TEORÍA DEL

ACTO JURÍDICO

Matías Jara Lebrecht

Egresado Universidad Mayor Temuco

Edición Revisada – Octubre de 2022

 DE LOS HECHOS Y EL DERECHO

❖ DEFINICIÓN DE HECHO
→ Es todo suceso o acontecimiento generado por la naturaleza o por la acción del hombre.

❖ CLASIFICACIÓN
1. Hechos Naturales: es todo acontecimiento de la naturaleza que puede o no tener
consecuencias o efectos jurídicos.
a) Hechos naturales materiales: son aquellos sucesos o acontecimientos de la naturaleza
que no producen efecto jurídico alguno.
o EJ: la lluvia, la caída de las hojas de los árboles.
b) Hechos naturales jurídicos: son aquellos sucesos o acontecimientos de la naturaleza que
si producen efectos o consecuencias jurídicas.
o EJ:
1. La concepción: con esta se inicia la existencia natural que termina con el
nacimiento.
2. El nacimiento: con este se produce la existencia legal, la criatura pasa a ser
persona y sujeto de derecho con lo cual adquiere atributos de la personalidad.
3. La muerte: cesación de las funciones vitales de un individuo. Produce
consecuencias jurídicas como la apertura de la sucesión y la extinción de los
contratos intuito persona.
4. El caso fortuito: exime de responsabilidad al deudor por el incumplimiento de una
obligación.
5. Accesión propiamente tal o continua de inmueble a inmueble proveniente del
aluvión, avulsión, mutación de cause de un río, formación de nueva isla.
6. El crecimiento de los árboles frutales: adquisición del dominio de los frutos.
7. El tiempo: produce consecuencias = prescripción adquisitiva o extintiva, caducidad.

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2. Hechos del Hombre: es todo acontecimiento del hombre que puede o no tener consecuencia o
efectos jurídicos.

1. Hechos del hombre materiales: son aquellos sucesos o acontecimientos del hombre que
NO producen efecto jurídico alguno.
o EJ: acuerdo de amigos para realizar una fiesta, hacer las camas de una casa, salir de
paseo, cortarse el pelo, afeitarse, etc.

2. Hechos del hombre jurídicos: son aquellos hechos realizados por el hombre a los cuales
el ordenamiento jurídico le atribuye o reconoce efectos jurídicos.
a) Hechos del hombre jurídicos involuntarios: hechos llevados a cabo por un demente o
infante.
b) Hechos del hombre jurídicos voluntarios: hechos lícitos o ilícitos.
1. Hechos Ilícitos: hechos del hombre que contravienen el ideal exigido por el
ordenamiento jurídico y que van en contra de la ley, el orden público, la moral o
buenas costumbres.
a) Con intención de producir efectos jurídicos
 EJ: Delitos
b) Sin intención de producir efectos jurídicos
 EJ: Cuasidelitos
2. Hechos Lícitos: que a su vez se subdividen en:
a) Hechos lícitos sin intención de producir efectos jurídicos.
 EJ: cuasicontrato de agencia oficiosa, pago de lo no debido, posesión
regular.
b) Hechos lícitos con la intención de producir efectos jurídicos:
 EJ: Actos Jurídicos

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 DE LOS ACTOS JURÍDICOS

❖ CONCEPTO DE ACTO JURÍDICO

El acto jurídico es aquella declaración de voluntad formulada con la firme intención de

producir efectos jurídicos deseados por su autor o por las partes y amparados por el
ordenamiento jurídico, como lo son el crear, modificar y extinguir derechos.

❖ OTRAS DEFINICIONES
→ Carlos Ducci: “los actos jurídicos son los actos del hombre voluntarios y conscientes destinados
a producir un efecto jurídico predeterminado y querido por el autor”.
→ Alessandri-Somarriva-Vodanovic: “es la declaración de voluntad de una o más partes dirigida a
un fin práctico, reconocido y protegido por el derecho objetivo”.

❖ ¿DECLARACIÓN O MANIFESTACIÓN?
→ Posición Mayoritaria: la doctrina clásica considera que ambas expresiones son sinónimas o
equivalentes.
→ Posición Minoritaria: consideran que es mas prudente hablar de “declaración” ya que esta
implicaría una exteriorización de la voluntad dirigida a personas en particular o indeterminadas
en general. En cambio, una “manifestación” sería una exteriorización de voluntad que no tiene
destinatario directo.

❖ CARACTERÍSTICAS DEL ACTO JURÍDICO

1. Manifestación de Voluntad: que puede emanar de una o más personas.
2. Exteriorización: la voluntad debe exteriorizarse, ya que mientras se mantenga en el fuero interno
del sujeto no producirá efecto jurídico alguno.
3. Intención de producir efectos jurídicos (debe haber consecuencia jurídica).
4. Efectos Jurídicos Lícitos: esto es, deben ser amparados por el ordenamiento jurídico.

❖ ¿HECHO JURÍDICO O ACTO JURÍDICO?

→ La principal diferencia radica en que para que este hecho sea considerado un acto jurídico, sus
efectos deben ser los que precisamente quería el autor y no otros. En otras palabras, la ley
confiere los efectos jurídicos que el autor tenía en vista a la hora de manifestar su voluntad.
→ En el caso del hecho jurídico voluntario también se producen efectos jurídicos, pero estos la ley
los impone con prescindencia del real deseo del agente.

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 CLASIFICACIÓN DE LOS ACTOS JURÍDICOS

I. CLASIFICACIÓN LEGAL

1. UNILATERALES Y BILATERALES (atendido el número de voluntades requeridas)

Como apreciación previa, recordar que no se trata del número de personas sino de “partes”, esto
atendido a que una parte puede estar integrada por una o más personas, que en su conjunto constituyen
un solo centro de interés (Art. 1438). Generalmente en el caso de los actos jurídicos unilaterales se
utiliza la expresión “autor”. Por el contrario, y en referencia a los actos jurídicos bilaterales es
mayormente utilizada la palabra “partes”.

1) UNILATERALES

→ Concepto:
▪ Son actos jurídicos unilaterales aquellos que para formarse requieren de la declaración o
manifestación de voluntad de una sola parte (autor).
→ Subclasificación:
a) Acto jurídico unilateral unipersonal (o simple): es aquel que requiere de la declaración de
voluntad de una sola persona. También puede ser definido como aquel donde el autor está
constituido por una persona.
1. Testamento.
2. Oferta y aceptación
3. Reconocimiento de un hijo (que hace sólo el padre o la madre)
4. Renuncia de un derecho (cuando la hace una persona)
5. La revocación en el mandato
6. El desahucio en el contrato de arrendamiento.
7. La ratificación en la nulidad relativa.
b) Acto jurídico unilateral pluripersonal (o complejo): es aquel, en que, si bien, estamos ante una
voluntad, ésta se forma por la manifestación de voluntad de diversos individuos. También
puede ser definido como aquel donde el autor está constituido por dos o más personas.
1. Reconocimiento de un hijo que hace el padre y la madre conjuntamente.
2. La renuncia de un derecho cuando resulta de la declaración de voluntad de dos personas
que reúnen entre sí, el mismo centro de interés jurídico.
3. El acuerdo al que llega una junta de accionistas de una sociedad.
4. El acuerdo a la que llega la asamblea de un sindicato.

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2) BILATERALES

→ Concepto
▪ Son actos jurídicos bilaterales o convenciones aquellos que para perfeccionarse o formarse
a la vida del derecho necesitan del acuerdo de voluntad de dos o más partes.
→ Contrato y Convención
▪ Convención: es el acto jurídico bilateral que tiene por objeto crear, modificar o extinguir
derechos y obligaciones.
▪ Contrato: es una convención que tiene por objeto sólo crear derechos y obligaciones.
▪ Entre ambos existe una relación de género-especie. De tal manera, que todo contrato es una
convención, pero no toda convención es un contrato.
▪ En cuanto al contrato, el Art. 1438 del Código Civil confunde ambas expresiones, cuando
alude al “contrato o convención” como el acto por el cual una parte se obliga para con otra a
dar, hacer o no hacer alguna cosa.
▪ Recordar que los contratos también pueden clasificarse en unilaterales y bilaterales, pero tal
clasificación no atiende al número de voluntades necesarias para que nazca el acto jurídico,
sino que al número de obligados, partiendo de la base que ya existe un acuerdo de
voluntades, o sea, ya hay una convención o acto jurídico bilateral.
✓ Contrato unilateral: aquel donde una de las partes se obliga para con otra que no contrae
obligación alguna (EJ: donación, comodato, depósito, mutuo, hipoteca, prenda, fianza).
✓ Contrato bilateral: aquel donde las partes contratantes se obligan recíprocamente (EJ:
promesa, compraventa, arrendamiento, sociedad, mandato, transacción).
▪ En consecuencia, el contrato siempre es un acto jurídico bilateral porque requiere de un
acuerdo de voluntades de dos partes, formándose así el consentimiento. Otra cosa distinta
es quien termina obligándose en virtud de él, esto es, si se obligan ambas partes el contrato
será bilateral, pero si se obliga una de ellas será un contrato unilateral.

2. A TÍTULO GRATUITO O A TÍTULO ONEROSO

Esta clasificación se formula atendiendo a la finalidad perseguida por el acto jurídico, en cuanto
beneficien o sean útiles a todas las partes o a una o algunas de ellas.

1) GRATUITOS
→ Concepto
▪ Son actos jurídicos a título gratuito o de beneficencia sólo tienen por objeto la utilidad de una
de las partes, sufriendo la otra el gravamen.
▪ Víctor Vial: “los actos jurídicos a título gratuito son aquellos que se celebran en beneficio
exclusivo de una persona o de una parte”.
→ Generalidades
▪ Del tenor del Art. 1440 se desprende que el contrato gratuito es aquel en el cual quien obtiene
la utilidad o beneficio nada debe sacrificar en su patrimonio.
▪ Como señala un autor, el acto a título gratuito produce enriquecimiento para una de las partes
y empobrecimiento para la otra.

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2) ONEROSOS
→ Concepto
▪ Los actos jurídicos onerosos son aquellos que tienen por objeto la utilidad de ambos
contratantes, gravándose cada uno a beneficio de otro.
▪ Victor Vial: “son aquellos que se celebran teniendo en consideración la utilidad o beneficio de
ambas partes”.

3. CONMUTATIVOS Y ALEATORIOS

Los actos jurídicos onerosos se subclasifican en onerosos conmutativos y onerosos aleatorios,

atendiendo principalmente a la determinación de la equivalencia de las prestaciones.

1) CONMUTATIVO
→ Concepto
▪ El acto jurídico oneroso es conmutativo cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer
o no hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar, hacer o
no hacer a su vez.
→ Ejemplo
▪ Contrato de compraventa de un bien raíz.
→ Generalidades
▪ En los contratos onerosos conmutativos las ventajas que las partes se conceden mutuamente
se miran equivalentes (se trata por ende de una apreciación subjetiva).
▪ Excepcionalmente esta equivalencia debe fijarse dentro de ciertos límites, en aquellos casos
que la ley lo establece, y la sanción en caso de contravención será la nulidad relativa por
lesión enorme o pagar una suma adicional o restituir parte de lo recibido (Art. 1889).

2) ALEATORIO
→ Concepto
▪ El contrato oneroso es aleatorio si el equivalente consiste en una contingencia incierta de
ganancia o pérdida.
→ Ejemplo
▪ La venta “en verde” de una producción agrícola por un precio fijado a todo evento.
▪ La renta vitalicia.
▪ El contrato de seguros.

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4. PRINCIPALES Y ACCESORIOS

Los actos jurídicos se clasifican en principales y accesorios atendiendo a si pueden o no subsistir por sí
solos. La importancia de la clasificación radica en la determinación de la extinción de unos y otros, de
acuerdo con el aforismo que dice que “lo accesorio sigue la suerte de lo principal”.

1) PRINCIPALES
→ Concepto
▪ El acto jurídico es principal cuando subsiste por sí mismo, sin necesidad de otra convención.
→ Ejemplos
▪ Contrato de compraventa.
▪ Contrato de promesa.
▪ Testamento.

2) ACCESORIOS
→ Concepto
▪ El acto jurídico es accesorio cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligación principal, de manera que no pueda subsistir sin ella.
→ Ejemplos
▪ Garantías o cauciones reales (hipoteca, prenda)
▪ Garantías o cauciones personales (fianza, solidaridad, cláusula penal)

❖ DEPENDIENTES
→ Concepto
▪ Son aquellos que para subsistir o producir efectos jurídicos están subordinados de la
existencia de otro u otros actos jurídicos ciertos y determinados.
▪ Se diferencian con los accesorios en cuanto no aseguran el cumplimiento de los actos
jurídicos de los cuales dependen.
→ Ejemplo
▪ Las Capitulaciones Matrimoniales (Art. 1715): por cuanto, son dependientes del contrato de
matrimonio, pero celebrado éste, las capitulaciones, cobran vida propia, definiendo el
régimen patrimonial entre los cónyuges

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5. REALES, SOLEMNES Y CONSENSUALES

Los actos jurídicos se clasifican en reales, solemnes y consensuales en atención a la forma en que se
perfeccionan y los requisitos que la ley establece para este perfeccionamiento.

1) REAL
→ Concepto
▪ El acto jurídico es real cuando se perfecciona con la entrega o tradición de la cosa a que se
refiere.
→ Ejemplos
▪ Comodato (Art. 2174)
▪ Mutuo (Art. 2196)
▪ Depósito (Art. 2211)
▪ Prenda (Art. 2384)
▪ Anticresis (Art. 2437)

2) SOLEMNE
→ Concepto y Generalidades
▪ El acto jurídico es solemne cuando está sujeto a la observancia de ciertas formalidades
especiales, de manera que sin ellas no produce efecto civil.
▪ En estos actos, la ley exige el cumplimiento de una solemnidad en consideración a la
naturaleza de los mismos. La sanción por su incumplimiento, de acuerdo al Art. 1682, será la
nulidad absoluta o inexistencia jurídica para ciertos autores.
→ Ejemplos
▪ Testamento (debe constar por escrito y con presencia de testigos)
▪ Promesa (debe constar por escrito)
▪ Compraventa de inmuebles, servidumbres, censos y del derecho real de herencia (exigen
escritura pública)
▪ Capitulaciones matrimoniales (escritura pública)
▪ Hipoteca (escritura pública)
→ Recordatorio
▪ Las partes pueden hacer solemne un acto jurídico al que la ley no le da tal carácter. Por
ejemplo, la compraventa y el arrendamiento.
▪ En estos casos, cabe el derecho a retractarse mientras la otra parte no cumpla con la
solemnidad convenida.
→ Importancia clasificación
a) Los actos solemnes se prueban por sí mismos.
b) Protección de terceros: al ser extrema la solemnidad se pone en conocimiento a los terceros,
por lo que constituye un medio de publicidad en si mismo.
c) Para algunos, la existencia de la solemnidad da más tiempo a los celebrantes del negocio
para que reflexionen acerca del mismo.
→ Omisión de Solemnidad
▪ conforme lo establece el Art. 1443 el acto que adolezca de solemnidades no producirá ningún
efecto civil.

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3) CONSENSUAL
→ Concepto y Generalidades
▪ El acto jurídico es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento.
▪ No se requiere en este caso entregar una cosa o cumplir con cierta solemnidad para que
nazca el acto jurídico
→ Ejemplo
▪ Compraventa de bienes muebles
▪ Arrendamiento de muebles o de inmuebles urbanos
▪ Mandato (por regla general)

II. CLASIFICACIÓN DOCTRINARIA

1. ACTOS DE FAMILIA Y PATRIMONIALES

Esta clasificación se realiza según si el acto mira las relaciones de familia o los bienes.

1) DE FAMILIA
→ Concepto
▪ Son aquellos que tienen por objeto crear, modificar o extinguir relaciones jurídicas de familia.
▪ Se refieren a la situación de una persona dentro de su familia y a sus relaciones con los
restantes integrantes de la misma.
→ Ejemplos
▪ Institución de la adopción.
▪ Reconocimiento de un hijo.
▪ Contrato de matrimonio.
▪ El pacto en virtud del cual uno de los padres asume el cuidado personal del hijo no
emancipado o acuerdan un cuidado compartido del menor.

2) PATRIMONIALES
→ Concepto
▪ Son aquellos destinados a crear, modificar, transferir, transmitir o extinguir un derecho
patrimonial o avaluable en dinero.
▪ Dentro de estos encontramos la mayoría de los contratos regulados por el código civil.
→ Ejemplos
▪ Actos jurídicos patrimoniales que son contratos: compraventa y arrendamiento.
▪ Actos jurídicos patrimoniales que son convenciones no contractuales: la tradición, el pago, la
resciliación, la compensación.

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2. ACTOS INSTANTÁNEOS, DE EJECUCIÓN, DIFERIDA, DE TRACTO SUCESIVO E INDEFINIDOS

1) INSTANTÁNEOS
→ Concepto
▪ Son aquellos que producen sus efectos inmediatamente al ser celebrados, de manera que,
realizada la prestación debida, desaparece el vínculo contractual, las obligaciones
recíprocas, excepto algunas obligaciones que se siguen proyectando, en estado latente o
potencial.
→ Ejemplo
▪ En la compraventa el pago del precio y la entrega o tradición de la cosa, suelen ser
inmediatos.

2) DE EJECUCIÓN DIFERIDA
→ Concepto
▪ Son aquellos cuyos efectos se van cumpliendo progresivamente, en el plazo estipulado por
las partes o el que corresponda a la naturaleza de la obligación.
→ Ejemplo
▪ Contrato de compraventa en el que se pacta que el precio se pagará en cierto plazo.
▪ Contrato de mutuo en el que el mutuario se obliga al servicio de la deuda en determinado
número de cuotas.
▪ Contrato de construcción cuando un arquitecto se obliga a construir una casa y entregarla
“llave en mano” en un cierto plazo.

3) TRACTO SUCESIVO
→ Concepto
▪ Son aquellos que en el periodo de tiempo establecido por la ley o acordado por las partes,
van renovando sus efectos. El contrato se cumple íntegramente, pero acto seguido se
renuevan sus efectos.
→ Ejemplo
▪ Contrato de arrendamiento o contrato de sociedad. Estos contratos suelen llevar una cláusula
en cuya virtud sus efectos se van renovando por períodos similares, salvo voluntad contraria
de las partes.

4) DURACIÓN INDEFINIDA
→ Concepto
▪ Son aquellos que suponen que el contrato se celebra sin pactar un plazo extintivo y con la
intención de que la relación jurídica permanezca en el tiempo.
→ Ejemplo
▪ Asumen esta forma, en ocasiones, el contrato de sociedad, el contrato de arrendamiento o el
contrato de trabajo (en este último caso, por el ministerio de la ley, después de operar la
segunda renovación).

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3. ACTOS ENTRE VIVOS Y POR CAUSA DE MUERTE

1) ENTRE VIVOS
→ Concepto
▪ Son aquellos cuyos efectos se realizan, normalmente en vida de su autor y que para
producirlos no requieren ni suponen la muerte de éste.
→ Ejemplo
▪ Compraventa

2) POR CAUSA DE MUERTE

→ Concepto
▪ Son aquellos que requieren, para su plena eficacia, la muerte del ejecutante.
→ Ejemplo
▪ Testamento

4. ACTOS CONSTITUTIVOS, TRASLATICIOS Y DECLARATIVOS

1) CONSTITUTIVOS
→ Concepto
▪ Son aquellos mediante los cuales se crea o constituye un derecho o situación jurídica.
→ Ejemplo
▪ Los contratos.

2) TRASLATICIOS
→ Concepto
▪ Son aquellos mediante los cuales se transfiere un derecho ya existente.
→ Ejemplo
▪ Cesión de un crédito (Art. 1901)

3) DECLARATIVOS
→ Concepto
▪ Son aquellos que tienen por objeto singularizar un derecho ya existente en el patrimonio de
una persona. No hacen nacer un derecho o una situación jurídica nueva ni tienen por finalidad
transferir un derecho de un patrimonio a otro, sino que se limitan a reconocer un derecho o
situación jurídica preexistente.
→ Ejemplo
▪ Transacción (Art. 703 Inc. Final)
▪ Acto de partición que pone término a una comunidad.

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5. ACTOS PUROS Y SIMPLES Y SUJETOS A MODALIDADES

1) PUROS Y SIMPLES
→ Concepto
▪ Son aquellos que inmediatamente de celebrados hacen nacer un derecho, que puede
ejercerse sin más dilación.

2) SUJETOS A MODALIDAD
→ Concepto
▪ Son aquellos que están supeditados en sus efectos a cláusulas restrictivas.
→ Modalidades
▪ Condición: hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extinción de un derecho
y su obligación correlativa.
▪ Plazo: hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o extinción de un derecho y una
obligación.
▪ Modo: es una carga establecida en los actos jurídicos otorgados o celebrados,
preferentemente a título gratuito, con el propósito de limitar el derecho del adquirente.

6. ACTOS NOMINADOS E INNOMINADOS

1) NOMINADOS O TÍPÍCOS
→ Concepto
▪ Son aquellos que están configurados o estructurados por la ley, determinado ésta sus
caracteres.

2) INNOMINADOS O ATÍPICOS
→ Concepto
▪ Son aquellos que no están configurados por la ley y van surgiendo como creación de los
particulares, fruto de la autonomía de la voluntad y del principio de que en el derecho privado
sólo no puede hacerse aquello expresamente prohibido por la ley.
→ Ejemplos:
▪ Leasing mobiliario, contrato de talaje, contrato de opción

7. ACTOS DE ADMINISTRACIÓN Y DE DISPOSICIÓN

1) DE ADMINISTRACIÓN
→ Concepto: son aquellos que tienden a la conservación y al incremento del patrimonio ajeno.

2) DE DISPOSICIÓN
→ Concepto: aquellos que permiten al titular disminuir el patrimonio, bienes o cosas que una
persona tiene a su cargo, mediante la renuncia, abandono o la enajenación.

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 ELEMENTOS DEL ACTO JURÍDICO
(Art. 1444 Código Civil)

1. ELEMENTOS DE LA ESENCIA: Son aquellos sin los cuales el acto o no produce efecto alguno
o bien degenera en otro diferente.

a) Elementos esenciales, generales o comunes de todo acto o contrato (se asimilan a los
requisitos de existencia), y son:
1) Voluntad o consentimiento
2) Objeto
3) Causa
4) Solemnidades en los casos en que corresponda.

b) Elementos de la esencia específicos de cada acto o contrato: estos son aquellos que
permiten singularizar un determinado acto jurídico, atendida su naturaleza o estructura. En otras
palabras, tipifican y determinan su carácter, por ejemplo:
1) En el contrato de compraventa: la cosa y el precio.
2) En el contrato de comodato: la gratuidad (si hay precio estamos frente a un arrendamiento).
3) En el contrato de sociedad: el “ánimo societario”, obligación de aporte, participación de
utilidades y contribución a las pérdidas.
4) En el usufructo: el plazo extintivo.
5) En el contrato de transacción: la existencia de un derecho dudoso o discutido y las
concesiones recíprocas de las partes.

2. ELEMENTOS DE LA NATURALEZA: son aquellos que, no siendo esenciales, se entienden

pertenecerle, sin necesidad de cláusulas especiales. Están señalados en la ley. En otras palabras,
si las partes desean excluir estos elementos, deben pactarlo en forma expresa. Por ejemplo,
encontramos:
1) La condición resolutoria tácita en los contratos bilaterales: Art. 1489 Código Civil.
2) Saneamiento de la evicción y de los vicios redhibitorios en el contrato de compraventa.
3) Facultad de delegación en el mandato.
4) La remuneración u honorario a que tiene derecho el mandatario en el mandato.

3. ELEMENTOS ACCIDENTALES: son aquellos que ni esencial ni naturalmente le pertenecen al

acto jurídico, pero que pueden agregarse en virtud de una cláusula especial que así lo estipule.
→ Estos tienen por objeto alterar los efectos normales que el acto jurídico está llamado a producir.
→ Estos elementos constituyen una verdadera expresión del principio de autonomía de la voluntad.
→ Ejemplo: las modalidades (condición, plazo y modo).

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 REQUISITOS DE EXISTENCIA Y VALIDEZ DEL ACTO JÚRIDICO

1. REQUISITOS DE EXISTENCIA
→ Concepto:
▪ son aquellos sin los cuales el acto no puede formarse, no puede nacer a la vida del derecho.
Si falta un requisito de existencia del acto, este no existe.
→ Enumeración:
1) Voluntad o consentimiento
2) Objeto
3) Causa
4) Solemnidades en aquellos casos en que la ley las exige.

2. REQUISITOS DE VALIDEZ
→ Concepto:
▪ son aquellos que posibilitan que el acto jurídico nazca perfecto a la vida del derecho. Si bien
su concurrencia no afecta la existencia misma del acto jurídico, éste adolecerá de un vicio
que lo hará susceptible de ser anulado.
→ Enumeración:
1) Voluntad o consentimiento exento de vicios.
2) Objeto lícito.
3) Causa lícita.
4) Capacidad de ejercicio.

ANÁLISIS PARTICULAR DE LOS REQUISITOS DEL ACTO JURÍDICO

1. VOLUNTAD
→ CONCEPTO
▪ Alessandri y Somarriva: es la facultad humana que habilita al hombre para ejecutar lo que
desea.
▪ “la potencia del alma que mueve hacer o no hacer alguna cosa”
→ REQUISITOS
1) Que la voluntad sea seria, esto es:
a) Manifestada o emitida por persona capaz y,
b) Con el firme propósito de crear un vínculo jurídico; es decir, en el sentido de perseguir un
fin reconocido o tutelado por derecho.
2) Que la voluntad se manifieste, esto es:
 Que se exteriorice, se proyecte externamente, se manifieste, puesto que mientras la
voluntad permanece en el fuero interno del individuo no trasciende su persona, esa
voluntad resulta indiferente para el derecho.

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→ FORMAS DE MANIFESTACIÓN DE LA VOLUNTAD
1) Manifestación Expresa de Voluntad
 Es expresa cuando el contenido de nuestro propósito es revelado explícito y
directamente, sin la ayuda de circunstancias concurrentes.
 Ejemplo: descripción de un instrumento público y privado que da cuenta de la celebración
de un contrato.
 Casos donde la ley exige manifestación expresa de la voluntad:
✓ Art. 1511 Inc. 3 del Código Civil
✓ Art. 1946 del Código Civil
✓ Art. 1060 en relación al Art. 1008 del Código Civil.
✓ Art. 1023 del Código Civil
✓ Art. 1465 del Código Civil
✓ Art. 1635 del Código Civil
✓ Art. 1642 del Código Civil
✓ Art. 2347 del Código Civil
✓ Art. 1733 del Código Civil
✓ Art. 1547 del Código Civil
✓ Art. 1517 del Código Civil
✓ Art. 18 Ley de Matrimonio Civil
2) Manifestación Tácita de Voluntad
 Es tácita cuando el contenido de nuestro propósito no es revelado ni directa ni
explícitamente, sino que se deduce de ciertas circunstancias concurrentes, por la
realización de ciertas conductas o hechos que transmiten una intención de ejecutar o
celebrar un acto jurídico.
 En este caso deben concurrir tres requisitos:
1. El hecho debe ser concluyente. (ej: aceptación de la herencia – Art. 1241)
2. El hecho debe ser inequívoco, es decir, que no se puede ser interpretado de manera
diferente (ej: tácita reconducción – Art. 1956)
3. El hecho debe ser incompatible con una voluntad contraria (ej: remisión táctica de la
deuda - Art. 1654, aceptación tácita del mandato – Art. 2164.
 Podemos afirmar que la voluntad tácita, se deduce de un hacer algo, de la ejecución de
un hecho, que presupone una determinada voluntad.
3) Voluntad Presunta
 La voluntad presunta sería la que la ley deduce o presume de ciertos hechos; una
determinada conducta del sujeto, pero esta vez de carácter pasiva u omisa.
 No se manifiesta la voluntad, pero la ley la da por manifestada.
 A diferencia de la voluntad tácita, en la presunta la voluntad se deduce de un no hacer
algo, de abstenerse de ejecutar cierto hecho o acto.
 Ejemplos:
✓ Art. 1767: el no hacer nada, presume que la mujer no renuncia a los gananciales.
✓ Art. 1233.
✓ Art. 898 Inc. 2°
✓ Art. 1718.
✓ Art. 135 Inc. 2°

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 4) El Silencio como manifestación de voluntad
 Por regla general, el silencio no constituye manifestación de voluntad, dado que no
implica en sí afirmación o negación.
 Lo único que se manifiesta en el silencio es la voluntad de guardar silencio.
 Excepcionalmente, el silencio importa manifestación de voluntad en los siguientes casos:
1. Cuando la ley dispone algo, salvo estipulación en contrario, el silencio de las partes
envuelve aceptación de la regla legal. (ej: Arts. 2125 y 2195 – Mandato y precario).
2. Cuando el silencio va acompañado de otras circunstancias que permiten considerarlo,
sin ambigüedades, como la expresión de voluntad de una persona. Esto es lo que se
llama el silencio circunstanciado.
3. Cuando las partes así lo han convenido. (ej: en los contratos de sociedad o
arrendamiento cuando se estipula prórroga de la vigencia de los contratos, por
periodos sucesivos, si ninguna de las partes manifiesta lo contrario).
 En resumen, en material contractual el silencio importa manifestación de voluntad:
1. Cuando la ley le confiere al efecto, expresamente.
2. Cuando las partes así lo han convenido.
3. Cuando las circunstancias que acompañan al silencio permiten atribuirle el carácter
de manifestación de voluntad.

LA FORMACIÓN DEL CONSENTIMIENTO

→ GENERALIDADES
▪ Sabemos que dependiendo de si el acto jurídico es unilateral o bilateral, la manera de
formarse la voluntad es diversa. Los unilaterales requieren de la manifestación de voluntad
de una o más personas, que en todo caso conforman una sola parte, esto es actúan por un
interés común.
▪ En cambio, en los actos jurídicos bilaterales no basta la manifestación de voluntad de una
parte, ni tampoco la de dos partes si se hace de forma aislada. Para que surja el acto jurídico
bilateral se requiere el acuerdo de voluntades.
▪ Este acuerdo de voluntades toma el nombre de consentimiento.

→ CONCEPTO DE CONSENTIMIENTO
▪ Viene del latín “consentire” y de dos expresiones, “cum” (compañía) y “sentire”, sentir.
▪ Da la idea por ende de querer dos o más personas la misma cosa, de ponerse de acuerdo
acerca de cierto punto.
▪ En cuanto a derecho respecta, una definición simple y aceptable podría ser: “es el acuerdo
de dos o más voluntades sobre un mismo acto jurídico”.

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→ REGULACIÓN Y REGLAMENTACIÓN EN NUESTRA LEGISLACIÓN
▪ El código civil no se refiere al consentimiento, ya que este parte de la base que el
consentimiento ya está formado.
▪ El silencio que ha imperado en el código civil a propósito del consentimiento ha sido suplido
por el Código de Comercio. En efecto, dicho cuerpo legal viene a regular en forma expresa
la formación del consentimiento en sus artículos 96 al 106.
▪ Dichas normas se aplican también al Derecho Civil, a pesar de estar contenidas en un código
especial, porque son por su naturaleza generales y deben por tanto tener una aplicación
general.
▪ No obstante lo anterior, estas reglas sólo se aplican a la formación del consentimiento en los
actos jurídicos consensuales, no aplicándose, en consecuencia, a los actos jurídicos
solemnes ni reales.

→ ACTOS NECESARIOS PARA LA FORMACIÓN DEL CONSENTIMIENTO

1) La Oferta
 Concepto: la oferta es un acto jurídico unilateral, por el cual una persona propone a otra
la celebración de un contrato determinado, lícito y debidamente especificado, es decir, en
términos tales que para que quede perfecto, basta con que el destinatario de la oferta
simplemente la acepte. La persona que realiza la oferta se llama oferente o proponente.
 Requisitos:
1. Se debe exteriorizar: ya sea de forma expresa o tácita y puede emanar de cualquiera
de las partes de un contrato.
2. Debe ser seria: es decir, realizada con el firme propósito de celebrar un acto jurídico.
3. Debe ser completa: debe tener todos los elementos del negocio jurídicos, en términos
que para celebrarlo baste la aceptación pura y simple del aceptante.
4. Debe ir dirigida a un destinatario: la oferta mientras no se haya comunicado y no esté
en conocimiento de la persona a quien se dirige, no produce efecto alguno.
5. Como acto jurídico debe cumplir con los requisitos de existencia y validez propios del
acto jurídico, especialmente:
a) La oferta debe formularse por persona capaz.
b) Debe ser voluntaria.
c) Debe estar exenta de vicios.
 Clases de oferta:
1. Verbal o Escrita
2. Expresa o Tácita
a) Expresa: es la que explícita y directamente revela el deseo de contratar.
b) Tácita: es la que revela el deseo de contratar indirecta pero inequívocamente por
la concurrencia de ciertas circunstancias.
3. Hecha a persona determinada o indeterminada
a) A persona determinada: se dirige a un sujeto individualizado, sea o no conocido
del oferente.
b) A persona indeterminada: cuando la oferta va dirigida al público en general y no a
una persona en particular (avisos en los diarios, redes sociales, medios de prensa)

18
2) La Aceptación
 Concepto: la aceptación es un acto jurídico unilateral por el cual la persona a quien va
dirigida la oferta manifiesta su conformidad con ella. La persona que acepta la oferta se
llama aceptante.
 Requisitos:
1. Debe darse mientras la oferta está vigente: la oferta puede dejar de estar vigente por
dos causas:
a) Retractación: hay retractación cuando el oferente revoca o deja sin efecto la
oferta.
b) Caducidad: hay caducidad cuando el proponente muere o se incapacita
legalmente.
2. Debe ser oportuna: esto es, debe ser aceptada dentro del plazo legal o voluntario
señalado por el proponente.
a) Si el oferente ha señalado plazo, la aceptación será oportuna cuando se efectúa
dentro de dicho plazo.
b) Si el oferente no ha señalado plazo, se estará a lo dispuesto por la ley:
1) Oferta verbal: debe ser aceptada en el momento de ser conocida, de lo
contrario el oferente quedará libre de todo compromiso.
2) Oferta escrita: hay que distinguir:
a. Si el destinatario de la oferta reside en el mismo lugar del oferente: la oferta
deberá ser aceptada dentro del plazo de 24 horas.
b. Si el destinatario de la oferta reside en un lugar diferente o diverso: la oferta
deberá ser aceptada a “vuelta de correo”, lo que significa “por el correo
inmediato, sin perder día”.
3. Debe ser pura y simple: vale decir, sin hacer modificaciones a la oferta, aceptándola
en todos sus puntos y en forma absoluta. Si el destinatario modifica la oferta, hay en
realidad una nueva proposición (Arts. 101 – 102 CCom)
 Clases de oferta:
1. Verbal o Escrita
2. Expresa o Tácita
a) Expresa: la aceptación será expresa cuando el destinatario de la oferta comunica
al proponente la aceptación, en términos formales y explícitos.
b) Tácita: la aceptación será tácita cuando el destinatario de la oferta ejecuta un
hecho que presupone su aceptación.
➢ EJ 1: cuando el aceptante realiza un acto relacionado con un encargo que se
ha hecho y que importa aceptar el contrato de mandato (Art. 2124 Inc. 2°)
➢ EJ 2: cuando se recibe por parte del arrendador, con posterioridad al término
del contrato de arrendamiento, la renta correspondiente a cualquier período
posterior a dicho término, aceptando tácitamente con ello que se origine un
nuevo contrato entre las partes, esto es llamado la tácita reconducción en el
contrato de arrendamiento (Art. 1956 Inc. 3°)

19
→ MOMENTO DE LA FORMACIÓN DEL CONSENTIMIENTO
1) Contratos entre presentes
 En este caso, no hay problema alguno para determinar el momento: el consentimiento se
forma cuando se da la aceptación, puesto que ambas partes se encuentran frente a frente
o en comunicación directa (Art. 97 Código de Comercio).
2) Contratos entre ausentes
 En el derecho comparado, es posible apreciar diferentes teorías que se han formulado,
dado que no todas las legislaciones contemplan una solución expresa, como sí lo hace
nuestro código de comercio. Cuatro teorías se han formulado:
1. Teoría de la aceptación o declaración: se afirma que el consentimiento se forma desde
el momento en que el destinatario de la oferta da su aceptación, aunque ésta no sea
conocida por el oferente.
2. Teoría de la expedición: los partidarios de esta teoría exigen cierta seguridad de
irrevocabilidad de la declaración de aceptación; la expedición o envío de esta señala
el momento en que el consentimiento se forma.
3. Teoría de la recepción: en el marco de esta teoría, el consentimiento se forma cuando
la aceptación ha llegado a su destino, sin que importe si el proponente tomó
conocimiento de ella, pues lo lógico es que lea la correspondencia una vez recibida.
4. Teoría de la información o del conocimiento: para esta teoría, el consentimiento existe
sólo cuando el proponente ha recibido la aceptación y ha tomado conocimiento real y
efectivo de ella.

▪ Teoría acogida por la legislación chilena: nuestra legislación acoge la teoría de la

declaración o aceptación. Dada la aceptación, el acto queda perfecto, aunque aquella sea
ignorada por el proponente; así lo prueban varias disposiciones:
 Art. 99 del Código de Comercio: dispone que el proponente puede arrepentirse en el
tiempo que media entre el envío de la propuesta y la aceptación.
 Art. 101 del Código de Comercio: queda en claro que basta manifestar la voluntad de
aceptar. Asimismo, la retractación y la caducidad deben concurrir antes de darse la
aceptación.
 Art. 104 del Código de Comercio: se entiende que en la residencia del que acepta, se dio
la aceptación y perfeccionó el consentimiento.

▪ Importancia práctica de la determinación del momento en que se forma el

consentimiento:
1. Para los efectos de capacidad de ejercicio de las partes. Al ser ésta un requisito de validez
del acto jurídico debe existir al momento de celebrarse el acto.
2. Para determinar las leyes que rigen el contrato. De acuerdo al Art. 22 de la Ley sobre
efecto retroactivo de las leyes, en todo contrato se entienden incorporadas las leyes
vigentes al tiempo de su celebración.
3. La formación del consentimiento pone término al derecho de revocar la oferta.

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 4. Es importante para los efectos de la licitud del objeto. Determina si hubo o no objeto ilícito.
Así, en el contrato de compraventa habría objeto ilícito si el bien sobre el cual recayó el
contrato había sido embargado previamente (Art. 1464 N°3 Código Civil).
5. La formación del consentimiento fija el punto de partida de la prescripción o caducidad de
ciertas acciones.
✓ Art. 1691 (acción para demandar la nulidad relativa)
✓ Art. 1896 (acción originada por la lesión enorme) – 4 años contados desde fecha CTT.
✓ Art. 1880 (acción resolutoria emanada del pacto comisorio)
✓ Art. 1885 (acción que emana del pacto de retroventa)
✓ Art. 2468 (acción pauliana o revocatoria)
6. Las obligaciones de las partes contratantes deben cumplirse inmediatamente después de
perfeccionado el contrato, a menos que estipulen otra cosa.
✓ Art. 1826 Inc. 1° y 1872 (a propósito del contrato de compraventa)
✓ Art. 2514 (prescripción extintiva)

VICIOS DE LA VOLUNTAD O DEL CONSENTIMIENTO

❖ GENERALIDADES
→ Señala el Art. 1451 del Código Civil que los vicios de que puede adolecer la voluntad o el
consentimiento, son el error, la fuerza y el dolo.
→ En determinados casos, según algunos autores, puede agregarse la lesión.
→ No obstante que el Art. 1451 se refiere a los vicios del “consentimiento”, debemos entender que
son los vicios de la voluntad y en consecuencia pueden presentarse en actos jurídicos
unilaterales y bilaterales.
→ Recordemos que la voluntad es un requisito de existencia del acto jurídico, que ya ha sido
analizado desde tal perspectiva, por lo que corresponde ahora centrarse en la voluntad como
requisito de validez del acto jurídico. Así las cosas, presumimos en este caso la existencia de la
voluntad, lo que no está en discusión, luego, la voluntad que resumimos existente debe estar
exenta de vicios para que este requisito de validez se cumpla, puesto que de lo contrario
producirá la invalidez del acto y como tal será sancionado con nulidad.

❖ CONCEPTO
→ Los vicios del consentimiento son aquellos hechos que afectan el carácter libre y espontáneo
que debe reunir la declaración de voluntad.

21
 1. EL ERROR

❖ CONCEPTO
→ El error es el concepto equivocado que se tiene de la ley, de una persona, de un hecho o de una
cosa.
→ Aun cuando no son lo mismo, nuestro Derecho equipara al ignorante con el que incurre en error.
En sentido estricto, el primero no conoce algo; el segundo, lo conoce mal.

❖ CLASIFICACIÓN
1. Error de Derecho
▪ Concepto: “es la ignorancia o concepto equivocado que se tiene de una ley o en general de
un precepto jurídico” (J.A. Orrego)
▪ Desglose:
a) Error de derecho que consiste en ignorar la existencia de una norma jurídica.
b) Error de derecho que consiste en equivocarse acerca del sentido o alcance de un
precepto jurídico (sujeto conoce la norma pero yerra en la interpretación del mismo)
c) Error de derecho que consiste en equivocarse acerca de la vigencia de un precepto
jurídico.
▪ Efectos:
 El error de derecho no vicia el consentimiento, pues así lo establece nuestro
ordenamiento jurídico.
 En efecto, el código civil en su Art. 1452 así lo dispone: “el error sobre un punto de
derecho no vicia el consentimiento”.
▪ Explicación:
 Lo anterior significa que el que ha contratado con una persona teniendo un concepto
equivocado de la ley no puede alegar este error, por lo que no podrá invocar la nulidad
del acto o contrato, justificándose en el hecho de que lo celebró teniendo un falso
concepto de la ley.
 El fundamento de lo anterior radica en lo dispuesto por los Arts. 7 y 8 del Código Civil.
✓ Art. 7 Código Civil: “la publicación de la ley se hará mediante su inserción en el Diario
Oficial, y desde la fecha de éste se entenderá conocida por todos y será obligatoria”.
✓ Art. 8 Código Civil: “nadie podrá alegar ignorancia de la ley después de que ésta haya
entrado en vigencia”.
 En síntesis, alegar error de derecho implicaría alegar ignorancia de la ley, y como nadie
puede alegar ignorancia de la ley toda vez que ésta se entiende conocida por todos, por
razones de certeza jurídica, no es posible alegar error de derecho.
▪ Casos excepcionales en que el error de derecho vicia el consentimiento:
 Cuasicontrato del pago de lo no debido (Art. 2297 y 2299): se contemplan casos en los
cuales quién pagó una suma de dinero o entregó una cosa a otra creyendo que estaba
legalmente obligado a ello, puede solicitar la repetición (devolución) de lo que pagó o
entregó, amparándose incluso en el error de derecho. Por ende, la demanda no es una
de nulidad, sino que de repetición de lo pagado, es decir una acción restitutoria.

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  Art. 1683: el precepto admite un error de derecho, pues quien contrató ignorando que el
contrato adolecía de nulidad (incurriendo en un error de derecho), podrá demandar la
nulidad del mismo.
 Incapacidad del Art. 972: relativa a la incapacidad para suceder que afecta a la persona
que a sabiendas de la incapacidad haya prometido al difunto hacer pasar sus bienes o
parte de ellos, bajo cualquier forma, a una persona incapaz para suceder al causante.
Ahora bien, si la persona prometió desconociendo la ley, la causal de incapacidad no
operará en su perjuicio.
 Cuando un mandatario ejecuta de buena fe un mandato nulo (Art. 2122): es decir, cuando
el mandatario ignora tal circunstancia; se trata en verdad de un caso en que la ley admite
el error de derecho, permitiéndolo al mandatario, a quien la ley entiende como un agente
oficioso, reclamar el reembolso de los gastos en que ha incurrido (pero no de la
remuneración, pues no es verdadero mandatario).

2. Error de Hecho
▪ Concepto: “es la ignorancia o concepto equivocado que se tiene de una persona, de una
cosa, de un hecho o acto, o en general, de una circunstancia material cualquiera”.
▪ Clasificación
a) Cuando recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra o sobre la
identidad de la cosa específica de que se trata.
b) Cuando la substancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato es
diversa de lo que se cree.
c) Cuando recae sobre una cualidad accidental de la cosa, y esa cualidad ha sido el principal
motivo de una de las partes para contratar y ha sido conocido por la otra parte.
d) Cuando la consideración de la persona con quien se ha contratado, ha sido la causa
principal del contrato.

1) ERROR ESENCIAL (Error Obstáculo)

▪ Concepto: “es aquel que recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra
o sobre la identidad de la cosa específica de que se trata” – Art. 1453 Código Civil.
▪ Subclasificación:
a) Error que recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra (in negotio):
− En los actos jurídicos unilaterales: en este caso el autor cree que ejecuta un tipo de
acto cuando en realidad está ejecutando otro sin saberlo.
➢ Ejemplos:
✓ El desahucio que hace el arrendador al arrendatario cuando lo que quiso hacer
era ofrecerle la oportunidad de renovar el contrato.
✓ Persona que quería realizar una donación revocable (A.J unilateral) y lo que
hace es una donación irrevocable (contrato).

23
 − En los actos jurídicos bilaterales: el error consiste básicamente en atribuir una de las
partes una naturaleza jurídica diversa del contrato, de aquella que le atribuye la otra.
➢ Ejemplos:
✓ Una de las partes entiende empréstito (comodato o mutuo) y la otra, donación.
✓ Un individuo entiende comodato y el otro, arrendamiento.
✓ Un individuo entiende compraventa y el otro, permuta.
b) Error que recae sobre la identidad de la cosa específica de que se trata (in corpore): en
este caso el error es evidente puesto que la cosa sobre la que versa el contrato es distinto
del que se tenía en vista como factor determinante de la celebración del acto jurídico.
− En los actos jurídicos unilaterales:
➢ Ejemplos:
El error in corpore ✓ Acto por el cual el acreedor alza una hipoteca, en circunstancias de que su
siempre se trata voluntad era alzar otra caución de la misma clase. El error se da sobre la cosa
de una especie o específica, pues el acreedor entendió alzar la hipoteca sobre un inmueble,
cuerpo cierto
pues la obligación caucionada con ella ya se extinguió, y por error lo hizo sobre
otro predio sobre el cual también tenía hipoteca, que caucionaba una
obligación que está pendiente de pago.
− En los actos jurídicos bilaterales:
➢ Ejemplos:
✓ En el contrato de compraventa, hay error cuando el vendedor entiende vender
cierta cosa determinada y el comprador entiende comprar otra (quiere comprar
un televisor y le venden un monitor de computador).
✓ En el mismo contrato de venta, otro ejemplo sería que una parte entiende
vender un caballo y la otra comprar una vaca (Art. 1453).

▪ Efectos:
 Cuando hablamos de los efectos que produce el error esencial, nos referimos
principalmente a si este tipo de error vicia o no el consentimiento. Existen 2 posturas:
a) Punto de vista del Código Civil: el código nos dice expresamente en su Artículo 1453
que el error esencial vicia el consentimiento. Un sector minoritario de la doctrina está
de acuerdo con esta postura. Sostienen que por más esfuerzo que se realice en
probar lo contrario, de nada sirve toda vez que al momento de hacer valer esta regla
en juicio, por razones de texto legal estamos obligados a seguir la visión que tiene el
código.
b) Punto de vista doctrinario (postura mayoritaria): esta postura sostiene que estamos
en presencia de un evidente error de código. Si nos remontamos a la materia de
formación del consentimiento, recordaremos que para que se forme el consentimiento
debe existir acuerdo sobre los elementos de la esencia, naturaleza y accidentales
más el objeto del acto jurídico. De ahí que es lógico señalar que si una de las partes
entiende mutuo y la otra parte donación, nunca se formó el consentimiento, lo que
nos permite concluir que no se puede viciar lo que nunca haber existido. Es por este
motivo que el error esencial es también conocido con el nombre de ERROR
OBSTÁCULO o IMPIDIENTE porque precisamente impide la formación del
consentimiento.

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 ▪ Sanción:
 En una primera aproximación podríamos señalar que el error esencial impide que se
produzca el acuerdo de voluntades, por lo cual el acto celebrado sería jurídicamente
inexistente. Al respecto debemos tener presente que la inexistencia jurídica no se
encuentra regulada en nuestra legislación civil, razón por la cual se discute en la doctrina
cual es la sanción que conlleva el error esencial.
 Existen 3 posturas distintas:
1) Inexistencia Jurídica: un sector de la doctrina plantea que la sanción que acarrea el
error esencial u obstáculo es la inexistencia del acto o contrario debido a que falta la
voluntad o consentimiento, que como sabemos es un requisito de existencia. El
problema que surge al respecto, es que, la inexistencia no está comprendida en
nuestra legislación.
2) Nulidad Absoluta: otro sector de la doctrina, principalmente el profesor Arturo
Alessandri Rodríguez sostiene que, si bien la posición anterior va en el camino
correcto, la sanción que lleva aparejada el error esencial es la nulidad absoluta,
porque la inexistencia no tiene cabida en nuestro derecho. Así el error esencial,
tendría esta sanción porque falta un elemento esencial del acto “la voluntad o
consentimiento”. Se funda en que el Art. 1682 estipula que la falta de un requisito de
existencia es sancionada con nulidad absoluta. Esto, se complementa a su vez con
lo dispuesto por el Art. 1445 que señala que, para que una persona se obligue a otra
por un acto o declaración de voluntad es necesario que consienta en dicho acto o
declaración y su consentimiento no adolezca de vicio, razón por la cual la existencia
de voluntad es fundamental.
3) Nulidad Relativa:
➢ Primer argumento: por su parte, existe un sector de la doctrina que sostiene que
la sanción que lleva aparejada el error esencial sería la nulidad relativa en virtud
de la interpretación literal que se hace de los Arts. 1453, 1454 y 1682 del Código
Civil. En efecto, el artículo 1454 expresa que “el error de hecho vicia asimismo el
consentimiento…” y se refiere a los casos de error substancial que, de acuerdo
con el Art. 1682 Inc. Final está sancionado con nulidad relativa. El empleo de la
expresión asimismo estaría manifestando que el error esencial vicia de la misma
manera el acto que el error substancial del Art. 1454 (sancionado con nulidad
relativa). Es decir, basados en una razón estrictamente interpretativa y de texto
legal, la sanción para el error esencial debe ser idéntica a la señalada para el error
substancial.
➢ Segundo argumento: además, se señala como argumento de esta postura por
parte de los doctrinarios, que la nulidad absoluta está establecida por el legislador
en razón del interés general (público) o la moral, por lo que habría que concluir
que el error esencial cae, desde este punto de vista, dentro de la nulidad relativa,
porque su incidencia perjudica sólo el interés privado de los particulares. No sería
lógico ni consecuente aplicarle los principios de la nulidad absoluta.

Si el error esencial es sancionado con nulidad absoluta, impide la ratificación o confirmación del acto nulo, ¿y qué
inconveniente habría para que, por ejemplo, si yo entiendo comprar un computador de determinada marca y la
contraparte me vende uno de otra, haya confirmación de la venta por encontrar también de mi agrado este otro
computador? No habría ninguna perturbación aquí del interés social, el orden público o las buenas costumbres.
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2) ERROR SUSTANCIAL
▪ Concepto: “el error sustancial es el que recae sobre la sustancia o calidad esencial del objeto
sobre que versa el contrato”.
▪ ¿Qué se entiende por sustancia y calidad esencial?:
 Sustancia: se define como la materia de que se compone el objeto sobre el cual versa el
acto o contrato.
 Calidades esenciales: son las que dan al objeto una fisionomía propia que lo distingue de
los demás.
▪ Interpretaciones:
a) Interpretación Objetiva: es aquella que se sustenta en los conceptos ya entregados
anteriormente sobre sustancia y calidad esencial para determinar la existencia de error
sustancial.
b) Interpretación Subjetiva: en este caso se atiende a la voluntad de las partes. La calidad
esencial y sustancial debe buscarse no objetivamente en la cosa misma (materialidad)
sino subjetivamente en la apreciación de las partes. Para esta interpretación el error
sustancia puede no sólo recaer sobre la sustancia de la cosa, sino sobre cualquiera otra
cualidad que es determinante para contratar y que es conocida por las partes sin
necesidad de cláusula especial, como lo sería la antigüedad o el valor artístico de un
objeto. Desde ya se aclara que esta interpretación no es sustentada por nuestro código
civil.
▪ ¿A cuál interpretación se adhiere nuestro código civil?
 Para nuestro código el error sustancial es de apreciación objetiva, es decir, lo que aquí
interesa es la sustancia o calidad esencial del objeto, no las apreciaciones subjetivas de
las partes. Sin embargo, más adelante se verá que el código no abandona esta
apreciación subjetiva respecto del error.
▪ Efecto y sanción:
 No existe duda sobre la sanción que acarrea este error.
 El Art. 1454 dispone que el error sustancial vicia el consentimiento o la voluntad.
 La sanción será la nulidad relativa del acto o contrato, pues el Art. 1682 inc. Final estipula
que cualquier otra especie de vicio produce nulidad relativa.
▪ Caso donde el error sustancial no vicia el consentimiento:
 Excepcionalmente se encuentra un caso en el contrato de depósito.
 El Artículo 2215 del Código Civil establece: “el error acerca de la identidad personal del
uno o del otro contratante, o acerca de la substancia, calidad o cantidad de la cosa
depositada, no invalida el contrato”.

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3) ERROR SOBRE LAS CUALIDADES ACCIDENTALES
▪ Generalidades:
 Las cualidades accidentales son aquellas que ordinariamente son indiferentes para
determinar la voluntad o el consentimiento de las partes.
 Este error accidental se encuentra consagrado en el Inciso 2° del Art. 1454 del Código
Civil.
 La regla ahí encontrada permite entender que el código no ha abandonado la concepción
subjetiva.
▪ Efectos:
a) Regla General: por regla general y conforme lo estipula el Art. 1454 Inc. 2°, el error en las
cualidades accidentales NO vicia el consentimiento.
− Ejemplo N°1: una persona compra un auto de color rojo y le venden uno de color azul.
− Ejemplo N°2: una persona compra un libro creyendo que es de un papel X y termina
siendo de otro papel.
b) Excepción: sin perjuicio de lo anterior, la misma disposición legal señala que el error
accidental puede viciar el consentimiento si cumple con los 2 requisitos siguientes:
1. Que la calidad de la cosa sea el motivo principal o determinante para contratar, y
2. Que este motivo haya sido conocido por la otra parte.
▪ Sanción:
 Como fue señalado, por regla general el error accidental no vicia el consentimiento por lo
que no se le aplicará sanción alguna.
 Ahora bien, si excepcionalmente se cumplen los requisitos señalados por la propia ley,
es decir, si la calidad de la cosa fue el motivo principal para contratar y además este
motivo fue conocido por la otra parte, si viciará el consentimiento y su sanción será la
nulidad relativa del acto o contrato. Lo anterior porque si bien estamos en presencia de
una calidad accidental, esta ha sido elevada a la categoría de esencial. De esta forma el
legislador protege la voluntad de la persona y el motivo que lo llevó a manifestar su
voluntad.
 Este vicio no afecta la existencia del acto, sino su validez, por cuanto la voluntad existe
pero el fin que se perseguía con esa manifestación no ha sido alcanzado.

4) ERROR EN LA PERSONA
▪ Generalidades:
 El error acerca de la persona con quien se tiene intención de contratar no vicia el
consentimiento, salvo que la consideración de esta persona sea la causa principal del
contrato.
 Este error acerca de las personas o en la persona se encuentra consagrado en el
Art. 1455 del código civil.

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▪ Distinción:
a) Error en la persona en los actos jurídicos unilaterales: esto se da al momento en que el
acto jurídico se otorga para beneficiar a determinada persona.
− Ejemplo N°1: el ejemplo clásico es el Testamento. Supongamos que el testador deja
un legado a Óscar por cuanto cree que él salvó la vida de su hija cuando ésta se
estaba ahogando en el mar, sin embargo, el verdadero héroe no era Óscar sino que
Vicente. En este caso existe vicio del consentimiento por lo que el legado no vale, por
cuanto, el testador lo que quiso era premiar la proeza de Vicente, a tal punto que si el
testador hubiese sabido que Óscar no era el héroe NADA le hubiese tocado.
− Ejemplo N°2: una persona, creyendo que Juan Carlos es director de la Biblioteca
Nacional, le dice que le dona a la biblioteca que dirige los 33 tomos de que consta el
“Derecho Civil” del jurista belga Laurent, aceptándose la donación, y con posterioridad
el donante se da cuenta que Juan Carlos es director de la biblioteca de la Universidad
Mayor y no de la institución que tuvo en mente. En este caso, el consentimiento está
viciado y el contrato es nulo.
b) Error en la persona en los actos jurídicos bilaterales: estos son contratos que se celebran
considerando como factor esencial a una o más personas determinadas y que reciben el
nombre de “intuito personae”. La consideración de la persona que se tiene en mira se
funda en algún interés que representa para otra: gratitud, confianza, aptitud para
desempeñar una labor, afecto, etc. En estos casos el error si vicia el consentimiento. Sin
embargo, anulado el contrato la persona sobre cuya identidad se erró, si actuó de buena
fe, tiene derecho, si cabe, a una indemnización de perjuicios.
− Contratos intuito personae más significativos:
➢ Actos y contratos no patrimoniales (de familia): el matrimonio y la adopción.
➢ Contratos de carácter patrimonial: mandato, sociedades colectivas, de
responsabilidad limitada y donaciones irrevocables.
▪ Efectos:
 En primer término dijimos que el error en la persona no vicia el consentimiento, por tanto
aquella es la regla general.
 Sin embargo, si la consideración de la persona con quien se contrata es la causa principal
y determinante del contrato el error si viciará el consentimiento.
 En tal caso, la persona sobre cuya identidad se erró, tiene derecho a ser indemnizada por
los perjuicios ocasionados en caso que se declare la nulidad del contrato, lo anterior
siempre y cuando haya actuado de buena fe.
▪ Sanción:
 La regla general es que este error no vicia el consentimiento, sin embargo en los casos
excepcionales que se han analizado la sanción será la nulidad relativa.
▪ Error en el nombre:
 El error en el nombre no vicia el consentimiento, siempre y cuando no se tengan dudas
acerca de la identidad física de la persona.
 Ejemplo: fuera del campo contractual, hay actos como las asignaciones testamentarias,
que se hacen en consideración a la persona. Por eso, el Código Civil dispone en
el Artículo 1057: “el error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposición, si
no hubiere duda acerca de la persona”.

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❖ PRUEBA DEL ERROR
→ Para probar el error es válido cualquier medio de prueba.
→ Recordar que el error debe ser excusable, es decir, que quien lo invoca debe tener una conducta
justificable.
→ El error no debe tener origen en la negligencia propia del que lo invoca, ello por el principio “nadie
puede aprovecharse de su torpeza o mala fe”.

❖ DE LA PROCEDENCIA Y CONFIGURACIÓN DEL ERROR

→ En los actos jurídicos bilaterales basta que el error provenga de una de las partes para que se
produzca este vicio del consentimiento.
→ Lo anterior queda demostrado con el ejemplo que da el legislador, según el cual hay error que
vicia el consentimiento cuando “por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra
de plata, y realmente es una masa de algún otro metal semejante” (Art. 1454 Inc. 2°)

❖ EL ERROR COMÚN
→ Concepto: es el error compartido por todos los habitantes de una localidad o por la inmensa
mayoría de ellos.
→ Cuando la voluntad o consentimiento de las partes se encuentra determinado por este error
generalizado y concurren ciertos requisitos, se admite que esa voluntad o consentimiento no
queden viciados y el acto jurídico en que incide sea válido y no nulo, pues se trataría de un error
invencible.
→ El ejemplo clásico es el de los actos autorizados por un funcionario público nominado con
infracción de algún requisito legal, o después de haber cesado en sus funciones o mientras se
encontraba suspendido. Los actos autorizados por ese funcionario serían válidos, porque las
partes no tienen obligación de saber las causas que inhiben a un funcionario para desempeñare
su cargo ni es tarea suya averiguarlo; a ellos les basta confiarse en las apariencias, esto es, que
un funcionario que ejerce públicamente sus funciones, cumple con todas las condiciones legales
para ejercerlas, que es lo normal en la práctica.
→ Para que este error no vicie el consentimiento ni por ende, invalide el acto es necesario:
1) Que sea compartido por todos o la inmensa mayoría de los habitantes de una localidad.
2) Debe el error ser causado por un motivo justo, un fundamento lógico que autorice a
considerar verdadera una situación falsa y
3) Debe existir buena fe de parte de quien invoca el error común.
→ Concurriendo estos 3 requisitos el error de reputa INVENCIBLE: el o los autores del acto jurídico
han estado en la imposibilidad de sustraerse a él.
→ Nuestro Código Civil no establece norma alguna que, en general, declare que el error común no
vicia la voluntad o el consentimiento; pero contempla disposiciones que aparecen inspiradas en
este acierto. Por ejemplo, al hablar de las causales de inhabilidad de los testigos en un
testamento solemne otorgado en Chile – Art. 1013.

Para ahondar en la institución se sugiere consultar apuntes de Teoría del Acto Jurídico del Prof. Juan Andrés Orrego – Págs. 51 y sgtes

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 2. LA FUERZA

❖ CONCEPTO
→ “Es la presión física o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para determinarla o
celebrar o ejecutar un acto jurídico” (Alessandri, Somarriva, Vodanovic)
→ Cabe tener presente que la fuerza o violencia, como también se llama, se ejerce mediante la
presión, vale decir, que a través de ella se obliga a una persona a ejecutar un acto o celebrar un
contrato que en su fuero interno no quiere llevar a cabo.

❖ CLASIFICACIÓN
1. Fuerza Física
▪ Concepto:
 J.A Orrego: “la fuerza física consiste en el empleo de procedimientos violentos o
materiales. Es aquella que afecta la integridad corporal de quien la sufre”.
 Joel González: “la fuerza o violencia física, llamada también material o absoluta, es
aquella en que la presión se traduce en actos materiales ejercitados contra la persona a
la que se quiere obligar a celebrar o ejecutar un acto jurídico”.
▪ Generalidades:
 Se dice que en el caso de la fuerza física la voluntad se doblega por el dolor físico causado
por golpes o torturas.
 Ahora bien, es importante señalar que en la fuerza física simplemente no hay voluntad,
sólo una apariencia de tal. En consecuencia, al no existir voluntad no hay consentimiento
y por tanto este no puede estar viciado. De ahí que se concluye que sólo la fuerza moral
vicia el consentimiento.
 Tal situación se puede apreciar cuando una persona con mas fuerza sujeta la mano de
otro y lo obliga a firmar, en tal caso hay una supresión total de la voluntad. Lo mismo
sucedería en el caso de la persona que sufre un asalto y los delincuentes lo obligan a
girar dinero de un cajero automático, bajo amenazas de agredirlo o de causarle su muerte.

2. Fuerza Moral
▪ Concepto:
 J.A Orrego: “la fuerza moral consiste en el empleo de amenazas. Es aquella que afecta
la psiquis de quien la sufre”.
 Joel González: “la fuerza o violencia moral, llamada también psíquica o compulsiva, es
aquella en que la presión consiste en amenazas a la persona a la cual se pretende
arrancar una declaración de voluntad de que ella misma o alguno de sus seres queridos
sufrirá un mal grave, relacionado con su vida, integridad física, honor o patrimonio”.
▪ Generalidades:
 Hay que tener presente que la amenaza o intimidación puede recaer en el honor,
dignidad, prestigio, patrimonio y la persona en sí.
 En la fuerza moral, la voluntad se doblega o se rinde por el “temor insuperable” de que la
amenaza se cumpla.
 EJ: un sujeto amenaza a otro diciéndole que, si no celebra el contrato, él o su familia
sufrirán un mal grave.

30
 ❖ ¿AMBAS FUERZAS VICIAN EL CONSENTIMIENTO?
→ No, sólo la fuerza moral, por cuanto es esta la que doblega la voluntad del sujeto mediante
amenazas de un mal grave.
→ En el caso de la fuerza física no existe la voluntad o consentimiento ya que es suprimida y
destruida. Por lo mismo es que se entiende que este tipo de fuerza no vicia el consentimiento por
cuanto no hay voluntad que viciar.
→ En la práctica si nos encontráramos con un caso de fuerza física donde la voluntad es suprimida
y destruida totalmente, faltaría un requisito de existencia del acto jurídico, de ahí correspondería
pedir la nulidad absoluta del acto o contrato (tomando como premisa que la inexistencia jurídica
no procede en nuestra legislación, ya que en la teoría es aquella la sanción que correspondería).

❖ REQUISITOS
1. La fuerza debe ser injusta o ilegítima:
▪ Debe ser una fuerza contraria a derecho, vale decir, que no esté autorizada por la ley.
que debe ▪ La fuerza será injusta cuando el procedimiento o amenaza de que se vale la persona que la
reunir la fuerza ejerce, no es aceptado por la ley.
para viciar el
consentimiento
▪ No constituye fuerza entonces el anuncio o amenaza del ejercicio legítimo de un derecho,
como lo sería el advertir que se iniciará una acción judicial o el obligar a un individuo que ha
sustraído fondos, a firmar un instrumento reconociendo la deuda, o amenazar con recurrir a
la justicia para que se ordene desalojar un inmueble arrendado por no pago de las rentas.
Otro ejemplo lo constituiría la amenaza que realiza la mujer al marido de que lo va a meter
preso si no paga la pensión alimenticia.
2. La fuerza debe ser grave:
▪ La fuerza es grave cuando es capaz de producir una impresión fuerte en una persona de
sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condición.
▪ La expresión “condición” dice relación, principalmente, al nivel cultural, intelectual o social de
una persona.
▪ El temor que infunde la violencia/fuerza es un concepto relativo. La intensidad del miedo es
diversa en el hombre que en la mujer; en el niño que en el adulto; en el culto que en el
ignorante.
▪ Presunción de gravedad de la fuerza (Art. 1456):
 De esta disposición se desprende que la fuerza no sólo es grave cuando infunde temor a
una persona de verse ella misma expuesta a un mal, sino también su cónyuge,
ascendientes y descendientes.
 En este caso hay una presunción legal consistente en que el contratante afectado no
tendrá que probar que la amenaza de la que fue objeto le produjo una impresión fuerte,
por el contrario, bastará con probar que la amenaza se produjo y nada más.
 EJ: si se le amenaza a alguien con secuestrar a su hijo no necesitará acreditar que esto
le ha causado una grave impresión, y sólo deberá acreditar la amenaza del secuestro del
hijo, ya que estaríamos en presencia de la presunción de gravedad de la fuerza.
3. La fuerza debe ser determinante:
▪ Es decir, debe ser empleada con el fin de obtener la declaración de voluntad; ésta debe ser
efecto de aquella. Así lo señala el Art. 1457 parte final.

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❖ PRUEBA DE LA FUERZA
→ Corresponde a quien la alega. La fuerza puede probarse por cualquier medio probatorio, incluso
testigos ya que se trata de probar un simple hecho.

❖ DE QUIEN EJERCE LA FUERZA

→ Puede ejercerse por cualquier persona y no sólo por el beneficiado por ella (Art. 1457).
→ En cambio, tratándose del dolo para que vicie el consentimiento es menester que sea obra de
una de las partes del acto jurídico.
→ Dos razones lo explican:
a) Es mucho más difícil defenderse contra la violencia que contra el dolo; la víctima de la fuerza
no puede substraerse a ella, mientras que la víctima del dolo podría con más prudencia y
perspicacia descubrir las maquinaciones fraudulentas o maniobras dolosas y,
b) La ley estima que usualmente, quien pretende amenazar a otro para celebrar un contrato o
arrancar determinada declaración de voluntad, se vale de un tercero.

❖ EFECTOS Y SANCIÓN DE LA FUERZA

→ Fuerza Moral: en el caso de la fuerza moral, que es aquella que en definitiva vicia el
consentimiento, producirá la nulidad relativa del acto jurídico celebrado (Art. 1682 Inc. Final)
→ Fuerza Física: la sanción en este caso sería la nulidad absoluta puesto que lisa y llanamente
no hay voluntad alguna del compelido. Hemos dicho con anterioridad que en el caso de este tipo
de fuerza nos encontramos en presencia de una supresión de voluntad; por tanto no se puede
viciar aquello que se reputa no existir.

❖ PRESCRIPCIÓN ACCIÓN DE NULIDAD

→ La acción de nulidad de un acto jurídico viciado por la fuerza prescribe en cuatro años, contados
desde el día en que la violencia/fuerza hubiere cesado (Art. 1691 Inc. 2°).

❖ EL TEMOR REVERENCIAL
→ Según lo define el Art. 1456 Inc. 2°, el temor reverencial es el solo temor de desagradar a las
personas a quienes se debe sumisión y respeto.
→ Este temor reverencial por disposición del legislador, no basta para viciar el consentimiento por
cuanto se considera que no es grave, vale decir, que por lógica ningún mal grave puede provenir
de las personas a quienes debemos sumisión y respeto.

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 3. EL DOLO

❖ DEFINICIONES
→ Definición legal de dolo (Art. 44 Inc. Final): “el dolo consiste en la intención positiva de inferir
injuria a la persona o propiedad de otro”.
→ Definición doctrinaria de dolo (como vicio del consentimiento): “maquinación fraudulenta
destinada a que una persona preste su consentimiento para la celebración de un acto o contrato”.

❖ ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL DOLO EN MATERIA CIVIL (Trilogía del Dolo)

1. Dolo como vicio del consentimiento en la celebración de los actos y contratos
▪ Caso en el cual puede constituir un vicio de la voluntad o del consentimiento, en la medida
que sea anterior a la ejecución del acto o celebración del contrato.
▪ En este caso el dolo se traduce en el empleo por parte de una persona de trampas,
maquinaciones, mentiras u otros artificios dirigidos hacia otra persona con el fin de inducirla
a otorgar un acto o celebrar un contrato que sin aquellas maniobras, ella no habría efectuado.
2. Dolo en el cumplimiento de los contratos
▪ O también denominado la manifestación del dolo como causal de imputabilidad en el
incumplimiento de la obligación por parte del deudor de un contrato.
▪ Nos referimos a procedimientos ilícitos, por parte del deudor, para burlar al acreedor en el
cumplimiento de las obligaciones.
▪ En este caso no estamos en presencia de un vicio del consentimiento sino de hechos que
agravan la responsabilidad del deudor, pues en caso de dolo el contratante incumplidor no
sólo responderá de los perjuicios previstos, que es la regla general, sino también de los
perjuicios imprevistos (Art. 1558)
▪ ¿Cuáles son las causas por las cuales el deudor puede no cumplir con su obligación?
a) Caso fortuito o fuerza mayor: el deudor no cumple porque le es total y absolutamente
imposible hacerlo (aquí no hay dolo).
b) En el caso de la culpa: cuando el deudor no emplea la debida diligencia y cuidado.
c) En el caso del dolo: cuando el deudor tiene la voluntad deliberada de no cumplir, porque
sencillamente no quiere hacerlo. Esta causal de incumplimiento es a la que nos referimos
como segundo ámbito de aplicación del dolo en el Derecho Civil y en efecto viene en
agravar la responsabilidad del deudor. Esta causal es conocida como dolo fraude.
3. Dolo como elemento o requisito de la responsabilidad civil extracontractual
▪ También referido por otros autores como el “dolo como elemento del delito civil”.
▪ El delito civil es la comisión u omisión de un hecho realizada con la intención de dañar la
persona o bienes ajenos (Art. 2284)
▪ Como sabemos este delito da origen a una indemnización de perjuicios, de ahí que es una
fuente de obligaciones.

RECORDATORIO: tener presente que, no porque en material civil el dolo se presente en tres dimensiones
diversas, debemos creer que existen tres clases de dolo distintos, por el contrario, en nuestro Código Civil el
DOLO ES UNO SOLO, y es aquel definido en el Art. 44 Inciso Final, que abarca las tres manifestaciones
distintas que hemos visto. En concreto, el dolo es uno pero sus manifestaciones son varias.

33
❖ DOLO COMO VICIO DEL CONSENTIMIENTO
→ Cuando el dolo constituye un vicio del consentimiento, se traduce en maquinaciones
fraudulentas, en las artimañas, en el engaño, que hace víctima a la persona cuya voluntad o
consentimiento se desea obtener para inducirle mediante engaño, a un error, a fin de que
contrate.
→ Se trata de producir en la psiquis del sujeto con quien se desea contratar un error; en
consecuencia, el dolo debe ser un error provocado mediante “engaño”.

❖ CLASIFICACIÓN DEL DOLO

1. Dolo Principal y Dolo Incidental
a) DOLO PRINCIPAL: el dolo principal, determinante o inductivo es el que determina a una
persona a celebrar el acto jurídico en que recae.
 Este dolo debe ser anterior o simultáneo al momento en que se manifiesta la voluntad o
el consentimiento.
 De no mediar el dolo principal, la persona no habría otorgado o celebrado el contrato, es
por ello que también se le denomina como “dolo determinante”.
 EJ 1: una persona le pide al vendedor que le venda un automóvil blindado y este a
sabiendas le vende uno que no lo es.
 EJ 2: una persona le pide al vendedor que le vende un anillo de oro completo y este a
sabiendas le vende uno que solo es bañado en oro.
b) DOLO INCIDENTAL: es aquel que no determina a una persona a celebrar el acto jurídico,
pero sí a concluirlo en distintas condiciones de aquellas en que no lo habría concluido,
generalmente menos onerosas, si no se hubiera empleado el procedimiento torcido.
 Como se dice en la doctrina española para que estemos en presencia de dolo incidental
o accidental es necesario que el engaño recaiga sobre circunstancias secundarias y no
determinantes.
 Este dolo no vicia el consentimiento pero igual se sanciona, en este caso con
indemnización de perjuicios (por el total valor de éstos contra los que los han fraguado,
y por el valor del provecho que han reportado del dolo contra los que se han aprovechado
de él) – Art. 1458 Inc. 2°.

2. Dolo Bueno y Dolo Malo

a) DOLO BUENO: el dolo bueno no tiene ningún fin deshonesto. Consiste en exageraciones y
halagos con que una parte busca en los contratos el influir sobre la otra.
 Este dolo no vicia el consentimiento puesto que sólo son halagos o exageraciones que
no importan una intención positiva de inferir injuria a otro.
b) DOLO MALO: este dolo es el que define y considera el Código Civil en el Art. 44, o sea, la
intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
 Este dolo si vicia el consentimiento.

34
 3. Dolo Positivo y Dolo Negativo
c) DOLO POSITIVO: consiste en un hecho, en un actuar del sujeto que se manifiesta en hechos
concretos y visibles, esto, con la intención de obtener la manifestación de voluntad por parte
de otro sujeto.
 EJ 1: una persona le dice a otra que no haga testamento porque de hacerlo los herederos
lo matarán para así obtener la disposición lo antes posible, ello porque así lo escuchó de
parientes, lo que es mentira.
 EJ 2: una persona se atribuye la calidad de corredor de propiedades para arrendar una
casa, calidad que no tiene.
d) DOLO NEGATIVO: consiste en una abstención, reticencia. En el fondo, es guardar silencio,
callar en circunstancias que se tiene la obligación de hacer saber a otro.
 Si con este silencio una persona induce a otra a celebrar un acto jurídico que ella no
habría celebrado o lo habría celebrado en otras condiciones de haber sabido lo callado,
su consentimiento queda viciado por el dolo negativo.
 EJ 1: los vicios redhibitorios en la compraventa, donde una persona a sabiendas vende
un animal enfermo sin decírselo al comprador.
 EJ 2: materia de indignidad para suceder, donde un individuo dejó perecer al difunto,
pudiendo salvarlo (Art. 968 N°1 Código Civil)

❖ REQUISITOS DEL DOLO COMO VICIO DEL CONSENTIMIENTO

1. En los actos jurídicos bilaterales
a) Debe ser principal (determinante): es decir que si no hubiese existido dolo no se hubiera
manifestado el consentimiento.
b) Debe ser obra de una de las partes: Si el dolo es determinante/principal pero proviene de
ambas partes el contrato es perfectamente válido. El legislador protege a la víctima del dolor;
por tanto, si ambas partes han incurrido en dolo, no hay víctima.

¿Qué sucede si en el acto jurídico bilateral el dolo proviene de un tercero y no de las partes?

En ese caso, la víctima del dolo tendrá derecho a la acción de indemnización de perjuicios contra del que fraguó
el dolo o del que se aprovechó de tal dolo.

a) En contra del que fraguó el dolo: hasta el monto total de los perjuicios patrimoniales y morales. Esto,
porque la persona que fraguó el dolo ha cometido un delito civil.
b) En contra del que se aprovechó del dolo ajeno: hasta la concurrencia del provecho que obtuvo del dolo.
Esto en virtud del principio de “enriquecimiento sin causa”.

2. En los actos jurídicos unilaterales

▪ Como en los actos jurídicos unilaterales no hay “partes”, basta con que el dolo sea principal
para viciar la voluntad.
▪ Ejemplos:
a) Art. 968 N°4 – sobre indignidades para suceder.
b) Art. 1234 – sobre aceptación o repudiación de la herencia.
c) Art. 1782 – sobre renuncia a los gananciales.

35
❖ DE LA PRESUNCIÓN DEL DOLO
→ El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los demás debe
probarse (Art. 1459)
→ Para tales efectos pueden emplearse todos los medios admitidos por la ley.
→ Lo anterior es consecuencia de la aplicación de las reglas generales de nuestro Derecho. El dolo
no se presume porque, en general lo que se presume es la buena fe, es una presunción
simplemente legal que admite prueba en contrario. Luego, quien ha de probar la mala fe es quien
la alega.

¿Puede alegar el dolo aquella persona que lo ha cometido?

La parte que ha cometido el dolo no puede alegare la rescisión (nulidad relativa) del acto o contrato, por cuanto,
y según el adagio jurídico: “nadie puede aprovecharse de su propio dolo”. Lo contrario sería dar paso a la
inmoralidad.

❖ CONDONACIÓN O RENUNCIA DEL DOLO

→ De acuerdo con lo establecido en el Artículo 1465, la condonación del dolo futuro no vale; adolece
de objeto ilícito y por tanto es sancionada con nulidad absoluta.
→ En efecto, la ley no permite que mediante cláusulas especiales las partes estipulen perdonar
anticipadamente el dolo futuro.
→ El dolo sólo puede perdonarse una vez cometido y conocido por la otra parte, pues se trata de
un vicio que mira al sólo interés del renunciante (Art. 12). Con todo, del Art. 1465 se desprende
que la condonación del dolo ya acaecido debe ser siempre expresa.

❖ SANCIÓN DEL DOLO

1. Dolo principal o determinante: nulidad relativa (Arts. 1458 y 1682 Inc. Final).
2. Dolo incidental: no vicia el consentimiento, y sólo da derecho a indemnización de perjuicios en
la forma ya señalada anteriormente contra los que fraguaron el dolo o los que se aprovecharon
de ese dolo.

❖ ACCIÓN DE DOLO
→ Legitimación activa y pasiva:
▪ La acción de dolo corresponde a la parte inocente que ha sido víctima del engaño, y tiene
como sujeto pasivo a la parte que ha empleado el dolo.
▪ El objeto de esta acción es que se declare la rescisión (nulidad relativa) del acto jurídico.
▪ El que ha sufrido el dolo puede hacer valer la rescisión del acto como acción o excepción,
según el caso.
▪ La parte que ha cometido el dolo no puede alegar la rescisión del acto o contrato, porque
como señalamos anteriormente, “nadie puede aprovecharse de su propio dolo”.
→ Plazo:
▪ Cuatro años, contados desde el día de la celebración del acto o contrato (Art. 1691 Inc. 2°)

36
 LA LESIÓN

❖ DEFINICIONES
→ Joel González: “la lesión es el perjuicio que, al constatar, sufre una de las partes a causa de
proporcionar a la otra, ventajas ostensiblemente mayores que las que esta última le proporciona a
ella”.
→ Meza Barros: “la lesión es el perjuicio pecuniario que las partes sufren como consecuencia de las
prestaciones recíprocas de un contrato conmutativo”.
→ Otra definición: “la lesión es el perjuicio pecuniario que experimenta una parte como consecuencia
de la desigualdad o falta de equivalencia de las prestaciones recíprocas que se dan a propósito de
un contrato oneroso conmutativo”.

❖ GENERALIDADES
→ El perjuicio se da precisamente como consecuencia de la desigualdad de las prestaciones, la
que debe ser notoria. Por lo que sólo tendría cabida a propósito de los contratos onerosos
conmutativos, puesto que en ellos las prestaciones de las partes se deben mirar como
equivalentes.
→ Se dice que en Chile la lesión no sería un vicio del consentimiento pues en nuestro Derecho en
los casos en que se acepta la lesión se atiende a un criterio objetivo, ya que para sancionarlo
basta con demostrar la desproporción de las prestaciones señaladas en la ley.
Además, el Art. 1451 no menciona entre los vicios del consentimiento a la lesión, pese a que el
proyecto del año 1853 la incluía expresamente como uno de ellos.

❖ ÁMBITO EN QUE OPERA LA LESIÓN

→ Las legislaciones extranjeras, como la Alemana o Suiza, consagran una regla general para todos
los contratos que suponen una prestación y una contraprestación; en todos ellos puedes
reclamarse de la lesión sufrida.
→ En cambio, en nuestro Derecho la lesión NO constituye una causal genérica de rescisión de los
contratos onerosos conmutativos, que evidencien falta de equivalencia en las prestaciones
recíprocas de las partes.
→ El Código Civil se limita a describir ciertos casos en los cuales existe un daño patrimonial que
considera excesivo.

37
 ❖ LA LESIÓN EN LAS INSTITUCIONES DEL DERECHO CIVIL (Casos en que vicia el acto)
1. Compraventa de Bienes Inmuebles
▪ Es legítimo que cada contratante intente obtener el mayor beneficio posible del contrato, peor
la ley no debe ignorar que un grave desequilibrio de las prestaciones sólo puede ser
consentido bajo el imperio de una presión a la que el contratante no ha podido resistir. Una
imperiosa necesidad de dinero puede forzar perfectamente a un vendedor a vender a
cualquier precio su bien raíz, sin duda en tal caso su voluntad se encuentra profundamente
viciada y la ley acude en su ayuda autorizándole para pedir la rescisión del contrato. Sin
embargo, la rescisión sólo operará en la medida que la desproporción de las prestaciones
sea de gran magnitud, vale decir, que sea enorme.
▪ Requisitos de la rescisión por lesión enorme en este contrato
a) Que el contrato de compraventa sea susceptible de rescindirse por lesión enorme: es
decir, que recaiga sobre un bien inmueble y no mueble.
− Excepción N°1: no pueden rescindirse por lesión enorme los contratos de
compraventa de bienes inmuebles que se hacen por el ministerio de la justicia, esto
es, de aquellas cosas que se venden judicialmente sean voluntarias o forzadas y que
se realizan en pública subasta (Art. 1891 Código Civil).
− Excepción N°2: también, no hay lugar a la acción rescisoria por lesión enorme en las
compraventas y permutas de una concesión minera o de una cuota o parte material
de ella (Art. 170 Código de Minería).
b) Que la lesión sea enorme: la desproporción de las prestaciones debe ser monstruosa.
Así nos encontramos con lo señalado en el Art. 1889 del Código Civil.
− Art. 1889 Código Civil: “El vendedor sufre lesión enorme, cuando el precio que recibe
es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez
sufre lesión enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la
mitad del precio que paga por ella. El justo precio se refiere al tiempo del contrato”.

EJ: Si A vende a B su casa en $100.000, en circunstancias de que el justo precio de la

casa al tiempo del contrato era $40.000, B sufre lesión enorme.

▪ ¿Cuándo el vendedor o el comprador sufren de lesión enorme?

VENDEDOR COMPRADOR

El vendedor sufre de lesión enorme El comprador sufre de lesión enorme

cuando el precio que recibe es menos cuando paga más del doble del justo
de la mitad del justo precio de la cosa. precio.

Cuando
vende la
cosa en EJ: el justo precio es de $100 pero EJ: la cosa vale $100 (justo precio)
menos de
|
la mitad
recibe como precio de la cosa $49, pero paga $201 por ella.
del justo es menos de la mitad.
precio

38
 ▪ Efectos de la rescisión por lesión enorme en este contrato
 El objeto de la acción rescisoria es invalidad la compraventa, vale decir, que el vendedor
recobre la cosa y el comprador el precio.
 Ahora bien, enfrentado el demandado a la sentencia que declara la rescisión del contrato
de compraventa por lesión enorme, el Artículo 1890 Inciso 1° del código le presenta un
derecho de opción, que se traduce en lo siguiente:
1) Comprador: en el caso del comprador este puede
a) Aceptar la nulidad (operan las prestaciones mutuas) o,
b) Completar el justo precio con deducción de la décima parte.
2) Vendedor: si hablamos del vendedor, este puede:
Como dice el código:
“consentir en ella” a) Aceptar la nulidad (al igual que el comprador) o,
b) Restituir el exceso el precio recibido sobre el justo precio aumentado en una
décima parte.

2. La Permuta
▪ Se aplican las mismas reglas de la compraventa (Art. 1900)

3. Aceptación de una Asignación Hereditaria

▪ Según el Art. 1234, la aceptación puede rescindirse en el caso de lesión grave a virtud de
disposiciones testamentarias de que no se tenía noticias al tiempo de aceptarla.
▪ Se entiende por lesión grave (dice el último inciso), la que disminuye el valor total de la
asignación en más de la mitad.
▪ La ley se refiere al heredero que al aceptar la herencia creía que ésta tenía un determinado
valor (por ejemplo $100.000), ignorando, al tiempo de aceptarla, que existían disposiciones
testamentarias del causante, en virtud de las cuales el valor de la herencia disminuye en más
de la mitad (por ejemplo, el causante, en un testamento del cual el aceptante no tenía
conocimiento, instituye legados por valor de $80.000, con lo cual la asignación del heredero
se vería reducida a $20.000). En caso de lesión grave, el heredero podrá solicitar la rescisión
de la aceptación, declarada la cual, la aceptación quedará sin efecto.

4. Partición de Bienes
▪ Art. 1348.
▪ La partición puede rescindirse por lesión enorme, y se entiende que hay lesión enorme
cuando el adjudicatario resultado perjudicado en más de la mitad de su cuota.

5. Mutuo
▪ Art. 2206: “El interés convencional no tiene más límites que los que fueren designados por
ley especial; salvo que, no limitándolo la ley, exceda en una mitad al que se probare haber
sido interés corriente al tiempo de la convención, en cuyo caso será reducido por el juez a
dicho interés corriente”.
▪ Art. 8 Ley N° 18.010 sobre operaciones de crédito de dinero.

39
 6. Anticresis
▪ La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raíz para que se
pague con sus frutos. La cosa raíz puede pertenecer al deudor, o a un tercero que consienta
en la anticresis (Arts. 2435 y 2436)
▪ La sanción en este caso es la misma que en el mutuo, en el sentido que el interés excesivo
se rebaja al interés corriente (Art. 2443)

7. Cláusula Penal Enorme

▪ El Art. 1535 del Código Civil dispone que, la cláusula penal es aquella en que una persona,
para asegurar el cumplimiento de una obligación, se sujeta a una pena, que consiste en dar
o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligación principal.
▪ Cuando nos encontramos ante la presencia de una avaluación anticipada excesiva la ley
reduce el monto de la pena. Sin embargo, esto es sólo procedente en ciertos y determinados
casos los que detalla el Art. 1544 y que son:
a) En los contratos conmutativos: si se estipula una cláusula penal, ésta se considerará
enorme (excesiva) si supera al doble de la obligación principal. En este caso, el código
establece que la sanción será rebajar el monto de la cláusula penal en todo lo que exceda
al duplo de la obligación principal, incluyéndose ésta en él.
b) En el contrato de mutuo: si se estipula en un contrato de mutuo un interés superior al
máximo convencional, dicho interés se rebajará al máximo permitido estipular, es decir,
al interés máximo convencional.
c) En las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado: en este caso se dejará a la
prudencia del juez la tarea de moderar o reducir la pena, cuando atendidas las
circunstancias pareciere enorme. El juez puede reducir la pena al límite que le parezca
equitativo, considerando el monto de los perjuicios experimentados por el acreedor.

❖ SANCIÓN DE LA LESIÓN
→ En nuestro Derecho la sanción de la lesión no es siempre la misma. Así, y en general podemos
señalar que la sanción de la lesión es:
1. Nulidad relativa o rescisión del acto en que incide (compraventa, permuta)
2. Reducción de la desproporción de las prestaciones (mutuo – cláusula penal enorme)

❖ RESOLUCIÓN DEL CONTRATO POR EXCESIVA ONEROSIDAD SOBREVINIENTE

→ Cabe preguntarse qué ocurre cuando una desproporción grave se origina con posterioridad a la
celebración del contrato. Estamos aquí ante un caso de excesiva onerosidad sobreviniente.
→ El problema se encuentra resuelto en el Derecho Internacional Público, con la llamada cláusula
rebus sic stantibus, que se presume formar parte de todos los TT.II., permanentes y según la
cual una convención sólo sigue en vigencia mientras el estado de cosas existente al momento
en que se suscribió el tratado, no sufra modificaciones posteriores. Este principio viene a
morigerar o atenuar el rígido principio pacta sunt servanda.
→ En nuestro derecho civil, no se le admite expresamente, atendido lo dispuesto en el Art. 1545.
Parte de la doctrina, ha ido planteando la necesidad de reconocer la institución.

40
 2. CAPACIDAD

❖ CONCEPTO
→ La capacidad en términos generales es la aptitud para adquirir y ejercer derechos y contraer
obligaciones por sí mismo, sin el ministerio o autorización de otra persona.
→ Joel González: “aptitud para adquirir derechos y ejercitarlos”.

❖ CLASIFICACIÓN GENERAL DE LA CAPACIDAD

1. CAPACIDAD DE GOCE
→ Definición
▪ “Aptitud legal para adquirir un derecho, es decir ser titular o sujeto de derecho”.
▪ “Capacidad de goce, adquisitiva o jurídica es la idoneidad o aptitud para adquirir, gozar y ser
titular de un derecho” (Joel González).
→ Generalidades
▪ En principio la capacidad de gozar y adquirir derechos pertenece a todos los individuos de la
especie humana, cualquiera sea su edad, sexo, estado, condición o nacionalidad.
▪ Lo anterior es sin perjuicio de que una persona puede estar privada de un derecho especial
y determinado. Así por ejemplo existen incapacidades para suceder, para adquirir derechos
hereditarios (Arts. 963 al 965).
▪ La capacidad de goce puede concebirse sin la capacidad de ejercicio, porque el titular de un
derecho puede ser, según los casos, capaz o incapaz de hacerlo valer por sí mismo. En otros
términos, hay personas que aunque poseen el goce de derechos civiles, no tienen su
ejercicio. Son las que propiamente hablando, se llaman incapaces.

41
2. CAPACIDAD DE EJERCICIO
→ Definición
▪ “es la aptitud legal de una persona para ejercer derechos y contraer obligaciones por sí
mismo, sin la autorización o ministerio de otra persona”.
→ Generalidades
▪ La capacidad de ejercicio o de obrar es la regla general.
▪ El Código Civil llama a la capacidad de ejercicio: “capacidad legal” y es así como la define en
el artículo 1445.
▪ Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces (Art. 1446)
▪ Esta regla, formulada en nuestro código es general y se aplica a todos los actos jurídicos.

¿Cuál es la regla general, la capacidad o la incapacidad?

R: La regla general es la capacidad de ejercicio o legal, y la excepción la constituye la incapacidad.

Las incapacidades sólo existen cuando así lo declara expresamente la ley. De ahí que no sea
necesario estudiar quiénes son capaces (porque la capacidad es la regla general), sino quiénes son
incapaces.

❖ CLASES DE INCAPACIDAD DE EJERCICIO

1. INCAPACIDAD ABSOLUTA
→ Definición
▪ J. A. Orrego: “Los absolutamente incapaces carecen de voluntad, de suficiente juicio o
discernimiento… Esta impide ejecutar por sí mismo acto jurídico alguno”.
▪ También se puede definir la incapacidad absoluta como aquella en que la persona que la
sufre no puede ejercer o ejecutar ningún acto jurídico por sí mismo.
→ Generalidades
▪ Los absolutamente incapaces sin duda tienen derechos, por tanto tienen capacidad de goce,
pero sucede que se encuentran impedidos de ejercer un derecho por sí mismo, bajo cualquier
respecto o circunstancia.
▪ La razón de ser de la incapacidad absoluta es que es una incapacidad de carácter natural.
En efecto, los absolutamente incapaces son aquellos que en concepto de la ley carecen de
voluntad o bien son porque teniendo voluntad no pueden expresarla.

PERSONAS ABSOLUTAMENTE INCAPACES

DEMENTES

IMPÚBERES

SORDOS O SORDOMUDOS
(que no pueden darse a entender claramente)

42
 1) LOS DEMENTES

▪ Quienes son dementes

 la Excma. Corte Suprema ha sostenido que debe entenderse por dementes a todos los
que tengan de un modo permanente sus facultades mentales sustancialmente
deterioradas, todos aquellos que se encuentran privados de razón.
▪ Ineficacia de los actos de los dementes
 El Código Civil contempla reglas especiales relativas a la curaduría de los dementes
(Arts. 456 a 468). Para determinar los efectos de los actos del demente hay que distinguir
entre los actos realizados antes de la declaración de interdicción por causa de demencia
y los realizados con posterioridad.
 La resolución judicial que priva al demente de la administración de sus bienes debe ser
inscrita en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar del CBR respectivo.

Actos realizados con posterioridad Actos realizados con anterioridad a

a la declaración de interdicción por
demencia
Si son realizados por el demente por
sí solo, serán nulos, excluyéndose
la posibilidad de alegar que se
realizaron en un intervalo lúcido
(Art. 465 Inc. 1°)
Nos encontramos en este caso
(mediando decreto de interdicción)
ante una presunción de derecho:
no se admite probar que la persona
no estaba demente.
la declaración de interdicción por
demencia
Estos serán válidos, a menos que
se pruebe que al ejecutarlos o
celebrarlos, ya estaba demente.
(Art. 465 Inc. 2°)
En este caso, no existiendo
interdicción declarada, nos
encontramos ante una presunción
simplemente legal: puede probarse
que la persona, al celebrar el acto
jurídico, estaba demente.

APARTADO

¿Qué es la interdicción?

R: la interdicción es la privación de la facultad de administrar los bienes propios y se aplica a una

persona. Esto se realiza a través de un procedimiento donde el juez mediante resolución judicial
declara la incapacidad absoluta por demencia a petición de aquellas personas que están habilitadas
para solicitarla.

¿Qué importancia tiene el decreto de interdicción en los dementes?

1. En virtud del decreto, se le priva al demente de la administración de sus bienes.

2. Se le nombra un curador para que administre esos bienes.
3. El decreto constituye una presunción de derecho de la demencia de la persona.

43
 ▪ Sanción de los actos del demente
 Como bien lo estipula el Art. 1682 del Código, los actos de los absolutamente incapaces,
dentro de los que se encuentran los de los dementes adolecen de: NULIDAD ABSOLUTA.
 En estricto derecho, dichos actos son jurídicamente inexistentes, por falta de voluntad,
que como bien sabemos es uno de los requisitos de existencia de todo acto jurídico.
▪ Rehabilitación del demente
 Esta materia es regulada por el Art. 468 de nuestro Código Civil.
 Deberá probarse que la persona ha recobrado permanentemente la razón.

2) LOS IMPÚBERES

▪ Quienes son impúberes

 La pubertad es la aptitud para procrear.
 El Art. 26 del Código Civil establece que son impúberes los hombres menores de 14 años
y las mujeres menores de 12 años.
 Los impúberes se clasifican en infantes (todo el que no ha cumplido 7 años) e impúberes
propiamente tales.
 Tengamos presente la siguiente distinción:

▪ Clasificación
1) Infantes: todo aquel que no ha cumplido 7 años de edad.
2) Impúberes propiamente tal:
− Varón mayor de 7 que no ha cumplido 14 años de edad.
− Mujer mayor de 7 que no ha cumplido 12 años de edad.

44
 ▪ Importancia de la clasificación

INFANTES IMPÚBERES (propiamente tales)

Posesión de Bienes Los infantes son A contrario sensu, los
Muebles incapaces de adquirir impúberes propiamente tales sí
dicha posesión. pueden adquirirla.
El Art. 2319 dispone que Por ende, los impúberes
son incapaces de cometer propiamente tales sí podrán ser
delitos y cuasidelitos los capaces de delito o cuasidelito.
Responsabilidad infantes. Quedará a prudencia del juez
Extracontractual determinar si el menor de 16
años cometió el delito o
cuasidelito sin discernimiento,
caso en el cual estará exento de
responsabilidad.

3) SORDOS O SORDOMUDOS QUE NO PUEDEN DARSE A ENTENDER CLARAMENTE

▪ Generalidades
 El fundamento de esta incapacidad reside en la imposibilidad de conocer, con una mínima
certeza, la voluntad del individuo. De ahí que la ley los proteja.
 Estos carecen de un medio para expresar su voluntad claramente.
 Cabe destacar que hasta la publicación de la Ley 19.904, el Código consideraba como
absolutamente incapaz al sordomudo que no podía darse a entender por escrito, lo que
suponía una evidente discriminación que afectaba al sordomudo analfabeto. Hoy la
situación es distinta:
1) Porque ahora se alude tanto al sordomudo como al que sólo padece de sordera; y
2) Porque se aceptó expresamente la “lengua de señas” como un medio idóneo para
conocer la voluntad del discapacitado.

❖ CARACTERÍSTICAS COMUNES A LOS ABSOLUTAMENTE INCAPACES

1. Nunca pueden actuar por sí mismos en la vida jurídica, sino que siempre representados (Art. 43)
2. Si actúan por sí mismos, el acto adolece de NULIDAD ABSOLUTA (Art. 1682)
3. Los actos de los absolutamente incapaces no producen ni aún obligaciones naturales (Art. 1470)
4. Los actos de los absolutamente incapaces no admiten caución (Art. 46). Puesto que no ha podido
nacer una obligación, tampoco podría existir otra obligación que fuere accesoria.
5. Sus actos no pueden ser ratificados o confirmados (Art. 1683)
6. Las obligaciones (en realidad aparentes) generadas por actos de los absolutamente incapaces
no pueden ser novada (Art. 1630)

45
2. INCAPACIDAD RELATIVA
→ Definiciones
▪ J. A. Orrego: “Los relativamente incapaces tienen voluntad, pero les falta experiencia o
prudencia en el actuar”
▪ También se puede definir a los incapaces relativos como aquellas personas que pueden
participar en ciertos actos en la vida del derecho, sea representados o autorizados por su
representante legal.
▪ La incapacidad relativa permite actuar por sí mismo, pero siempre que se cuente con la
autorización previa del representante del incapaz.

PERSONAS RELATIVAMENTE INCAPACES

LOS MENORES ADULTOS

DISIPADORES
(que se hallen bajo interdicción de administrar lo suyo)

1) MENORES ADULTOS
▪ Quienes son menores adultos
 La expresión “menores adultos” corresponde a:
1. El varón mayor de 14 años que no ha cumplido los 18 años de edad.
2. La mujer mayor de 12 años que no ha cumplido los 18 años de edad.
▪ Generalidades
 Los actos de estas personas son válidos en ciertas circunstancias y cuando han sido
ejecutados con los requisitos que la ley exige, es decir debidamente autorizados.
▪ Como pueden actuar los menores adultos
1. Personalmente, pero debidamente autorizados por sus padres o guardador;
2. A través de sus representantes legales; y
3. Excepcionalmente, por sí solo, sin autorización:
a) Para administrar y gozar de su peculio profesional o industrial (Art. 251).
b) Para ejercer cualquier empleo o profesión liberal, industria u oficio.
c) Para disponer sus bienes por testamento (Art. 262).
d) Para reconocer hijos (Art. 262).
e) Para adquirir la posesión de bienes muebles (Art. 723)
f) Para ser diputado para el cobro y recibir válidamente el pago (Art. 1581).
g) Para actuar como mandatario (Art. 2128)
h) En el depósito necesario (Art. 2238)
i) Para deducir demanda de divorcio (Art. 58 LMC)
j) Para deducir demanda de nulidad de matrimonio (Art. 46 LMC)
▪ Requisitos adicionales para los actos de los menores adultos, en resguardo de sus intereses
1. Autorización Judicial (Arts. 254, 255, 393, 397)
2. Aprobación Judicial (Arts. 400, 1326, 1342)
3. Venta en pública subasta (Art. 394)

46
 2) DISIPADORES QUE SE HALLEN BAJO INTERDICCIÓN DE ADMINISTRAR LO SUYO

▪ Definiciones
 Código Civil (Art. 445): se desprende del código que pródigo o disipador es el sujeto que
efectúa repetidos hechos de dilapidación, demostrativos de una falta total de prudencia
en el empleo de sus bienes patrimoniales, como podrían serlo:
a) Juego habitual en que se arriesgan sumas considerables de dinero
b) Gasto ruinoso
c) Donaciones cuantiosas sin causa adecuada.
 Doctrinaria: pródigo o disipador es el sujeto que gasta habitualmente en forma
desproporcionada a sus haberes y sin finalidad lógica alguna.
▪ Efectos de la actuación del disipador
 Para que el disipador se considere incapaz es necesario que sea declarado en
interdicción por decreto judicial; si no lo es, no pierde su capacidad. Declarad la
interdicción, se da al disipador un curador para que le administre sus bienes y le sirva en
esta administración de representante.
 Ahora bien, teniendo presente que en el caso del disipador, como el demente, también
es necesario el decreto de interdicción, debemos distinguir entre los efectos de los actos
realizados con anterioridad y con posterioridad a la dictación del decreto de interdicción:
a) Los actos realizados con anterioridad al decreto de interdicción son válidos; y
b) Aquellos realizados con posterioridad al decreto, adolecerán de nulidad.
 Con todo, el disipador interdicto podrá, por sí solo:
a) Contraer Matrimonio (Arts. 5 y 6 LMC)
b) Celebrar un Acuerdo de Unión Civil (Art. 7 Ley 20.830)
c) Reconocer un hijo (ninguna norma lo impide)
d) Otorgar testamento (no se le incluye en los inhábiles para testar, Art. 1005)
e) Repudiar el reconocimiento de la paternidad o de la maternidad que hubiere operado
a su favor (Art. 191 Inc. 3°)
f) Puede demandar el divorcio (Art. 58 LMC)
g) Puede demandar nulidad del matrimonio (Art. 46 LMC)
▪ Ante quien debe solicitar la interdicción del disipador
 Mayor de edad: Juzgado Civil competente.
 Menor de edad: Juzgado de Familia competente (Art. 8 Ley 19.968).

❖ VALOR DE LOS ACTOS DE LOS RELATIVAMENTE INCAPACES

→ La ley determina las formalidades a que deben sujetarse estas personas en la celebración de los
actos jurídicos. Todas estas formalidades, que se llaman habilitantes, son exigidas en
consideración al estado o calidad de las personas; de manera que si en el acto se observan las
formalidades, él es plenamente válido. Pero si se omiten, es nulo de nulidad relativa, porque de
conformidad con el Código Civil, produce nulidad relativa la omisión de los requisitos que la ley
exige en consideración al estado o calidad de las personas (Art. 1682)

47
❖ CARACTERÍSTICAS COMUNES A LOS RELATIVAMENTE INCAPACES

1. Pueden actuar personalmente, previa autorización de sus representantes; o a través de éstos

últimos; o excepcionalmente, por sí solos, sin mediar autorización.
2. Si actúan por sí mismos, sin estar previamente autorizados, sus actos adolecerán de NULIDAD
RELATIVA, salvo en aquellos casos excepcionales en que puedan actuar por sí mismos sin
autorización previa.
3. Los actos de los menores adultos producen obligaciones naturales; no así tratándose de los
disipadores, porque éstos carecen del suficiente juicio y discernimiento.
4. Los actos de los relativamente incapaces admiten caución (Art. 1447)
5. Los actos de los relativamente incapaces pueden ser ratificados o confirmados (Art. 1684)
6. Las obligaciones naturales producidas por los actos de los menores adultos, pueden ser novadas
(Art. 1630).

En resumen, ¿Cómo deben y pueden actuar los incapaces?

El incapaz debe actuar en la vida jurídica representado o autorizado por su representante legal.

1. En el primer caso, el representante legal ejecuta el acto en nombre y lugar del incapaz.
2. En el segundo caso, es el incapaz mismo el que obra, pero con anuencia del representante,
manifestada en la forma prescrita por la ley.

Los incapaces absolutos, por la naturaleza misma de su inhabilidad, sólo pueden actuar
representados. En cambio, los incapaces relativos pueden actuar en una u otra forma, según lo
disponga la ley.

48
❖ INCAPACIDADES ESPECIALES O PARTICULARES

→ Definición: “se trata de prohibiciones particulares que la ley ha impuesto a determinadas

personas, para ejecutar o celebrar ciertos actos jurídicos”.
→ Generalidades:
▪ Según el profesor J. A. Orrego, la infracción a dichas prohibiciones no acarrea una sanción
uniforme y para determinarla debemos atender a si se trata de normas prohibitivas o
imperativas. Así, expone que en el caso de las normas prohibitivas la infracción ocasionará
nulidad absoluta por objeto ilícito (Arts. 10 y 1466) y en el caso de las normas imperativas,
por regla general la sanción será la nulidad absoluta.
▪ Por el contrario y siguiendo la explicación que realiza el profesor Joel González, la palabra
“prohibición” que emplea el código para referirse a las incapacidades particulares no está
empleada en el sentido de ley prohibitiva, sino de impedimento para que una persona realice
un acto que, generalmente, lo puede realizar cualquiera que tenga capacidad general. De
esta manera, nos señala que las incapacidades particulares pueden tener sanciones
diversas, según que el caso concreto éste envuelto en una ley prohibitiva o de otra especie:
1) Hay nulidad absoluta cuando la incapacidad particular se traduce en la prohibición
absoluta de celebrar el acto a que la incapacidad se refiere.
− EJ: compraventa entre cónyuges no divorciados perpetuamente o entre padre e hijo
de familia.
2) Hay nulidad relativa cuando la incapacidad particular se traduce, no en la prohibición
absoluta de ejecutar el acto, sino en el impedimento que tiene la persona de ejecutarlo
por sí misma, sin el ministerio o la autorización de otra.
− EJ: actos celebrados entre curador y pupilo sin autorización de los otros curadores
generales, que no estén implicados de la misma manera o por el juez en subsidio.
3) Otras sanciones diversas. Así por ejemplo, no hay nulidad sino otra sanción en el caso
del que no habiendo cumplido 18 años se casare sin el consentimiento de un ascendiente,
estando obligado a obtenerlo. La sanción consiste en que puede ser desheredado no sólo
por aquel o aquellos cuyo consentimiento le fue necesario, sino por todos los otros
ascendientes.
→ Ejemplos de incapacidades especiales o particulares
1. El tutor o curador que no pude comprar los bienes raíces del pupilo, o tomarlos en arriendo
(Art. 412 Inc. 2°).
2. Los cónyuges no separados judicialmente no pueden celebrar un contrato de compraventa
entre ellos, como tampoco pueden celebrarlo el padre o madre y el hijo supuesto a patria
potestad (Art. 1796).
3. Se prohíbe al empleado público comprar los bienes públicos o particulares que se venda por
su ministerio.
4. Jueces, abogados, procurados o escribanos no pueden comprar los bienes en cuyo litigio
han intervenido y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta se haga en
pública subasta (Art. 1798).

49
 3. OBJETO

❖ GENERALIDADES
→ El objeto a secas es un requisito de existencia del acto jurídico, sin embargo, cuando este objeto
además es lícito se transforma en un requisito de validez del acto jurídico.
→ ¿Qué entiende el Código Civil por objeto?: el Art. 1460 establece que “toda declaración de
voluntad debe tener por objeto una o más cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero
uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaración”.
▪ Como podemos deducir de la disposición, el objeto del acto jurídico es la prestación, es decir,
la cosa que debe darse o el hecho que debe ejecutarse o no ejecutarse.
▪ Ahora bien, se critica en doctrina lo dicho por el código civil, por cuanto, está señalando el
objeto de la obligación y no del acto jurídico. En otras palabras, nuestro código suele entender
por objeto del acto o contrato el contenido de la prestación que nace de la obligación.
▪ De esta manera, el objeto del acto o contrato es lo querido por el autor o las partes del acto
jurídico, mientras que el objeto de la obligación es la prestación, que a su vez tiene por objeto
la cosa que debe darse o el hecho que debe ejecutarse o no ejecutarse.
→ Definición Doctrinaria de Objeto: “el objeto del acto jurídico es crear, modificar, extinguir,
derechos y obligaciones”.

Objeto del Acto o Contrato Objeto de la obligación

corresponde a los derechos y Es la prestación debida, una o más
obligaciones creados, modificados, cosas que se trata de dar, hacer o no
transferidos, transmitidos o extinguidos. hacer.

❖ REQUISITOS DEL OBJETO

I. REQUISITOS DEL OBJETO CUANDO RECAE EN UNA COSA

1) La cosa debe ser real: el objeto es real cuando la cosa existe actualmente o se espera que
exista, así lo estipula el Artículo 1461. Por lo tanto, puede tratarse de cosas presentes (Art. 1814)
o futuras (Art. 1813).
A. Venta de cosas presentes o supuestamente presentes (Art. 1814).
1. La cosa existió, pero al momento de celebrar el contrato había dejado de existir. Si la
cosa existía durante los tratos preliminares o precontractuales, pero se destruye antes de
perfeccionar el acto jurídico, éste no llega a nacer y por ende no hay obligación por
ausencia de objeto.
− EJ: las partes celebran una compraventa en una notaría del centro de Santiago de un
caballero de carrera, sin saber que éste ha muerto media hora antes de un ataque
cardiaco, mientras trotaba en un entrenamiento.
2. La cosa nunca existió. Igual acontece si se contrata en el supuesto que la cosa existía y
dicho supuesto era falso. Algunos autores señalan que este es un caso de inexistencia
jurídica.

50
 3. La cosa sólo existe en parte, al tiempo de celebrarse el contrato. En tal caso, debemos
distinguir según si falta una parte considerable o una parte no considerable de la cosa:
− Si falta una parte considerable, nace una opción para el comprador, que ejerce a su
arbitrio, o sea, libremente: puede solicitar la resolución del contrato o darlo por
subsistente pero pidiendo la rebaja del precio.
− Si falta una parte no considerable, el comprador podrá pedir, exclusivamente, la rebaja
del precio.

B. Venta de cosas futuras (Art. 1813). En el caso de las cosas futuras, es decir si la cosa no
existe al tiempo del contrato pero se espera que exista, el acto jurídico será válido, pudiendo
asumir dos formas:
1. Contrato Aleatorio: en este caso, las partes se sujetan la prestación a una contingencia
incierta de ganancia o pérdida. Dependerá del álea/suerte, que la cosa objeto del acto
llegue o no a existir y en qué cantidad. En esta hipótesis aunque nada se obtenga, el
contrato será válido y obligará al comprador a pagar el precio, aunque nada reciba a
cambio o lo que reciba sea mucho menos de lo esperado.
− EJ: se compra “en verde” la producción agrícola de 10 hectáreas de un predio, es
decir, se compra antes de conocer que rendimiento tendrá dicho predio, estipulándose
desde ya un precio a pagar a todo evento.
− EJ 2: se paga una suma determinada, por todo lo que capture un buque pesquero en
alta mar, durante un mes de faenas.
2. Contrato Condicional: en este caso, el contrato se reputa celebrado bajo la condición
suspensiva de que la cosa llegue a existir. De no acontecer lo anterior, la condición se
entenderá fallida y en definitiva no habrá contrato.

2) La cosa debe ser comerciable: que la cosa sea comerciable, significa que puede ser objeto de
una relación jurídica, que puede radicarse en un patrimonio, que pueda ser susceptible de
dominio o de la constitución de otro derecho real o personal en favor de un cierto titular.
▪ No confundir las cosas comerciables con las cosas enajenables. Así, una cosa puede ser
comerciable pero inalienable, como ocurre con el derecho de alimentos o el de uso o
habitación.
▪ Por regla general, las cosas son comerciables. Excepcionalmente, algunas cosas están fuera
del comercio humano, sea por su naturaleza (cosas comunes a todos los hombres: alta mar
y el aire), o por su destinación (bienes nacionales de uso público: playas, calles, puentes).

51
 3) La cosa debe ser determinada o determinable: esto es, determinarse en género o especie o
cuerpo cierto. El legislador, en el Art. 1461 dispone que las cosas deben estar determinadas a lo
menos en cuanto a su género.
▪ Determinación Genérica: Consiste en que el acto jurídico recae sobre un individuo
indeterminado de un género determinado. La determinación es genérica cuando se indica
indeterminadamente un individuo de un género determinado.
 Género determinado: el género debe ser determinado o limitado, porque si se diera
cabida a un género ilimitado, no habría una declaración seria de voluntad.
 Determinación de la cantidad: la determinación genérica debe ir acompañada de una
cantidad. Esta cantidad puede ser incierta, con tal que el acto o contrato fije reglas o
contenga datos que sirvan para determinarla (Art. 1461 Inc. 2°). Ejemplo de lo anterior
sería la venta de todo el trigo que produzca el fundo del vendedor o el maíz almacenado
en una determinada bodega. Los factores o elementos que sirvan para determinar la
cantidad según lo señalado anteriormente, deben encontrarse en el mismo acto o
contrato.
 Si el objeto no está determinado en la forma exigida por la ley, no hay objeto ni obligación.
▪ Determinación Específica: también llamada de especie o cuerpo cierto, es aquella en que el
acto jurídico recae sobre un individuo determinado de un género determinado.
 EJ: Automóvil marca Hyundai Accent, color gris, año xxxx, motor N° xxxx.

II. REQUISITOS DEL OBJETO CUANDO RECAE EN UN HECHO

La prestación del deudor puede consistir también en la ejecución de un hecho o en obligarse a una
determinada abstención. Es decir, puede obligarse a un hecho positivo (obligación de hacer) o a uno
negativo (obligación de no hacer). Tal hecho debe reunir los siguientes requisitos:

1) debe ser un hecho determinado o determinable: debe consistir en un hecho claramente

determinado o en una abstención precisa. No es admisible que el hecho quede entregado al
arbitrio del deudor. Al igual que como ocurre con las cosas, el hecho puede ser determinable
(Art. 1808).
▪ Ejemplo de hecho determinable: sería el que emana del contrato que celebra un
representante del Teatro Municipal con un famoso cantante de ópera, obligándose éste a
interpretar como tenor una de tres posibles obras de Giuseppe Verdi (“Rigoletto”, “Otello”,
“Don Carlo”), debiendo el Teatro comunicarle al cantante cuál de ellas se interpretará por el
artista, con una antelación de a lo menos un año antes de la función.

2) Debe ser un hecho físicamente posible: un hecho es físicamente imposible, cuando es

contrario a la naturaleza. Tal imposibilidad física debe ser absoluta, vale decir, el hecho debe ser
irrealizable para cualquier persona. La imposibilidad absoluta puede ser perpetua o temporal.

3) Debe ser un hecho moralmente posible: es moralmente imposible, el hecho prohibido por las
leyes, o el contrario a las buenas costumbres o al orden público.

52
 OBJETO LÍCITO

❖ GENERALIDADES Y DEFINICIONES
→ De acuerdo a lo dispuesto en el Art. 1445 N°3, el objeto también debe ser lícito. Lo normal es
que el objeto sea lícito. Ahora bien, no existe acuerdo en la doctrina acerca de lo que debe
entenderse como objeto lícito, a saber:
a) Somarriva: sostiene que el objeto lícito es el que está de acuerdo con la ley, las buenas
costumbres y el orden público.
b) Alessandri: hace sinónimos los términos “lícito” y “comerciable”.
c) Claro Solar: señala que es aquél que está conforme con la ley, es reconocido por ella.
d) Velasco: dice que objeto lícito es aquél que cumple con todas las exigencias legales
contenidas en el Art. 1461 que son: realidad, comerciabilidad y determinación, si se trata de
una cosa, y además la posibilidad física o moral para realizarse, si se trata de un hecho.
→ Definición más aceptada: “Objeto Ilícito es aquel contrario a la ley, al orden público, la moral y
las buenas costumbres”
→ Como se puede apreciar, existen muchas definiciones en doctrina acerca del objeto ilícito, pero
ninguna reviste mayor importante o trascendencia ya que los casos de ilicitud del objeto se
encuentran señalados por la ley. El legislador nacional adoptó un criterio casuístico y señaló las
hipótesis de objeto ilícito en los Arts. 1462 a 1466.

❖ CASOS DE OBJETO ILÍCITO CONTEMPLADOS EN EL CÓDIGO CIVIL

1. Actos contrarios al Derecho Público Chileno.

▪ Dispone el Art. 1462 del Código Civil que: “hay un objeto ilícito en todo lo que contraviene al
derecho público chileno. Así la promesa de someterse en Chile a una jurisdicción no
reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto”.
▪ Se discute en doctrina sobre la validez o no de la estipulación en virtud de la cual las partes
acuerdan someter una controversia a un tribunal extranjero, principalmente porque dicha
práctica es recurrente y legítima en el Derecho Internacional Privado (Art. 318 Código de
Bustamante). A su vez, otros la critican porque las jurisdicciones extranjeras están
reconocidas desde el momento que el Código de Procedimiento Civil contiene normas
relativas al cumplimiento de resoluciones dictadas por tribunales extranjeros.
▪ Ejemplos:
a) Art. 39 D.S N°1 de 6 de Junio de 2011 del Ministerio de Vivienda y Urbanismo: que
prohíbe a todo propietario beneficiario de subsidio habitacional durante el plazo de 5
años contados desde la entrega material del inmueble, celebrar acto o contrato alguno
que importe cesión de uso y goce de la vivienda adquirida, sin previa autorización escrita
del Serviu. Puesto que ella está incorporada en una norma de Derecho Público, su
infracción constituirá objeto ilícito, y por ende el contrato adolecerá de nulidad absoluta.

53
 b) Art. 36 Ley N° 18.695 Orgánica Constitucional de Municipalidades: ante la eventualidad
de que un municipio pueda dar en comodato un bien inmueble, hay que distinguir entre
bienes nacionales de uso público o de bienes municipales. El referido artículo deja en
claro que estas cosas pueden ser objeto de un permiso o de una concesión, más no de
un comodato. Si el municipio contraviene la norma transcrita, el acto jurídico adolecerá
de objeto ilícito por haberse infringido una norma de Derecho Público.
c) Art. 106 Inc. 5° Ley N°19.968 sobre Juzgados de Familia: advierte que no se someterán
a mediación: los asuntos relativas al estado civil de las personas, la declaración de
interdicción, las causas sobre maltrato de NNAs y los procedimientos sobre adopción.
En consecuencia, toda mediación que recayere en alguna de estas materias, adolecerá
de objeto ilícito.

2. Pactos sobre sucesión futura.

▪ El derecho a suceder por causa de muerte a una persona viva, conocido con el nombre de
“pactos sobre sucesión futura” adolece de objeto ilícito. Esta disposición contiene una regla
general y una excepción.
a) Regla General: El Art. 1463 contempla que el derecho de suceder por causa de muerte a
una persona viva no puede ser objeto de una donación o contrato, aun cuando intervenga
el consentimiento de la misma persona. Con la expresión “donación o contrato”, el
legislador ha querido significa que el derecho de suceder a una persona viva no puede
ser objeto de ninguna convención, sea a título gratuito u oneroso. Esto abarca tantos a
los actos bilaterales como también a los actos unilaterales, como lo podría ser la
aceptación o repudiación de una asignación hereditaria.
b) Excepción a la regla general: La ley hace una distribución de la herencia en una mitad
legitimaria, una cuarta de mejoras y una cuarta de libre disposición. El causante puede
disponer de la cuarta de mejoras a su entera voluntad para “mejorar” a sus hijos, pero
puede también privarse de tal disposición si ha convenido en virtud de un pacto con
alguno de los asignatarios forzosos a no disponer de ella. Esto se denomina, el “pacto de
no disponer de la cuarta de mejoras”.

3. Enajenación de las cosas enumeradas en el Art. 1464.

▪ Art. 1464: “Hay un objeto ilícito en la enajenación:
1. De las cosas que no están en el comercio.
2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello;
4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio”.
▪ Acepciones de la expresión enajenación:
a) Enajenación en sentido estricto: es el acto por el cual el titular de un derecho lo transfiere
a otra persona. Es decir, es el acto por el cual el derecho sale del patrimonio del primero,
para radicarse en el patrimonio del segundo.
b) Enajenación en sentido amplio: es todo acto de disposición entre vivos por el cual el titular
de un derecho lo transfiere a otra persona o constituye sobre él un nuevo derecho a favor
de un tercero, que viene a limitar o gravar el suyo (EJ: constituir hipoteca o prenda)

54
 ▪ Enajenación y adjudicación
 No se debe confundir ambas expresiones.
 La adjudicación de alguno de los bienes señalados en el Art. 1464 no constituye
enajenación, puesto que la adjudicación es un título declarativo y no traslaticio de
dominio.
 La adjudicación (que opera en el acto de partición o liquidación de una comunidad), es
el acto por el cual un determinado bien o derecho, que se poseía indiviso entre varios
comuneros, se singulariza en forma exclusiva en el patrimonio de uno de ellos. Por una
ficción legal se entiende que el adjudicatario siempre fue el dueño exclusivo del bien
adjudicado. En otras palabras, la adjudicación sólo viene a “declarar” un dominio
preexistente y por ende tiene efecto retroactivo.
▪ Enajenación y Venta
 Se plantea al respecto del Art. 1464 si habría objeto ilícito en la venta de las cosas que
señala el precepto. Como primera cosa hay que relacionar el artículo citado con el
Art. 1810, norma que dispone que pueden venderse todas las cosas corporales o
incorporales cuya enajenación no esté prohibida por la ley.
 Recordar a su vez, que una ley es prohibitiva cuando impide realizar un acto en forma
alguna, bajo ninguna circunstancia o respecto.
 Ahora bien, respecto al Art. 1464, Eugenio Velasco plantea que el referido artículo es una
norma prohibitiva sólo en sus números 1 y 2, más no en sus números 3 y 4, casos en los
que se permite la enajenación, cumplimiento ciertos requisitos, lo que significa que nos
encontramos ante una norma imperativa de requisito.
 En consecuencia la venta de las cosas a que se refieren los números 3 y 4 es válida, sin
perjuicio de que la tradición del dominio sólo se podrá efectuar una vez que se cumplan
los requisitos que establece el Art. 1464. Para esta teoría no es necesario cumplir con los
requisitos señalados en los números 3 y 4 del 1464, pues ellos se exigen para la
“enajenación”, no para la “venta”.
 Carlos Ducci por el contrario estima que no pueden venderse las cosas comprendidas en
los cuatro números del Art. 1464.

Eugenio Velasco Carlos Ducci

Expone que el Art. 1810 dispone que la enajenación no

Plantea una distinción entre los numerales del Art. está permitida y que el legislador en ningún momento
1464, relacionado a la clasificación de las leyes: ha querido exigir que la no enajenación esté
consignada en una disposición de carácter
absolutamente prohibitivo.

Art. 1464 N° 1 y 2: Art. 1464 N° 3 y 4: El Art. 1810 aludiría tanto a normas prohibitivas como
normas prohibitivas Normas imperativas a normas imperativas de requisito.

Al ser los números 3 y 4 normas imperativas, su venta Por tanto, para vender alguna de las cosas señaladas
es válida y sin necesidad de cumplir los requisitos del en los números 3 y 4 del 1464, será necesario cumplir
artículo porque sólo se exigen para la enajenación y previamente con los requisitos allí enunciados a
no para la venta. Para ello se basa en el Art .1466 propósito de la enajenación

55
 1) Enajenación de las cosas incomerciables
 Art. 1464 N°1: hay un objeto ilícito en la enajenación de las cosas que están fuera del
comercio.
 Según si las cosas pueden o no ser objeto de relaciones jurídicas por los particulares, se
clasifican en comerciables e incomerciables.
− Bienes comerciables: son los que pueden ser objeto de relaciones jurídicas privadas;
sobre ellos puede recaer un derecho real o puede constituirse a su respecto un
derecho personal.
− Bienes incomerciables: son los que no pueden ser objeto de relaciones jurídicas por
los particulares. Se incluyen dentro de esta clasificación las cosas comunes a todos
los hombres (alta mar, aire); los bienes nacionales de uso público y las cosas
consagradas al culto divino.

2) Enajenación de los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona

 Art. 1464 N°2.
 Encontramos en este numeral los derechos personalísimos y aquellos derechos que sin
tener tal calidad, no pueden transferirse.
 Derechos personalísimos:
a) Derecho de uso o habitación (Art. 819)
b) Derecho de alimentos futuros (Art. 334)
c) Derecho legal de goce o usufructo legal que tiene el padre o madre sobre los bienes
del hijo no emancipado (Art. 252)
d) Derecho de adjudicación preferente que se le concede al cónyuge o conviviente civil
sobreviviente en la partición del cónyuge o conviviente civil fallecido (Art. 1337,
regla 10°).
a) Beneficio de suspensión de la prescripción (Art. 2509)
b) Derecho de invocar el beneficio de competencia (Art. 1625)
 Derechos que no son personalísimos y no pueden ser transferidos por su titular:
− El derecho que nace del pacto de retroventa (Art. 1884)

3) Enajenación de las cosas embargadas por decreto judicial

 Art. 1464 N°3: hay un objeto ilícito en la enajenación de las cosas embargadas por decreto
judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
 Sentido de la palabra “embargo”:
a) Embargo en sentido estricto: el embargo consiste en la aprehensión compulsiva,
hecha por mandamiento del juez que conoce la ejecución, de uno o más bienes
Institución propia
del Juicio Ejecutivo determinados del deudor y en su entrega a un depositario que debe mantenerlos a
disposición del tribunal, todo con el fin de asegurar el pago de la deuda.
b) Embargo en sentido amplio: para la doctrina, el embargo está tomado en un sentido
más amplio en el 1464, abarcando, además otras instituciones que también tienen
Mayoría de la por objeto asegurar el resultado de un juicio, como acontece con las medidas
doctrina nacional precautorias de prohibición de enajenar y gravar bienes, de secuestro, retención y la
prohibición judicial de ejecutar y celebrar actos y contratos sobre bienes
determinados.

56
 Prohibición judicial de celebrar actos y contratos:
− El CPC en su Art. 296 establece que esta prohibición podrá decretarse con relación a
los bienes que son materia del juicio y también respecto de otros bienes determinados
del demandado, cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garantía para asegurar
el resultado del juicio.
− En definitiva, podemos señalar que se acepta considerar incluidos entre los bienes
embargados por decreto judicial los bienes sobre los cuales pesa una prohibición
judicial de enajenar.
 Efectos respecto a terceros:
− Bienes inmuebles: si el embargo recae sobre bienes raíces o derechos constituidos
en ellos, no produce efecto legal respecto de terceros sino desde la fecha en que se
inscriben en el respectivo registro conservatorio en donde estén situados los
inmuebles (Art. 453 CPC).
− Bienes muebles: si el embargo recae sobre cosas muebles sólo afecta a los terceros
desde que toman conocimiento del embargo o prohibición.
 Efectos respecto a las partes:
− Tratándose de las partes, el embargo y prohibición de celebrar actos o contratos, ya
se refieran a muebles o inmuebles, producen sus efectos desde que llegan a noticias
del afectado por la notificación de la resolución hecha con arreglo a la ley. Desde ese
momento el litigante sobre quien pesa el embargo o prohibición no puede alegar que
ignora la medida que le impide disponer libremente del bien.
 Enajenaciones forzadas de cosas embargadas:
− En las enajenaciones forzadas de cosas embargadas no hay objeto ilícito; es válida
la enajenación forzada que se realice en otro juicio. Así fluye del Art. 528 del CPC.
− Puede haber dos o más ejecuciones y la enajenación que se haga en cualquiera de
ellas es válida.
− El acreedor que embargue primero el mismo bien no sufre perjuicio alguno, pues la
ley le permite hacer valer sus derechos de acuerdo con lo dispuesto en el mencionado
Art. 528. Esto se hace generalmente, mediante el procedimiento de las tercerías.
 Prohibiciones voluntarias de enajenar:
− Las prohibiciones voluntarias de enajenar son las que convienen las partes en un
contrato o las que una persona se impone voluntariamente para con otra.
− Se ha concluido que la violación de una cláusula de esta naturaleza no anula la venta
y posterior enajenación, por tanto no adolecerán estas de objeto ilícito.
− La infracción de la cláusula sólo hará responsable al transgresor de los perjuicios que
ocasionare al acreedor en cuyo favor se estipuló la prohibición.
− Lo anterior se fundamenta en el principio de que la facultad de disposición, de la
esencia del dueño, es de orden público; la libre circulación de los bienes no puede
limitarse por convención de las partes.
− Además se agrega que la nulidad es una sanción legal, y no una pena estipulada por
las partes.

En conclusión, sólo las prohibiciones legales y judiciales quedan comprendidas en el N°3 del Art. 1464

57
  Medios de enajenar válidamente las cosas embargadas o sobre las cuales se ha
decretado una prohibición judicial:
a) Autorización del Juez: debe ser el mismo juez que decretó la prohibición o embargo.
➢ Si varios jueces han decretado embargos o prohibiciones sobre una misma cosa,
todos deben autorizar su enajenación.
➢ La autorización debe ser expresa y anterior a la enajenación.
b) Consentimiento del acreedor: el consentimiento puede ser expreso o tácito.
➢ La jurisprudencia ha señalado que habría consentimiento tácito si quien compra
es el propio acreedor que solicitó el embargo, o si toma conocimiento del remate
que se efectuará en otro juicio ejecutivo y no se opone. En este caso el
consentimiento del acreedor debe ser previo a la enajenación. El consentimiento
posterior no valida el acto ya que la sanción es la nulidad absoluta y ésta no admite
ratificación.

4) Enajenación de especies cuya propiedad se litiga

 Art. 1464 N°4: hay un objeto ilícito en la enajenación de las especies cuya propiedad se
litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.
 Cosas litigiosas: son los muebles e inmuebles sobre cuyo dominio discuten en un juicio
las partes.
 El Código de Procedimiento Civil en su Art. 296 Inc. 2°, dispone que para que los objetos
que son materia del juicio se consideren comprendidos en el N°4 del Art. 1464, será
necesario que el tribunal decrete prohibición respecto de ellos.
 La prohibición ha de ser la de celebrar actos y contratos sobre el bien en cuestión. No
basta entonces con la sola existencia del litigio.
 Considerando a su vez que la jurisprudencia ha extendido el sentido de la expresión
“embargadas” del N°3 del Art. 1464 a las prohibiciones judiciales de gravar y enajenar y
de celebrar actos y contratos, el N°4 del mismo precepto estaría demás en realidad.

Inaplicabilidad del Art. 1464 N°3 y 4 en los juicios especiales de la Ley General de Bancos
Por expreso mandato del Art. 106 de la Ley General de Bancos, en las enajenaciones que se efectúen en los
aludidos juicios especiales, no tendrá aplicación lo dispuesto en los números 3 y 4 del artículo 1464 y el juez
decretará sin más trámite la cancelación de los embargos u otras prohibiciones que afecten al predio
enajenado, aun cuando hubiesen sido decretados por otros tribunales.

58
 4. Condonación del Dolo Futuro
▪ El caso está previsto en el Art. 1465, del siguiente tenor: “el pacto de no pedir más en razón
de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado
expresamente. La condonación del dolo futuro no vale”.
▪ La condonación del dolo futuro es inaceptable para la ley, porque ello implicaría amparar una
inmoralidad y proteger la mala fe, así como destruir de paso la presunción general de buena
fe. Nuestro código consagra el principio opuesto al dolo, al proclamar en su Art. 1546 que los
contratos deben ejecutarse de buena fe.
▪ El dolo si puede condonarse a posteriori, aunque dicha condonación debe ser expresa. Tal
derecho corresponderá a la víctima del dolo.
▪ Tener presente que este caso de objeto ilícito corresponde al dolo que opera en el
cumplimiento o ejecución de los contratos y que se contrapone a la buena fe con que deben
ejecutarse los contratos. En consecuencia, no estamos en este caso en presencia del dolo
como vicio del consentimiento, porque éste opera al momento de nacer el contrato y por
ende, no sería “dolo futuro”.

5. Deudas contraídas en juegos de azar

▪ El Art. 1466, primera parte señala: “hay asimismo objeto ilícito en las deudas contraídas en
juego de azar”.
▪ Dentro de tal prohibición deben comprenderse también las apuestas, de acuerdo a lo indicado
en el Art. 2259 Inc. 1°.

6. Venta de ciertas cosas

▪ Conforme al Art. 1466, hay asimismo objeto ilícito en la venta:
1) De ciertos libros cuya circulación es prohibida por autoridad competente;
2) De láminas, pinturas y estatuas obscenas; y
3) De impresos condenados como abusivos de la libertad de prensa.
▪ Aquí, hay obviamente una razón de orden público y moral, para impedir su circulación.
▪ Tener presente la norma Art. 374 Código Penal y la Ley N°19.733 sobre libertades de opinión
e información y ejercicio del periodismo.

7. Contratos prohibidos por la ley

▪ Es el último caso señalado por el Art. 1466: “hay asimismo objeto ilícito (…) generalmente en
todo contrato prohibido por las leyes”.
▪ Constituye la regla general de objeto ilícito. Este precepto debemos relacionarlo con los
Arts. 10 y 1682 que establecen precisamente que por regla general, la sanción en caso de
infringirse una norma prohibitiva, será la nulidad absoluta.

❖ SANCIÓN DEL OBJETO ILÍCITO

→ El acto o contrato que tiene como elemento un objeto ilícito es nulo absolutamente (Art. 1682).

59
 4. CAUSA

❖ GENERALIDADES
→ El Código Civil se refiere a la causa como un requisito de la declaración de voluntad y como un
requisito de la obligación.
→ Aparece como un requisito de la declaración de voluntad en el Art. 1445, pero, en el Art. 1467,
dice que es la obligación la que debe tener una causa lícita.
→ Todo acto consciente de los seres racionales se ejecuta en procura de un fin, cuya consideración
anticipada es causa del obrar. Esto es lógico y obvio, nadie lo discute.

❖ ACEPCIONES DE LA PALABRA CAUSA

1. Causa Eficiente: es el antecedente, origen o elemento que genera un determinado efecto. Este
tipo de causa la podemos encontrar a propósito de las fuentes de las obligaciones, ello porque
la causa que genera un derecho o una obligación es el contrato, o cuasicontrato, etc.
▪ EJ: La compraventa sería la causa eficiente del derecho del vendedor de recibir el precio.
2. Causa Final: es el fin o propósito invariable o inmediato del acto, la razón o interés jurídico que
induce a obligarse.
3. Causa Ocasional: son los motivos psicológicos personales que inducen a cada uno a contratar.

❖ DEFINICIÓN Y COMENTARIO DE LA CAUSA A QUE SE REFIERE EL CÓDIGO CIVIL

→ Concepto de Causa: es el motivo que induce a celebrar el acto o contrato.
▪ Esta definición se ha prestado para numerosas dudas acerca de su exactitud y alcance.
▪ En Chile, nuestro sistema acoge la teoría de la causa en sentido dual:
1) Como requisito de existencia: es la causa final, el fin perseguido.
2) Como requisito de validez: se refiere a la causa ocasional, vale decir, los motivos
psicológicos o personales que tiene el autor del acto jurídico.

❖ REQUISITOS DE LA CAUSA
1. Debe ser real: es decir, que debe existir o debe tener causa, ya que es un elemento del acto o
contrato. Si carece de causa falta un elemento del acto o contrato y, por tanto, el acto sería
inexistente o nulo absolutamente. No debe confundirse la falta de causa con la causa simulada,
esta última es aquella que no corresponde a la realidad.
2. No es necesario expresarla: esta frase significa que los actos o contratos se presumen
causados, luego, corresponderá probar su falta a aquel que la alega. La regla general es que en
los actos aparezca de manifiesto la causa, o bien, ella se manifieste, estos son los actos
causados.
3. Que sea lícita: el Código Civil nos dice que es lícita cuando NO es contraria a la ley, orden
público y buenas costumbres, por lo será ilícita cuando es contraria a ley, a las buenas
costumbres y al orden público.

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❖ CASOS DE CAUSA ILÍCITA

1. Cuando la causa es contraria a la ley: debe considerarse causa prohibida en todos aquellos
actos y preceptos legales prohibitivos, es decir, las que impiden la ejecución del acto bajo
cualquier circunstancia.
▪ Art. 412 Código Civil.
▪ Art. 1465 Código Civil
▪ Art. 1796 Código Civil

2. Cuando la causa es contraria al orden público: es aquella que existe en todos los actos que
de algún modo contravengan los preceptos legales que establecen la disposición o lugar de las
personas y bienes en sociedad, de modo que exista unidad y todo se acomode al bien social o
común.
▪ EJ: convenciones que alteran las reglas sobre vínculos y relaciones de familia o sobre
publicidad de la propiedad inmueble.

3. Cuando la causa es contraria a las buenas costumbres: es la que va en contra de los

principios morales y del recto proceder generalmente aceptado por la sociedad de una
determinada época.
▪ EJ: convenios sobre coimas, donaciones que hace una mujer malvada, infame, para tentar a
aquel hombre recto y de buen proceder a fin de que se convierta en amante.

❖ SANCIÓN DE LA CAUSA ILÍCITA

→ La causa ilícita produce la NULIDAD ABSOLUTA del acto o contrato. Sin embargo, si falta la
causa o esta es falsa, deberíamos llegar a la conclusión de que el acto es inexistente, luego,
como en nuestro derecho la inexistencia no procede, el acto adolecerá de nulidad absoluta.

❖ PESO DE LA PRUEBA
→ Quien pretenda que un acto o contrato carece de causa deberá probarlo, para lo cual podrá hacer
valer TODOS LOS MEDIOS DE PRUEBA que establece la ley con arreglo a las normas
generales sobre la prueba.

Para ahondar en la materia de la causa, se sugiere consultar los apuntes del profesor J.A Orrego “Teoría del Acto Jurídico”,
págs., 97 en adelante. También puede complementarse lo anterior con lo señalado por el profesor Joel González en su
apunte “Actos Jurídicos”, págs., 72 en adelante.

https://www.juanandresorrego.cl/apuntes/

61
 5. LAS FORMALIDADES

❖ CONCEPTO
→ “las formalidades son los requisitos externos con que deben ejecutarse o celebrarse algunos
actos jurídicos, por disposición de la ley” (J.A. Orrego).
→ Los actos a los cuales la ley no exige ninguna formalidad, se denominan consensuales o no
formales. A contrario sensu, nos encontramos ante actos formales.

❖ CLASIFICACIÓN

1. LAS SOLEMNIDADES
→ Concepto
▪ “son los requisitos externos prescritos por la ley como indispensables para la existencia
misma o para la validez del acto jurídico, exigidos en atención a la naturaleza o especie del
acto o contrato”.
→ Clases
a) Solemnidades requeridas para la existencia del acto jurídico: son los requisitos externos
que exige la ley para la celebración de ciertos actos jurídicos, pasando a ser la solemnidad
el único medio a través del cual el autor o las partes que celebran el acto pueden manifestar
su voluntad. Como sabemos, lo normal es que los actos o contratos sean consensuales.
Excepcionalmente, la ley exige para el perfeccionamiento del acto jurídico, el cumplimiento
de una solemnidad. Constituyen ejemplos de esta clasificación:
1) En el contrato de promesa, que ésta conste por escrito (Art. 1554 N°1)
2) En el contrato de compraventa de inmuebles, que éste se celebre mediante escritura
pública (Art. 1801, Inc. 2°)
3) Exigencia de escritura pública en la compraventa de una servidumbre, del derecho de
censo o del derecho de herencia (Art. 1801, Inc. 2°)
4) En el contrato de hipoteca, que debe estipularse por escritura pública (Art. 2409).
5) El usufructo, cuando se constituye por acto entre vivos y recae en inmuebles, debe
constar en una escritura pública (Art. 767).
6) La presencia de un oficial del Registro Civil o de un Ministro de Culto de una entidad
religiosa con personalidad jurídica de derecho público, al contraer matrimonio (LMC);
7) Que el testamento conste por escrito (Art. 1011)
b) Solemnidades requeridas para la validez del acto jurídico: en ciertos casos, la ley exige
el cumplimiento de una solemnidad no como requisito de existencia, sino para la validez del
acto o contrato. Aquí, la solemnidad no constituye el único medio a través del cual el autor o
las partes deban manifestar su voluntad. Son ejemplos de estas solemnidades:
1) El testamento, que exige la presencia de tres o cinco testigos, según los casos (Arts. 1014
y 1021). Si se omite esta solemnidad, habría nulidad y no inexistencia del testamento.
2) El contrato de donación, que exige de insinuación, o sea, de autorización judicial
(Art. 1401). De omitirse, la sanción sería la nulidad absoluta del contrato, el que existiría
por ende.
3) La presencia de dos testigos, en la celebración del contrato de matrimonio (Art. 17 LMC)

62
 → Sanción
▪ Solemnidad propiamente tal exigida para la existencia del A.J: INEXISTENCIA.
▪ Solemnidad propiamente tal exigida para la validez del A.J: NULIDAD ABSOLUTA.
→ Ejemplos de solemnidades propiamente tales
1) Instrumento Público: el Art. 1699 Inc. 1° del Código Civil define al instrumento público,
precepto que debemos relacionar con los Arts. 18 y 1701. Algunos casos en que la ley exige
el otorgamiento de instrumento público como solemnidad del acto jurídico:
a) Art. 698 – Constitución de una Servidumbre.
b) Art. 735 – Constitución de un fideicomiso por acto entre vivos.
c) Art. 767 – Constitución de un usufructo sobre inmuebles por acto entre vivos.
d) Art. 812 – Constitución de un derecho de uso y/o de habitación sobre inmueble.
e) Art. 1400 – Contrato de Donación.
f) Art. 1716 – para celebrar capitulaciones matrimoniales antes del matrimonio.
g) Art. 1801 Inc. 2° - contrato de compraventa de inmueble, de un ceso, servidumbre o
derecho de herencia.
h) Art. 1898 – contrato de permutación de inmuebles o de derechos de herencia.
i) Art. 2409 – contrato de hipoteca.
2) Instrumento Privado:
a) Art. 1011 – otorgamiento de testamento.
b) Art. 1554 N°1 – contrato de promesa.
3) Presencia de determinados funcionarios y/o testigos:
a) Art. 1014 – otorgamiento de testamento abierto.
b) Art. 1021 – otorgamiento de testamento cerrado.
c) Art. 17 Ley de Matrimonio Civil – contrato de matrimonio.
4) Instrumento Público o Privado y presencia de testigos:
a) Art. 5 del Decreto Ley N° 993, sobre arrendamiento de predios rústicos.

2. LAS FORMALIDADES HABILITANTES

→ Concepto
▪ “Son los requisitos externos exigidos por la ley, en atención a la calidad o estado de las
personas que ejecutan o celebran el acto o contrato”.
→ Generalidades
▪ La ley, velando por los intereses de los relativamente incapaces, exige, para la validez o
eficacia de ciertos actos jurídicos, el cumplimiento de formalidades que tienden a integrar la
voluntad de aquellos o el poder de sus representantes legales.
▪ Se denominan habilitantes, porque habilitan a los incapaces para actuar en la vida jurídica.
▪ En ciertos casos, también protegen a personas capaces, como acontece con la mujer casada
en sociedad conyugal o al cónyuge no propietario, en el caso de los bienes familiares.
→ Clasificación
1) Autorización: es el permiso que confiere el representante legal de un relativamente incapaz
o la autoridad judicial para que dicho incapaz ejecute o celebre un acto jurídico. También
opera en casos en que no intervienen incapaces, como los previstos a propósitos de los
bienes familiares y la sociedad conyugal. Algunos casos:

63
 a) Art. 254 – autorización al padre o madre para enajenar o gravar los inmuebles o el
derecho de herencia del hijo no emancipado.
b) Art. 393 – autorización al guardador para enajenar o gravar ciertos bienes de su pupilo.
c) Art. 398 – autorización al guardador para repudiar una donación o legado hechos al
pupilo.
d) Art. 402 Inc. 2° – autorización al guardador para donar muebles del pupilo.
e) Art. 142 – autorización al cónyuge propietario, para que pueda gravar o enajenar el bien
familiar.
f) Art. 1749 – autorización al marido casado en sociedad conyugal para gravar y enajenar
ciertos bienes de la sociedad conyugal o para celebrar determinados contratos que
incidan en los mismos.
g) Art. 1754 – autorización al marido casado en sociedad conyugal para gravar y enajenar
ciertos bienes propios de la mujer o para celebrar determinados contratos que incidan en
los mismos.
h) Art. 1759 – autorización a la mujer casada en sociedad conyugal para gravar y enajenar
ciertos bienes de la sociedad conyugal o para celebrar determinados contratos que
incidan en los mismos.

2) Asistencia: consiste en la concurrencia del representante legal, al acto que el relativamente

incapaz celebra, colocándose jurídicamente al lado de éste. La asistencia y la autorización
suponen la actuación del propio incapaz, y sólo difieren en que la autorización es un
asentimiento dado de antemano, mientras que la asistencia implica un asentimiento coetáneo
al acto mismo. En la práctica, son lo mismo.
 Art. 1721 – capitulaciones matrimoniales convenidas por el menor adulto con 16 años
cumplidos.

3) Homologación: es la aprobación por la autoridad judicial de un acto ya celebrado, previo

control de su legitimidad. Sólo después de este control y la aprobación consiguiente, el acto
adquiere eficacia.
a) Art. 1342 – la partición en que intervienen determinadas personas. El juez debe examinar
si se han respetado las exigencias legales que tienden a resguardar los intereses de las
personas protegidas por la ley.
b) Art. 2451 – la transacción sobre alimentos futuros de las personas a quienes se deban
por ley, no vale sin aprobación judicial.
c) Art. 111 Ley sobre Tribunales de Familia – la aprobación por el juez de familia de los
acuerdos que se adopten ante el mediador.

→ Sanción
▪ Regla general: por regla general, la omisión de las formalidades habilitantes produce, la
nulidad relativa del acto o contrato (Art. 1682 inciso final).
▪ Excepción: excepcionalmente la sanción podría ser otra (por ejemplo, la inoponibilidad, en
dos de los casos previstos en el Art. 1749, referido a la autorización que la mujer debe otorgar
al marido, para ciertos actos o contratos).

64
3. LAS FORMALIDADES DE PRUEBA

→ Concepto
▪ “Son los requisitos externos que, por disposición de la ley, sirven como el principal medio de
prueba de un determinado acto o contrato”.

→ Generalidades
▪ Por regla general, tratándose de los contratos reales y consensuales, las partes contratantes
pueden probar la celebración del contrato mediante cualquiera de los medios previstos en la
ley. Pero en ciertos casos, el legislador evidencia la conveniencia de cumplir con una cierta
formalidad probatoria, en aras de la seguridad jurídica y para pre-constituir prueba.
▪ En tal caso, si bien las partes podrían omitirla -pues no se trata de una solemnidad-, ello
traerá consecuencias negativas para uno o para todos los contratantes.

→ Sanción
▪ Si se omiten estas formalidades, la sanción consistirá en privar a las partes de un medio de
prueba que les permita acreditar el contrato y sus obligaciones, y además, eventualmente,
hacer fe de lo que declare una de las partes contratantes por sobre lo que declare la otra de
las partes del contrato:
1) En algunos casos, la ley prohíbe acreditar el acto o contrato con un determinado medio
de prueba.
− Por ejemplo, los Arts. 1708 y 1709 del Código Civil, establecen en qué casos, el acto
jurídico debe constar por escrito, so pena de no poder acreditarlo mediante la prueba
de testigos. En este caso, el acto y sus obligaciones podrán probarse por los demás
medios de prueba, excluyendo la de testigos.
2) En otros casos, además de la sanción precedente, la ley presume que lo declarado por
una de las partes contratantes, corresponde a la verdad.
− Art. 20 Ley N° 18.101 sobre arrendamiento de predios urbanos, dispone que “en los
contratos de arrendamiento regidos por esta ley que no consten por escrito, se
presumirá que la renta será la que declare el arrendatario”. Por ende, la omisión de la
formalidad probatoria perjudicará al arrendador.
− Art. 2217 Código Civil, en las normas del depósito, establece lo siguiente: “cuando
según las reglas generales deba otorgarse este contrato por escrito, y se hubiere
omitido esta formalidad, será creído el depositario sobre su palabra, sea en orden al
hecho mismo del depósito, sea en cuanto a la cosa depositada, o al hecho de la
restitución”.

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4. LAS FORMALIDADES DE PUBLICIDAD

→ Concepto
▪ “Son los requisitos externos exigidos por la ley, para poner en conocimiento de los terceros
el otorgamiento o celebración de un acto o contrato, y, en algunos casos, para que el acto o
contrato sea eficaz ante terceros”.

→ Clases de formalidades de publicidad y sanción en caso de omitirlas.

1) Formalidades de simple noticia: tienen por objeto llevar a conocimiento de los terceros en
general, las relaciones jurídicas que puedan interés en conocer. La falta de publicidad-noticia
tiene por sanción la responsabilidad de quien debió cumplir la formalidad y no lo hizo; debe
indemnizar a los que sufrieron un perjuicio a causa de la infracción. El fundamento de esta
responsabilidad reside en el Art. 2314 del Código Civil.
 Ejemplos:
a) Publicaciones que deben efectuar las sociedades anónimas dando cuenta de “hechos
esenciales”.
b) Notificación al público por medio de tres avisos publicados en un periódico, de los
decretos de interdicción provisoria o definitiva del demente o del disipador.
2) Formalidades sustanciales: tienen por objeto no sólo divulgar los actos jurídicos sino
también precaver a los llamados terceros interesados, que son los que están o estarán en
relaciones jurídicas con las partes.
 La falta de publicidad sustancial tiene como sanción la ineficacia del acto jurídico respecto
de terceros, o sea, la inoponibilidad.
 Ejemplos:
a) Art. 1902 Código Civil – en orden a notificar al deudor, cuando operó la cesión del
crédito.
b) Art. 25 Ley N° 20.190 sobre prenda sin desplazamiento – dispone que el derecho real
de prenda se adquirirá, probará y conservará por la inscripción del contrato de prenda
en el Registro de Prendas sin Desplazamiento, a cargo del Servicio de Registro Civil
e Identificación. Agrega que a partir de esa fecha, la prenda será oponible a terceros.
Esta es la regla general. Puede suceder, sin embargo que la especie prendada esté
sujeta a inscripción obligatoria en algún otro registro (como en el caso de los
automóviles o de las naves menores), en cuyo caso la prenda será inoponible a
terceros, mientras no se anote una referencia del contrato de prenda al margen de la
inscripción correspondiente. Así, por ejemplo, si lo prendado fuere un vehículo
motorizado, deberán practicarse dos inscripciones en el S.R.C: la primera, en el
Registro de Prendas sin Desplazamiento; y la segunda, en el Registro Nacional de
Vehículos Motorizados.

66
❖ ACTOS SOLEMNES POR DETERMINACIÓN DE LAS PARTES
→ La ley es la que da a un acto el carácter de solemne o no solemne. Las partes, sin embargo,
pueden hacer solemne a un acto que por su naturaleza no lo es.
→ Por ejemplo, si se pacta que la compraventa de ciertos bienes muebles se celebrará por escrito
(Art. 1802 CC). En este caso la ley confiere a las partes el derecho a retractarse de la celebración
del contrato. Lo mismo se contempla en el Art. 1921, a propósito del contrato de arrendamiento.
Por lo demás, si las partes celebran el contrato sin cumplir con la formalidad voluntariamente
acordada, se entenderá que han renunciado tácitamente a la señalada formalidad.

❖ LAS FORMALIDADES SON DE DERECHO ESTRICTO

→ Constituyendo una excepción al derecho común, las formalidades deben interpretarse
restrictivamente:
▪ Las formalidades que la ley exige para un acto o contrato, no pueden aplicarse o exigirse
para otro acto jurídico, por semejante que sea.
▪ No pueden exigirse otras formalidades que aquellas que la ley expresamente establece.
Nada impide en todo caso, que las partes acuerden incorporar formalidades al acto jurídico.
▪ En esta materia, en el Derecho de Familia los actos son usualmente solemnes, mientras que
en el Derecho Patrimonial constituyen una excepción.

67
 EFECTOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS

❖ CONCEPTO
→ El efecto de un acto jurídico es la relación jurídica que engendra. Por tanto, cada especie de acto
jurídico generará efectos diferentes.
→ En principio, los actos jurídicos sólo producen efectos entre las partes, y no aprovechan ni
perjudican a las personas que no contribuyeron a generarlos. Estas, que se llaman terceros, son
extrañas a la formación del acto y, por lo mismo, mal podrían quedar ligadas por sus efectos. Es
lo que se conoce como el efecto relativo de los actos o contratos.

❖ LAS PARTES
→ Las partes son quienes personalmente o representados, concurren a la formación del acto
jurídico, radicándose en ellos los efectos del mismo.
→ Respecto de ellas, el acto jurídico produce todos sus efectos, aplicándoseles, por ejemplo, el
Art. 1545 del Código Civil, que consagra la “ley del contrato”.
→ Distinción:
a) Autor: la persona que con su voluntad genera un acto jurídico recibe el nombre específico
de autor del acto.
b) Partes: por el contrario, aquellas que con su voluntad forman un acto bilateral, se denominan
propiamente partes.

❖ LOS TERCEROS
→ Siguiendo a Giovene, se dice que el concepto de terceros es negativo y dado por antítesis al de
parte. En general, se entiende por tercero toda persona que no ha participado ni ha sido
válidamente representada en la generación del acto.
→ Clasificación:
1) Terceros Absolutos: son las personas extrañas a la formación del acto jurídico y que no
están ni estarán en relaciones jurídicas con las partes. Respecto de ellas, el acto no produce
efectos, principio que es el reverso del formulado por el Art. 1545 en cuanto a las partes del
contrato.
2) Terceros Relativos: también llamados “interesados”, son aquellos que si bien no han
generado el acto jurídico, están o estarán en relaciones jurídicas con las partes, sea por su
propia voluntad o la de la ley. A su vez, entre los terceros relativos distinguimos dos
categorías:
1. Los causa-habientes: se trata de una expresión genérica empleada para designar
cualquiera persona que deriva el todo o parte de sus derechos de otra persona que se
llama “autor” o “causante” y que, desde el punto de vista de estos derechos, se encuentra
en el lugar y situación de su autor. Los causa-habientes pueden serlo a título universal
(cuando suceden a una persona en todos sus bienes, derechos u obligaciones o en una
cuota de ellos) o a título singular (cuando suceden en una o más especies o cuerpos
ciertos o en una o más especies indeterminadas de cierto género). Asimismo, la sucesión
puede operar por acto entre vivos (transferencia) o por causa de muerte (transmisión). En
la SPCM puede ser a título universal (herencia) o a título singular (legado).

68
 2. Los acreedores comunes del deudor: los Arts. 2465 y 2469 del Código Civil consagran
el llamado derecho de prenda general de los acreedores. Siendo los acreedores de un
deudor ajenos al acto jurídico que éste celebra, sufren sin embargo los efectos del mismo,
desde el momento que puede afectar o disminuir el conjunto de bienes del deudor con
los cuales responder al derecho de prenda general mencionado. La tendencia de la
doctrina moderna es considerar a los acreedores de una de las partes contratantes como
terceros absolutos, y no como terceros relativos.

❖ EXCEPCIONES AL PRINCIPIO DE LA RELATIVIDAD DE LOS ACTOS JURÍDICOS

1. Estipulación para otro:
▪ La estipulación para otro o en favor de tercero es una estipulación mediante la cual una de
las partes, el estipulante, se hace prometer de la otra, el prometiente, una prestación a favor
de un tercero, llamado beneficiario.
▪ Art. 1449 Código Civil.
▪ Ejemplo: persona que asegura su vida, comprometiéndose la empresa aseguradora a
entregar, a la muerte de este, una suma de dinero, a la mujer del mismo o a sus hijos, que
son los terceros beneficiarios.
▪ El tercero se ve, entonces, afectado por un acto en el que no ha participado en su generación.
2. Promesa de hecho ajeno:
▪ Art. 1450 Código Civil: “Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una
tercera persona, de quien no es legítimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse
alguna cosa, esta tercera persona no contraerá obligación alguna, sino en virtud de su
ratificación; y si ella no ratifica, el otro contratante tendrá acción de perjuicios contra el que
hizo la promesa”.
▪ Ejemplo: el vendedor de una casa se compromete frente al comprador que el vecino derribará
los árboles que tiene en su propiedad y que afectan la vista de la casa comprada.
▪ Existen dos opiniones distintas sobre la promesa de hecho ajeno:
a) Vodanovic: para este autor la promesa de hecho ajeno no es uno de los casos
excepcionales en que un tercero queda afectado por un contrato celebrado por otras
personas, pues el tercero no adquiere obligación alguna por el pacto de las partes, salvo
que RATIFIQUE, esto es, que apruebe o confirme lo que una de éstas prometió obtener
de él. Si ratifica quedará obligado, pero dicha obligación emanará de su propia voluntad.
b) Víctor Vial: piensa distinto al autor anterior. Según él para que los terceros pasen a tener
calidad de acreedor y de deudor, respectivamente, es menester su aceptación; la sola
estipulación en favor de otro o la sola promesa del hecho ajeno no les dio la calidad de
acreedor o deudor. Luego, desde el momento en que aceptan, han pasado a convertirse
en partes de la convención, y por eso ésta los afecta.

69
 LA REPRESENTACIÓN

❖ CONCEPTO
→ La voluntad, requisito de existencia de todo acto jurídico, puede manifestarse personalmente o a
través de otra persona, que se denomina representante.
→ Existe representación, entonces, cuando un acto jurídico es celebrado por una persona en
nombre y por cuenta de otro, en condiciones tales que los efectos se producen directa e
inmediatamente para el representado, como si éste hubiera celebrado el acto jurídico.
→ Se puede definir la representación como una modalidad del acto o contrato, en virtud de la cual,
lo que una persona ejecuta o celebra a nombre de otra, estando facultada por esta o por la ley
para representarla, se radica en el patrimonio de la segunda.
→ La consagración positiva de la representación la visualizamos en dos artículos fundamentales
del Código Civil: Arts. 43 y 1448.
→ Especial importancia tiene esta institución, dado que en su virtud los incapaces absolutos
(siempre) y los incapaces relativos (usualmente) pueden actuar en el mundo jurídico. Asimismo,
permite a los plenamente capaces actuar en diversas partes a la vez.

❖ NATURALEZA JURÍDICA DE LA REPRESENTACIÓN

a) Teoría de la Ficción: se reputa que el representado ha manifestado su voluntad por mediación
del representante, no siendo el segundo más que el vehículo de la voluntad del primero. La teoría
ha sido abandonada hoy en día, porque resulta impotente para explicar los casos de
representación legal, como en los casos del demente o del impúber. En efecto, es imposible
sostener que el representante expresa la voluntad del demente o del impúber, ya que la ley les
da precisamente curador y tutor porque carecen de voluntad.
b) Teoría del Nuncio, Mensajero o Emisario: sostiene que el representante no es más que un
mensajero, un portavoz que transmite más o menos mecánicamente la voluntad del
representado, de manera que el contrato es celebrado real y efectivamente entre dicho
representado y el tercero. Para la doctrina contemporánea, tampoco es satisfactoria esta teoría.
Decir que un representante es un simple mensajero, es negarle la calidad de representante. Por
último, no explica el caso de los mandatos generales.
c) Teoría de la Cooperación de Voluntades: la representación se explica por la cooperación de
voluntades del representante y representado, concurriendo ambas en la formación del acto
jurídico, el que sin embargo sólo afectará al segundo. Entre otras críticas, se afirma que esta
teoría no explica los casos anteriormente mencionados de representación legal.
d) Teoría de la Representación-Modalidad del Acto Jurídico: Desarrollada por Levy-Ulman,
fundándose en la teoría de Pilon, afirma que la representación es una modalidad del acto jurídico
en virtud de la cual los efectos del acto o contrato ejecutado o celebrado por una persona (el
representante) en nombre de otra (el representado) se radican directa e inmediatamente en la
persona del representado. Pilon sostiene que es la voluntad del representante, sustituyéndose a
la del representado, la que participa real y directamente en la formación del acto que producirá
sus efectos en la persona del representado.

70
 ▪ A juicio de Arturo Alessandri Rodríguez, esta teoría encuadra perfectamente dentro del
sistema del Código Civil Chileno. De los términos del artículo 1448, aparece claramente que
es el representante el que ejecuta o celebra el acto, sin perjuicio que sus efectos se radiquen
en el representado. Diversos artículos ratificarían que es la voluntad del representante la que
requiere la ley cuando hay representación: arts. 672, 673, 678, 721 y 2151 del Código Civil.
▪ En cuanto a la jurisprudencia, la Corte de Temuco (1939) expuso en un fallo que ésta era la
teoría de seguía nuestro Código, pero la Corte Suprema revocó el fallo (1942).
Posteriormente, aceptó la Corte Suprema la conclusión de la Corte de Temuco (1951),
afirmando que el derecho de representación consignado en el art. 1448 es una modalidad
jurídica.

❖ MANDATO Y REPRESENTACIÓN
1) Desde el punto de vista de la representación como el género y el mandato una especie de
representación, voluntaria en este caso: el mandato es un contrato (art. 2116). La representación
no supone necesariamente de un mandato. En efecto, hay representación pero no mandato,
cuando nos encontramos ante un “poder” o cuando estamos ante una hipótesis de
representación legal o en ocasiones ante la agencia oficiosa.
▪ En efecto, mandato y otorgamiento de poder, es decir, de la facultad para representar, son
dos conceptos distintos. Mientras el mandato designa una relación contractual, el segundo
designa el acto por el cual se confiere simplemente poder, no es más que una declaración
de voluntad necesaria para que los actos del representante o apoderado puedan afectar al
poderdante.
▪ A diferencia del mandato, que por ser un contrato requiere de manifestación de voluntad de
dos o más partes, el otorgamiento de poder exige sólo la manifestación de voluntad del
poderdante. En otras palabras, es un acto jurídico unilateral (que usualmente se traduce en
el otorgamiento de una escritura pública suscrita exclusivamente por el poderdante). Con
todo, desde el momento en que el apoderado actúa, supone aceptación de un mandato.
▪ Tratándose de la representación legal, la diferencia es aún más clara, pues como es obvio
es la ley y no la voluntad contractual la que genera la representación.
▪ Por su parte, en lo que respecta a la agencia oficiosa, para que el interesado se obligue, es
necesario que la gestión le haya sido útil (art. 2290). Como se indicará, la agencia oficiosa
puede implicar representación voluntaria o legal o en ocasiones ninguna representación.
2) Desde otro punto de vista, la representación es independiente del mandato:
▪ En efecto, aunque lo normal es que si hay mandato hay también representación, el primero
puede existir sin que haya representación, como ocurre cuando el mandatario, ante los
terceros, actúa a nombre propio y no a nombre del mandante, sin perjuicio de sus
obligaciones para con el mandante (Art. 2151). En otras palabras, en lo que dice relación a
la ejecución del contrato de mandato, la representación es un elemento de la naturaleza y no
de la esencia de dicho contrato.
▪ La regla general, sin embargo, es que si una persona actúa en representación de otra sin
mandato, poder o disposición legal que le confiera la representación legal, el acto que realiza
será inoponible a la persona en cuyo nombre se actúa, sin perjuicio de la ratificación o
aceptación voluntaria de la última (Arts. 1449 y 1450).

71
❖ ACTOS QUE NO ADMITEN REPRESENTACIÓN
→ La regla general es que todos los actos pueden realizarse por representación: puede hacerse
por medio de representante todo lo que puede hacerse personalmente.
→ Excepcionalmente, la ley excluye o restringe la representación:
a) La facultad de testar no admite delegación (Art. 1004); la ley no tolera excepción alguna a
esta norma. Otorgar testamento es un acto “personalísimo”.
b) El albaceazgo es indelegable (Art. 1280, Inc. 1º), a menos que el testador haya concedido
expresamente la facultad de delegarlo.
c) Las Capitulaciones Matrimoniales: siempre deben convenirse por los esposos, aún las
pactadas por el menor o por el que está bajo curaduría (Art. 1721)
d) La ratificación ante un Oficial del Registro Civil, del matrimonio celebrado ante un ministro de
culto de una entidad religiosa de derecho público. Se desprende del Art. 20 de la Ley de
Matrimonio Civil y del Art. 15 de la Ley de Registro Civil, que se trata de un acto que deben
ejecutar los cónyuges, personalmente.

❖ CLASES O FUENTES DE LA REPRESENTACIÓN

1. Representación Legal o Forzada:
▪ Es la que establece la ley. Son representantes legales las personas que por mandato del
legislador, actúan por cuenta y a nombre de otras personas que no pueden valerse por sí
mismas (Art. 43). Esta norma no es taxativa sin embargo, pues hay otros representantes
legales: Art. 671 (el juez en las ventas forzadas), Art. 659 CPC (el partidor representa a los
vendedores), Art. 761 Inc. 3º (los ascendientes del fideicomisario que no existe pero que se
espera que exista, para impetrar medidas conservativas), En el procedimiento concursal de
liquidación, el liquidador tiene la representación legal del deudor.
2. Representación Voluntaria:
▪ En cuanto al mandato y al poder, nos remitimos a lo ya dicho. Tratándose del cuasicontrato
de agencia oficiosa, cuando el interesado ratifica lo obrado por el agente oficioso, la
representación es voluntaria; pero cuando el interesado no ratifica y el negocio le ha resultado
útil, debe cumplir las obligaciones contraídas en su nombre por el gerente o agente oficioso
(Art. 2290): en este último caso, hay representación legal y no voluntaria, porque es la ley la
que impone al interesado el cumplimiento de las obligaciones contraídas por el agente
oficioso. Pero si el acto no fue útil al interesado ni esté ratificó lo actuado por el agente
oficioso, no habrá en definitiva representación de ninguna clase.

❖ REQUISITOS PARA QUE EXISTA REPRESENTACIÓN

1. Debe realizarse un acto jurídico: es inadmisible la representación en los hechos jurídicos, como
un delito por ejemplo. Además, la ejecución de un hecho material, implica un contrato de
arrendamiento de obra o de servicios.
2. El representante debe declarar su propia voluntad: el representante debe manifestar su propia
voluntad, ya que es él quien contrata (art. 1448). Basta que el representante tenga capacidad
relativa, pues el acto no comprometerá su propio patrimonio, sino el del representado, y la
capacidad plena se exige cuando se comprometen los derechos propios.

72
 3. Al contratar, debe existir la contemplatio domini: esto es, que el representante actúe a nombre
del representado. El representante ha de manifestar de un modo inequívoco su intención de obrar
en nombre y por cuenta de otro, y que aquel que contrata con el representante -si se trata de un
acto jurídico bilateral- participe de esa intención. La contemplatio domini significa por tanto que
el negocio no es para sí, sino para el representado, el dominus, y que tal representado se
contempla o tiene presente al contratar.
4. El representante debe tener poder para actuar por el representado: debe estar facultado por la
ley o la convención para representarlo. El Art. 2160, Inc. 1º, se refiere a los límites del mandato.

❖ EFECTOS DE LA REPRESENTACIÓN
a) Efecto Normal: Los efectos de la representación legal o voluntaria son los mismos: los derechos
y obligaciones del acto se radican en el patrimonio del representado como si hubiera contratado
él mismo: Art. 1448. Este es el efecto normal.
b) La Ratificación: A su vez, todo acto o contrato ejecutado o celebrado por quien carece de
mandato o poder o por quien excede los límites del poder o mandato, tiene en principio como
sanción la inoponibilidad de los efectos de ese acto jurídico a la persona a quien se pretendió
obligar. Cabe sin embargo la ratificación, cuyas características principales son las siguientes:
1) Puede ser expresa o tácita.
2) Si el acto que se ratifica es solemne, la ratificación también lo debe ser.
3) La ratificación es un acto jurídico unilateral, es decir, para que se genere, basta la exclusiva
voluntad del ratificante, sus herederos, cesionarios o representantes legales o
convencionales.
4) En todo caso, el que ratifica debe tener capacidad suficiente para ejecutar el acto al que la
ratificación se refiere.
5) La ratificación puede hacerse en cualquier momento, aún después de la muerte de la otra
parte, del representante o del representado, si bien siempre debe emanar del último o de sus
causa-habientes.
6) Una vez producida la ratificación, es irrevocable; no podría dejarse sin efecto por la sola
voluntad del interesado, aunque la otra parte no la haya aceptado o conocido.
7) Tan pronto como se produce, la ratificación obliga al representado respecto del tercero
contratante, del mismo modo que si hubiera existido un mandato previo, con efecto retroactivo
desde la fecha del contrato celebrado por el representante.
c) Vicios que afectan la voluntad del representante: si se acepta la teoría de la representación-
modalidad, si la voluntad adolece de algún vicio, el acto está viciado de nulidad relativa y el
representado podría solicitar que se declare la rescisión, excepto cuando el error del
representante no altera los efectos queridos por el representado.
▪ Si se trata de fuerza o dolo, el acto es siempre anulable, cualesquiera sean sus efectos, pues
la sanción es de orden público.
▪ Si el representante procedió con dolo, quien contrató con él podrá pedir la rescisión, pero por
la indemnización de perjuicios responderá el representante y no el representado, pues la
representación no cabe en la comisión de hechos ilícitos civiles.

73
 INEFICACIA DE LOS ACTOS JURÍDICOS

❖ ACEPCIONES DE LA INEFICACIA JURÍDICA

→ Eficacia: “es la capacidad de lograr el efecto que se desea o se espera”.
▪ Un acto o contrato será eficaz, en la medida que produzca los efectos que el ordenamiento
jurídico y que las partes que los otorgan o celebran, establece y esperan, respectivamente.
→ Ineficacia: “es todo hecho o circunstancia que priva al acto jurídico de su eficacia”.
▪ Un acto jurídico es ineficaz cuando no genera sus efectos propios desde el momento mismo
en que se otorgó o celebró o, cuando habiendo generado sus efectos, deja de producirlos
por cualquier causa.

❖ CLASIFICACIÓN

1. Ineficacia Originaria o en Sentido Amplio

→ Definición: “es la falta de idoneidad de un acto jurídico para producir sus efectos propios, por un
defecto intrínseco y congénito, que puede consistir en la falta de alguno de sus elementos
esenciales o constitutivos, tanto de existencia como de validez”.
→ Cuando la causa que priva de efectos al acto consiste en un defecto intrínseco hay invalidez del
acto; la ineficacia resulta, entonces consecuencia de la invalidez. De tal manera, podemos decir
que es inválido el acto en que uno de sus elementos constitutivos está viciado. El problema es,
¿puede comprenderse dentro de la invalidez la inexistencia jurídica?, No, responden algunos. La
inexistencia jurídica no puede comprenderse en la noción de invalidez, pues sólo un acto que
existe pude ser válido o inválido.
→ Se contempla dentro de esta clasificación de ineficacias en sentido amplio u originarias: la
Inexistencia Jurídica y la Nulidad.
2. Ineficacia Sobreviniente o en Sentido Estricto
→ Definición: “es aquella que supone un acto jurídico existente y válido, que no produce efectos o
queda privado de ellos, a consecuencia de un hecho que usualmente acaece con posterioridad
a la ejecución o celebración del acto, y que es de carácter extrínseco, es decir, ajeno a los
elementos que configuran la estructura del acto mismo”.
→ Se contempla dentro de esta clasificación las instituciones de la: resolución, revocación,
caducidad, inoponibilidad, terminación, mutuo disenso, simulación, etc.

74
 INEFICACIAS ORIGINARIAS O EN SENTIDO AMPLIO

1. INEXISTENCIA JURÍDICA

❖ DEFINICIÓN Y GENERALIDADES
→ “La inexistencia jurídica es la sanción que tienen los actos jurídicos celebrados con omisión de
uno de los requisitos necesarios para su existencia en el mundo del Derecho”
→ En otras palabras, el acto es jurídicamente inexistente cuando falta la voluntad, el objeto, la causa
o las solemnidades establecidas para la existencia jurídica del acto.

❖ DIFERENCIAS ENTRE LA INEXISTENCIA Y LA NULIDAD

Inexistencia Nulidad
La inexistencia se produce por la falta de los La nulidad se produce por la falta de los requisitos
requisitos de existencia del acto jurídico. de validez del acto jurídico.
El acto inexistente no produce efecto alguno, ya El acto jurídico nulo, mientras su vicio no se
que es sólo una apariencia. Por tanto no requiere declare judicialmente, produce todos sus efectos.
de sentencia judicial para ser inexistente.
La inexistencia no se declara, se produce de La nulidad requiere ser declarada mediante una
pleno derecho; opera ipso jure. sentencia judicial.
La inexistencia puede ser alegada por cualquier La nulidad debemos distinguir según si es relativa
persona tenga o no interés en ella. o absoluta.
- La nulidad relativa sólo puede ser alegada por
aquellos en cuyo beneficio la ley lo ha
establecido o sus herederos o cesionarios.
- La nulidad absoluta puede ser alegada o
solicitada por cualquiera que tenga interés en
la declaración de nulidad, excepto por aquel
que ha ejecutado el acto o celebrado el
contrato sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba.
La inexistencia NO puede sanearse por el En cambio, la nulidad se sanea por el transcurso
transcurso del tiempo. del tiempo.
- Nulidad Absoluta: 10 años.
- Nulidad Relativa: 4 años.
El saneamiento es consecuencia de que para que
el acto sea nulo, es necesario que la nulidad sea
declarada por sentencia judicial. Si transcurridos
los plazos antes señalados ello no ocurre, el acto
jurídico será válido.
El acto inexistente no puede ser saneado por la En la nulidad debemos distinguir.
RATIFICACIÓN de las partes. - En la nulidad absoluta no puede sanearse por
la ratificación de las partes.
- En la nulidad relativa si puede sanearse por la
ratificación de las partes.
El acto inexistente NO admite conversión. El acto nulo es susceptible de conversión.

75
❖ LA INEXISTENCIA EN NUESTRA LEGISLACIÓN

Nuestra legislación positiva no hace distinción entre inexistencia y nulidad. Para don Luis Claro Solar,
la inexistencia si tiene cabida dentro de nuestro Ordenamiento Jurídico, a diferencia de don
Arturo Alessandri Rodríguez, para quien la inexistencia no está consagrada, por lo que es pura teoría.

A) Argumentos que afirman la teoría de la inexistencia como sanción en el Código Civil

1. Hay diversas disposiciones en el Código Civil, que, aunque dispersas, implican un
reconocimiento a la inexistencia como una hipótesis diversa de la nulidad:
i. El primero de ellos, Art. 1444 dice que si falta una de las cosas esenciales al
perfeccionamiento de un contrato como tal, no produce efecto alguno (en circunstancias
que los actos que adolecen de un vicio de nulidad producen todos sus efectos mientras la
nulidad no se declare judicialmente).
ii. En el Art. 1682 se dice que “Es nulo (…) para el valor”, en lugar de decir “para su existencia”;
lo que permite concluir que la nulidad sólo se refiere a la falta de requisitos de validez y no
de existencia.
iii. En el Art. 1682, se dice que la nulidad se produce por omitir requisitos o formalidades que
las leyes prescriben “para el valor” de ciertos actos o contratos, no para su existencia.
iv. En el Art. 1701, se interpreta como sanción de inexistencia la frase “... se mirarán como no
ejecutados o celebrados”. En palabras de Claro Solar: “exigido como solemnidad para el
perfeccionamiento del acto o contrato, el instrumento público, no existe ante la ley y debe
mirarse no como nulo, como defectuoso, sino como no ejecutado el acto o no celebrado el
contrato; los interesados nada han hecho, nihil agunt, aunque se comprometan a reducirlo
a escritura pública dentro de determinado plazo, bajo cláusula penal; esta cláusula no tendrá
efecto alguno porque no puede garantizar un acto o contrato que no tiene existencia, que
no puede producir efecto civil alguno”.
v. En los Arts. 1801 y 1802, la frase acerca de que las ventas “no se reputan perfecta ante la
ley” o “no se repute perfecta”, se interpreta como “existentes ante la ley”. Así, “la solemnidad
de la escritura pública en el primer caso, o de la escritura pública o privada en el segundo
caso, es requerida para el perfeccionamiento del contrato, para su existencia ante la ley”.
vi. En el Art. 1809, al señalar que si no se conviene el precio, “no habrá venta”. El contrato, por
ende, no llega a nacer, por ausencia de precio.
vii. En el Art. 1814, en la venta de una cosa que se supone existir al tiempo de contratar, pero
en realidad no existe, la expresión “no produce efecto alguno” aludiría a una venta
inexistente.
viii. En el Art. 2025, al advertir que el capital deberá siempre consistir o estimarse en dinero, de
manera que “Sin este requisito no habrá constitución de censo”.
ix. En el Art. 2027, la constitución de un censo, “deberá siempre constar por escritura pública
inscrita en el competente Registro; y sin este requisito no valdrá como constitución de
censo”.
x. En el art. 2055, al decir el precepto “No hay sociedad”, no se trataría simplemente de una
sociedad nula, sino de una inexistente.

76
 2. Saliendo al paso de los que argumentan que el Código sólo reglamenta la nulidad, se indica que
mal puede quedar comprendida la inexistencia en la nulidad pues esta se encuentra tratada en
el Código Civil como un modo de extinguir las obligaciones (Art. 1567 N° 8), lo que supone que
exista una obligación que adolezca de algún vicio, mientras que los actos inexistentes no
producen obligación alguna, razón por la cual el Art. 1681 no se ocupa de la inexistencia. Al tratar
de la nulidad, en cambio, la ley parte de la base de que el acto jurídico existe. Por la misma razón,
el Art. 1682, al aludir a la “omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para
el valor de ciertos actos o contratos en consideración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o
estado de las personas que los ejecutan o acuerdan” no podría contener en ella los casos de
falta de causa o de objeto, pues el precepto parte del supuesto de que el acto o contrato exista.
La frase, entonces, sólo debiera circunscribirse a la omisión de solemnidades propiamente tales.
3. En cuanto al argumento postulado por quienes rechazan la inexistencia acerca de que los actos
de los absolutamente incapaces están sancionados con la nulidad absoluta y no con inexistencia,
se contra-argumenta que ello se debe a que hay una apariencia de voluntad, por lo que
expresamente la ley declara que sus actos adolecen de nulidad absoluta. Este último argumento
parece en verdad más débil que los dos anteriores.

B) Argumentos que niegan la teoría de la inexistencia como sanción en el Código Civil

1. El tenor del Art. 1682 del Código Civil, precepto que al aludir a la nulidad absoluta, engloba tanto
los requisitos de existencia como los de validez de los actos jurídicos. De tal forma, de faltar la
voluntad (Art. 1445), el objeto (Art. 1460), la causa (art. 1467) o las solemnidades (art. 1701), la
sanción será la nulidad absoluta. En efecto, así se interpreta por esta doctrina la frase “omisión
de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos
en consideración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los
ejecutan o acuerdan”. En la frase “… omisión de algún requisito…”, se aludiría tanto a la falta de
voluntad, de objeto o de causa. La expresión “… omisión de (…) formalidad”, se referiría a la
ausencia de solemnidades propiamente tales.
2. El Código no reglamenta los efectos que produce la inexistencia del acto. El Art. 1681 sólo se
refiere a la nulidad absoluta y a la rescisión o nulidad relativa.
3. Los actos de los absolutamente incapaces, de acuerdo al Art. 1682 Inc. 2°, adolecen de nulidad
absoluta. Si se admitiera como sanción la inexistencia, sería éste un caso neto de la misma,
habida cuenta que hay ausencia de voluntad. Como no es así, quedaría claramente demostrado
que para el legislador, la nulidad absoluta engloba a la inexistencia.

❖ OBSERVACIONES FINALES
→ La mayoría de la jurisprudencia chilena, al igual que la francesa, se inclina por comprender los
casos de inexistencia dentro de los de nulidad. Los códigos civiles modernos lo hacen
expresamente así (italiano 1942 – boliviano 1976 – etíope 1960 – peruano 1984)
→ El C. Civil italiano incluye en la nulidad los casos de inexistencia y también engloba la ilicitud de
la causa. De esta manera, sin lugar a dudas, sigue el mismo criterio de los autores chilenos que
comprenden la inexistencia jurídica en la sanción de la nulidad absoluta.
→ El argumento de que la inexistencia jurídica queda comprendida en nuestro código dentro de la
nulidad absoluta fundado en que el código civil declara nulos, de nulidad absoluta los actos de
los absolutamente incapaces, es de gran fuerza y la refutación de la tesis contraria es débil.

77
 2. LA NULIDAD

❖ CAMPO DE APLICACIÓN
→ El Código Civil establece diversas reglas generales sobre la nulidad de los actos y contratos en
el Título XX de su Libro IV (Arts. 1681 a 1697).
→ Sus normas se aplican a cualquier acto jurídico, sea unilateral o bilateral, a menos que haya una
disposición expresa que consulte otra sanción que la general ahí contemplada.
→ Las reglas del Código Civil sobre la materia son aplicables en las demás ramas del derecho
privado, si no hay una norma especial en contrario; pero no se extiende al derecho público. Este
tiene sus propias reglas y distintas en sus diversas ramas. Así unas son las reglas de la nulidad
en el derecho administrativo y otras en el derecho procesal.

❖ CARÁCTER DE LAS NORMAS SOBRE LA NULIDAD

→ Las normas sobre nulidad son de orden público. En consecuencia, de aplicación estricta e
inderogables por las partes.

❖ FUNDAMENTO DE LA NULIDAD
→ El fundamento de la nulidad no es otro que hacer que se respeten los requisitos de existencia o
validez de los actos jurídicos.

❖ CONCEPTO GENERAL DE LA NULIDAD

→ La nulidad es “la sanción civil establecida por la omisión de los requisitos y formalidades que se
prescriben por la ley para el valor de un acto jurídico, según su naturaleza o especie (nulidad
absoluta) y la calidad o estado de las partes (nulidad relativa)”.
→ Esta definición se desprende del Art. 1681: “es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de
los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, según su especie y la
calidad o estado de las partes”.

❖ CLASIFICACIÓN DE LA NULIDAD
1. Nulidad Absoluta: “es la sanción civil impuesta a los actos ejecutados o celebrados con omisión
de un requisito exigido por la ley para el valor de un acto jurídico, en consideración a su
naturaleza o especie”.
2. Nulidad Relativa: “es la sanción civil impuesta a los actos ejecutados o celebrados con
prescindencia de un requisito exigido por la ley para el valor de un acto jurídico en atención a la
calidad o estado de las partes que lo ejecutan o celebran”.

78
❖ TERMINOLOGÍA
→ En la doctrina, por lo general, se reserva la palabra NULIDAD para referirse a la ABSOLUTA, y
las de ANULABILIDAD o RESCISIÓN para aludir a la RELATIVA.
→ Por eso nuestro Código Civil habla, en el título correspondiente, de nulidad y rescisión. Pero esta
distinción terminológica para significar conceptos diferentes, no la mantiene. Pues a menudo
emplea el término nulidad para señalar cualquiera de las dos especies. Todo esto sin perjuicio
de que use otras expresiones delatoras según el caso de la nulidad absoluta o la relativa.

❖ ESPECIE DE NULIDAD QUE CONSTITUYE LA REGLA GENERAL

→ El Código Civil después de expresar cuándo hay nulidad absoluta, agrega que “cualquiera otra
especie de vicio produce nulidad relativa” (Art. 1682 Inc. Final).
→ La regla general es, por consiguiente, la NULIDAD RELATIVA.

❖ LAS NULIDADES SON DE DERECHO ESTRICTO

→ Las nulidades, como quiera que constituyen una sanción, son de derecho estricto. Sólo existen
las nulidades que expresamente consagra la ley. No pueden aplicarse ni interpretarse por
analogía.
→ La nulidad sólo puede emanar de una disposición legal que específicamente la señale. Así
sucede:
1) Cuando la ley declara que un determinado acto es nulo, y
2) Cuando la ley prohíbe un acto y no designa expresamente una sanción distinta de la nulidad
para el caso de la contravención (Art. 10).

❖ MOMENTO EN QUE CONSIDERA LA EXISTENCIA DE LA NULIDAD

→ La ausencia del requisito o el vicio de éste que produce la nulidad debe existir al momento de la
celebración o realización del acto, y no posteriormente.

❖ LA NULIDAD NO PUEDE RENUNCIARSE ANTICIPADAMENTE

→ Esto porque con ella se protegen los intereses superiores de la colectividad.
→ Dice al respecto el Art. 1469: “los actos y contratos que la ley declara inválidos no dejarán de
serlo por las cláusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncie a la acción de nulidad”.

❖ NULIDAD TOTAL Y NULIDAD PARCIAL

→ Hay disposiciones de un acto jurídico o cláusulas de un contrato cuya nulidad no compromete la
validez de las demás del acto o contrato, el cual puede subsistir válido con sólo estas últimas.
Para fijar la extensión de la nulidad debe determinarse, en cada caso, la importancia que en el
acto o contrato tiene la disposición o cláusula violatoria de la ley en relación con el resto
substancial del acto o contrato.

79
 1. NULIDAD ABSOLUTA

❖ CAUSALES
1) Falta de Objeto.
2) Objeto ilícito.
3) Falta de Causa.
4) Causa ilícita.
5) Falta de voluntad o consentimiento.
6) Los actos y contratos de los absolutamente incapaces.
7) La omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos
o contratos en consideración a la naturaleza de ellos.
8) Discutiblemente, el error esencial.

❖ FUNDAMENTO
→ La nulidad absoluta se encuentra establecida en interés de la moral y de la ley; para proteger la
primera y obtener la observancia de la segunda. Es por ello, que podemos afirmar que esta
nulidad absoluta no se dirige a cautelar el interés de determinadas personales.
→ De este principio fundamental, se desprenden las características de la nulidad absoluta,
recogidas en el Art. 1683 del Código Civil, y que se enuncian a continuación.

❖ CARACTERÍSTICAS
1. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el juez, aún sin petición de
parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato.
▪ La expresión “aparece de manifiesto” implica que de la sola lectura del instrumento en que
se contiene el acto o contrato puede apreciarse el vicio de que estos adolecen, sin necesidad
de otras pruebas.
▪ Así, por ejemplo, si se está en presencia de un contrato de arrendamiento de un inmueble,
celebrado entre el curador y su pupilo, representado por el primero, declarándose en el
contrato tal circunstancia (Art. 412). O si las partes de una compraventa declaran ser marido
y mujer, y además señalan que no se encuentran separados judicialmente (Art. 1796). En
ambos casos, la causal de la nulidad absoluta será el objeto ilícito (Art. 1466).

2. Puede alegarse por todo el que tenga interés en ello, excepto el que ha ejecutado el acto
o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
▪ La nulidad absoluta, puede solicitar, por ende, no sólo por una de las partes, sino también
por un tercero, siempre que tenga interés en su declaración. Tal “interés” debe reunir los
siguientes requisitos:
a) Debe tratarse de un interés pecuniario, avaluable en dinero, y no un interés puramente
moral.
b) Debe existir al tiempo de producirse la nulidad, es decir, al verificarse la infracción que
acarrea la sanción, lo que acontecerá al ejecutar o celebrar el acto o contrato.
c) Debe existir también al momento de pedir la declaración de nulidad;
d) El interés debe tener su causa jurídica y necesaria en la lesión o perjuicio producido por
la infracción.

80
▪ Quienes no pueden pedir la declaración de nulidad:
a) El que ha ejecutado o celebrado el contrato sabiendo el vicio que lo invalidaba: supone
un conocimiento personal, real y efectivo del vicio de nulidad.
b) El que ha ejecutado o celebrado el contrato debiendo saber el vicio que lo invalidaba: se
alude a la obligación de conocer el vicio, deducible de otros preceptos legales, o de
situaciones de hecho, como en el caso de un abogado que celebre un pacto sobre
sucesión futura. También se alude en este caso a la condición de quienes intervienen en
el acto, de tal manera que la ignorancia del vicio no pudiera ser considerada como lógica
o razonable atendida, nuevamente, la condición del interviniente.

▪ Situación del Representante o Mandante: en doctrina, se discute si la prohibición antes

aludida se extiende al representado o mandante, cuando actuaron a través de representante
o mandatario que conocieron o debieron conocer el vicio. Cabe preguntarse si el mandante
podría solicitar la nulidad del contrato celebrado por su mandatario, si éste actuó
dolosamente. Mayoritariamente, los autores consideran que puede solicitar la declaración de
nulidad, puesto que el conocimiento es personal de quien efectivamente ejecutó o celebró el
acto o contrato.
 Argumentos de la doctrina jurisprudencial que niega acción al representado:
1) Conforme al Art. 1448 del Código Civil, lo hecho por el representante se entiende
hecho por el representado.
2) Porque el Art. 1683 no distingue entre aquél que actúa personalmente o a través de
un representante, no pudiendo hacerlo el intérprete.
 Argumentos de la doctrina jurisprudencial que otorgan acción al representado:
1) El dolo es un acto personalísimo, y no puede sancionarse a una persona distinta (el
representado).
2) A menos que se pruebe lo contrario, debe presumirse que el representante estaba
autorizado para ejecutar actos lícitos, no ilícitos.
3) La inhabilidad para demandar establecida en el Art. 1683, siendo una excepción a la
regla general, sólo cabe aplicarla a quien actúa personalmente en el acto, y no a quien
no lo hizo, como es el representado.
4) Por lo demás, el que fue representado legalmente desconoce lo hecho por su
representante, éste no actuó obedeciendo las instrucciones del primero. En
consecuencia, no es razonable privar de acción al primero.

▪ Situación de los Herederos o Cesionarios: los tribunales han arribado a pronunciamientos

contradictorios.
 Corriente que postula que herederos o cesionarios carecen de acción de nulidad, si el
causante a su vez tampoco la tenía:
1) El causante o cedente no tenía tal derecho, y por lo tanto, mal pudo transmitirlo o
transferirlo;
2) Se tiene presente también que cuando un incapaz incurre en dolo, ni éste ni sus
herederos o cesionarios pueden alegar la nulidad (Art. 1685). Por ende, con mayor
razón no podrían alegarla los herederos o cesionarios de una persona capaz.

81
  Corriente que postula que herederos o cesionarios disponen de acción de nulidad, aún
en el caso de que el causante o cedente no la tenía:
1) La regla del Art. 1683 que priva de acción es excepcional, de manera que sólo debe
aplicarse a las personas que señala el precepto, es decir al causante o cedente y no
a los herederos o cesionarios.
2) Cuando el legislador ha querido privar de acción a los herederos o cesionarios, lo ha
dicho expresamente, como ocurre en el Art. 1685, en materia de nulidad relativa, en
donde se priva de acción a los herederos o cesionarios del que actúa con dolo.
3) La facultad de los herederos para demandar la nulidad no emana del causante, no la
obtienen de él, sino directamente de la ley. Ello, porque no se transmite la inhabilidad
para demandar, pero si el interés para hacerlo.
4) Por lo demás, aunque se concluyere que el interés tampoco se transmite por quien
estaba impedido para demandar la nulidad, ello no impediría a los herederos accionar,
pues la ley sólo exige que se tenga dicho interés al tiempo de la demanda.

3. Puede asimismo pedirse la declaración de nulidad absoluta por el ministerio público

judicial, en el solo interés de la moral o de la ley.
▪ Conforman el ministerio público judicial el fiscal de la Corte Suprema y los fiscales de las
Cortes de Apelaciones (Arts. 350 y siguientes del COT).
▪ No debemos confundir el ministerio público judicial, con el ministerio público de la reforma
procesal penal. El Código Civil se refiere al primero de ellos.
▪ Cabe consignar que el ministerio público judicial puede pedir la declaración de nulidad
aunque ella no aparezca de manifiesto en el acto o contrato.

4. La nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificación o confirmación de las partes.

▪ Ello obedece a que la nulidad absoluta está establecida en el interés general y por ende no
puede quedar supeditada a la voluntad de los contratantes (excepcionalmente, la Ley
N° 19.499, sobre saneamiento de vicios formales de sociedades, permite subsanar la nulidad
absoluta de que puede adolecer una sociedad, otorgando una escritura de saneamiento, lo
que en la práctica viene a ser un acto de ratificación).

5. La nulidad absoluta no puede sanearse por un lapso de tiempo que no pase de diez años.
▪ Al completarse el período señalado, el acto se convalida o purifica del vicio que lo invalidaba,
prescribiendo la acción para solicitar la declaración de nulidad.
▪ Este plazo de diez años de saneamiento de la nulidad absoluta y por ende de prescripción
de las acciones y excepciones que podrían deducirse o interponerse fundándose en la
nulidad, debe computarse desde que se otorga o celebra el respectivo acto o contrato.
▪ Dicho plazo puede interrumpirse natural o civilmente, de acuerdo a las reglas generales,
aunque no admite suspensión, pues esta queda sin efecto pasados 10 años. En otras
palabras, aunque la persona interesada en demandar la nulidad absoluta fuere un incapaz al
momento de cumplirse los diez años, se extinguirá la acción cuyo plazo de prescripción se
encontraba hasta ese momento suspendido. Entre amparar el interés del incapaz o la
seguridad jurídica, la ley opta por la segunda.

82
 6. La acción para solicitar la declaración de nulidad absoluta es irrenunciable. Porque se trata
de una institución de orden público, establecida en el interés general y no particular. No cabe
aplicar el Art. 12 del Código Civil, siendo irrenunciable el derecho a solicitar la declaración de
nulidad absoluta.

7. La acción de nulidad absoluta se concede sin distinguir si se ha cumplido o no el contrato

nulo, según lo ha declarado nuestra Excma. Corte Suprema.

8. La nulidad absoluta no se produce de pleno derecho, sino que debe ser declarada
judicialmente. De tal forma, el acto jurídico que adolece de un vicio de nulidad absoluta, cumple
todos sus efectos, mientras esta no sea declarada.

2. NULIDAD RELATIVA

❖ DEFINICIÓN Y FUNDAMENTO
→ La nulidad relativa es la sanción legal impuesta a los actos celebradas con prescindencia de un
requisito exigido en atención al a calidad o estado de las partes.
→ La nulidad relativa no se encuentra establecida en el interés de la moral y de la ley, no protege
los superiores intereses de la colectividad, sino los de ciertas y determinadas personas en cuyo
beneficio el legislador la establece.

❖ CAUSALES

El Art. 1682 del Código Civil, tras enumerar los casos de nulidad absoluta, dispone que
“cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa y da derecho a la rescisión del acto o
contrato”.

1. Los actos realizados por los relativamente incapaces, sin actuar representados o autorizados por
sus representantes (salvo, en los casos excepcionales ya vistos, en que el menor adulto puede
actuar por sí mismo; en cuanto al disipador, estimamos que puede también otorgar testamento y
reconocer hijos por sí mismo).
2. Los casos de error de hecho (sin perjuicio de la opinión de aquellos que concluyen que tratándose
de error esencial u obstáculo, la sanción es la nulidad absoluta o la inexistencia).
3. Los casos de fuerza moral (cuando se trata de vis compulsiva).
4. Los casos de dolo principal.
5. Cuando se omiten formalidades exigidas por la ley en consideración al estado o calidad de las
personas que ejecutan o celebran el acto o contrato (es decir, tratándose de formalidades
habilitantes).
6. Las hipótesis de lesión, en los casos en que la ley establece como sanción la nulidad relativa.

83
❖ CARACTERÍSTICAS

1. Sólo puede alegarse por aquellos en cuyo favor o beneficio la han establecido las leyes o
por sus herederos o cesionarios - Art. 1684.
▪ Por tanto, no puede declararse de oficio por el juez sino a petición de parte, y podemos
agregar que de cierta parte solamente. Tampoco puede pedirse su declaración por el
ministerio público judicial en el solo interés de la ley.
▪ De tal forma, por ejemplo quien contrata con un relativamente incapaz (menor adulto o
disipador interdicto), no puede pedir la nulidad. Ésta solo podrá ser invocada por el
representante del propio incapaz, en cuyo beneficio la ley la estableció.
▪ Excepcionalmente, si de parte del incapaz hubo dolo para inducir a ejecutar o celebrar el acto
o contrato, quedará impedido, igual que sus herederos y cesionarios, para alegar la nulidad
(Art. 1685). Sin embargo, el Art. 1685 establece una contra-excepción: la aserción (o sea, la
afirmación) de mayor edad, o de no existir la interdicción u otra causa de incapacidad, no
inhabilitará al incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad. Como se observa, la ley
castiga aquí al que contrató con el incapaz sin indagar con la debida diligencia si éste era
capaz.
▪ Asimismo, pueden solicitar la declaración de nulidad las víctimas del error, la fuerza o del
dolo, o aquellas personas en cuyo favor se estableció por la ley la formalidad habilitante (por
ejemplo, Arts. 1749 y 1757, respecto de la mujer casada en sociedad conyugal) y también
aquél que sufrió lesión, en los casos en que la ley la sanciona.

2. La nulidad relativa puede sanearse por el transcurso del tiempo, lapso que es inferior al
de la nulidad absoluta.
▪ Conforme al Art. 1691, el plazo para pedir la rescisión o declaración de nulidad relativa será
de cuatro años, contados:
 En caso de fuerza: desde el día en que ésta hubiere cesado;
 En caso de error o dolo: desde el día de la celebración del acto o contrato.
 En el caso de incapacidad legal: desde el día en que haya cesado esta incapacidad.
▪ En todo caso, preceptos especiales del Código Civil pueden designar otros plazos, como
acontece, por ejemplo:
 Art. 1757: respecto al saneamiento de los actos o contratos ejecutados o celebrados por
el marido en contravención a los Arts. 1749, 1754 y 1755: el cuadrienio se contará desde
la disolución de la sociedad conyugal o desde que cese la incapacidad de la mujer o de
sus herederos.
 Art. 1759: respecto de los contratos celebrados por la mujer como administradora
extraordinaria de la sociedad conyugal por interdicción del marido, en el cual el cuadrienio
se cuenta desde que cesó el hecho que motivó la curaduría del marido.
 Art. 1782: la acción de la mujer para pedir la rescisión del acto mediante el cual hubiese
renunciado a los gananciales, prescribirá en cuatro años, contados desde la disolución
de la sociedad conyugal.

84
  Art. 1792-4: en el régimen de participación en los gananciales: el cuadrienio dentro del
cual debe entablarse la acción rescisoria, se cuenta desde que el cónyuge que alega la
nulidad, tuvo conocimiento del acto o contrato ejecutado o celebrado por el otro cónyuge.
 Lesión Enorme en la Compraventa de Inmuebles: la acción prescribe en cuatro años,
contados desde la fecha de la celebración del contrato (Art. 1896).
 Muerte Presunta - Infracción a lo dispuesto en el Art. 88 del Código Civil: En efecto, si se
omite cualquiera de los requisitos indicados en el precepto al venderse y enajenarse un
bien mueble o inmueble del desaparecido, tal venta y enajenación (o hipoteca, en su
caso) adolecerá de nulidad relativa. Será nulidad relativa, porque estando establecida en
favor del ausente, para el caso de reaparecer, sólo él puede alegarla. La acción de nulidad
prescribirá en 4 años, contados desde el reaparecimiento del desaparecido.
▪ Suspensión de la prescripción de la acción para pedir la declaración de nulidad relativa: a
pesar de ser de corto tiempo (Art. 2524), se suspende, a diferencia de lo que ocurre
tratándose de la nulidad absoluta, de acuerdo a lo dispuesto en el Art. 1692. Para el caso,
debemos distinguir si los herederos son mayores o menores de edad:
 Mayores de Edad: si fueren mayores, debemos subdistinguir si el cuadrienio había
empezado o no a regir el fallecimiento del causante. Si había empezado a correr, los
herederos sólo gozarán del residuo; si aún no había empezado, gozarán del cuadrienio
entero. Así, por ejemplo, si al fallecimiento del contratante persistía la fuerza sobre su
voluntad, sus herederos disponen del cuadrienio completo; en cambio, si falleció un años
después de celebrado el contrato en el que fue víctima del dolo o incurrió en error, sus
herederos dispondrán del residuo del plazo, en este caso de tres años, para demandar la
nulidad.
 Menores de Edad: si fueren menores, empieza a correr el cuadrienio completo o su
residuo, según sea el caso, desde que hubieren llegado a la mayor edad; la prescripción
se suspende en favor de los herederos menores de edad. Así, por ejemplo, si al
fallecimiento del contratante que incurrió en error habían transcurrido dos años y su
heredero es un menor de 15 años, se suspende la prescripción hasta que éste cumpla 18
años, y a partir de ese momento, dispondrá el heredero del residuo de dos años. En el
mismo ejemplo, si el contratante que fallece fue víctima de la fuerza y ésta subsistía al
momento de la muerte, el heredero, al cumplir los 18 años, dispondrá del plazo de cuatro
años para demandar la nulidad.

Caso especial sobre cómputo del plazo de cuatro años - Art. 143 Código Civil

En el Código Civil, hay un caso en el cual nada se dice acerca del cómputo del plazo de cuatro años. Es aquél relativo al
Art. 143, concerniente a los bienes familiares. El punto suscita dificultades, pues a diferencia de la nulidad absoluta, donde
hay una regla general (Art. 1683, 10 años contados desde la fecha del acto o contrato), no existe una regla uniforme para
el cómputo de los 4 años, tratándose de la nulidad relativa (Art. 1691).

✓ Ramos Pazos estima que el plazo de prescripción correría desde la celebración del contrato, aunque no
fundamenta su conclusión.
✓ Eduardo Court, en cambio, opina que en esta materia, debería seguirse la misma fórmula consagrada en el Art.
1792-4, para el régimen de participación en los gananciales. Por ende, el cuadrienio se contaría desde el día en
que el cónyuge que alega la nulidad, tomó conocimiento del acto, rigiendo también la limitación de 10 años, que
contempla el artículo mencionado.

85
 3. La nulidad relativa puede sanearse por la ratificación o confirmación de las partes.
▪ La ratificación consiste en la confirmación del acto o contrato e implica renunciar a pedir la
declaración de nulidad. Ella se justifica, porque la nulidad relativa mira al interés particular de
las personas y queda comprendida en la norma contenida en el Art. 12 del Código Civil.
▪ La ratificación es un acto jurídico unilateral e irrevocable y puede ser expresa o tácita.
 Para que la ratificación expresa sea válida, deberá hacerse con las solemnidades que la
ley exige para el acto que se ratifica (Art. 1694).
 La ratificación tácita es la ejecución voluntaria de la obligación contratada (Art. 1695).
▪ Tanto una como otra, para ser válidas, deben emanar de la parte o partes que tienen derecho
de alegar la nulidad (Art. 1696) y de quienes son capaces de contratar (Art. 1697). Para que
sea eficaz la confirmación, no debe estar afectada por el mismo vicio del acto o contrato
ratificado y debe hacerse con conocimiento de tal vicio y del correspondiente derecho a exigir
la declaración de nulidad, y con la intención de confirmarlo.
▪ De tal forma, deben concurrir los siguientes requisitos:
a) Que el acto jurídico adolezca de nulidad relativa.
b) Que la ratificación emane de quien o quienes tienen derecho a pedir la declaración de
nulidad.
c) Que aquél que ratifica, posea capacidad de contratar (incluyendo la autorización que
requiere un incapaz, por ejemplo, si es éste quien ratifica) y
d) Cumplimiento de las formalidades legales.
▪ La confirmación (ratificación) sólo es posible antes de la declaración de nulidad.

4. La acción de nulidad relativa se concede sin distinguir si se ha cumplido o no el contrato

nulo.
▪ Al igual que lo señalado en la nulidad absoluta. Con todo, si al cumplirse el contrato
voluntariamente operó una ratificación tácita, se entenderá extinguida la acción de nulidad.

5. La nulidad relativa no se produce de pleno derecho, sino que debe ser declarada
judicialmente.
▪ Opera lo mismo que se dijo en la nulidad absoluta.

DIFERENCIAS ENTRE LA NULIDAD ABSOLUTA Y LA NULIDAD RELATIVA

Nulidad Absoluta Nulidad Relativa

La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de
oficio por el juez cuando aparece de manifiesto en el
acto o contrato.
La nulidad absoluta puede alegarse por todo el que
tenga interés en su declaración y puede pedirle el
Ministerio Público Judicial en el sólo interés de la moral
y de la ley.
La nulidad absoluta no puede sanearse por la
ratificación de las partes, ni por un lapso que no pase
de 10 años.
La nulidad relativa sólo puede ser declarada a petición
de parte interesada.
La nulidad relativa no puede alegarse sino por aquellos
en cuyo beneficio la han establecido las leyes.
La nulidad relativa, en cambio, puede sanearse por la
ratificación de las partes o por un lapso de 4 años.

86
 EFECTOS DE LA NULIDAD

Para que produzca sus efectos, toda nulidad necesita ser judicialmente declarada. Se requiere por
tanto de una sentencia ejecutoriada o firme, es decir con autoridad de cosa juzgada, acogiendo la
acción o excepción deducida en un juicio ordinario o ejecutivo (en este último caso, conforme al Art.
464 N° 14 CPC) para declarar la nulidad de un acto o contrato.

Cabe señalar que sin perjuicio de las diferencias apuntadas entre la nulidad absoluta y la relativa, en
nada se distinguen en lo concerniente a sus efectos. Son idénticos, cualquiera sea la nulidad
declarada.

Corresponde sí distinguir en esta materia entre los efectos de la nulidad entre las partes y respecto
de terceros.

1. EFECTOS DE LA NULIDAD ENTRE LAS PARTES

→ En primer lugar, debemos tener presente lo dispuesto en el Art. 1690, consecuencia lógica del
principio general contenido en el Art. 3, ambos del Código Civil, acerca del efecto relativo de las
sentencias judiciales: la nulidad sólo beneficiará a la persona en favor de la cual fue declarada.
Si existen otras personas en la misma situación, también deberán accionar para que puedan
beneficiarse con los efectos de la nulidad. Nada impide sin embargo una acción conjunta.

→ Dos situaciones debemos distinguir entre las partes:

▪ Si el acto o contrato no se ha cumplido: en este caso, no podrá pedirse la ejecución de lo

pactado, porque el contrato y las obligaciones que de él emanan, se extinguen con la
declaración de nulidad: Art. 1567 N° 8. La nulidad opera entonces como un modo de extinguir
obligaciones.

▪ Si el acto o contrato ha sido cumplido total o parcialmente por una o por ambas partes:
tiene lugar lo dispuesto en el Art. 1687. De tal forma, la ley da a las partes el derecho a
exigirse, recíprocamente, la restitución de todo lo que hubieren entregado en virtud del acto
o contrato, de manera que las cosas queden como si este nunca se hubiere celebrado. Para
concretar estas restituciones recíprocas que retrotraen a las partes al estado anterior al del
acto o contrato, habrá que estar a lo dispuesto en los Arts. 904 a 915, que reglamentan las
PRESTACIONES MUTUAS que operan entre el poseedor vencido y el dueño, cuando el
último interpuso acción reivindicatoria. Operan estas normas, pues constituyen “las reglas
generales” a que alude el Inciso 2º del Art. 1687.

87
→ En ciertos casos, sin embargo, no operan estas prestaciones mutuas, o sólo operan
parcialmente, castigándose la mala fe o premiándose la buena fe:

▪ El poseedor de buena fe no está obligado a entregar los frutos que ha percibido mientras
estuvo de buena fe, y se presume que lo está hasta el momento de la contestación de la
demanda (art. 907, inciso 3°). La buena fe, para estos efectos, se define en el art. 706.

▪ Cuando se ejecutó o celebró el acto o contrato, a sabiendas de que el acto jurídico adolecía
de causa u objeto ilícito: Art. 1468. En este caso, se sanciona la mala fe del contratante,
privándolo del derecho a repetir lo que haya dado o pagado en razón del contrato.

▪ Cuando se contrató con un incapaz sin los requisitos que la ley exige (Art. 1688): el que
contrató con el incapaz, no podrá pedir la restitución o reembolso de lo que gastó o pagó en
virtud del contrato. Contra-excepción, fundada en el enriquecimiento sin causa: si se prueba
que a consecuencia del contrato, se hizo más rica con ello la persona incapaz (en el mismo
sentido, el Art. 2218, en el ámbito del contrato de depósito). Para zanjar dificultades, la ley
preceptúa que se entenderá haberse hecho más rico el incapaz:
1) En cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido
necesarias (por ejemplo, porque invirtió lo que percibió en adquirir otra cosa);
2) O en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren
sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas;

▪ En el caso de la rescisión del contrato de compraventa por lesión enorme, el vendedor

deberá restituir el precio y el comprador la cosa, con intereses (el precio) y frutos (la cosa),
pero sólo aquellos devengados (los intereses) o percibidos (los frutos) desde la notificación
de la demanda correspondiente: Art. 1890, inciso 2º (el precepto alude a “la fecha de la
demanda”, pero debe entenderse por tal la fecha en que ésta se notifica). La excepción
consiste en que no se pagan todos los intereses devengados o los frutos percibidos desde la
fecha del contrato o desde la contestación de la demanda, sino sólo aquellos devengados o
percibidos a partir de la fecha en que se notificó la demanda.

▪ En la misma hipótesis de lesión enorme, nada se pagará por los gastos que hubiere
ocasionado el contrato (Art. 1890 Inc. 2º).

▪ También a propósito de la rescisión de la compraventa por lesión enorme, el vendedor,

conforme al Art. 1894, no podrá pedir cosa alguna en razón de los deterioros que haya sufrido
la cosa, excepto en cuanto el comprador hubiere aprovechado de ellos (norma similar a la
del Art. 906). El comprador, entonces, se considera de buena fe, durante el tiempo en que se
produjo el deterioro de la cosa, a menos que se hubiere aprovechado del menoscabo.

▪ Los casos de obligaciones nulas pero naturales contemplados en los N° 1 y 3 del Art. 1470:
ello, porque el acreedor podrá retener lo que se dio o pagó en razón de tales obligaciones.

88
2. EFECTOS DE LA NULIDAD RESPECTO DE TERCEROS

→ Rige al respecto el Art. 1689: la nulidad, judicialmente declarada, da acción reivindicatoria

contra terceros poseedores.
→ Observamos en consecuencia que los efectos de la nulidad no se limitan sólo a los contratantes,
sino que también afectan a terceros, cuyos derechos provienen de la persona que a su vez
adquirió la cosa en virtud del contrato nulo. Aquí, debemos tener presente que nadie puede
transferir más derechos de los que tiene y tampoco adquirir más derechos que aquellos que tenía
su causante. Por ende, si el derecho de causante podía extinguirse por anularse el acto que lo
había generado, igual suerte correrá el derecho ahora radicado en el patrimonio del adquirente.
El vicio de nulidad que infectaba el derecho en el patrimonio del causante, sigue afectando al
derecho en manos del actual titular. Lo anterior se extiende también a las obligaciones
accesorias, que sufren la misma suerte que la obligación principal: Art. 2416.
→ Tratándose de la nulidad, no tiene importancia si el tercero poseedor está de buena o mala fe, a
diferencia de lo que acontece tratándose de la resolución, dado que esta última da sólo acción
reivindicatoria contra poseedores de mala fe (Arts. 1490 y 1491). La nulidad en cambio tiene tal
fuerza, que pasará aún por sobre la buena fe que pueda invocar el tercero. Este disímil
tratamiento responde al diverso origen de la nulidad y la resolución. Mientras la primera se
declara a consecuencia de infracción de ley, la segunda se declara a consecuencia de infracción
del contrato válidamente celebrado.

→ Solo excepcionalmente, la nulidad no da acción reivindicatoria contra terceros

poseedores. Tales casos son:

▪ Tratándose de la rescisión de la compraventa de un bien raíz por lesión enorme, se observan

dos excepciones:
1) Dispone la ley que no caducan las hipotecas u otros gravámenes constituidos sobre la
cosa (Art. 1895). En efecto, si el comprador está obligado a purificar la cosa de los
gravámenes, significa que ellos no han caducado por la sola declaración de rescisión.
2) Además, si el comprador enajena la cosa (en su sentido restringido: transfiere el dominio),
no puede pedirse la rescisión por lesión enorme (Art. 1893).

▪ Si el tercero adquirió el dominio de la cosa por prescripción: lo que se desprende de los

Arts. 682, 683, 717 y 2517. En este caso, rigen los Arts. 898 y 900:
1) De acuerdo al Art. 898, la acción reivindicatoria tiene lugar contra el que enajenó la cosa,
quien debe restituir lo que recibió por ella y además indemnizar los perjuicios, si enajenó
sabiendo que la cosa era ajena.
2) De acuerdo al Art. 900, también podrá interponerse acción reivindicatoria contra el que
poseía de mala fe y por hecho o culpa suya, dejó de poseer.

En los dos casos anteriores, la acción reivindicatoria, que por regla general sólo puede interponerse
contra el actual poseedor no dueño, se interpone, excepcionalmente, contra quien dejó de poseer.

89
 ▪ Víctor Vial del Río, agrega también el caso del heredero indigno, que había enajenado
bienes de la sucesión, caso en el cual los herederos sólo tendrán acción contra los terceros
adquirentes, cuando éstos estaban de mala fe (Arts. 974 y 976 del Código Civil). Sin embargo,
no estamos de acuerdo con que esta hipótesis constituya una excepción a los efectos de la
nulidad judicialmente declarada, pues la enajenación hecha por el heredero indigno no es
nula, sino que inoponible al resto de la sucesión, y por ello, procede contra los terceros
acción reivindicatoria, salvo que éstos hubieren adquirido de buena fe;

▪ Algunos autores agregan el caso de los Arts. 93 y 94 N° 4, referido a la muerte presunta, pero
en realidad, aun cuando la ley habla de “rescisión” del decreto de posesión definitiva,
estaríamos ante un caso de revocación. No se trataría por ende de una hipótesis de nulidad.

▪ Finalmente, también se menciona el caso del Art. 1432 N° 2, con relación a los Arts. 1425 y
1426, todos relativos a la donación.

ACCIONES A QUE DA ORIGEN LA NULIDAD

ACCIÓN PERSONAL ACCIÓN REAL

Acción de Nulidad Acción Reivindicatoria
Está destinada a solicitar la declaración de Está destinada a recuperar una cosa que se
nulidad de un acto o contrato. encuentra en poder de otra persona (distinta de
quién celebró el acto o contrato nulo), el actual
poseedor.
• Si la demanda se interpone por uno de los Conforme al principio general del efecto relativo
contratantes, debe dirigirse contra el otro de las sentencias, cabe tener presente que no
contratante. puede desposeerse a los terceros poseedores, si
• Si la interpone un tercero, debe dirigirla contra no han sido partes en el juicio. En consecuencia,
ambos contratantes o contra el que ejecutó el es conveniente interponer conjuntamente ambas
acto jurídico. acciones, en lugar de entablar primero la de
nulidad y una vez declarada ésta, entablar la
reivindicatoria contra el poseedor de la cosa.
• Esta interposición conjunta está regulada en
los Arts. 17 y 18 del Código de Procedimiento
Civil.
A su vez, el autor de un A.J Unilateral podrá
también demandar su nulidad, caso en el cual la
acción debe dirigirse contra aquella persona a
favor de la cual se otorgó dicho acto.

EJ: quien por error, fuerza o dolo reconoció por hijo a quien en realidad no lo era,
dirigirá su acción en contra de la madre, si el reconocido fuere menor de edad, o en
contra del propio reconocido, si fuere mayor de edad; o la mujer que renunció a los
gananciales habidos en la sociedad conyugal, podrá demandar la nulidad de la
renuncia si su voluntad estaba viciada, caso en el cual la acción se enderezará contra 90
el marido.
 CONVERSIÓN DE LOS ACTOS NULOS

❖ GENERALIDADES

→ Opera la conversión cuando un acto jurídico en el que no se cumplen todos los requisitos para
que surta efecto tal como las partes se lo propusieron, cumple los requisitos de otro tipo de acto
jurídico. En lugar del acto nulo, se entiende ejecutado o celebrado otro acto o contrato, si hay
razones para suponer que las partes, de haber sabido que el que ejecutaban o celebraban era
nulo, habrían encaminado su voluntad a éste.
→ En este punto, debemos tener presente el Art. 1444, cuando alude a la posibilidad de que el acto
degenere en otro diferente. En el mismo sentido, el Art. 1701, Inc. 2°, cuando la ley establece
que en algunos casos, el acto defectuoso en la forma, valdrá como instrumento privado si
estuviere firmado por las partes.
→ Se ha señalado que la conversión del negocio nulo tiene uno de sus fundamentos en el principio
de ‘conservación del negocio jurídico’, principio en cuya virtud la voluntad negocial debe
mantenerse en vigor lo más posible a fin de lograr el fin jurídico y fundamentalmente práctico que
las partes persiguen con el negocio jurídico.
→ La doctrina admite una triple clasificación de la conversión del negocio jurídico: conversión
formal; conversión material, verdadera o propia; y conversión legal.

❖ CLASIFICACIÓN

1. Conversión Formal: la conversión formal, ha dicho la doctrina no constituye propiamente una

figura de conversión, puesto que, como su nombre lo indica ella no dice relación con el negocio
jurídico en sí, que no cambia de consideración jurídica, sino con su documentación. La
conversión formal opera en lo externo y recibe aplicación cuando puede utilizarse para
determinados negocios jurídicos formas diversas. Si se adopta una forma más rigurosa no
exigida por la ley, y esta resulta viciada, el negocio jurídico es válido siempre que concurran los
requisitos de la forma menos rigurosa
▪ Así, por ejemplo, el contrato de promesa de compraventa de un inmueble es celebrado por
escritura pública, pero ésta es nula por incompetencia del Notario o por otro defecto formal,
lo que no obsta a que siempre podría valer como un contrato de promesa, pues en este caso
la ley sólo exige que conste por escrito (Art. 1554 N° 1).
▪ También puede haber conversión formal, en aquellos casos en que las partes celebran por
escritura pública contratos que, sin embargo, sólo eran consensuales, por mandato de la ley
(por ejemplo, una compraventa de bienes muebles que las partes deciden celebrar por
escritura pública). Si la escritura pública resultare nula por defectos de forma, seguirá vigente
el contrato de compraventa, pues la ley no exigía tal solemnidad ni ninguna otra.
▪ Así, el resultado de la conversión formal no es un negocio jurídico diverso, sino el mismo
negocio que produce idénticos efectos. Dicho negocio jurídico no cambia de consideración
jurídica, sino continúa siendo el mismo tipo jurídico elegido, por las partes.

91
 2. Conversión Material, Verdadera o Propia: la conversión material, verdadera o propia, es
aquella en que no cumpliéndose los requisitos exigidos por la ley para un determinado acto o
contrato, se cumplen en él, sin embargo, los requisitos de otro negocio jurídico, que de no haber
podido celebrarse el primero, las partes habrían a su vez concretado, atendido el fin que ellas
persiguen.

3. Conversión Legal: la conversión legal como su nombre lo indica, es aquella que opera por el
solo ministerio de la ley. En otros términos, es la ley la que atribuye a un negocio jurídico nulo los
efectos de otro distinto, teniendo en consideración la finalidad perseguida por las partes, pero
prescindiendo en concreto de su voluntad. La norma jurídica que establece la conversión es
imperativa, de manera que si las partes no quieren estar ligadas por el negocio jurídico válido por
conversión no tienen otra vía que el mutuo disenso, porque este nuevo negocio jurídico pasa a
ser ley para las partes contratantes precisamente por imperativo legal (Art. 1545).
▪ Se ha discutido si puede o no operar la conversión del acto nulo, cuando no existe norma
legal expresa que así lo disponga. Algunos piensan que no existiendo norma legal que así lo
establezca, no es posible la conversión del acto nulo. Otros opinan que estaríamos ante una
institución de aplicación general, que opera siempre que se den los requisitos necesarios
para ella, en virtud del principio de conservación de los actos jurídicos y sin necesidad de una
norma legal que la autorice.
▪ En el Derecho chileno, además del caso del Art. 1701 ya citado, se cita como otro caso en
que la ley establece la conversión del acto nulo, la donación irrevocable hecha entre
cónyuges, que la ley entiende siempre como revocable (Arts. 1137 y 1138).

❖ REQUISITOS

1. Requisito Objetivo: que el acto jurídico nulo contenga todos los elementos constitutivos del
nuevo acto válido, tanto sustanciales como formales.

2. Requisito Subjetivo: que el nuevo acto produzca el mismo fin o beneficio económico que las
partes perseguían con el acto nulo. Dicho en otros términos, “es necesario que pueda
considerarse que las partes habrían querido el segundo negocio jurídico si hubiesen conocido la
nulidad del primero. Este es un requisito subjetivo. En lo que dice relación con este requisito la
generalidad de la doctrina alemana e italiana estima que no exige que, en base a una
manifestación de voluntad expresa o tácita, debe considerarse querido ‘en concreto’ este
segundo negocio jurídico, puesto que normalmente las partes ni siquiera piensan que el negocio
jurídico que celebran pueda en definitiva resultar nulo. Más bien la ley adopta, se dice, una
solución intermedia que consiste precisamente en interpretar la voluntad de las partes, pero no
en cuanto a voluntad real, sino en cuanto voluntad hipotética, esto es se trata de buscar la
voluntad que habrían tenido, pero no la voluntad que han querido y que no pueden haber tenido
efectivamente, puesto que para que opere la conversión es indispensable que las partes ignoren
la nulidad del negocio jurídico que han celebrado.

92
 INEFICACIAS EXTRÍNSECAS O EN SENTIDO ESTRICTO

Como señalamos, hay ineficacia en sentido estricto cuando el acto jurídico, por sí idóneo, no genera sus
efectos o deja de producirlos, por un hecho extrínseco, una circunstancia usualmente sobreviniente
(salvo en los casos de suspensión y de inoponibilidad, causales coetáneas al nacimiento del acto
jurídico) y extraña a su estructura. La doctrina señala los siguientes casos:

1. LA SUSPENSIÓN

Hay suspensión del acto jurídico cuando los efectos de éste, para tener lugar, están subordinados a la
ocurrencia de un hecho futuro, que aún no se ha verificado. Tal hecho puede emanar de las partes o de
la ley. En el primer caso, mediante una condición suspensiva o por un plazo suspensivo pactados por
los contratantes; en el segundo caso, mediante una condición legal (por ejemplo, tratándose del
testamento, las disposiciones testamentarias están supeditadas a la muerte del causante; o la
celebración del matrimonio, tratándose de las capitulaciones matrimoniales pactadas con anterioridad).

→ La suspensión es transitoria, pero puede tornarse definitiva en ciertos casos: por ejemplo, los
esposos celebran capitulaciones matrimoniales antes de casarse y uno de ellos muere con
anterioridad al matrimonio; o el testador revoca su testamento; o no se cumple el hecho
convenido en el contrato, del cual dependía el nacimiento del derecho y obligación correlativa.
→ Se trata de una causal originaria, que opera desde el momento en que se otorga el acto jurídico.

2. LA RESOLUCIÓN

Los efectos de un acto jurídico pueden cesar y eliminarse la eficacia de los ya producidos, si sobreviene
un hecho determinado. Por ejemplo, en el caso de la condición resolutoria tácita (Art. 1489). A diferencia
de la anterior, esta es una causal sobreviniente, pues el acto jurídico, al nacer, era eficaz, pero
posteriormente deja de serlo.

3. LA REVOCACIÓN

Se trata de una declaración unilateral de voluntad, que consiste en la retractación de un acto jurídico
precedente, incluso bilateral, cuando la ley así lo autoriza.

→ Hay actos jurídicos unilaterales esencialmente revocables, como en el caso del testamento
(Art. 999); o la oferta hecha a otro para celebrar un contrato; pero también pueden revocarse
algunos actos jurídicos bilaterales, como ocurre en el mandato (Art. 2163 N° 3); con la donación
(art. 1428); y con el arrendamiento bajo la forma de confección de obra material (Art. 1999, Inc.
2º). En estos casos, no opera el aforismo en virtud del cual en Derecho, las cosas se deshacen
de la misma manera como se hicieron.
→ También es una causal de ineficacia sobreviniente.

93
 4. EL DESISTIMIENTO UNILATERAL

Opera cuando una de las partes decide y comunica a la otra el término de la relación contractual (a
diferencia de la revocación, que puede operar respecto de actos jurídicos unilaterales y
excepcionalmente, bilaterales). Este es ciertamente un derecho excepcional y puede ejercitarse sólo
cuando la ley lo establece o los contratantes lo pactan. Usualmente, opera en los contratos de plazo
indeterminado, como por ejemplo el desahucio en el contrato de arrendamiento pactado mes a mes y
de duración indefinida (Art. 3°, Ley N° 18.101 sobre arrendamiento de predios urbanos y Art. 1951)

5. LA CADUCIDAD

Significados diversos tiene esta expresión:

1) Pérdida de un derecho por no hacerlo valer en el plazo legal o contractual: por ejemplo, Art. 1209,
Inc. 2°, en relación a la acción para impugnar el desheredamiento; Art. 212, impugnación de la
paternidad; y Art. 1885, al no ejercitar el vendedor el derecho que le confirió el pacto de
retroventa.
2) Ineficacia de un acto jurídico, por el solo ministerio de la ley, a causa de hechos sobrevinientes:
por ejemplo, testamentos privilegiados, que caducan sin necesidad de revocarlos (Art. 1212); las
donaciones revocables que caducan por el mero hecho de morir el donatario antes que el
donante (Art. 1143). Donación por causa de muerte es lo mismo que donación revocable;
donación entre vivos lo mismo que donación irrevocable (Art. 1136); respecto de la caducidad de
la hipoteca de cuota (Art. 2417);
3) Exigibilidad anticipada de las obligaciones: caducidad del plazo estipulado para cumplir la
obligación, en los casos del Art. 1496 y en la hipótesis del Art. 2427.
4) Extinción de usufructos sucesivos o alternativos o de fideicomisos sucesivos (arts. 745 y 769)

6. LA RESCILIACIÓN

La resciliación es aquella convención en virtud de la cual, las partes, de común acuerdo, estipulan dejar
sin efecto un contrato válidamente celebrado, en la medida que sus efectos no estén totalmente
cumplidos.

→ Se trata del primero de los modos de extinguir las obligaciones, y aluden a él, aunque en forma
más bien indirecta y con un lenguaje no del todo exacto, los arts. 1545 y 1567 del Código Civil,
donde se incurre en el error de señalar que las partes “dan por nula” la convención, lo que
obviamente constituye un error, pues sólo la ley (art. 11 del Código Civil) y el juez pueden declarar
nulo un acto jurídico.
→ La ineficacia es sobreviniente.

94
 7. LA INOPONIBILIDAD

❖ Concepto y Generalidades
→ Es la ineficacia de un acto jurídico o la ineficacia de su nulidad, respecto de ciertos terceros, por
no haber cumplido las partes algún requisito externo o por lesionar intereses ajenos, dirigido
precisamente a proteger a los terceros.
→ Para analizar esta materia, los autores distinguen, Carlos Ducci entre ellos, entre los efectos de
un acto jurídico (o sea, los derechos y obligaciones que de él emanan) y la realidad jurídica de
un acto jurídico. Los efectos del acto jurídico sólo obligan a las partes, pero la realidad jurídica
del mismo no puede ser desconocida por terceros. No obstante, en determinadas circunstancias
éstos pueden alegar que el acto jurídico no les empece. La inoponibilidad, por ende, no implica
un vicio del acto, no afecta su validez.
→ La inoponibilidad no tiene un tratamiento homogéneo en la ley; dependiendo de los casos, puede
tener su origen en la omisión de ciertas inscripciones en registros públicos, o por no haber
notificado a determinadas personas o simplemente por la no-concurrencia o ratificación del titular
de un derecho.

❖ Diferencias entre la Inoponibilidad y la Nulidad

1) La nulidad deriva de infracciones legales o vicios que se producen en el momento del nacimiento
del acto jurídico; en la inoponibilidad, en cambio, el acto jurídico o contrato es válido, pero otras
circunstancias determinan su ineficacia frente a terceros. En otras palabras, las causas o motivos
de nulidad y de inoponibilidad, son distintos.
2) La nulidad produce efectos tanto entre las partes que ejecutan o celebran el acto nulo, como
respecto de terceros; la inoponibilidad dice relación, exclusivamente, con los terceros.
3) La nulidad es una sanción de orden público y por lo mismo, no puede renunciarse de antemano;
la inoponibilidad, establecida únicamente en beneficio de los terceros que pueden prevalerse de
ella, es de orden privado. Estos pueden renunciar a su derecho a invocarla.
4) Si la nulidad absoluta aparece de manifiesto en el acto o contrato, puede y debe ser declarada
de oficio por el juez; la inoponibilidad nunca puede declararse de oficio.

❖ Ejemplos de Inoponibilidad: la doctrina ha distinguido entre causales de fondo y de forma.

→ Entre las causales de fondo, por lesión de intereses ajenos, se señalan:
a) La falta de concurrencia o consentimiento (Arts. 1450; 1749; 1815; 1916, Inc. 2°; 2390; 2160;
2079).
b) El fraude (Art. 2468, acción pauliana; Art. 1578 N° 3).
c) La lesión de derechos adquiridos (Art. 94 N° 4; Arts. 1815 y 2517; respecto de la prescripción
ya cumplida).
d) La lesión de las asignaciones forzosas en las sucesiones (Arts.1216)
e) La buena fe en el caso de la resolución de un contrato (Arts. 1490, 1491 y 1492: sólo hay
acción contra terceros poseedores cuando éstos se encuentran de mala fe).

95
 → Entre las causales de forma, por omisión de formalidades, se señalan:
a) La falta de publicidad (arts. 447, 455 y 468; 1902; 1707; 2513 del Código Civil; Arts. 297, 1°
y 453 del Código de Procedimiento Civil, respecto a la medida precautoria o embargo
trabados sobre un inmueble).
b) La falta de fecha cierta (Art. 1703)

❖ Quienes pueden invocar la Inoponibilidad

→ El tercero de buena fe podrá hacer valer la inoponibilidad ante aquel que intenta hacer valer en
su contra un derecho emanado de un acto jurídico que le es inoponible.
→ En opinión de Vodanovic, los terceros que pueden invocar la inoponibilidad son, en general, los
llamados “terceros interesados” o terceros relativos, es decir, aquellos que no participan ni
personalmente ni representados en el acto jurídico inoponible, pero que están o estarán en
relaciones jurídicas con las partes (causahabientes y a juicio de algunos los acreedores de las
partes).
→ López Santa María señala que en ocasiones también puede invocarse la inoponibilidad por
terceros absolutos, como acontece, por ejemplo, en los casos de inoponibilidad por falta de
concurrencia o consentimiento, de los Arts. 1815, 1916, Inc. 2° y 2390. Estas inoponibilidades de
contratos al dueño de la cosa, por ausencia de su consentimiento, ceden en beneficio de un
tercero absoluto o penitus extranei. Este es el carácter, en efecto, del verdadero dueño de la
cosa, en los casos de contratos de compraventa, arrendamiento o prenda sobre bienes ajenos.

La inoponibilidad opera a petición de parte y el juez, según dijimos, no puede declararla de oficio.
Usualmente, se alega por vía de excepción, salvo cuando se interpone la acción pauliana o
revocatoria a que se refiere el Art. 2468, o la acción reivindicatoria, en el caso de la venta de cosa
ajena.

96
 LA SIMULACIÓN

Lo normal es que en un acto jurídico, las partes manifiesten su voluntad real. La doctrina distingue,
entre los casos en los cuales una parte, intencionalmente, declara lo que no quiere, o sea, declara
una cosa distinta de lo que se quiere declarar. La reserva tácita o reservatio mentalis, la declaración
iocandi causa y la simulación. Nos referiremos inicialmente a las dos primeras para después
centrarnos en la última, jurídicamente más trascendente.

❖ LA RESERVA TÁCITA O RESERVATIO MENTALIS.

→ La hay, cuando el declarante, sabiendo que lo que declara no corresponde a su intención, guarda
en secreto, en su mente, su voluntad real o verdadera.
→ En principio, en este caso el acto jurídico es plenamente válido, en razón de la seguridad del
comercio jurídico y la confianza en la palabra dada.
→ Para que el acto con estas características sea ineficaz, es preciso que el destinatario de la
declaración sepa que la voluntad verdadera no es la manifestada, ya que en tal caso no se
cumple con uno de los requisitos de la voluntad: que sea seria.
→ Por ejemplo, un individuo, antes de celebrar un contrato con determinada persona, manifiesta a
otra que sólo contratará aparentemente, y esa intención es conocida por el futuro contratante
antes de la celebración del contrato.

❖ LA DECLARACIÓN IOCANDI CAUSA.

→ En ella, la falta de seriedad se manifiesta en forma evidente, no pasa inadvertida para la otra
parte. En esta categoría, se incluyen los comentarios corteses o jactanciosos, las promesas cuya
inconsistencia es evidente para quien las hace, las declaraciones hechas en broma, en general,
aquellas hechas sin seriedad.
→ A diferencia de lo que ocurre con la reserva tácita o mental, que por regla general ninguna
influencia ejerce sobre la validez del acto jurídico, la declaración iocandi causa impide que nazca
un acto jurídico y que por ende produzca derechos y obligaciones.
→ Excepcionalmente, puede producir efectos jurídicos, cuando por las circunstancias en que se
hace o por la torpeza del declarante, la persona a quien va dirigida toma en serio la declaración.
→ Algunos autores concluyen que en tal caso habría culpa del declarante, y si se produjo daños a
la persona que con cierto fundamento tomó en serio la declaración, procedería la indemnización
de perjuicios, fundada en el art. 2314 del CC.
→ Clásico ejemplo es la promesa que se hace a una persona, en cuanto a pagarle una determinada
suma, si inventa un aparato que la mayoría considera imposible de realizar, y esa persona incurre
en gastos y dedica todo su esfuerzo a la obtención del encargo, hasta conseguirlo. En tal caso,
no podría negarse la indemnización de perjuicios so pretexto que se hizo la promesa con el solo
propósito de divertirse a costa del inventor.

97
 SIMULACIÓN

❖ CONCEPTO
→ Es la declaración de un contenido de voluntad no real, emitido conscientemente y de acuerdo
entre las partes o entre el declarante y la persona a la cual se dirige la declaración, para producir
con fines de engaño la apariencia de un acto jurídico que no existe o que es distinto de aquél
que realmente se ha llevado a cabo (Ferrara).

❖ GENERALIDADES
→ La simulación se caracteriza, y en esto se distingue de la reserva mental, por el acuerdo con la
parte con la que se contrata o con la persona a la que se dirige la declaración. Por eso, mientras
la reservatio mentalis es posible en todos los actos jurídicos, la simulación sólo es posible en los
actos jurídicos bilaterales y en los unilaterales recepticios, es decir, en los cuales la declaración
de voluntad se dirige a una persona determinada que debe tener conocimiento de la misma (por
ejemplo, notificación al deudor de la cesión de un crédito, la notificación de un despido o término
del contrato de trabajo, formulación de una oferta, etc.). Por eso también, mientras el acto jurídico
con reservatio mentalis es en principio válido, el simulado es generalmente nulo, ya que la parte
que recibe la declaración falsa, no sólo conoce el desacuerdo, sino que lo ha querido por el pacto
con el declarante. También se requiere, en consecuencia, un acto unitario, o la unidad de acción
de voluntades, en términos tales que la disconformidad entre la voluntad real y la declarada, debe
ser querida y compartida por las partes para que exista simulación.
→ Además, desde el momento que la simulación es compartida por las partes, podemos visualizarla
como una situación diversa a la del error o del dolo.

❖ ELEMENTOS DE LA SIMULACIÓN
1. Disconformidad entre la voluntad real, efectiva, verdadera y la declarada o manifestada;
2. Consciencia de la disconformidad, esto es, conocimiento o sapiencia de que queriéndose algo
se expresa una cosa diferente. Esta posición de los sujetos conforma la diferencia entre la
simulación y el error, en el cual también existe disconformidad entre lo querido y lo expresado,
pero falta, precisamente, esta consciencia o actitud deliberada;
3. Concierto entre las partes, o sea, comunicación recíproca y acuerdo entre ellos en que lo que
dicen es sólo apariencia, porque es algo distinto lo que efectivamente se quiere; y
4. Intención de engañar. Como ya se ha acotado que debe existir concierto entre las partes, es
lógico concluir que a quien se trata de engañar es a terceros.

Por su parte, coincidentemente, el profesor René Abeliuk, en su obra “Las Obligaciones”, indica como
elementos de la simulación ilícita, los siguientes:

1. La disconformidad entre la voluntad interna y la declarada;

2. Esta disconformidad debe ser consciente y deliberada;
3. Acuerdo de las partes; y
4. Intención de perjudicar a terceros.

98
❖ CLASES DE SIMULACIÓN

1. Simulación Lícita e Ilícita: se formula esta clasificación, según haya o no intención de defraudar
a terceros. La simulación lícita no persigue fines dolosos, y generalmente está determinada por
motivos inocentes o morales (por ejemplo, por modestia o desinterés, para realizar
anónimamente el bien).
▪ En la práctica, sin embargo, la mayoría de las simulaciones son fraudulentas, realizadas en
perjuicio de terceros o buscando el llamado “fraude a la ley”, y por ende son ilícitas.
▪ Hay diversas disposiciones del Código Civil que demuestran que la simulación, en principio,
está permitida:
 Art. 1707: acepta que los contratantes alteren lo pactado por escritura pública por medio
de contraescrituras públicas e incluso por instrumentos privados.
 Art. 1876: relativo a la compraventa, se pone en el caso de no ser efectiva la declaración
de haberse pagado el precio, formulada en la escritura de compraventa.

2. Simulación Absoluta y Relativa:

▪ Absoluta: cuando en realidad ningún acto jurídico quiere celebrarse, y sólo aparentemente
se realiza uno. Por ejemplo, el deudor que simula la venta de un inmueble de su propiedad,
para burlar el derecho de prenda general de sus acreedores. El acto jurídico tiene todas las
apariencias de validez, pero en realidad no ha existido. Las partes no quieren el acto jurídico,
sino la ilusión externa del mismo.
▪ Relativa: cuando se quiere concluir un acto jurídico determinado, diferente al que
aparentemente se celebra, sea por su especie, las partes o contenido. En el caso de la
simulación relativa, hay dos actos jurídicos:
1) El ostensible, simulado, ficticio o aparente: es decir, el que las partes fingen realizar;
2) El acto oculto, sincero, real o disimulado: o sea, el que verdaderamente las partes han
querido celebrar, y que está destinado a quedar en secreto (EJ: una compraventa a vil
precio que encubre una donación; compraventa con un tercero que a su vez vende el
mismo bien al cónyuge del primero, para burlar así la prohibición del Art. 1796).

❖ EFECTOS JURÍDICOS DE LA SIMULACIÓN

1. Simulación Absoluta: dado que supone ausencia de consentimiento, no sólo para generar el
acto aparente sino cualquier otro, el acto simulado es nulo de nulidad absoluta o será en opinión
de otro inexistente. Entre las partes, el acto aparente no produce efecto alguno. Cualquiera de
ellas puede por ende, enervar los efectos del acto simulado, por vía de acción o por vía de
excepción. La acción o excepción se dirige contra el otro contratante, cuando éste intente hacer
valer el acto jurídico aparente. En caso de haber contraescritura (art. 1707), la prueba se facilitará
para la parte que acciona o se defiende contra la parte que intenta hacer valer el acto simulado.
Frente a los terceros de buena fe, el acto simulado o público debe considerarse como existente.
El tercero está de buena fe si ignora que hubo simulación.

99
 2. Simulación Relativa: en este caso, la voluntad real se sobrepone a la falsa. Entre las partes,
vale el acto oculto o disimulado y carece de valor el acto público o aparente. No podría una de
las partes, para eludir el cumplimiento del acto jurídico oculto, escudarse u oponer a la otra el
acto simulado, dado que según el Art. 1707, este medio sólo pueden emplearlo los terceros.
Frente a terceros, el acto simulado o público se considera existente y válido. En otras palabras,
las partes no pueden aprovecharse de su propia simulación, frente a terceros de buena fe. Los
terceros están doblemente protegidos, puesto que también pueden atacar la simulación para
hacer prevalecer el acto real en lugar del simulado, si fuere relativa la simulación. En otras
palabras:
1) Pueden atenerse al acto aparente, siéndoles inoponible el acto real. Los ampara al respecto
el Art. 1707: en este caso, se interpondrá una excepción de simulación;
2) Pueden optar por el acto real, si el aparente les perjudica: en este caso, se interpondrá una
acción de simulación.

❖ PRUEBA DE LA SIMULACIÓN
→ Corresponde al que la alega, pues los actos y contratos se presumen sinceros.
→ Los terceros pueden utilizar cualquier medio de prueba, incluso la prueba de testigos, aun cuando
el monto de la obligación sea superior a dos unidades tributarias (Art. 1709, inciso 1°), ya que se
trata de probar la simulación y no la obligación propiamente tal; también serán admisibles las
presunciones. La admisibilidad de este último medio de prueba, ha sido ratificada por la
jurisprudencia: un fallo de la Corte Suprema señala que la simulación ilícita es un verdadero delito
civil, debiendo los terceros, para acreditarla, acudir a las reglas que rigen la prueba en materia
delictual y no en materia contractual.
→ Entre las partes, en cambio, se excluye la prueba de testigos (Art. 1709, inciso 2°), y la prueba
se rige por las normas de la responsabilidad contractual.

❖ LA ACCIÓN DE SIMULACIÓN
→ Es una acción personal, declarativa, transmisible y prescriptible según las reglas generales.
→ Entre las partes, el plazo de prescripción de la acción de simulación se cuenta desde que una de
ellas pretende desconocer el acto real u oculto e investir de seriedad al simulado o público, dado
que desde ese momento hay interés en ejercitar la acción.
→ Los terceros sólo pueden ejercer la acción si tienen interés en la declaración de la simulación, de
acuerdo al principio “sin interés no hay acción”. Dicho interés debe ser actual y con un contenido
patrimonial. El plazo para accionar se computará desde el momento en que el tercero tuvo
conocimiento del acto disimulado u oculto. En todo caso, la acción no podría entablarse después
que hubiere operado la prescripción adquisitiva de la cosa por la persona que la adquirió
basándose en el contrato simulado o aparente.
→ La simulación puede dar origen a una acción civil y a una acción penal. La primera, para dejar
sin efecto el contrato declarando su nulidad o constatando su inexistencia y obtener la
correspondiente indemnización de perjuicios; y la acción penal para exigir la condena de aquellos
que con fraude, celebraron el contrato simulado en perjuicio de terceros. Ambas acciones son
independientes.

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❖ EL FRAUDE A LA LEY
→ Como indica el profesor Víctor Vial del Río: “con el fraude a la ley se persigue, a través de medios
indirectos, burlar un precepto legal, de modo tal que éste, en la práctica, resulte ineficaz,
frustrándose el espíritu de la disposición.”
→ Para algunos, simulación y fraude a la ley son sinónimos. Para otros, se trata de situaciones
diversas. Como indica Ferrara, citado por Víctor Vial del Río: “…con el acto en fraude a la ley se
pretende eludir un precepto legal; mientras que, con la simulación, se pretende esconder u
ocultar la violación de un precepto legal”.
→ Vodanovic, por su parte, destaca que la simulación: “…supone una apariencia de realidad en
tanto que el fraude a la ley consiste en actos reales queridos y realizados efectivamente y
combinados de tal manera que aun siendo lícitos entre sí, aisladamente considerados, permiten,
como resultado de la combinación, burlar la ley y hacerla producir efectos contrarios a su espíritu
y a su fin”:
→ El mismo Vodanovic proporciona un ejemplo de fraude a la ley, señalando que tal ocurriría
cuando para burlar la prohibición de compraventa entre cónyuges contemplada en el artículo
1796, uno de ellos vende un bien a un tercero, y éste, acto seguido, se lo vende al otro de los
cónyuges. Ambas compraventas han sido válidas, pero en rigor, celebradas para burlar la
prohibición legal, y por tal razón, son entonces susceptibles de anularse. La Corte Suprema así
lo ha entendido, por lo demás.

❖ DIFERENCIAS ENTRE LA SIMULACIÓN Y EL FRAUDE A LA LEY

Vodanovic menciona las siguientes diferencias entre la simulación y el fraude a la ley:

1. El acto jurídico simulado produce sólo una apariencia de contrato; el acto concluido en fraude a
la ley es real y verdadero;
2. El acto simulado, cuando es ilícito, viola directamente la ley; el fraudulento, sólo en forma
indirecta. Este último en sus formas externas respeta la ley, pero viola en el fondo su espíritu;
3. La simulación puede ser lícita o ilícita; el fraude a la ley es siempre ilícito.

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