplido por el juez cuando la mujer estuviere imposibilitada de
manifestar su voluntad.
52 La compraventa no es un modo de adquirir sino un ttulo translaticio de dominio, ya que por su naturaleza sirve para
transferirlo.
53 Es decir, bajo ningn respecto o circunstancia pueden enajenarse las cosas que no estn en el comercio ni los derechos
y privilegios que no puede transferirse a otra persona.
54 Es decir, cumplindose determinados requisitos podran enajenarse vlidamente las cosas embargadas por decreto
judicial y las especies cuya propiedad se litiga.

[NOMBRE DEL AUTOR] 55


un determinado contrato. El objeto de este contrato consiste en la ejecucin de un
hecho: celebrar, en el futuro, un determinado contrato, por lo tanto, es un objeto lcito.

Hay objeto ilcito en la adjudicacin de las cosas a que se refiere el artculo


1464?

No. La adjudicacin es un ttulo declarativo de dominio, no traslaticio 55. La


adjudicacin no constituye enajenacin, por lo tanto, no hay objeto ilcito en la
adjudicacin de las cosas a que se refiere el artculo 1464.
Supongamos que hay una particin en que se le asignan a Pedro bienes determinados.
Para tal efecto, se otorga una escritura pblica de adjudicacin Se hace Pedro dueo
de las bienes que le fueron adjudicados por la escritura? No, porque la adjudicacin es
declarativa de dominio.

Estudio particular de los casos enumerados en el artculo 1464

1. Hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas que no estn en el


comercio humano.

Hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas incomerciables. Son cosas


incomerciables aquellas que no son susceptibles de dominio o posesin por los
particulares.

Surge un problema en relacin a este N1 del artculo 1464, por cuanto entra en
profunda contradiccin con el artculo 1461, que seala cuales son los requisitos que
debe reunir el objeto y seala que cuando el objeto consiste en una o ms cosas que se
trata de dar, debe ser, adems de real y determinado, comerciable. La sancin para el
objeto que no cumpla con el requisito de la comerciabilidad es la inexistencia. Por lo
tanto, para el artculo 1461 la comerciabilidad del objeto del acto jurdico es un
requisito de existencia. En cambio, para el artculo 1464, la comerciabilidad del objeto
es un requisito de validez.
En otras palabras, para el artculo 1461 la comerciabilidad del objeto es un
requisito de existencia, porque si la cosa es incomerciable, significa que el objeto no
cumple con uno de sus requisitos y, si es as, significa que falta el objeto,
sancionndose el acto o contrato con la inexistencia. Por su parte, para el artculo 1464
N1 la comerciabilidad del objeto es un requisito de validez, porque este artculo, al
sealarnos que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas incomerciables, quiere
decir que la cosa incomerciable puede ser objeto de un acto o declaracin de voluntad,
pero si se enajena ese objeto sera ilcito; y, la ilicitud del objeto, como sabemos, es un
requisito de validez de los actos jurdicos. La sancin en este caso, ser la nulidad
absoluta.
En resumen, para el artculo 1461 la comerciabilidad del objeto es un requisito de
existencia, mientras que, para el artculo 1464 N1 es un requisito de validez.
Pero ocurre que la comerciabilidad del objeto no puede ser a la vez requisito de
existencia y de validez. La doctrina salva esta contradiccin sealando que ambas
disposiciones pueden conciliarse, utilizando un elemento de interpretacin llamado
elemento lgico y que seala que la comerciabilidad del objeto en todos los actos o

55 La adjudicacin es la especificacin del derecho de dominio que se produce como consecuencia de la particin (artculo
718 inciso 1 y1344). Artculo 718 inciso 1.- Cada uno de los partcipes de una cosa que se posea proindiviso, se
entender haber posedo exclusivamente la parte que por la divisin le cupiere, durante todo el tiempo que dur la
indivisin.Artculo 1344.- Cada asignatario se reputar haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en todos los
efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido jams parte alguna en los otros efectos de la sucesin.
Por consiguiente, si alguno de los coasignatarios ha enajenado una cosa que en la particin se adjudica a otro de ellos, se
podr proceder como en el caso de la venta de cosa ajena.

[NOMBRE DEL AUTOR] 56


declaraciones de voluntad que no impliquen enajenacin constituye requisito de
existencia, y, a contrario sensu, la comerciabilidad del objeto en todos los actos o
contratos que impliquen enajenacin constituye requisito de validez.
En definitiva, toda esta discusin no tiene mayor trascendencia, porque la
inexistencia no es aceptada como sancin jurdica por nuestra legislacin, y si no es
aceptada, la sancin ser la nulidad absoluta.

2. Hay objeto ilcito en la enajenacin de los derechos y privilegios que no


pueden transferirse a otra persona.
Como ejemplo de estos derechos podemos mencionar el derecho de uso, de habitacin
y el derecho de pedir alimentos, que son derechos personalsimos, que se encuentran
arraigados en la persona y mueren con su titular.
Algunos autores sealan que este nmero 2 del artculo 1464 estara dems,
porque quedara comprendido dentro de N1. Esto, porque dicen que si estos derechos
no pueden transferirse, quiere decir que son incomerciables. Pero estos autores
incurren en un error, porque no es lo mismo la incomerciabilidad que la inalienabilidad.
Todas las cosas incomerciables son inalienables (es decir, intransferibles), pero no
todas las cosas inalienables son incomerciables. Las cosas incomerciables son aquellas
que no son susceptibles de dominio o posesin por los particulares, pero resulta que
las cosas inalienables si son susceptibles de dominio o posesin por los particulares.
As por ejemplo, el usuario es dueo de su derecho de uso.
Se concluye, en consecuencia, que este N2 no est dems.

3. Hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embragadas por decreto


judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
El embargo no est definido en el Cdigo Civil ni en el C.P.C. La doctrina lo define
como la aprehensin compulsiva que hace el juez de la causa de un determinado bien
de un deudor, y desde el momento en que ello se verifica, ese bien queda sujeto a la
autoridad del referido juez.
Existe consenso en la doctrina y la jurisprudencia en que este nmero 3 del artculo
1464 no slo se aplica a las cosas embargadas, sino que tambin se extiende a las
medidas precautorias a que se refiere el artculo 290 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Las medidas precautorias son aquellas que el demandante pueden solicitar en
cualquier estado del juicio, an antes de la contestacin de la demanda, con el objeto
de asegurar el resultado de la accin deducida. Ejemplo: la prohibicin de celebrar
actos o contratos sobre bienes determinados, el secuestro de la cosa objeto de la
demanda, la retencin de bienes determinados. De esta manera, el artculo 1464 N3
se aplica no slo respecto del embargo, sino que tambin respecto de las medidas
precautorias.
Para determinar el alcance de este artculo 1464 N3 debemos preguntarnos
desde qu momento se entiende que hay embargo o medida precautoria?
Para responder a esta interrogante, hay que distinguir entre las partes y respecto
de terceros.
a) Entre las partes del juicio, el embargo o medida precautoria existe y produce
todos sus efectos desde el momento en que el deudor es notificado judicialmente de
dicho embargo o medida precautoria.
b) Respecto de terceros, hay que distinguir si el embargo o medida precautoria
recae sobre bienes muebles o inmuebles.
Si recae sobre bienes muebles, el embargo o medida precautoria existe y produce
todos sus efectos desde el momento en que el tercero ha tomado conocimiento de
dicho embargo o medida precautoria.
Si recae sobre bienes races, el embargo o medida precautoria existe y produce
todos sus efectos desde el momento en que se inscribe en el Registro de Interdicciones
y prohibiciones de enajenar en el Conservador de Bienes Races respectivo (el del lugar
en que se encuentre ubicado el inmueble).
[NOMBRE DEL AUTOR] 57
Qu ocurre si en un juicio ejecutivo se embarga un bien al deudor y, sin haber
sido notificado, ste lo enajena a un tercero? La enajenacin es vlida. No hay objeto
ilcito por cuanto el deudor no haba sido notificado judicialmente del embargo.
Si el deudor fue notificado judicialmente y enajena el bien a un tercero de buena
fe Hay objeto ilcito? Si, hay objeto ilcito, porque el deudor enajen estando
judicialmente notificado del embargo. Sin embargo, la eventual nulidad por objeto
ilcito no es oponible respecto del tercero de buena fe adquiri el bien. En otras
palabras, si el demandante obtiene que se declare la nulidad de la enajenacin por
adolecer de objeto ilcito, dicha nulidad no empece al tercero, por haber adquirido de
buena fe sin haber tenido conocimiento del embargo.
Lo mismo ocurre si se trata de bienes races. Si el embargo no se ha inscrito en el
Registro de Interdicciones y prohibiciones de enajenar, y el deudor notificado
judicialmente enajena el inmueble a un tercero, la enajenacin es vlida. No hay objeto
ilcito, por cuanto, al no estar inscrito el embargo, se presume en el tercero la buena fe.

Cundo debe existir el embargo o prohibicin para que la enajenacin adolezca


de objeto ilcito? Debe existir al momento de la enajenacin.

Hay objeto ilcito en la enajenacin forzada de una cosa embargada?


Supongamos que un deudor tiene dos acreedores: A y B, y que el primero inicia
un juicio ejecutivo para obtener el pago de lo que se le adeuda y embarga un bien
mueble del deudor. Posteriormente, B demanda ejecutivamente al deudor en otro
tribunal y obtiene que se trabe el embargo sobre el mismo bien que ya haba
embargado A.. El juicio ejecutivo iniciado por B avanza con ms rapidez que el
deducido por A, en trminos que, , no habiendo pagado el deudor, el juez ordena
embargar el bien embargado para que B se pague con el producto de la realizacin.
Una vez que el tercero adquiera el bien, se habr producido la enajenacin de una cosa
embargada. Es vlida esa enajenacin o adolece de objeto ilcito?
Algunos autores, como Luis Claro Solar, consideran que el artculo 1464 se refiere
slo a las enajenaciones voluntarias, por lo que la enajenacin forzada de una cosa
embargada sera vlida.
Otros, en cambio, piensan que, por no distinguir la ley entre enajenacin forzada
o voluntaria, ambas adoleceran de objeto ilcito. Agregan que esta interpretacin es
ms acorde con los fines que persigue la ley, en el sentido de proteger al mximo los
intereses de los acreedores. Si la enajenacin forzada fuera vlida, disminuiran las
seguridades de stos.
La jurisprudencia no ha sido uniforme sobre este punto, existiendo sentencias a
favor de una y otra posicin.

De qu manera se puede enajenar vlidamente una cosa embargada?

El artculo 1464 N3 establece dos maneras para enajenar vlidamente una cosa
embargada: la autorizacin judicial y el consentimiento del acreedor.
a) Con respecto a la autorizacin judicial previa, la jurisprudencia ha precisado que
la debe dar el mismo juez que decret la prohibicin o embargo, y que, si varios jueces
han trabado embargo sobre la misma cosa o han prohibido su enajenacin, la
autorizacin deben darla todos
b) Por otra parte, concordante con el artculo 12 que permite al titular de un derecho
renunciarlo, siempre que est establecido en su propio beneficio y que no est
prohibida su renuncia, el artculo 1464 N3 permite que el acreedor en cuyo beneficio
se trab el embargo autorice la enajenacin, renunciando, de este modo, a prevalerse
de los beneficios del embargo. Si son varios los acreedores, todos deben consentir.

[NOMBRE DEL AUTOR] 58


Tanto la autorizacin judicial como la autorizacin del acreedor deben ser previos
a la enajenacin. Si fuere posterior, sera inoficiosa, pues la enajenacin adolecera de
objeto ilcito.
Qu ocurre si el deudor, estando legalmente notificado del embargo de ciertos
bienes los enajena a un tercero, y el acreedor con posterioridad autoriza la
enajenacin?
La enajenacin igualmente adolecera de objeto ilcito, La autorizacin posterior
del acreedor no sirve para validarla, porque la nulidad absoluta no puede sanearse por
la ratificacin.

4. Hay objeto ilcito en la enajenacin de las especies cuya propiedad se


litiga sin permiso del juez que conoce del litigio.
Especie cuya propiedad se litiga es aquel cuerpo cierto, mueble o inmueble, cuyo
dominio o propiedad se discute en juicio. Se entiende que una especie es litigiosa
desde el momento de la contestacin de la demanda.
No hay que confundir la enajenacin de las especies cuya propiedad se litiga con
la enajenacin de los derechos litigiosos. La enajenacin de los derechos litigiosos es
perfectamente vlida y est reglamentada en los artculos 1911 y siguientes 56.

El N4 del artculo 1464 debe entenderse complementado con los artculos 296
inciso 2 y 297 del Cdigo de Procedimiento Civil.

Artculo 296.- La prohibicin de celebrar actos o contratos podr decretarse con


relacin a los bienes que son materia del juicio, y tambin respecto de otros bienes
determinados del demandado, cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garanta
para asegurar el resultado del juicio.
Para que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el
nmero 4 del artculo 1464 del Cdigo Civil, ser necesario que el tribunal decrete
prohibicin respecto de ellos.
Artculo 297.- Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se inscribir en
el registro del Conservador respectivo, y sin este requisito no producir efecto respecto
de terceros.
Cuando verse sobre cosas muebles, slo producir efecto respecto de los
terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato; pero el demandado
ser en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas.

De modo tal que para que las especies cuya propiedad se litiga queden
comprendidas dentro del N4 del artculo 1464, se requiere que el tribunal haya
decretado prohibicin respecto de ellas.
Si la prohibicin recae sobre bienes races debe inscribirse en el Conservador de
Bienes Races respectivo. Sin dicha inscripcin, la prohibicin no produce efectos
respecto de terceros.
Si recae sobre bienes muebles, no se debe efectuar inscripcin alguna; dicha
prohibicin producir efectos respecto de los terceros que tengan conocimiento de ella
al tiempo de la enajenacin.

56 La cesin de un derecho litigioso no tiene por objeto el derecho mismo, sino la pretensin, bien o mal fundada, de
obtener una determinada ventaja, que el cedente cree conseguir en un litigio.En otros trminos, la cesin de derechos
litigiosos versa sobre la expectativa del cedente de ganar o perder el pleito.
El artculo 1911 inciso 1, no deja dudas al respecto: "Se cede un derecho litigioso cuando el objeto directo de la cesin es
el evento incierto de la litis, del que no se hace responsable el cedente".
Esta cesin, por lo tanto, tiene un carcter eminentemente aleatorio, puesto que el equivalente de la prestacin del
cesionario envuelve una contingencia de ganancia o prdida.
Los derechos sobre los cuales se litiga pueden ser reales o personales. La ley no establece ninguna distincin.

[NOMBRE DEL AUTOR] 59


Si el demandado enajena una especie cuya propiedad se litiga, respecto de la
cual existe prohibicin, a un tercero de buena fe Hay objeto ilcito? Si, hay objeto
ilcito, porque el deudor enajen contra una prohibicin expresa. Sin embargo, la
eventual nulidad por objeto ilcito no es oponible respecto del tercero de buena fe
adquiri el bien. En otras palabras, si el demandante obtiene que se declare la nulidad
de la enajenacin por adolecer de objeto ilcito, dicha nulidad no empece al tercero, por
haber adquirido de buena fe sin haber tenido conocimiento de la prohibicin.
Lo mismo ocurre si se trata de bienes races. Si la prohibicin no se ha inscrito en
el Registro de Interdicciones y prohibiciones de enajenar, y el demandado enajena el
inmueble a un tercero, la enajenacin es vlida. No hay objeto ilcito, por cuanto, al no
estar inscrita la prohibicin, se presume en el tercero la buena fe.

Para enajenar vlidamente una especie cuya propiedad se litiga, existiendo


prohibicin respecto de ella, se debe contar con el permiso del juez que conoce del
litigio. El permiso debe otorgarse antes de la enajenacin. Si es posterior, habr objeto
ilcito y la enajenacin adolecer de nulidad absoluta, la que no puede sanearse por
ratificacin.
La ley no ha previsto la posibilidad de que el acreedor consienta en la
enajenacin y surge entonces la pregunta:
Podr el acreedor autorizar la enajenacin de una cosa con prohibicin?
Algunos autores sealan que por no estar prevista en la ley dicha posibilidad,
sta sera irrelevante y que la nica manera de enajenar vlidamente una especie cuya
propiedad se litiga sera con la autorizacin previa del juez.
Sin embargo, se sostiene mayoritariamente que los requisitos agregados por los
artculos 296 y 297 del CPC al artculo 1464, permiten equiparar la enajenacin de una
especie litigiosa con la enajenacin de las cosas embargadas, en lo relativo a la forma
como podra efectuarse vlidamente tal enajenacin.

Actos contrarios a la ley, la moral, al orden pblico y a las buenas


costumbres.

Los casos de objeto ilcito contemplados en los artculos 1465 y 1466 se agrupan
bajo la denominacin comn de actos contrarios a la ley, a la moral o a las buenas
costumbres.

a. Condonacin del dolo futuro.


Dice el artculo 1465 que el pacto de no pedir ms en razn de una cuenta
aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado
expresamente. La condonacin del dolo futuro, no vale.
El precepto transcrito, aunque referido al pacto de no pedir ms en razn de una
cuenta aprobada, tiene un alcance amplio en lo que respecta a dos cosas: primero, a
que la condonacin del dolo futuro no vale, pues, de lo contrario, se estara aceptando
anticipadamente que una de las partes acte con dolo, lo que evidentemente, es
inmoral; y segundo, a que el dolo puede condonarse o perdonarse por la persona que
fue vctima de l, pero slo una vez que lo ha conocido; debiendo dicha condonacin
formularse por una declaracin explcita.

b. Deudas contradas en juegos de azar.


De acuerdo con la primera parte del artculo 1466, hay objeto ilcito en las deudas
contradas en juego de azar. El Cdigo se ocupa del juego y de la apuesta en los
artculos 2259 y 2263. De dichas disposiciones se desprende que el juego y la apuesta
pueden ser lcitos o ilcitos, y que son ilcitos los juegos de azar, esto es, aquellos cuyos
resultados dependen exclusivamente de la suerte. Son lcitos, en cambio, aquellos

[NOMBRE DEL AUTOR] 60


juegos en que predomina la fuerza o destreza corporal (como las carreras a pie o a
caballo) siempre que no se contravengan a las leyes o a los reglamentos de polica, y
aquellos juegos en que predomina la destreza o habilidad intelectual, como es, por
ejemplo, el ajedrez.
Los juegos en que predomina la fuerza o destreza corporal o las apuestas que
incidan en ellos engendran obligaciones civiles perfectas, esto es, el que gana el juego
a la apuesta tiene accin para exigir el pago convenido al perdedor.
En cambio, los juegos en que predomina la destreza intelectual no otorgan accin
para exigir el pago; pero si el que pierde el juego o la apuesta paga, no puede pedir
repeticin de lo pagado, a menos que se haya ganado con dolo.
Las deudas contradas en juegos de azar, provenientes del juego mismo o de la
apuesta, son anulables por ilicitud del objeto.
Por excepcin, la ley permite ciertos juegos de azar como son, por ejemplo, la
polla chilena de beneficencia, la lotera de Concepcin o los juegos realizados en
casinos tales como el de Via del Mar o Puerto Varas. Sin embargo, en concepto de
algunos el permiso legal para ciertos juegos de azar impedira solamente, que se
aplicaran a los jugadores sanciones penales, pero no obstara a que se aplicaran las
disposiciones del Cdigo Civil a que nos hemos referido.

c. Venta de libros prohibidos o de objetos considerados inmorales.


De acuerdo con lo previsto en el artculo 1466, hay objeto ilcito en la venta de
libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, de lmina, pinturas y
estatuas obscenas y de impresos condenados como abusivos de la libertad de prensa.

d. Actos prohibidos por la ley.


El artculo 1466 concluye estableciendo una regla general: hay objeto ilcito en
todo contrato prohibido por las leyes.

TEORIA DE LA CAUSA

Los artculos 1445, 1467 y 1468 del Cdigo Civil se refieren a la causa 57.
En el artculo 1467 vemos que, de las palabras de la ley puede advertirse que el
Cdigo Civil confunde dos cosas distintas, ya que por una parte habla de la causa de la
obligacin y, por la otra, habla de la causa del acto o contrato. Por lo tanto, nuestro
Cdigo plantea uno de los primeros problemas o interrogantes que encontramos a
propsito de la teora de la causa. Esto se refiere a si lo que exige es la causa de la
obligacin o es la causa del acto o contrato.

Otro problema que se advierte en las palabras de la ley, a propsito de la teora


de la causa, es qu debemos entender por ella, pues vemos que desde el punto de
vista jurdico existen diversos significados de la expresin causa. Por lo tanto, no es

57 Artculo 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario:1 Que
sea legalmente capaz;
2 Que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio;
3 Que recaiga sobre un objeto lcito;
4 Que tenga una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y si el ministerio o la autorizacin de otra.
Artculo 1467. No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad o
beneficencia es causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a las
buenas costumbres o al orden pblico.
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la promesa de dar algo en recompensa
de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita.
Artculo 1468. No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.

[NOMBRE DEL AUTOR] 61


suficiente la lectura de la ley para entender la problemtica de la causa y es por ello
que debemos analizar los siguientes puntos:
Diversas acepciones de la expresin causa.
Orgenes histricos de la teora de la causa.
Posicin doctrinaria moderna acerca de la teora de la causa.

Diversas acepciones de la expresin causa.


Desde un punto de vista puramente terico, la causa como requisito del acto
jurdico es el fin que lo justifica ante el derecho como merecedor de tutela jurdica.
a) Causa eficiente: Es todo aquello que genera lo que antes no exista. Desde este
punto de vista la causa eficiente de las obligaciones son sus fuentes, porque
precisamente son stas las que generan la obligacin. Tenemos los delitos,
cuasidelitos, contratos, cuasicontratos, la ley, todas fuentes de las obligaciones.
En este sentido, la causa eficiente del contrato es el consentimiento.
b) Causa formal inmediata: Es el fin prximo invariable e idntico en todo tipo de
acto jurdico que pertenece a una misma especie. Por ejemplo, en contrato de
compraventa siempre la causa, para el comprador va a ser procurarse de un bien
determinado, y para el vendedor, ser obtener un precio en dinero, es decir, es
invariable, es un concepto que es objetivo.
c) Causa final, mediata u ocasional: Es el motivo lejano, variable y diferente que
puede encontrarse en un acto jurdico. As, actos jurdicos que pertenecen a la misma
especie, pueden tener, desde este punto de vista, causas totalmente distintas. Por
ejemplo, dos personas celebran un contrato de compraventa de un auto. La causa,
objetivamente, es la causa formal inmediata, pero si nos vamos al motivo ocasional,
puede que una persona haya comprado ese auto para trabajar y otra para usarlo los
domingos, es decir, el motivo es variable.

Orgenes de la teora de la causa.


En el derecho romano en general, no se exige la causa como requisito esencial
del acto jurdico. Es por ello que esta teora de la causa no tiene su origen en Roma,
sino que surge en la poca medieval, con el derecho cannico, el cual, dada su
naturaleza, incorpora elementos de moralidad a la estructura jurdica, ya que establece
como requisito del acto jurdico una causa, pero debe ser una causa final, mediata u
ocasional. Para los canonistas, la causa es el motivo que induce a la celebracin del
acto o contrato.
Resulta que los canonistas se dieron cuenta de que poda ocurrir que actos, que
objetivamente eran lcitos, si se miraban desde el punto de vista subjetivo del motivo,
seran ilcitos.
Por ejemplo: En el contrato de arrendamiento tenemos, por un lado el uso y goce
y por el otro recibir una renta, son las causas inmediatas. Pero si vamos a los motivos,
puede transformarse en ilcito, ya que, por ejemplo, se puede destinar el inmueble a la
fabricacin de cocana y la renta del arrendador se pacta sobre un porcentaje de las
utilidades que d la cosa.
En el siglo XVII aparece un jurista francs, reconocido como el creador de la teora
clsica de la causa, Jean Domat, 1625-1695.

Teora clsica de la causa.


Esta teora descansa sobre tres pilares fundamentales:
Exige la causa de la obligacin y no la causa del contrato.
Aprecia la causa desde un punto de vista objetivo, adopta un concepto de causa
final inmediata.

[NOMBRE DEL AUTOR] 62


Para determinar cul es la causa de la obligacin, distingue entre contratos
bilaterales, reales y gratuitos:

i) Contratos bilaterales: la causa de la obligacin de una de las partes es la


obligacin correlativa de la otra. Por ejemplo, en un contrato de compraventa la
obligacin del vendedor de hacer la tradicin de loa cosa vendida es la causa de la
obligacin del comprador de pagar el precio y viceversa.
ii) Contratos reales: Domat dice que la causa de la obligacin de restituir es la
entrega o tradicin ya efectuada. Los contratos reales son aquellos que se perfeccionan
por la entrega o tradicin de la cosa.
iii) Contratos gratuitos: La causa de la obligacin es el motivo justo y racional
que induce a efectuar una liberalidad., como algn servicio prestado o algn otro
mrito del donatario, o simplemente el placer de hacer el bien, con lo cual Domat
subjetiviza la causa a propsito de los contratos gratuitos. Hay que indagar, hay
consideraciones subjetivas, Artculos 1699 y 1772.
En el siglo XVIII aparece Potier, quien perfecciona la teora de la causa respecto
de los contratos gratuitos y la perfecciona en el sentido de que dice que la causa de la
obligacin en los contratos gratuitos es la mera liberalidad.
Frente a esta teora de la causa existe otra tendencia causalista que considera la
causa como requisito del acto jurdico, y es la teora de la causa ocasional.

Teora de la causa ocasional, o causa final mediata, o mvil o motivo


determinante.
La causa es el motivo que determina al autor del acto jurdico o a las partes de la
convencin a otorgarlo. Es un motivo propio de cada autor o de cada parte y, por lo
tanto, es distinto en cada acto jurdico, aunque pertenezcan a la misma especie.
En segundo lugar, esta causa debe ser lcita y distinguen en relacin a la licitud
de la causa:
i) Contratos gratuitos: No se requiere que la ilicitud sea compartida, ni tampoco
conocida del destinatario.
ii) Contratos onerosos: La ilicitud debe ser compartida, o, a lo menos, conocida
por la otra parte. Nuestro Cdigo no hace esta distincin.

Diferencias entre esta teora con la teora clsica de la causa.


Esta teora exige la causa del acto o contrato, no la causa de la obligacin, y
aprecia la causa desde un punto de vista subjetivo, adoptando un criterio de causa
final, mediata u ocasional.

Teora de los anticausalistas.


En contraposicin a estas teoras existe la llamada doctrina de los anticausalistas.
Para ellos, el acto jurdico no requiere de causa, pues basta que se cumpla con el
requisito de la voluntad o del objeto.
Esta teora es enunciada en el siglo XIX por un profesor alemn llamado Ernst,
1826, el cual tuvo numerosos seguidores, entre los que destaca Planiol, crtico de los
postulados de la teora clsica de la causa, quien seala que sta es falsa e intil.

Argumentos de Planiol sobre la falsedad de la teora clsica de la causa:


a) En los contratos bilaterales: Porque no es efectivo que la causa de la
obligacin de una de las partes sea la obligacin de la otra, por lo que mal puede una
de ellas ser la causa de la otra, si se considera que la causa debe necesariamente
preceder al efecto, es decir, se pierde la relacin causa-efecto.
b) En los contratos reales: Dice que no es efectivo que la causa de la obligacin
de restituir es la entrega o tradicin ya efectuada, por cuanto la entrega o tradicin es

[NOMBRE DEL AUTOR] 63


un requisito esencial para que el contrato real se perfeccione, de modo que si no hay
entrega o tradicin, simplemente el contrato no existe.
c) En los contratos gratuitos: Seala que la teora de la causa confunde la causa
con los motivos que han impulsado al disponente, siendo imposible en la prctica
diferenciar o separar la intencin de efectuar una liberalidad, de los motivos que tena
el contratante para obligarse.

Planiol tambin critica la teora clsica de la causa por ser intil:


a) En los contratos bilaterales: Dice que la causa de la obligaciones de las partes
es en el fondo el objeto de la obligacin de la otra, lo que significa que si falta la causa,
necesariamente debe faltar el objeto y si falta el objeto, ese acto jurdico ser
susceptible de ser declarado inexistente o nulo absolutamente por falta de objeto, sin
necesidad de tener que recurrir a la causa, lo que demuestra que la teora clsica es
intil, por no requerir el acto jurdico de ese requisito de la causa.
Cabe sealar que estas crticas sobre la inutilidad de la causa que hace Planiol son
aceptadas slo en cuanto se refieren a la causa y al objeto como requisito de existencia
y no como requisito de validez, dado que la causa ilcita no necesariamente implica que
el objeto vaya a ser tambin ilcito. Por ejemplo, si alguien llega a su casa a las 12 de la
noche y encuentra a su mujer con otro hombre, se va donde un amigo y le dice a este
amigo que va a matar al tipo que estaba con su mujer, el amigo lo convence para que
no lo mate y le paga para que no lo haga. La causa es ilcita pero el objeto es lcito, que
es no matar.
b) En los contratos reales: Dice que es intil la teora clsica por cuanto si no hay
entrega o tradicin se ha omitido un requisito esencial para que el contrato se
perfeccione.
c) En los contratos gratuitos: Seala que es intil, por cuanto si falta la intencin
de hacer una liberalidad, quiere decir que falta la voluntad y si falta la voluntad, ese
acto o contrato ser susceptible de ser declarado inexistente o nulo absolutamente por
falta de voluntad, sin necesidad de tener que recurrir a la causa.

Evolucin de la doctrina y jurisprudencia en Francia.


Distinguen la causa del contrato de la causa de la obligacin. No son doctrinistas,
aceptan las dos. Este concepto surgi a raz de que advirtieron que los postulados de la
teora clsica no permitan invalidar contratos de un contenido evidentemente ilcito o
inmoral. Por ejemplo, en el contrato de arrendamiento en que se usa el inmueble para
fabricar cocana. Tienen una posicin mixta de la teora clsica y la teora ocasional.

TEORIA DE LA CAUSA DE NUESTRO CODIGO CIVIL

1. Qu exige nuestro Cdigo Civil, la causa de la obligacin o la causa del


contrato?

a) Algunos sealan que lo que exige nuestro Cdigo Civil es la causa de la obligacin
y sealan como fundamentos los siguientes:
i) Fundamento de carcter histrico: A la poca de la dictacin del Cdigo Civil,
1855, estaba en boga la teora clsica de la causa, la cual exige la causa de la
obligacin, de modo tal que Andrs Bello habra seguido los postulados de esta teora.
ii) Argumentos de texto: El inciso primero del artculo 1467 del Cdigo Civil
seala que no puede haber obligacin sin una causa real y lcita. Al decir obligacin,
revela que nuestro Cdigo exige la causa de la obligacin y no la del acto o contrato.
iii) El artculo 1445 comienza sealando "Para que una persona se obligue a
otra...".

[NOMBRE DEL AUTOR] 64


b) Otros dicen que nuestro Cdigo Civil exige la causa del contrato y sealan los
siguientes argumentos:
i) Fundamentos de carcter histrico: A la poca de la dictacin del Cdigo Civil
ya exista la teora de la causa ocasional, ya que sta surge en la poca medieval con
el derecho cannico y que, por lo tanto, Andrs Bello se habra apartado de los
postulados de la teora clsica en boga en ese momento y habra seguido los
postulados de esta otra teora.
ii) Argumento de carcter legal: El inciso segundo del artculo 1467 del Cdigo
Civil seala que la causa es el motivo que induce a la celebracin del acto o contrato,
lo que revela que se est exigiendo la causa del contrato y no la causa de la obligacin.
iii) El artculo 1445: Al sealar que "para que una persona se obligue a otra por un
acto o declaracin de voluntad", revela que se exige la causa del contrato.

c) Finalmente existe una postura mixta que seala que nuestro Cdigo Civil exige
tanto la causa del contrato como la causa de la obligacin. Dan como fundamento los
artculos 1467 y 1445.

2. Nuestro Cdigo Civil Adopta un concepto de causa final inmediata o


final (objetivo), o una causa mediata u ocasional (subjetivo)? Aprecia la
causa desde un punto de vista objetivo o subjetivo?

a) Hay unos partidarios de que nuestro Cdigo Civil aprecia la causa desde un punto
de vista objetivo, adoptando un concepto de causa final inmediata: Sealan los
siguientes argumentos:
i) Fundamentos de carcter histrico: Dicen que a la poca de la dictacin del
Cdigo Civil estaba en boga la teora clsica de la causa, la cual, sabemos, aprecia la
causa desde un punto de vista objetivo, y Andrs Bello habra seguido los postulados
de esta teora. Prueba de ello es el artculo 1467 que prcticamente reproduce los
postulados de Planiol a propsito de la causa de la obligacin en los contratos
gratuitos, al sealar que la pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
ii) Argumentos de carcter legal: El artculo 1467 seala que no puede haber
obligacin sin una causa real. Luego, que la causa sea real significa que debe existir. Al
sealar nuestro Cdigo Civil que la causa debe ser real, que debe existir, quiere decir
que el legislador se plante la hiptesis de que la causa puede faltar, hiptesis que slo
se puede verificar en la medida de que la causa sea apreciada desde un punto de vista
objetivo, por cuanto, si apreciamos la causa desde un punto de vista subjetivo, ocurre
que la causa nunca va a faltar porque siempre va a existir un motivo que nos induce a
la celebracin del acto o contrato, de tal modo que no cabe duda que nuestro Cdigo
Civil la est apreciando desde un punto de vista objetivo al decir que la causa es real.
Que la causa puede faltar est fundamentado en el inciso tercero del artculo
1467, al sealar que la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe,
carece de causa.
Finalmente estos autores sealan como argumento que el artculo 1467 es
incompleto al disponer que la causa es el motivo que induce al acto o contrato,
debiendo ste haber dicho que la causa es el motivo jurdico abstracto que induce a la
celebracin del acto o contrato, con lo cual la objetiviza nuevamente.

b) Los partidarios de que nuestro Cdigo Civil aprecia la causa desde un punto de
vista subjetivo, adoptando un concepto de causa final mediato u ocasional. Sealan
como fundamentos los siguientes:
i) Argumentos de carcter histrico: A la poca de 1855 ya exista la teora causal
ocasional, que naci con el derecho cannico.
ii) Argumentos del texto: El Artculo 1467 seala expresamente que la causa es el
motivo que induce a la celebracin del acto o contrato, de modo que no cabe duda que
nuestro Cdigo Civil adopta un concepto de causa final mediata u ocasional.

[NOMBRE DEL AUTOR] 65


Este artculo, al decir que la causa debe ser real, quiere significar que la causa
siempre debe estar presente, por cuanto siempre va a existir un motivo que me induce
a la celebracin del acto o contrato, de lo contrario, se tratara de un acto de demente,
de una persona sin voluntad.
Sealan que tanto es as, que el juez slo individualizando el motivo real, el
motivo verdadero que indujo a una de las partes a contratar, podra calificar la causa
de lcita o ilcita.
Finalmente, sealan que el ejemplo que da el Artculo 1467 en su inciso tercero,
no puede ser tomado en su sentido literal, es decir, como falta de causa. Dicen que lo
que ocurre es que en el caso en comento, existe un motivo, una causa, pero
equivocada, errada, y esta falsa o errada causa es asimilada en doctrina a la ausencia
de causa, pero que la realidad es que existe un motivo.

c) Los partidarios de una postura mixta aceptan las dos causas: la inmediata y la
mediata.
La inmediata tratndose de la causa de la obligacin.
La mediata tratndose de la causa de acto o contrato.
El fundamento es el artculo 1467, ya que dicen que tratndose de la causa de la
obligacin Andrs Bello habra seguido los postulados de la teora clsica de la causa, y
tratndose de la causa del acto o contrato, habra seguido los postulados de la teora
de la causa ocasional.
Esta postura est totalmente de acuerdo con la doctrina y jurisprudencia
francesa, con la diferencia de que la teora francesa no da un concepto de causa como
la da nuestro Cdigo Civil.

Requisitos de la Causa.

Nuestro Cdigo exige dos requisitos: la causa debe ser real y lcita.
Si apreciamos la causa desde un punto de vista objetivo, significa la realidad de
la causa, lo que implica que la causa puede faltar.
Sin embargo, si la apreciamos desde el punto de vista subjetivo, es decir, como el
motivo que induce a la celebracin del acto o contrato, tal como la define nuestro
Cdigo Civil, que la causa sea real significa que siempre va a haber un motivo que
induce a la celebracin del acto o contrato, de manera que nunca podra plantearse la
hiptesis de la inexistencia de la causa.
No obstante lo anterior, existen casos excepcionalsimos de actos jurdicos que
carecen de causa; son:
Actos o contratos simulados.
Lo que en doctrina se llama acto jurdico abstracto de causa, es decir, se trata de
actos jurdicos que, aunque carecen de causa, es irrelevante, pues siguen siendo
perfectamente vlidos. Tal cosa ocurre, segn algunos autores, en el contrato de
fianza (artculo 2335) que se celebra entre el acreedor y fiador y en el que no
interviene el deudor. El motivo, la causa del contrato de fianza, consiste, en el caso
de ser gratuita, en una mera liberalidad que hace el fiador a favor del deudor. La
causa de la fianza no est en la relacin acreedor-fiador, sino que en la relacin
fiador-deudor, y ocurre que el deudor no es parte en el contrato y es por ello que
algunos autores han sealado que la fianza carece de causa, por cuanto no es
posible buscar la causa en personas ajenas al contrato, sin perjuicio de que el
contrato de fianza sigue siendo vlido.
Por otra parte, se sostiene que la causa de la fianza es real, existente, y consiste
en esta liberalidad que hace el fiador, aunque debamos buscarla en personas ajenas al
contrato.
Otro caso de acto jurdico abstracto de causa se encuentra en el inciso tercero
del artculo 1467, que plantea, en doctrina, el error sobre los motivos. Este error sobre
[NOMBRE DEL AUTOR] 66
los motivos no vicia el consentimiento, no es relevante. El nico caso en que s tiene
relevancia jurdica, y no en el sentido de que vicia el consentimiento, es en el inciso
tercero del Artculo 1467, en que hay un error motivo, consistente en la promesa de
pagar creyendo que existe una deuda, pero la deuda no existe. Este error motivo, esta
falsa causa, es asimilada en doctrina a la ausencia de causa.

Relacin de la Causa con otros Vicios del Consentimiento

1. Tanto en el error sustancial como en el error en la persona hay un error en los


motivos, una falsa causa, una errada causa. Por ello encontramos la relacin entre la
causa y estos vicios del consentimiento. Por ejemplo: Si contrato a Plcido Domingo y
aparece Buddy Richard, aparece un error motivo.
El error motivo no tiene relevancia jurdica, no se puede invocar.
El error sobre los motivos no vicia el consentimiento, no es relevante.
En el nico caso en que el error motivo es relevante es en el caso del inciso
tercero del artculo 1467, y no es relevante en el sentido de que vicia el
consentimiento, sino en el sentido de que equivale a la ausencia de causa, tal como lo
expresa la citada disposicin. Para los tratadistas hay una causa pero errada.

Artculo 1467. No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es
necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa
ilcita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico.
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa;
y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene
una causa ilcita.

La nica forma de echar abajo un acto en que incide el error en la sustancia o en


la persona es alegando nulidad relativa, por encontrarse viciado el consentimiento, y
no cabe alegar nulidad absoluta por falta de causa.

2. Tambin existe relacin entre la causa con la fuerza y el dolo.


El dolo y la fuerza son los motivos que inducen a la celebracin del acto o
contrato. Hay que aplicar las reglas de los vicios del consentimiento, es decir, nulidad
relativa. No puede alegarse la nulidad absoluta por causa ilcita, porque existe un
principio llamado de la especialidad, que dice que la norma especial prima sobre la
general, y se ha sostenido en forma unnime que las normas especiales son aquellas
que gobiernan los vicios de la voluntad, por lo que priman sobre las normas que
gobiernan la causa ilcita.

FRAUDE A LA LEY

Consiste en procedimientos en s lcitos o en maniobras jurdicas a veces


engaosas, que tienen la apariencia de legalidad y que, sin embargo, permiten realizar
lo que la ley prohbe o no hacer lo que la ley ordena.
Frente a una norma jurdica que prohbe la realizacin de un determinado acto
jurdico, el sujeto puede adoptar diversas actitudes:
1. Acatar el ordenamiento jurdico
2. Transgredirlo. Si lo transgrede puede hacerlo: a) En forma pblica; o, b) En forma
vedada u oculta. Si lo hace en forma oculta, puede hacerlo de dos maneras: a)
Encubriendo un negocio ilcito bajo la apariencia de uno lcito; por ejemplo, Un usurero
que pone una financiera; o, b) Que el individuo no se aproveche del acto que la ley
prohbe realizar sino que recurra a otro u otros actos que son en si lcitos a travs de
los cuales puede conseguir el resultado que la ley prohbe. En este ltimo caso hay
fraude a la ley.

[NOMBRE DEL AUTOR] 67


Se cita como ejemplo tpico de un caso de fraude a la ley aquel en que los
cnyuges de comn acuerdo plantean un juicio de separacin judicial y obtenida la
sentencia celebran un contrato de compraventa y se reconcilian con posterioridad.
Como vimos anteriormente el artculo 1796 declara que es nulo el contrato de
compraventa entre cnyuges no divorciados perpetuamente. Sin embargo, en el caso
del ejemplo podra parecer que todos los actos que se celebraron fueron lcitos, si bien
se tuvo por objeto burlar la ley.

Elementos del fraude a la ley

1 Que, a travs del acto, se obtenga en forma indirecta el resultado que la ley no
quiere (elemento material u objetivo).
2 La intencin o nimo de defraudar o burlar la ley (elemento psicolgico o
subjetivo).

Es necesaria la concurrencia de ambos elementos para que exista fraude a la


ley?
Algunos sostienen que para que exista fraude a la ley basta la concurrencia del
primer elemento, del elemento material objetivo, por cuanto dicen que no siempre
existe el nimo de defraudar la ley. Para estos autores, el elemento intencional no sera
de esencia del fraude a la ley. Para ellos, hay fraude cada vez que, a travs de actos
voluntarios, muchas veces no intencionales, se crea una situacin conforme a la ley
segn su letra, pero violada segn su espritu.
Otros, en cambio, sostienen que para que exista fraude a la ley es indispensable
el nimo defraudatorio, es decir, la intencin de burlar la ley. Es aqu donde la causa se
vincula con el fraude a la ley, porque para estos autores, en el acto en fraude a la ley
habra una causa ilcita, y ello precisamente por la intencin de burlar la ley.
La doctrina mayoritaria ha sealado que la ilicitud no est en el acto mismo, el
que no contraviene directamente el ordenamiento jurdico, sino que la ilicitud se
encuentra en los motivos perseguidos con la realizacin del conjunto de actos o
procedimientos en fraude a la ley58.
La sancin para los actos en fraude a la ley es la nulidad absoluta, por cuanto se
equipara a los actos contra ley, es decir, aquellos prohibidos por la ley. Ello, de
conformidad a lo dispuesto en el artculo 10 del Cdigo Civil: Los actos que prohbe la
ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que
el de nulidad para el caso de contravencin.

LA SIMULACION

El artculo 1560, en materia de interpretacin de los contratos, estableci el


sistema subjetivo de la voluntad real: Conocida claramente la intencin de los
contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras." Es decir, hace
primar la voluntad real por sobre la declarada.

La simulacin es la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitido


conscientemente y de acuerdo entre las partes, para producir, con fines de engao, la
apariencia de un acto jurdico que no existe o que es diferente de aquel que realmente
se pretende llevar a cabo.

58 En nuestra opinin el fraude a la ley no es un conjunto de actos que individualmente considerados sean lcitos, pero
cuyo objetivo final es burlar la ley. Ello porque un conjunto de actos lcitos no pueden producir uno ilcito. El fraude a la ley
es un conjunto de actos que considerados individualmente son aparentemente lcitos, pero que en realidad adolecen de
causa ilcita porque se celebran precisamente para producir un fin ilcito, cual es burlar la ley.

[NOMBRE DEL AUTOR] 68


Requisitos.

1. Debe existir disconformidad entre la voluntad real y la declarada.


2. Esa disconformidad debe ser deliberada. Si no es deliberada hay error esencial u
obstculo.
3. Debe existir acuerdo entre partes. En virtud de este requisito, se ha sealado que
la simulacin slo podra tener lugar respecto de actos jurdicos bilaterales; pero esto
no es absoluto, ya que tenemos, por ejemplo, que el desahucio es un acto jurdico
unilateral, pero es perfectamente posible que arrendador y arrendatario simulen un
desahucio que no existe.
4. Debe existir el propsito perseguido por las partes de engaar a terceros.

Existe dolo en la simulacin? No. Si bien en ambos hay un propsito de engaar, se


diferencian en que en la simulacin el propsito es engaar a terceros, mientras que en
el dolo se pretende engaar a la otra parte, por lo que no existe acuerdo entre las
partes, mientras que en la simulacin si.

Clasificacin de la Simulacin.

La simulacin puede ser lcita o ilcita atendiendo a si persigue o no perjudicar a


terceros.

1. Lcita: es aquella en que las partes no persiguen el propsito de causar perjuicios


a terceros, e incluso ms, muchas veces puede estar motivada por fines altruistas o
inocentes. Por ejemplo, una persona con mucho dinero tiene un hermano en muy mala
situacin, que perdi el auto que le serva como medio de trabajo. Para ayudar a su
hermano decide regalarle un auto, pero a fin de no crear resquemores entre sus otros
hermanos, simula que se lo vende el auto.
2. Ilcita: es aquella en que las partes persiguen el propsito de perjudicar a
terceros. Por ejemplo, simular una compraventa para evitar el pago del impuesto a las
donaciones. Esta simulacin ilcita est sancionada en el artculo 471 N2 del Cdigo
Penal59.

La simulacin ilcita puede ser absoluta o relativa.

a. Simulacin absoluta: es aquella en que las partes otorgan un acto jurdico


aparente que en realidad no existe. El acto simulado no encubre otro acto real. Por
ejemplo, una persona tiene muchas deudas y sabe que en cualquier momento lo van a
embargar, entonces, simula un contrato de compraventa con un amigo traspasndole
todos sus bienes.
b. Simulacin relativa: es aquella en que las partes otorgan un acto jurdico
distinto del que realmente estn celebrando, distinto en relacin a su naturaleza, a su
contenido o a las partes.
i) En relacin a su naturaleza. Por ejemplo: se celebra una aparente compraventa,
pero en realidad es una donacin.

59 Ser castigado con presido o relegacin menores en sus grados mnimos o multas de once a veinte sueldos vitales:1
El dueo de una cosa mueble que la sustrajere de quien la tenga legtimamente en su poder, con perjuicio de ste o de un
tercero.
2 El que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado.
3 Derogado.

[NOMBRE DEL AUTOR] 69


ii) En relacin a su contenido. Por ejemplo, cuando el objeto, el precio o la fecha del
acto simulado son diferentes al del acto que realmente celebran, o cuando las partes
simulan una modalidad, que en realidad no existe.
iii) En relacin a las partes. Compra Juan, pero en realidad compra Pedro. Este caso
es frecuente en aquellos casos en que se trata de eludir una incapacidad. Por ejemplo,
supongamos que Diego es relativamente incapaz (disipador declarado en interdiccin)
y quiere comprarse un auto. Como su curador no lo autoriza, le pide a Marcelo que
compre el auto a su nombre.

Consecuencias de la Simulacin.

Hay que distinguir si es absoluta o relativa.

Si la simulacin es absoluta, probada que sea la simulacin, el acto simulado es


inexistente, ya que carece de causa (para los que dicen que la inexistencia no tiene
cabida en nuestro Cdigo Civil, sera nulo absolutamente).
Si la simulacin es relativa, probada que sea la simulacin, el acto simulado ser
tambin inexistente, pero quedar al descubierto el contrato que las partes celebraron
realmente, y quedando al descubierto el contrato real, se le podrn aplicar todas las
sanciones que correspondan por los vicios de que adolezca. Es decir, habr que ver si
el acto real cumple con todos los requisitos de existencia y validez de todo acto
jurdico. Por ejemplo, las partes aparecen celebrando un contrato de compraventa, pero
en realidad estn celebrando un contrato de donacin. La compraventa es inexistente;
queda, sin embargo, al descubierto el acto real, tenemos que analizar si la donacin
cumple con todos los trmites y generalmente no los va a cumplir, faltar un requisito
de validez, que es la insinuacin de la donacin, y, por lo tanto, esa donacin ser nula,
de nulidad absoluta.

Efectos de la Simulacin

Hay que distinguir:

1. Entre las partes: Entre las partes tiene plena aplicacin el artculo 1560, es
decir, prima la voluntad real por sobre la voluntad declarada. El acto simulado no existe
entre las partes. De esta manera, supongamos que las partes aparentan celebrar un
contrato de compraventa de un bien raz, pero en realidad, celebran un contrato de
donacin. El donante no podra dirigirse con posterioridad contra el donatario para el
pago del precio ya que ste podra oponerse mediante la excepcin de simulacin.
Pero cmo se prueba la voluntad real? En el ejemplo propuesto, nos
enfrentamos al problema de que el contrato de compraventa de bienes races debe
celebrarse por escritura pblica60. Luego, se tendr una prueba fehaciente de la
compraventa frente a la palabra de la contraparte de que, en realidad, el contrato
celebrado fue una donacin. Lamentablemente en este caso no se podr recurrir a la
prueba testimonial (artculos 1708 y 1709)61. Luego, es difcil acreditar cul fue la

60 Artculo 1700. El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en
cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra
los declarantes.Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto de los otorgantes y de las
personas a quienes se transfieran dichas obligaciones y descargos por ttulo universal o singular.

61 Artculo 1708. No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito.
Artculo 1709. Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que
valga ms de dos unidades tributarias.
No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato,
ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas
adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma.

[NOMBRE DEL AUTOR] 70


voluntad real de las partes. Habr que recurrir a otros medios de prueba; por ejemplo,
averiguando el patrimonio del supuesto donatario, dado que si ste no era ms que un
estudiante cabra preguntarse de dnde sac la plata para comprar la propiedad.
Tambin ser relevante determinar si hubo o no traspaso de dinero, cheques, etc.
Lo recomendable en estos casos es dejar constancia de la voluntad real, sea por
escritura pblica o privada. As se desprende de lo dispuesto en el artculo 1707 62.

2. Respecto de terceros: En este caso hay que distinguir entre los terceros que
quieren aprovecharse de la voluntad real y aquellos que quieren aprovecharse de la
voluntad declarada.
Tratndose de los terceros que quieren aprovecharse de la voluntad real, lo que
los perjudica es la voluntad declarada, es decir, el acto simulado, por lo tanto, debern
ejercer la respectiva accin de simulacin, absoluta o relativa segn sea el caso.
Tratndose de los terceros que quieren aprovecharse de la voluntad declarada, lo
que os perjudica es la voluntad real. En este caso, de conformidad a lo dispuesto en el
artculo 1707, la voluntad real es inoponible a terceros. Por lo tanto, en este caso la
sancin ser la inoponibilidad (artculos 170063 y 1707).

Accin de simulacin.

Es aquella accin ejercida por la parte o terceros a quienes la simulacin


perjudica con el objeto de que el juez declare cul ha sido la voluntad real de las
partes.
Los titulares de esta accin sern, por lo general, los terceros a quienes el
contrato simulado perjudica y tambin, las partes, cuando la otra desconoce el vnculo
real.
Esta accin de simulacin puede ser:
a) Absoluta: es aquella que tiene por objeto dejar sin efecto un acto jurdico
aparente que, en realidad, no existe.
b) Relativa: es aquella que tiene por objeto dejar sin efecto un acto jurdico distinto
al que realmente las partes celebraron, dejando al descubierto el contrato realmente
celebrado por las partes, el cul podr ser atacado por la causal de ineficacia jurdica
que corresponda.

Diferencia entre fraude a la ley y simulacin.


En el fraude a la ley, para eludir un precepto legal, se recurre a un procedimiento
en s lcito; en cambio, en la simulacin, a fin de ocultar la violacin de un precepto
legal, se recurre a un negocio aparente.

Prescripcin de la accin de simulacin.


El Cdigo Civil no seala un plazo de prescripcin especial. No regula la accin de
simulacin. Sin embargo, la mayora de los autores, sealan que se trata de, y, por lo

No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad debida.

62 Artculo 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no
producirn efecto contra terceros.Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su
contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud
ha obrado el tercero.

63 Artculo 1700. El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en
cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra
los declarantes.Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto de los otorgantes y de las
personas a quienes se transfieran dichas obligaciones y descargos por ttulo universal o singular.

[NOMBRE DEL AUTOR] 71


tanto, se rige por las reglas generales en materia de prescripcin ordinaria a que se
refieren los artculos 2514 y 251564.
De esta manera, el plazo de prescripcin es de 5 aos, plazo que se cuenta,
respecto de las partes, desde que una de ellas desconoce el vnculo real; y, respecto de
terceros, desde que stos han tenido conocimiento del acto simulado.

LAS FORMALIDADES

Son ciertos requisitos que dicen relacin con la forma o aspecto externo de los
actos jurdicos, requeridas por la ley con objetivos diversos y cuya omisin se sanciona
en la forma prescrita por el legislador.
Podemos agruparlas de la siguiente manera:
Las formalidades propiamente tales o solemnidades.
Las formalidades habilitantes.
Las formalidades por va de prueba.
Las formalidades por va de publicidad.

Formalidades propiamente tales o solemnidades

stas se clasifican en aquellas requeridas para la existencia del acto jurdico y


aquellas requeridas para la validez del acto jurdico.

1. Aquellas requeridas para la existencia del acto jurdico.


Son los requisitos externos que la ley exige para la celebracin de ciertos actos
jurdicos, pasando a ser la solemnidad el nico medio a travs del cual, el autor o las
partes que celebran el acto, pueden manifestar su voluntad.
Para la mayora de los autores, estas solemnidades constituyen un requisito de la
esencia del acto jurdico, un requisito ms para la existencia de los mismos, as como la
voluntad, el objeto y la causa.
Otros autores, sealan que stas no constituirn un requisito independiente de la
voluntad, porque dicen que en los actos jurdicos solemnes la nica forma en que el
autor o las partes expresen su voluntad es la solemnidad, por lo tanto, estn
incorporadas dentro de la voluntad.

La regla general, es que los actos o contratos sean consensuales, es decir, que se
perfeccionan por el simple consentimiento de las partes. La excepcin, son los actos
jurdicos solemnes. Por ejemplo, es solemne el contrato de compraventa de bienes
races, consistiendo la solemnidad en el otorgamiento de escritura pblica 65. Si se
omite la escritura pblica la sancin ser la inexistencia.
Las solemnidades no se presumen, sino que deben estar expresamente sealadas
por la ley. Sin embargo, las partes pueden, en virtud del principio de la autonoma de la
voluntad, darle el carcter de solemne a un acto jurdico que no lo es, que es
simplemente consensual (artculo 1802)66.

64 Artculo 2514. La prescripcin que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente cierto lapso de tiempo,
durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones.Se cuenta este tiempo desde que la obligacin se haya hecho exigible.
Artculo 2515. Este tiempo es en general de tres aos para las acciones ejecutivas y de cinco para las ordinarias.
La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y convertida en ordinaria durar solamente otros dos.

65 Artculo 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio; salvas las
excepciones siguientes.La venta de los bienes races, servidumbres y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se
reputan perfectas ante la Ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica.

66 Artculo 1802. Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso 2 del
artculo precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada, podr cualquiera de las

[NOMBRE DEL AUTOR] 72


2. Aquellas requeridas para la validez del acto jurdico.
Son requisitos externos que la ley exige para la validez del acto jurdico, sin que
la solemnidad sea la nica forma a travs de la cual, el autor o las partes, puedan
manifestar su voluntad.
Por ejemplo, el testamento, abierto o cerrado, debe otorgarse ante cierto nmero de
testigos, cuya presencia constituye una solemnidad requerida para la validez del acto.
Si se omite esta solemnidad, la sancin ser la nulidad absoluta. Otro ejemplo, es el
trmite de insinuacin de las donaciones, el cual, es tambin, una solemnidad
requerida para la validez del acto. Si se omite la solemnidad, la sancin tambin ser la
nulidad absoluta, por tratarse de la omisin de un requisito que la ley exige para el
valor del acto o contrato en consideracin a su naturaleza (artculo 1682) 67.

Formalidades Habilitantes

Son requisitos exigidos por la ley, para completar la voluntad de un incapaz o


para protegerlo. Por lo general, esta formalidad consiste en la autorizacin que debe
dar una determinada persona.
Es as que el artculo 260 dispone que se requiere de la autorizacin del padre, la
madre o del curador adjunto para ciertos actos del hijo sujeto a patria potestad 68.
Por otra parte, existen numerosas disposiciones que establecen una formalidad
habilitante de proteccin para los incapaces, como por ejemplo, los artculos 254 69,
39370, 1749, entre otros.
De esta manera, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 254, la nica forma de
proceder a la enajenacin o gravamen de bienes races pertenecientes al hijo sujeto a
patria potestad es por medio de la autorizacin judicial.

En el caso del artculo 393, para que se puedan enajenar o gravar los bienes
races del pupilo tambin se requiere autorizacin judicial, la que constituye una
formalidad habilitante. Por su parte, el artculo 394 exige que la venta de cualquiera
parte de los bienes del pupilo se haga en pblica subasta, la que tambin es una
formalidad habilitante.

Por su parte, los artculos 1749 y 1754 exigen al marido autorizacin de la mujer
para una serie de actos que se realicen respecto de los bienes sociales (artculo 1749)
y propios de la mujer (artculo 1754); como por ejemplo, enajenar bienes races.
En este caso la ley exige una formalidad habilitante al marido no por su estado
civil de casado, sino por la calidad de las partes en el, en nuestro concepto, contrato de
partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida.
67 Artculo 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito
o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y
no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.Hay asimismo nulidad
absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato.

68 Artculo 260. Los actos y contratos del hijo de familia no autorizados por el padre, o por la madre, o por el curador
adjunto, en el caso del artculo precedente, le obligarn exclusivamente en su peculio profesional o industrial.Pero no podr
tomar dinero a inters, ni comprar al fiado (excepto en el giro ordinario de dicho peculio) sin autorizacin escrita de las
personas mencionadas. Y si lo hiciere, no ser obligado por estos contratos, sino hasta concurrencia del beneficio que haya
reportado de ellos.

69 Artculo 254. No se podrn enajenar ni hipotecar en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su
peculio profesional, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa.
70 Artculo 393. No ser lcito al tutor o curador, sin previo decreto judicial, enajenar los bienes races del pupilo, ni
gravarlos con hipoteca, censo o servidumbre, ni enajenar o empear los muebles preciosos o que tengan valor de afeccin;
ni podr el juez autorizar esos actos, sino por causa de utilidad o necesidad manifiesta.

[NOMBRE DEL AUTOR] 73


sociedad conyugal, ya que actualmente la mujer casada en este rgimen matrimonial
es plenamente capaz y slo tiene una incapacidad especial para administrarla. La
calidad de administrador ordinario de la saciedad conyugal se la atribuye la ley al
marido por el slo hecho del matrimonio.

La sancin que reciben los actos o contratos en que se ha omitido una


formalidad habilitante exigida por la ley es, por regla general, la nulidad relativa, por
tratarse de la omisin de una formalidad exigida por la ley para el valor de ciertos
actos o contratos en consideracin al estado o calidad de las personas que lo ejecutan
o acuerdan. As se desprende de lo dispuesto en el inciso final del artculo 1682,
confrontado con los incisos 1 y 2: cualquiera otra especie de vicio produce la nulidad
relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato (los incisos 1 y 2 sealan las
causales de nulidad absoluta).

Formalidades por va de prueba

Son aquellas en que la ley, para los fines de prueba de un acto no solemne,
requiere de un documento, de modo tal que sin este documento, an cuando el acto
sea plenamente vlido, no podr probarse por testigos. A esto se refieren los artculos
1708 a 1711.

Artculo 1708. No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin


que haya debido consignarse por escrito.

De conformidad a lo dispuesto en el artculo 1709 71, debern constar por escrito


los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms
de dos unidades tributarias.
El artculo 1710 es claro al sealar que Al que demanda una cosa de ms de dos
unidades tributarias de valor no se le admitir la prueba de testigos, aunque limite a
ese valor la demanda.
Tampoco es admisible la prueba de testigos en las demandas de menos de dos
unidades tributarias, cuando se declara que lo que se demanda es parte o resto de un
crdito que debi ser consignado por escrito y no lo fue."

Finalmente, el artculo 1711 establece que se exceptan de lo dispuesto en los


artculos 1708 a 1710, los casos en que haya un principio de prueba por escrito, es
decir, un acto escrito del demandado o de su representante, que haga verosmil el
hecho litigioso.

El inciso 2 del artculo 1711 consagra: As un pagar de ms de dos unidades


tributarias en que se ha comprado una cosa que ha de entregarse al deudor, no har
plena prueba de la deuda porque no certifica la entrega; pero es un principio de prueba
para que por medio de testigos se supla esta circunstancia. Por ejemplo, Pedro
compra un auto y para garantizar el pago del precio acepta un pagar a favor del
vendedor con vencimiento a 90 das. Ese pagar no acredita que el vendedor entreg
efectivamente el auto al comprador, lo nico que acredita es que hay una obligacin,
pero autoriza para recurrir a la prueba de testigos.

71 Artculo 1709. Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que
valga ms de dos unidades tributarias.No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno
lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su
otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la
referida suma.
No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad debida.

[NOMBRE DEL AUTOR] 74


El artculo 1711 establece en su inciso final que se exceptan tambin los
casos en que haya sido imposible obtener una prueba escrita, y los dems
expresamente exceptuados en este Cdigo y en los Cdigos especiales.

La sancin por la omisin de las formalidades por va de prueba es que no se


podr probar por medio de testigos el acto o contrato de que se trate.

Formalidades por va de publicidad

Son aquellas que tienen por objeto proteger a los terceros que puedan verse
afectados por los efectos de un acto jurdico. Con este propsito, por ejemplo, la ley
exige la inscripcin en un registro pblico o la publicacin de avisos en un peridico.
La doctrina clasifica estas formalidades por va de publicidad en: a) Medidas de
publicidad de simple noticia; y, b) Medidas de publicidad sustanciales.
1. Medidas de publicidad de simple noticia.
Son aquellas que tienen por objeto poner en conocimiento de terceros, las
relaciones jurdicas de otras personas en que puedan tener inters. Por ejemplo, la
notificacin al pblico por medio de tres avisos en un peridico, de los decretos de
interdiccin provisoria o definitiva del demente o disipador. Tambin las publicaciones
que deben efectuarse en el Diario Oficial en el caso de la muerte presunta.
La sancin por la omisin de estas formalidades da derecho a la persona
perjudicada a ser indemnizada por los perjuicios que hubiere sufrido. La omisin de
este tipo de formalidades constituye un delito civil.

2. Medidas de publicidad Sustancial.


Son aquellas que tienen por objeto proteger a los terceros interesados, que son
aquellos que estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes, de los actos que
stas celebren. Por ejemplo, la notificacin que debe hacerse al deudor de la cesin de
un crdito. La cesin de crditos est tratada en los artculos 1901 y siguientes. Estas
normas de crditos se aplican slo a los crditos nominativos.
De esta manera, la cesin de un cheque nominativo se perfecciona entre cedente
y cesionario por la entrega del ttulo 72. Pero para que la cesin se perfeccione respecto
del deudor cedido es menester que se le notifique de la cesin, o que sta, sea
aceptada por ste. Mientras no ocurra alguna de estas dos circunstancias, la cesin
ser inoponible al deudor.
La sancin por la omisin de estas formalidades es la inoponibilidad.

EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS

Los efectos de los actos jurdicos estn constituidos por el fin prctico
que persiguen el autor o las partes al ejecutar o celebrar esos actos y que la ley
positiva reconoce. En definitiva, son los derechos y obligaciones que de ellos emanan,
se transfieren, modifican o extinguen.

Clasificacin.
Los efectos de los actos jurdicos admiten una doble clasificacin. En primer
trmino se distingue entre:

a) Efectos esenciales: son aquellos que determina la ley no pudiendo el autor o las
partes sustraerse a ellos. Por ejemplo, la obligacin del vendedor de hacer la tradicin

72 Normalmente, esto va acompaado de una escritura pblica o privada que da cuenta de la cesin. La notificacin
conviene hacerla judicialmente, pero puede ser por carta certificada.

[NOMBRE DEL AUTOR] 75


o entrega de la cosa y la del comprador de pagar el precio en el contrato de
compraventa.
b) Efectos naturales: son aquellos que estn establecidos por la ley, pero el autor o las
partes, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, pueden sustraerse a
ellos sin afectar la existencia o validez del acto. Por ejemplo, la obligacin de
saneamiento, tambin en el contrato de compraventa.
c) Efectos accidentales: son aquellos que el autor o las partes pueden incorporar en
virtud de su autonoma privada. Cualesquiera otros, siempre que no sean contrarios a
la ley, la moral, el orden pblico y las buenas costumbres.

La segunda clasificacin distingue entre:

a) Efectos directos: son aquellos que surgen como consecuencia inmediata y directa de
los actos jurdicos. Por ejemplo, la obligacin de pagar el precio y de hacer la tradicin
o entrega de la cosa en la compraventa.
b) Efectos indirectos: son aquellos que resultan como una consecuencia mediata o
indirecta de los actos jurdicos celebrados. Por ejemplo, el derecho de pedirse
alimentos entre los cnyuges en el contrato de matrimonio.

Personas respecto de las cuales los actos jurdicos producen sus efectos

La regla general es que los actos jurdicos produzcan sus efectos respecto del
autor o de las partes, que son quienes los hicieron nacer a la vida del derecho
(principio de la relatividad de los efectos de los contratos). Ellos son quienes pueden
fijar sus alcances.
Por lo mismo, si son el autor o las partes los que han fijado el contenido y efecto
de los actos jurdicos, son stos tambin libres para dejarlos sin efecto. Por ejemplo, el
testador puede revocar las disposiciones contenidas en su testamento mientras viva
(art. 99973), los contratantes pueden dejar sin efecto el contrato celebrado (artculo
1567 inciso 1)74, etc.
Para que la revocacin de un acto jurdico tenga efecto es necesario:
i) Que proceda del autor que lo ejecut o de las partes que lo celebraron.
ii)Que se observen los mismos requisitos o formalidades del acto que se deja sin
efecto.

Los terceros en relacin a los efectos de los actos jurdicos

Ya sealamos que por regla general los actos jurdicos producen sus efectos
respecto del autor o de las partes. Slo excepcionalmente producen efectos respecto
de terceros.
En los actos jurdicos unilaterales, los efectos, por lo general, no se radican
exclusivamente en el autor, sino que, necesariamente, van a alcanzar a terceros. As
ocurre, por ejemplo, entre los herederos y los legatarios, que son acreedores
testamentarios, o, entre el oferente y el aceptante. Sabemos que la oferta es un acto
jurdico unilateral en virtud del cual una persona propone a otra la celebracin de un
determinado acto o contrato. Resulta ridculo pensar que los efectos de la oferta se
radicarn nicamente en el oferente; sus efectos necesariamente van a alcanzar al

73 Artculo 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de
sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones
contenidas en l, mientras viva.
74 Artculo 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de
disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.

[NOMBRE DEL AUTOR] 76


destinatario de la oferta, quien, una vez aceptada la oferta, habr creado una relacin
jurdica con el oferente.

Tratndose de los actos jurdicos bilaterales, la regla general es que stos slo
produzcan efectos entre las partes. Sin perjuicio de ello, puede ocurrir que un acto
jurdico bilateral produzca efectos respecto de terceras personas. En doctrina se dan
como ejemplo de convenciones que producen efectos, en forma directa, respecto de
terceros que no son parte en el contrato, la estipulacin en favor de otro (artculo
1449), y la promesa de hecho ajeno (artculo 1450). Algunos autores mencionan
tambin la novacin.

a) La estipulacin a favor de otro: de acuerdo al artculo 1449 cualquiera puede


estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla;
pero slo esta tercera persona podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga
su aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las
partes que concurrieron a l. Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran
podido ejecutarse en virtud del contrato.
Esta figura sumamente usada consiste en que una persona contrata con otra,
pero estipula por o a favor de un tercero para que los efectos del contrato se radiquen
en ste sin que el primero sea su representante legal. Este tercero luego deber
aceptar expresa o tcitamente y mientras no acepte, las partes pueden revocar el
contrato por su propia voluntad.
Es la aceptacin del tercero la que hace que ste pueda demandar lo estipulado
en el contrato, aceptacin que en realidad lo transforma en parte de l hacindole
adquirir derecho y obligaciones (el tercero reemplaza a la parte que estipul en su
favor).

b) La promesa de hecho ajeno: dice el artculo 1450, siempre que uno de los
contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quien no es legtimo
representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no
contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro
contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo la promesa.
En la promesa del hecho ajeno ocurre algo similar a la estipulacin a favor de un
tercero. Mientras el tercero no ratifica, no se obliga a dar, hacer o no hacer una cosa,
pero cuando lo hace pasa a ser parte de la convencin y por eso se obliga.
Agreguemos que en todo caso, quien prometi por el tercero que ste iba a dar,
hacer o no hacer alguna cosa y este tercero no ratifica, queda obligado a indemniza los
perjuicios correspondientes a la persona a quien le prometi el hecho del tercero.

c) La novacin: en cuanto liberta a los deudores solidarios o subsidiarios que no han


accedido a ella (artculo 1645)
Si varias personas son deudoras solidarias y uno de los codeudores nova la
obligacin sin que los otros accedan a la nueva, se extingue la obligacin originaria de
ellos aunque no sean parte del contrato de novacin. Lo mismo ocurre con el fiador.

Terceros a quienes pueden afectar los actos jurdicos

Dentro de los terceros distinguimos los terceros absolutos de los terceros


relativos.
A los primeros no los afectan de ninguna forma los actos celebrados por otras
personas, salvo casos excepcionales como los que acabamos de ver, pero, a los
segundos, pueden llegar a afectarles.

Son terceros relativos:

[NOMBRE DEL AUTOR] 77


a) Los herederos o sucesores o causa habientes a ttulo universal: los herederos
suceden al causante de sus bienes, pero tambin en sus derechos y obligaciones
transmisibles.
Son terceros relativos porque al transmitrseles todo o una parte del patrimonio
del causante, los actos celebrados por l los afectan.
Sin embargo, en rigor los herederos son parte porque reemplazan o representan
al causante, son los continuadores de su personalidad jurdica.

b) Los sucesores o causa habitantes a ttulo singular: dentro de este grupo


encontramos en primer lugar al legatario, que es un tercero relativo porque aunque no
responde de las deudas del causante, tiene responsabilidad subsidiaria con respecto a
los herederos por las deudas que el causante contrajo en vida (deudas hereditarias) y
slo hasta el monto de su legado. Tambin el donatario en un tercero relativo, como
asimismo el que compra una cosa que estaba hipotecada, pues puede verse afectado
aunque no haya participado en el contrato de hipoteca porque sucede en las
obligaciones al vendedor.
En otras palabras, los sucesores o causa habientes a ttulo singular pueden serlo
entre vivos o por causa de muerte.

c) Los acreedores de las partes: los acreedores, antes que nada, tiene un derecho
general de prenda sobre todos los bienes del deudor (artculo 2465). Cada acto del
deudor que aumente o disminuya su patrimonio afecta al acreedor en la posibilidad de
pagarse de su crdito. Adems, el deudor puede otorgar garantas reales con sus
bienes, por ejemplo una hipoteca, y, en tal caso, est dando, adems, un derecho
preferente al acreedor hipotecario por sobre sus otros acreedores.

TEORA DE LA INEFICIENCIA JURDICA

La ineficacia jurdica, puede definirse como la sancin impuesta por


ordenamiento jurdico a aquellos actos en que se ha omitido un requisito de existencia
o de validez, o se ha omitido un requisito necesario para que el acto jurdico produzca
efectos respecto de terceros, o bien, por haberse incurrido o haberse producido un
hecho posterior al nacimiento del acto que le resta eficacia.

Causales de ineficiencia jurdica

Las causales de ineficacia jurdica son:


Inexistencia
Nulidad
Resolucin
Resciliacin
Revocacin
Caducidad
Inoponibilidad

LA INEXISTENCIA

Es la sancin para aquellos actos o contratos en que se ha omitido un requisito


de existencia. Faltando un requisito de existencia no hay acto; dicho de otra manera, el
pretendido acto no ha nacido a la vida del derecho por lo que no existe.

[NOMBRE DEL AUTOR] 78


Existe una diferencia fundamental entre la inexistencia y la nulidad y es que el
acto jurdico inexistente no existe, no ha nacido a la vida de derecho, nunca produjo
efectos; en cambio, el acto jurdico nulo produce sus efectos como si fuera vlido
mientras la nulidad no sea declarada por sentencia judicial ejecutoriada.
La teora de la inexistencia nace a propsito del contrato de matrimonio. Los
juristas se dan cuenta de que en este contrato existen requisitos fundamentales, en el
que existe un requisito fundamental, que es la diferencia de sexo. Y resulta que si se
omita este requisito, el contrato no poda ser anulado, porque la nulidad es una
sancin de derecho estricto que slo procede en los casos establecidos por el
legislador. De modo tal, que si se omita este requisito, se llegaba al absurdo de que el
matrimonio celebrado entre dos hombres era vlido. Incluso si se sostena que la
sancin es la nulidad absoluta, resultaba que el matrimonio era vlido y produca todos
sus efectos mientras no fuera declarada por sentencia judicial ejecutoriada.
Frente a lo anterior, estos juristas sostienen que dicho matrimonio es inexistente
y as surge la teora de la inexistencia, al distinguir estos juristas a propsito del
contrato de matrimonio, requisitos de existencia y requisitos de validez. Esta distincin
se aplica, en general, a todos los actos jurdicos.

Hasta hoy en da existe una problemtica que consiste en determinar si la teora


de la inexistencia tiene o no cabida en nuestro Cdigo Civil, o slo en la doctrina. Hay
dos posturas:

Algunos autores, encabezados por Luis Claro Solar dice que nuestro Cdigo Civil
acoge la teora de la inexistencia, es decir, no slo tiene cabida en la doctrina sino que
tiene asidero legal. Claro Solar da como fundamentos los siguientes:

a) El artculo 144475 dice que son elementos de la esencia aquellos sin los cuales el
contrato "no produce efecto alguno", es decir, es inexistente, no naci a la vida del
derecho76, por lo que nuestro Cdigo Civil estara reconociendo la teora de la
inexistencia.

b) El artculo 170177 dispone que la falta de instrumento pblico no puede suplirse por
otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se
mirarn como no ejecutados o celebrados Si se miran como no ejecutados o
celebrados significa que son inexistentes, no producen efectos, por lo que se estara
reconociendo dicha teora.

c) El artculo 180978 se refiere a la determinacin del precio en la compraventa. En la


compraventa el precio debe ser determinado o, a lo menos, determinable. Puede
ocurrir que las partes entreguen la determinacin del precio a un tercero. Si el tercero
75 Artculo 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de esencia, las que son de su naturaleza, y las
puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o
degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esenciales ni
naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales.
76 En circunstancias de que un acto jurdico que adolece de un vicio de nulidad existe mientras no sea declarada por
sentencia judicial.
77 Artculo 1701. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley
requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a
instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno.Fuera de los
casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma,
valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.

78 Artculo 1809. Podr asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo determinare, podr hacerlo
por l cualquier otra persona en que se convinieren los contratantes; en caso de no convenirse, no habr venta.No podr
dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes.

[NOMBRE DEL AUTOR] 79


no lo fija, y las partes no convinieren en otra persona para hacerlo "no habr venta".
Si no hay venta significa que el contrato no existe, con lo que se estara reconociendo
la teora de la inexistencia.

d) El artculo 1814 inciso primero establece que la venta de una cosa que al tiempo de
perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto
alguno. Cuando dice "no produce efecto alguno", es decir, no existe.

e) El artculo 205579 establece que No hay sociedad, si cada uno de los socios
no pone alguna cosa en comn, ya consista en dinero o efectos, ya en una industria,
servicio o trabajo apreciable en dinero. Al decir "no hay sociedad" estara
reconociendo la teora de la inexistencia.

Por otro lado, hay autores que sostienen que el Cdigo Civil no acoge la teora de la
inexistencia y que sta slo tiene cabida en la doctrina. Estos autores estn
encabezados por Arturo Alessandri Rodrguez, que da como fundamentos los
siguientes:

a) No cabe duda que nuestro Cdigo Civil regula la nulidad como causal de
ineficacia jurdica y no la inexistencia. Prueba de ello, es que el Ttulo XX del Libro IV
habla De la nulidad y rescisin y no dice nada respecto de la inexistencia.

b) Seala que artculo 1682 sanciona con la nulidad absoluta la omisin de un


requisito de existencia. En efecto, esta disposicin sanciona con nulidad absoluta el
objeto y la causa ilcita, y luego (es aqu donde dice que el Cdigo se refiere a la
omisin de un requisito de existencia), sanciona con la nulidad absoluta "la omisin de
algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o
contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las
personas que los ejecutan o acuerdan". Alessandri dice que cuando el Cdigo sanciona
con la nulidad absoluta la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a su naturaleza,
se est refiriendo a la omisin de un requisito de existencia y lo sanciona
expresamente con la nulidad absoluta lo que significa necesariamente que el Cdigo
Civil no acoge la teora de la inexistencia.

c) Como ltimo fundamento, seala Alessandri que el artculo 1682, sanciona con la
nulidad absoluta los actos de los absolutamente incapaces, resulta que los
absolutamente incapaces carecen de voluntad. Si carecen de voluntad significa que se
ha omitido un requisito de existencia, que es la voluntad, por lo tanto, la sancin
debera ser la inexistencia, pero el Cdigo lo sanciona con la nulidad absoluta lo que
demuestra que no acoge la teora de la inexistencia.

Acto seguido, Luis Claro Solar viene a destruir los argumentos de Alessandri con
los siguientes contra argumentos:

a) Si bien es cierto que nuestro Cdigo Civil no tiene Ttulo que reglamente la
inexistencia, ello se debe a que la inexistencia es la nada y la nada no admite
regulacin alguna.

79 Artculo 2055. No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya consista en dinero o
efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero.Tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios.
No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero.

[NOMBRE DEL AUTOR] 80


b) Dice que no es efectivo que el artculo 1682 sancione con la nulidad absoluta la
omisin de un requisito de existencia al referirse a "la omisin de algn requisito o
formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que
los ejecutan o acuerdan". Seala que cuando la ley habla de la omisin de estos
requisitos o formalidades se est refiriendo a la omisin de las solemnidades
requeridas para la validez del acto jurdico.

c) Finalmente, dice que los absolutamente incapaces tiene una voluntad aparente,
por lo tanto, no se est sancionando con la nulidad absoluta la omisin de un requisito
de existencia.

En ambas posturas, encontramos argumentos vlidos, algunos ms fueres que


otros, pero no cabe duda que nuestro Cdigo Civil en numerosos artculos utiliza las
expresiones no produce efecto alguno, se entendern como no ejecutados o
celebrados, no hay contrato, etc., expresiones que evidentemente se estn
refiriendo a la inexistencia. En cambio cuando el Cdigo se refiere a la nulidad, utiliza la
expresin valor. As por ejemplo, el artculo 10 dispone que los actos prohibidos por la
ley son nulos y de ningn valor; el artculo 1682, por su parte, dice la omisin de
algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o
contratos
En conclusin, cada vez que falte la voluntad, el objeto, la causa o alguna
formalidad requerida para la existencia del acto jurdico, la sancin ser la inexistencia.
Y cada vez que la voluntad se encuentre viciada, exista un objeto o causa ilcita o se
omita algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos
actos o contratos en consideracin a su naturaleza o a la calidad o estado de las
personas que los ejecutan o acuerdan, la sancin ser la nulidad 80.

Toda esta discusin tambin tiene importancia prctica, ya que existe bastante
diferencia entre lo que es inexistencia entre inexistencia y nulidad no slo tiene
importancia doctrinaria, sino tambin importancia prctica, dado que existen
diferencias fundamentales entre una y otra:
a) El acto jurdico inexistente no existe, ni ha nacido a la vida del derecho, y por
ende, no produce efectos; en cambio, el acto jurdico nulo nace a la vida del derecho,
pero nace viciado y produce todos sus efectos mientras la nulidad no sea declarada por
sentencia judicial.

b) La inexistencia no requiere de declaracin judicial; en cambio, la nulidad


requiere necesariamente de una sentencia judicial que la declare.

c) El acto inexistente no puede sanearse; en cambio, el acto que es nulo, s puede


sanearse, distinguindose entre nulidad absoluta y relativa.

d) La inexistencia puede alegarla cualquier persona; la nulidad slo pueden


alegarla ciertas personas, distinguindose entre nulidad absoluta y relativa.

e) La nulidad slo aprovecha a las partes del pleito81; de la inexistencia puede


aprovecharse cualquier persona.
80 Haciendo abstraccin de lo que dicen estos dos autores, si nos remitimos a la Ley de Sociedades Annimas, Ley
N18.046, nos encontramos con una disposicin que establece claramente la inexistencia y no la nulidad. En efecto, el
artculo 6, seala que es inexistente la sociedad que no se ha constituido por escritura pblica o en que falta la inscripcin o
publicacin, dentro de los plazos sealados.
81 Artculo 1690. Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas
no aprovechar a las otras.

[NOMBRE DEL AUTOR] 81


f) La inexistencia slo puede hacerse valer como excepcin, porque la inexistencia
es la nada y de la nada no puede nacer una accin; la nulidad, en cambio, puede
hacerse valer como accin o como excepcin.

LA NULIDAD

Es la sancin de ineficacia jurdica para aquellos actos o contratos en que se ha


omitido un requisito que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn
su especie o estado o calidad de las partes (artculo 1681).
"Artculo 1681. Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los
requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su
especie y la calidad o estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa."

El artculo 1681 distingue entre nulidad absoluta y nulidad relativa, Cuando se


refiere a la especie del acto o contrato se trata de nulidad absoluta y cuando se refiere
al estado o calidad de las partes, a la nulidad relativa. stas se diferencian en cuanto a
su fundamento, en cuanto a las causales, en cuanto a quienes pueden alegar uno u
otro tipo de nulidad y en cuanto a la forma de sanearse.
Sin embrago, hay ciertas caractersticas comunes a ambos tipos de nulidad:
a) Ambas son tratadas como un modo de extinguir las obligaciones (artculo 1567
N882)
Cabe sealar que con la declaracin de nulidad lo que se extingue es el acto
jurdico en el cual incide el vicio de nulidad o rescisin, y como consecuencia de la
extincin del acto jurdico se extingue la obligacin, siempre y cuando la obligacin no
haya sido cumplid. Si la obligacin ya fue cumplida, significa que se extingui por otro
modo, que, generalmente, ser el pago, de modo tal que el efecto de la declaracin de
nulidad no ser la extincin de la obligacin, porque sta desde que fue cumplida ya se
extingui, sino que el efecto ser el de retrotraer a las partes al estado anterior a la
celebracin del acto o contrato dando lugar a las prestaciones mutuas entre las partes.

b) Ambas presentan principios comunes:

i) Ambas pueden alegarse como accin o como excepcin. Como accin,


cuando Pedro directamente demanda la nulidad del acto o contrato; como excepcin,
cuando Pedro, demandado por Juan, se opone diciendo momento, este contrato es
nulo.
ii) Tanto la accin como la excepcin de nulidad son irrenunciables 83. Esta
irrenunciabilidad constituye una excepcin a lo dispuesto en el artculo 12, que
establece: Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo
miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia."
iii) Ambas clases de nulidad son sanciones civiles y, por ende, no pueden aplicarse
por analoga; no cabe respecto de ellas un procedimiento extensivo de interpretacin,
son sanciones de derecho estricto que slo proceden en los casos expresamente
sealados por la ley.
iv) La nulidad judicialmente declarada, slo aprovecha a las partes del
pleito84.

82 Artculo 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de
disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte: 8 Por
la declaracin de nulidad o por la rescisin.

83 Artculo 1469. Los actos o contratos que la ley declara invlidos, no dejarn de serlo por las clusulas que en ellos se
introduzcan y en que se renuncie la accin de nulidad.

[NOMBRE DEL AUTOR] 82


Reglamentacin de la nulidad.
En nuestra legislacin, no existe una teora unitaria acerca de la nulidad, que sea
aplicable para todos los actos jurdicos. Las normas del Ttulo XX del Libro IV se aplican
nicamente a los actos jurdicos patrimoniales y, en especial, a los contratos, pero no a
la generalidad de los actos jurdicos.
As por ejemplo, estas normas no se aplican a los actos jurdicos
extrapatrimoniales, como son los actos de familia, que, por sus particulares
caractersticas, se rigen por normas especiales. Tampoco se aplican en el mbito del
derecho pblico ni tiene cabida en los actos jurdicos procesales.

Clasificacin de la nulidad.

La nulidad se clasifica en nulidad absoluta y nulidad relativa. Pero, adems,


admite otras clasificaciones. As, por ejemplo podemos distinguir entre:

a) Nulidad total: Existe cuando el vicio afecta a todas las partes y clusulas del
acto jurdico; por ejemplo, un contrato otorgado por un demente.
b) Nulidad parcial: Existe cuando el vicio slo afecta a una parte o una clusula
del acto jurdico, o bien, a una parte o a un elemento de una clusula del acto jurdico;
por ejemplo, cuando se compran varios objetos y respecto de uno de ellos se incurre en
error sustancial.
Esta nulidad parcial puede traer como consecuencia una nulidad total o una nulidad
parcial.
Va a ser total cuando el resto el acto jurdico no puede subsistir sin la parte nula. Se
dice que la parte afectada por el vicio sufre la nulidad consecuencial o por resultado,
segn la doctrina. Ser parcial, cuando el resto del acto jurdico pueda perfectamente
seguir existiendo sin la parte nula. Esta nulidad parcial es frecuente en actos jurdicos
como el testamento, donde su contenido es variado y puede constar en diversas
clusulas, cuyo objeto, causa y titulares favorecidos son distintos. As, hay normas
relativas al testamento que dejan en evidencia que el testamento sigue siendo vlido,
no obstante algunas clusulas nulas; ejemplo, artculos1059 y 1060 85.
La jurisprudencia hace aplicacin frecuente de la nulidad parcial.

Tambin es posible distinguir ente nulidad expresa y tcita:

a) Nulidad expresa: es aquella que est expresamente establecida en la ley.


Ejemplo, artculo 1796.

Artculo 1796. Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no


separados judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad.

b) Nulidad tcita o virtual: es aquella que no est expresamente establecida en


la ley, sino que se deduce de la aplicacin de las reglas generales en materia de
nulidad.
Por ejemplo, el artculo 1795 nos remite a las reglas generales en materia de
capacidad: artculos 1446 y 1447.

84 Artculo 1690. Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas
no aprovechar a las otras.
85 Artculo 1059. Las disposiciones captatorias no valdrn.Se entendern por tales aquellas en que el testador asigna
alguna parte de sus bienes a condicin que el asignatario le deje por testamento alguna parte de los suyos.
Artculo 1060. No vale disposicin alguna testamentaria que el testador no haya dado a conocer de otro modo que por s o
no, o por una seal de afirmacin o negacin, contestando a una pregunta.

[NOMBRE DEL AUTOR] 83


Artculo 1795. Son hbiles par el contrato de venta todas las personas que la
ley no declara inhbiles para celebrarlo o para celebrar todo contrato.
Artculo 1446. Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley
no declara incapaces.
Artculo 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los
sordomudos que no pueden darse a entender por escrito.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin.
Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo
interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se
refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas
circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.
Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la
prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.

LA NULIDAD ABSOLUTA

Fundamento.
La nulidad absoluta est establecida en inters general de la sociedad, de modo
que sobrepasa el inters particular de los contratantes, y tanto es as, que incluso
puede ser alegar por el Ministerio Pblico en el slo inters de la moral y de la ley
(artculo 1683).

Causales de la Nulidad Absoluta.


Objeto ilcito.
Causa ilcita.
Omisin de los requisitos o formalidades que la ley establece para el valor de un
acto o contrato en consideracin a su naturaleza y no al estado o calidad de las
partes (referido a las solemnidades exigidas para la validez del acto o
contrato).
Actos de los absolutamente incapaces.
Incapacidades particulares contenidas en normas prohibitivas, a menos
que la ley establezca una sancin especial.

Quienes no aceptan la inexistencia como sancin de nuestro Cdigo Civil, agregan:

Falta de voluntad.
Falta de objeto.
Falta de causa.
Omisin de las solemnidades requeridas para la existencia del acto jurdico.
Error esencial u obstculo.

Las primeras 5 causales son llamadas indubitadas, en el sentido que no existe


duda que respecto de ellas la sancin es la nulidad absoluta. En cambio, aquellos que
no aceptan la inexistencia como sancin de ineficacia jurdica agregan a las causales
ya sealadas, otras causales que la doctrina llama debitadas, en el sentido de que slo
para algunos son causales de nulidad.

Quines pueden alegar la nulidad absoluta?

1. Cualquier persona que tenga inters en ello.


Este inters debe cumplir con dos requisitos: a) Debe ser econmico; y, b) Debe
ser actual.

[NOMBRE DEL AUTOR] 84


Que sea econmico significa que sea susceptible de apreciacin en dinero. Se ha
concluido que el legislador exige este inters econmico porque el propio artculo 1683
permite que el ministerio pblico pida la declaracin de nulidad en el slo inters de la
ley y la moral, no exigiendo en este caso la concurrencia del inters econmico.
Que sea actual significa que debe existir al momento de la demanda de la
nulidad. Por ejemplo: Una persona fue inducida dolosamente a la celebracin de un
acto o contrato El presunto heredero puede alegar la nulidad absoluta? No, porque el
dolo se sanciona con nulidad relativa. Si la causal fuese de nulidad absoluta? No,
porque no tiene un "inters actual".

Normalmente este inters econmico y actual lo tendrn el autor o las partes del
acto jurdico. Pero, tambin pueden tener este inters otras personas, como los
acreedores de las partes. Supongamos el caso de un deudor que enajena un bien
embargado. Dicha enajenacin adolece de objeto ilcito por lo que el acreedor podr
pedir la declaracin de nulidad. El acreedor tiene un inters econmico, porque
declarada la nulidad, el bien vuelve al patrimonio del deudor y sobre l podr hacer
efectivo su crdito.
El artculo 1683 establece una limitacin respecto a las personas que pueden
pedir la nulidad absoluta, al disponer que no podr alegar la nulidad absoluta aqul
que ha ejecutado o celebrado el acto o contrato sabiendo o debiendo saber del vicio
que lo invalidaba.
Esta limitacin afecta a las personas que han celebrado o ejecutado el acto, es
decir, al autor o las partes.
Sin embargo, surgen algunas interrogantes: Qu pasa con el heredero que supo
o debi saber del vicio que invalidaba el acto o contrato? Queda afectado por esta
limitacin, es decir, podra o no pedir la nulidad del acto o contrato?
La doctrina da respuestas diversas. Algunos postulan que este heredero no puede
pedir la nulidad, por cuanto los herederos son continuadores de la personalidad jurdica
del causante y le suceden en todos sus derechos y obligaciones transmisibles o en una
cuota de ellos, con todas sus calidades, vicios, e inhabilidades.
Otros autores, sealan que este heredero que supo o debi saber del vicio que
invalidaba el acto o contrato puede pedir la nulidad y no se ve afectado por la
limitacin del artculo 1683. Ellos sealan que, si bien, los herederos suceden al
causante en todos sus derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos,
no lo suceden jams en las inhabilidades, ya que las inhabilidades constituyen una
sancin de derecho estricto y, por lo tanto, no se transmiten a los herederos. Adems,
sostienen, que por mucho inters que tenga el heredero es un inters distinto al del
causante, lo cual implicara que no se tratara de un continuador de la personalidad
jurdica.

La doctrina se hace otra pregunta. Qu pasa cuando el representante ejecut el


acto sabiendo o debiendo saber del vicio que lo invalidaba? Puede el representado
pedir la nulidad?
La regla bsica en materia de representacin la establece el artculo 1448: Lo
que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para
representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese
contratado l mismo." La doctrina es uniforme al sealar que el representado si puede
pedir la nulidad, y como fundamento han sealado que de conformidad a las reglas que
rigen la representacin, el representante slo pude actuar en la esfera de la licitud.
Adems, sealan que la persona que es parte en un acto jurdico debe sufrir los
perjuicios que emanen de su propia ciencia y no de la de otra. La parte en este caso es
el representado.

[NOMBRE DEL AUTOR] 85


A la inversa, qu pasa si el representado saba o deba saber del vicio que
invalidaba el acto? Podr ste alegar la nulidad? No, no puede pedir la nulidad,
porque sera una forma de burlar la ley .a travs de la representacin.

En el artculo 1683, la expresin "sabiendo" significa el conocimiento real y


efectivo del vicio de que se trata. La expresin "debiendo saber" no se refiere al
conocimiento presunto que todos tenemos de la ley de conformidad al artculo 8, sino
que se refiere al conocimiento que se debe tener del vicio tomando en consideracin
circunstancias que rodearon la celebracin de ese acto jurdico y a las personas que lo
ejecutaron. Corresponde al juez determinar, en definitiva, si el que alega la nulidad
deba o no conocer el vicio.
Finalmente, cabe sealar que el artculo 1683 no tiene aplicacin cuando la
nulidad absoluta es declarada a peticin del Ministerio Pblico o de oficio por el juez.

2. El Ministerio Pblico en el slo inters de la ley y la moral.


De conformidad al artculo 35 del COT el ministerio pblico seran los fiscales de
las Cortes de Apelaciones y Corte Suprema. No se requiere inters econmico, ni que el
vicio aparezca de manifiesto en el acto o contrato.

3. El juez de oficio.
De conformidad al artculo 1683 el juez puede y debe declarar la nulidad
absoluta, an sin peticin de parte, cuando sta aparece de manifiesto en el acto o
contrato. Esta norma es una norma imperativa y excepcional, porque obliga al juez a
declarar la nulidad absoluta y porque, lo normal, es que los jueces civiles slo acten a
peticin de parte.
Que el vicio aparezca de manifiesto en el acto o contrato significa que el vicio
aparece de la simple lectura del instrumento.

Saneamiento de la nulidad absoluta.

La nulidad absoluta slo puede sanearse por el transcurso del tiempo y el plazo
es de 10 aos contados desde la fecha de la celebracin del acto o contrato.

LA NULIDAD RELATIVA

Fundamento.
La nulidad relativa, a diferencia de la nulidad absoluta que est establecida en
inters general de la sociedad, est establecida en beneficio de ciertas personas: de las
personas en cuyo beneficio el legislador ha establecido, sus herederos, o cesionarios.

Causales de la nulidad relativa.

Error sustancial.
Error accidental.
Error en persona.
Fuerza moral.
Dolo.
Actos de los relativamente incapaces.
Omisin de requisitos y formalidades que la ley prescribe para el valor de
un acto o contrato en consideracin al estado o calidad de las personas
que lo ejecutan o acuerdan (formalidades habilitantes).

[NOMBRE DEL AUTOR] 86


Lesin enorme en los casos previstos por la ley (aceptacin de una
herencia; compraventa y permuta de bienes races; en la particin de
bienes).
Incapacidades particulares contenidas en normas imperativas de requisito,
a menos que la ley establezca una sancin especial.
Algunos sancionan con nulidad relativa el error esencial u obstculo.

Quines pueden alegar nulidad relativa?

Slo las personas en cuyo beneficio las leyes la han establecido, sus herederos o
cesionarios.

1. Persona en cuyo beneficio las leyes la han establecido.


Estas personas son:
a) La vctima del error, fuerza o dolo en aquellos casos en que el error, la fuerza o el
dolo vicie el consentimiento. En los casos en que exista representacin, el representado
podr pedir la nulidad, aunque los vicios los haya padecido el representante.
b) El menor adulto. ste, para alegar la nulidad debe esperar a cumplir la mayora
de edad. Si la quiere alegar antes tendr que actuar a travs de su representante legal
o autorizado por ste.
c) El disipador interdicto, una vez que ha sido rehabilitado en la administracin de
sus bienes. So no ha sido rehabilitado deber hacerlo a travs de su representante
legal.
d) La vctima de la lesin en aquellos casos en que la lesin se sancione con la
nulidad relativa.

2. Los herederos de la persona o personas en cuyo beneficio la ha


establecido el legislador, cuando sta, teniendo derecho a pedirla, falleciera sin
haberlo hecho. Lo anterior, en virtud del principio de la inmortalidad jurdica.

3. Los cesionarios de las personas en cuyo beneficio la ha establecido la


ley. Estos cesionarios son las personas a quienes los beneficiados con la nulidad
relativa transfieren, por acto entre vivos, los derechos emanados del acto o contrato
nulo, incluyndose en dicha cesin el derecho a demandar la rescisin.

Situacin particular del artculo 1685

Artculo 1685. Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o
contrato, ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar nulidad.
Sin embargo, la asercin de mayor edad, o de no existir la interdiccin u otra
causa de incapacidad, no inhabilitara al incapaz para obtener el pronunciamiento de
nulidad.

Este artculo en su inciso primero establece una inhabilidad para el incapaz que
ha actuado con dolo. sta consiste en que el incapaz, sus herederos o cesionarios no
podrn alegar la nulidad. Sin embargo, en el inciso segundo, permite lesin incapaz
alegar la nulidad. Podra pensarse que el Cdigo se contradice, pero no es as. El inciso
primero se refiere a aquellos casos en que el incapaz ha actuado con dolo y este dolo
es relevante y determinante. Por ejemplo, si el incapaz concurre a la celebracin del
acto o contrato, falsificando una cdula de identidad con el objeto de hacerse pasar por
una persona plenamente capaz.
En cambio, el inciso segundo, solamente est referido a una actuacin menor por
parte del incapaz, a un dolo menor. Por ejemplo, el incapaz concurre a la celebracin
del acto o contrato y simplemente dice soy mayor de edad. En este caso la ley no
sanciona al incapaz sino a la otra parte por su negligencia.

[NOMBRE DEL AUTOR] 87


Saneamiento de la Nulidad Relativa.

La nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin de las partes o por el


transcurso del tiempo. Lo cierto es que ms que hablar de ratificacin, la doctrina
habla de confirmacin, reservando el trmino ratificacin para aquellos casos en que el
dueo ratifica la venta que de cosa ajena, y para aquellos casos en que el mandante
aprueba lo obrado por el mandatario sin poder suficiente o extralimitndose en sus
poderes.

La Confirmacin

La confirmacin es un acto jurdico unilateral dependiente, en virtud del cual el


que tiene derecho a alegar la nulidad, renuncia a esta facultad, saneando los vicios de
que adolece el acto o contrato nulo, y allanndose a considerar el acto o contrato como
plenamente vlido y eficaz, operando la confirmacin con efecto retroactivo a la fecha
de celebracin del acto o contrato.

Caractersticas de la Confirmacin.

a) Es un acto jurdico unilateral ya que interviene la voluntad de una sola parte.


b) Es un acto jurdico accesorio y dependiente, esto es, requiere de un acto jurdico
principal para poder subsistir. Este acto jurdico principal es el acto jurdico nulo de
nulidad relativa.
c) Opera con efecto retroactivo, ya que en virtud de una ficcin del legislador, se
supone que el acto que adolece de un vicio de nulidad nunca tuvo tal vicio.
d) La confirmacin es irrevocable, pues, una vez confirmado, no se podr pedir la
nulidad del acto o contrato de que se trate.

Requisitos de la Confirmacin.

a) Se requiere de la existencia de un acto jurdico anulable de nulidad relativa.


b) De conformidad al artculo 169686, la confirmacin debe emanar de la parte o
partes que tiene derecho a alegar la nulidad relativa. No hay obstculo para que la
confirmacin la realicen los herederos o cesionarios de la persona en cuyo beneficio se
haba establecido la nulidad relativa.
c) La confirmacin debe provenir necesariamente de quien tenga capacidad para
contratar. As el artculo 1697, establece que no vale la ratificacin expresa o tcita del
que no es capaz de contratar. Por ejemplo, si el contrato es nulo relativamente porque
fue celebrado por un menor adulto, ste debe esperar llegar a la mayora de edad para
confirmar o hacerlo a travs de su representante legal. Si el menor adulto confirma por
si slo, la confirmacin adolecer del mismo vicio que se pretende confirmar.
d) La confirmacin debe hacerse en tiempo oportuno, que es aqul que media entre
la celebracin del acto o contrato nulo que se pretende confirmar y la declaracin de
nulidad del mismo. Una vez declarada la nulidad no se puede confirmar. Finalmente, la
confirmacin debe efectuarse antes de que el vicio se sanee por el transcurso del
tiempo.
e) Para que proceda la confirmacin, es necesario que el vicio haya cesado. Por
ejemplo, en el caso de la violencia, que haya cesado la violencia. Lo mismo en el caso
del error, del dolo y de la incapacidad relativa (salvo que se acte a travs del
representante legal).
La doctrina ha sealado que no cabra la confirmacin en la lesin enorme,
porque el vicio contina, permanece en el tiempo, siempre va a existir la desproporcin

86 Artculo 1696. Ni la ratificacin expresa ni la tcita sern vlidas, si no emanan de la parte o partes que tienen derecho
de alegar la nulidad.

[NOMBRE DEL AUTOR] 88


entre las prestaciones recprocas de las partes, por lo tanto, no se puede confirmar.
Aunque se confirme, el vicio no va a cesar.

Clasificacin de la Confirmacin.

De conformidad al artculo 169387, la confirmacin puede ser expresa o tcita.

Confirmacin expresa es aquella que se realiza en trminos explcitos y directos,


mediante una declaracin en la que la persona que tiene derecho a alegar la nulidad,
manifiesta su voluntad de sanear el vicio de que adolece el acto.
De conformidad al Artculo 1694 88, para que la confirmacin expresa sea vlida,
adems de cumplir con los requisitos generales de todo acto jurdico, debe hacerse con
las solemnidades a que por la ley est sujeto el acto o contrato que se confirma. Por
ejemplo, en un contrato de compraventa de bienes races, cuya solemnidad consiste en
que debe otorgarse por escritura pblica, una de las partes (vendedor) ha sido
inducida mediante dolo a su celebracin. La vctima del dolo pretende confirmar. Como
estamos en presencia de un contrato solemne la confirmacin deber cumplir con la
misma solemnidad y efectuarse por escritura pblica.

La doctrina se pregunta si para confirmar deben tambin cumplirse las


formalidades habilitantes, adems de las requeridas para la existencia del acto o
contrato. Supongamos que en el mismo ejemplo anterior la vctima del dolo fue un
menor adulto. Para confirmar, el menor adulto debe actuar a travs de su
representante legal que es su tutor. El tutor para confirmar debe cumplir con la misma
solemnidad requerida para la existencia del contrato, esto es, la escritura pblica. Pero
como se trata de un menor y el tutor acta en representacin de ste, sabemos que la
formalidad habilitante que hay que cumplir es la autorizacin judicial (artculo 254).
De esta manera, para que sea vlida la confirmacin, deber otorgarse por
escritura pblica y autorizacin judicial. As lo ha sostenido la doctrina.

La confirmacin tcita, consiste en la ejecucin voluntaria de la obligacin


contrada. La confirmacin tcita debe cumplir con los siguientes requisitos:
a) Aquel que procede a la ejecucin voluntaria de la obligacin contrada debe tener
pleno conocimiento del vicio de nulidad.
b) Aquel que procede a la ejecucin voluntaria de la obligacin contrada debe tener
el nimo de confirmar.

Transcurso del Tiempo

El saneamiento de nulidad relativa por el transcurso del tiempo, es de 4 aos. En


otras palabras, la accin de nulidad relativa prescribe en 4 aos. Este cuadrienio se
cuenta de la siguiente manera:
En el caso de la violencia, desde que ha cesado la violencia.
En el caso del error, dolo y lesin enorme, desde la fecha del acto o contrato.
En el caso de incapacidades, desde que ha cesado la incapacidad.

87 Artculo 1693. La ratificacin necesaria para sanear la nulidad cuando el vicio del contrato es susceptible de este
remedio, puede ser expresa o tcita.
88 Artculo 1694. Para que a la ratificacin expresa sea vlida, deber hacerse con las solemnidades a que por la ley est
sujeto el acto o contrato que se ratifica.

[NOMBRE DEL AUTOR] 89


Ahora bien, estos plazos, de conformidad al artculo 1692 89, se cuentan de
manera distinta cuando son los herederos los que alegan la nulidad relativa,
distinguindose entre herederos mayores y menores de edad:

1. Si los herederos son mayores de edad, hay que distinguir si a la fecha del
fallecimiento del causante el plazo haba o no empezado a correr:
a. Si el plazo no haba empezado a correr, los herederos tendr los 4 aos
completos para alegar la nulidad. El plazo se contar desde la fecha del fallecimiento
del causante.
b. Si el plazo haba comenzado a correr, los herederos tendrn el residuo
para alegar la nulidad y se contar desde la fecha del fallecimiento del causante.

2. Si los herederos son menores de edad, la prescripcin se suspende a favor de


estos herederos, constituyendo una excepcin a las reglas generales en materia de
prescripcin extintiva90. De esta manera el plazo de 4 aos se suspende hasta que
lleguen a la mayora de edad. Una vez que han alcanzado la mayora de edad se
aplican las mismas reglas vistas a propsito de los herederos mayores de edad, por lo
que hay que distinguir si el plazo haba o no empezado a correr:
a. Si el plazo no haba empezado a correr, los herederos tendr los 4 aos
completos para alegar la nulidad. El plazo se contar desde la fecha en que los
herederos llegaron a la mayora de edad.
b. Si el plazo haba comenzado a correr, los herederos tendrn el residuo
para alegar la nulidad y se contar desde la misma fecha.

En todo caso, existe una limitacin: no se podr pedir la declaracin de nulidad


pasados diez aos desde la celebracin del acto o contrato.

EFECTOS DE LA NULIDAD

Los efectos que produce la nulidad judicialmente declarada son los mismos, sea
que se trate de nulidad absoluta o nulidad relativa.

Para determinar los efectos que produce la nulidad, hay que distinguir: a) efectos
entre las partes; y, b) efectos respecto de terceros.

Efectos de la nulidad entre las partes

La norma bsica en esta materia la establece el artculo 1687: La nulidad


pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho
para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o
contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita.

89 Artculo 1692. Los herederos mayores de edad gozarn del cuadrienio entero si no hubiere principiado a correr; y
gozarn del residuo en caso contrario.A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que
hubieren llegado a edad mayor.
Pero en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos desde la celebracin del acto o contrato.

90 Artculo 2514. La prescripcin que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente cierto lapso de tiempo,
durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones.Se cuenta este tiempo desde que la obligacin se haya hecho
exigible.

[NOMBRE DEL AUTOR] 90


De modo tal, que esta norma nos seala los efectos que produce la nulidad
judicialmente declarada. Este efecto es que las partes tienen derecho a ser retrotradas
al estado anterior a la celebracin del acto o contrato nulo, y se considera que este
nunca existi. As, esta norma deja en evidencia que la nulidad judicialmente declarada
opera con efecto retroactivo, es decir, en virtud de una ficcin del legislador, se supone
que el acto o contrato nulo nunca existi. Con el objeto de que las partes puedan ser
retrotradas al estado anterior a la celebracin del acto o contrato es que tienen lugar
la prestaciones mutuas reglamentadas en el Ttulo XII del Libro II del Cdigo Civil,
artculos 904 y siguientes.
La doctrina, al estudiar los efectos de la nulidad en los actos jurdicos que
engendran obligaciones distingue: a) si las obligaciones emanadas del acto o contrato
nulo se encuentran o no cumplidas:
a) Si las obligaciones emanadas del acto o contrato nulo no se encuentran
cumplidas91 el efecto de produce la nulidad es precisamente extinguir tales
obligaciones posibilitando, de esta manera que las partes queden retrotradas al estado
anterior a la celebracin del acto o contrato. Es decir, la nulidad opera como un modo
de extinguir las obligaciones, de conformidad al artculo 1567 N 8.
b) Si las obligaciones emanadas del acto o contrato nulo no se encuentran cumplidas 92
el efecto que produce la nulidad es el descrito en el artculo 1687 93, es decir, las partes
son retrotradas al estado inmediatamente anterior a la celebracin del acto o contrato
nulo, como si ese acto o contrato jams hubiese existido, operando entonces la nulidad
con efecto retroactivo a la fecha de celebracin del acto o contrato nulo. Para
posibilitar esto, se aplican las reglas de las prestaciones mutuas.

Si bien, la mayora de los autores estn de acuerdo en esta distincin doctrinaria,


hay otros, como Vctor Vial del Ro, que la critican por cuanto no es aplicable a todos
los actos jurdicos. No es aplicable, por ejemplo, a los contratos reales como el
comodato, el mutuo y el depsito. As por ejemplo, el comodato, como contrato
unilateral, engendra una sola obligacin, que es la obligacin restitutoria. El
comodatario debe restituir la cosa una vez terminado el uso. Si aplicamos la distincin
que hace la doctrina no encontramos que, si antes de la restitucin, el contrato es
declarado nulo, resultara que las obligaciones no se encontraban cumplidas, y, al no
estar cumplidas, la nulidad operara como un modo de extinguir la obligacin del
comodatario quien quedara en poder permanentemente en posesin de la cosa, lo que
es absurdo.

Excepciones.
Si bien la nulidad produce el efecto de dar lugar a las prestaciones mutuas, existen
casos excepcionales en que stas no tienen lugar o slo tiene lugar parcialmente,
quedando uno de los contratantes liberado, en todo o parte, de la obligacin de
restituir.

1. La parte final del inciso primero del artculo 1687, nos remite al artculo 1468:
No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a

91 Por ejemplo, las partes celebran un contrato de compraventa y una de ellas padece en error el la sustancia. El contrato
de compraventa engendra dos obligaciones esenciales: el vendedor debe hacer la entrega o tradicin de la cosa mientras
que el comprador debe pagar el precio. Al momento de declararse la nulidad ninguna de las partes haba cumplido con su
respectiva obligacin puesto que estaban sujetas a plazo.
92 Por ejemplo, el comprador pag el precio y el vendedor entreg la cosa
93 Artculo 1687. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para
ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo
prevenido sobre el objeto o causa ilcita.En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de
este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la prdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y frutos,
y del abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin los casos fortuitos y la posesin
de buena o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo.

[NOMBRE DEL AUTOR] 91


sabiendas." De este modo, si las partes celebraron un contrato de compraventa y una
de ellas saba que haba objeto ilcito o una causa ilcita y la otra parte, pide con
posterioridad la nulidad de ese contrato, el que lo celebr sabiendo del objeto o causa
ilcita no podr pedir que se le restituya lo que dio o pag en razn del contrato. No
habr lugar a la restitucin.

2. Otra excepcin la constituye el artculo 1688: Si se declara nulo el contrato


celebrado con una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat
con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del
contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz.
Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las
adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas
pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias,
subsistan y se quisiere retenerlas."

De modo tal que si yo contrato con un incapaz sin cumplir con los requisitos que la ley
exige, y se declara la nulidad de ese contrato a instancias del representante legal del
incapaz, yo no le puedo pedir que restituya lo que yo gast o pagu en virtud de ese
contrato, a menos que pruebe que el incapaz se hizo mas rico. Si logro no probar esto
el incapaz quedar liberado de restituir.
Por ejemplo, si con el dinero del contrato, el incapaz pag una deuda, y evit as
que le remataran su propiedad que estaba embargada. Se hizo ms rico? S, se hizo
ms rico; le era necesario por lo que puedo pedir la restitucin de lo que gast en
virtud del contrato.
Si el incapaz, con el dinero del contrato compr una casa para irse a vivir en ella, se
hizo ms rico? Si, tambin le era necesaria. Si el incapaz se compr un auto y lo
choc, quedando destrozado el auto? No, porque no le ha sido necesario y porque el
auto se destruy. No puedo pedir la restitucin.
Si con el dinero hizo una donacin al Hogar de Cristo? No se ha hecho ms rico, por lo
que no puedo pedir la restitucin. Si deposit la plata en cuenta de ahorro? Se hizo
ms rico, no le era necesario y subsiste en su poder.

3. Finalmente, tenemos el caso del artculo 907: El poseedor de mala fe es


obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, y no solamente los
percibidos sino los que el dueo hubiera podido percibir con mediana inteligencia y
actividad, teniendo la cosa en su poder.
Si no existen los frutos, deber el valor que tenan o hubieran tenido al tiempo de la
percepcin: se considerarn como no existentes los que se hayan deteriorado en su
poder.
El poseedor de buena fe no es obligado a la restitucin de los frutos percibidos antes
de la contestacin de la demanda: en cuanto a los percibidos despus, estar sujeto a
las reglas de los dos incisos anteriores.
En toda restitucin de frutos se abonarn al que la hace los gastos ordinarios que han
invertido en producirlos."
Lo normal es que cuando se efectan las prestaciones mutuas las partes deben
restituir no solamente aquellas cosas que recibieron en virtud del contratos, sino
tambin los frutos que dicha cosa ha generado mientras estuvo en su poder. El artculo
907 reglamenta la forma en que debe hacerse la restitucin, distinguiendo entre el
poseedor de buena y mala fe.
La excepcin consiste, precisamente en que el poseedor de buena fe no estar
obligado a restituir los frutos percibidos con anterioridad a la contestacin de la
demanda, sino slo los percibidos con posterioridad.

Efectos de la nulidad respecto de terceros

[NOMBRE DEL AUTOR] 92


La regla bsica en esta materia la establece el artculo 1689, que dispone: La
nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros
poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales."

El Cdigo se pone en la siguiente situacin: Pedro le vende un bien mueble a


Juan. Juan, dndose por dueo le vende la cosa a Miguel. Con posterioridad, Pedro
solicita la nulidad de la compraventa por haber sido vctima de dolo. El tribunal declara
la nulidad del contrato por sentencia judicial ejecutoriada. Las partes tienen derecho a
ser retrotradas al estado anterior a la celebracin del contrato y tiene lugar las
prestaciones mutuas. Pero Juan no va a poder restituir porque le enajen la cosa a
Miguel. Y es aqu donde Pedro puede ejercer la accin reivindicatoria contra el tercer
poseedor, que es Miguel.

No obstante, el artculo 1689 seala en su parte final sin perjuicio de las


excepciones legales.", es decir, hay casos en que no habr accin reivindicatoria en
contra de terceros. Algunas de estas excepciones son:
1. No hay accin reivindicatoria cuando el tercer poseedor ha adquirido el dominio
de la cosa por prescripcin adquisitiva. En la prctica, hay accin reivindicatoria, pero
el tercero podr oponer la excepcin de prescripcin.

2. Artculos 974 en relacin con el artculo 976. Declarada judicialmente la


indignidad del heredero legendario, ste es obligado a la restitucin de la herencia con
todas sus acciones y frutos. Sin embargo, si el indigno ha enajenado los bienes que
adquiri, los herederos a quienes beneficia la declaracin de indignidad, tendrn accin
slo contra los terceros de mala fe94.

3. Artculos 1893 en relacin con el artculo 1895. De conformidad a estos artculos no


se puede pedir la rescisin por lesin enorme en el contrato de compraventa de bienes
races cuando el comprador ya ha enajenado la cosa. Por lo tanto, si no se puede pedir
la rescisin no hay accin contra terceros poseedores. En el caso declaracin de
voluntad que el comprador tenga la cosa en su poder, pero la haya gravado con
hipoteca u otro derecho real pesa sobre el comprador la obligacin de devolverla
purificada, libre de todo gravamen. En este caso, tampoco hay accin reivindicatoria
contra terceros para solicitar el alzamiento de las hipotecas y dems gravmenes
constituidos por el comprador95.

4. Artculo 94 N4, referido a la revocacin del decreto de posesin definitiva.


Revocado el mencionado decreto, el desaparecido tiene derecho a que se le restituyan
sus bienes, pero en el estado en que se encuentren, subsistiendo las enajenaciones y
gravmenes constituidos por los herederos 96. En razn de lo anterior, no hay accin
reivindicatoria contra terceros poseedores.
94 Artculo 974. La indignidad no produce efecto alguno, si no es declarada en juicio, a instancia de cualquiera de los
interesados en la exclusin del heredero o legatario indigno.Declarada judicialmente, es obligado el indigno a la restitucin
de la herencia o legado con sus accesiones y frutos.
Artculo 976. La accin de indignidad no pasa contra terceros de buena fe.

95 Artculo 1893. Perdida la cosa en poder del comprador no habr derecho por una ni por otra parte para la rescisin del
contrato.Lo mismo ser si el comprador hubiere enajenado la cosa; salvo que la haya vendido por ms de lo que haba
pagado por ella; pues en tal caso podr el primer vendedor reclamar este exceso, pero slo hasta concurrencia del justo
valor de la cosa, con deduccin de una dcima parte.

Artculo 1895. El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, deber previamente purificarla de las hipotecas u
otros derechos reales que haya constituido en ella.

[NOMBRE DEL AUTOR] 93


5. Artculo 1425, en relacin con el artculo 1432. El artculo 1425 se refiere a la
posibilidad de rescindir una donacin irrevocable hecha por el causante en perjuicio de
las asignaciones forzosas, que son aquellas que el causante es obligado a hacer y que
se suplen cuando no las ha hecho an en contra de las disposiciones testamentarias
expresas. El artculo 1432 dispone que no hay accin reivindicatoria contra terceros
poseedores, ni para la extincin de las hipotecas, servidumbres u otros derechos
constituidos sobre las cosas donadas, sino en ciertos casos excepcionales. Es decir, las
donaciones irrevocables que se han hecho en perjuicio de las asignaciones forzosas
pueden rescindirse y si se rescinden no hay accin contra terceros poseedores no para
que se extingan las hipotecas y dems derechos reales constituidos en las cosas
donadas, salvo la excepcin mencionada en el artculo 1432.

Conversin de Acto Nulo

La conversin es el medio jurdico en virtud del cual un negocio se salva de la


nulidad, convirtindose en otro distinto, que sustituye al primero. Esta conversin es un
verdadero reconocimiento que hace el legislador a los efectos que ciertos actos
jurdicos que, de conformidad a las reglas generales, son nulos.

Requisitos para que proceda la conversin.

a) Que el acto nulo cumpla con todos los requisitos que la ley exige para que el
acto jurdico en que se ha transformado.
b) Que las partes tengan conocimiento de la ineficacia del primer acto.

Nuestro Cdigo no tiene una norma general que consagre la conversin de los
actos nulos. Sin embargo, la doctrina ha sealado como ejemplos de conversin de un
acto nulo, el artculo 1701 inciso segundo y el artculo 1138 inciso segundo.

"Artculo 1701. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra


prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn
como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a
instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no
tendr efecto alguno.
Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento (pblico)
defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma,
valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes."
"Artculo 1138. Son nulas las donaciones revocables de personas que no
pueden testar o donar entre vivos. Son nulas asimismo las entre personas que no
pueden recibir asignaciones testamentarias o donaciones entre vivos una de otra.
Sin embargo, las donaciones entre cnyuges valen como donaciones
revocables." Este artculo establece que las donaciones irrevocables entre cnyuges
son nulas pero valen como donaciones revocables.

LA RESOLUCIN

La resolucin como causal de ineficacia jurdica tiene lugar cuando un acto


jurdico que ha nacido vlidamente a la vida del derecho, es decir, que ha cumplido con

96 Artculo 94. En la rescisin del decreto de posesin definitiva se observarn las reglas que siguen:N4. En virtud de
este beneficio se recobrarn los bienes en el estado en que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y
dems derechos reales constituidos legalmente en ellos.

[NOMBRE DEL AUTOR] 94


todos los requisitos de existencia y de validez, deja de ser eficaz como consecuencia de
haberse cumplido el evento de una condicin resolutoria.
La condicin es una modalidad de los actos jurdicos, que se define como un
hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho. De
esta definicin se desprende que la condicin puede ser suspensiva o resolutoria.
La condicin resolutoria puede ser de tres clases: ordinaria, tcita y pacto
comisorio.
a) Condicin resolutoria Ordinaria
Hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho, siempre que
este hecho no consista en el incumplimiento de una obligacin. Por ejemplo, le digo a
Pedro: "Te regalo este departamento, pero si te va mal en el examen de grado, me lo
devuelves". Cuando le entrego el departamento con la respectiva inscripcin
conservatoria, Pedro se hace dueo del departamento. Si le va mal en el examen de
grado, tiene que devolverme el departamento. La condicin resolutoria ordinaria opera
de pleno derecho, no requiere de sentencia judicial y es un elemento accidental del
acto jurdico.

b) Condicin resolutoria Tcita.


Es aquella va envuelta en todo contrato bilateral de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado. En tal caso, el contratante diligente podr pedir a su arbitrio o
la resolucin o el cumplimiento del contrato, en ambos casos con indemnizacin de
perjuicios. A ella, se refiere el artculo 1489.
Artculo 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria
de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el
cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
La condicin resolutoria tcita es un elemento de la naturaleza. Y no opera de
pleno derecho sino que requiere de una sentencia judicial.

c) Pacto comisorio.
Es la estipulacin que hacen las partes en un contrato, en virtud de la cual
convienen en que el incumplimiento de alguna de las obligaciones del contratos,
producir la resolucin del mismo.
Nuestro Cdigo Civil reglamenta el pacto comisorio a propsito del contrato de
compraventa y, ms especficamente, por el incumplimiento de la obligacin del
comprador de pagar el precio. Sin embargo, existe consenso en la doctrina y la
jurisprudencia que el pacto comisorio no solamente tiene aplicacin en la compraventa
respecto del incumplimiento de la obligacin del comprador de pagar el precio, sino
tambin respecto de la obligacin del vendedor de hacer la entrega o tradicin; y, en
general, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, respecto de cualquier
contrato.
El pacto comisorio se clasifica en simple y calificado.
i) El pacto comisorio simple, es aquel en que se estipula lisa y llanamente que se
resolver el contrato si alguna de las partes deja de cumplir con lo pactado. Este pacto
no es otra cosa que la condicin resolutoria tcita expresamente estipulada. En este
caso, el contrato no se resuelve de pleno derecho, y ello porque verificado el
incumplimiento, el acreedor puede elegir a su arbitrio, entre demandar el cumplimiento
forzado de la obligacin con la indemnizacin de perjuicios, o pedir la resolucin del
contrato a travs de la accin comisoria con indemnizacin de perjuicios. Si el acreedor
opta por la resolucin, el deudor podr enervar la accin comisoria, pagando: en
primera instancia, hasta antes que se cite a las partes a or sentencia; y, en segunda
instancia, hasta antes de la vista de la causa.
ii) El pacto comisorio calificado o con clusula de resolucin ipso facto, es aquel en
que se estipula que de no cumplirse lo pactado el contrato se resolver ipso facto, sin
ms trmite, de inmediato. En este caso, la resolucin tampoco opera de pleno
[NOMBRE DEL AUTOR] 95
derecho, porque en caso de incumplimiento de la respectiva obligacin, el acreedor
puede demandar el cumplimiento forzado de la obligacin o la resolucin del contrato,
y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
Si el contratante diligente opta por la resolucin del contrato el deudor puede
enervar la accin comisoria pagando dentro de las 24 horas siguientes a la notificacin
judicial de la demanda (artculo 187997). Este plazo de 24 horas est referido al pacto
comisorio calificado estipulado en la compraventa por el incumplimiento del comprador
de su obligacin de pagar el precio. Los plazos no se pueden aplicar por analoga, por
lo que pactndose el pacto comisorio calificado respecto de cualquier otra obligacin
en el contrato de compraventa o en otro contrato diverso, se vuelve a la regla general:
el deudor podr enervar la accin comisoria, pagando: en primera instancia, hasta
antes que se cite a las partes a or sentencia; y, en segunda instancia, hasta antes de
la vista de la causa.

Plazo de Prescripcin de la Accin Comisoria.

La accin comisoria prescribe en el plazo prefijado por las partes, si es que no fuere
superior a 4 aos. Si las partes no hubieren fijado plazo o hubieren fijado un plazo
superior a 4 aos, la accin comisoria prescribe en el plazo de 4 aos, plazo que se
cuenta desde la fecha de la celebracin del acto o contrato.

EFECTOS DE LA RESOLUCIN

Hay que distinguir: a) efectos entre las partes; y, b) efectos respecto de terceros.

1. Efectos entre las partes.


La resolucin no slo produce efectos hacia el futuro, en el sentido de que el acto
jurdico resuelto pasa a ser ineficaz, sino que tambin opera con efecto retroactivo,
debiendo borrarse todos los efectos jurdicos que ya se han producido, lo que significa
que, cumplida la condicin resolutoria, debe restituirse lo que se ha recibido en virtud
del contrato resuelto (artculo 148798).
Ahora bien, hay casos en que no es necesaria la restitucin: ello ocurre cuando la
condicin resolutoria est establecida slo en beneficio del acreedor.
Por ejemplo, Juan le dice a Pedro: testamento arriendo mi departamento hasta que
vuelva del extranjero. En el ejemplo, la condicin resolutoria est establecida
solamente a favor de Juan. De modo tal que, si se cumple la condicin, Juan vuelve del
extranjero, ste podr renunciarla y decirle a Pedro: qudate con la casa o no me la
devuelvas todava.
En definitiva, la resolucin produce similares efectos que la nulidad entre las
partes, es decir, stas tienen derecho a ser retrotradas al estado anterior a la
celebracin del acto o contrato, y para ello, tienen lugar las prestaciones mutuas.
Sin embargo, en materia de frutos no se debern restituir los frutos percibidos en
el tiempo intermedio a menos que la ley, el testador, el donante o los contratantes,
segn los varios casos, hayan dispuesto lo contrario. As lo establece el artculo 1488 99.
Por ejemplo, supongamos que Juan le don un departamento a Pedro, sujeto a la
condicin de que le fuese bien en el examen de grado. El donatario se hace dueo del
97 Artculo 1879. Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato de
venta, el comprador podr, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo ms tarde, en las veinticuatro horas
subsiguientes a la notificacin judicial de la demanda.
98 Artculo 1487. Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin, a
menos que sta haya sido puesta en favor del acreedor exclusivamente, en cuyo caso podr ste, si quiere, renunciarla;
pero ser obligado a declarar su determinacin, si el deudor lo exigiere.
99 Artculo 1488. Verificada una condicin resolutoria, no se debern los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo
que la ley, el testador, el donante o los contratantes, segn los varios casos, hayan dispuesto lo contrario.

[NOMBRE DEL AUTOR] 96


departamento y lo arrienda, constituyendo las rentas de arrendamiento, frutos civiles.
Si a Pedro le va mal en el examen, debe restituirme el departamento, pero no los frutos
(rentas de arrendamiento) percibidos mientras tuvo el departamento en su poder.

2. Efectos de la resolucin respecto de terceros.


Nos ponemos en el mismo escenario que en el caso anterior: Juan le dona un
departamento a Pedro, sujeto a la condicin de que le vaya bien en el examen de
grado. El donatario se hace dueo del departamento y lo enajena a Miguel. A Pedro le
va mal en el examen de grado, por lo que debe restituir el inmueble donado, pero no
podr hacerlo porque lo enajen a un tercero. Qu efectos produce la resolucin
respecto del tercero adquirente?

Del anlisis de los artculos 1490 y 1491 puede concluirse que hay accin contra
terceros poseedores siempre y cuando stos estn de mala fe.
Artculo 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin
suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho de reivindicarla contra terceros
poseedores de buena fe.
Si la cosa objeto del contrato resuelto era de naturaleza mueble, slo se podr
reivindicar cuando el tercero est de mala fe. La mala fe consiste en el conocimiento
que tena el tercero de la existencia de la condicin resolutoria.
Artculo 1491. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava
con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen,
sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por
escritura pblica.
Esta norma seala que hay accin contra terceros poseedores cuando la
condicin constaba en el ttulo inscrito u otorgado por escritura pblica, porque si la
condicin constaba en el ttulo, la ley presume que el tercero conoca su existencia y
estaba de mala fe. En caso contrario, no habr accin contra terceros poseedores.
La resolucin en los contratos de trato sucesivo, como el contrato de
arrendamiento, toma el nombre de terminacin. La terminacin slo produce efectos
hacia futuro, pues sera absurdo pretender que el arrendatario tuviera que restituir el
uso y goce que ha tenido del inmueble.

LA RESCILIACIN

Es un acuerdo de voluntades de las partes, tendiente a dejar sin efecto un acto


jurdico. La base legal de la resciliacin la encontramos en el artculo 1545: Todo
contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales."
Por otro lado, el artculo 1567 se refiere a ella en su inciso primero como un modo
de extinguir las obligaciones: Toda obligacin puede extinguirse por una convencin
en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo,
consienten en darla por nula."

LA REVOCACIN

El trmino revocacin sirve para designar dos situaciones jurdicas distintas:


a) En un primer sentido, la revocacin es un modo de dejar sin efecto ciertos actos o
contratos por un acto unilateral de voluntad, constituyendo una excepcin al artculo
1545. Lo anterior, por cuanto implica que a travs de un acto jurdico unilateral se deja
sin efecto un acto jurdico, que puede ser unilateral o bilateral.

[NOMBRE DEL AUTOR] 97


Existen algunos actos jurdicos esencialmente revocables, como por ejemplo, el
testamento (artculo 999); el mandato (artculo 2163 N3); las donaciones entre vivos
(artculo 1428)100.
La revocacin en el contrato de arrendamiento toma el nombre de desahucio, que es
el aviso anticipado que da una de las partes a la otra de su intencin de poner trmino
al contrato.

La revocacin, por regla general, solo produce efectos para el futuro. As, por
ejemplo, el mandante revoca el mandato, dicha revocacin slo opera para lo futuro y
no afecta la eficacia de los actos concluidos por el mandatario antes de la revocacin.
Lo mismo en el caso del arrendamiento. Sin embargo, no ocurre lo mismo cuando se
revoca una donacin por causa de ingratitud, ya que, en este ltimo caso, habr que
retrotraer a las partes al estado anterior a la celebracin del contrato y restituir lo
donado.

b) En un segundo sentido, el trmino revocacin se utiliza para designar la


invalidacin de aquellos actos o contratos ejecutados por el deudor en perjuicio de sus
acreedores. Es decir, el trmino revocacin se utiliza para designar el resultado de la
accin paulatina o revocatoria.

LA CADUCIDAD

Es aquella causal de ineficacia jurdica que afecta a actos jurdicos que han
nacido a la vida del derecho con plena validez, pero que no pueden seguir produciendo
sus efectos, porque se han generado hechos independientes de la voluntad del autor o
las partes, que hacen, en definitiva, imposible su eficacia hacia el futuro.
As, por ejemplo, la oferta caduca por la muerte o incapacidad sobreviviente del
oferente; as tambin, las donaciones revocables caducan por el mero hecho de morir
el destinatario antes que el donante (artculo 1143).

LA INOPONIBILIDAD

Es la ineficacia jurdica respecto de terceros, de un derecho nacido como


consecuencia de la celebracin de un acto jurdico o de la declaracin de nulidad del
mismo. La inoponibilidad es una verdadera proteccin a los terceros, quienes, por
regla general, no se ven afectados por los efectos de un acto jurdico.
La inoponibilidad como causal de ineficacia jurdica puede consistir en: a) La falta
de eficacia de un acto jurdico vlido respecto de terceros; o, b) en la falta de eficacia
de la nulidad de un acto jurdico respecto de terceros

a) La falta de eficacia de un acto jurdico vlido respecto de terceros.


Cuando la inoponibilidad consiste en la falta de eficacia de un acto jurdico vlido
respecto de terceros, sta puede provenir de circunstancias de formales o de fondo.
Entre las formales podemos sealar la inoponibilidad de forma por falta de publicidad y
la inoponibilidad por falta de fecha cierta. Entre las de fondo, podemos sealar la
inoponibilidad por falta de concurrencia, la inoponibilidad por fraude y la inoponibilidad
por lesin en las asignaciones forzosas.

100 Artculo 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de
sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones
contenidas en l, mientras viva.Artculo 2163. El mandato termina: 3 Por la revocacin del mandante;
Artculo 1428. La donacin entre vivos puede revocarse por ingratitud.
Se tiene por acto de ingratitud cualquier hecho ofensivo del donatario, que le hiciera indigno de heredar al donante.

[NOMBRE DEL AUTOR] 98


Inoponibilidad de forma por falta de publicidad.
En este caso, el acto jurdico no va a afectar a terceros, porque se ha omitido un
requisito de publicidad que la ley prescribe para que produzca eficacia respecto de
terceros.
Por ejemplo, el artculo 2513 establece: La sentencia judicial que declara una
prescripcin har las veces de escritura pblica para la propiedad de bienes races o de
derechos reales constituidos en ellos; pero no valdr contra terceros sin la competente
inscripcin."
Este artculo no dice que la sentencia judicial que declara la prescripcin
adquisitiva de bienes races o derechos reales constituidos en ella deben inscribirse en
el registro conservatorio de bienes races. Sin dicha inscripcin, la sentencia serpa
inoponibilidad frente a terceros.
Otro ejemplo, lo constituyen los artculos 1901 y siguientes, referidos a la cesin
de crditos. La cesin de crditos se perfecciona entre cedente y cesionario mediante
la entrega del ttulo. Pero para que esta cesin produzca efectos respecto del deudor es
menester que ste sea notificado por el cesionario o haya aceptado la cesin. Sin esta
notificacin, la cesin es inoponible al deudor.
Otro ejemplo, lo encontramos en el artculo 1707 inciso segundo: Las escrituras
privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no
producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de
su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero."
Esto significa que respecto de terceros prevalece la voluntad declarada y entre
las partes la voluntad real. La voluntad real de las partes es inoponible respecto de
terceros.

Tambin podemos citar como ejemplo, el artculo 2114 N2, que establece que:
La disolucin de la sociedad no podr alegarse contra terceros sino en los casos
siguientes:

2. Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres avisos publicados en


un peridico del departamento o de la capital de la provincia, si en aqul no lo
hubiere;. De esta manera, si no se hacen las publicaciones que exige la ley, esa
disolucin ser inoponible respecto de terceros.

Inoponibilidad de forma de falta de fecha cierta.


De conformidad a lo dispuesto en el artculo 1703, el instrumento privado
reconocido o mandado tener por reconocido, hace fe de su fecha respecto de los que
aparecen o se reputan haberlo suscrito y de aquellos a quienes se han transferido
derechos y obligaciones. Pero para que ste instrumento adquiera fecha cierta
respecto de terceros, es decir, les sea oponible, se requiere o es menester que ocurra
alguno de los hechos que seala la citada disposicin. Por ejemplo, cuando el
instrumento privado se copia en un registro pblico.
Artculo 1703. La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de
terceros sino desde el fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o desde el da
en que ha sido copiado en un registro pblico, o en que conste haberse presentado en
juicio, o en que haya tomado razn de l o le haya inventariado un funcionario
competente, en el carcter de tal.

Inoponibilidad de fondo por falta de concurrencia.

[NOMBRE DEL AUTOR] 99


En este caso, la inoponibilidad ya no es de forma, por cuanto no se refiere a un
requisito externo del acto jurdico. Aqu, lo que se ha omitido es un requisito interno del
acto jurdico: la voluntad del tercero, consecuencia de lo cual, el acto o contrato de que
se trate le es inoponible y no le afecta. Como ejemplos podemos citar los artculos
1815 y 2160.
Artculo 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del
dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo.
De este modo, la enajenacin de una cosa por parte de quien no es dueo, le es
inoponible al dueo, quien podr intentar la accin reivindicatoria, que viene siendo
una verdadera accin de inoponibilidad.

Artculo 2160. El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha


contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato.
Ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tcitamente
cualesquiera obligaciones contradas a su nombre.
Esta norma implica que todos los acto o contrato que celebra el mandatario
extralimitndose en sus poderes son inoponibles al mandante, salvo que ste ratifique,
expresa o tcitamente, lo obrado por el mandatario.

Inoponibilidad de fondo por fraude.


Aquella que se produce como consecuencia de la accin pauliana o revocatoria,
que es aquella que tiene por objeto dejar sin efectos aquellos actos o contratos que el
deudor ejecut o celebr en perjuicio de sus acreedores. La accin pauliana es una
verdadera accin de inoponibilidad.
De conformidad al artculo 2468, para determinar cuales son los requisitos de
esta accin hay que distinguir: si el acto jurdico celebrado por el deudor fue realizado
a ttulo oneroso o gratuito101.
1. Si el acto jurdico celebrado por el deudor fue realizado a ttulo oneroso, se
requiere que ambos contratantes est de mala fe y que se acredite el perjuicio de los
acreedores.
2. Si el acto jurdico celebrado por el deudor fue realizado a ttulo gratuito, basta con
que el deudor est de mala fe y que se acredite el perjuicio de los acreedores.

Inoponibilidad de fondo por lesin en las asignaciones forzosas.


Las asignaciones forzosas son aquellas que el testador es obligado a hacer y que
se suplen cuando no las ha hecho, an en perjuicio de sus disposiciones testamentarias
expresas. Las asignaciones forzosas deben ser respetadas por el causante; si no lo son
y el testamento vulnera dichas asignaciones, dicho testamento no es nulo, sino que es
inoponible a los asignatarios forzosos, especialmente a los legitimarios, quienes podrn
intentar la accin de reforma de testamento a objeto de modificar el testamento, en la
medida necesaria para que la legtima y la cuarta de mejoras no resulten vulneradas
(artculo 1216). Esta accin de reforma de testamento es una verdadera accin de
inoponibilidad.
Artculo 1216. Los legitimarios a quienes el testador no haya dejado lo que por
ley les corresponde, tendrn derecho a que se reforme a su favor el testamento, y

101 Artculo 2468. En cuanto a los actos ejecutados antes de la sesin de bienes o la apertura del concurso, se
observarn las disposiciones siguientes:1Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y
las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el
adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero.
2 Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente, inclusos las remisiones y pactos de liberacin a
ttulo gratuito, sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores.
3 Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en un ao contado desde la fecha del acto o
contrato.

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podrn intentar la accin de reforma (ellos o las personas a quienes se hubieren
transmitido sus derechos), dentro de los cuatro aos contados desde el da en que
tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de legitimarios.
Si el legitimario, a la apertura de la sucesin, no tena la administracin de sus
bienes, no prescribir en l la accin de reforma antes de la expiracin de cuatro aos
contados desde el da en que tomare esa administracin."

b) Falta de eficacia de la declaracin de nulidad de un acto jurdico


respecto de terceros.
Aqu valen todos los ejemplos vistos al estudiar los efectos de la nulidad respecto
de terceros.
Tambin vimos otros casos de inoponibilidad cuando estudiamos el objeto (artculo
1464 N3 y N4).

Cmo se hace valer la inoponibilidad?


Como accin y como excepcin. Generalmente los terceros la harn valer como
excepcin. En otros casos, se puede hacer valer como accin. Por ejemplo, cuando se
intenta la accin pauliana, la accin de reforma de testamento o la accin
reivindicatoria.

Cmo se sanea la inoponibilidad?


Por la ratificacin o por el transcurso del tiempo.

a) Por la ratificacin. Por ejemplo: cuando el dueo ratifica la venta de cosa ajena
o el mandante aprueba lo obrado por el mandatario extralimitndose en sus poderes.
b) Por el transcurso del tiempo. Por ejemplo, la accin reivindicatoria prescribe
en 2 5 aos, segn se trate de muebles o inmuebles, siempre que se trate de
prescripcin adquisitiva ordinaria.
La accin de reforma de testamento prescribe en 4 aos.
La accin pauliana prescribe en un ao, contado desde la fecha del acto o
contrato.

La inoponibilidad no ataca al acto mismo, sino que a sus efectos, es decir, el acto
es vlido, produce efectos entre las partes, pero tales efectos no alcanzan a terceros, y
en esto se diferencia de la nulidad.

LA REPRESENTACION

Es una institucin jurdica en virtud de la cual los efectos de un acto jurdico que
celebra una persona que acta a nombre y en lugar de otra, se radican en forma
inmediata y directa en sta ltima, como si ella, personalmente, lo hubiera celebrado.
En la representacin intervienen 2 personas: el representante y el representado.
El representante es la persona que celebra el acto jurdico a nombre o en lugar de
otra; es aquel que declara su propia voluntad o recibe una declaracin de voluntad en
nombre e inters ajenos.
El representado es la persona en que se radican los efectos del acto jurdico
ejecutado por el representante.
Segn Stolfi, la representacin implica la sustitucin de la voluntad de una persona,
por la de otra en la constitucin o formacin del negocio jurdico.
Nuestro Cdigo Civil se refiere a la representacin en el artculo 1448:
"Artculo 1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando
facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado
iguales efectos que si hubiese contratado l mismo."

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[NOMBRE DEL AUTOR]
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Lo normal es que la representacin proceda en todo tipo de actos jurdicos.
Sin embargo, existen ciertos actos jurdicos en los que no cabe la representacin.
Por ejemplo, en el testamento. El artculo 1004 dispone que la facultad de testar es
indelegable, y es por eso que la facultad para testar es mucho ms amplia que la que
se necesita para celebrar cualquier otro acto o contrato. Por ejemplo, un menor varn
de 14 aos puede testar vlidamente.
Lo mismo ocurre con el albaceazgo. El albacea es la persona encargada de
ejecutar las disposiciones testamentarias del difunto y de administrar los bienes del
mismo. El artculo 1280 establece que no cabe la representacin en el albaceazgo 102.

Poder de representacin.
El representante debe tener poder de representacin. Se define el poder de
representacin como la autorizacin que tiene una persona para concertar negocios
por cuenta de otra, obligando exclusiva y directamente al representado.

Clases de Representacin.
Puede ser legal o voluntaria.

a) Representacin Legal.
Es aquella que est establecida en la ley. sta supone que una persona se
encuentra en la imposibilidad jurdica de ejercer por si sola la autonoma privada,
careciendo, por lo mismo, de la aptitud para disponer de los intereses que se
encuentran dentro de su rbita jurdica.
La ley, a travs de normas inderogables, sustrae al incapaz la facultad de proveer
por si mismo sus propios intereses, y al juicio del interesado sustituye el juicio y la
decisin de otro sujeto, al cual confa conjuntamente, la competencia para cuidar de los
intereses del incapaz, las resoluciones en la gestin de sus asuntos y la representacin
en los negocios que celebre por cuenta de aqul.
El representante debe ser legalmente capaz.
De conformidad al artculo 43, son representantes legales de una persona el
padre o la madre legtimos, el adoptante y su tutor o curador.
Tambin son representantes legales el juez, en el caso de las ventas forzadas, y el
sndico de quiebras respecto del fallido.

b) Representacin Voluntaria.
Como consecuencia de un acto voluntario del interesado, que otorga poder a otra
persona para que acte en su nombre. Supone, en consecuencia, la ms amplia
libertad del interesado para decidir, en primer trmino, si actuar o no personalmente;
y, en caso de optar por actuar representado, para escoger la persona del representante
que puede, inclusive ser una persona incapaz.
La representacin voluntaria supone necesariamente una persona capaz, como lo
es el dominus, el cual puede decidir si hacerse representar por otro o contratar
personalmente; por consiguiente, es obvio que puede hacerse sustituir por quien
estime conveniente, an cuando se trate de un menor adulto.

Mandato y representacin voluntaria.

102 Artculo 1280. El albaceazgo es indelegable, a menos que el testado haya concedido expresamente la facultad de
delegarlo.El albacea, sin embargo, podr constituir mandatarios que obren a sus rdenes; pero ser responsable de las
operaciones de stos.

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La doctrina tradicional considera estrechamente vinculados al contrato de
mandato y a la representacin voluntaria, en trminos tales que no concibe la
existencia de la representacin voluntaria sin mandato.
Sin embargo, en nuestra opinin, el mandato y la representacin voluntaria son
dos cosas muy distintas; no siendo efectivo que, para que surja la representacin
voluntaria, sea indispensable la existencia de un mandato.

El mandato es un contrato y como tal est definido en el artculo 2116


Artculo 2116. El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin
de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la
primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta,
apoderado, procurador, y en general, mandatario."

Al igual que todos los contratos no se concibe la existencia jurdica del mandato
sin un acuerdo de las voluntades de ambas partes.
Ahora bien, la representacin voluntaria surge de un apoderamiento, que es un
acto jurdico unilateral por el cual una persona confiere a otra el poder de representarla
frente a terceros , de modo tal que el representado llega a ser, en forma directa, y
exclusiva el titular de los derechos y obligaciones que emanan del acto jurdico.
La diferencia ms importante entre e mandato y el apoderamiento indispensable
para que exista representacin voluntaria es que el primero, para nacer a la vida del
derecho, requiere del acuerdo de las voluntades de ambas partes; mientras que, el
segundo, como acto jurdico unilateral que es, adquiere existencia jurdica por la sola
manifestacin de voluntad del poderdante.
Por otra parte, ambos cumplen roles jurdicos distintos. El mandato expresa una
obligacin del mandatario y constituye para ste una necesidad de obrar; en tanto que,
el apoderamiento como tal no es otra cosa que el consentimiento en la representacin,
y sus efectos un poder jurdico: el poder de representacin.
Si por ejemplo, una persona dice encargo a Pedro la compra de un automvil,
facultndolo para actuar en mi nombre est dando poder de representacin,
surgiendo el apoderamiento por la sola voluntad del interesado.
Ahora, supongamos que, en el mismo ejemplo, existe, adems del
apoderamiento, una oferta de mandato que se dirige a Pedro.
Es posible, pues, advertir la existencia de dos actos jurdicos unilaterales,
distintos e independientes: por una parte, el apoderamiento; y, por otra, la oferta de
mandato. Pedro adquiere la calidad de representante desde el momento del
apoderamiento. En cambio, para que adquiera la calidad de mandatario, ser necesario
que acepte, expresa o tcitamente, el mandato.
Cabe tener presente que la representacin no es de la esencia del mandato, toda
vez que el mandatario puede o no representar al mandante.
En cambio, si una persona se limita a decirle a Pedro cmpreme un automvil
est formulando una oferta de mandato, sin que medie un expreso apoderamiento.
El apoderado tiene siempre la calidad de representante. Se dice, entonces, que el
mandatario puede estar autorizado para representar, mientras que el apoderado lo
est indefectiblemente.

En suma, de lo expuesto, se puede concluir lo siguiente:


a) La representacin voluntaria no supone necesariamente un mandato, toda vez
que el poder de representar es distinto e independiente de aqul y puede existir con
anterioridad al perfeccionamiento del contrato.

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Sin embargo, estimamos que cada vez que se otorgue a una persona poder de
representar, se le estara ofreciendo al mismo tiempo, al menos en forma tcita, la
celebracin de un contrato de mandato.
b) Si bien el apoderamiento puede existir antes que el mandato, y constituir, en
relacin con ste, un acto separado e independiente, no se puede concebir el ejercicio
del poder de representacin desligado del cumplimiento del mandato. Es decir, para
ejercer la representacin voluntaria se debe necesariamente aceptar y ejecutar el
mandato.
c) La potestad de representar no es de la esencia del mandato, ya que es
perfectamente posible que el mandatario no represente al mandante. Ello ocurre
cuando el mandatario contrata a su propio nombre, aunque sea en inters del
mandante. Se dice, en este caso, que existe un mandato sin representacin: los efectos
de los actos jurdicos realizados por el mandatario se radican en l y no directamente
en el mandante, como hubiese ocurrido si hubiera actuado en nombre de ste (artculo
2151103)

Teoras acerca de la naturaleza jurdica de la representacin

1) Teora de la ficcin legal.


Esta teora fue desarrollada por el jurista francs Pothier. Segn ste ltimo, los
efectos del acto jurdico ejecutado por una persona que acta en nombre de otra, se
radican directamente en el representado y no en el representante, porque a travs de
una ficcin de la ley se supone que es aqul, y no ste, quien manifiesta su voluntad
en el acto jurdico.
Esta teora ha sido rechazada por la mayora doctrina, porque significara que los
absolutamente incapaces, que no tienen voluntad, no podran actuar ni siquiera a
travs de sus representantes legales.

2) Teora del mensajero o emisario.


Segn esta teora, desarrollada por Savigny, el representante es un simple
mensajero del representado, un portador de una declaracin ajena de voluntad.
Esta teora, al igual que la anterior, ha sido objeto de crticas pues no explica la
representacin legal y tampoco la representacin sin poder.

3) Teora de la cooperacin de voluntades.


Postula que, en la representacin, concurren al acto, con su voluntad, tanto el
representado como el representante, pero los efectos del acto jurdico slo se radican
en la persona del representante.
Esta teora merece la misma crtica que las anteriores.

4) Teora de la representacin modalidad.


Es la que acoge el Cdigo Civil y nuestra jurisprudencia. Sostiene que quien
manifiesta su voluntad en el acto jurdico es directamente el representante; no
obstante lo cual, por ser la representacin una modalidad de los actos jurdicos, los
efectos del acto celebrado por el representante no se radican en l, sino en la persona
del representado.
Esta teora considera que la representacin es una modalidad de los actos
jurdicos, al igual que la condicin, el plazo y el modo.

Requisitos de la Representacin.

103 Artculo 2151. El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su propio nombre o al del mandante; si
contrata a su propio nombre, no obliga respecto de terceros al mandante.

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Que el representante declare su propia voluntad;
Que dicha declaracin la haga a nombre de otro; y,
Que cuente con el poder de representacin.

A) Que el representante declare su propia voluntad: Lo anterior se advierte con total


claridad en la representacin legal: no cabe duda que si el representado es un impber
o un demente, por ejemplo, de que quien debe manifestar su voluntad para que el acto
nazca a la vida del derecho es el represente. Sin embargo, en la representacin
voluntaria tambin es el representante el que da vida al acto jurdico con su voluntad.
La voluntad del representante debe estar exenta de vicios.
Como ya sealamos, no es estrictamente necesario que el representante sea
plenamente capaz, toda vez que los efectos del acto jurdico se radican en la persona
del representado. Nos referimos en esta parte slo al menor adulto (artculo 2128 104),
quedando excluidos los dems.

B) El representante debe actuar a nombre del representado: es decir, el representante


debe dar a conocer la llamada contemplatio domini, lo que significa que debe
manifestar de alguna manera que su declaracin se refiere a otra persona, a nombre
de la cual est obrando. Si falta esta contemplatio domini, el acto va a surtir efectos
para el representante y no para el representado.
La manifestacin de la contemplatio domini, o sea, de la intencin de actuar a
nombre y en lugar de otro no est sujeta a formalidades especiales, debiendo aplicarse
a su respecto, las reglas generales en lo relativo a la manifestacin de la voluntad.
La contemplatio domini constituye un requisito esencial de la representacin, lo
que no existe en el mandato sin representacin. El mandatario sin representacin o el
comisionista, si bien acta en inters de otra persona, lo hace a nombre propio. Por
ejemplo, si Pedro le otorga a Juan un mandato sin representacin para que ste le
compre una cosa, el contrato de compraventa que en cumplimiento del mandato
celebre Juan con Diego, producir efectos slo entre las partes, sin que engendre
derecho u obligacin alguna para el mandante. Para que el mandante obtenga la cosa
que encarg comprar a Juan ser necesario que ste se la entregue, en cumplimiento
del mandato; o, en caso de que se niegue, que una sentencia judicial que reconozca el
mandato lo obligue a entregar la cosa comprada al mandante.
En cambio, si Juan hubiera contratado a nombre y en representacin de Pedro, los
efectos de la compraventa se hubieran radicado en forma directa en Pedro y Diego.
En consecuencia, Pedro tendra derecho para exigir que Diego le entregue la cosa y
Diego, tendra el derecho correlativo para exigir que Pedro le pagara el precio.

C) El representante debe tener poder de representacin: recordemos que el poder


de representacin es la autorizacin que se da a una persona para que acte a nombre
o en representacin de otra. Este poder puede emanar de la ley (representacin legal)
o de la voluntad del interesado (representacin voluntaria).
En todo caso, esta autorizacin debe ser anterior al acto en que se ejerce dicho
poder. Sin embargo, y aunque no exista el poder de representacin, es posible que los
efectos del acto que se est celebrando se radiquen en una persona distinta de aquella
que intervino con su voluntad en su celebracin, como si el poder hubiese existido. Ello
ocurre en dos casos: la agencia oficiosa y la ratificacin.

104 Artculo 2128. Si se constituye mandatario a un menor adulto los actos ejecutados por el mandatario sern vlidos
respecto de terceros en cuanto obliguen a stos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el mandante
y terceros no podrn tener efecto sino segn las reglas relativas a los menores.

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1. La agencia oficiosa105: cuando el acto jurdico ha sido celebrado por un agente
oficioso o gestor de negocios ajenos, se entiende que si la gestin realizada ha sido til
para el interesado, ste la ha autorizado en el momento en que se realiz 106. En
consecuencia, los efectos de la gestin se radican en el interesado porque, por el
hecho de ser til, la ley la entiende autorizada.

2. La ratificacin: La ratificacin se define como el acto mediante el cual el


interesado, por s, hace eficaz el acto que ha sido concluido en su nombre, o como
suele decirse, se apropia de los efectos del acto. As por ejemplo, ocurre en la venta de
cosa ajena, cuando con posterioridad a la celebracin del acto, el dueo la ratifica.

Extincin del Poder de Representacin.


En lo que se refiere a la extincin del poder de representacin, la doctrina ha
sealado como causales, las siguientes:
a) Revocacin del poder: cuando se revoca un poder, hay que preocuparse de que al
margen de la escritura matriz del mandato conste que ese mandato fue revocado.
b) Muerte del representado.
c) Muerte del representante.
d) Incapacidad sobreviniente del representante.

Exceso o defecto del poder de representacin.


El exceso o defecto de poder tiene lugar cuando la actividad a nombre de otro no
sea conforme al poder de representacin, porque, respectivamente, el poder sea ms
reducido o falte completamente.
En tales casos, el acto no puede producir efectos para aqul en cuyo nombre se
ha realizado, porque no est basado en un poder de representacin; pero ni siquiera
puede, en principio, producir efectos para el agente, porque no lo ha realizado en su
nombre. Por ello se ha hecho necesaria la intervencin de la ley para proteger al
tercero que ha tratado con el representante, que ha ido ms all del poder o, sobre
todo, con un falsus procurador.

Reglas que da el Cdigo Civil para el caso que el mandatario acte


excediendo los lmites del poder o faltando el mismo.

a) El artculo 2160 establece que el mandante deber cumplir con las obligaciones
que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato.
Por tanto, si el mandatario excede los lmites del mandato, no estar obligado a
cumplir con las obligaciones que a su nombre haya contrado el mandatario, salvo que
las hubiere ratificado expresa o tcitamente. En otras palabras, dichas obligaciones son
inoponibles al mandante.
b) El artculo dispone que todas las veces que el mandato expira por una causa
ignorada del mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido

105 Artculo 2286. La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, llamada comnmente gestin de negocios, es un
cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para con sta, y la obliga
en ciertos casos.
106 Artculo 2290. Si el negocio ha sido bien administrado, cumplir el interesado las obligaciones que el gerente ha
contrado en la gestin y le reembolsar las expensas tiles o necesarias.El interesado no es obligado a pagar salario
alguno al gerente.
Si el negocio ha sido mal administrado, el gerente es responsable de los perjuicios.
Artculo 2291. El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del interesado, no tiene demanda contra l,
sino en cuanto esa gestin le hubiere sido efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si
de la gestin ha resultado la extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado.
El juez, sin embargo, conceder en este caso al interesado el plazo que pida para el pago de la demanda, y que por las
circunstancias del demandado parezca equitativo.

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y dar derecho a terceros de buena fe contra el mandante. Agrega el artculo que
quedar asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a lo que el
mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado con
terceros de buena fe; pero tendr derecho a que el mandatario le indemnice.
La situacin prevista por la norma es la siguiente: Juan, quien tuvo poder para
representar a Pedro, pero ya no lo tiene porque el poder expir, contrata con Diego
manifestando contemplatio domini, es decir, actuando por Pedro. El contrato entre Juan
y Diego afectar a Pedro, no obstante haber expirado el poder de representacin, si
Diego estaba de buena fe, o sea, si desconoca que el poder que Pedro otorg a Juan
se haba extinguido. Si Juan saba que el poder haba expirado, deber indemnizar a
Pedro.
c) El artculo 2154 dice que el mandatario que ha excedido los lmites de su
mandato, es slo responsable al mandante; y no es responsable a terceros sino, 1.
Cuando no les ha dado suficiente conocimiento de sus poderes; 2. Cuando se ha
obligado personalmente.
Esta norma establece la regla general en lo relativo a la representacin con
exceso o defecto de poder. De esta manera es posible distinguir dos situaciones: En la
primera Juan dice ser representante de Pedro y no lo es; o, que siendo realmente
representante de Pedro carece de poder suficiente. Si Juan celebra a nombre de Pedro
un acto jurdico con Diego, quien ignora, sin negligencia de su parte, que B est
actuando sin poder o excediendo a ste.
El acto celebrado por Juan no afecta a Pedro; le es inoponible.
Sin embargo, quien va a tener que responsabilidad frente a Diego ser Juan, por
la mala fe que ha evidenciado por no dar a ste conocimiento un conocimiento
suficiente de su poder.
En la segunda situacin se supone que Diego no poda ignorar, sin negligencia de
su parte, que Juan no era representante de Pedro, o que, sindolo, careca de poder
suficiente. A diferencia de la hiptesis anterior, Juan no tendr responsabilidad alguna
frente a Diego, salvo que se hubiera obligado personalmente.

Autocontratacin, autoconsentimiento o acto jurdico consigo mismo.


Esta figura se produce cuando una persona acta a la vez como parte directa y
como representante de la otra parte, o bien, representando a ambas partes, pudiendo
la representacin de que hablamos, ser legal o voluntaria.
Ejemplo:
Artculo 2144. No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona,
comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al
mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si ni fuere con aprobacin expresa del
mandante."

LAS MODALIDADES

Son clusulas que se insertan en un acto jurdico con el fin de alterar los efectos
normales que ste produce.
De la definicin podra desprenderse que las modalidades deberan provenir,
necesariamente, de una manifestacin de voluntad del autor o de la estipulacin de las
partes de un acto jurdico. Sin embargo, ello no es siempre as. Si bien lo normal es que
la modalidad surja como consecuencia de la manifestacin de voluntad del autor o las
partes, en ejercicio de la autonoma privada, por excepcin la ley subentiende ciertas
modalidades en los actos jurdicos. Por ejemplo, en los contratos bilaterales la ley
subentiende una condicin resolutoria tcita y que consiste en el incumplimiento de

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una obligacin de una de las partes. Asimismo, la ley subentiende un plazo tcito, que
se define como el indispensable para cumplir la obligacin.

Principales modalidades.
La doctrina tradicionalmente contempla tres modalidades: la condicin, el plazo y
el modo.
A estas tres modalidades clsicas debemos agregar la representacin y la
solidaridad. Ya nos referimos a la representacin. La solidaridad ser vista ms
adelante.

LA CONDICIN

Es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un


derecho. Son dos los elementos constitutivos de la condicin: la futureidad y la
incertidumbre.
a) Futureidad: Para que exista la condicin necesariamente el hecho en que sta
consiste debe realizarse en el porvenir. Por ello, es que el hecho presente o pasado no
constituye condicin.
b) Incertidumbre: No se debe saber a ciencia cierta si el hecho en que consiste la
condicin va a ocurrir o no.

Clasificacin de la Condicin.
La condicin admite variadas clasificaciones, dependiendo del punto de vista que
se adopte. Las ms importantes son:

a) Atendiendo a si la condicin consiste en la ocurrencia o no ocurrencia de


un hecho futuro e incierto: positivas o negativas.

i) Condicin positiva: es aquella que consiste en la ocurrencia de un hecho futuro e


incierto. Por ejemplo: Te dono mi auto cuando te recibas de abogado.
ii) Condicin negativa: es aquella que consiste en la no ocurrencia de un hecho
futuro e incierto. Por ejemplo: Si no llueve maana te regalo mi paraguas.

b) Atendiendo a la posibilidad o imposibilidad de que ocurra el hecho en


que consiste la condicin: posibles e imposibles.

i) Condicin posible: es aquella en que el hecho en que consiste la condicin puede


o no ocurrir en el futuro.
ii) Condicin imposible: sta a su vez se clasifica en:
a) Fsicamente imposible: es aquella en que el hecho en que consiste la
condicin no va a ocurrir en el futuro, porque es contrario a las leyes de la naturaleza
fsica. Por ejemplo: Te pago un milln de pesos si vas corriendo a Via y vuelves en una
hora..
b) Moralmente imposible: es aquella en que el hecho en que consiste la
condicin no va a ocurrir en el futuro, sea porque atenta contra la moral, las buenas
costumbres o el orden pblico. Por ejemplo, Juan le regala Pedro un milln de pesos, si
mata a Diego.

c) Ininteligibles: es aquella que est concebida en trminos tales que no es


posible saber cul es el hecho en que consiste.

c) Atendiendo a si depende de un hecho voluntario de las partes o de la


voluntad de terceros o del acaso: potestativas, causales y mixtas.

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i) Condicin potestativa:
a) Simplemente potestativa: es aquella que depende de un hecho
voluntario del acreedor o del deudor. Por ejemplo: Te dono $100.000 si vas a Via.
b) Pura o meramente potestativa: es aquella que depende de la pura o
mera voluntad del acreedor o deudor. Por ejemplo: Te regalo $100.000 si yo quiero o si
t quieres.
En conformidad al artculo 1478, son nulas las condiciones pura o meramente
potestativas que dependen de la sola voluntad del deudor. Por ejemplo: Te doy
$100.000 si yo quiero.
ii) Condicin causal: es aquella que depende de la voluntad de un tercero o del
acaso. Por ejemplo: Te doy $100.000 si quiere tu madre o te regalo mi paraguas, si
llueve en junio.
iii) Condicin mixta: es aquella que depende en parte de la voluntad del acreedor o
deudor y en parte de la voluntad de un tercero o del acaso. Por ejemplo: Te regalo
$100.000 si te casas con Juanita.

d) Atendiendo a si mientras la condicin no se cumple, est en suspenso el


nacimiento o la extincin de un derecho: Condicin suspensiva y condicin
resolutiva.
i) Condicin suspensiva: es el hecho futuro e incierto del cual depende el
nacimiento de un derecho.
ii) Condicin resolutoria: es el hecho futuro e incierto del cual depende la extincin
de un derecho.

Estados en que puede encontrarse la condicin suspensiva.


La condicin suspensiva puede encontrarse en tres estados: pendiente, cumplida
o fallida.

1) Condicin suspensiva pendiente: pendiente la condicin, el derecho del


acreedor condicional no ha nacido, mantenindose la incertidumbre en torno a si va a
llegar a existir o no. Consecuencia de lo anterior, el acreedor condicional no puede
exigir el cumplimiento de la obligacin, mientras est pendiente la condicin, y, si el
deudor condicional paga, podr repetir lo pagado.
Sin embargo, el acreedor condicional tiene un germen de derecho o derecho
embrionario, que lo autoriza para impetrar medidas conservativas.
Si el acreedor condicional fallece pendiente la condicin, transmite el germen de
derecho a sus herederos, a menos que la condicin est establecida en una asignacin
testamentaria o en una donacin entre vivos, caso en el cual, si el acreedor fallece
pendiente la condicin, nada transmite a sus herederos.

2) Condicin suspensiva fallida: falla la condicin positiva si el hecho constitutivo


de la condicin no se realiza en el tiempo preestablecido por el testador o por las
partes, o si transcurren 10 aos sin que dicho hecho ocurra. Asimismo, falla la
condicin en cualquier momento si llega a ser cierto que el hecho previsto en ella no se
va a realizar.
La condicin negativa falla en el momento en que el hecho se realiza dentro de los
10 aos siguientes a la fecha de la estipulacin de la condicin.

3) Condicin suspensiva cumplida: Se dice cumplida la condicin positiva


cuando ocurre el hecho constitutivo de la condicin; y, cumplida la condicin negativa
cuando no ocurre dicho hecho.

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Cumplida la condicin suspensiva, el derecho del acreedor condicional, que se
encontraba en germen, se consolida definitivamente; pudiendo el acreedor exigir al
deudor el cumplimiento de la obligacin. Interesa destacar el efecto retroactivo que
atribuye la doctrina a la condicin suspensiva cumplida; en virtud de dicho efecto se
reputa que el derecho del acreedor ha existido como tal, desde la constitucin de la
obligacin condicional, y no desde el cumplimiento de la condicin.

Estados en que puede encontrarse la condicin resolutoria.


En la condicin resolutoria, desde el momento de su estipulacin, podemos
advertir la existencia de dos partes que tienen intereses contrapuestos; una, es aquella
que adquiere una cosa o un derecho, pero expuesta a perderlo si se cumple una
condicin; y, otra, es aquella que, de cumplirse la condicin, pasara a adquirir la cosa
o el derecho que tiene la primera.
Al igual que la condicin suspensiva, la condicin resolutoria puede encontrarse
en tres estados: pendiente, fallida y cumplida.

1) Condicin resolutoria pendiente: La incertidumbre que caracteriza a toda


condicin, se manifiesta en la resolutoria en el hecho de que la persona que tiene la
cosa o derecho no sabe si lo va a perder o no; y aquella persona que podra tener la
cosa no sabe si la va a tener o no.
En todo caso, como ha nacido el derecho de la persona que tiene la cosa, aquella
podr ejercer respecto de sta todos los atributos o facultades a que lo autoriza el
respectivo derecho.

2) Condicin resolutoria fallida: Al fallar la condicin resolutoria, es decir,


cuando siendo positiva no ocurre el hecho constitutivo de la condicin, o, cuando
siendo negativa, dicho hecho ocurre, desaparece la incertidumbre que exista cuando la
condicin se encontraba pendiente: el derecho de la persona que tena la cosa en su
poder se consolida definitivamente, desapareciendo el riesgo de extincin del mismo; y
desaparece y se frustra definitivamente la posibilidad que otra tena de llegar a
adquirir la cosa.

3) Condicin resolutoria cumplida: Si se cumple la condicin resolutoria se


extingue o resuelve el derecho de la persona que tena la cosa en su poder y surge,
consecuencialmente, la obligacin de restituirla a aquella que ha adquirido el derecho
sobre la misma.
La condicin resolutoria cumplida opera con efecto retroactivo; se reputa que la
persona que tuvo la cosa en su poder expuesta al riesgo de perderla, no tuvo jams
derecho alguno sobre la cosa; y que, por el contrario, el nico titular de derechos sobre
sta fue, desde que se constituy la obligacin y no desde que se cumple la condicin,
la parte que adquiri el derecho sobre la cosa.
Respecto de terceros la condicin resolutoria cumplida produce los efectos
sealados en los artculo 1490 y 1491 ya vistos.

EL PLAZO

Hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho.


El Cdigo Civil lo define como la poca que se fija para el cumplimiento de la
obligacin.

Los elementos constitutivos del plazo son la futureidad y la certidumbre. La


futureidad significa que el hecho debe realizarse necesariamente en el porvenir. Pero a
diferencia de lo que ocurra en la condicin, el hecho que constituye el plazo

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necesariamente debe ocurrir, es decir, se debe tener absoluta certeza acerca de su
realizacin.
As, por ejemplo, la muerte de una persona es un plazo y no una condicin, por
ser un hecho que necesariamente debe ocurrir.

Clasificaciones del Plazo.

El plazo admite diversas clasificaciones:


a) Segn la fuente de que emana: plazo convencional, legal y judicial.
i) Plazo convencional: es el que establece el autor de un acto jurdico
unilateral o las partes de una convencin. Por ejemplo, en un contrato de promesa de
compraventa, las partes estipulan un plazo de 30 das contados desde la fecha de
dicho contrato para la suscripcin del contrato definitivo.
ii) Plazo legal: es el que establece la ley. Por ejemplo, los fijados en materia
procesal.
iii) Plazo judicial: es el que fija el juez. Por regla general, el juez no est
facultado para fijar plazos. Slo podr interpretar el concebido en trminos vagos u
oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las partes (artculo 1494). Por
excepcin, el juez puede fijar plazos para el cumplimiento de una obligacin, pero slo
en los casos especiales en que la ley expresamente lo autorice. Por ejemplo, puede fijar
un plazo para que el poseedor vencido restituya la cosa al reivindicante. En materia de
arrendamiento, el juez puede fijar un plazo para la restitucin de la cosa por parte del
arrendatario. Lo mismo ocurre en los juicios de precario, en que se pretende obtener la
restitucin de un inmueble ocupado por otro sin ttulo alguno.

b) Segn si el plazo est concebido en trminos explcitos y directos, o


bien, si se desprende de la naturaleza de la obligacin: plazo expreso y
tcito.
i) Plazo expreso: Se declara en trminos directos y explcitos.
ii) Plazo tcito: Aquel que si bien no est concebido en trminos explcitos y
directos, se desprenden de la naturaleza de la obligacin. Nuestro Cdigo Civil dice que
el plazo tcito es el tiempo indispensable para cumplirlo.

c) Atendiendo a si depende del ejercicio o extincin de un derecho: Plazo


extintivo y suspensivo.
i) Plazo extintivo: Hecho futuro y cierto del cual depende la extincin de un
derecho.
ii) Plazo suspensivo: Hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de
un derecho.

Estados en que puede encontrarse el plazo.


El plazo puede encontrase en dos estados: pendiente y cumplido.

1) Plazo suspensivo pendiente: Pendiente el plazo suspensivo, el derecho del


acreedor ha nacido, pero no se puede ejercer an. Por ejemplo, si Juan dona a Pedro
$1.000.000, que entregar 6 meses despus de la celebracin del contrato. Pedro no
puede exigir el cumplimiento de la obligacin hasta que se cumpla el plazo. Sin
embargo, si el deudor pendiente el plazo cumple la obligacin, no podr repetir lo
pagado, lo que es lgico, pues si el derecho del acreedor ha nacido, el pago que haga
el deudor no es indebido, pues encuentra su causa en una obligacin.

2) Plazo suspensivo cumplido: Cumplido o vencido el plazo, el acreedor puede


ejercer sus derechos y exigir el cumplimiento de la obligacin.

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A diferencia de lo que sucede con la condicin, el plazo cumplido no opera con
efecto retroactivo.

3) Plazo extintivo pendiente: Pendiente el plazo extintivo, la persona que tiene


una cosa o derecho bajo tal modalidad puede ejercer todas las atribuciones o
facultades que le confiere su respectivo derecho. Por ejemplo, te presto mi casa hasta
el 15 de diciembre.

4) Plazo extintivo cumplido: Por el solo ministerio de la ley, opera la extincin del
derecho una vez cumplido o vencido el plazo. Quien tena la cosa a plazo, deber
restituirla al acreedor con derecho a exigirla. Cabe sealar que, al igual que el plazo
suspensivo, tampoco opera con efecto retroactivo.

Extincin del Plazo.


El plazo puede extinguirse por tres causales: vencimiento, renuncia y caducidad.

a) Por vencimiento: El plazo se extingue por la llegada del da preestablecido.

b) Por renuncia: Para determinar si es procedente la renuncia del plazo, es


menester distinguir en beneficio de quien se ha establecido.
i) Si el plazo est establecido en beneficio exclusivo del deudor, ste podr
renunciarlo libremente. Por ejemplo, el plazo para la restitucin de un mutuo sin
intereses.
ii) Si el plazo est establecido en beneficio de ambas partes o en beneficio
exclusivo del acreedor, el deudor no podr renunciarlo sin el consentimiento del
acreedor. Por ejemplo, el plazo fijado en un mutuo con intereses (beneficia a ambas
partes). Otro ejemplo, plazo fijado en el depsito (el que beneficia nicamente al
acreedor).

c) Caducidad del plazo: es una institucin en virtud de la cual, el acreedor puede


ejercer su derecho aun encontrndose pendiente el plazo, en los casos en que la ley
establece o en que se hubiere convenido expresamente. De esta manera, la caducidad
puede ser legal y convencional.
i) Caducidad legal: Opera en los casos determinados por la ley. Dichos
casos estn contemplados en el artculo 1496: El pago de la obligacin no puede
exigirse antes de expirar el plazo, si no es:
1 Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia;
2 Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podr reclamar el
beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones.

ii) Caducidad convencional: opera en los casos expresamente previstos


por las partes. Por ejemplo, en los contratos de mutuo otorgados por instituciones
bancarias, es frecuente que se estipule que la mora o simple retardo del deudor en el
pago de una o ms de las cuotas traer como consecuencia la caducidad del plazo,
pudiendo el acreedor exigir la totalidad del saldo adeudado como si la obligacin fuere
de plazo vencido.

EL MODO

El Cdigo Civil reglamenta el modo en las asignaciones testamentarias modales


(artculos 1089 a 1096).

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El modo es el gravamen impuesto al beneficiario de una libertad. Este gravamen
consiste en la obligacin que asume el asignatario de ejecutar ciertas obras o sujetarse
a ciertas cargas cuyo incumplimiento puede traer la extincin del derecho. Por ejemplo:
lego a Pedro una parcela en Colina, con la obligacin de que ste construya en el
predio un hogar de ancianos. El modo no deja en suspenso el nacimiento ni el ejercicio
de un derecho. Del incumplimiento de la obligacin modal puede derivarse la extincin
del derecho107.

Efectos del Modo.


En doctrina se distingue entre efectos del modo en las asignaciones testamentarias
y en las obligaciones contractuales.

a) Efectos del modo en las asignaciones testamentarias.


Si el asignatario modal no cumple con la obligacin inherente al modo, su
derecho no se ver afectado, a menos que el testador haya establecido una condicin
resolutoria.
En las asignaciones testamentarias, se llama clusula resolutoria a aquella que
impone la obligacin de restituir la cosa y los frutos si no se cumple con el modo. En
consecuencia, para que se extinga el derecho del asignatario modal es necesario que
exista una clusula resolutoria, previendo el incumplimiento de la obligacin anexa al
modo (artculo 1090).
Artculo 1090. En las asignaciones modales se llama clusula resolutoria la
que impone la obligacin de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo.
No se entender que envuelven clusula resolutoria cuando el testador no la
expresa."

b) Efectos del modo en las obligaciones contractuales.


Es poco frecuente la estipulacin de una obligacin modal en un contrato. Sin
embargo, puede convenirse una obligacin de esa naturaleza, aplicndose lo dispuesto
en el Ttulo IV del Libro III del Cdigo Civil.
En caso de incumplimiento de la obligacin modal, cabe distinguir dos
situaciones: a) si las partes previeron el incumplimiento de la obligacin modal y
determinaron que, en tal evento, se extingue el derecho; y, b) si las partes nada dicen.
En el primer caso, estamos frente a un pacto comisorio, que producir los efectos
generales de tales pactos en los contratos distintos de la compraventa, o en esta
misma, pero referido al incumplimiento de una obligacin distinta que la de pagar el
precio.
Ahora, si las partes nada dicen, el incumplimiento de la obligacin modal no
traer como consecuencia la extincin del derecho a menos que el contrato del cual
emane dicha obligacin sea un contrato bilateral, caso en el cual el contratante
diligente podr ejercer la accin resolutoria contra la parte que no cumpli la
obligacin modal.

107 Artculo 1089. Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin
especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una condicin
suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la adquisicin de la cosa asignada.

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