RESUMEN DE

DERECHO CIVIL

Elaborado por MARA JESS ROJAS VERA, con la colaboracin de

MACARENA AGUILAR NAVARRO, SOFA ORYAN SANDERS
Y JORGE CORTS-MONROY, todos egresados de la Facultad de
Derecho de la Universidad de Chile, generacin 2006.

NDICE:

1. Acto jurdico....p. 3

2. Teora de la Ley..p. 20

3. Persona....p. 31

4. Bienes..p. 40

5. Obligaciones...p. 65

6. Contratos Parte General.p. 108

7. Contratos Parte Especialp. 119

8. Derecho de Familiap. 181

Febrero 2013
MARA JESS ROJAS VERA

Este apunte ha sido elaborado para uso personal.

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MARA JESS ROJAS VERA

ACTO JURDICO
I. TEORA GENERAL DEL ACTO JURDICO.

1) Hecho.
a) Natural (fenmeno de la naturaleza; muerte, nacimiento, demencia, mayora de edad)./ Del hombre (ha tenido una participacin
determinante; comer, caminar, casarse):
b) No jurdico./Jurdico (produce efectos jurdicos; relevancia jurdica: Cambian una realidad preexistente, creando nuevas situaciones con
una calificacin jurdica distinta): a) Naturales (nacimiento, muerte, demencia, mayora de edad) o Voluntarios (hechos jurdicos del
hombre: lcitos o ilcitos; negocio jurdico o acto jurdico segn si sus efectos se vinculan a la voluntad o no; la doctrina tradicional dice que
los actos voluntarios sin intencin de producir efectos jurdicos no son AJ-). Crtica: Hay hechos en que participan ambos, por lo
que el criterio debiera ser la trascendencia de la voluntad del hombre en los efectos (ej, muerte por suicidio,
concepcin, nacimiento). b) Positivo (efectos son consecuencia de que ocurra algo) o negativo (de que no ocurra algo; cuando tienen
efectos es porque van junto con uno positivo supuesto complejo-). c) Constitutivo (adquisicin de un derecho; contrato.), extintivo (pone
fin a una relacin jurdica; pago de una obligacin) o impeditivo (obsta a la eficacia de los 2 anteriores; vicios de nulidad).
2) Acto jurdico. Manifestacin de voluntad hecha con los propsito de crear, modificar o extinguir derechos, y que produce
los efectos queridos por el autor o las partes, porque el Derecho sanciona dicha manifestacin de voluntad.
a) Elementos: 1. Es una manifestacin de voluntad (voluntad + manifestacin). 2. Debe perseguir un propsito especfico y
determinado (a. Doctrina tradicional: propsito jurdico; b. Doctrina moderna: fin prctico; ambas doctrina son lo mismo pero con un
enfoque diferente: la primera es como lo ve el Derecho y la segunda, como lo ven las partes.). 3. Produce los efectos queridos por el
autor o por las partes porque el Derecho lo sanciona (2 teoras sobre la causa eficiente de los efectos jurdicos: a) Se producen por la
sola voluntad; b) Por el Derecho, siendo la voluntad necesaria slo para configurar el supuesto de hecho; c) VIAL: Se producen por ambos,
pues derivan inmediatamente de la voluntad y mediatamente de la ley).
3) Requisitos: Una cosa son los elementos del acto jurdico, los cuales tienen por propsito identificarlo (p. ej un mutuo que no se confunda con un
comodato), y otra son los requisitos de validez, cuya omisin acarrea la nulidad.
a) Existencia. Voluntad, objeto, causa y solemnidades de existencia.
b) Validez. Voluntad sin vicios, objeto lcito, causa lcita, capacidad y solemnidades de validez.
4) Estructura: Art. 1444 CC:
a) De la esencia. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales produce efecto alguno, o degenera en otro
contrato diferente./Requisitos necesario y suficientes.
b) De la naturaleza. Las que no siendo esenciales a l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial.
No slo pueden los que se entienden incorporados por la ley, sino que tambin los que por la costumbre o naturaleza se entienden pertenecerle.
Art. 1546 CC: Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las
cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
c) Accidentales. Aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas
especiales. La manera de modificar un elemento de la naturaleza es por medio de un elemento accidental.
5) Clasificacin. N de partes (Unilaterales/Bilaterales/Plurilaterales). Muerte (Entre vivos/Por causa de muerte). Beneficio
(A ttulo gratuito/Oneroso). Efectos (Puro y simple/Sujeto a modalidad). Contenido (De familia/Patrimoniales).
Subsistencia (Principales/Accesorios de garanta o dependientes-). Formalidades (Solemnes/No solemnes).
Reglamentacin por ley (Nominados o tpicos/Innominados o atpicos). Compromiso del ente econmico (De
disposicin/De administracin). Causa (Abstractos/Causales).
6) Diferencia entre acto unilateral y contrato unilateral. El primero requiere de una sola parte que manifieste su voluntad.
El contrato, por su parte, siempre va a ser un AJ bilateral (o plurilateral), porque son dos o ms partes las que consienten.
La clasificacin entre contrato unilateral o bilateral atiende, en cambio, a si una o ambas partes resultan obligadas.

II. VOLUNTAD.

1) Concepto. Facultad de decidir y ordenar la propia conducta; Eleccin de algo sin precepto o impulso externo que a ello
obligue (RAE).
2) Requisitos. Manifestarse (expresa/tcita/silencio: ley; voluntad de las partes; silencio circunstanciado, juez). Seria
(propsito de producir un efecto prctico sancionado por el Derecho).
3) Autonoma de la voluntad. Facultad o poder que la ley reconoce a los particulares para regular sus intereses actuando
segn su propio juicio y responsabilizndose por las consecuencias de su comportamiento, sean stas ventajosas u onerosas.
4) AJ unilaterales. Se habla de voluntad. Ej. Testamento, oferta, aceptacin, ratificacin, confirmacin, etc.
5) AJ bilaterales. Concepto de consentimiento (acuerdo de voluntad de las partes, necesario para dar nacimiento a un AJ
bilateral).
a) Formacin: CCom. Oferta + Aceptacin: Pura y simple; en trmino oportuno (1. El sealado por el oferente. 2. Ley:
Oferta verbal, en el acto; Oferta escrita: Si residen en el mismo lugar, 24 hrs; en distinto lugar, a la vuelta de correo); mientras la oferta
se encuentre vigente (No lo est con la retractacin tempestiva puede retractarse en el tiempo que media entre el envo de la oferta y la

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aceptacin, salvo que se comprometa a esperar o a no disponer de la cosa en cierto plazo1-/Muerte o incapacidad sobreviniente del oferente
Claro Solar dice que tambin del aceptante-).
i) Oferta. AJ unilateral por el cual una persona propone a otra la celebracin de una determinada convencin. Debe
ser completa.
(1) A persona indeterminada. Art. 105 inc. 1 CCom: Las ofertas indeterminadas contenidas en circulares, catlogos, notas de
precios corrientes, prospectos, o en cualquiera otra especie de anuncios impresos, no son obligatorias para el que las hace. Tiene
aplicacin prctica? No, porque si, por ejemplo, me ofrecen un kilo de tomates a $500 y luego no me lo venden, podr recurrir a la
Ley de Proteccin al Consumidor.
(2) A persona determinada. Art. 105 inc. 2 CCom: Dirigidos los anuncios a personas determinadas, llevan siempre la
condicin implcita de que al tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los efectos ofrecidos, de que no hayan sufrido
alteracin en su precio, y de que existan en el domicilio del oferente.
ii) Aceptacin. AJ unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta su conformidad con ella.
b) Momento de la formacin del consentimiento: 1. Teora de la declaracin de voluntad o aprobacin (CCom,
aceptacin, aunque sea ignorada por el oferente). 2. Expedicin (destinatario enva correspondencia con aceptacin). 3. Recepcin
(aceptacin llega al domicilio del oferente, aunque l no lo sepa). 4. Conocimiento o informacin (oferente toma conocimiento; caso de
las donaciones entre vivos). IMPORTANCIA: Capacidad, licitud del objeto, leyes aplicables, efectos del contrato,
retractacin.
c) Lugar: CCom: Si los interesados residen en distintos lugares, en el lugar de residencia del que haya aceptado la
propuesta original o modificada. IMPORTANCIA: Ley aplicable, costumbre, tribunal competente.

6) VICIOS DEL CONSENTIMIENTO:

a) ERROR.
i) Concepto. Falsa o equivocada representacin de la realidad determinada por la ignorancia o equivocacin. Por eso se
dice que ms que un vicio del consentimiento, es un vicio del conocimiento.
(1) Ignorancia: No saber un determinado hecho.
(2) Equivocacin: No valorar apropiadamente un hecho.
(3) Duda: Se tiene conciencia del eventual error, sin embargo lo cual se celebra el AJ. NO vicia el consentimiento.
Excep: Duda objetiva (ej., si Picasso pint tal cuadro).
ii) Clases.
(1) Error de derecho. Falsa o inexacta representacin de la realidad jurdica por ignorancia de una norma o por la
equivocada o inexacta aplicacin de la misma al caso concreto.
(a) NO vicia el consentimiento, salvo excepciones legales.
(b) Normas del CC: Art. 8 (Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en
vigencia.). Art. 1452 (El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento). Art. 706 (Se
presume la mala fe de quien alega error sobre un punto de derecho en materia posesoria).
(c) Caso del pago de lo no debido: art. 2297: Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho cuando el pago no
tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural. (dono porque creo que una ley me obliga). Art. 2299:
Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca,
tanto en el hecho como en el derecho. (dono porque creo que obtendr un beneficio tributario). No seran errores de
derecho porque no permiten demandar nulidad, sino que slo sustraerse de sus efectos + Ms que una
excepcin a la inexcusabilidad del error de derecho es una aplicacin del principio de la prohibicin del
enriquecimiento sin causa, a travs del cuasicontrato referido.
(2) Error de hecho. Falsa representacin de la realidad que se tiene por ignorancia o equivocacin de una cosa,
hecho o persona.
(a) Clasificacin doctrinal: Error obstculo (no hay consentimiento, porque no habr identidad entre lo
querido y declarado por una parte y la otra; se declara algo diverso a lo que se quera expresar; desacuerdo
entre voluntad y manifestacin; ej., quise legar un jarro, pero legu un auto) y error vicio (hay acuerdo
de voluntades, pero hay discrepancia entre lo querido y declarado por una de las partes; desacuerdo entre
voluntad real e hipottica; ej., quise vender el lpiz en $100, lo que manifest, pero creyendo que era a
mina y no a pasta).
(b) Clasificacin legal: El CC no distingue entre uno y otro. En general, se ha exigido que el error sea
inconsciente (no querido); espontneo (sin intervencin de terceros cuya que de lo contrario habra dolo
o dolo omisivo o por reticencia); excusable (sin culpa, negligencia o supina ignorancia de quien lo
padece); determinante (en trminos que haya sido el mvil principal al momento de contratar) y, por
ltimo, (debe de ser padecido por una de las partes del negocio. 2 ERROR DETERMINANTE EN EL
CC:

1 Banfi lo pregunta como norma del CCom que permite reconducir a la responsabilidad precontractual.
2 MARTINIC, Mara Dora y REVECO, Ricardo. Acerca del error, su excusabilidad y otros tpicos. Revista Jurdica UCES. p. 45
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(i) Error esencial u obstculo (en la especie del acto o contrato -error in negotio; en la esencia del
contrato, esto es, los derechos y obligaciones que de l emanan, y no el nombre con que se conoce-
/en la identidad de la cosa error in corpore; de igual o distinto gnero-). Sancin: Inexistencia (impide
acuerdo)/ Nulidad absoluta (porque el CC no contempla la inexistencia; no se presenta el choque de voluntades que
supone el consentimiento contractual; sigue la lgica del CC Reveco y Martinic)/ Nulidad relativa. Argumentos
para que la sancin sea la nulidad relativa: (1) Mira el inters individual de las partes. (2) La
regulacin del art. 1682 CC establece claramente los casos de nulidad absoluta, siendo la regla
general la nulidad relativa. (3) El artculo 1454 inc. 1 CC seala que el error de hecho vicia
asimismo el consentimiento cuando es esencial. Ello ha sido interpretado por parte de la doctrina,
como que se asimila al error sustancial y, por tanto, se le sanciona con nulidad relativa.
(ii) Error sustancial (sustancia materia concreta que constituye la cosa o hecho; se presume relevante- o calidad
esencial relacionada con la intencin de las partes y motivos para contratar/ Un criterio objetivo entiende que es la
calidad o atributos principales de la cosa, lo que facilita la seguridad jurdica- del objeto es distinta de lo que se
cree). Sancin: Nulidad relativa.
(iii) Error sobre cualidades accidentales3 (slo vicia cuando es el motivo principal para contratar de
una de las partes y ese motivo ha sido conocido por la otra sin importar de dnde lo sepa-; lo que no
constituye una calidad esencial, ser una accidental regla de exclusin-). Sancin: Nulidad relativa.
1. Instituciones con las que puede confundrsele: (a) Incumplimiento del contrato con error en la
calidad accidental (pero ste es un hecho posterior a la celebracin del contrato; puede ser
cualquier incumplimiento determinante; no da paso a la nulidad, sino que al cumplimiento
forzado e IP, o tambin resolucin si es un contrato bilateral). (b) Vicios redhibitorios con error
en la calidad esencial (son un incumplimiento especfico del contrato de CV, cuando la cosa no
sirva para su uso natural o slo sirva imperfectamente gravedad objetiva-, de manera que se
pueda presumir que conocindolos el comprador no la hubiera comprado o lo hubiera hecho a
mucho menor precio gravedad subjetiva-; debe ser coetneo a la venta, grave y oculto): En
ambos casos, el Legislador atiende a lo que se han representado las partes para contratar.4

Error esencial Vicios redhibitorios

mbito de aplicacin Todos los contratos. CV.
Es renunciable No. S.
anticipadamente?
Origen Fuero interno del sujeto. Datos objetivos de la cosa; la ley ha
considerado la situacin subjetiva
del contratante para determinar la
gravedad del vicio.
Efecto Nulidad relativa. Resolucin de la venta (aunque diga
rescisin) o rebaja del precio.

(iv) Error en la persona: Art. 1455 inc. 1: El error de la persona con quien se tiene intencin de
contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la causa principal
del acto. (identidad o cualidades personales notas o caractersticas de ndole estable o permanente
que configuran la personalidad, como la capacidad laboral, ttulos profesionales, solidez patrimonial,
dotes en estimacin de obras de arte-).
1. Doctrina tradicional: Actos intuito personae5; (i) Lo son los actos de familia (matrimonio: identidad del
contrayente/ Sera anulable por creer que la mujer es honrada cuando se dedica a la prostitucin

3 Ejemplos de error sobre una calidad accidental que no vician el consentimiento: Si se yerra en el nombre del tradente, es vlida la tradicin (676); un error de
clculo no anula la transaccin, sino que slo da derecho a que se rectifique el clculo (2458). Ambos errores carecen de relevancia jurdica.
4 En los casos en que slo existe vicio redhibitorio, lgicamente deber aplicarse la institucin en cuestin por tratarse de legislacin especial, propia del

incumplimiento de una obligacin de garanta en el contrato de venta y no un problema de nulidad del contrato, pero el principio anterior debe ser matizado en
2 casos. En efecto, bien puede ocurrir que convivan ambas instituciones (error y vicio redhibitorio) como en el ejemplo citado por Ibez Gornien donde se
compra un caballo bajo la calidad esencial de que sea de carrera y finalmente no lo es, y adems tiene una herida que impide su uso natural: en este caso, el actor
podr dirigirse por ambos defectos. Adems de lo anterior, tambin puede ocurrir un caso ms complejo, como ocurre cuando ambas instituciones se
superponen, es decir, cuando la calidad esencial de la cosa es diversa de lo que se cree, y ese mismo hecho constituye a su vez un vicio oculto de la cosa que hace
que no sirva para su uso natural, o slo sirva imperfectamente, como la compraventa de un candelabro que se cree de plata, pero es de estao y dicho metal es
demasiado frgil, por lo que se dobla bajo el peso de las velas. Frente al caso de superposicin de las instituciones en estudio, la doctrina estima que debe primar
ley especial por sobre general (aplicacin del vicio redhibitorio), pero si el vicio de error se manifest posteriormente a la fecha de prescripcin de la accin
redhibitoria, debe aplicarse la institucin del error, ya que se contrario, se deja a la vctima de dicho error en la indefensin jurdica. (Martinic y Reveco, ob.cit.,
p. 55)
5 Intuito personae (en atencin a la persona) hace referencia a aquellos actos o contratos en que la identidad o determinadas caractersticas personales de

una parte son factor determinante para su celebracin.

- Se les considera intuito personae por su naturaleza y en todos los casos: Contrato de trabajo, la sociedad colectiva, la constitucin de usufructo,
la donacin o los derechos de uso y habitacin.
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o si tiene enfermedades transmisibles./ No sera anulable cuando hay una equivocada

apreciacin del carcter, profesin o situacin econmica del contrayente, entre otros aspectos).
(ii) Actos patrimoniales. Por RG no lo son, salvo: 1. Contratos gratuitos hechos en beneficio de
una persona determinada, como la donacin y el depsito. 2. Contratos onerosos, hechos en
confianza de una persona determinada, como el mandato, la sociedad civil y el arrendamiento de
obras y servicios.
2. Doctrina moderna: En cada caso en que es esencial y determinante. Los intuito personae no habra que
probar que tienen ese carcter.
3. Sancin: Nulidad relativa + Indemnizacin de perjuicios (BF6).
(3) Error en AJ unilaterales: Art. 1058: Asignacin determinada por error de hecho, se tendr por no escrita.
Art. 1057: El error en el nombre o calidad del asignatario testamentario no vicia la disposicin si no hay duda
sobre la persona. Art. 1234: La aceptacin de una herencia puede rescindirse por fuer, dolo o lesin (la que
supone el error). El aceptante debe ignorar que por disposicin testamentaria que no conoca, el valor de la
asignacin ha disminuido a ms de la mitad.
(4) Excusabilidad del error. Es el requisito que la doctrina exige para que el error vicie el consentimiento: Es
excusable el error que no proviene de la culpa o imprudencia del que lo alega.
(a) () las reglas acerca de los vicios del consentimiento, pero particularmente respecto del error y del
dolo, son normas que establecen un sistema de asignacin de riesgos entre los contratantes./ As, se
plantea un dilema: o se anula el contrato o se respeta su fuerza obligatoria, de modo que implica exigir a
los sujetos un nivel de diligencia normal al momento de contratar. Si el sujeto err en la representacin de
la realidad a causa de su negligencia () deber asumir el costo de su culpa. 7
(b) Este criterio consiste en determinar si el error de que se trata, proviene de la culpa o imprudencia o
supina ignorancia del que lo sufre. Si hay culpa, imprudencia o supina ignorancia del que lo sufre, su error
ser inexcusable; y, por el contrario, si ninguna de dichas circunstancias se presenta, ser excusable./ La
causa del error, desde la perspectiva de la responsabilidad de la vctima del error, ser determinante al
momento de establecer quin asume los riesgos de dicha falsa nocin de la realidad. As, por tanto, la
diferencia entre uno y otro estar en la legitimidad que se otorgar a quien padeci del error de anular el
negocio jurdico celebrado bajo el influjo de dicho vicio del consentimiento o bien para sumir las
consecuencias de su error cumpliendo el contrato en todas sus partes. 8
(c) El principio del art. 706 inciso final CC es que quien yerra en forma inexcusable carece de justa causa de
error y por lo que no tiene legitimacin para demandar la nulidad del negocio. Mismo principio aparece
en el art. 1683, el cual impide alegar la nulidad absoluta a quien ha ejecutado el acto o celebrado el
contrato, sabiendo o debiendo saber del vicio que lo invalidaba (lo que es importante porque, segn
cierta doctrina, la sancin al error esencial es la NA, entre ellos, Martinic y Reveco) + Nadie puede
beneficiarse de su propia negligencia.
(d) Determinar cundo un error es excusable o inexcusable es una cuestin de hecho. Las probanzas de
quien lo alegue debern apuntar a acreditar que al momento de celebrar el negocio no pudo prever el
error, incluso cuando el actor adopt la conducta de un buen padre de familia criterio estndar de
diligencia-, informndose adecuadamente acerca de las condiciones, cualidades y caractersticas del
negocio, de la cosa o del otro sujeto contratante. La Jurisprudencia de la CS ha aplicado esta clasificacin,
estableciendo que la excusabilidad es un elemento a considerar para establecer la legitimidad del
demandante en un proceso de nulidad absoluta por error esencial9.
(5) Ejemplo en una CV: Error en el precio (esencial). Error en el valor (sustancial, en la calidad esencial).

b) FUERZA.
i) Concepto. Apremios fsicos o morales que se ejercen sobre una persona destinados a que preste su consentimiento
para la celebracin de un AJ.
ii) Fuerza fsica o absoluta. No vicia el consentimiento, porque la fuerza fsica excluya la voluntad; por ende, el acto
es inexistente. Ej: El declarante escribe porque le conducen la mano o asiente porque le mueven la cabeza.

- En otros actos o contratos, dicho carcter puede derivar de las circunstancias o consignarse expresamente. Ej.: Una CV o un arrendamiento pueden
haberse celebrado intuito personae si as se ha hecho constar en el instrumento respectivo, y aun sin ello cuando las circunstancias particulares lo
demuestran.
- La confianza es un elemento caracterstico de estos contratos, pero no esencial, como podra ocurrir en el caso de una donacin o en determinada
obligacin de hacer con especial atencin en la persona, como pintar un cuadro.
- La confianza ser esencial en contratos como el mandato y la sociedad civil.
6 El derecho del contratante de BF a ser indemnizado por perjuicios, puede ser extendida a los dems casos de error justificndose en la teora de la culpa in

contrahendo.
7 MARTINIC y REVECO, ob.cit., p. 32
8 Ibd., p. 35
9 Ver sentencia dictada por la CS con fecha 30 de mayo de 2001. RDJ tomo XCVIII N 2.

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Tampoco lo hace cuando se acta por un temor reverencial ni cuando la vctima por error se autosugestiona de
una amenaza inexistente.
iii) Fuerza moral. Amenaza actual de un mal futuro. Sancin: Nulidad relativa.
iv) Requisitos legales: Grave (capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio segn su edad, sexo o
condicin/Presuncin: Cuando la amenaza infunde en la vctima un justo temor de verse expuesta a ella, su consorte o alguno de sus
ascendientes o descendientes, a un mal irreparable y grave) y Determinante (el consentimiento debe ser consecuencia inmediata y
directa de la amenaza). Doctrinal: Injusta o ilcita (mal contrario a derecho o buscando una ventaja desproporcionada e injusta).
Ej. La amenaza no es ilcita cuando se tiene derecho a ejercerla, como amenazar con embargarle los bienes al
deudor o promover la quiebra de un insolvente, pero ser injusta cuando se sirva para obtener beneficios injustos.
En otro caso, si bien la denuncia de un delito es lcita, como tambin lo es el derecho a exigir el pago de una
deuda, podra constituir ser injusta una amenaza de denunciar al otro por ese delito para conseguir el pago de esa
deuda.
v) Proveniencia: PERSONA (contraparte, destinatario de declaracin unilateral 3).

c) DOLO.
i) Concepto. Maquinacin fraudulenta destinada a que una persona preste su consentimiento para la celebracin de
un acto o contrato.
ii) Concepto legal. Intencin positiva de inferir injuria en la persona o propiedad de otro (art. 44 inc. final).
iii) Todo dolo incluye error: El dolo tambin produce una falsa representacin de la realidad, pero a diferencia del
error, sta no surge de forma espontnea, sino que como consecuencia de las maquinaciones o maniobras
fraudulentas fraguadas por otras personas para inducir al error./ A diferencia del vicio del error, en el dolo el error
provocado puede que se irrelevante, pero el acto ser igualmente ineficaz.
iv) El dolo y el error pueden dar origen a una indemnizacin de perjuicios, la cual se ha entendido que es
precontractual y, por tanto, derivada de la REX. Recordemos que cuando solicitamos que se anule un acto o
contrato, estamos pidiendo que se vuelva a las partes al estado anterior de su celebracin y, por tanto, nunca se
podra originar un incumplimiento contractual que diera origen a una indemnizacin de perjuicios, porque nunca
hubo contrato.
v) Acepciones en el CC: (i) Vicio del consentimiento. (ii) Circunstancia agravante de la responsabilidad del deudor
que incumple una obligacin. (iii) Elemento de hecho del delito civil.
vi) Concepto unitario del dolo: El dolo es uno solo y la definicin est dada en el CC. La RG de la doctrina es que
entienda que el concepto del artculo 44 CC no se aplique al dolo vicio del consentimiento porque: (1) No trata de
inferir injuria, (2) su finalidad es obtener el consentimiento para celebrar un AJ.
vii) Clasificacin (bueno/malo; positivo/negativo (dolo por reticencia); determinante/incidental).
viii) Requisitos: 1. Engao o artificio. 2. Para inducir a una persona a celebrar un AJ. 3. Determinante (maquinaciones
exitosas). 4. Si es un AJ bilateral, el dolo debe provenir de la contraparte. Slo los 2 ltimos son sealados por el
art. 1458 CC. El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y cuando adems aparece claramente que
sin l no hubieran contratado.
ix) Sancin. Si vicia el consentimiento, nulidad relativa. Si no vicia (cuando slo hay engao o no proviene de la
contraparte o sta no tiene el conocimiento del dolo), indemnizacin de perjuicios./ A persona que fragu el dolo,
por el total o a quien obtuvo provecho, hasta su concurrencia.
x) Proveniencia: AJ unilaterales (3), bilaterales (una de las partes; cuando es de un 3, vicia cuando contraparte lo
conoce, dolo negativo), plurilaterales (dem; el dolo invalida el acto para los directamente engaados, salvo que su participacin
sea esencial para los dems).
xi) Prueba: El dolo no se presume, sino en los casos establecidos por la ley (968 N 5, ocultacin o detencin de
testamento).

d) LESIN.
i) Concepto. Perjuicio que experimenta una persona cuando ejecuta ciertos AJ, y que resulta de la desigualdad
existente entre la ventaja obtenida y el sacrificio hecho para obtenerla.
ii) Naturaleza jurdica. Criterios.
(1) Subjetivo. (i) Vicio propio y especfico (por apremio moral por imperiosa necesidad de $). (ii) Vicio asimilable.
(2) Objetivo. No hay relacin con el consentimiento de la vctima. El contrato revela desigualdad que supera
mrgenes permisibles por el legislador.
(3) Mixto. Criterio objetivo + Que sea consecuencia de necesidad, miseria, etc., de la vctima, que la pone en
situacin desmedrada frente a contraparte astuta e inescrupulosa.
iii) Razones para no considerarla un vicio del consentimiento:
(1) Antecedente histrico: Estaba incluido en el CC, pero luego se sac.
(2) Antecedente de texto: El art. 1441 no lo considera entre los vicios.
(3) No existe una causal genrica en el CC, sino que causas especficas.
(4) La sancin no es siempre la nulidad relativa, sino que en ocasiones es la rebaja.
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(5) No afecta la manifestacin de voluntad, es ms, puede existir aun cuando el sujeto tenga conocimiento del
vicio.
iv) Causales en el CC.
(1) Lesin enorme en la CV voluntaria de bienes races (nulidad relativa, a menos que se respete justo precio).
(2) Permuta de bienes races (dem).
(3) Clusula penal enorme (lmite: doble de lo que se obliga a pagar el deudor. Rebaja del exceso).
(4) Aceptacin de una herencia (heredero crea que tena determinado valor, ignorando disposicin testamentaria
que baja el valor de la herencia a la mitad. Nulidad relativa).
(5) Particin de bienes (comunero es perjudicado en ms de la mitad de su cuota. Nulidad relativa).
(6) Mutuo con intereses excesivos (rebaja al inters corriente).
(7) Anticresis (dem).

7) 3 instituciones relacionadas con el consentimiento (Sebastin Ros): (i) Diferencia entre la voluntad real y la declarada.
(ii) Reserva mental. (iii) Simulacin.

8) TEORAS SOBRE EL ROL DE LA VOLUNTAD EN LOS AJ (desacuerdo entre voluntad y declaracin).

a) Dogma de la voluntad (lo ms importante es la voluntad real).
b) Culpa in contrahendo (responsabilidad por actos o comportamientos previos. Con la anterior el declarante podra
esconder con dolo su (v)).
c) De la declaracin (produce plenos efectos, aunque no sea la (v) real).
d) Hartmann (juez debe sentenciar lo ms justo segn las circunstancias).
e) De la responsabilidad (Ferrara) (deben concurrir conjuntamente las voluntades; la real se debe haber exteriorizado).

9) SIMULACIN.
a) Concepto (Ferrara). Declaracin de un contenido de (v) no real, emitida conscientemente y de acuerdo entre las partes,
para producir con fines de engao la apariencia de un negocio jurdico que no existe o es distinto del que realmente se
ha llevado a cabo.
1) De dnde se deduce? Art. 1707: Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en
escritura pblica, no producirn efecto contra terceros./Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando
no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero..
b) Requisitos. (i) Declaracin que deliberadamente no se conforma con la intencin de las partes; (ii) que ha sido
concertada de comn acuerdo; (iii) con el propsito de engaar a 3.
c) Clases. (1) Lcita e ilcita (propsito de engaar a 3 + vulneracin de la ley, OP o buenas costumbres10). (2) Absoluta (se celebra un
AJ que nada tiene de real; slo acto simulado) y Relativa (se ha querido realizar un acto distinto del manifestado; puede ser total o parcial;
acto simulado y disimulado): Total o Parcial. (3) Por interposicin de persona.
d) Efectos:
i) Entre las partes. El acto simulado no existe. Rige (v) real (por eso hacen una contraescritura).
ii) Respecto a 3. Existe y les afecta el acto simulado, salvo que tengan inters en (v) real:
(1) 1707. Para que lo pactado en una contraescritura (voluntad real) produzca efecto respecto de 3, deber
constar en escritura pblica de la que se haya tomado razn al margen de la escritura matriz y deber haberse
dado traslado en cuya virtud haya obrado el 3.
(2) Pueden los acreedores de A, quien obtuvo la declaracin judicial de (v) real, imponrsela al 3 C a quien le fue
enajenado el bien por el comprador simulado B? La doctrina ha dicho que las consecuencias de la simulacin
demandada por 3 no afecta a otros 3 de BF, sino slo a los que saban o deban saber de ella.
e) Sancin. No tiene sancin per s. Absoluta: El acto queda como inexistente. Relativa: Queda a la vista el acto oculto, el
que ser sancionado en caso de adolecer de vicios.
f) Accin. Es ejercida por los 3 a quienes les perjudica la declaracin. Necesitan: (i) Inters jdco (titular de d o posicin
amenazada) y (ii) probar el dao.
i) Prescripcin. Algunos dicen que es imprescriptible. Otros, aplican las normas generales: (1) Prescribe la nulidad del
vicio, no la accin de simulacin (por lo que slo se podra accionar si el acto disimulado tiene vicios); NR, 4 aos; NA, 10
aos. (2) Plazo general de las acciones personales (5 aos), a menos que emane de un delito civil (4 aos), desde la
fecha del contrato simulado.

10Ejemplo en que una simulacin vulnera el OP: CV entre cnyuges. Bajo qu rgimen se justifica ms? SC, porque la administracin la tiene el marido; por
ende, si ste quisiera celebrar un contrato respecto de un bien propio de la mujer, quin estara compareciendo? Sera el propio marido, por lo que se tratara de
un autocontrato (mirado con reticencia por el CC y prohibido en el mandato, respecto del contrato de CV, salvo autorizacin expresa del mandante/razn de
ser: prevenir un conflicto de intereses, velando por los del mandante).
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MARA JESS ROJAS VERA

10) RESERVA MENTAL:

Reserva Mental Simulacin

Concepto No aceptar en el fuero interno lo que se (Ferrara): Declaracin de un contenido de voluntad no real, emitida
manifiesta como la voluntad real. conscientemente y de acuerdo entre las partes, para producir con
fines de engao la apariencia de un negocio jurdico que no existe o
es distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo.
Para quines existe Existe slo en una de las partes: el Compartida por ambas partes.
declarante.
Propsito Engaar a la contraparte. Engaar a terceros.
Atenta contra la No. S, en ciertos casos y condiciones.
validez de AJ?

III. OBJETO.

1) Concepto. (i) D y o que el acto crea, modifica o extingue; (ii) Prestacin (cosa que debe darse, hecho que debe o no
ejecutarse).
a) Art. 1460. Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o
no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaracin.
2) Requisitos.
a) COSA. Real (que exista o se espere que exista11), comerciable (susceptible de dominio o posesin por particulares), determinada o
determinable (al menos en cuanto al gnero).
b) HECHO. Determinado, fsica y moralmente posible (fsicamente imposible: contrario a la naturaleza; moralmente imposible:
prohibido por las leyes o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico).
3) Sancin. Inexistencia (art. 1814: la inexistencia de una cosa vendida acarrea que el acto no produzca efectos). Nulidad absoluta (se habra
omitido un requisito legal para el valor del acto en consideracin a su especie).
4) OBJETO ILCITO.
a) Concepto. El CC no lo define ni dice cundo es ilcito. Discusiones:
i) Claro Solar. Es ilcito el que infringe la ley, OP o BC.
ii) Velasco Letelier. El que carece de cualquiera de los requisitos legales.
iii) Avelino Len. El que versa sobre cosas incomerciables o sobre hechos o contratos prohibidos por las leyes, o
contrario al OP o BC.
iv) Vial. Slo los hechos pueden ser lcitos o ilcitos. Entonces, hay objeto ilcito en todo acto que recaiga sobre hecho
ilcito, que es el que contraviene la ley. Coincide con que sea moralmente imposible + Hay objeto ilcito en todos los contratos
prohibidos por la ley.
v) La definicin ms bsica de objeto ilcito se desprende por analoga de la causa ilcita (art. 1467 CC): Es
causa ilcita, la prohibida por ley o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico. A partir de esto, podemos
definir al objeto ilcito como la cosa que se da o el hecho que se debe o no ejecutar que est prohibido por
la ley, o sea contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. Misma conclusin puede extraerse del
artculo 1466 CC, que establece la regla general: Todo acto o contrato prohibido por las leyes adolecer de objeto
ilcito.
b) Sancin: Nulidad absoluta (art. 1682 CC).
c) En cuanto a los requisitos de existencia del objeto-hecho (Ros): No ser un contrasentido que se exija como
requisito de existencia del objeto que sea fsica y moralmente posible, con que sea requisito de validez que sea lcito?
Esto, en consideracin a que un hecho sea moralmente posible quiere decir que no contravenga las leyes, el OP y las
buenas costumbres. (b) Qu importancia tiene, entonces, mantener una categora como la de objeto ilcito? (c) Cmo
resolvera este problema: con inexistencia o nulidad? (d) Esta discusin permite sostener que existe o no la
INEXISTENCIA en el ordenamiento jurdico? Para responder preguntas como stas, hay que establecer la importancia
de distinguir entre la inexistencia y la nulidad, explicando cundo se aplica una y otra. Habra que comenzar con el
concepto de objeto ilcito, sealando posteriormente que los hechos moralmente imposibles se traducen en
contratos que la ley prohbe o que contravienen el orden pblico o las buenas costumbres, por lo que la sancin
aplicable debiera ser la nulidad absoluta por objeto ilcito, pero todo depende de las circunstancias del caso
preguntado.

11 La venta de cosa futura es, por regla general, condicional, y la condicin de que la cosa llegue a existir constituye un elemento de la naturaleza del contrato (art.

1813 CC). Pero esto tiene dos excepciones: 1. Si las partes manifiestan expresamente que la compraventa no se entiende hecha bajo esa condicin. 2. Si de la
naturaleza del contrato aparece que lo que se compra es la suerte (ej., compra a un pescador de lo que extraiga de su red). En ambos casos, y aunque la cosa no
llegue a existir, el comprador va a estar obligado a pagar el precio./ Si se vende una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y, en
realidad, no existe, la venta no producir efecto alguno (art. 1814 CC). El contrato ser inexistente, pues no existe la cosa objeto del mismo.
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MARA JESS ROJAS VERA

d) Casos:
i) Actos que contravienen el derecho pblico chileno (1462, promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin
no reconocida por leyes chilenas).
ii) Pactos sobre sucesiones futuras (1463).
(1) El d de suceder a una persona viva no puede ser objeto de contrato.
(2) No puede celebrarse convencin entre persona que debe legtima y legitimario, cuando tenga por objeto la
legtima, salvo, pacto de no disponer de la cuarta de mejoras o donaciones irrevocables hechas en razn de
legtimas o mejoras.
iii) Enajenacin de cosas enumeradas en el art. 1464 CC.
(1) Concepto de enajenacin. (a) Sentido restringido: Constituyen enajenacin los actos jurdicos que importan un
traspaso o transferencia en la titularidad del derecho real de dominio. (b) Sentido amplio: Constituyen
enajenacin no slo los AJ anteriores, sino que tambin todos aquellos que importen una desmembracin o
limitacin del dominio, como la constitucin de una servidumbre, una hipoteca, usufructo, etc., los que, a su
vez, importan la constitucin de un derecho real distinto al de dominio. El CC toma ambos sentidos, segn
sea el caso. 12
(2) Se pueden vender?
(a) Una primera doctrina seala que en principio s podran venderse las cosas enumeradas porque el ttulo
de CV no conlleva necesariamente a la enajenacin. Sin embargo, se puede llegar a la conclusin contraria
por medio del siguiente anlisis:
(i) Art. 1810 CC: Pueden venderse todas las cosas corporales e incorporales, cuya enajenacin no est
prohibida por ley.
(ii) Art. 1464 CC: Prohbe la enajenacin de las cosas enumeradas.
(iii) Art. 1466 CC: Adolecen de objeto ilcito los contratos prohibidos por ley.
(iv) Por lo tanto, la venta de las cosas enumeradas en el art. 1464 adolecera de objeto ilcito.
(v) Si vendo mi derecho de uso y habitacin, la venta adolecer de objeto ilcito por el art. 1466 y no por
el art. 1464.
(b) Tesis Velasco Letelier: Hay quienes disienten de esta interpretacin porque el art. 1464 no sera
prohibitivo en sus nmeros 3 y 4, donde est permitida la enajenacin en ciertas circunstancias. La
norma, entonces, sera imperativa de requisito.
(3) Enumeracin:
(a) De cosas que no estn en el comercio (sinsentido). (1) Art. 1461 toma a la comerciabilidad como requisito de
existencia. (2) Art. 1464 N 1, como requisitos de validez, lo que supone que una cosa que est fuera del comercio puede
ser objeto de enajenacin: Ello generara la obligacin hasta su declaracin de nulidad y hasta podra sanearse con el tiempo
(ejemplo absurdo de vender el aire que respiramos). (3) Adems, slo trata a la CV y la enajenacin, pero nada se dice de
los dems contratos, los cuales seran inexistentes y no anulables, como postulara esta norma./ Este nmero permite
sostener que el CC s recoge la Teora de la Inexistencia.
(b) De los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otras personas (d personalsimos:
inalienables).
(c) De cosas embargadas por decreto judicial (s con autorizacin judicial y consentimiento del acreedor).
(d) De las especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del litigio (se necesita
que juez decrete la prohibicin (art. 296 CPC). Pueden enajenarse con autorizacin judicial, y aunque CC
no lo dice, tambin con el consentimiento del acreedor (art. 12 CC). Bienes inmuebles requieren
inscripcin en el CBR para producir efectos respecto de 3 (art. 297 CPC); respecto de los muebles, la
prohibicin producir efectos respecto de 3 que tengan conocimiento al tiempo de la enajenacin; pero
el demandado ser en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas).
(i) El objeto pedido es el dominio o propiedad sobre una cosa. Un ejemplos claro es el ejercicio de la
accin reivindicatoria sobre una cosa singular, tambin podra tratarse de una accin de precario,
entre otras.
(ii) Litigio sobre la propiedad de un bien vs. la enajenacin de un derecho litigioso: Esta ltima es vlida. En
la primera, el objeto es la cosa misma. En la segunda, el objeto es el evento incierto de la litis; en el
fondo, lo que se cede es la suerte, la posibilidad de que se gane o pierda.

12 Cul sentido se prefiere? Como dice Carlos Pea, de aquellos dos sentidos ha de preferirse la interpretacin amplia en mrito fundamentalmente de dos
razones: (i) Primero, porque tal es el sentido "natural y obvio" en que, a la luz del artculo 20, han de entenderse las palabras de la ley. Enajenacin implica tanto
"pasar o transferir a otro el dominio" como "desposeerse o privarse de algo"; y, (ii) Segundo, porque as lo entendi Bello cuando, refirindose al actual artculo
23, expresa "Si, por ejemplo, la ley ordenase que no pueden enajenarse los bienes races del pupilo sin autorizacin de la justicia, debera extenderse esta
prohibicin a la hipoteca, porque la hipoteca equivale a una enajenacin condicional". Fernando Rozas Vial, seala que el Cdigo Civil emplea la voz enajenacin
en un sentido amplio en los artculos 2.387 (prenda), 2.414 (hipoteca), y en un sentido restringido en los artculos 142 (bienes familiares), 393 (guardas), 1.135
(legados), 1.749 inciso 3 y 1.754 (sociedad conyugal). Tambin podra agregarse 1. 491. En definitiva, cada vez que se distingue enajenar y/o gravar.
Cundo cobra importancia la distincin? Es relevante distinguir cuando el acto es de disposicin y cundo no, no cuando lo celebra el dueo, sino cuando lo
hace el mandatario, porque necesita de facultad especial para disponer.
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MARA JESS ROJAS VERA

iv) Actos contrarios a la ley, la moral o las buenas costumbres:

(i) Condonacin de dolo futuro (art. 1445, inmoral).
(ii) Deudas contradas en juegos de azar.
(iii) Venta de libros prohibidos o de objetos considerados inmorales:
1. Libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente.
2. Lminas, pinturas o estatuas obscenas.
3. Impresos abusivos de la libertad de prensa.
(iv) Contratos prohibidos por la ley (art. 1446, RG).

IV. CAUSA.

1) Concepto:
a) Causa eficiente. Elemento generador del efecto; los HJ que dan origen a la obligacin; las fuentes de las obligaciones (de
la o del vendedor de entregar la cosa, es el contrato de CV).
b) Causa final. Fin inmediato e invariable del acto; fin prximo que determina la voluntad de obrar (comprador, incorporar
cosa a su patrimonio). Es siempre la misma para todos los actos de la misma especie.
c) Causa ocasional. Fin lejano y variable de un acto de carcter personal y psicolgico (comprador, tener un regalo de
matrimonio). Es diferente para cada individuo, porque es la razn que lo impulsa a celebrar el contrato en determinadas
circunstancias.
2) La causa en el CC.
a) Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 4 Que tenga
causa lcita.
b) Art. 1467. No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad
o beneficencia es causa suficiente. /Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita
la prohibida por ley o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico. /As, la promesa de dar algo en pago de
una deuda que no existe, carece de causa (error en los motivos); y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de
un hecho inmoral, tiene una causa ilcita.
i) Causa real y lcita: Motivo presunto: La ley presume que todo AJ tiene causa y que sta es lcita.
(1) Vial estima que podra faltar la causa en 2 casos: 1. Actos simulados (hay motivo para la simulacin engaar a
3- pero no para el acto simulado; por tanto, ste ser inexistente por falta de causa). 2. Actos que tienen como
nico motivo la creencia errada de que existe una obligacin (dar algo en pago de una deuda que no existe; se tratara de
una causa falsa, no real y, por tanto, inexistente)
c) Art. 1468. No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
3) Teoras causalistas (clsica, italiana y del mvil determinante) y anticausalistas.

CAUSALIST T CLSICA DOCTRINA T DEL ANTICAUSALISTAS (Planiol)

A ITALIANA MOTIVO DET.
Criterio Objetivo. Objetivo. Subjetivo. Slo basta (v) y objeto.
Qu es Fin subjetivo perseguido por el Funcin econmico- Mvil
causa contratante en el caso concreto. social que el Derecho determinante que
reconoce relevante impuls a celebrar
para sus fines. el AJ: Lcito.
Emana de: Las obligaciones. Acto o contrato. Acto o contrato. FALSO / INTIL
Ejemplos Bilaterales. La causa de la o de una de Ej.: Onerosos: Gratuitos: Basta que Bilaterales. Las o nacen al mismo tiempo./Si
las partes es la o correlativa de la otra. Producir un cambio exista mvil ilcito fuera as, el contrato no produce efectos por causa
Reales. La causa de la o de restitucin de prestacin y en el autor para de objeto y no de causa.
es la entrega hecha anteriormente. contraprestacin. anularse. Reales. Entrega es un requisito para que contrato
Gratuitos. Causa es el motivo racional y Oneroso: El mvil se perfeccione./El contrato no produce efectos
justo en que se funda la o (ss que ha ilcito de una de las porque le falta un requisito esencial y no por falta
prestado donatario a donante Domat). partes debe ser de causa.
Intencin liberal, sin considerar los compartido o al Gratuitos. La causa se confunde con los motivos;
mviles concretos (Pothier). menos conocido en la prctica es imposible separar la intencin de
por la otra para la liberalidad de los motivos que tuvo para
anularse. obligarse. /La falta de intencin liberal es falta de
consentimiento.
En la prctica, la ilicitud de la causa se
confunde con la del objeto.

4) Qu es lo que debe tener causa?: El acto o contrato o la obligacin? Se concluye que ambos deben tener una causa:
El acto y la obligacin que ste crea.
a) Obligacin: (i) Art. 1445: Para que una persona se obligue a otra. (ii) Art. 1467: No puede haber obligacin sin causa.

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MARA JESS ROJAS VERA

b) Acto o contrato: (i) Art. 1445: por un acto o declaracin de voluntad. (ii) Art. 1467: causa es el motivo que induce al acto
o contrato. (iii) Art. 2057: Se refiere a las sociedades nulas por ilicitud del objeto o la causa, es decir, es el contrato el
que tiene causa ilcita.
5) Nuestro CC contempla un criterio objetivo o subjetivo?
a) Criterio OBJETIVO (doctrina tradicional): Causa de las obligaciones: (i) La doctrina tradicional imperaba en la poca
de la dictacin del CC, el que sigue el CC francs que, a su vez, se gua por los postulados de Domat y Pothier. (ii)
Cuando se exige que la causa sea real y lcita, es porque puede haber una obligacin sin causa y si fuera subjetiva,
siempre habra un motivo psicolgico (por lo que no se habra requerido la existencia de causa). (iii) Esto est
confirmado por los ejemplos del 1467: La promesa carece de causa porque no hay ninguna obligacin que sirva de
causa a la que contrajo el prometiente. Adems, decir que la pura liberalidad es causa suficiente, transcribe casi textual
el pensamiento de Pothier. (iv) El art. no dice si el motivo deba ser jurdico o abstracto, pero su sentido fluye de la
disposicin.
b) Criterio SUBJETIVO: Causa del acto o contrato: (i) El concepto de causa-motivo existe de la Edad Media, y era
conocido por Bello. (ii) El CC define causa como motivo, que son los mviles psicolgicos. (iii) Cuando dice que la
mera liberalidad es causa suficiente, se refiere a que en los actos gratuitos basta la intencin de efectuar una liberalidad.
(iv) Real es el motivo que indujo a contratar (que sea el que concretamente ha inducido a contratar) y lcita es
porque el juez puede indagarla. (v) La promesa de pago de una deuda que no existe carece de causa no porque el
prometiente no haya tenido motivo, sino porque el motivo era errado.
c) VIAL: El Legislador sigue la doctrina tradicional (la causa es abstracta e idntica para cada categora de contratos).
d) FRANCIA: La doctrina y la jurisprudencia francesas, han reaccionado contra la doctrina clsica que no permite
invalidar contratos con contenido ilcito o inmoral, porque puede estar en el contrato pero no en las obligaciones que
engendra. Es por ello que sealan que si el mvil es ilcito, el contrato tendra causa ilcita y sera anulable. Ej.
Arrendamiento para fumadero de opio, con conocimiento del arrendador.
6) Relacin entre la causa y el error: La causa de que la vctima del error haya contratado es la creencia de que la cosa tena
una determinada sustancia o cualidad, o la consideracin de una persona determinada. Se distingue entre error-motivo
(que comprende las categoras de error ya estudiadas) del error en los motivos, esto es, una inexacta representacin de las
razones o mviles que inducen a contratar. La RG es que ste es irrelevante, salvo en ciertos actos, como los gratuitos o de
beneficencia. Vial cree que en la mayora de los actos gratuitos que la doctrina permite impugnar, lo que hay realmente es
error en la persona (existe realmente el motivo que induce al acto, como la gratitud, reconocimiento o admiracin, pero la
persona beneficiada con l no tiene las condiciones que cree ver en l quien realiza la liberalidad; ste es un error-motivo
que vicia el consentimiento).
7) Relacin entre la causa y la fuerza o dolo. Si ellos son el motivo determinante del acto, quiere decir que son la causa del
mismo y, al no conformarse con el derecho, sera ilcita. Vial cree que en estos casos la va de impugnacin son los vicios del
consentimiento, por tratarse de normas especiales.
8) Sancin. Falta de causa, inexistencia o nulidad absoluta. Ilcita, nulidad absoluta (1682).
9) Fraude a la ley. La ilicitud est en los motivos perseguidos (eludir la ley) y no en el acto mismo. Doctrinariamente, se
sanciona con NA, porque se equipara a un acto contra ley.

V. FORMALIDADES.

1) Concepto. Requisitos que dicen relacin con la forma o aspecto externo del AJ, requeridos por la ley con objetivos diversos
y cuya omisin se sanciona en la forma prevista por el legislador.
2) Clasificacin de formalidades:
a) Voluntarias (se diferencian de las legales por su fuente y efectos los que pueden disponerse-).
b) Legales.
i) Propiamente tales o solemnidades.
(1) De existencia (inexistencia). Ej., EP en CV de bienes races; promesa debe constar por escrito; presencia de oficial de registro
civil para el matrimonio.
(2) De validez (nulidad absoluta). Ej., testigos hbiles en testamento, insinuacin en donacin de ms de 2 centavos.
ii) Habilitantes. Son las formalidades que buscan proteger o completar la voluntad de los incapaces o de quienes no
pueden administrar libremente lo suyo (nulidad relativa). Ej., autorizacin del padre, madre o curador para actos del hijo;
autorizacin judicial para enajenar o hipotecar bienes races del hijo; autorizacin judicial previa para enajenar bienes races o mueble
preciosos del pupilo; autorizacin de la mujer que el marido requiere para ejercer ciertos actos.
iii) Por va de prueba.
(1) Positivas (nico medio de prueba, art. 14 Ley 18.010: La estipulacin de intereses o la exoneracin de su pago debe constar por
escrito).
(2) Negativas (exclusin de medios de prueba determinados, 1709: No admite testigos para probar actos o contratos de entrega o
promesa de entrega de cosa de ms de 2 UT).
(3) De alteracin de carga de la prueba (art. 20 Ley 18.801: En los contratos de arrendamiento de predios urbanos si la renta
no consta por escrito se presumir que es la que diga el arrendatario).
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MARA JESS ROJAS VERA

iv) Medidas de publicidad.

(1) De simple noticia. Poner en conocimiento de 3 relaciones jurdicas de otras personas en que puedan tener inters
(indemnizacin de perjuicios, por REX). Ej. Decretos de interdiccin provisoria o definitiva, 3 avisos en el peridico.
(2) Sustanciales. Para precaver a los 3 que estn o estarn en relacin con las partes de los actos que stas celebren
(inoponibilidad a 3). Ej. Notificacin al deudor de la cesin de un crdito.

VI. EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS.

1) Clasificacin:
a) Esenciales (los que determina la ley y se producen como consecuencia de la celebracin del AJ, o vendedor de entregar la
cosa).
b) Naturales (estando establecidos por ley, pueden ser eliminados, sin afectar la existencia o validez del AJ, o de saneamiento
de la eviccin).
c) Accidentales (partes pueden incorporarlos en virtud de su autonoma de la (v), plazo, condicin).
d) Directos (surgen como consecuencia inmediata y directa de la celebracin, o del comprador de pagar precio).
e) Indirectos (resultan de ciertas relaciones o situaciones jurdicas que no son producto de un AJ, o de alimentos entre
cnyuges, dada por el estatus de cnyuges y no el matrimonio).
2) Respecto de quines se producen.
a) Entre las partes. Regla general.
b) 3.
i) AJ unilaterales (entre autor y destinatario o herederos y otras personas, p.e.).
ii) AJ bilaterales (estipulacin en favor de otros es el nico caso real de efectos a 3, los otros no producen sino
hasta que pasan a ser partes-, promesa de hecho ajeno, novacin entre el acreedor y uno de los deudores solidarios).
iii) Tipos. Absolutos (el AJ no los afecta). Relativos (han estado o estarn en relaciones con las partes):
(1) Herederos, sucesores o causahabientes a ttulo universal (jurdicamente, no son 3).
(2) Sucesores o causahabientes a ttulo singular.
(3) Acreedores de las partes.

VII. INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS.

1) Concepto. Todos los casos en que la reaccin del ordenamiento jurdico incide sobre la produccin de los efectos del acto,
eliminndolos o reducindolos.
2) Tipos: (1) Intrnsecos: Inexistencia y nulidad. El CC distingue entre requisitos de existencia y validez? No. (2) Extrnsecos: (a)
Ineficacia de AJ vlidamente formados (si falla condicin suspensiva; cumplimiento de condicin resolutoria; omisin de
algn trmite para que sea oponible a 3). (b) Ineficacia en AJ impugnables por causas extrnsecas (como el incumplimiento
de un contrato bilateral, que apareja resolucin; la lesin o el fraude pauliano).
3) Sanciones de ineficacia: Inexistencia, nulidad e inoponibilidad. Indica Ros que la caducidad no es sancin de ineficacia, porque por
ella simplemente se pierde un derecho.

4) Cuadro comparativo:

Concepto Efectos Efecto Renuncia y Declaracin judicial Prescripcin

retroactivo validacin de accin
Inexistencia Circunstancia de no existir El acto no existe, por No. No. No. Imprescriptible
el acto por no cumplir sus lo que no produce .
requisitos de existencia. efectos.
Nulidad Sancin a todo acto o Produce todos sus S. No puede S. NA: 10 aos,
contrato al que falta alguno efectos hasta la renunciarse desde
de los requisitos que la ley declaracin de anticipadamente celebracin del
prescribe para el valor del nulidad. . acto o cto.
mismo, en atencin a su Slo NR puede NR: 4 aos,.
naturaleza o la calidad o confirmarse.
estado de las partes.
Condicin Causal de extincin de los Produce sus efectos Se discute. Puede No, salvo CRT y pactos Reglamentados del
resolutoria efectos de un acto por el normalmente, pero renunciarse por comisorios que no operan CC: El fijado
cumplida cumplimiento de la stos se extinguen al el deudor ipso iure. por las partes,
condicin resolutoria. cumplirse la condicional, a si no pasare de
condicin. menos que 4 aos desde la
renuncia celebracin del
perjudique al acto o
acreedor. contrato.
Dems: RG, 5
aos desde que
la obligacin se

13
MARA JESS ROJAS VERA

hizo exigible.
Condicin Causal que obsta el No produce efectos, No, porque dem. No. No requiere ser
suspensiva nacimiento de los efectos de pues ello pende del nunca produjo alegada, porque
fallida un acto por no cumplirse la cumplimiento de la sus efectos. acto nunca fue
condicin suspensiva. condicin. exigible.
Plazo Causal de extincin de los Produce sus efectos Extingue los dem. No. No requiere ser
resolutorio efectos de un acto por el normalmente, pero derechos y alegado,
cumplido cumplimiento del plazo stos se extinguen a obligaciones porque acto se
resolutorio. la llegada del plazo. producidos, sin resuelve de
retroactividad. pleno derecho.
Inoponibilidad Sancin civil de ineficacia Produce sus efectos Depende de la 3 puede (a) Por falta de Depende de la
que impide hacer valer un normalmente entre causal. renunciar publicidad: cumplimiento causal.
acto o contrato respecto de las partes, pero no anticipadamente formalidades. (b) 3
3. son exigibles y ratificar. pueden renunciar a ella.
respecto de 3. (c) Por falta de voluntad:
puede renunciarse por
quien no concurri al
acto. (d) Prescripcin
cuando se hace valer
como accin (lo cual no
sucede con la excepcin
que no ha podido
invocarse como accin).
Accin Accin que otorga la ley a Produce sus efectos Deja sin efecto el Es renunciable, Requiere alegarse contra 1 ao desde la
pauliana los acreedores para dejar sin normalmente entre acto, hasta el y el acto es el deudor y quien contrate celebracin del
efecto los actos del deudor las partes, pero que monto que vlido, no con l en fraude a sus acto
ejecutados fraudulentamente no son oponibles a perjudica al obstante la intereses. fraudulento.
y en perjuicio de sus los acreedores. acreedor, por lo accin pauliana.
derechos, siempre que que retrotrae a
concurran los dems las partes en esa
requisitos legales. parte.
Lesin Perjuicio que experimenta Produce sus efectos, Deja sin efecto el No se puede S. 4 aos desde la
una persona cuando ejecuta pero es rescindible o acto, en todo o renunciar de celebracin el
ciertos AJ, y que resulta de rebajable, segn sea hasta el monto forma acto lesivo.
la desigualdad existente el caso. que perjudica a la anticipada, pero
entre la ventaja obtenida y el parte lesionada, puede
sacrificio hecho para por lo que confirmarse por
obtenerla. retrotrae a las quien tiene
partes en todo o derecho a
en parte demandarla
igualmente.
Revocacin AJ unilateral de parte o Produce sus efectos Obsta los efectos RG: No. No prescribe
autor de un AJ, que lo priva normalmente hasta la hacia futuro, Renunciable. mientras el acto
de efectos del mismo, si revocacin. pero no extingue Excep: Actos en revocable
cumple con los requisitos retroactivamente que produzca
legales. los producidos revocabilidad es efectos.
de la esencia.
Caducidad Prdida de la facultad de Produce sus efectos dem. Irrenunciable. No. No requiere ser
hacer valer un derecho normalmente, pero alegada, opera
como consecuencia de la se extinguen a la de pleno
expiracin de un plazo fatal. llegada del plazo. derecho.
Muerte Hecho jurdico que extingue Los actos dejan de dem. Irrenunciable. No. dem.
derechos y obligaciones. producir efectos, no
obstante los
derechos adquiridos
contra o a favor del
patrimonio del
causante.

5) INEXISTENCIA. Ineficacia por la omisin de un requisito esencial de existencia.

1) Teora de la inexistencia:
a. CLARO SOLAR (se aplica): (i) El art. 1444 dice que sin las cosas esenciales, el contrato no produce efecto
alguno. Da ejemplos del CC: (ii) Art. 1701: La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra
prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados
aun cuando en ellos se prometa a reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula
penal: esta clusula no tendr efecto alguno. (iii) Art. 1809: No habr venta en caso de no convenirse el precio
en la CV.
b. ALESSANDRI (no se aplica): (i) Mxima sancin es la nulidad absoluta. (ii) El CC no contempla a la
inexistencia como sancin ni reglamenta sus consecuencias. (iii) El art. 1682 sanciona con NA la omisin de
los requisitos para el valor de los AJ en consideracin a su naturaleza, refirindose tanto a los de existencia

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como validez. (iv) El mismo art. sanciona con NA a los actos de los absolutamente incapaces, cuando
doctrinariamente debieran ser inexistentes por falta de (v).
c. Rplica CLARO SOLAR: (i) El CC reglamenta la nulidad como un modo de extinguir obligaciones y la
inexistencia no las engendra. (ii) El art. 1681 cuando se refiere a la omisin de los requisitos para el valor del
acto, se entiende que trata de validez. (iii) Los incapaces absolutos aparentemente pueden consentir y por eso
los actos que ejecutan adolecen de NA.
2) Diferencias con nulidad: Inexistencia: No origina ningn efecto, opera ipso iure, no puede sanearse. Nulidad: El acto
produce sus efectos hasta la declaracin de nulidad, no se determina sino por sentencia judicial, puede sanearse.
3) Norma del CC que permite sostener la Teora de la Inexistencia (Ros): Art. 1464 N 1.
4) Principio del CC que servira para haber elegido como mxima sancin la nulidad y no la inexistencia (Polit):
Libre circulacin de los bienes.

6) NULIDAD.
a) Principios aplicables a ambas clases de nulidad. 1. Sancin de derecho estricto. 2. No pueden renunciarse
anticipadamente. 3. Cuando 2 ms personas han contratado con un 3, la nulidad declarada a favor de una de ellas no
aprovecha a las otras. 4. Puede hacerse valer en juicio como accin o excepcin. (5. Adems, ambas necesitan ser declaradas
judicialmente).

b) NULIDAD ABSOLUTA.
i) Concepto. Es la sancin a todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor
del mismo acto o contrato, segn su especie (1681).
ii) Causales. Art. 1682: (1) Objeto ilcito. (2) Causa ilcita. (3) Incapacidad absoluta de una de las partes. (4) Omisin
de requisito que ley prescribe para valor del acto segn su especie. + -Para quienes no aceptan la inexistencia- (5)
Falta de objeto. (6) Falta de causa. (7) Falta de voluntad. (8) Falta de solemnidad requerida para existencia del acto.
(9) Error esencial (discusin).
iii) Quin la solicita. Todo el que tenga inters (doctrina: pecuniario y actual). Excepcin: Cuando el que ha ejecutado el
acto o celebrado el contrato, lo hizo sabiendo o debiendo saber el vicio. + Ministerio pblico (fiscales de las ICA y
CS), en inters de la moral o la ley. + Puede ser declarada de oficio cuando aparece de manifiesto (de forma evidente y
clara con la sola lectura del acto o contrato que ha sido acompaado a juicio).
(1) Pueden demandar los herederos de quien saba o deba saber el vicio del acto o contrato? Hay que ver si se trata
del mismo inters o de uno distinto:
(a) Hay quienes piensan que la ley no incluy a los herederos (como s lo hizo en la NR), porque se les
transmite el derecho del causante a solicitar la nulidad, de lo que resulta que si ste no hubiera podido
demandar, tampoco podr el heredero.
(b) Otros creen que el heredero tambin puede invocar un inters propio, por lo que siempre podr pedir la
nulidad del acto, sin la limitacin de que no deberan haber sabido o debido saber del vicio. Esto, porque
el impedimento impuesto al causante es una sancin a la MF y stas son estrictamente personales.
(c) Vial piensa que es difcil pensar que el inters del heredero sea distinto al del causante. Por ello es que
estima que por RG los herederos de la parte que celebr el acto o contrato a sabiendas del vicio que lo
invalidaba no pueden pedir la declaracin de NA, a menos que el acto en el cual se advierte el vicio de
nulidad conocido por el causante hubiera tenido precisamente por objeto el derecho de suceder por causa
de muerte a ste y se tratara de un testamento. Ej. A otorga un testamento a sabiendas de que los testigos del mismo
no son hbiles, en el cual instituye diversos legados cuyo pago disminuira el caudal de los bienes que corresponden a los
herederos.
iv) Saneamiento. Slo por el transcurso de 10 aos desde la celebracin del acto o contrato.

c) NULIDAD RELATIVA.
i) Concepto. Es la sancin a todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor
del mismo acto o contrato, segn la calidad o estado de las partes (1681).
ii) Causales. (1) Incapacidad relativa. (2) Error sustancial. (3) Error en la calidad accidental. (4) Error en la persona.
(5) Fuerza moral. (6) Dolo. (7) Omisin de requisito que ley prescribe para valor del acto en consideracin al
estado o calidad de las partes. (8) Lesin, en ciertos casos. (9) Error esencial.
iii) Quin la solicita. Persona en cuyo beneficio la ha establecido la ley (vctima de vicios del consentimiento; incapaz
relativo; persona a favor de la cual se establece la formalidad), sus herederos y cesionarios.
(1) Situacin excepcional del incapaz que no podra demandar. Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto
o contrato, ni l ni sus herederos o cesionario podrn alegar nulidad. Sin embargo, la asercin de mayor edad,
o de no existir la interdiccin u otra causa de incapacidad, no inhabilitar al incapaz para obtener el
pronunciamiento de nulidad. (1685).
iv) Saneamiento.

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(1) Por transcurso del tiempo de 4 aos (error o dolo, desde la celebracin del acto o contrato; fuerza e incapacidad legal, desde
que cesa).
(a) Cuando la persona que puede demandar la rescisin muere: Los herederos mayores de edad gozarn del
cuadrienio antero si no hubiere principiado a correr; y del residuo en caso contrario. A los menores les
empieza a correr el cuadrienio o el residuo desde que cumplan la mayora de edad, en cuyo caso no podr
solicitarse la declaracin de nulidad pasados 10 aos desde la celebracin del acto o contrato.
(2) Por confirmacin (AJ unilateral por el cual la parte que tena derecho a alegar la nulidad renuncia a esta facultad, saneando
el vicio de que adoleca el acto. Irrevocable. Opera retroactivamente.). Expresa o tcita (por ejecucin voluntaria de la
obligacin contratada/ Es necesario que el sujeto sepa que el acto adolece de vicio y que puede eximirse de su
responsabilidad y no cumplir la obligacin).

7) Nulidad total y parcial. El CC no lo soluciona.

a) Principios doctrinarios. (i) La parte o clusula invlida se separa del AJ, quedando ste vlido en todo lo no afectado
por el vicio. (ii) La parte o clusula se tiene por no existente y la clusula se reduce (reduccin interna de la clusula). Ello no
se aplica: Si la parte no afectada es la accesoria; si se prueba que sin la parte invlida no se hubiera celebrado en AJ o la
clusula no se hubiera estipulado.
b) Casos en el CC:
i) Art. 707. El usufructo constituido a favor de una corporacin o fundacin por ms de 30 aos, es nulo en el
exceso.
ii) Art. 966. Es nula la disposicin a favor de un incapaz y no el testamento entero.
iii) Art. 1401. La donacin sobre 2 centavos que no se insina es nula en el exceso.
iv) Art. 2344. Si el fiador se obliga en trminos ms onerosos que el deudor principal, se reduce la fianza.

8) Efectos de la nulidad. Son los mismos para la NA y la NR? S (En contrario: tesis de Sebastin Ros: La NR puede generar
obligaciones naturales).
a) Entre las partes. 1687 inc. 1: La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes
derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo;
sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita.
i) Si el acto engendr o que no se han cumplido, ellas se extinguen para volver al estado anterior.
ii) Si la extincin no permite ese efecto, las partes debern efectuar las prestaciones tendientes a restituir lo debido.
iii) Excepciones:
(1) Declaracin de nulidad por objeto o causa ilcita (quien celebr el acto a sabiendas del vicio, no puede exigir
restitucin, pese a que l puede estar obligado a restituir).
(2) Poseedor de BF en la restitucin de los frutos (slo despus de la contestacin).
(3) Situacin de las partes como consecuencia de la declaracin de nulidad por incapacidad de una (el que
contrat con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo pagado o gastado en virtud del contrato, sino
cuando pruebe que el incapaz se hizo ms rico cuando las cosas pagadas o adquiridas por ellas le hayan sido
necesarias o no habindolo sido, subsistan y quiera retenerlas-). 1688.
(4) Persona que debiendo restituir la cosa, adquiere su dominio por prescripcin (extraordinaria).
b) 3. 1689: La nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra 3 poseedores; sin perjuicio de las
excepciones legales. No distingue si estn de BF o MF.
i) Excepciones:
(1) Poseedor que ha adquirido el dominio por prescripcin adquisitiva.
(2) Caso del heredero indigno que enajena bienes de la herencia (slo contra heredero de MF, que debe restituir la
herencia o legado con accesiones o frutos).
(3) Caso del comprador que es obligado a restituir la cosa cuando se ha declarado la rescisin de la CV por lesin
enorme:
(a) En caso de enajenacin: Art. 1893 inc. 2: Perdida la cosa en poder del comprador no habr derecho por una ni por
otra parte para la rescisin del contrato./ Lo mismo ser si el comprador hubiere enajenado la cosa; salvo que la haya
vendido por ms de lo que haba pagado por ella; pues en tal caso podr el primer vendedor reclamar este exceso, pero slo
hasta concurrencia del justo valor de la cosa, con deduccin de una dcima parte. No hay derecho a accin
reivindicatoria, sino que es un derecho contra el primer comprador de que le restituya el precio justo de la cosa
disminuido en una dcima parte. El restante ser ganancia del primer comprador.
(b) En caso de gravamen: Art. 1895: El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, deber previamente
purificarla de las hipotecas u otros derechos reales que haya constituido en ella.

9) Qu rgimen de responsabilidad ser aplicable para los perjuicios que podra ocasionar la declaracin de
nulidad del contrato? Se trata como responsabilidad precontractual, porque el contrato ha dejado de tener existencia legal.
Se ha entendido que el rgimen aplicable en este caso sera el de REX.

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10) El ejercicio de la accin de nulidad por un 3 no contratante (Corral):

a) Legitimacin de los 3 para demandar la nulidad absoluta: El artculo 1683 dispone que la NA puede alegarse
por todo el que tenga inters en ello. Evidentemente, esta limitacin no se aplica al 3. Este conocimiento real o
potencial en el 3 es indiferente, ya que no dependi de su voluntad que el contrato fuera celebrado.
b) Los herederos:
i) Herederos del 3: Debe distinguirse aqu el caso de los herederos de las partes contratantes y el supuesto de los
herederos de 3 habilitados para demandar la nulidad. En ambos casos, se supone que la parte ha fallecido, que la
sucesin se ha abierto y que los herederos han aceptado la sucesin, aunque si no han aceptado previamente, el
ejercicio de la accin de nulidad en cuanto herederos supondr aceptacin tcita (cfr. los artculos 1241 y 1242
CC.). Los herederos de los 3 no tienen que probar un inters propio en que se declare la nulidad, sino nicamente
demostrarn el inters que tena su causante. En sustancia, a ellos se les ha transmitido el derecho a alegar la
nulidad que el 3 tena incorporado en su patrimonio al momento de fallecer. No habiendo norma en contrario, se
trata de un derecho transmisible.
ii) Herederos de las partes: Qu sucede con los herederos de las partes del contrato afectado de un vicio de NA? El
artculo 1683 CC, a diferencia de lo que ocurre con la NR, no ha sealado expresamente que los herederos de las
partes estn legitimados para solicitar la nulidad, pero la doctrina y la jurisprudencia son unnimes en reconocer
esta facultad. Pero a qu ttulo lo hacen: como sucesores de las partes o como 3 que tienen un inters propio en
la nulidad? 13
iii) Los eventuales herederos de una persona viva: Jorge Lpez Santa Mara ha defendido la idea de que si un padre,
afectado de demencia, celebra actos de compraventa a favor de algunos de sus hijos para as transferirles bienes en
vida, el hijo perjudicado est legitimado para demandar la nulidad de las compraventas por incapacidad absoluta
del vendedor. Su principal argumento es que no es necesario acreditar un inters pecuniario, bastando un inters
moral. A nuestro juicio, no es posible considerar que exista ni un inters meramente moral ni pecuniario actual por
parte de herederos futuros. Si bien la calidad de legitimario puede ser concebida durante la vida del causante, la ley
la tiene en cuenta slo para protegerla con posterioridad a la muerte del causante. No creemos, por tanto, que el
legitimario pueda tener inters actual para poder intervenir en los actos de disposicin de su causante cuando an
ste est con vida. La lesin de sus intereses bien puede cuidarse a travs de otras vas, como la accin de
simulacin, la colacin de donaciones, o la declaracin de inexistencia jurdica (para los casos de actos a los que
faltan requisitos esenciales para existir).
iv) Los cesionarios: Surge el mismo problema que se suscita respecto de los herederos de las partes: Se les aplica la
sancin del artculo 1683 CC que impide alegar la nulidad al que celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el
vicio? Para sostener la afirmativa se ha dicho que si se sostuviera lo contrario se estara abriendo el camino para
eludir la sancin de la ley: bastara que la parte cediera sus derechos para que el cesionario pudiera alegar la nulidad.
No obstante, se podra mantener la negativa, que parece exigida por el carcter personal de la sancin y por el
argumento a contrario sensu tomado del artculo 1685 CC, si se considera que en caso de simulacin o fraude en la
cesin sta podra ser atacada por simulacin o nulidad.
v) Los acreedores: Cualquiera de los acreedores podra pedir la nulidad alegando el vicio, puesto que su inters
patrimonial queda de manifiesto al constatarse que con la nulidad de la enajenacin se incrementar el patrimonio
del deudor y se revalorizar el derecho de prenda general que le corresponde. Es lgico s que se exija que se trate
de un acreedor cuyo crdito tenga una causa anterior al contrato que se pide invalidar.
vi) Legitimacin de los 3 para demandar la nulidad relativa: Existen supuestos en los que el beneficiario por la
nulidad es un 3 y no una parte contratante. Los casos ms tpicos se dan en las normas sobre administracin de
bienes en los regmenes matrimoniales. As, por ejemplo, la mujer es beneficiaria con la nulidad de los actos
celebrados por el marido sobre bienes sociales, en contravencin al artculo 1749 CC o sobre los bienes propios de
aqulla, en contravencin al artculo 1754 CC (si bien existe controversia sobre si en este caso hay nulidad absoluta
o relativa). Lo mismo debe aplicarse en caso de celebracin de actos de enajenacin o gestin sobre bienes
familiares realizados por el cnyuge propietario sin la autorizacin del otro cnyuge o de la justicia en subsidio
(artculos 142 y 143 CC.), o la constitucin de cauciones personales en favor de terceros sin autorizacin del otro
cnyuge en el rgimen de participacin en los gananciales (artculos 1792-3 y 1792-4 CC.).
c) Ejercicio de la accin y legitimacin pasiva. Pensamos que el artculo 1690 CC debe interpretarse restrictivamente
slo para el caso de pluralidad de contratantes, pero si un 3 quiere pedir la nulidad de un contrato debiera demandar a
todas las partes que lo han celebrado y no slo a una de ellas. Esto tiene importancia respecto del contrato de sociedad,
en que el 3 deber demandar a todos los socios.
d) El efecto restitutorio de la nulidad demandada por un 3.
i) La restitucin en contra del co-contratante: Como hemos dicho, el derecho a la restitucin es un efecto propio del
rgimen de la nulidad y no se identifica con la accin reivindicatoria. La ley, por economa normativa, remite la
regulacin de las prestaciones mutuas al rgimen de la reivindicacin, pero el artculo 1687 CC en ninguna parte
seala que la nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria de un contratante en contra de otro. Por lo

13 Vase supra Nulidad absoluta.

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dems, no es necesario que un contratante compruebe el dominio para que proceda la restitucin, basta que la cosa
haya estado en sus manos antes del contrato, ya sea como poseedor o mero tenedor. La restitucin igualmente
proceder.
ii) Accin reivindicatoria en contra de subadquirentes. Un supuesto de subrogacin: El artculo 1689 CC dispone que
la nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra 3 poseedores. Aqu s es necesaria la
interposicin de una segunda accin: La de reivindicacin, que corresponde al dueo (o al menos al poseedor
regular en el caso del artculo 894 CC). Hay que fijarse que el artculo 1689 CC no dice que el dueo podr
reivindicar sino que la nulidad da accin reivindicatoria. En nuestro concepto, esta redaccin de la norma
permite sostener que en estos casos el 3 puede ejercer la accin reivindicatoria como si fuera el dueo. Es decir,
habra aqu un caso de subrogacin autorizada especficamente por la ley. El 3 se subroga en los derechos del
dueo para demandar la restitucin de la cosa de manos de un 3 subadquirente, previa la declaracin de nulidad.
Por ello, no vemos inconveniente, para dar celeridad al proceso, que se ejerzan conjuntamente por un 3 la accin
de nulidad de un contrato contra las partes contratantes y la de reivindicacin en contra del 3 actual poseedor. En
este caso, s, este ltimo podr oponer, como excepcin o reconvencin, la prescripcin adquisitiva del bien.
iii) Improcedencia de la sancin del artculo 1468 CC: Una excepcin al derecho de restitucin derivado de la nulidad
es la sancin dispuesta por el artculo 1468 CC, que impide repetir lo que se haya dado o pagado por un objeto o
causa ilcita a sabiendas. Afectar tambin esta norma a los 3 que piden y obtienen la nulidad? La respuesta debe
ser negativa tanto si el 3 pide la restitucin respecto de la parte del contrato nulo, como respecto de
subadquirentes. Ms clara es la situacin del 3 que ejerce slo el efecto restitutorio de la nulidad y que acta como
3 y sin subrogarse en los derechos de la parte. No puede verse afectado por una sancin que es personalsima.

VIII. REPRESENTACIN.

1) Concepto.
a) Art. 1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultado por ella o por la ley para representarlo,
produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo.
b) Doctrina: Institucin jurdica en virtud de la cual los efectos de un acto que celebra una persona que acta a nombre o
en lugar de otra, se radican en forma inmediata y directa en esta ltima, como si ella personalmente lo hubiera
celebrado.
2) Apoderamiento. Acto por el cual se atribuye a una persona el poder de representar a otra.
3) Diferencias con el mandato. Mandato: Contrato; expresa obligaciones al mandatario; representacin no es de la esencia.
Representacin (v): Apoderamiento es un AJ unilateral; ste es slo consentimiento en la representacin; apoderado siempre es
representante.
4) Clases. (1) Legal (padre y madre del hijo; juez del ejecutado; sndico del fallido). (2) Voluntaria.
5) Naturaleza jurdica. Teoras:
a) Ficcin de la ley. Efectos se radican en el representado por ficcin legal de que es l que manifiesta su (v).
b) Nuncio o mensajero. Efectos se radican en el representado; representante es portador de una declaracin ajena (no
explica representacin legal ni la sin poder).
c) Doble contrato de Thol. Representante slo comunica (v) del representado, sino que la concreta (la crea).
d) Cooperacin de voluntades. Hay un solo AJ donde la (v) est repartida entre representante y representado (pero si el
negocio est muy detallado, no sabe participacin del representante).
e) Considera relevante la actuacin del representante. La (v) proviene del representante. El poder que da al representado
es slo lmite y condicin para la eficacia de la voluntad del primero.
f) Modalidad. La regla general es que los efectos del acto se radiquen en quienes concurren en su celebracin, pero ello se
ve alterado con la representacin, en virtud de la cual los efectos del acto se radican en el representado.
6) La naturaleza jurdica de la representacin ser importante a la hora de determinar la sancin a la falta de sta.
Por ejemplo, si consideramos que la voluntad del representante es la que permite formar el consentimiento, como ocurre
con la teora de la modalidad, entonces el representado, ante exceso o defecto de poder de representacin, se podr
substraer de los efectos del contrato mediante una accin de inoponibilidad. Si, en cambio, entendemos que la voluntad que
concurre en la formacin del consentimiento es la del representado, como en la teora de la ficcin o en la del nuncio o
mensajero, entonces el representado, ante exceso o defecto de poder, tendr que atacar el contrato por la va de falta de uno
de sus requisitos de existencia, especficamente por la falta de voluntad. La va a seguir ser una accin de nulidad absoluta o
de inexistencia, dependiendo de qu teora sigamos en ese aspecto.
7) Influencia de las circunstancias personales.
a) Capacidad. Legal (representado: incapaz absoluto o relativo; representante: debe ser capaz). Voluntaria (representado:
persona capaz; representante: puede ser un incapaz, pero con juicio y discernimiento para obligar al mandante respecto
de 3).
b) Formalidades para ciertas personas. Negocios celebrados por representantes a su nombre, deben cumplir las mismas
formalidades, no as los que ellas celebren como representantes de otros.

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c) Vicios del consentimiento. Error (vicia cuando es relevante para el representado). Fuerza o dolo (vicia sobre representante o
representado. Error, fuerza o dolo en representado (hace anulable el poder y, a travs de ste, el acto). Y si alguno de
ellos ejerce fuerza o dolo? Fuerza (vicia consentimiento). Dolo (Vial cree que vicia en ambos casos, si es determinante
para el otro. Dolo o MF de representante afecta al representado).
d) Buena o mala fe. MF representado (hace imposible la posesin regular). MF representante (RG, afecta al representado).
e) Disposicin que impide demandar nulidad absoluta al que saba o deba saber del vicio. En representado, no podr alegar nulidad.
Disposicin con la que impide repetir lo pagado por objeto o causa ilcita a sabiendas. En representado, no podr repetir lo pagado.
Problema: MF en representante, CS dijo que representado podra alegar NA porque dolo es personalsimo.
f) Impugnaciones de las enajenaciones del deudor. Fraude pauliano. Si lo hay en deudor representado, acreedores pueden deducir
accin pauliana para revocar enajenacin, aunque representante no tenga conocimiento del mal estado de los negocios
del deudor. Su el deudor no comparte el fraude de su representante, debe proteger a acreedores y privar al
representante de las ventajas que le pudiera reportar el negocio.
8) Requisitos doctrinarios. (i) Representante debe declarar su propia (v). (ii) Debe actuar a nombre del representado y
manifestarlo as (contemplatio domini). (iii) Debe tener poder de representacin (anterior, agente oficioso o ratificacin).
9) Extincin. (1) Revocacin del poder. (2) Muerte del representado. (3) Muerte del representante. (4) Incapacidad
sobreviniente del representante.
10) Exceso o defecto de poder. El acto no puede producir efectos para el representado porque lo hecho no est basado en el
poder de representacin. Reglas:
a) Art. 2160 inc. 1 CC. El mandante cumplir las o que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites del
mandato.
b) Art. 2160 inc. 2 CC. Va a ser obligado si ratifica expresa o tcitamente la o contrada a su nombre.
c) Art. 2173 CC. El mandato expira: (i) Cuando mandatario no conoce la causa, lo que haya hecho en ejecucin del
mandato es vlido y da d a 3 de BF contra mandante. (ii) Cuando mandatario conoce causa, mandante tambin queda
obligado ante 3 de BF pero tiene d a que mandatario lo indemnice.
11) Ratificacin. Acto jurdico unilateral en virtud del cual el interesado renuncia a la inoponibilidad.// Acto mediante el cual
el interesado por s hace eficaz el acto que ha sido concluido en su nombre, apropindose de sus efectos.
a) Caractersticas: AJ unilateral, irrevocable, no se sujeta a formalidades especiales, con efecto retroactivo.
b) Ante quin: Se discute si representante o quien contrat con l. Vial dice que ante cualquiera.

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TEORA DE LA LEY
I. DERECHO OBJETIVO.

1) Concepto. Conjunto de normas imperativas que, para mantener la convivencia pacfica y ordenada de los hombres en la
sociedad, regulan las relaciones de ellos determinadas por las mismas normas (Joel G.).
a) Caractersticas de las normas jurdicas. (1) Imperatividad: Llevan envuelta una orden. (2) Bilateralidad: rige el
comportamiento del individuo en relacin de otros. (3) Heteronoma: Se imponen por voluntad del creador de la
norma. (4) Generalidad: Se dirigen a todos los coasociados. (5) Abstraccin: Prevn situaciones tipo. (6) Coercibilidad:
deben respetarse a todo trance. (7) Sancin. (8) Finalidad: mantener el orden y la paz social. (9) Carcter estatal:
Emanan del Estado.
2) Atendiendo a quines intervienen y su calidad:
a) Normas de derecho pblico: (1) Son aquellas que regulan la organizacin y actividad del Estado y dems entes
pblicos menores (como municipalidades), (2) sus relaciones entre s o con los particulares, (3) actuando el Estado y
esos entes en cuanto sujetos dotados de imperio, es decir, de poder pblico. Los particulares actan en un plano de
subordinacin frente al Estado.
b) Normas de derecho privado: Conjunto de normas que, considerando un preponderante inters individual, (1) regulan
las relaciones de los particulares entre s, (2) o la de stos con el Estado o los dems entes polticos en cuanto los
ltimos no actan como poder pblico o soberano, sino como si fueran particulares, o, por fin, (3) las relaciones de
estos mismos entes polticos entre s en cuanto obran como si fueren particulares. Los sujetos intervienen en un plano
de igualdad, y ninguno de ellos como entidad soberana.
3) Atendiendo a si pueden renunciarse por las partes:
a) Orden pblico. No est definido en la ley. Son de orden pblico las normas que, para los supuestos que consideran,
imponen necesariamente su propia regulacin, sin permitir a los particulares prescindir de ella y establecer otra
prescripcin diversa. La situacin o relacin forzosamente debe ser regulada por esa norma.
i) Las normas de OP se caracterizan por su carcter de indisponibles. Ej. Prohibicin de CV entre cnyuges.
ii) Sancin a un AJ o contrato que infrinja el OP: Objeto ilcito.
iii) Orden Pblico Econmico. Es la relacin entre particular y Estado que por un lado protege el rol principal de
los grupos intermedios en la economa y por otro regula al regulador (definicin Morales).
b) Orden privado. Son de orden privado las normas que, para los supuestos que consideran, fijan una regulacin slo
aplicable si los particulares no toman la iniciativa de disponer diferentemente. No por esto carecen de imperatividad,
sino slo su aplicacin queda a merced de los interesados.

4) Ordenamiento jurdico. Conjunto de normas jurdicas (derecho objetivo) que, formando un sistema, tiene vigencia en
cierta poca en un determinado grupo social, homogneo y autnomo (Alessandri).

II. RELACIN JURDICA

1) RELACIN JURDICA. Vnculo emanado de hechos jurdicos, entre dos o ms sujetos, regulada por el derecho
objetivo que atribuye a un sujeto un poder y a otro un deber, para satisfacer las necesidades o intereses del primero.
a) Elementos: Sujetos, deber jurdico y derechos subjetivos.
i) Deber jurdico: Hay prerrogativas que podemos hacer valer respecto de cualquier otra persona (donde el deber es
difuso y secundario derechos absolutos, como el de propiedad y los de la personalidad-), y derechos a que alguien
se comporte de una cierta manera (donde el deber es preciso y determinante del contenido del derecho).
b) Situacin jurdica: Posicin de un individuo frente a una norma jurdica o frente a una institucin.
i) Activas: Derecho subjetivo, potestad, facultad, expectativa, cualidad jurdica y estado.
ii) Pasivas: Deuda, deber genrico de abstencin, carga, responsabilidad, sujecin y garanta.
c) Deberes jurdicos vs. Obligaciones. La idea de deber jurdico es mucho ms amplia que la de obligacin,
encontrndose en una relacin de gnero a especie. Existen deberes que no importan una obligacin en sentido
estricto, como por ejemplo, el deber de respetar las leyes, el deber de respetar la propiedad ajena, el deber de fidelidad
de los cnyuges, etc. As, toda obligacin es un deber un deber jurdico pero no todos los deberes son obligaciones.

2) DERECHOS SUBJETIVOS.
a. Concepto: Seoro o poder de obrar reconocido u otorgado por el derecho objetivo a la voluntad de la persona, para la
satisfaccin de los propios intereses jurdicamente protegidos.
b. Clasificacin: Pblicos y privados: patrimoniales (derechos reales y personales) y extrapatrimoniales; absolutos y
relativos; derivados y originarios; potestativos (potestades para producir efectos jurdicos por medio de AJ privados; no
tienen como contrapartida el deber de una persona/ En forma de AJ bilaterales contrato- o unilaterales ocupacin-;
desahucio en arrendamiento; terminacin unilateral de un contrato de trabajo, renuncia del mandatario, revocacin del

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mandato-. Estas ltimos, al ser excepcionales, deben ser establecidas por la ley o el contrato) y derechos a la conducta
ajena (establecen derechos y deberes correlativos, por lo que se pueden hacer valer contra la otra parte).
c. Lmites a su ejercicio:
i. Naturales: Con tenido mismo del derecho, dado por la ley o el contrato.
ii. Colisin de derechos: Ocurre mucho con los derechos de la personalidad.
iii. Proteccin a la BF: ABUSO DE DERECHO: Uso de un derecho de manera contraria a la finalidad para la
cual fue otorgado por el Derecho; es un lmite interno, que se superpone al impuesto por la norma atributiva.
1. Existe responsabilidad para quien, en ejercicio de un derecho, lesione intereses ajenos? Existen 2
doctrinas: (1) Una que estima que el ejercicio del derecho es absoluto, lo que significa que siempre ser
lcito, aunque con ello se dae a 3. (2) Otra que postula a que el ejercicio de los derechos es relativo y no
puede usarse al arbitrio de los titulares, sino que de acuerdo a los fines que la ley ha tomado en cuenta para
otorgarlos. De lo contrario, existira abuso de derecho.
2. mbito de aplicacin: Derechos reales, personales, de familia, etc.
3. Elementos14:
i. Que exista la adquisicin, ejercicio o disposicin de un derecho.
ii. Que se realice una accin u omisin relacionada con ese derecho, la cual rena todas las
exigencias que la ley establece.
iii. Que de dicha actuacin u omisin se origine dao desproporcionado a intereses legtimos de
otras personas.
iv. Que el inters legtimo del 3 no sea reconocido como un derecho ni sea amparado por el
ordenamiento jurdico como tal.
v. Que el dao ocasionado sea imputable al titular del derecho. La imputabilidad debe sustentarse
en la transgresin a la BF, y debe manifestarse objetivamente (actuacin) o subjetivamente
(intencin).
vi. Que el dao permita su reparacin en naturaleza o por equivalencia, sobre la base de la REX
aplicacin del art. 2314- o por existir objeto o causa ilcita en sede contractual aplicacin del art.
1467-.
4. Regulacin: Todos estn de acuerdo en que hay abuso cuando el derecho se ejerce con intencin de causar
dao, con dolo. Pero, qu pasa si no hay dolo? 2 posibilidades:
a. Hay abuso cuando el derecho se ejerce contrariando la finalidad social o econmica en vista de la cual
fue conferido. Crtica: Este criterio es vago e impreciso, pues no siempre se puede apreciar exactamente
la finalidad de cada derecho. Adems, abre espacio a la arbitrariedad judicial.
b. El abuso del derecho es una especie de acto ilcito, al cual corresponde aplicar las reglas generales de la
REX. Crtica: Esta tesis quedara, en consecuencia, fuera de un tema contractual, como es la teora de la
imprevisin.
i. Dolo: ejercicio del derecho con la intencin de causar dao a otro, an cuando ese no haya
sido el nico propsito.
ii. Culpa: de acuerdo a los criterios generales de diligencia, pero hay que considerar que el
ejercicio de un derecho es por regla general una excusa suficiente para la realizacin de un
dao, de modo que la responsabilidad supone descuidos graves.15
5. Sancin: La vctima podr solicitar la supresin del abuso o la indemnizacin de perjuicios.
6. Negacin de la doctrina de abuso de derecho: Lo caracterstico de un derecho a algo es que el titular pueda
actuar discrecionalmente, dentro de las facultades que le son reconocidas por la ley o el contrato, por lo
que si acta en ese marco nunca podr hacerlo abusivamente. Un acto no puede ser conforme al derecho y
contrario a l, a la vez.
7. Derechos absolutos: Derechos cuyo ejercicio discrecional jams puede generar responsabilidad para su
titular. Ejemplos: art. 112 CC (consentimiento para el matrimonio del menor de 18 aos); derecho a testar
en la parte de libre disposicin; art. 942 CC (Si un rbol extiende sus ramas sobre suelo ajeno, o penetra
en l con sus races, podr el dueo del suelo exigir que se corte la parte excedente de las ramas, y cortar l
mismo las races./Lo cual se entiende aun cuando el rbol est plantado a la distancia debida); art. 1317 CC
(derecho a pedir la particin).
8. Situaciones tpicas de ejercicio abusivo de un derecho16: Relacionado con materias regladas por la
legislacin chilena:
a. Ejercicio de un derecho con el solo propsito de causar dao a otra persona: Es un caso extremo de
un acto contrario a las buenas costumbres. Resulta difcil acreditar la intencin del autor, porque

14 En forma sucinta, los requisitos son: 1. Que el hechor cause dao ejerciendo su derecho subjetivo. 2. Que no sea uno absoluto. 3. Que el ejercicio sea abusivo.
15 BARROS, Enrique. Tratado de Responsabilidad Extracontractual. Santiago, Chile, Editorial Jurdica, 2007, pp. 649 y 650
16 Ideas extradas de: Ibd., pp. 632 y ss.
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bastara con que diera una justificacin razonable a su conducta para que el abuso no se tenga por
probado.
b. Extrema desproporcin entre el inters del titular y el efecto negativo que produce en otra persona
el ejercicio del derecho: Ej., el CC no autoriza al comprador para pedir la rescisin de la CV si el
vicio redhibitorio no es grave, porque resulta desproporcionado que el acto sea ineficaz si el vicio
no tiene una entidad suficiente que lo justifique.
i. Aplicaciones prcticas de esta doctrina en razn de la desproporcin entre e inters del titular y el efecto que
produce el ejercicio de su derecho, a propsito de los efectos de los contratos bilaterales: 1. Excepcin de
contrato no cumplido. 2. Resolucin por incumplimiento. Resulta contrario a la buena fe (y,
por tanto, es abusivo) que una parte se resista a cumplir con su obligacin en el contrato o
demande su resolucin en razn de un pequeo incumplimiento que resulta accidental en el
contexto general de la operacin. En tal evento, tendr el acreedor acciones indemnizatorias
(que se traducen econmicamente en un efecto anlogo a la rebaja del precio en el caso de los
vicios redhibitorios), pero no podr invocar derechos que resulten desproporcionados, y que
ms bien expresan un pretexto para poner trmino a la relacin contractual. 17
c. Conducta contraria a los actos propios: El bien jurdico cautelado es la confianza; no es lcito actuar
de una manera que resulte contradictoria con la confianza justificada que haba generado en un 3
una conducta anterior del titular del derecho. Quien hace valer el acto propio del titular del
derecho subjetivo no tiene derecho a que ste se comporte de cierta manera, de modo que no se
trata de un conflicto entre derechos. Por eso, la aplicacin del principio est sujeta a los criterios de
excepcionalidad y de actuacin contraria a la buena fe que caracterizan al abuso del derecho. Para
que se configure el abuso del derecho basado en actos propios no basta que se haya insatisfecho
una expectativa ajena creada por la conducta precedente del titular, como se muestra en las
negociaciones contractuales, que pueden se interrumpidas sin que medie justificacin; adems, se
exige un juicio normativo acerca de la deslealtad de la conducta del titular, por atentar gravemente
contra los deberes recprocos de respeto que surgen implcitamente de las relaciones personales.18
i. Un ejemplo de caso de proteccin legal a la confianza creada ocurre con la oferta: Puede
ocurrir que en el caso de la aceptacin extempornea, el aceptante confe en que el contrato
ha sido convenido (y no que formul una nueva oferta), por lo que el primer oferente tiene el
deber de informar su retractacin, y si no lo hace, quedar obligado a indemnizar los daos
sufridos por el destinatario en razn de haber confiado en la celebracin del contrato (art. 98
CCom).
ii. Tambin esto puede reconducirse a ciertas hiptesis de culpa in contrahendo, que dan lugar a
responsabilidad precontractual. Usualmente, la interrupcin inopinada de las negociaciones
slo resulta abusiva cuando una parte ha negociado de mala fe; pero tambin puede llegar a
serlo cuando ha creado en la otra parte, en una medida superior a lo usual, la confianza cierta
de que el contrato puede tenerse por convenido, a pesar de no haberse cumplido los
requisitos de forma o acordado los aspectos secundarios del negocio, provocando con ello
que la otra parte incurra en gastos o desaproveche oportunidades de negocios alternativos. 19
iii. Desde el punto de vista del abuso del derecho, es conveniente reiterar que no toda
contradiccin con el actuar previo resulta abusiva per se. El titular de un derecho puede
cambiar de opinin acerca de si lo ejercer o no, acerca de la forma de ejercerlo, de modo que
nadie puede exigir de otros que en el futuro se comporten del mismo modo en que lo hayan
hecho con anterioridad. A menos que con su conducta se haya creado la legtima confianza de
que en el futuro actuar de un cierto modo en trminos que otra conducta resulte desleal y
contraria a la buena fe.20
d. Ejercicio de un derecho adquirido de mala fe: El autor incurre conscientemente en un ilcito al
momento de adquirir el derecho. Ej., art. 1683 CC, que priva de la accin de NA al contratante que
celebr el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; art. 1481 inc. 2:
si la persona que debe prestar la asignacin se vale de medios ilcitos para que la condicin no
pueda cumplirse, o para que la otra persona de cuya voluntad depende en parte su cumplimiento,
no coopere a l, se tendr por cumplida. stas son aplicaciones del principio de que quien acta de
MF no puede aprovecharse de tu propio ilcito.
e. Desviacin del fin de un derecho potestativo. una facultad que ha sido concedida con una cierta
finalidad (por la ley o por el contrato) es desviada de ese fin con el propsito de satisfacer un inters

17 Ibd., pp. 634 y 635

18 Ibd., p. 637
19 Ibd., p. 638
20 Ibd., p. 640

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que no est cautelado por la norma. As, el accionista de una sociedad annima tiene amplia
discrecin para juzgar el mejor inters de la compaa cuando vota en juntas de accionistas; pero su
potestad es ejercida abusivamente si se prueba que lo hace en perjuicio de la sociedad para
favorecer reflejamente otro emprendimiento en que tiene un inters de mayor valor.21 Puede darse
con las condiciones generales de contratacin; atenta contra la lealtad debida a la contraparte, a
quien se ofrece celebrar un contrato (buena fe), quien abusa de la inexperiencia ajena en la materia
del contrato o de su confianza en que las condiciones de venta respondan a lo que naturalmente se
entiende por pertenecer a una relacin contractual.22 Algo similar ocurre con el derecho
potestativo a provocar la terminacin unilateral de contratos de larga duracin, como el
arrendamiento, mandato (2167) o sociedad (2210, 2111).
f. Abuso por acciones judiciales: Siendo el ejercicio de la accin judicial un derecho potestativo, la
sola circunstancia de interponerla errneamente no supone responsabilidad sin otras calificaciones,
sin perjuicio de la facultad del juez de condenar en costas. Por los bienes en juego, el estndar de
cuidado no puede ser tan exigente; no basta atribuir negligencia para que haya lugar a la
responsabilidad, sino debe mostrarse por qu la imprudencia es tan grave que pueda ser tenida por
abusiva.
g. Derechos extrapatrimoniales: No son avaluables en dinero.
i. Derechos de la personalidad: Son los que tienen por fin defender intereses humanos ligados a la esencia de la
personalidad; son aquellos derechos que toda persona fsica, en la calidad de sujeto jurdico, lleva
inseparablemente desde su origen y que no tienen otro presupuesto que la existencia de la persona.
1. Hay quienes sealan que stos no pueden configurarse como verdaderos derechos subjetivos, porque
ellos entraan como elementos distintos al sujeto y el objeto, mientras que en los derechos de la
personalidad aparecen confundidos. Otros, por el contrario, creen que el objeto de los referidos es un
ente distinto de la persona, aunque con carcter personal (vida, honor, integridad fsica).
2. Caractersticas: Generales, absolutos, extrapatrimoniales (no se vala el derecho, sino que el dao que
provoca su infraccin, que puede ser material o moral), esenciales (nunca pueden faltar), indisponibles e
imprescriptibles.
3. Asegurados por el art. 19 CPR: Derecho a la vida; a la integridad fsica y psquica, respeto a la vida
privada y pblica; respeto a la honra de la persona y su familia; inviolabilidad del hogar y de toda forma
de comunicacin privada; derecho a la libertad de trabajo y su eleccin; propiedad intelectual, artstica e
industrial.
4. Recurso de proteccin (art. 20 CPR).
ii. Derechos de familia.
h. Derechos patrimoniales:
i. Derecho real. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. (art. 577 inc.
1).
ii. Derecho personal. Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que,
por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; (art. 578).
i. Nacimiento, modificacin y extincin de los derechos subjetivos:
i. Nacimiento: Supone un hecho que le da origen a una relacin jurdica que antes no exista. Ley.
1. Adquisicin: Gnero. Todo nacimiento importa una adquisicin, pero no toda adquisicin supone un
nacimiento en aquellos casos en que el derecho preexista (ej., cesin de crditos); no slo la persona
incorpor para s un derecho que no exista, sino que tambin pas a ser titular de un derecho existente
que detentaba otra persona.
2. La adquisicin de un derecho puede ser originaria (ocupacin, accesin o prescripcin adquisitiva) o
derivativa (transferencia o transmisin). La importancia de esto radica en que si la adquisicin es
derivativa, el derecho se adquiere con sus calidades y vicios. De este principio surge el adagio jurdico
nadie puede transferir a otros ms derechos que los que tiene (art. 682 CC).
ii. Modificacin: La relacin sufre cambios que la hacen diferente, sin perder su identidad (cambia el contenido o los
sujetos). La modificacin puede ser por ley (ej., destruccin de la especie debida por culpa del deudor: se modifica
el objeto de la obligacin por precio e indemnizacin de perjuicios) o por voluntad del hombre (ej., tradicin: el
dominio de una cosa de la cual era titular el tradente se va a traspasar al adquirente; el dominio es el mismo pero
cambia el titular).
1. Modificacin subjetiva: Cambia el titular del derecho; ocurre en caso de transferencia del derecho (por acto
entre vivos) y de transmisin (sucesin por causa de muerte).
2. Modificacin objetiva: Cualitativa, cuando vara la naturaleza del derecho o su objeto (subrogacin real).
Cuantitativa, cuando el objeto del derecho aumenta o disminuye.

21 Ibd., pp. 641 y 642

22 Ibd., p. 643
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iii. Extincin: Muerte del derecho. La prdida de un derecho no implica su muerte, pues el derecho subsiste, pero
cambia de titular. Puede ser por ley (ej., determina que en la prescripcin extintiva opera la extincin de un
derecho) o por voluntad del hombre (ej., renuncia).
1. La prdida del derecho consiste en la separacin del derecho de su titular, pero que posteriormente es
adquirido por otro, sea derivativa (tradicin) u originariamente (ocupacin).

III. DERECHO CIVIL.

1) Concepto de Derecho Civil:

1. Sinttico. Derecho privado comn y general (supletorio rige donde no hay norma especial y llena vacos y lagunas-/gobierna las
relaciones ordinarias ms generales del ser humano).
2. Descriptivo. Conjunto de principios y preceptos jurdicos sobre la personalidad y las relaciones patrimoniales y de familia.
2) Materias que comprende el Derecho Civil: 1. Persona. 2. Familia y sucesiones. 3. Bienes. 4. Obligaciones y contratos. 5.
Responsabilidad civil.
3) Etimologa: Civil deriva del latn civilis, que significa ciudadano. Etimolgicamente, entonces, se refiere al derecho
concerniente al ciudadano, que en lenguaje jurdico se refiere al derecho propio de los nacionales de un pas o Estado.
4) Evolucin: En Roma se distingua el jus naturale del jus civile; el primero era el comn a todos los hombres y, el
segundo, slo de los ciudadanos romanos. La polis era el equivalente a lo que hoy llamamos Estado, con lo que el
derecho civil se refera al vigente en Roma (tanto el derecho pblico como el privado)./Cae el Imperio Romano de
Occidente y la denominacin de jus civile qued slo para las normas de derecho privado subsistentes./ En la Edad
Media adquirieron vigencia los cnones de la Iglesia; ya el derecho civil aluda a las normas privadas de origen romano, en
oposicin al derecho cannico.
1. Desmembramiento: (1) Hacia finales de la Edad Media, los comerciantes o navegantes del mar Mediterrneo
comenzaron a regirse por sus propias normas consuetudinarias (condensadas en las tablas de Amalfi o el rol de
Olern). Con ello naci el derecho comercial. (2) En la Edad Moderna, le procedimiento ante los jueces dej de ceirse
al jus civile, formndose el derecho procesal como disciplina independiente (es la ordenanza de Colbert del s. XVII la
que le da valor de ley). (3) En la Edad Contempornea, y derivada de la cuestin social, se dio origen al derecho
laboral.
5) Proceso de evolucin del CC chileno: 1. Codificacin. 2. Descodificacin: Multiplicacin de leyes anexas, ya sea que
se refieran a materias reguladas por el CC o que sean desconocidas por l (LMC, Registro Civil, Derechos de autor,
Adopcin, etc.). 3. Recodificacin del Derecho Privado: Procesos de unificacin en el Derecho Comparado./ Es
necesaria la sustitucin de nuestro CC por otro? Guzmn Brito seala que para que un proceso como ese fuera exitoso, las
nuevas leyes extravagantes (como las llama) debieran elevarse al mismo nivel tcnico-dogmtico del actual Cdigo. Estima
que debiera hacerse una revisin para introducir las figuras omitidas y las nuevas, e incluso las especiales (como la prenda
sin desplazamiento); de esta forma, podra establecerse un estatuto suficiente sobre los derechos de la personalidad, la
indemnizacin del dao moral, el abuso del derecho, la generalizacin de la BF obligacional, la doctrina de los actos
propios, el fraude a la ley, el estado de necesidad, la simulacin y la generalizacin de la doctrina del enriquecimiento sin
causa. 23
6) Estructura del CC. (1) Mensaje. (2) Ttulo Preliminar (definicin ley, promulgacin, efectos, interpretacin, definiciones, derogacin, etc.).
(3) Libros (I. De las personas; II. De los bienes, dominio, posesin, uso y goce; III. De la SPCM y de las donaciones entre vivos; IV. De las
obligaciones en general y de los contratos). (4) Ttulo Final (observancia del CC: Rige desde 1/1/1857; deroga leyes prexistentes, aunque no
fueran contrarias al CC, no as las de prueba de las obligaciones, procedimientos judiciales, confeccin de instrumento pblico y deberes del ministro
de fe, derogadas slo en lo que fueren contrarias).
7) Principios.
1. Libre circulacin de los bienes. Tiende a facilitar y eliminar trabas a la circulacin o flujo de la propiedad sobre los
bienes (prohibicin de usufructos y fideicomisos sucesivos; prohibicin de clusulas de no enajenar; prescripcin
adquisitiva como institucin, etc.).
2. Proteccin de la propiedad individual (directa accin reivindicatorias y las que previenen daos, como denuncia de
obra ruinosa, cerramiento-; indirecta acciones posesorias, publiciana, tercera de posesin-; acciones personales como
la accin de restitucin en comodato o arrendamiento-).
3. Proteccin a la buena fe. Objetiva (correcto y leal comportamiento en la ejecucin de un contrato, los contratos
deben ejecutarse de BF, 1546) y subjetiva ( es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios
legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio, 706).
4. Reconocimiento de la autonoma de la voluntad (todo contrato legalmente celebrado es ley para los contratantes,
1545; derechos renunciables, 12; etc.).
i) Lmites: 1. Disposicin slo de intereses propios, no ajenos. 2. Requisitos legales para que los actos tengan valor. 3.
Compromiso del inters pblico (como en MAD) o en las relaciones de familia: Las partes no pueden crear AJ

23 GUZMN Brito, Alejandro. Codificacin, descodificacin y recodificacin del Derecho Civil chileno. [en lnea]
<http://www.profesores.ucv.cl/aguzman/3Descodific..htm>, [consulta: 05 de febrero de 2012]
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distintos a los establecidos por la ley. 4. Orden pblico. 5. Buenas costumbres. 6. AJ innominados no pueden ser
arbitrarios: Necesitan perseguir un fin prctico. / En el CC: Se reconoce el valor de ley slo a los contratos
legalmente celebrados + Se subordina la eficacia de la voluntad al respeto de las leyes, OP y buenas costumbres.
ii) Dnde se manifiestan las limitaciones de OP: 1. Con quin contratar (ej., en los contratos de suministros). 2. Contenido
del contrato (ej., contratos de trabajo). 3. Qu contratos celebrar.24
5. Reparacin del enriquecimiento sin causa.
i) Recompensas que se deben los cnyuges en liquidacin de sociedad conyugal (hoy existe la compensacin
econmica).
ii) Prestaciones mutuas del reivindicante y del poseedor vencido.
iii) Actos ejecutados por el marido, dan accin a los acreedores sobre los bienes de la mujer, cuando el acto cede en
utilidad personal de sta y hasta concurrencia del beneficio que obtenga.
iv) Art. 1688: Incapaz que se ha hecho ms rico debe restituir.
v) Cuasicontratos: Agencia oficiosa y pago de lo no debido.
vi) Responsabilidad extracontractual.
6. Igualdad (entre chilenos y extranjeros en adquisicin y goce de derechos civiles, 5725; entre los hijos, 33; son personas
todos los individuos de la especie humana, 55; etc. 26). Con todo, se podra entender que el CC es poco igualitario en
cuanto al tratamiento que le da a la (i) Administracin de la SC, (ii) Cuidado personal de los hijos, (iii) Patrimonio
reservado (como discriminacin para el hombre), (iv) Derecho de preferencia de la mujer para sacar bienes de la SC al
momento de la disolucin, (v) Suspensin de la prescripcin a favor de la mujer (art. 2509) (vi) Extranjeros no
domiciliados en Chile no pueden ser testigos de un testamento, (vii) Art. 15 N 2 alimentos para el cnyuge y parientes
chilenos.
7. Responsabilidad (o de constituirse en garante del dao causado, ya sea por el incumplimiento de una o -contractual-
o por la ejecucin de un hecho extracontractual-).
8) Casos en que el CC consagra una cierta conciencia social: Pago con beneficio competencia (permite no exigir al
deudor pagar ms all de lo que buenamente pueda, para asegurarle lo mnimo para su subsistencia), privilegio de pobreza,
crditos de 1 clase (costas judiciales, expensas funerarias, gastos de enfermedad, remuneraciones y asignaciones laborales,
compensaciones, etc.), bienes inembargables.
9) Fuentes del Derecho Civil. Toda constancia escrita o verbal que permite captar la existencia de normas jurdicas.
1. Fuentes formales. Modos y formas concretas en que se manifiestan las normas de un ordenamiento jurdico (ley,
costumbre, principios).
2. Fuentes materiales. Manifestaciones escritas o verbales que no establecen normas jurdicas, sino que aportan
elementos para su conocimiento (doctrina, jurisprudencia). Jurisprudencia, art. 3: Slo toca al legislador explicar o
interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio. /Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino
respecto de las causa en que actualmente se pronunciaren.: Efecto relativo de las sentencias. Excepcin: Sentencias
constitutivas, que crean una situacin jurdica nueva (erga omnes). Sentencias declarativas, reconocen una situacin de
derecho creada anteriormente, con efectos generales.
10) Constitucionalizacin del Derecho Civil: La constitucionalizacin del derecho civil consiste en la consagracin expresa
constitucionalmente de materias y criterios referidos a asuntos fundamentales del Derecho Privado, as como tambin
comprende el desarrollo jurisprudencial de criterios civilmente aceptados a partir de disposiciones de la CPR. En pocas
palabras, la constitucionalizacin consiste en una intromisin de la normativa constitucional en el mbito de las materias de
naturaleza puramente civil. La CPR puede recibir aplicacin directa de sus disposiciones, pudiendo el tribunal que resuelve
desarrollar su contenido con otras de menor rango, conformando un argumento jurdico aplicable a la solucin de
conflictos de carcter civil. Un ejemplo clave: La propietarizacin de los derechos, la cual encontrara asidero en los artculos
565, 576 y 583 del CC, normas que complementadas con lo preceptuado en el artculo 19 numerales 23 y 24, dan lugar a la
propiedad sobre las cosas incorporales y, por lo tanto, stas merecen proteccin constitucional, porque toda forma de
propiedad est garantizada constitucionalmente. As, estaran legitimados para recurrir de proteccin el acreedor que vea
amenazado o afectado su crdito y, en general, todo contratante respecto de los derechos emanados de un contrato; toda
persona natural o jurdica que haya sufrido dao moral, por cuanto el artculo 19 n 1 asegura el derecho a la vida y a la
integridad fsica y psquica de la persona, el n 4 asegura el respeto y proteccin a la vida privada y el n 9 que asegura la
proteccin de la salud, entre otros; toda persona que vea afectada su imagen, en cuanto posee un derecho de propiedad
sobre la misma; todo aqul que vea amenazada su libertad contractual, amparada por los numerales 21 y 23 del artculo 19.

24 Vase supra Categoras contractuales en Contratos Parte General.

25 Excepciones a la regla contenida en el artculo 57: (1) Artculo 444, respecto al supuesto disipador extranjero. (2) Artculo 482, respecto a la curatela sobre
herederos extranjeros del difunto. (3) Artculo 998, el cual establece un abierto privilegio para el heredero chileno, en desmedro del extranjero.(4) Artculo 1012:
no pueden ser testigos en un testamento solemne otorgado en chile los extranjeros no domiciliados en el pas. (5) Artculo 1028: para que tenga validez en Chile
el testamento del extranjero otorgado en el extranjero, debe tener domicilio en Chile.
26 Otros casos: (1) Pagos a prorrata entre los acreedores, salvo en el caso del privilegio y de la hipoteca. (2) Artculo 997: los extranjeros son llamados a las

sucesiones abintestato abiertas en Chile de la misma manera y segn las mismas reglas que los chilenos. (3) Artculo 1337 regla 7ma: en la particin de una
herencia o de lo que ella restare, se ha de guardar la posible igualdad, adjudicando a los herederos cosas de una misma naturaleza y calidad. (4) Artculo 14: la ley
es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica.
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IV. COSTUMBRE

1) Concepto. Observancia constante y uniforme de una regla de conducta, realizada por la generalidad o gran mayora de los
miembros de la comunidad, con la conviccin de que responde a una necesidad jurdica. CC no la define.
2) Requisitos. (i) Generalidad. (ii) Uniformidad. (iii) Constancia. (iv) Repeticin en el tiempo. (v) Sustrato jurdico (intencin
de obrar jurdicamente, opinio iuris).
3) Clasificacin. General o local./Nacional o extranjera. Adems:
a) Segn ley. Es la que adquiere el carcter de norma jurdica en razn de ser llamada por la ley a regir un asunto dado.
b) Fuera de la ley. Rige una materia o asunto donde no hay normas legislativas. Completa el derecho escrito; no hay
oposicin.
c) Contra ley. Deja sin aplicacin o infringe un concepto legal.
4) Valor de la costumbre:
a) Materia civil.
i) No constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella (art. 2). Segn ley.
ii) El CC no enumera los requisitos que debe reunir la costumbre para constituir derecho.
iii) Forma parte del contenido del contrato, ley del contrato (art. 1546).
iv) Interpretacin: Las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen (art. 1563 inc. 2).
v) Puede probarse por cualquier medio.
vi) Ejemplos de costumbre civil segn ley: Art. 1546 (buena fe objetiva), 1986 (arrendamiento de predios rsticos, si
nada se estipula), 1940 inciso 2 (reparaciones locativas), 2117 (remuneracin del mandatario contrato, ley,
costumbre o juez-), 1188 (donacin: regalos moderados segn la costumbre), 1198 del CC (legtimas, no se
imputarn regalos a descendiente por matrimonio ni otros de costumbre), 1461 inc. 3 (si el objeto es un hecho,
ser ilcito si es contrario a las buenas costumbres), 1433 (donaciones remuneratorias: las que expresamente se
hicieren en remuneracin de servicios que sean de aquellos que suelen pagarse), 1823 inc. 2 (sin necesidad de
estipulacin expresa, se entiende hacer a prueba la venta de todas las cosas que se acostumbra a vender de ese
modo), 1563 inc. 2 (las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen), etc. OJO: Ros distingue entre
la costumbre y el uso comn.

b) Materia comercial.
i) Suple silencio de la ley (art. 4). Fuera de la ley.
ii) El CCom dice que la costumbre suple el silencio de la ley cuando los hechos que la constituyen son uniformes,
pblicos, y generalmente ejecutados en al Repblica o en una determinada localidad, y reiterados por un largo
espacio de tiempo (apreciacin prudencial).
iii) No constando a los juzgados de comercio que conocen de una cuestin entre partes la autenticidad de la
costumbre que se invoque, slo podr ser probada por alguno de estos medios:
(1) Por un testimonio fehaciente de 2 sentencias que, aseverando la existencia de la costumbre, hayan sido
pronunciadas conforme a ella;
(2) Por 3 escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la prueba.
iv) La costumbre mercantil sirve como elemento interpretativo de las palabras o frases tcnicas (art. 6 CCom).

c) Materia penal. La costumbre carece de toda fuerza, porque no hay delito ni pena sin previa ley que los establezca.

V. LEY.

1) Definicin legal. La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la
Constitucin, manda, prohbe o permite. (art. 1 CC).
2) Crticas:
a) Forma. Pareciera que la ley manda, prohbe o permite por estar manifestada en la forma prescrita en al CPR y no por la
voluntad soberana.
b) Fondo. No seala caractersticas especficas de la ley, como que tiene que ajustarse a ciertos principios (pero ello se
justifica porque el concepto social de justicia vara segn el momento y lugar, y la ley no podra infringir la CPR).
3) Jerarqua. 1. CPR. 2. LOC (4/7, control TC). 3. LIC (3/5, control TC). 4. LQC (mayora absoluta, materias de ley). 5. Leyes
corrientes. 6. Leyes bases (se complementan con potestad reglamentaria autnoma). 7. DFL (Pdte., no LOC ni LQC, delegacin de no ms
de 1 ao; publicacin, vigencia y efectos igual que una ley). 8. Reglamentos.
4) Potestad reglamentaria. Facultad de ciertas autoridades administrativas para dictar reglas obligatorias, ms o menos
generales, para el cumplimiento de la ley o el establecimiento de normas administrativas.
a) Pdte. de la Repblica: Autnoma (regular materias que la CPR no ha calificado como materias de ley) y De ejecucin (dictar
normas para el cumplimiento de las leyes).
5) Clasificacin.
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a) Art. 1 CC:
i) Imperativas. Mandan a hacer algo u ordena el cumplimiento de requisitos o formalidades. SANCIN: No hay
una general; se discute. Hay que distinguir:
(1) Disposiciones de inters general: Son aquellas que dicen relacin con el orden pblico y las buenas
costumbres. Su sancin sera la nulidad absoluta, relativa o inoponibilidad, segn en caso.
(a) Orden pblico: Conjunto de reglas esenciales para el mantenimiento de la sociedad.
(i) Ej. Leyes de derecho pblico, disposiciones de derecho privado irrenunciables, normas que no pueden ser excluidas por
la voluntad de las partes (nulidad: objeto ilcito, causa ilcita). Otros autores atienden a la naturaleza del vnculo entre
la ley y el inters de la sociedad: Leyes relacionadas con la organizacin poltica, econmica (proteccin de contratantes
en inferioridad de condiciones, propiedad raz, etc.), social (familia, estado civil, etc.) y moral (juegos de azar,
impedimentos dirimentes, etc.).
(ii) Como el OP va cambiando, podemos reconocer sus normas por su indisponibilidad.
(iii) Esta nocin excede el Derecho Civil, razn por la que tambin podra vulnerar el OP econmico (ejemplo reconocido
por el TDLC: Contrato que contiene un clusula de no competir indefinida y no acotada a un territorio).
(b) Buenas costumbres: Normas morales conforme a la cuales se procede en forma concreta por la
generalidad de las personas de una sociedad en una poca determinada.
(2) Disposiciones de inters particular: La sancin es la responsabilidad como norma general. Y si se trata del
incumplimiento de una obligacin contractual, puede haber una sancin adicional como la resolucin o
terminacin. La disposicin tambin puede establecer una sancin especial. Ej. Inoponibilidad.
ii) Prohibitiva. Mandan a no hacer algo de manera absoluta. SANCIN: Nulidad absoluta u otra que designe la ley
(745, como en la prohibicin de constituir fideicomisos sucesivos, cuya sancin es que una vez adquirido el
fideicomiso por uno de los fideicomisarios, se extingue para siempre la expectativa de los dems; 769, se prohbe
constituir dos o ms usufructos sucesivos o alternativos, y como sancin los dems sern considerados sustitutos).
iii) Permisivas. Permiten hacer o no hacer algo. Obliga a los dems a respetar esta facultad (se infringe cuando
impiden o hacen imposible ejercitar la facultad). SANCIN: Cumplimiento forzado, indemnizacin de perjuicios.
b) Doctrinarias:
i) Imperativas o prohibitivas. Mandan o prohben por motivos de OP (matrimonio, relaciones de familia) o por
necesidad de proteger a ciertas personas (administracin de bienes de incapaces, impberes bajo tutela).
ii) Declarativas o supletivas. Determinan las consecuencias de los AJ que las partes no han previsto. Se dirigen a
reproducir la voluntad presunta de las partes o considerar las tradiciones, costumbres o inters general (silencio
contrayentes: Sociedad conyugal).
iii) Dispositivas. Regulan conflictos entre personas que no han contratado entre s (venta de cosa ajena). Hay quienes
dicen que no sera una categora distinta, sino imperativa o prohibitiva, segn admitan o rechacen la posibilidad de una declaracin de
voluntad contraria de los particulares.
c) Normativas. Modificatorias. Interpretativas.
6) Por qu por regla general la sancin a la violacin de una norma prohibitiva es la nulidad absoluta?
a) Art. 10. Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto
que el de nulidad para el caso de contravencin.
b) Art. 1466. Hay asimismo objeto ilcito () generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.
c) Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito
o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos,
y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas./ Hay asimismo nulidad
absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces./Cualquiera otra especie de vicio produce
nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato.

7) EFECTOS DE LA LEY EN EL TIEMPO.

a) Eficacia de la ley: Desde su publicacin hasta la prdida de su vigencia. Art. 6. La ley no obliga sino una vez promulgada en
conformidad a la Constitucin Poltica del Estado y publicada de acuerdo con los preceptos que siguen.
b) Promulgacin. Tiene por objeto dar existencia a la ley y fijar su texto, mediante la dictacin del decreto promulgatorio
por el Pdte de la Repblica.
c) Publicacin. Tiende a dar a conocer la ley y se realiza mediante la insercin de la ley en el DO. Art. 7. La publicacin
de la ley se har mediante su insercin en el Diario Oficial, y desde la fecha de ste se entender conocida de todos y
ser obligatoria./Para todos los efectos legales, la fecha de la ley ser la de su publicacin en el Diario Oficial./Sin
embargo, en cualquiera ley podrn establecerse reglas diferentes sobre su publicacin y sobre la fecha o fechas en que
haya de entrar en vigencia. Por lo tanto:
(1) Perfectamente podra crearse una ley que establezca que la publicacin deba hacerse en el The Clinic.
(2) Vigencia inmediata (RG)/Vacancia legal/Retroactividad.
ii) Prdida de vigencia: (i) Intrnseca (transcurso del tiempo fijado, condicin, realizacin del fin de la ley,
desaparicin de institucin jurdica base, entre otros). (ii) Extrnseca: DEROGACIN (supresin de la fuerza
obligatoria de una disposicin legal en virtud de la ley posterior, ya sea por su reemplazo o su eliminacin).
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MARA JESS ROJAS VERA

(1) Segn si la ley declara o no la vigencia de la ley precedente: Expresa (la ley dice expresamente que deroga la antigua,
especificndola) y tcita (disposiciones no conciliables), ambas en el CC. Especie de derogacin tcita: Orgnica (la nueva ley
regula toda la materia ya recogida en leyes precedentes, pero sus disposiciones no son incompatibles lo es el sistema orgnico-), no
est regulada. Es el caso del CC: quedarn derogadas an en la parte que no fueren contrarias a l, las
leyes preexistentes sobre todas las materias que en l se tratan. (prueba de las obligaciones, procedimientos
judiciales, confeccin de instrumentos pblicos y deberes de los ministros de fe, slo en lo que fueren
contrarias).
(2) Segn su extensin: Total o parcial.
d) Autoridad de la ley. Se basa en la presuncinficcin de su conocimiento. Art. 7: La ley se entiende conocida por
todos desde su publicacin y es obligatoria. Art. 8: Nadie puede alegar ignorancia de la ley despus de que entr en
vigencia. La ignorancia jurdica no puede ser obstculo para el cumplimiento de la ley, pero no se sealan consecuencias del conocimiento o
desconocimiento.
e) Irretroactividad.
i) La ley puede slo disponer para lo futuro y no tendr jams efecto retroactivo (9 inc. 1). Obligatorio para el
juez, quien no puede aplicar una ley retroactivamente si ella no seala que as se haga.
ii) No es obligatoria para el legislador, pues se trata de una norma legal y no constitucional. Sus lmites
constitucionales para dictar normas retroactivas son: (i) En materia penal, la ley no es retroactiva cuando es
desfavorable al imputado. (ii) En materia civil, debe respetar las garantas constitucionales (art. 19 N 24 CPR,
propiedad).
iii) Leyes interpretativas. Se entienden incorporadas a la ley que interpretan, por lo que rigen desde que ellas lo hacen.
Mismos lmites anteriores + No pueden afectar sentencias ejecutoriadas en tiempo intermedio.
iv) Determinacin del efecto: Si no hay disposiciones transitorias, le corresponder al juez por la LERL.
v) TEORAS:
(1) Teora de los derechos adquiridos y meras expectativas. Una ley es retroactiva cuando lesiona derechos adquiridos (por
un hecho o acto del hombre o por el ministerio de la ley, se ha incorporado al patrimonio), pero no cuando vulnera simples
expectativas o meras facultades legales (derecho no incorporado al patrimonio o facultad no ejercida legalmente). El
problema con esta teora es que resulta difcil distinguir cundo se presenta cada uno.
(2) Teora moderna de Roubier. Ocupa el concepto de situacin jurdica, que puede definirse como la posicin que
ocupa un individuo frente a una norma de derecho o a una situacin jurdica. Es ms amplio que el de
derecho adquirido, porque no entraa forzosamente un carcter subjetivo, pudiendo aplicarse a situaciones
como la del menor de edad, interdicto, prdigo. Distingue 3 momentos en que una nueva ley puede encontrar
a una situacin jurdica: 1. Constitucin. 2. Produccin de efectos. 3. Extincin.
(a) Ley retroactiva: Si ataca a situaciones ya constituidas o extinguidas, o a elementos existentes que forman
parte de la constitucin o extincin de una situacin en vas de constituirse o extinguirse.
(b) Efecto inmediato: Si ataca a situaciones jurdicas anteriormente establecidas, su extincin y la constitucin de
situaciones jurdicas nuevas. sta sera la regla, salvo en el caso de los contratos.
vi) LERL. Especialmente: Capacidad, estado civil (ambos siguen a Roubier) y contratos:
(1) Capacidad: De goce, nueva ley. De ejercicio, la obtenida no se pierde. Ejercicio y continuacin de la capacidad,
nueva ley.
(2) Estado civil: El adquirido por ley anterior, subsiste. Leyes que establecen nuevas o diferentes condiciones para
su adquisicin, desde que rigen. D y o, nueva ley.
(3) Contratos: Se entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin, salvo: (i) Leyes
concernientes a reclamar en juicio los derechos que resultan de ellos; y (ii) las que sealan las penas para el
caso de incumplimiento./ Se pueden probar por medios vigentes al tiempo de su celebracin, pero la forma
de rendirlos es por la nueva ley. Art. 22.
(4) Derechos reales: El adquirido, subsiste. Sus goces, cargas y extincin, por la nueva (como prescripcin o
expropiacin).
(5) Posesin: Queda totalmente entregada a la nueva ley.
(6) SPCM: Solemnidades del testamento, de la poca de su otorgamiento (lo mismo en cuanto a capacidad y voluntad,
aunque no se diga). Requisitos del asignatario y representacin, al momento de la muerte. Adjudicacin o
particin, ley vigente al momento de la delacin.
(7) Procedimiento judicial: Leyes rigen in actum. Si los trminos han empezado a correr o actuaciones ya se
iniciaron, se rigen por la ley vigente al tiempo de su iniciacin.
(8) Prescripcin: Prescribiente puede elegir el plazo de la antigua o nueva ley, pero si elige la nueva, el plazo
comienza a correr desde que ella empieza a regir. Si una ley declara algo imprescriptible, no puede adquirirse
bajo su vigencia, aunque haya empezado a poseerse bajo una ley que lo permita.

8) EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LAS PERSONAS.

a) Art. 14. La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros.
b) Art. 56. Son chilenos los que la CPR declara tales, los dems son extranjeros.
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c) Art. 57. La ley no reconoce diferencia entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los derecho
civiles que regla este Cdigo.
i) Excepciones: Ar. 1012 CC: Prohibicin a los extranjeros no domiciliados en Chile para ser testigos en un testamento
solemne; art 15 N 2 CC.

9) EFECTOS DE LA LEY EN EL ESPACIO.

a) Regla general. Territorialidad (14, ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica; 16 inc. 1, bienes
situados en Chile se rigen por la ley chilena; 17, se desprende que los actos otorgados en Chile se rigen por la ley
chilena).
b) Excepcin. Extraterritorialidad. Casos en que la ley chilena se aplica en el extranjero y viceversa:
i) Aplicacin de la ley extranjera en Chile. (i) Son vlidas en Chile las estipulaciones de contratos otorgados
vlidamente en el extranjero (pero sus efectos se arreglarn a la ley chilena cuando hayan de cumplirse en Chile,
art. 16 inc. 2 y 3). (ii) La sucesin se abre en el ltimo domicilio del causante (aunque en la sucesin abintestato de
un extranjero, donde quiera que se abra, los chilenos tendrn a ttulo de herencia o alimentos sus d segn las leyes
chilenas. Podrn pedir que se les adjudiquen bienes situados en Chile, art. 998).
ii) Aplicacin de la ley chilena en el extranjero. Doble especialidad. Art. 15: A las leyes patrias que reglan las o y d
civiles, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero: 1 En lo
relativo al estado de las personas y su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile. 2 En las o y
d que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.
c) Leyes relativas a los actos: Locus regit actum. Los actos se rigen por la ley del pas en que se realizan. Excepciones:
Cuando la ley chilena exigiere un instrumento pblico para pruebas que han de rendirse y producir efecto en Chile, no
valdrn las escrituras privadas. Y en Chile slo tiene valor el testamento escrito otorgado en el extranjero.
d) Requisitos internos (capacidad, consentimiento, objeto y causa). Segn la ley del pas en que se otorg el acto. Excepcin: Art.
15 N 1.

VI. INTERPRETACIN.

1) Concepto: Busca fijar el verdadero sentido y alcance de la ley (elemento abstracto), incluyendo la actividad indispensable para
aplicar el derecho (elemento concreto). Arts. 19 24 CC.
2) Clasificacin.
a) Doctrinal. No tiene fuerza obligatoria; su importancia depende del prestigio de quien emana. Jurisconsultos y abogados. 1.
Escuela de la exgesis del Derecho Civil (intencin del legislador; ley es nica fuente de decisiones jurdicas). 2. T de la libre
investigacin cientfica (hay interpretacin cuando hay dudas del sentido de la ley; mtodo libre para buscar fuentes reales con un
elemento racional y otro experimental nocin del derecho y aspiracin a la armona colectiva-). 3. Escuela histrica. 4. Escuela del D
libre (hay un derecho estatal y otro libre que nace espontneamente de la conciencia social Alessandri: Hay que prescindir de la ley cuando
el sentido de la ley no es claro y se convence que el legislador no hubiera resuelto el conflicto del modo que lo hace). 5. Teora teleolgica
(busca la finalidad prctica de la ley). 6. T del D Puro (Kelsen: No hay ms derecho que el positivo).
b) Por va de autoridad.
i) Interpretacin legal o autntica. Tiene fuerza obligatoria general (art. 3: Slo toca al legislador explicar o interpretar la
ley de un modo generalmente obligatorio.). Por medio de leyes interpretativas.
ii) Interpretacin judicial. La realiza el juez en las causas sometidas a su conocimiento, con fuerza obligatoria slo para
ese litigo (art. 3 inc. 2). Integracin: Art. 76 CPR, 10 COT (inexcusabilidad, porque vacos hay en la ley, no en el
derecho), 170 n 5 CPC (requisitos de las sentencia: enunciacin de los principios de equidad en que se funda) y 24
CC (interpretacin de pasajes oscuros o contradictorios, recurrir al espritu general de la ley y a la equidad natural).
iii) Interpretacin administrativa. Importancia: Obliga a todos los rganos administrativos vinculados a interpretar de la
misma forma.
3) Criterios de interpretacin: (1) Histrico o subjetivo (trata de reconstruir la (v) del legislador). (2) Normativo u objetivo
(sostiene que la ley tiene una significacin propia, independiente del pensamiento de sus autores. CC).
4) Elementos de interpretacin:
a) Gramatical (19 inc. 1). Anlisis de la semntica y sintaxis del precepto: Las palabras se entendern en su sentido natural y obvio;
las que el legislador ha definido expresamente para ciertas materias, se les dar su significado legal; las tcnicas de toda ciencia o arte se
tomarn en ese sentido, a menos que aparezca claramente que se han tomado en un sentido diverso.
b) Histrico (19 inc. 2). Historia fidedigna del establecimiento de la ley para fijar su intencin y espritu (de la ley, no del legislador). Para
expresiones oscuras (no pueden entenderse o son ambiguas muchas interpretaciones-).
c) Lgico (dem + 22 inc. 1). Concordancia entre las diversas partes de la ley, pues es natural que stas no sean contradictorias y haya
unidad. Ratio legis (propsito de la ley) y Ocassio legis (circunstancias particulares que determinaron su dictacin) -Alessandri-.
d) Sistemtico (22 inc. 2). Los pasajes oscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el
mismo asunto. Conexin interna entre instituciones jurdicas.

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MARA JESS ROJAS VERA

e) Espritu general de la legislacin y equidad natural (24). Para los casos en que no pudieran aplicarse las reglas de interpretacin
precedentes (pero no es slo supletorio). Espritu (implcito en elemento sistemtico). Equidad (no puede estar ausente en ningn criterio, pero
una resolucin no puede basarse slo en ella).
f) Adems de ello:
i) Aplicacin preferente de disposiciones especiales (4 y 13).
ii) Lo favorable u odioso de una disposicin no se toma en cuenta para su interpretacin (23).
5) Procedimientos: Interpretacin: (1) Extensiva (a una situacin particular se aplica norma general o se deduce una norma generalizada
de ejemplos no taxativos analoga-). (2) Restrictiva (no admite interpretacin extensiva o analgica, como leyes penales, tributarias y de
excepcin, como las que establecen incapacidades y prohibiciones). (3) Declarativa (reconoce que los trminos literales coinciden exactamente con
el pensamiento legislativo).

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MARA JESS ROJAS VERA
PERSONA
I. PERSONA NATURAL.

1) Concepto. Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condicin.
Divdense en chilenos y extranjeros (art. 55) Para Nicols Rojas, la definicin ms bsica de persona coincide con la de capacidad de
goce, por lo que sera quien tiene la aptitud de ser sujeto de derechos y obligaciones.

2) Existencia legal. La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su
madre./ La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de su madre, o
que no haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera, se reputar no haber existido jams. (art. 74).
1. Separacin + Que sea completa + Que haya sobrevivido un momento siquiera.
2. Teora de la Vitalidad (diferente a la Teora de la Viabilidad, sobre la aptitud para seguir viviendo).

3) Existencia natural. Con la concepcin. Art. 76: De la poca de nacimiento se colige la de la concepcin, segn la regla
siguiente: Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que 180 das, y no ms que 300,
contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el da del nacimiento.

4) Concepto de persona y titularidad del derecho a la vida (Rodolfo Figueroa). La discusin en Chile presenta dos
posturas algo extremas. En un lado estn quienes sostienen que el nasciturus no es persona porque no ha nacido y por ello
carece de proteccin constitucional, de modo que el legislador podra regular el aborto sin restricciones constitucionales. En
el otro, se encuentran quienes consideran que el nasciturus es persona titular del derecho a la vida desde la fecundacin y, por
ello, el aborto debe prohibirse de manera absoluta siempre.
1. La palabra persona en las normas jurdicas. El artculo 74 se refiere a la existencia legal de la persona: A partir de l,
se entiende que antes de nacer no existe legalmente una persona. Esto no impide que se pueda proteger la vida del
nasciturus. Lo dice el artculo 75: La ley protege la vida del que est por nacer y el juez puede adoptar todas las
providencias que juzgue pertinentes para proteger la existencia del no nacido siempre que crea que de algn modo
peligra. Incluso, la ley confiere al no nacido derechos sucesorios suspensivos, condicionados al nacimiento y
sobrevivencia un momento siquiera (de otro modo, los derechos pasarn a otras personas como si la criatura no
hubiese jams existido, artculo 77). Sin embargo, nacer y sobrevivir un momento siquiera es un requisito indispensable
para ser persona legal. Por tanto, slo son legalmente personas para el Cdigo Civil: a) seres humanos y b) que hayan
nacido./ Estando definida la voz persona por la ley pero no por la Constitucin, disponemos de dos opciones si
deseamos manejar un concepto de persona para efectos constitucionales: Recurrir a la definicin que contempla el
Cdigo Civil o desatender la definicin legal y construir un concepto ad-hoc de persona. En la prctica, esta segunda
opcin se traduce en modificar el 2 elemento de la definicin (no el primero), sustituyendo nacimiento por
concepcin. Por tanto, las opciones son: son personas los seres humanos desde la concepcin o desde el nacimiento.
2. El concepto de persona en la doctrina nacional.
i) Doctrina mayoritaria:
(1) En primer lugar, la mayora de los autores entiende que es persona el ser humano desde el momento de la
concepcin o fecundacin. Esto significa que estiman como sinnimos las expresiones persona y ser humano
(obviamente, desde la concepcin).
(2) En segundo lugar, los seres humanos son sujetos de proteccin constitucional.
(3) En tercer lugar, el ser humano desde la concepcin es titular del derecho a la vida, lo que es distinto del punto
2. Esto significa que el preembrin y un ser humano nacido gozan de la misma proteccin desde un punto de
vista constitucional, conforme la postura mayoritaria de la doctrina nacional.
(4) En cuarto lugar, el fundamento de esta doctrina habitualmente se hace residir de modo expreso en la frase la
ley protege la vida del que est por nacer contenida en el artculo 19 N 1 de la Constitucin.
ii) Doctrina minoritaria: En una postura contraria de la recin transcrita se encuentran unos pocos autores, que
rechazan la identidad entre los conceptos ser humano y persona, y entre embrin y persona. Sostienen que slo
son personas quienes han nacido. Un autor lo pone del siguiente modo: Es evidente que a la luz de la
Constitucin son personas los seres humanos nacidos. Esta postura supone rechazar tambin el argumento de la
potencialidad. Como consecuencia de lo anterior, estos autores suscriben la tesis de que el nasciturus carece de
titularidad del derecho a la vida. Sin embargo, eso no significa que el nasciturus no deba ser protegido.
iii) Existe una tercera postura que llega a la misma conclusin que la posicin dominante, pero por otros
fundamentos: Sostiene que el nasciturus no es persona en el sentido tcnico del Cdigo Civil, pero es sujeto de
derecho y, como tal, titular del derecho a la vida. Habra que distinguir dos conceptos: Persona y sujeto de
derechos. Persona corresponde al concepto tcnico establecido por el Cdigo Civil, y requiere nacimiento. En este
sentido, el nasciturus no es persona. Sin embargo, el nasciturus es sujeto de derecho y en esa virtud, es titular del
derecho a la vida sin ser persona.
3. La nocin de persona y titularidad del derecho a la vida en la Jurisprudencia:
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MARA JESS ROJAS VERA

i) Jurisprudencia constitucional.
(1) Fallo sobre recurso de proteccin rol 850 N 2001, de 28 de mayo de 2001: ste es el primer recurso de proteccin
contra la pldora del da despus. La ICA rechaz el recurso por falta de legitimacin activa. Sin embargo, la
ministra Morales presenta un voto disidente en el cual seala que debi acogerse el recurso y dejar sin efecto
la resolucin administrativa del ISP que autoriz el frmaco Postinal. Para la ministra disidente, el cigoto es
potencialmente una persona, es decir, se acoge el argumento de la potencialidad.
(2) Fallo de la Corte Suprema, rol N 2.186-2001, de 30 de agosto de 2001, dictado en apelacin de la sentencia recin
individualizada. Esta sentencia acoge el recurso por una serie de consideraciones. Vale la pena destacar slo lo
que es atingente a la idea de persona. La CS seala que la pregunta relevante es ...desde cundo podemos o
debemos reconocer legtima y legalmente la existencia del ser humano, ms bien desde cundo corresponde
otorgar proteccin constitucional a la existencia de la vida. Declara a continuacin que ...el ser humano
tiene derecho a la vida.... Luego agrega que ...se hace evidente que el que est por nacer, cualquiera sea la
etapa de su desarrollo prenatal pues la norma constitucional no distingue- tiene derecho a la vida, es decir,
tiene derecho a nacer y a constituirse en persona con todos los atributos que el ordenamiento jurdico le
reconoce, sin que a su respecto opere ninguna discriminacin. Ms adelante, la Corte alude al artculo 55 del
Cdigo Civil y declara: Si entendemos que la fertilizacin es, como es, un proceso continuo que no resulta
separable en etapas o momentos, debemos concluir que el vulo fecundado o embrin, es ya un individuo de
la especie humana y como tal, digno de proteccin constitucional y legal para alcanzar su pleno desarrollo
hasta que el nacimiento se produzca....
ii) Jurisprudencia chilena ordinaria:
(1) Fallo de 1a instancia, del 20 juzgado civil, en causa sobre nulidad de derecho pblico de la autorizacin administrativa del
frmaco postinord-2, de 30 de junio de 2004, rol N 5.839-2004. En este fallo, que declara la nulidad, la jueza declara
que ...el sujeto biolgico hombre empieza con la fecundacin o concepcin... y est protegido por las
normas legales y constitucionales. No habla de persona ni utiliza el argumento de la potencialidad, sino de la
realidad biolgica.
(2) Apelacin y casacin. El fallo de apelaciones, rol 4200-03, de 10 de diciembre de 2004, recado sobre la sentencia recin
citada, y que la revoca, no formula ninguna consideracin sobre el concepto de persona. En cambio, la
sentencia de casacin dictada por la Corte Suprema, rol 1039-2005, de 28 de noviembre de 2005, dice algo sobre el
particular. En el C 21, aludiendo a la legitimacin activa del actor, seala que s la tiene para propender
como cuerpo intermedio- ... a la defensa, proteccin, cuidado y preservacin del pleno derecho a la vida
desde el momento mismo de la concepcin... Esta declaracin sugiere que el derecho a la vida se tiene desde
la concepcin.

5) Por qu no se ha entendido al nasciturus como un absolutamente incapaz? (Nicols Rojas): Por su ausencia de
voluntad.
6) La ley protege la vida del que est por nacer (proteccin del nasciturus):
1. Art. 19 N 1 CPR. La ley protege la vida del que est por nacer.
2. Art. 75 CC. En los mismos trminos: La ley protege la vida del que est por nacer. El juez, en consecuencia, tomar, a
peticin de cualquiera persona o de oficio, todas las providencias que le parezcan convenientes para proteger la
existencia del no nacido, siempre que crea que de algn modo peligra./ Todo castigo de la madre, por el cual pudiera
peligrar la vida o la salud de la criatura que tiene en su seno, deber diferirse hasta despus del nacimiento.
3. Art. 342 y ss Cdigo Penal, al prohibirse el aborto.
4. Art. 119 Cdigo Sanitario, al prohibirse el aborto teraputico.
5. Art. 195 Cdigo del Trabajo, con el prenatal.
6. Ley N 14.908 sobre Abandono de familia y Pago de pensiones alimenticias obliga a dar alimentos a la madre del que
est por nacer.

7) Proteccin de los derechos (patrimoniales) eventuales del que est por nacer:
1. Art. 77 CC. Los derechos que se defieren a la criatura que est en el vientre materno quedan suspensos, y cuando nace,
entra a gozarlos como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron. Para ser titular se requiere la concepcin, pero la
atribucin de los derechos queda en suspenso.
2. Art. 962 inc. 3 CC. Son vlidas las asignaciones hechas a personas que no existen al tiempo de abrirse la sucesin, pero
se espera que existan (la asignacin no se invalidar si existieren dichas personas antes de expirar los 10 aos
subsiguientes a la apertura de la sucesin).
3. Art. 343 CC. Se llaman curadores de bienes los que se dan a los bienes del ausente, a la herencia yacente, y a los
derechos eventuales del que est por nacer.
4. Art. 485 CC. A falta de padre o madre, se nombrar un curador de bienes para los derechos eventuales del que est por
nacer. Los bienes que han de corresponder al hijo pstumo, si nace vivo, y en el tiempo debido, estarn a cargo del
curador que haya sido designado a este efecto por el testamento del padre, o de un curador nombrado por el juez, a

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MARA JESS ROJAS VERA

peticin de la madre, o a peticin de cualquier de las personas que han de suceder en dichos bienes, si no sucede en
ellos el pstumo./ Podrn nombrarse dos o ms curadores, si as conviniere.
5. Art. 243 CC. La patria potestad es el conjunto derechos y deberes que corresponden al padre o a la madre sobre los
bienes de sus hijos no emancipados./ La patria potestad se ejercer tambin sobre los derechos eventuales del hijo que
est por nacer.

8) Clasificacin. Infante o nio (el que no ha cumplido 7 aos: Posesin, dementes e infantes son incapaces de adquirir la
posesin. REX, son incapaces de delito o cuasidelito los dementes e infantes). Impber, hombre (menor de 14) y mujer
(menor de 12). Adulto (el que ha dejado de ser impber). Menor, hombre (14-18) y mujer (12-18). Mayor de edad (el que
ha cumplido 18 aos).

9) MUERTE. Concepto:
1. Muerte natural. Cese de las funciones vitales. La persona termina en la muerte natural. (art. 78). Puede ser real o
presunta. Algunos efectos: (i) Apertura de sucesin, (ii) disolucin del matrimonio, (iii) extincin de derechos
intransmisibles, (iv) emancipacin de los hijos, (v) extincin de la oferta, (vi) extincin de la responsabilidad penal.
i) Slo se refiere a las personas naturales, porque las jurdicas terminan con su disolucin.
2. Muerte clnica. Abolicin total e irreversible de todas las funciones enceflicas. (Se acreditar mediante la certeza
diagnstica de la causa del mal y, a lo menos, 2 evidencias encefalogrficas. Se deber declarar mnimo (i) Que no se haya observado ningn
movimiento voluntario durante una hora. (ii) Apnea luego de 3 minutos de desconexin de ventilador y (iii) Ausencia de reflejos
troncoenceflicos). Art. 11 Ley N 19.451 sobre Trasplantes y Donacin de rganos.27
3. Muerte presunta. Es la declarada por el juez, en conformidad a las reglas legales, respecto de un individuo que
ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no. 3 perodos:
i) Mera ausencia (desde que se han dejado de tener noticias del ausente). La declaracin se puede provocar: (i) RG, 5 aos.
(ii) Sismo o catstrofe, 6 meses. (iii) Prdida nave o aeronave, 3 meses28. Se tendr como da presuntivo de muerte: (i)
ltimo da del 1 bienio contado de la fecha de las ltimas noticias; (ii) fecha del evento; (iii) da del hecho si no
es determinado, un trmino medio-.
ii) Posesin provisoria (slo en caso normal, sismo, nave). Efectos: (i) Apertura de la sucesin y publicacin del testamento,
(ii) trmino de la sociedad conyugal y participacin en gananciales, (iii) emancipacin de los hijos. Trmino: Con
decreto de posesin definitiva, reaparicin del ausente o cuando se llega a saber con certeza la fecha de la muerte.
iii) Posesin definitiva (procede en los casos especiales; cuando han pasado 5 aos de las ltimas noticias y se pruebe que
han transcurrido 70 aos desde el nacimiento del desaparecido; y cuando han transcurrido 10 aos). Efectos: (i)
Apertura de la sucesin (si no hubo provisoria), (ii) disolucin del matrimonio, (iii) los d subordinados a la
condicin de muerte del desaparecido, no podrn hacerse valer, (iv) cancelacin de las cauciones constituidas por
los herederos provisorios y cesacin de las restricciones impuestas a ellos, y (v) puede pedirse la particin de
bienes.

10) Atributos de la personalidad. Elementos inherentes a la personalidad, que no consisten slo en derechos y prerrogativas,
sino que imponen deberes y cargas. No pueden ser negados a una persona, ni sta puede despojarse de ellos. Son calidades
que corresponden al ser humano slo en virtud de ser tal. Desde el punto de vista econmico, son bienes
extrapatrimoniales.

1. NOMBRE.
i) Concepto. Designacin que sirve para individualizar a una persona en la vida social y jurdica.
ii) Reglamentacin. CC no lo trata, pero se refiere a l. CP lo protege./D al nombre: Usarlo y vedar su uso indebido.
iii) Elementos. (i) Pronombre o nombre propiamente tal. (ii) Apellido o nombre patronmico o de familia.
iv) Caractersticas: Indivisible, irrenunciable, intransferible e intransmisible, imprescriptible, inembargable,
incomerciable, inmutable.
v) Lmites. No podr ponerse un nombre: (1) Extravagante. (2) Ridculo. (3) Impropio de persona. (4) Equvoco
respecto al sexo. (5) Contrario al buen lenguaje.
vi) Cambio. (1) Si es ridculo, risible o menoscaba moral o materialmente a la persona. (2) Conocido con otro nombre
por 5 aos. (3) Agregar o cambiar apellido para no hacer manifiesta la filiacin matrimonial no determinada (va
consecuencial). (4) Voces que no sean de origen espaol, pueden castellanizarse o modificar su pronunciacin o
escritura.

27 Discusin de la ley: Parlamentarios plantean la violacin a la igualdad ante la ley, porque habran 2 tipos de muertos. + Violacin al derecho a la vida
(considerar muerto a alguien que no lo est). + Se delegan facultades legislativas en ciertos facultativos de la salud.
28 Modificacin de la Ley 20.577, publicada en el DO con fecha 08.02.2012. Antes sealaba que el plazo en sismo y catstrofe era de 1 ao y el de prdida de

nave o aeronave, de 6 meses. Adems, la misma ley introdujo la Comprobacin judicial de la muerte, sealando que cuando la desaparicin de una persona se
hubiera producido en circunstancias tales que la muerte pueda ser tenida como cierta, aun cuando su cadver no fuere hallado, el juez de su ltimo domicilio
podr tener por comprabada su muerte para efectos civiles y ordenar la inscripcin en el RC; misma regla para cuando no fuere posible la identificacin del
cadver.
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vii) Naturaleza jurdica. Propiedad, marca de filiacin, institucin de polica civil, atributo de la personalidad.
viii) Proteccin. Sancin penal por falseamiento (no sera propiedad, por su ubicacin en el CP); proteccin del
seudnimo por la Ley de Propiedad Intelectual.

2. CAPACIDAD DE GOCE.29
i) Capacidad de goce. Aptitud para ser titular de derechos y obligaciones. Toda persona la tiene.
ii) Capacidad de ejercicio (1445 inc. final). La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s
misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.

ABSOLUTA RELATIVA
Incapaces a) Los dementes (privados de razn/facultades alteradas). a) Los menores adultos (hombres entre 14 y 18, mujeres entre 12 y
b) Los impberes (hombres menores de 14 mujeres menores 18).
de 12, art. 26 CC). b) Los disipadores interdictos (disipador: el que manifiesta una total
c) Los sordos y sordomudos que no pueden darse a falta de prudencia por actos repetidos de dilapidacin, art. 445 CC).
entender claramente.
Forma de No pueden actuar nunca personalmente, slo Pueden actuar representados o debidamente autorizados por sus
actuacin representados (porque carecen de voluntad jurdica eficaz). representantes legales (padre o madre, adoptante, tutor o curador,
art. 43 CC). Sus actos tambin pueden ratificarse.
Valor de Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no Sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo
sus actos admiten caucin. ciertos aspectos, determinados por la ley.
Sancin Nulidad absoluta. Nulidad relativa.

i) Con respecto a los dementes, la declaracin de interdiccin es slo declarativa: Art. 465 CC: Los actos y contratos del
demente, posteriores al decreto de interdiccin, sern nulos; aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido./Y por
el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin, sern vlidos; a menos de probarse que el que los ejecut
o celebr estaba entonces demente. En cuanto a los disipadores, en cambio, es constitutiva: Siempre se necesita que el
disipador est interdicto para que sea incapaz.
ii) Tanto dementes como disipadores interdictos pueden ser rehabilitados.
iii) Los incapaces relativos tienen ms alternativas de actuacin en la vida jurdica. Desde luego (al igual que los incapaces
absolutos), actan vlidamente a travs de sus representantes legales, pero adems pueden actuar autorizados por
ellos (hiptesis ex ante), o bien que su representante legal ratifique con posterioridad el acto del incapaz relativo
(hiptesis ex post). El no cumplimiento de tales requisitos genera la posibilidad de demandar la nulidad relativa del
acto. Con todo, los incapaces relativos pueden actuar respecto de los actos que tuvieren lugar con ocasin de su
peculio profesional, y en otros actos de Derecho de Familia, como el caso del reconocimiento de un hijo o para
actos testamentarios (art. 1004: La facultad de testar es indelegable), conforme el artculo 262 (menores adultos), o
para contraer matrimonio (mayores de 16 aos, que pueden casarse sin perjuicio del asenso formalidad
habilitante-), conforme al artculo 5 N 2 de la Ley 19.947.
iv) Existen incapacidades de goce?
(1) Efectivamente, la capacidad de goce es consustancial al concepto de persona, toda vez que lo que constituye
en esencia la personalidad es la posibilidad jurdica de adquirir derechos y obligaciones. De modo que es
inconcebible que pueda existir una persona que carezca de esta capacidad o que, tenindola, carezca de
personalidad. En realidad uno y otro concepto se identifican. Y porque nadie puede carecer de capacidad de
goce, se ha preferido definirla ms que como una aptitud legal, que se puede tener o no, lo que implica negarla
o concederla de manera absoluta sin matices o instancias intermedias, como un grado de aptitud legal para
adquirir derechos y obligaciones, concepto que encierra una idea relativa, puesto que admite la posibilidad
jurdica de encontrarse una persona inhabilitada para la adquisicin de un derecho determinado, sin perjuicio
de conservarla para la adquisicin y goce de los dems.

29 Capacidad de goce, ejercicio, disposicin y administracin. La ley no distingue con claridad y la doctrina, sin hacer explcita la distincin, se refiere a
la capacidad de disposicin y de administracin en cuanto aptitudes relacionadas con bienes determinados y hacindola depender, en general, de la titularidad del
derecho que el sujeto tiene sobre la cosa (por ejemplo, el dueo tiene capacidad de disposicin y administracin sobre la cosa, el usufructuario slo
tiene capacidad de administracin respecto del bien sobre el que recae el usufructo o el mandatario con mandato especial slo est facultado para realizar actos
de administracin propios del giro), mientras que aborda a la capacidad de obligarse en cuanto la capacidad de ejercicio establecida en razn de aptitudes
relacionadas con las calidades de la persona, sobre todo respecto de la voluntad consciente, su madurez psquica y su capacidad de expresin (caractersticas que
no concurren en incapaces absolutos y relativos). Generalmente, los incapaces de obligarse son tambin incapaces de disponer y administrar libremente lo suyo.
Ahora bien, algunos clasifican tambin entre capacidad de ejercicio general (aptitud legal para ejercer la generalidad de los derechos de los que un individuo es
titular, como los mayores de 18 aos) y especial (aptitud legal de una persona para ejercer ciertos y determinados derechos en la forma en que la ley indique,
careciendo de ella fuera de estos casos, como por ejemplo, el menor adulto respecto de su peculio profesional o cuando acta autorizado por quien
corresponde).
Finalmente, la capacidad de disposicin ha sido entendida como la atribucin que le asiste al titular de un derecho subjetivo de ejecutar por s actos
susceptibles de modificar sustancialmente su situacin patrimonial; ya sea por trasmitir, modificar o extinguir relaciones jurdicas preexistentes. O tambin, la
facultad de un sujeto para disponer libremente de sus derechos. Podra concluirse, entonces, que la capacidad de disponer incluira la capacidad de enajenar; la
capacidad de administracin sera la atribucin que permite realizar actos de conservacin del patrimonio y hacer desempear, a cada uno de los bienes que lo
componen, su funcin econmica y social.
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(2) No hay, entonces, incapacidades de goce absolutas. Slo existen en nuestro ordenamiento jurdico
incapacidades para adquirir un derecho en particular, fundadas en principios de orden pblico o en
consideraciones de ndole moral.
(3) Asimismo, y por aplicacin de estos mismos principios, no todas las personas tienen el mismo grado de
aptitud para adquirir derechos y obligaciones, aunque se debe reconocer que en la gran mayora de los casos
existe una verdadera igualdad en relacin a su capacidad de goce. La capacidad de goce consiste, en esencia,
en poder adquirir derechos y contraer obligaciones; en poder usar y gozar de los derechos adquiridos; y,
finalmente, en poder disponer de los mismos. Los derechos se usan y se gozan ejerciendo su titular, por si
mismo o por quien haya designado, las facultades o potestades a que el derecho autoriza, sea que consistan en
hechos o actos jurdicos, sea que se trate de la realizacin de hechos sin relevancia jurdica. Este ejercicio, que
se realiza sin el ministerio o autorizacin de otros, es lo que denominamos capacidad de obrar. Es requisito
esencial para entender que se est usando, gozando o disponiendo de los derechos, la circunstancia de que
aquel de lo hace sea su propio dueo o alguien designado por l.
(4) Quien no puede usar, gozar o disponer de un derecho por s mismo, porque hay un tercero que lo est
haciendo por l, es obvio que tiene limitado el uso, el goce y la disposicin del mismo, puesto que, en el
fondo, no es la voluntad suya la que decide cmo y cundo va a usar, gozar y disponer de l, sino es la
voluntad de un tercero que, precisamente, excluye la voluntad del dueo. Podrn, ciertamente, haber razones
para que el ordenamiento jurdico permita tal actitud, pero no se puede sostener que la privacin del derecho
a administrar los bienes no limita el derecho a usar, gozar y disponer, puesto que hay otro que lo est
haciendo para su dueo. Muy por el contrario, precisamente por ello es que el dueo no puede usar, gozar y
disponer de los derechos que le pertenecen, a su arbitrio.
(5) Ahora bien, hecha esta precisin, ciertos autores, como Lpez Santa Mara sealan que tienen incapacidad de
goce aquellas personas a las cuales se prohbe la adquisicin de ciertos derechos o el ejercicio de ciertos actos,
por s o por otras personas. La incapacidad de goce est representada por todas aquellas circunstancias que
inhabilitan a la persona para ser sujeto de derechos y obligaciones. En el Cdigo Civil se establecen casos de
incapacidades de goce:
(a) Incapaces para suceder ab intestato: son incapaces de suceder los que en el momento de la apertura de la
sucesin no estn todava concebidos (art.809 C.C.). Figuran como incapaces para suceder aquellas
personas que han sido declaradas como indignos (art. 810 CC).
(b) Incapaces para recibir por testamento y por donacin: conforme al artculo 840, son incapaces para
recibir por testamento las mismas personas declaradas como incapaces para suceder sin testamento. En
los artculos 841, 844, 845, 846 y 847, se mencionan otras personas que la ley declara incapaces de recibir
por testamento. En relacin con los incapaces para recibir por donacin, el artculo 1.436 establece que
no pueden adquirir por donacin, ni an bajo el nombre de personas interpuestas, los incapaces para
recibir por testamento.
(c) Incapacidad del Tutor y del Protutor: por razn del cargo que ejercen estas personas no pueden comprar
bienes del pupilo ni tomarlos en arrendamiento, ni hacerse cesionarios de crditos ni derechos contra l y
mientras ejerzan el cargo, tampoco pueden adquirir de terceras personas los bienes del menor que
hubieren enajenado (Art. 370, 397, 408 CC).
(d) Incapaces en materia de Venta: el artculo 1.481 establece una incapacidad para los cnyuges, en el
sentido de que entre ambos no puede haber venta de bienes.

3. NACIONALIDAD.
i) Concepto. Vnculo jurdico que une a una persona con un Estado determinado. Impone derechos y deberes tanto
al sujeto como al Estado.
ii) Chilenos. Los que la CPR declara tales (art. 10): (i) Nacidos en territorio chileno (salvo hijos de extranjeros que se
encuentran en Chile en servicio de su gobierno o hijos de extranjeros transentes). (ii) Hijos de padre o madre
chileno, nacido en el extranjero (ascendiente debe haber adquirido la nacionalidad por otro de los medios). (iii)
Extranjero que obtuvieran carta de nacionalizacin. (iv) Gracia de nacionalizacin por ley.
iii) Prdida. Art. 11 CPR: (i) Renuncia. (ii) DS cuando se hayan prestado servicios durante una guerra exterior a
enemigos de Chile o sus aliados. (iii) Cancelacin de la carta de nacionalizacin. (iv) Ley que revoque la
nacionalidad por gracia./ Todos ellos podrn ser slo rehabilitados por ley.

4. DOMICILIO.
i) Domicilio. Es la residencia, acompaada real o presuntivamente- del nimo de permanecer en ella.
ii) Habitacin. Relacin de hecho de una persona con un lugar donde permanece y generalmente pernocta.
Importancia: Ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica y hace de domicilio si no se tiene nada ms.
iii) Residencia. Permanencia fsica de una persona en un lugar determinado en forma permanente o habitual.
Importancia: Domiciliados y residentes pagan impuesto a la renta y tambin hace de domicilio.

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iv) Importancia. (i) Fija lugar donde las personas deben habitualmente ejercer sus derechos y cumplir obligaciones. (ii)
Determina lugar donde se abre la sucesin y la ley aplicable a ella. (iii) Determina competencia. (iv) Posesin
notoria del estado civil. (v) Inscripciones en el CBR o RC deben consignar el domicilio de las partes. (vi) Debe
sealarse en la demanda y en la contestacin.
v) Presunciones. POSITIVAS: 1. El lugar donde un individuo est de asiento o donde ejerce habitualmente su
profesin y oficio, determina su domicilio. 2. Se presume el nimo de permanecer en un lugar por el hecho de
abrir en l una tienda, fbrica, escuela u otro establecimiento durable, para administrarlo en persona. 3. Misma
presuncin por el hecho de aceptar en el lugar un cargo concejil, un empleo fijo de los que regularmente se
conceden por largo tiempo, u otras circunstancias anlogas. NEGATIVAS: 1. No se presume el nimo de
permanencia por el slo hecho de habitar un individuo casa propia o ajena, si se tiene en otra parte su hogar
domstico o por otras circunstancias aparece que la residencia es accidental. 2. El domicilio civil no se muda por el
hecho de residir el individuo largo tiempo en otra parte, voluntaria o forzadamente, conservando su familia y el
asiento principal de sus negocios en el domicilio anterior.
vi) Clasificacin. (1) Poltico (en el territorio del Estado en general) y civil (parte determinada; def. legal). (2) General y especial
(para todas o determinadas actuaciones jurdicas ej. fiador-). (3) Legal (menores bajo patria potestad, domicilio de los padres),
convencional (limitado en materia y tiempo slo efectos del contrato-) o real (norma general; def. legal).

5. ESTADO CIVIL.
i) Concepto legal. El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o
contraer ciertas obligaciones civiles. Art. 304. (Crticas. No seala qu calidad y la habilidad puede ser muy diversa,
aunque el estado civil permanezca invariado).
ii) Concepto doctrinario. Calidad permanente que un individuo ocupa en la sociedad y derivada de las relaciones de
familia.
iii) Cules son? a) Hijo, padre o madre. c) Soltero, casado, divorciado, separado judicialmente o viudo.
iv) Caractersticas. Uno e indivisible, da origen a d, cargas y o, son de OP, personalsimo, imprescriptible, privativo
de las personas naturales, etc.
v) Fuentes. 1. Hechos jurdicos (nacimiento, edad, muerte + ley hijo, si su filiacin se determin de acuerdo al CC-). 2. AJ
(matrimonio, reconocimiento de un hijo). 3. Sentencia (nulidad del matrimonio, separacin judicial).
vi) Familia y parentesco. (1) Por consanguinidad o por afinidad. (2) En lnea recta o colateral o en grado.
vii) Importancia. (i) Prohibiciones para contraer matrimonio (ascendientes y descendientes por consanguinidad o afn;
colateral por consanguinidad hasta el 2 grado). (ii) Asenso para el matrimonio. (iii) D y o entre padres e hijos.
(iv) A quin se deben alimentos, etc.
viii) Prueba. NO se aplican las normas generales de prueba de las obligaciones. Prueba fundamental: CERTIFICADO
y PARTIDAS DEL REGISTRO CIVIL (son instrumentos pblicos; hacen plena fe en cuanto a haberse otorgado
y su fecha, pero no en cuanto a su contenido). As reglamenta el CC en cuanto a las partidas de matrimonio (reglas
aplicables a las dems partidas); si faltan, pueden suplirse con: (i) Otros documentos autnticos. (ii) Declaracin de
testigos presenciales. (iii) Posesin notoria del estado civil (nombre, trato y fama; matrimonio, 10 aos; filiacin,
5 aos).
ix) Sentencias. La RG es que tengan efectos relativos. Excepcin: art. 316 CC: Sentencias que declaran falsa o verdadera
la paternidad o maternidad de un hijo, cuando la sentencia: (1) Ha sido pasada en autoridad de cosa juzgada; (ii) se
haya pronunciado contra legtimo contradictor; (iii) no haya habido colusin en el juicio.

6. PATRIMONIO.
i) Concepto. Conjunto de derechos y obligaciones de una persona susceptible de estimacin pecuniaria.
ii) Regulacin. El CC no lo define ni lo trata, pero hay disposiciones que se refieren a l.
iii) Teoras. (1) Clsica (todas las personas tienen 1 patrimonio, que es una universalidad jurdica, atributo de la
personalidad, inalienable, imprescriptible, inembargable e intransmisible en nuestro derecho es transmisible-). (2)
Patrimonio de afectacin (patrimonio es independiente de la personalidad, es una masa de bienes afecta a un fin, por lo
que una persona puede tener varios patrimonios).
iv) Pueden existir patrimonios sin titular? S, como la herencia yacente.
v) Caractersticas. Universalidad jurdica, intransferible, inembargable, imprescriptible, unitario (esto ltimo no obsta a que
el heredero acepte con beneficio de inventario, porque se trata de un patrimonio con limitacin de responsabilidad; ni tampoco al
patrimonio reservado ni peculio profesional, que son fraccionados y con administracin diferente, porque ello determina el origen de los
bienes y no su finalidad).
vi) Importancia. (i) Hace posible la responsabilidad del deudor. (ii) Hace concordante y orgnica la regulacin de la
SPCM. (iii) Explica la figura de la representacin (el patrimonio vinculado es el del representado). (iv) Da sustento a la
personalidad jurdica (patrimonio distinto al de sus miembros).

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7. D DE LA PERSONALIDAD.
i) Concepto. D inherentes a la persona humana, que constituyen un atributo de la personalidad por ser tal, y son
iguales para todos.
ii) Caractersticas. Son originarios, absolutos, extrapatrimoniales, inalienables, imprescriptibles, irrenunciables y
esenciales.
iii) Derechos.
(6) Derecho a la individualidad: 1. Vida e integridad fsica (19 N 1 CPR). 2. Libertad (libertad misma; reunin
y asociacin; de pensar, opinar y creer; residir y trasladarse; de trabajo; a la intimidad privada).
(7) Derechos a la personalidad civil. 1. Al nombre (su uso y oponerse al uso indebido o usurpacin por 3; delito penal).
2. Al estado civil (delito de usurpacin de estado civil y de ocultacin o sustitucin para perderlo; accin de reclamacin de
estado; sentencias constitutivas de estado.). 3. A la propia imagen (disposiciones aisladas: Ley de Propiedad Industrial, se
necesita autorizacin para poner un retrato como marca).
(8) Derechos a la personalidad moral. 1. Proteccin del honor. 2. La reputacin. 3. Sentimiento de afeccin.
Ms amplio que los delitos de injurias y calumnias30 (que dan derecho a IP cuando se pruebe dao emergente o lucro cesante, art.
2331 CC. Antagnico con Ley sobre Libertad de Opinin y Ejercicio del Periodismo, que seala que adems se indemnizar el
dao moral).
v) Sanciones. Indemnizaciones, cese del hecho perturbatorio y sanciones penales.

II. PERSONA JURDICA.

1) Concepto legal. Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y
de ser representada judicial y extrajudicialmente. (art. 545 inc. 1). Teora de la ficcin legal (Savigny).
2) Concepto doctrinario. Entidades colectivas que tienen una personalidad propia, independiente de la personalidad
individual de los seres que la componen. Son sujetos de derecho.
3) Regulacin. Ttulo XIII, Libro I De las personas jurdicas, art. 545 564. Slo trata las de derecho privado que no
persiguen fines de lucro.
a) CORPORACIN. Formada por un cierto nmero de individuos asociados para la realizacin de un fin comn que
no tenga carcter de lucro.
b) FUNDACIN. Est constituida por un conjunto de bienes destinados a un fin de inters general.
4) Teoras: 1. Del patrimonio de afectacin (no pertenecen a una persona determinada, sino que estn destinados a un fin). 2. T
normativa de Kelsen (la circunstancia de que la norma atribuya a alguien un derecho o un deber, constituye a ese alguien en persona, sin que
importe que sea un individuo o una colectividad). 3. Gerke (son realidades objetivas, organismos sociales; responsabilidad penal restringida). 4.
Ferrara (son realidades abstractas para la consecucin de un fin, reconocimiento como sujetos de derecho; d penal administrativo). 5. T de la
ficcin legal (Savigny) (no puede desconocerse la necesidad de proteger ciertas organizaciones de inters colectivo, fingiendo que es una persona;
entonces, es una persona ficticia, creada por el ordenamiento jurdico para atribuirse derechos y deberes).31
5) Atributos. (1) Nombre. (2) Domicilio. (3) Nacionalidad (la del lugar de su autorizacin). (4) Capacidad (art. 545, restringida a los
derechos patrimoniales, excluidos derechos personalsimos como el de uso y habitacin). (5) Patrimonio (uno propio y distinto del de las personas
naturales que la componen/debe tener un valor positivo/no se distribuye entre asociados ni an en caso de disolucin).
6) Representacin. Si bien nadie discute que las personas jurdicas tienen capacidad de goce (capacidad para ser titulares de
derechos y obligaciones), es controvertido el que sean capaces de obrar, es decir, que tengan capacidad de ejercicio. A partir
de ello, han surgido 2 teoras:
a) Teora de la Representacin. De acuerdo con esta teora, las personas jurdicas se asimilan a los enajenados e
impberes, los cuales carecen de capacidad de ejercicio y, por lo tanto, al igual que ocurre con ellos, obran en nombre
de la persona jurdica las personas fsicas que las representen. Se ha criticado esta teora porque la o las personas que
obran por la entidad moral, como rgano, tienen una personalidad que se identifica con la de la entidad misma,
principalmente porque forman parte de la estructura interna de la corporacin. Por este motivo se dice, entonces, que
falta la persona del representante.

30 Calumnia: Imputacin de un delito determinado pero falso. Injuria: Es toda expresin proferida o accin ejecutada en deshonra, descrdito o menosprecio de
otra persona.
31 De la teora de la ficcin legal se derivan las siguientes consecuencias:

1. El nacimiento y la extincin de las personas jurdicas dependen de la voluntad o autorizacin de la autoridad pblica, puesto que las personas jurdicas no
son realidades ontolgicas sino meras creaciones intelectuales de la ley.
2. Las personas jurdicas carecen de voluntad y de razn y, por tanto, de la posibilidad de actuar por s mismas. Para ello es menester que acten por medio de
representantes y an la voluntad de todos los miembros reunidos en asamblea no sera idntica a la voluntad de la corporacin.
3. Las personas jurdicas seran incapaces de responsabilidad extracontractual. Para la teora de la ficcin el hecho es el nico fundamento del ente ficticio.
Por ella deben actuar sus representantes y esta representacin slo se restringe al mbito de los actos lcitos, nunca ilcitos. As, por los actos ilcitos
responden criminalmente las personas naturales que directamente hayan intervenido en ellos. No se podra imputar responsabilidad a la persona jurdica
misma toda vez que ella no puede actuar con dolo o culpa. Por ello, las personas jurdicas carecen de responsabilidad civil por los delitos o cuasi delitos que
cometan sus representantes, an cuando manifiesten que obran en su representacin (esta es en la actualidad una seria limitacin de la doctrina de la
ficcin).
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b) Teora del rgano. Dicen los partidarios de esta teora, que las personas fsicas que obran por las personas jurdicas,
no manifiestan una voluntad propia, como lo presupone la representacin, sino que exteriorizan la voluntad de la
persona jurdica de la que en su calidad de rgano, son parte integrante. No es pues el rgano el que obra por la persona
jurdica, sino que sta la que obra por medio de l. Algunos autores, como Ferrara, Coviello y Duguit estiman que
semejante teora llevada a sus consecuencias conducira al absurdo de que entre las personas jurdicas y sus rganos,
no existen relaciones de derecho, y que el individuo rgano, pierde su personalidad que se absorbe en la del organismo
del ente. A pesar de ello, la mayor parte de la doctrina ha reconocido la utilidad de esta teora, en cuanto permite
fundamentar la responsabilidad extracontractual de las personas jurdicas.
7) rganos32 y representantes. Las personas jurdicas actan a travs de sus rganos o de sus representantes. Es decir,
ambos representan a la persona jurdica. Pero no todas las personas jurdicas tienen rganos, a veces slo representantes
(como por ejemplo en las sociedades de responsabilidad limitada). Por otro lado, las SA, por su estructura y patrimonio
invertido tienen tanto rgano (el directorio), como representante (el gerente general); si acta el directorio acta toda la
sociedad, y si acta el representante, debe hacerlo conforme a sus facultades en el mandato.
8) Responsabilidad. PENAL: Slo contra personas naturales; por las personas jurdicas responden los que hayan intervenido
en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil. CIVIL: (a) Contractual: Responden de todas las o contradas en
su nombre por sus representantes si han obrado dentro de los lmites de su mandato. (b) Extracontractual: Puede incurrir en
ella, no slo cuando actan representantes, sino que cualquiera de sus miembros (CC slo excluye a menores de 7 aos y dementes).
33

9) Modificacin legal:
a) Constitucin. Bastar con depositar una copia del acto constitutivo en la secretara municipal del domicilio de la
persona que se pretende formar. El secretario municipal tiene 30 das para examinar. Si no hay objeciones o no las
formula, debe mandar antecedentes a inscribirse en Registro Nacional de Personas Jurdicas sin Fines de Lucro del RC.
Desde la inscripcin, gozar de personalidad jurdica. Antes se constituan slo por ley o DS, y deban pasar por una larga
tramitacin ante el Ministerio de Justicia, que implicaba la consulta a varios organismos.
b) Cancelacin. A peticin del Ministerio de Justicia, el CDE inicia un proceso judicial. Antes, el Presidente de la Repblica
poda tambin cancelar por mero decreto, cuando a su juicio la persona jurdica incurriera en irregularidades.
c) Facultades fiscalizadoras. Le corresponde al Ministerio de Justicia, quien puede requerir las actas de asambleas y
directorios, cuentas, memorias, libros de contabilidad, etc. Antes, no existan facultades fiscalizadoras del gobierno.
d) Deberes. Las personas jurdicas deben llevar contabilidad, que los directores ejerzan gratuitamente y que respondan en
forma solidaria de los perjuicios causados por su culpa. Antes, no existan deberes de las personas jurdicas durante su existencia.
10) Disolucin: (1) Vencimiento del plazo de su duracin, si lo hubiera. (2) Por acuerdo de la asamblea general extraordinaria.
(3) Sentencia judicial ejecutoria: a. Por estar prohibida por la CPR o la ley o infringir gravemente sus estatutos, b. Por
haberse realizado ntegramente su fin o hacerse imposible su realizacin. (4) Por las dems causas previstas en estatutos y
leyes. + Fundacin: Por la destruccin de los bienes destinados a su manutencin.
11) Teora del levantamiento del Velo. Para enfrentar los problemas que puedan suscitarse debido a la posible ocultacin del
verdadero estado de los actos realizados en el ejercicio o en virtud de los atributos de la personalidad jurdica, es decir,
cuando se muestra al exterior algo distinto de la realidad, la jurisprudencia anglosajona cre la Teora del Levantamiento del
Velo, que consiste en una tcnica judicial que permite al juez, en ciertas ocasiones, ignorar o prescindir de la forma externa
de la persona jurdica, a fin de develar el abuso de la personalidad jurdica y determinar responsabilidades por encima del
uso instrumental de sociedades de pantalla, y as establecer las relaciones jurdicas directas entre los interesados cuando se
ocultan para cometer fraude a la ley. Con esto se permite que los acreedores puedan hacer valer sus pretensiones contra los
controladores de una PJ. La CS ha recogido esta teora sosteniendo que no puede mantenerse a ultranza la separacin entre
socios y sociedad en base a la personalidad jurdica de sta, porque pueden producirse situaciones que repugnan al
ordenamiento jurdico y que sirven de pretexto para vulnerar las leyes. En sntesis, si bien la empresa est reconocida y
amparada por la CPR, deben primar en sus actuaciones el principio de buena fe, asumiendo su responsabilidad y reparando
los daos causados. 34

32 rgano: Persona natural o el conjunto de personas naturales, por medio de las cuales ella obra o despliega su actividad. En dichos rganos reside la voluntad
de la persona jurdica. Generalmente, va a haber una asamblea de socios y un directorio.
33 La opinin hoy dominante, afirma que la persona jurdica debe considerarse responsable por los hechos ilcitos de sus rganos o representantes, siempre que

stos acten dentro del campo de sus atribuciones. Adems, debe tenerse presente de que en muchos casos la responsabilidad de sus rganos o dependientes
habra sido ilusoria o imposible de perseguir por su nmero o insolvencia, y as, se les habra autorizado a ellos para que, escudados en la irresponsabilidad de la
persona jurdica en cuyo nombre actan, irrogaran toda clase de daos, que habran quedado sin la debida reparacin.
Pero para que la persona jurdica responda, es preciso que el dao se cause en el ejercicio de las funciones propias del rgano o agente de que se trate.
Supngase que una empresa tiene a su servicio un chofer para distribuir en un auto, los artculos que expende, si ese agente atropella a un peatn mientras
ejecuta su servicio, la empresa responde civilmente. Pero si el gerente se dirige en su auto al correo a depositar correspondencia de la sociedad y atropella a un
peatn, entonces la empresa no responder civilmente porque no existe una conexin ntima entre el dao y el ejercicio de las funciones propias del gerente.
Por ltimo, debe tenerse presente que la responsabilidad de la persona jurdica, no excluye la responsabilidad individual o personal de las personas
naturales que, como miembros del rgano, ejecutaron el hecho doloso o culpable.
34 BARROS seala lo siguiente: En materia de responsabilidad contractual, parece razonable agrupar las hiptesis en dos grupos principales: ante todo, el uso de

la empresa o sociedad con propsitos fraudulentos (como cuando la sociedad es conducida a la insolvencia a consecuencia de un reparto de dividendos
incompatibles con el estado de los negocios de la sociedad controlada o de contratos en favor de sus socios o accionistas); y, en segundo lugar, la
desconsideracin por los propios controladores del carcter separado de la entidad social (por ejemplo, si la sociedad no observa las formalidades mnimas de
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contabilidad o administracin efectiva o si se confunden los fondos personales y sociales. Desde el punto de vista de la responsabilidad civil, el levantamiento del
velo societario es un mbito de aplicacin de la doctrina del abuso del derecho potestativo a separar actividades empresariales en sociedades o empresas
unipersonales que limitan la responsabilidad a los agentes afectados. Sus supuestos esenciales son la intencin o nimo fraudulento, o la inobservancia por los
propios socios o accionistas del principio de separacin de patrimonios. (BARROS. Tratado, ob.cit., p. 207).
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BIENES
I. CLASIFICACIN DE LOS BIENES

1) Cosa. Es toda entidad corporal o incorporal que tiene existencia en el mundo material, salvo la persona.
2) Bienes. Cosas que pudiendo procurar al hombre una utilidad, son susceptibles de apropiacin privada.
a. Crtica. Se define como susceptible de apropiabilidad, que sera su elemento diferenciador dentro de las cosas, cuando
en realidad pueden clasificarse en apropiables e inapropiables. En la prctica, entonces, cosas sera iguales a bienes,
tal como las define el CC./ Ej. cosa: aire; ej. bien: vaso.
3) Clasificaciones:
a. Cosas corporales e incorporales. Art. 565. Imp.: (i) MAD de ocupacin y accesin slo se aplican a cosas corporales.
(ii) Hay distintas reglas segn si la cosa es corporal o incorporal, como en tradicin y prescripcin.
i. Corporales. Son las que tienen un ser real y que pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro.
(1) Muebles. 567. Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellas a s misma,
como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa, como
las cosas inanimadas./Exceptundose las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles por su
destino segn el art. 570.
(a) Por naturaleza. 567. Semovientes e inanimados.
(b) Por anticipacin. 571. Productos de inmuebles o cosas accesorias a ellos. Se reputan muebles (art. 567 inc.
1) aun antes de su separacin, para constituir un d sobre ellos a otra persona distinta de su dueo
(1801, venta de frutos y flores pendientes, rboles cuya madera se venda, materiales de edificio que se derribar, no estn
sujetos a o de constar por escritura pblica para perfeccionar la CV. 2420, la hipoteca sobre bienes races afecta a los
inmuebles por accesin, pero deja de afectarlos desde que pertenecen a 3).
(c) (De una casa). No documentos, papeles, armas, colecciones cientficas, etc.
(2) Inmuebles. 568. Inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a
otro, como las tierras y minas, y las que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los
rboles./Las casas y heredades se llaman predios o fundos.
(a) Por naturaleza. Las que no pueden transportarse de un lugar a otro.
(b) Por adherencia o accesin. Bienes que, aunque son muebles, se reputan inmuebles por estar permanentemente
adheridos a un inmueble. No pueden separarse sin detrimento. (1) Adhesin. (2) Permanente. (1830, si se
vende inmueble del que son parte y nada se dice de ellos, se entienden comprendidos en la venta). Ej. yerbas del campo,
madera, frutos de los rboles, alcantarillado, tneles, acueductos, rboles unidos al suelo.
(c) Por destinacin. Cosas que estn permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble,
aunque puedan separarse de l sin detrimento. (1) Permanente. (2) Destinadas a uso, cultivo o beneficio
del inmueble. (3) Doctrina. El destino debe ser dado por el dueo del inmueble (lo desprenden de los ejemplos:
utensilios de labranza o minera y los animales actualmente destinados al cultivo o beneficio de una finca, con tal de que
hayan sido puesto en ella por el dueo, etc.).

MUEBLES INMUEBLES
1 Venta Consensual. Por escritura pblica.
2 Tradicin Por la simple entrega material. Inscripcin en el CBR.
3 Presc. Adq. Ord. 2 aos. 5 aos.
4 SPCM Sin exigencias. Herederos no pueden disponer de inmuebles hasta que no
les hayan otorgado la posesin efectiva y hayan hecho las
inscripciones del art. 688.
5 Venta bienes pupilo Sin exigencias (salvo preciosos y de gran afeccin) En subasta pblica y previo decreto judicial.
6 Accin rescisoria LE No procede. Procede en venta o permuta.
7 Sociedad conyugal Los que se aportan o adquieren durante el matrimonio Si son a ttulo gratuito, permanecen en el haber propio de
entran a la sociedad, sea a ttulo gratuito u oneroso. cada cnyuge.
8 Acciones posesorias No proceden. Buscan la proteccin de inmuebles.
9 Cauciones Prenda. Hipoteca.
10 PENAL Hurto y robo. Usurpacin.
11 COMERCIAL Slo sobre ellos versan los actos de comercio. No procede.
12 PROCESAL (comp) Donde se cumple la obligacin. Donde su ubica el inmueble.

ii. Incorporales. Son las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las servidumbres activas. /Se admite su
clasificacin en muebles e inmuebles, para determinar la competencia de tribunales (d real, segn la cosa sobre la que recaiga; d
personal, dar segn la cosa que se debe- y hacer siempre es mueble-).
(1) Derecho real. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. (577 inc. 1).
(a) El art. seala: Dominio, herencia, usufructo, uso o habitacin, servidumbres activas, prenda e hipoteca.
NO seala: D de aprovechamiento de aguas y censo. Art. 579 CC. El derecho de censo es personal en cuanto
puede dirigirse contra el censuario, aunque no est en posesin de la finca acensuada, y real en cuanto se persiga sta.
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(2) Derecho personal. Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que,
por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; (578).

REAL PERSONAL
Contenido. Poder jurdico inmediato sobre la cosa. Se obtiene el beneficio mediante un acto del obligado.
Relaciones. Persona Cosa. Persona Persona.
Fuente. Ttulo y Modo de adquirir. Fuentes de las obligaciones (basta el ttulo).
Consolidacin. La posesin consolida su ejercicio. El ejercicio del smil del acto posesorio (ejecucin del crdito) lo extingue.
Posesin Admite posesin. Se discute si se admite la posesin de derechos personales (715 y 1576).
Acciones. Reales. Va dirigida directamente sobre una cosa y no sobre el Personales. La cosa slo puede perseguirse si permanece en posesin del
patrimonio de determinada persona. deudor.
Creacin partes No admite. Admite.
Su Nmero Limitados. Infinitos.
Infractores del Pasivo: Indeterminado, puede ser violado por toda la Slo pueden ser violados por el deudor.
derecho. colectividad.
Objeto. Siempre es una cosa determinada. Determinada prestacin (dar, hacer o no hacer).
Duracin Perpetuo: Mientras subsista el objeto. Destinado a extinguirse por el pago.
Eficacia. Es absoluto: Se puede exigir a cualquiera. Es relativo: Slo al deudor.
Prerrogativas. - Derecho a persecucin de la cosa. - Admite la persecucin del patrimonio.
- Derecho de preferencia frente a quienes tienen
un crdito o un derecho real posterior.

b. Cosas comerciables e incomerciables. Atiende a si las cosas pueden o no ser objeto de actos jurdicos (para
Alessandri, se atiende a si la cosa puede o no ser objeto de derechos privados; son incomerciables las que no pueden ser objeto de ningn
derecho privado). Imp.: Slo las cosas comerciables pueden ganarse por prescripcin. La incomerciabilidad es la
excepcin:
i. Transitoria o momentnea, como la de las cosas embargadas por decreto judicial y las especies cuya propiedad se
litiga. Aqu no hay incomerciabilidad, pues existe un derecho privado sobre la cosa. Lo que hay es comercio prohibido, prohibicin que
en este caso es momentnea.
ii. Absoluta:
(1) Por su naturaleza : Cosas comunes a todos los hombres (art. 585). Inapropiables.
(2) Por su destino : BNUP (art. 589). Apropiables.
(3) Derechos personalsimos (Alessandri dice que seran inalienables, pero no incomerciables, porque son susceptibles de dominio
o posesin por particulares).
(4) Cosas destinadas al culto divino, etc.
iii. Diferencia entre cosas incomerciables e inapropiables. La doctrina mayoritaria hoy entiende que las cosas incomerciables
son aquellas que no se pueden apropiar por particulares. Las inapropiables, por su parte, por nadie (tampoco por el
Estado, como las cosas comunes a todos los hombres; a diferencia de los BNUP, que siendo incomerciables, son
apropiables -por el Estado-).

c. Cosas apropiables e inapropiables.

i. Apropiable. Pueden ser objeto de apropiacin. Se divide en cosas apropiadas (actualmente pertenecen a un sujeto de
derechos) e inapropiadas (slo muebles; res nullius no son de nadie-, res derelictae fueron abandonadas por su dueo-/Solo
muebles, porque los inmuebles pertenecen al Estado).
(1) Bienes de dominio privado. Pertenecen o pueden ser adquiridos por particulares.
(2) Bienes de dominio pblico. Su dominio pertenece a la nacin toda.
(a) De uso pblico. Su dominio pertenece a la nacin toda y su uso a todos los habitantes de la nacin. Fuera
del comercio humano, inalienables, imprescriptibles. La jurisprudencia ha dicho que sobre ellos no puede
haber posesin o dominio particular, pero las autoridades pueden conceder a los particulares el uso y
goce para determinados aprovechamientos, concesiones que otorgan slo la mera tenencia.
(i) Dominio pblico martimo. Playas (extensin de tierra que las olas baan y desocupan alternativamente),
mar territorial (12 millas marinas). NO: Zona contigua (24 millas, para prevencin y sancin de
infracciones aduaneras, fiscales, inmigracin) ni mar patrimonial o ZEE (200 millas, para explorar,
explotar, conserva y administrar los recursos naturales), ni altamar (ms all del mar adyacente).
(ii) Dominio pblico terrestre. Calles, plazas, puentes y caminos.
(iii) Dominio pblico fluvial. Todas las aguas son BNUP, pero estn sujetas a concesiones en favor de los
particulares a travs del derecho de aprovechamiento de aguas (de uso y goce).
(iv) Dominio pblico areo. Tesis mayoritaria: El E subyacente tiene plena y exclusiva soberana sobre el
espacio atmosfrico existente sobre su territorio.
(b) De uso fiscal. Dentro del comercio humano, pueden adquirirse por prescripcin. Art. 589 inc. final. Ej.
Inmuebles en que funcionan servicios pblicos y muebles que lo guarnecen; impuestos y contribuciones;

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comisos y multas a beneficio fiscal; inmuebles que no tienen otro dueo; herencias que correspondan al
Fisco como heredero abintestato; etc.
ii. Inapropiable. No pueden ser objeto de apropiacin. Cosas comunes a todos los hombres.
d. Cosas muebles consumibles y no consumibles.
i. Consumible. Cosas que usndolas conforme a su naturaleza, se destruyen para el que las usa (material: alimentos;
jurdica: disposicin de $). Contratos como el mutuo slo pueden tener como objeto cosas consumibles.
ii. No consumible. No se destruyen con el 1 uso, sin perjuicio de que a la larga ello suceda (sombrero, libro).
Contratos como el arrendamiento o comodato slo pueden recaer sobre ellas.
e. Cosas muebles fungibles y no fungibles.
i. Fungible. En concepto de las partes, puede ser reemplazada por otra equivalente. Tambin se dice que tiene el
mismo poder liberatorio (agua, $). Mutuo.
ii. No fungible. No existe otra cosa equivalente que pueda reemplazarla (cuadro famoso). Comodato.
(1) Art. 575. Las cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles./A las primeras pertenecen todas aquellas
de que no puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que se destruyan./Las especies monetarias en
cuanto perecen para el que las emplea como tales, con cosas fungibles. Confunde el trmino con las cosas
CONSUMIBLES. As, el dinero es consumible en tanto perece para quien lo emplea y fungible, en cuanto a
que puede remplazarse.
f. Cosas principales y accesorias. Principales: Suelo, dominio, herencia. Accesorias: rboles, prenda, hipoteca.
g. Cosas divisibles e indivisibles. Sea fsica, se intelectual o de cuota. Divisibles: Obligacin de pagar una suma de
dinero. Indivisible: Obligacin de conceder una servidumbre de trnsito o la de hacer construir una casa. Art. 1524 CC.
h. Cosas singulares y universales.
i. Universalidad de hecho. Conjunto de bienes que no obstante conservar su individualidad, forman un todo al estar
unidas por un vnculo de igual destino, generalmente econmico.
ii. Universalidad de derecho. Conjunto de bienes y de relaciones jurdicas activas y pasivas que son consideradas
jurdicamente como formando un todo indivisible.
i. Cosas simples y compuestas. Las compuestas son la unin material de 2 ms cosas simples, que no pierden su
individualidad. Importancia: Respecto de las cosas compuestas es posible la coexistencia de relaciones sobre el todo,
distintas de aquellas sobre los singulares elementos que la componen. Ello no es posible respecto de las cosas simples
(no es concebible que alguien sea propietario de un animal sin serlo de su sangre).
j. Cosas presentes y futuras.
k. Cosas alienables e inalienables. Si pueden o no enajenarse. Las cosas deben ser comerciables y apropiables.
l. Cosas genricas y especficas.
m. Nuevas categoras de bienes (inmateriales, intangibles, virtuales, etc.).

II. DERECHO DE DOMINIO

1) Concepto. El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de
ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. (art. 582 inc. 1).
a. Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad. As, el usufructuario tiene la propiedad de su
derecho de usufructo. (art. 583). Protegido en el art. 19 N 24 inc. 1 CPR: La Constitucin asegura a todas las
personas: El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales.
2) Caractersticas. ABSOLUTO (comprende el total de las facultades; limitado por la ley y el derecho ajeno), EXCLUSIVO
(supone un titular nico facultado para usar, gozar y disponer de la cosa, adems de impedir intromisiones. No obsta los otros
d reales ni copropiedad) y PERPETUO (por lo general, no se extingue con el transcurso del tiempo o su no ejercicio;
excepciones: propiedad fiduciaria, propiedad intelectual, etc.).
3) Facultades. Todas ellas pueden cederse.
a. USO. Facultad para servirse de la cosa segn su naturaleza, sin tocar sus frutos y productos (habitar una casa, escribir
con un lpiz material-, dar en comodato jurdico-). Se comprende en goce.
b. GOCE. Facultad para percibir los frutos y ciertos productos que la cosa es susceptible de producir.
i. Diferencia entre productos y frutos. El legislador los confunde:
(1) Productos: Lo que se obtiene de la cosa o sale de ella. Por ejemplo, la lea de un rbol. Pese a que otros dicen
que es el gnero y los frutos la especie, existe una diferencia de acuerdo a las consecuencias que producen en
la cosa de la cual provienen. Adems, importa para efectos de constituir derechos a favor de terceras personas,
pues, por regla general, slo se cede el derecho a gozar de los frutos.
(a) Productos propiamente tales. Rendimiento que no se produce peridicamente, y que implica alterar la
sustancia de la cosa.
(b) Frutos. Lo que produce peridicamente la cosa segn su destino natural y sin desmedro o disminucin
sensible de su sustancia (periodicidad + no detrimento).
(i) Naturales. Lo que da la naturaleza, ayudada o no de la industria humana. (Pendientes mientras adhieren a
lo que las produce-, percibidos cuando han sido separados-, consumidos se han consumido verdaderamente o
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enajenado). Ej., los frutos de los rboles, las flores de los mismos, las maderas de los bosques
explotados en forma cientfica que permita su reproduccin, las cras de los animales.
(ii) Civiles. Utilidades que se obtienen de la cosa como equivalente del uso y goce que de ella se
proporciona a un 3. (Pendientes mientras se deben-, percibidos desde que se cobran-).
ii. De quin son los frutos? La RG es que pertenecen al dueo. Excepcin: Son para un 3 cuando as lo dispone la ley
(poseedores de BF de los frutos percibidos hasta la contestacin de la demanda; usufructo legal del padre;
usufructo del marido sobre los bienes de la mujer) o se acuerda por las partes (arrendamiento MAD tradicin-;
usufructo).
iii. La facultad de goce, comprende frutos y productos propiamente tales?
(1) Recordemos que los frutos son los que se obtienen sin detrimento de la cosa y con periodicidad. Los
productos propiamente tales, en cambio, son aquellos que no renen alguna de estas caractersticas
copulativas. De ello se sigue que algunos de stos podran obtenerse destruyendo la cosa (como cuando se
vende la carne de una vaca) debido al detrimento que podran generar en ella, lo que importa ms que goce,
disposicin (material y/o jurdica) de la misma.
(2) Discusin respecto a las normas del usufructo:
(a) De las normas referentes al usufructo, pareciera desprenderse que el goce se extiende a los productos.
(b) Art. 783. El goce del usufructuario de una heredad se extiende a los bosques y arbolados, pero con el
cargo de conservarlos en un ser, reponiendo los rboles que derribe, y respondiendo de su menoscabo,
en cuanto no dependa de causas naturales o accidentes fortuitos.
(c) Art. 784. Si la cosa fructuaria comprende minas y canteras en actual laboreo, podr el usufructuario
aprovecharse de ellas, y no ser responsable de la disminucin de productos que a consecuencia
sobrevenga, con tal que haya observado las disposiciones de la ordenanza respectiva.
(d) A partir de estas normas, podemos concluir que el usufructo se extiende al goce de los productos en
actual laboreo, es decir, de los que est operando a la poca de constituirse el usufructo. Y como el
arrendamiento que no contempla disposicin al respecto- tambin permite ceder el goce de una cosa
pero a travs de un derecho personal, algunos entienden que esta norma se extendera tambin para l,
por tratarse de la operacin econmica que tradicionalmente se ha hecho con la cosa.
c. DISPOSICIN. Facultad para hacer con la cosa lo que a uno le plazca (jurdicamente, enajenndola; materialmente,
destruyndola, consumindola, transformndola).

4) FACULTAD DE DISPOSICIN (la libre circulacin de los bienes es de OP).

a. Casos en que la ley la limita (derechos personalsimos, cosas embargadas por decreto judicial, especies cuya propiedad
se litiga).
b. Normas que permiten las clusulas de no enajenar (casos en que se limita por voluntad del hombre).
i. Propiedad Fiduciaria: Es posible prohibir al beneficiado enajenar la propiedad fiduciaria. Esto se justifica porque
generalmente en estos casos, existe una relacin de confianza que justifica dicha relacin jurdica (art. 751 CC).
ii. Usufructo (art. 791 CC).
iii. Donacin: Permite donar una cosa con la condicin de no enajenar. Ella es oponible al 3 adquirente (art. 1432 CC).
c. Prohibicin de las clusulas de no enajenar.
i. Legados. Art. 1126: Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla, y la enajenacin no comprometiere ningn derecho de 3, la
clusula de no enajenar se tendr por no escrita. Por ende, la clusula ser vlida si su enajenacin comprometiere
derechos de 3.
ii. Hipoteca. Bienes gravados pueden enajenarse e hipotecarse (art. 2415).
iii. Arrendamiento. Si se pacta, slo da derecho al arrendatario de permanecer en el arriendo hasta su terminacin
natural.
iv. Prohibicin de usufructos y fideicomisos sucesivos.
v. Indivisin: Nadie est obligado a permanecer en al indivisin y no puede pactarse ella por ms de 5 aos (art. 1317
CC).
d. Validez de las CLUSULAS DE NO ENAJENAR (cuando la ley no autoriza expresamente a establecer prohibiciones):
i. Doctrina que la valida. SANCIN: Nulidad absoluta o indemnizacin.
(1) En derecho privado puede hacerse todo lo que no est expresamente prohibido, y no hay disposicin que
prohba esta clusula.
(2) Si el legislador la prohbe en ciertos casos, la regla general es la contraria.
(3) Si el dueo puede desprenderse de todas las facultades del dominio, con mayor razn puede desprenderse de
una sola.
(4) El art. 53 del Reglamento del CBR faculta para inscribir las prohibiciones convencionales que entraban la libre
circulacin de los inmuebles.
ii. Doctrina que niega valor. SANCIN: Nulidad absoluta o inexistencia.
(1) El primer argumento es vago y no prueba nada.

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(2) El legislador considera que la facultad de enajenar es del orden pblico (por la libre circulacin de los bienes),
por lo que se ha prohibido.
(3) Si la clusula se pudiera pactar libremente, no habran tenido que autorizarla en ciertos casos.
(4) Si el dueo de la cosa renuncia a su facultad de disposicin, ella no tendra sujeto.
(5) El Reglamento del CBR tiene su lmite en la ley: Slo se pueden inscribir las prohibiciones cuando la ley las
permite.
(6) Pueden venderse las cosas cuya enajenacin no est prohibida por ley (art. 1810), por lo que la ley puede
prohibir la enajenacin.
iii. Doctrina que considera que se engendra una obligacin de no hacer. SANCIN: Deshacer lo hecho o
resolucin + indemnizacin de perjuicios.
iv. Sancin en caso de violacin de la clusula de no enajenar: En la prctica es frecuente la estipulacin de la clusula
de no enajenar; de esta manera, uno puede prohibir a otro que enajene una cosa; pero esta prohibicin no tiene el
alcance que algunos suelen querer darle, pues ella importa la obligacin de no hacer y, por lo tanto, no alcanza la
nulidad de la enajenacin, sino que traer una indemnizacin o una accin de resolucin del contrato. As, si yo
vendo un caballo a Juan con la condicin de que no lo venda hasta que no termine de pagrmelo, esta estipulacin
es lgica, pues ella es el producto del pacto de no hacer, pero si l lo vende a Diego, esa venta no es nula, es vlida.
En virtud del art. 1489 puedo pedir la resolucin del contrato, o bien, solicitar que Juan me indemnice. Esto fue
fallado por la CS, poniendo de manifiesto las prohibiciones legales y contractuales.
v. sta es la posicin que ha adoptado la jurisprudencia: Sexto: Que conforme al artculo 1461 del Cdigo Civil constituye
objeto ilcito aquellos fsica y moralmente imposibles, siendo "moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas
costumbres o al orden pblico". De lo expresado, entonces, slo es dable colegir que la vulneracin de una prohibicin voluntaria y
contractual de no enajenar no constituye objeto ilcito, puesto que no es una prohibicin legal, como lo establece la norma citada./En
efecto, tal opinin ha sido reiteradamente manifestada por la jurisprudencia y referida por distintos textos doctrinarios, a saber, don
Arturo Alessandri Besa, en su obra "La nulidad y la rescisin en el Derecho Civil chileno", pgina 173 expresa que "la nulidad
absoluta o relativa slo procede como sancin de infracciones de ley y no de estipulaciones de las partes en un contrato", y en la pgina
177 seala que "cuando lo que se infringe es una clusula de no enajenar relativa y lcita se produce el incumplimiento de una
obligacin de no hacer estipulada en el contrato." Sobre la misma materia, en el "Tratado de los Derechos Reales" de los autores Sres.
Alessandri, Somarriva y Vodanovic, Tomo I, pgina 60 (Sexta Edicin) se sostiene que la sancin de la prohibicin voluntaria y
relativa de enajenar es "la de indemnizar los perjuicios si no puede deshacerse lo hecho", "El acto realizado por el infractor de la
clusula con el tercero queda perfectamente vlido porque esa clusula es una obligacin personal que no influye sino entre las partes que
la estipulan...".
vi. Sptimo: Que, tampoco puede sostenerse, como lo pretende el recurrente, que la venta efectuada en contravencin a dicha clusula de no
enajenar adolezca de objeto ilcito de lo dispuesto en el artculo 1464 del Cdigo Civil, puesto que la prohibicin que nace de la
voluntad de las partes, no se encuadra en ninguno de los presupuestos contenidos en los numerales que tal norma contempla y tampoco
podra ser asimilada a la contenida en el N 3 de tal disposicin, que en concreto se refiere a las cosas embargadas por decreto judicial, y
que tampoco constituye una norma prohibitiva como lo estima el actor, puesto que incluso en aquel caso, el juez podra autorizar la
enajenacin./La tesis anterior se ve adems sustentada por lo que plantea el artculo 1810 del Cdigo Civil cuando seala que
"pueden venderse todas las cosas corporales e incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por la ley". Se debe tratar, entonces, de
una enajenacin prohibida, vale decir que no puede realizarse en caso alguno. (Garca con Inversiones. CS, Junio de 2004).
vii. Hoy, la posicin generalizada es que las prohibiciones de enajenar son vlidas, a menos que carezcan de ciertos
requisitos y amenacen la libre circulacin de los bienes. Sin embargo, es necesario:
(1) Un inters legtimo y serio. Se juzga el fin econmico de la prohibicin, el que no debe afectar la libre circulacin
de los bienes.
(2) Que la prohibicin no sea perpetua ni indefinida. Al respecto, la prohibicin que se establece por la vida de una
persona se considera como tiempo determinado.
e. Limitaciones al dominio (ley, derecho ajeno, obligaciones reales).
i. En lo que respecta al derecho ajeno, la doctrina y parte de la jurisprudencia no han tenido inconveniente en
precisar que dentro de las restricciones genricas al dominio se encuentra el abuso de derecho, que en su
concepcin ms bsica origina responsabilidad respecto de quien, en ejercicio de un derecho propio, lesiona
intereses ajenos.35
f. Clasificacin. Objeto: Civil, minera, industrial, intelectual, indgena, horizontal, (austral?). Extensin: Plena y nuda
propiedad (desprovisto de uso y goce). Duracin: Absoluta y fiduciaria. Sujeto: Individual y copropiedad o comunidad.

III. COPROPIEDAD.

1) Concepto. Tiene lugar cuando el derecho de propiedad sobre el total de una misma cosa y sobre cada una de sus partes, lo
tienen 2 ms personas conjuntamente. Puede ser de usufructo, servidumbre, herencia, etc.

35 Vase supra Relacin jurdica en Teora de la ley.

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a. Comunidad es el gnero (la indivisin recae sobre una universalidad jurdica). Copropiedad es la especie (la indivisin
recae sobre una especie). Alessandri dice que la primera se refiere a cualquier derecho y la segunda, slo a propiedad.
2) Origen. 1. Convencional (ej., 2 personas adquieren una cosa en comn). 2. Legal (ej., comunidad de heredero cuando muere una persona;
entre cnyuge sobreviviente y heredero, cuando se disuelve la SC; cuando se disuelve la sociedad y mientras se liquida). 3. Judicial.
3) Clasificacin. 1. Atendiendo al objeto sobre el que recaen: Sobre cosa universal o singular. 2. Atendiendo a su duracin:
Temporal (Determinadas: 2 personas adquieren una cosa comn y pactan que indivisin durar cierto tiempo que no puede exceder de 5
aos/Indeterminada: la que se forma con la muerte, pero cualquier heredero puede pedir la liquidacin) o perpetua o forzada (ej., comunidad
sobre tumbas y mausoleos; copropiedad de edificios; medianera; servidumbre). 3. Activa (masa de bienes que funcionan desarrollando una
determinada actividad econmica) y pasiva (conjunto de bienes que estticamente esperan la remocin de algn obstculo para ser dividido entre
los propietario; ej., copropiedad de naves).
4) Naturaleza jurdica. (1) Doctrina de la cuota ideal en el total de la comunidad: Los indivisarios tienen una cuota abstracta en el
total de la comunidad, sin que sus derechos se radiquen en un bien particular.. (2) Doctrina romana: La comunidad otorga a cada indivisario
una cuota efectiva en cada una de las cosas que la forman; cada comunero tiene un derecho de dominio sobre su cuota y sobre la cosa comn hay un
derecho colectivo. CC. (3) Doctrina alemana de la propiedad colectiva: Los comuneros no tienen ningn derecho sobre la cosa; todos los
copropietarios se consideran como un solo titular del dominio.
5) Derechos de los copropietarios. Sobre su cuota: Es dueo individual y exclusivo de su cuota, por lo que puede disponer
libremente de ella, transmitirla, venderla e hipotecarla, sin el consentimiento de los dems. Sobre la cosa comn: Cada
copropietario puede servirse de las cosas comunes para su uso personal, con tal que las emplee segn su destino ordinario y
sin trabar el uso de los dems.
6) Obligaciones de los copropietarios. 1. Deben contribuir a las expensas necesarias para la conservacin de la cosa,
proporcional a su cuota. 2. Prohibicin de hacer innovaciones sin el consentimiento de los otros. 3. Obligacin de
restitucin de lo que se saca de la cosa.
7) Responsabilidad.
a. En las deudas: Cada uno responde a prorrata de sus cuotas. Si las deudas se contrajeron antes de la formacin de la
copropiedad y es universal, cada uno de los comuneros es obligado a las deudas de la cosa comn. Si se contrajeron
durante, por uno de los copropietario y es en pro de la comunidad, l es responsable pero con accin de reembolso. Si
fue contrada por varios y no habiendo estipulado solidaridad, son obligados al acreedor por partes iguales. Si es
personal, el copropietario no tiene derecho de repetir contra otros.
b. Daos causados en la cosa y negocios comunes: Cada uno es responsable hasta la culpa leve (2308).
c. Cuota del deudor insolvente grava a los dems en prestaciones a que se obligan entre s, a prorrata. El fundamento es la
equidad.
8) Administracin. Si hay administrados, el mandatario debe actuar conforme al poder otorgado. Si no lo hay, todos los
copropietarios tiene las mismas facultades para administrar las cosas comunes. Los actos administrativos deben acordarse
por unanimidad, salvo que sean de mera conservacin.
9) Trmino. (1) Reunin de las cuotas en una sola persona. (2) Destruccin de la cosa comn. (3) Divisin del haber comn.

IV. PROPIEDAD HORIZONTAL.

1) Concepto. Dominio que pertenece a personas distintas y que recae sobre los diversos pisos de un edificio o sobre los
departamentos en que se divide cada piso.
2) Naturaleza jurdica. Forma de copropiedad con carcter especial: Es la sntesis de la cosa principal y de una cosa accesoria
constitutiva e indispensable, en comn. Cada copropietario es dueo exclusivo de su unidad y comunero en los bienes de
dominio comn.
3) mbito de aplicacin de la Ley 19.537. En rea urbana (no en parcelas de agrado). Tipos de condominio A (propiedad
exclusiva de la unidad y terreno comn) y B (asentados en un terreno individual, de dominio exclusivo, pero conjuntamente
existen terrenos de dominio comn, como los condominios industriales).
4) Derechos de los copropietarios:
a. Sobre su piso o dpto. 1. Transferirlo o transmitirlo. 2. Hipotecarlo o gravarlo libremente. 3. Uso y goce del piso o
departamento (dueo, arrendatario y dems personas con uso y goce).
b. Sobre los bienes comunes. Es en proporcin al valor del piso o departamento. Cada uno podr servirse a su arbitrio
de los bienes comunes, siempre que los emplee segn su destino ordinario y sin perjuicio del uso legtimo de los dems.
5) Administracin. La administracin y la conservacin de los bienes comunes, debe ser resuelto por la mayora de los
concurrentes a la asamblea, por el qurum que establece la ley.
6) Responsabilidad. Cada uno debe contribuir en proporcin al valor de su piso o departamento, a las expensas
concernientes a los bienes comunes.
7) Destruccin del edificio y restauracin. Si el edificio se destruye en su totalidad o en una porcin que represente a lo
menos de su valor, cualquiera de los propietarios puede pedir la divisin. Si no es de tal magnitud, estn obligados a
reparar el edificio. Las reparaciones de cada piso o departamento son de cargo exclusivo de su propietario.

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V. MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO.

1) Concepto doctrinario: Hechos materiales a los que la ley les atribuye la virtud de hacer nacer o traspasar el dominio.
2) Los MAD son la fuente de los derechos reales. Derecho real que tenga por fuente la ley? La expropiacin (Mujica).
3) Enumeracin del art. 588 inc. 1 CC. Ocupacin, accesin, tradicin, SPCM y prescripcin.
4) Falta alguno? La ley. Caso ms tpico: art. 590: Son bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas dentro de
los lmites territoriales, carecen de otro dueo., y los frutos que producen los bienes propios de los cnyuges entran al
haber comn.
5) Clasificacin. (1) Originario y Derivativos (segn si el dominio nace en el titular o es traspasado por el antecesor). (2) A ttulo singular
y Universal (segn si permite o no la adquisicin de una universalidad jurdica). (3) A ttulo gratuito y Oneroso (segn si adquirente hace
sacrificio pecuniario). (4) Por acto entre vivos y por causa de muerte (segn si presuponen o no muerte de quien deriva el d).
6) MAD originarios y derivativos. Por qu es importante la clasificacin? (a) Para determinar el alcance del derecho del
dueo, porque nadie puede transferir o transmitir ms derechos de los que tiene. (b) Por la forma de probar el dominio
(originarios: por el hecho constitutivo/ derivativo: prescripcin). Prueba diablica.
7) Ttulo traslaticio de dominio.
a. Concepto legal. Art. 703 inc. 3 CC. Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo,
como la venta, la permuta, la donacin entre vivos.
b. Concepto doctrinario. Contratos que dan derecho a una parte para exigir a la otra que le transfiera el dominio de la
cosa.
c. Enumeracin ms o menos completa: Compraventa, permuta, donacin, aporte en propiedad a una sociedad, mutuo,
cuasiusufructo, transaccin cuando recae sobre un objeto no disputado, novacin y, para algunos, la dacin en pago
(Alessandri opina que no). El ttulo debe ser vlido en s mismo y respecto de la persona a quien se confiere. Como el
ttulo es el antecedente de la tradicin, todo vicio en el ttulo se extiende a ella.
d. El CC exige un ttulo traslaticio de dominio para la validez de la tradicin (art. 675), pero nada dice sobre los dems
MAD. Alessandri dice que pese a ello, todos requieren ttulo (en ocupacin, accesin y prescripcin, el ttulo se
confunde con el modo y en SPCM, es la ley o el testamento). Correa y Somarriva, por su parte, estiman que slo la
tradicin requiere ttulo, porque (i) en el planteamiento anterior el ttulo sera intil; (ii) la norma es excepcional para la
tradicin; (iii) la doctrina no seala cul sera el ttulo cuando el MAD es la ley; (iv) tampoco explica el absurdo que en
la sucesin que es en parte abintestato y en parte testada, hayan 2 ttulos, etc.

1. OCUPACIN

2) Concepto legal. Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es
prohibida por las leyes chilenas ni por el Derecho Internacional. (art. 606).
3) Concepto doctrinal. (1) Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie (res nullius, res
derelictae), (2) mediante la aprehensin material de ellas, acompaada de la intencin de adquirirlas, y (3) todo bajo el
supuesto que no est prohibido por las leyes patrias ni por el Derecho Internacional.
4) Es un AJ unilateral que crea un derecho real por s mismo.
5) Caractersticas. Sobre bienes corporales muebles, originario, a ttulo singular, por acto entre vivos y a ttulo gratuito.
6) Clases:
a. De cosas animadas. Art. 607: La caza y pesca son especies de ocupacin por las cuales se adquiere el dominio de los
animales bravos. (son los que viven naturalmente libres e independientes del hombre, como las fieras y los peces).
/Domsticos (viven ordinariamente bajo la dependencia del hombre)/ Domesticados (sin embargo ser bravos por su naturaleza, se han
acostumbrado a la domesticidad y reconocer el imperio del hombre).
b. De cosas inanimadas.
i. Invencin o hallazgo. El que encuentra una cosa inanimada que no pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoderndose de ella.
Ej. Piedras, conchas y otras sustancias que arroja el mar y que no presentan seales de dominio anterior.
ii. Tesoro. (1) Monedas, joyas u otros efectos preciosos elaborados por el hombre, (2) que han estado largo tiempo sepultados o escondidos
(3) sin que haya memoria ni indicio de su dueo./ Si se encuentra en terreno propio, pertenece al dueo del terreno; si se encuentra en
terreno ajeno, se divide en partes iguales entre el dueo del terreno y el descubridor, siempre que el descubrimiento sea fortuito o se haya
buscado el tesoro con consentimiento del dueo. En caso contrario, todo ser del dueo del terreno.
iii. Captura blica. Despojo de los bienes del vencido en provecho del vencedor. Pertenecen al Estado.
c. Cosas al parecer prdidas y especies nufragas. (a) Si se encuentra alguna especie mueble al parecer perdida, deber ponerse a
disposicin de su dueo; y no presentndose nadie que pruebe ser suya, se entregar a la autoridad competente, quien dar hasta 3 avisos. Si
el dueo no aparece, el bien deber ser subastado (desde cuando estar irrevocablemente perdida para el dueo) y su producto se repartir en
iguales proporciones entre la municipalidad y quien lo encontr. La omisin de las diligencias legales trae consecuencias penales (delito de
hurto por hallazgo) y, adems, hace perder el derecho a la obtencin de lo recaudado en favor de la municipalidad. (b) Las especies nufragas
provienen de alguna nave que ha naufragado en las costas de la Repblica y consisten en efectos pertenecientes a la carga del buque o que los
navegantes han arrojado al mar para alijar la carga por miedo a actos de piratera o tempestad. Las personas que sepan del naufragio

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debern avisar a la autoridad competente y hacer lo posible para salvar las cosas. Las cosas que se salvaren sern restituidas por la
autoridad por el pago de expensas ms la gratificacin de salvamento.

2. ACCESIN

1) Concepto legal. La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce,
o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles. (art. 643).
a. Crtica: En derecho chileno, la accesin es un modo de adquirir, pues el CC le da ese carcter, pero en doctrina, algunos
opinan que le falta un requisito: La voluntad de adquirir el dominio. Adems, no se requerira de un nuevo ttulo. La
accesin sera, entonces, una manifestacin o simple extensin del derecho de dominio.
2) Caractersticas. Sobre bienes corporales muebles e inmuebles, originario, a ttulo singular, por acto entre vivos y a ttulo
gratuito.
3) Clases de accesin:
a. Accesin de frutos o discreta. Crticas:
i. No es accesin ni MAD; cuando los frutos estn unidos a la cosa que los produce, forman un todo con ella y
cuando se separan, deja de haber accesin.
ii. El legislador confunde frutos y productos. Pero esta distincin tiene relevancia cuando no es el propietario de la
cosa quien adquiere los frutos, sino un tercero. Para determinar si el tercero puede apropiarse se debe atender al
fin econmico del contrato y considerar si el aprovechamiento produce detrimento en la cosa.36
b. Accesin propiamente tal o continua. Se produce cuando una cosa se junta a otra de dueo distinto, ya sea en forma
natural o artificial, formando un todo indivisible. Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
i. De inmueble a inmueble.
(1) Aluvin. Aumento que recibe la ribera del mar, de un ro o lago, por el lento o imperceptible (y definitivo) retiro de las aguas. El
terreno accede a los propietarios riberanos.
(2) Avulsin. Acrecentamiento de un predio o heredad como consecuencia de una fuerza violenta que desprende un pedazo de tierra
de un predio y lo lleva al de otra. Su propietario conservar la propiedad por un ao para el solo efecto de llevrselo. De no
hacerlo, accede al dueo del sitio a que fue transportado.
(3) Cambio de cauce de un ro. El ro se carga a una de las riberas, dejando la otra en seco, o bien, cambia enteramente se cauce,
abandonando totalmente el anterior. Los propietarios de los predios riberanos pueden hacer las obras necesarias para volver el ro
a su cauce. Si no lo desean o no son autorizados, adquirirn por accesin./ El propietario de las tierras inundadas conserva su
dominio si las aguas se retiran antes de 5 aos.
(4) Formacin de una nueva isla. (i) En ros o lagos no navegables por buques de ms de 100 toneladas (sino, son del Estado.
(ii) Que se forme con carcter definitivo.
ii. De muebles a mueble.
(1) Adjuncin. 2 cosas muebles pertenecientes a distintos dueos se juntan una con otra, no perdiendo su individualidad (pueden
separarse o no). Si no hay conocimiento del hecho por una parte ni MF por la otra, el dominio de lo accesorio acceder al de lo
principal, con el gravamen de pagar su valor.
(a) Criterios para determinar la cosa principal: (i) La de mayor estimacin (se mirar como de ms estimacin la
que para su dueo tuviere un gran valor de afeccin). (ii) Si no hubiere tanta diferencia, se ver lo que
mejor sirva al fin de la cosa, tenindose como accesorio lo que sirva para su uso, ornato o cumplimiento.
(iii) Sino, se mirar como principal lo de mayor volumen. (iv) Aunque el legislador no lo prevenga, y por
razones de equidad, si son del mismo volumen, habr comunidad.
(2) Especificacin. Con la materia perteneciente a una persona, otra hace una obra o artefacto cualquiera (material ajeno +
trabajo humano + produccin de una cosa nueva). No habiendo conocimiento de una parte ni MF de la otra, el dueo de la
materia tendr d a reclamar la nueva especie, pagando la hechura. Pero si ella vale mucho ms que la materia, la especie
pertenecer al especificante, y el dueo de la materia tendr solamente d a la indemnizacin. Y si la materia es en parte ajena y
en parte propia del que la hizo o mand a hacer, y las 2 partes no pueden separarse, la especie pertenecer en comn a los 2
propietarios; al uno a prorrata de su material y al otro, a prorrata del valor de la suya y de la hechura.
(3) Mezcla. Unin de 2 cuerpos slidos o lquidos que se juntan, perdiendo su propia individualidad, dejando de ser distintos y
reconocibles. Ambos dueos se hacen comuneros, a prorrata del valor de lo de cada uno. Pero si el valor de la materia de uno de
ellos fuere considerablemente superior, tendr d a reclamar la cosa, pagando el precio de la materia restante. No es accesin,
porque ninguno de los dueos adquiere el dominio de la cosa del otro.
iii. De mueble a inmueble. Tiene lugar en caso de edificacin, plantacin o siembra, cuando los materiales con que
se edifica o las semillas y el suelo, pertenecen a dueos distintos. Requisitos: Ausencia de vnculo contractual entre
dueo del suelo y de los materiales, plantas o semillas y que ellos se hayan incorporado de forma definitiva al suelo
(inmuebles por adherencia). Siempre lo principal ser el suelo.

36 Vase supra Derecho de dominio en Bienes.

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3. TRADICIN

1) Concepto. La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas
a otro, habiendo por una parte facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de
adquirirlo./ Lo que se dice del dominio se extiende a todos los derechos reales. (art. 670).
2) Caractersticas. Sobre todo tipo de bienes, convencin extintiva, derivativo, a ttulo singular o universal, por acto entre
vivos y a ttulo gratuito u oneroso.
3) Paralelo entre tradicin y entrega.

ENTREGA TRADICIN
Traspaso material de una cosa de una persona a otra. Entrega + Intencin de transferir y adquirir el dominio.
Ttulo de mera tenencia. Ttulo traslaticio de dominio.
Otorga mera tenencia. Otorga posesin o dominio.

4) Requisitos.
a. Presencia de tradente y adquirente.
i. Tradente: (1) Debe ser dueo de la cosa o titular del d que transfiere (la tradicin hecha por quien no es dueo es vlida,
pero no transfiere el dominio, sino slo los d transferibles del tradente), (2) adems de tener la facultad (de disposicin capacidad
de ejercicio, titularidad, d apto, inexistencia de prohibicin legal) e intencin de transferir el dominio.
ii. Adquirente. Si opera como MAD, si se trata de muebles, basta con que tenga capacidad relativa. Si opera como
medio de pago, supone que sea plenamente capaz (salvo que se demuestre que el incapaz se hizo ms rico).
b. Consentimiento.
i. Ratificacin. Para que la tradicin sea vlida debe ser hecha voluntariamente por el tradente o su representante. Si al
principio fue invlida, puede ratificarse y validarse retroactivamente. Lo mismo ocurre con el adquirente y su
representante. Lo absurdo es que si no hay voluntad, el acto no existe y puede ser anulado absolutamente, por lo
que la norma en realidad se refiere a la inoponibilidad de la tradicin hecha por quien no es dueo.
ii. Ventas forzadas. Se entiende que el juez acta como representante legal del deudor (tradente) y, como tal, es l quien
concurre con su (v) a perfeccionar el contrato; adems, se entiende que desde el momento en que el deudor
contrajo la deuda, se someti a las reglas del derecho general de prenda.
iii. Error en la tradicin.
(1) Error en la cosa tradida. Error esencial; inexistencia o nulidad absoluta.
(2) Error en la persona del adquirente. Altera las reglas generales. El pago debe hacerse al acreedor, sino es nulo. Si es
error en el nombre, la tradicin ser vlida.
(3) Error en cuanto al ttulo. Error esencial: (i) Ambas entienden que es un ttulo traslaticio de dominio, pero no
coinciden en su naturaleza. (ii) Una entiende que es traslaticio y la otra, de mera tenencia.
c. Existencia de un ttulo traslaticio de dominio vlido. Definicin legal: Son traslaticios de dominio los que por su
naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la permuta, la donacin entre vivos. (art. 703 inc. 3 CC) Definicin
doctrinaria: Contratos que dan derecho a una parte para exigir a la otra que le transfiera el dominio de la cosa./ El ttulo
debe ser vlido.
d. Entrega.
5) Clases de tradicin.
a. De derechos reales sobre una cosa corporal mueble. Discusin sobre cules son reales y cules fictas y si son o no
taxativas. Art. 684 CC: La tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse significando una de las partes a la
otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes:
(1) Permitindole la aprehensin material de una cosa presente (REAL, mano a mano. Crtica: Debera decir
aprehendiendo materialmente la cosa).
(2) Mostrndosela (FICTA, de larga mano. Algunos dicen que es real).
(3) Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est guardada la cosa (FICTA,
simblica: Se hace por medio de un signo que representa la cosa tradida).
(4) Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido (FICTA, simblica).
(5) Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario,
arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo no traslaticio de dominio (FICTA, por breve
mano, donde el mero tenedor se hace adquirente); y recprocamente por el mero contrato en que el dueo se
constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc. (FICTA, costitutum possesorium, donde el dueo se
constituye en mero tenedor).
b. De derechos reales sobre una cosa corporal inmueble (art. 686 CC).
i. Regla general: Inscripcin.
(a) Derecho de dominio : Registro de Propiedad del CBR.
(b) Otros derechos reales : Registro de Hipotecas y Gravmenes.

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(c) Minas : Conservador de Minas.

ii. Excepcin: Escritura pblica, en el caso del derecho de servidumbre.
iii. Contraexcepcin: Inscripcin en servidumbres de alcantarillado en predio urbano.
c. Del derecho real de herencia. El art. 686 CC no lo reglamenta. Discusin doctrinal:
i. URRUTIA. La herencia es una universalidad jurdica distinta de los bienes que la componen y, como tal, no tiene
carcter mueble o inmueble. Por tanto, la tradicin deber hacerse de acuerdo a las normas generales de los
muebles.
ii. GUTIRREZ. Es mueble o inmueble segn lo sean las cosas singulares en que ha de ejercerse: (i) Si comprende
slo muebles, se aplican esas reglas; (ii) si son slo inmuebles, aqullas; (iii) y si comprende ambos, tambin se
aplican las reglas de los inmuebles.
d. De los derechos personales. Perfeccionamiento de la cesin: Entre las partes, por la entrega del ttulo (instrumento
donde consta el acto). Respecto del deudor y 3, requiere la notificacin del deudor o que ste acepte la cesin.
6) Efectos de la tradicin.
a. Tradente es dueo del bien (y tiene facultad para enajenar). La tradicin transfiere el dominio.
b. Tradente no es dueo del bien. La tradicin es vlida; el tradente transfiere los derechos transferibles que tenga sobre la cosa,
pero no el dominio.
i. Si es poseedor regular. Si el adquirente est de BF, adquiere la posesin regular (es justo ttulo).
ii. Si es poseedor irregular. Si el adquirente est de BF, mejora el ttulo del tradente, pues adquiere igualmente la
posesin regular, para la que la tradicin es justo ttulo.
iii. Si es mero tenedor. Ocurre para el adquirente lo mismo del caso anterior.
7) Cundo puede pedirse la tradicin? RG, inmediatamente despus de celebrado el contrato. Excepciones: Si el ttulo es
condicional, si hay plazo pendiente para el pago o si ha intervenido decreto judicial en contrario (retencin del pago).
8) Modalidades de la tradicin (cuando la entrega material se ha realizado).
a. Tradicin bajo condicin resolutoria. Existe en el ttulo.
b. Tradicin bajo condicin suspensiva. La entrega hecha con anterioridad al cumplimiento de la condicin no transfiere
el dominio, pero con ella, se transfiere de pleno derecho.
c. CLUSULA DE RESERVA DE DOMINIO. Pacto entre tradente y adquirente en virtud del cual el primero se guarda
el dominio hasta que se cumpla con una determinada condicin o plazo (ste no lo dice). Incongruencia entre arts. 680
inc. 2 y 1874 CC.
i. 680 inc. 2: Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque no se haya
pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta el cumplimiento de
una condicin.
ii. Art. 1874: La clusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio, no producir otro efecto
que el de la demanda alternativa enunciada en el artculo precedente; y pagando el comprador el precio, subsistirn
en todo caso las enajenaciones que hubiere hecho de la cosa o los derechos que hubiere constituido sobre ella en el
tiempo intermedio.
iii. Hay una parte de la doctrina que dice que por ser la segunda norma una especial del contrato de CV, la clusula de
reserva de dominio NO vale, es decir, no produce el efecto de suspender la transferencia del dominio a la
condicin del pago de precio, sino que lo transfiere lisa y llanamente. Si se pacta, su efecto ser el de la CRT, es
decir, la opcin del vendedor de exigir el precio o la resolucin de la venta, con indemnizacin de perjuicios.
iv. Otros, por su parte, estiman que ambas normas son especiales y no excluyentes, por lo que las partes podran
pactar perfectamente la clusula de reserva de dominio.
v. Con todo, en la prctica no ha sido aceptada.

VII. INSCRIPCIONES EN EL CBR

1) Fines perseguidos por el legislador.

a. nica manera de realizar la tradicin de los inmuebles y derechos reales.
b. Da publicidad a la propiedad territorial (sentencia de prescripcin adquisitiva y art. 688).
c. Es requisito, prueba y garanta de la posesin de bienes races.
d. En ciertos casos, es solemnidad del AJ (fideicomisos, usufructos de inmuebles entre vivos, etc.)
2) Es la inscripcin prueba de dominio? NO; ella slo prueba posesin. El dominio se prueba con la prescripcin.
3) Libros del CBR:
a. Repertorio: En l se anotan todos los ttulos que se le presentan al CBR, cualquiera sea su naturaleza, en orden
cronolgico. Si el ttulo rene los requisitos exigidos, se inscribe en el Registro, y la fecha de inscripcin se retrotrae a la
de la anotacin. sta dura 2 meses, dentro de los cuales debe convertirse en inscripcin. Pasado ese tiempo, caduca.
b. Registro: Se compone de 3 libros:
i. Registro de Propiedad: En l se inscriben las transferencias de dominio.
ii. Registro de Hipotecas y Gravmenes: En l se inscriben las hipotecas, censos, derechos de usufructo, uso y
habitacin, fideicomisos, servidumbres, etc.
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iii. Registro de Interdicciones y Prohibiciones de enajenar: En l se inscribe, adems de las interdicciones y

prohibiciones de enajenar, todo impedimento o prohibicin referente a bienes races, sea convencional, legal o
judicial, que limite de alguna forma la libre enajenacin.
c. ndice General.
d. Otros libros que lleva el CBR: Registro de Comercio; Registro de Aguas; Registro de Prenda Agraria; Registro de Prenda
Industrial, etc.

4) Art. 688 CC: Inscripciones de la herencia.

a. Fin de las inscripciones: Para poder disponer de los inmuebles de la masa hereditaria y no para transferir el dominio (que ya
fue transmitido por SPCM). Las inscripciones sirven para mantener la historia de la propiedad raz. Adems, se necesita
pagar o asegurar el pago del impuesto.
b. esta posesin legal no habilita para disponer de manera alguna de un inmueble, mientras no proceda:
i. Decreto judicial que otorga la posesin efectiva + testamento/En CBR de comuna o agrupacin de comunas
donde haya sido pronunciado./ Hace oponible la calidad de heredero.
ii. Resolucin administrativa que otorga posesin efectiva /En Registro Nacional de Posesiones Efectivas.
iii. Inscripcin especial de herencia /CBR donde se encuentra cada uno de los inmuebles/Quedan a nombre de todos
los herederos y pueden disponer de consuno.
iv. Inscripcin de la adjudicacin /CBR donde se encuentra cada uno de los inmuebles/ Heredero puede disponer
por s solo.
c. Sancin a su omisin: Evolucin de la jurisprudencia (CS):
i. Norma prohibitiva + todo lo referido a la propiedad raz es de OP, que afecta validez de la venta y tradicin
(NA).
ii. Ventas voluntarias y forzadas (NA).
iii. Slo ventas voluntarias (porque si no deudores podran liberarse de su o negndose a inscribir) (NA).
iv. Afecta la validez slo de la enajenacin y no de la CV, porque el artculo habla de disponer (NA). Crticas: 1810,
prohbe venta de cosas que no pueden enajenarse; 1446, adolece de objeto ilcito todo contrato prohibido por ley.
(1) La sancin no podra ser la NA porque: (i) El art. 688 permite realizar el acto bajo ciertas condiciones, por lo que se trata de
una norma imperativa de requisito; (ii) la NA no puede ratificarse, y la omisin del art. 688 puede sanearse por voluntad de las
partes, si los herederos inscriben posteriormente; (iii) la NA se sanea por el tiempo y la omisin de las inscripciones del referido
artculo jams podrn sanearse, mientras no se practiquen las correspondientes inscripciones.
v. Norma imperativa, sancionada por el art. 696 CC: Si el heredero no inscribe, no adquirir la posesin efectiva del
respectivo derecho. Entonces, la inscripcin que se haga de la venta no constituir posesin mientras no se cumpla
con las inscripciones (comprador es mero tenedor). Crtica: (i) Slo resulta aplicable a los ttulos traslaticios de dominio. (ii)
Segn el art. 714, el mero tenedor reconoce dominio ajeno, pero en este caso, no. (iii) Los herederos continuaran como dueos y
poseedores del inmueble; sin embargo, es absurdo porque ellos carecen del corpus y del animus, habiendo realizado la tradicin con la
intencin de transferir el dominio. (iv) Por ltimo, parece absurdo en relacin al art. 730 CC, que permite que una persona que
adquiere la cosa del usurpador que enajena a nombre propio, entre en posesin; por qu no debiera ocurrir lo mismo con quienes
adquieren directamente de los herederos?
d. La doctrina, por su parte, ha dado las siguientes soluciones:
i. Que el heredero no puede transferir el dominio sin inscripcin, pero el adquirente pasa a ser poseedor de BF y
podr ganar el dominio por prescripcin.
ii. Que la enajenacin adolece de nulidad relativa por omisin de un requisito en atencin a la calidad de heredero del
que enajena.
iii. Establecera una norma tcnica para el CBR, quien no podra practicar la tradicin sin previamente haberse llevado
a cabo la inscripcin especial de herencia. Efecto: El 3 adquiere la posesin + accin de indemnizacin de
perjuicios causados (p.e., si se trata de ttulos incompletos que luego le impiden obtener una hipoteca o dificulta la
venta del inmueble).

VIII. POSESIN.

1) Concepto. La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se
da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar o a nombre de l. (art. 700 inc. 1).
a. Es la tenencia. Corpus. Se trata de un hecho.
i. Hecho o derecho? Existe una discusin entre Ihering y Pothier sobre si la posesin es un d o un h; el primero dice que es un
derecho, pues se trata de un inters jurdicamente protegido. Adems, la ley lo ampara por medio de las acciones posesorias, siendo la
accin el d deducido en juicio. El segundo, por su parte, considera que se trata de un hecho, porque de ser un d, debera estar
enumerado dentro de los d reales y ello no ocurre; adems, cuando el CC define un d, habla de facultad o d, y a la posesin se
refiere como tenencia, la cual es un hecho. Por ltimo, las acciones posesorias existen porque la posesin es una propiedad aparente,
no porque sea un d. Esta posicin es la que acoge el CC, el que toma a la posesin como una situacin de hecho que produce
consecuencias jurdicas, pero que cede ante el propietario.
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ii.Es intransferible e intransmisible.

(1) Intransmisibilidad. 688 (ley da posesin a heredero, comienza en l); 722 (la posesin de la herencia se adquiere, en el
proyecto deca se transmite); 717 (la posesin del sucesor, principia en l; a menos que quiera aadirse la de su antecesor a la
suya).
(2) Intransferibilidad. 683 (la tradicin da al adquirente el derecho de ganar por prescripcin el dominio de que el tradente careca,
aunque ste no lo haya tenido); 717 (no distingue si sucesor a ttulo singular sucede por causa de muerte o entre vivos, luego,
ambos principian una nueva posesin); 2500 inc. 1 (si una cosa ha sido poseda sucesivamente y sin interrupcin por 2 ms
personas, el tiempo de antecesor podra agregarse).
(3) EN PUGNA: 696 (los ttulos que requieren inscripcin no transferirn la posesin mientras ella no se efecte); 2500 inc. 2
(La posesin principiada por una persona difunta contina en la herencia yacente); 725 (Poseedor conserva la posesin,
aunque transfiera la tenencia de la cosa/ hechos no se transfieren); 919 (heredero tiene mismas acciones posesorias que tendra su
autor).
b. Con nimo de seor y dueo. Animus.
c. Sea que el dueo de la cosa o el que se da por tal lo tenga por s mismo. Opcin de que quien la tenga no sea el
dueo pero tenga el nimo de serlo.
d. O por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l. Puede tratarse tanto de un titular de mera tenencia de la
cosa (que no extingue la posesin) como de un representante del poseedor.
e. Presuncin del 2 inciso. El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.
2) Elementos. CORPUS + ANIMUS (T subjetiva). Excepcionalmente, se incluye la inscripcin como un elemento:
a. Inscripcin ficcin: La inscripcin es una ficcin legal que representa la concurrencia del animus y el corpus. Esta
inscripcin es invulnerable si ha durado un ao completo (por el art. 924 CC); y, por lo mismo, sin inscripcin, no hay
posesin de inmuebles.
b. Inscripcin garanta: La inscripcin es la garanta solamente de que la posesin existe; permite solemnizar dicho
hecho. Los beneficios de prueba y garanta de posesin que concede la inscripcin slo los alcanza el que tiene la
posesin material del inmueble.
c. Jurisprudencia: Ha favorecido a la inscripcin, pero una posesin material prolongada ha llegado a prevalecer.
3) Posiciones en que se puede estar respecto de un bien: Dueo, poseedor o mero tenedor.
a. Precario (art. 2195): Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se fija tiempo para
su restitucin. /Constituye tambin precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera
tolerancia del dueo. Por lo tanto, una cuarta posicin podra ser el precario, quien no tiene ttulo alguno.
4) Diferencias con el dominio.

DOMINIO POSESIN
Son exclusivas (lo que no obsta a la existencia de coposeedores, as como hay copropietarios), recaen sobre cosas determinadas y actan igual frente a 3.
Consagraci Art. 582 CC y art. 19 n 24 CPR. Art. 700 CC.
n
Concepto derecho real en una cosa corporal para gozar y disponer de ella tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea
legal arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por
otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l.
Naturaleza Derecho real. Aunque se discute, la doctrina mayoritaria considera que la posesin es
jurdica un hecho.
Proteccin La proteccin directa del dominio en sede civil la otorga la accin La posesin regular se protege va accin publiciana. Adems, existen
reivindicatoria. Otras acciones que lo protegen son: La accin de las acciones posesorias de amparo, restitucin y reestablecimiento (que
proteccin (en sede constitucional), las acciones posesorias, las ampara incluso al mero tenedor).
terceras o la accin publiciana (que otorgan proteccin indirecta),
las acciones personales y acciones penales37.
Adquisicin Ttulo + Modos de adquirir el dominio. La adquisicin de la posesin requiere distinguir entre bienes muebles e
inmuebles inscritos y no inscritos. /Se puede poseer a varios ttulos.
Prueba MAD originario: Se prueba el hecho constitutivo del MAD. La prueba de la posesin requiere la siguiente distincin: a) Sobre bienes
MAD derivativos: Hay que distinguir teora y prctica: a) Se debera muebles: Deber probarse el corpus y el animus, lo que constar en el
probar acreditando los dominios anteriores. Si el anterior no fue respectivo ttulo posesorio; b) Sobre bienes inmuebles no inscritos:
dueo, se debe probar el dominio del antecesor, hasta que se Procede la prueba del corpus y el animus con aplicacin particular del

37 PROTECCIN CONSTITUCIONAL DEL DOMINIO: 1.Garanta Constitucional de inviolabilidad de la propiedad privada. 2. Reserva Legal para el
establecimiento de los modos de adquirir y para imponer restricciones, obligaciones y privaciones. 3. Por lo mismo, se encuentra detallada regulacin de la
expropiacin. 4. No puede ser afectado en su contenido esencial (19 n 26). 5. Se incluye la propiedad entre los derechos protegidos por el recurso de proteccin
(art. 20 CPR).
PROTECCIN LEGAL DEL DOMINIO: 1. En penal: Legtima defensa (art. 10 n 4 CP) y delitos contra la propiedad (hurto, robo, usurpacin, entre otros:
432 ss CP). 2. En Derecho Privado: a. Proteccin Directa: i. Acciones que eliminan perturbaciones ya consumadas: Accin reivindicatoria (la doctrina agrega la
accin confesoria y la accin negatoria). ii. Acciones que previenen un dao: Acciones o interdictos posesorios de denuncia de obra nueva y obra ruinosa. iii.
Acciones de demarcacin y cerramiento. b. Proteccin Indirecta: i. Acciones posesorias. ii. Accin publiciana. iii. Tercera de posesin. c. Acciones personales: i.
Ejemplo: Accin de restitucin en el comodato o en el arrendamiento (derivada de la obligacin personal que emana del contrato). ii. Ventaja: La prueba del
contrato respectivo puede ser menos complicada para el perjudicado que la prueba del dominio.
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encuentra a un dueo o un modo de adquirir originario (prueba
diablica o prueba imposible). Ver: arts. 682 y 68338. b) En la prctica,
se prueba con la prescripcin adquisitiva extraordinaria; si el
tiempo de quien quiere adquirir no alcanza a completar los 10 aos
de posesin, se puede recurrir a la accesin de posesiones (arts.
2500 y 717).
Alienable Dada la facultad de disposicin, el dominio es transferible.
Cosas De acuerdo al art. 583, sobre las cosas incorporales habra una
incorporales especie de propiedad. Se discuta si dicha especie de propiedad es
igual o distinta al dominio, lo que qued zanjado con el art. 19 N
24 CPR.
art. 925 CC. Se aplica tambin para bienes inmuebles inscritos cuya
inscripcin no tenga ms de un ao, inscripciones paralelas o conflictos
sobre deslindes; c) Sobre bienes inmuebles inscritos: La posesin se
prueba por la inscripcin.
La posesin no se transfiere ni se transmite.
En particular, sobre los derechos personales, se sostiene que no cabra
posesin, ya que su ejercicio (el cobro del crdito) implicara su
extincin. En contra, los artculos 715 y 1576.

5) Manifestacin de la autonoma de la voluntad en la posesin (Polit): Elementos (animus + corpus); agregacin de

posesiones.
6) Cosas susceptibles de posesin. Determinadas, corporales e incorporales. Dentro de stas, los derechos reales.
a. Derechos reales exceptuados de posesin. Servidumbres discontinuas y continuas inaparentes. Se deduce de las
siguientes normas:
i. Art. 882. Las servidumbres discontinuas de todas clases y las servidumbres continuas inaparentes slo pueden
adquirirse por medio de un ttulo; ni aun el goce inmemorial bastar para constituirlas.
ii. Art. 917. Sobre las cosas que no pueden ganarse por prescripcin, como las servidumbres inaparentes o
discontinuas, no puede haber accin posesoria.
b. Derechos personales? Se discute si cabe o no posesin sobre ellos.
i. S.
(1) Art. 715 no distingue (La posesin de las cosas incorporales es susceptible de las mismas calidades y vicios que la posesin de
una cosa corporal.).
(2) Art. 1576 habla de posesin del crdito, a propsito del pago (que es vlido el pago hecho de BF a quien est en
posesin del crdito).
(3) Argumento histrico: En d romano se distingua jurisprudencialmente la cuasi-posesin de los d, de la
posesin de las cosas corporales. Pero el CC francs fusion ambos conceptos, lo que da para pensar que se
comprenden las cosas corporales, adems de los d reales y los personales.
ii. No.
(1) La cuasi-posesin romana abarc slo los d reales, porque son ellos los que permiten un ejercicio continuado
de la posesin, en tanto los d personales se extinguen cuando se ejercen (cuando se cobran y pagan).
(2) Art. 1576 se refiere a cuando la persona es detentadora de la materialidad del ttulo.
(3) Mensaje del CC: El usufructuario no posee la cosa fructuariaposee slo el usufructo de ella, que es un d real y por
consiguiente susceptible de posesin. Pero el arrendatario de una finca nada posee.
(4) El que cometiere una liberalidad de dar una renta o pensin voluntaria, podra dar nacimiento a un o civil,
porque el beneficiario, poseedor de ella, podra adquirirla por prescripcin.
(5) El fundamento de la prescripcin consiste en transformar situaciones de hecho, pblicas y ostensibles, en
situaciones de d. Pero los d personales no son socialmente ostensibles ni tienen existencia objetiva.
7) Accesin de posesiones (717). Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor, principia en l; a
menos que quiera aadir la de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y vicios./ Podr
agregarse en los mismos trminos a la posesin propia la de una serie no interrumpida de antecesores.
8) Presunciones simplemente legales (719). (a) Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta
posesin ha continuado hasta el momento en que se alega. (b) Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume
igualmente la continuacin del mismo orden de cosas (si alega poseer a nombre propio, deber probar que hay nuevo ttulo). (c) Si
alguien prueba haber posedo anteriormente y posee actualmente, se presume la posesin en el tiempo intermedio.
9) Capacidad para adquirir la posesin (723). Existen reglas especiales:
a. Inc. 2. Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesin, sea para s mismos o para
otros.
b. Pero las personas que tienen suficiente discernimiento para darse cuenta del hecho que ejecutan, pueden adquirir la
posesin de las cosas muebles sin autorizacin alguna. Inc. 1: Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no
necesitan de autorizacin alguna para adquirir la posesin de una cosa mueble, con tal que concurran en ello la
voluntad y la aprehensin material o legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la autorizacin que
competa. Entre ellos estn los impberes.

38Art. 682. Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos
que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada./ Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido desde el
momento de la tradicin. Principio: Nadie puede transferir ms derechos de los que tiene.
Art. 683. La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes sealan, el derecho de ganar por la prescripcin el dominio de que el tradente
careca, aunque el tradente no haya tenido ese derecho.
Los Arts. 682 y 683 CC sealan los efectos de la tradicin hecha por un tradente no dueo: Sirve de ttulo para la posesin que lleve a la prescripcin.
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MARA JESS ROJAS VERA

c. En cuanto a la posesin de las cosas inmuebles, se exige en el adquirente la plena capacidad de ejercicio o la
autorizacin que corresponda tratndose de los incapaces relativos.
10) Accin publiciana. El poseedor regular est amparado por la accin reivindicatoria, que en este caso se llama accin
publiciana, con la salvedad que sta no puede entablarse en contra del verdadero dueo o en contra de un poseedor con
igual o mejor derecho. Art. 894. Se concede la misma accin, aunque no se pruebe el dominio, al que ha perdido la posesin regular de la
cosa, y se hallaba en caso de poder ganarla por prescripcin./Pero no valdr ni contra el verdadero dueo, ni en contra el que posea con igual o
mejor derecho.
11) Clasificacin del CC: Regular e irregular./No entre til e intil.

12) POSESIN REGULAR.

a. Concepto. Es la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de BF; aunque la BF no subsista despus de adquirida la
posesin. Si el ttulo es traslaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin (art. 702).
b. Ventajas de un poseedor regular:
i. Se reputa dueo (comn).
ii. Conduce a prescripcin ordinaria: 2 aos muebles y 5 aos inmuebles.
iii. Puede ejercer la accin publiciana y las acciones posesorias.
iv. Hace al poseedor de BF dueo de los frutos que produzca la cosa (en realidad, esta ventaja es aparente, porque la BF es
un requisito de adquisicin de la posesin, pudiendo perfectamente existir un poseedor regular que luego est de MF o un poseedor
irregular que haya adquirido la posesin de BF ).
c. Elementos.
i. Justo ttulo. Es todo hecho o AJ, que por su naturaleza y su carcter verdadero y vlido es apto para atribuir en
abstracto el dominio (doctrina). Constitutivos/Traslaticios/Declarativos (doctrina: no constituye realmente un
antecedente posesorio, pues no hace ms que declarar un derecho preexistente).
(1) Ttulo: Todo hecho o AJ, en virtud del cual una persona adquiere la posesin de una cosa.
(2) Requisitos para que el ttulo sea justo: 1. Debe tener aptitud suficiente para atribuir el dominio. No la tienen
los ttulos que importan reconocimiento de dominio ajeno. 2. Debe ser verdadero (art. 704 CC n 1 y 4). 3.
Debe ser vlido (art. 704 CC n 3).
(3) Ttulos injustos (704): (i) Falsificado39. (ii) Dado por mandatario o representante legal que no lo es. (iii)
Adolece de vicio de nulidad40. (iv) Meramente putativo41.
ii. Buena fe. Es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y
de todo otro vicio (706)./ En la ADQUISICIN. /Se presume (707). / Slo admite justo error sobre punto de
hecho./Quien alega MF debe probarla; bastar con que el poseedor deba saber el defecto.
(1) Ejemplos de presunciones de mala fe. Art. 706. El error sobre un punto de derecho es presuncin de mala fe.
Art. 2510-3: Pero la existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y no dar lugar a la
prescripcin, a menos de concurrir estas dos circunstancias.
iii. Tradicin. Debe probarse./Presuncin: La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla, har
presumir la tradicin; a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo. (704 inc. final).
d. Ejemplos. Venta de cosa ajena; heredero putativo con posesin efectiva.

13) POSESIN IRREGULAR.

a. Concepto. Es la que carece de uno o ms de los requisitos sealados en el art. 702 (art. 708).
b. Derechos. (i) Presuncin de dominio. (2) Acciones posesorias. (iii) Gana dominio por prescripcin extraordinaria.
c. Limitaciones. (i) No puede ejercer la accin publiciana. (ii) Prescripcin adquisitiva extraordinaria.
d. Ejemplos de poseedor irregular de BF. El heredero putativo sin posesin efectiva; legatario de testamento que ha sido
revocado; la persona que contrata con un incapaz relativo, que no obtuvo autorizacin de su representante legal o por
decreto judicial; el celebrado con mandatario o representante que no lo es o que excede su mandato o representacin.

14) POSESIN VICIOSA42.

39 La jurisprudencia ha declarado que es falso un ttulo cuando: (i) No ha sido realmente otorgado por las personas que aparecen interviniendo. (ii) No ha sido

efectivamente autorizado por los funcionarios competentes que aparecen interviniendo en su otorgamiento. (iii) Ha sido adulterado en condiciones que alteran o
cambian su naturaleza jurdica.
Art. 704 n 1: El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende. La interpretacin debe ser extensiva. La jurisprudencia ha
reemplazado el trmino esto es por la expresin como, para significar una ejemplificacin.
40 El ejemplo que da el CC no hace la regla: como la enajenacin que debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido, por lo que se ha

entendido que no cabe distinguir entre un tipo de nulidad y otra./ No requiere de ser declarada./ Se dice que en este caso un 3 s podra alegar la NR, pero para
que se califique de injusto el ttulo, no para que se declare (ej., en un juicio reivindicatorio en su contra).
41 Es putativo el ttulo en cuya existencia cree la persona que lo invoca, si bien no existe en realidad (caso heredero putativo y testamento revocado por uno

posterior; hay JT en posesin efectiva y reconocimiento judicial -el heredero putativo tiene la prescripcin excepcional establecida para el derecho real de
herencia (art. 2512 CC), de 10 aos, pero al tener justo ttulo por posesin efectiva, el plazo ser de 5 aos, art. 1269 CC-).
42 A partir de las normas del CC pareciera que la posesin viciosa no es posesin irregular, sino que ms bien constituye una posesin intil, que no concede

los beneficios y ventajas que dan las posesiones regular e irregular. Ello, porque la posesin viciosa se opone a los bienes jurdicos protegidos con la
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a. Violenta. Es la que se adquiere por la fuerza./La fuerza puede ser actual o inminente (art. 710).
i. Vicio de adquisicin. Salvo: Cuando alguien se apodera pacficamente de la cosa en ausencia del dueo y cuando
llega, lo repele (711). Aqu es slo contra el dueo.
ii. Indiferente quin la ejerce. Una persona o sus agentes, con su consentimiento o con ratificacin.
iii. Indiferente contra quin se ejerce. Dueo, poseedor o mero tenedor.
iv. Discusin.
(1) Es la violencia un vicio absoluto o relativo? En otras palabras, se es poseedor violento slo frente a quien se
ha ejercido la violencia o es sta una calidad erga omnes? La doctrina chilena ha dicho que el vicio slo puede ser
invocado por quien lo padece. No obstante, hay razones para pensar que ste es un vicio absoluto, a saber: (i) La violencia puede
ser ejercida contra quien no es poseedor; por ejemplo, si el poseedor actual expuls a una persona que se pretenda propietario, es
evidente que tiene una posesin violenta respecto de ella, pero si el verdadero propietario es un 3, a quien los actos violentos no
han alcanzado, la posesin estar exenta de violenta en cuanto a l y podr alegar la fuerza ejercida contra la persona que se
pretenda dueo. (ii) En el Cdigo Civil hay una tendencia a pensar que la fuerza es una excepcin real. En la fianza, por
ejemplo, el fiador podra ejercer la accin frente a la violencia ejercida contra el deudor principal (art. 2.354).
(2) La violencia es perpetua o temporal?, si cesa la violencia, cesa el vicio o por ser un vicio de adquisicin- es
permanente? Del artculo 710 debe inferirse que, en principio, la violencia es un vicio de adquisicin de la
posesin y, como tal, es permanente. Desde el punto de vista prctico, no obstante, hay tres normas que
llevan a pensar que ste es un vicio temporal: (i) Art. 918: No podr instaurar una accin posesoria sino el que ha
estado en posesin tranquila y no interrumpida un ao completo.. (ii) Art. 920 inc. 3: Si la nueva posesin ha sido violenta
o clandestina, se contar este ao desde el ltimo acto de violencia, o desde que haya cesado la clandestinidad.. (iii) Art. 2510-3:
A partir de ella se infiere que el vicio de violencia y el de clandestinidad pueden cesar.
(3) Es la violencia un vicio que se pueda suceder? Al igual de lo que sucede con la mala fe, el vicio de
violencia no es transmisible. En estos casos, el heredero no podr acumular a la suya la posesin del
causante (art. 717). Quien adquiere de un poseedor violento puede ser poseedor regular si rene los requisitos
de BF, justo ttulo y tradicin (si el ttulo es translaticio de dominio).
b. Clandestina. Es la que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho a oponerse a ella (art. 713). Relativo y temporal.
c. T de la utilidad de la posesin viciosa. Para la mayora de nuestra doctrina no existira impedimento en que las
posesiones viciosas sean, a la vez, tiles, entendindolas como las que conducen a la prescripcin adquisitiva (ordinario
o extraordinaria) como modo originario de adquirir el dominio. Los vicios pueden acompaar a la posesin regular e
irregular. El art. 2510 niega la prescripcin adquisitiva cuando el ttulo es de mera tenencia, pero no cuando no lo hay
(ladrn).
i. Clandestinidad: Como se trata de un vicio que atiende a la mala fe durante el ejercicio de la posesin, y siendo
consecuentes con lo dispuesto por el artculo 702, este vicio puede acompaar tanto a la posesin regular como a
la irregular, y ser til para adquirir por prescripcin. Sin embargo, existen 3 casos concretos en los cuales la
clandestinidad impide prescribir: 1. Servidumbres inaparentes. 2. Servidumbre de aguas. 3. Quien posee
clandestinamente mediante un ttulo de mera tenencia. El poseedor clandestino slo puede adquirir por
prescripcin cuando no posee ttulo o cuando posee en virtud de un ttulo traslaticio.
iv. Violencia: Iniciada la posesin violentamente, no deja de ser tal an cuando no vuelva a producirse otro acto de
violencia. En este sentido puede decirse que la violencia es un vicio perpetuo, al contrario de la clandestinidad, que
es temporal. Por analoga, as como la posesin irrregular no deja de ser tal por BF subsecuente, lo mismo ocurre
con la violencia. Por eso, la violencia slo puede acompaar a la posesin irregular, y slo permitira adquirir por
prescripcin si no se tiene ttulo, particularmente de mera tenencia, en atencin a lo dispuesto por el artculo 2510-
3. Entre quienes consideran que la violencia es un vicio temporal, sealan que cuando cesa la violencia, por injusta
que haya sido, dejar de ser viciosa y ser til al poseedor, quien adems ser amparado cuando transcurra un ao
de posesin tranquila de la cosa.
d. T de la posesin viciosa intil. Pablo Rodrguez sostiene que no son tiles justamente porque estas posesiones
representan la fuerza y el dolo en materia posesoria, y han merecido por el legislador un tratamiento severo, por la
gravedad de su gnesis y ejercicio. La clandestinidad y la violencia privan a la posesin de sus efectos principales
(aunque el poseedor anterior pierde igual su posesin), por lo que el poseedor vicioso carece de acciones posesorias
(slo querella de restablecimiento) y no puede adquirir el dominio por prescripcin.
e. Sin perjuicio de lo anterior, resulta necesario mencionar la opinin de Vctor Vial en la materia, por cuanto estima que
el alcance que se le debiera otorgar a las posesiones intiles no slo se restringe a las posesiones viciosas, sino que
alcanza todas las posesiones en las que no van aparejadas el ejercicio de actos posesorios. El 2498, al mencionar que
deben existir condiciones legales para prescribir, tambin se refiere a esta caracterstica sin la cual sera imposible
concebir la prescripcin. Considera que ello es importante por dos razones: Por un lado, es la exteriorizacin del nimo
de seor y dueo, mientras que por otro lado es la nica forma por la cual el dueo o aquel que tiene derecho a
oponerse a la posesin puede alegarla de manos de quien la detenta, evitando la prdida del mismo.

institucin de la posesin: La posesin violenta atenta contra la paz social, mientras que en la posesin clandestina no hay apariencia. Ello tambin se entiende a
partir de las siguientes normas: 918 (excluye de la proteccin de las acciones posesorias la posesin viciosa) y 2510 N 3.
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MARA JESS ROJAS VERA

15) Mera tenencia:

a. Concepto. Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre del
dueo (art. 714 CC).
b. Caractersticas: Universal, perpetua (herederos conservan esa calidad), indeleble (no puede cambiar ni deviene en posesin).
c. Art. 2510 N 3. No es excepcin al carcter de indeleble: Pero la existencia de un ttulo de mera tenencia har
presumir mala fe, y no dar lugar a la prescripcin, a menos de concurrir estas dos circunstancias:
i. 1.a Que el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos 10 aos se haya reconocido expresa o
tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin; (La carga de la prueba le corresponde al que se alega dueo).
ii. 2.a Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin por el
mismo espacio de tiempo.
(1) De estas 2 exigencias la doctrina ha sealado que se desprende que la norma presupone que, durante el
transcurso intermedio de tiempo, ha tenido lugar un hecho del que no se tiene prueba (un contrato, por
ejemplo) que ha convertido al mero tenedor en poseedor. Por ello, esta regla no constituye un medio de
sanear la mera tenencia porque no basta el slo transcurso del tiempo.
d. Acciones. Tenencia en virtud de d real, accin reivindicatoria por su d; por d personal, acciones emanadas de su d.
Adems, tiene la querella de restablecimiento.

16) Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin.

a. Muebles.
i. Adquisicin. RG: Corpus + animus. Excepcin: Slo animus (constitutum possesorium).
ii. Conservacin. Mientras subsista el animus./Contina siendo poseedor: (i) Quien extrava la cosa que est bajo su
poder; (ii) quien da una cosa a ttulo de mera tenencia; (iii) quien permite actos de mera facultad a un 3.
iii. Prdida. (1) Del corpus y animus (transferencia, abandono). (2) Slo del animus (constitutum possesorium). (3) Slo del
corpus (otro se apodera de ella con el nimo de hacerla suya; se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios).
b. Inmuebles no inscritos.
i. Adquisicin. Depende del antecedente que se invoque para poseer: (a) Animus + corpus (726). / Si otro se apodera
violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo ttulo no est inscrito, el que tena la posesin la pierde (729). (b)
Ttulo no traslaticio de dominio: No es necesaria la inscripcin (ej. SPCM, solo ministerio de la ley). (c) Ttulo
traslaticio: Se requiere inscripcin para la PR (el 702 exige tradicin y el 686 dice que la forma de hacerla es
mediante la inscripcin, no distinguiendo entre bienes inscritos o no). Se discute para la PI (porque si puede
faltarle alguno de los requisitos del 702, por qu no la tradicin).
ii. Conservacin. Igual que muebles.
iii. Prdida. Igual que muebles.
c. Inmuebles inscritos.
i. Adquisicin. Ttulo no traslaticio de dominio: No requiere inscripcin. Ttulo traslaticio: Inscripcin en el CBR (se
discute en PI porque la tradicin slo sera requisito en la posesin regular; mayora de la doctrina dice que s porque el art. 724 no
distingue).
ii. Conservacin. Mientras subsista la inscripcin.
iii. Prdida. Cancelacin de la inscripcin: Transferencia (la nueva inscripcin hace de cancelacin implcita y CBR debe citar en
ella la precedente), resciliacin (por EP, con subinscripcin) o decreto judicial (en juicios reivindicatorios, acciones resolutorias y
nulidad).

17) Teora de la posesin inscrita:

a. Concepto. Es la doctrina elaborada a partir de ciertas normas del CC que permiten afirmar que la inscripcin de los
inmuebles busca como efecto mximo la transferencia del dominio, pero cuando ello no ocurre por faltar alguno de sus
elementos, sirve de requisito, prueba y garanta de la posesin.
b. Inscripcin es requisito, prueba y garanta.
i. Requisito. Art. 724. Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del
Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio.
ii. Prueba. Art. 924. La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin y mientras sta subsista, y
con tal que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda
impugnarla.
iii. Garanta. Art. 728. Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele, sea por voluntad
de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto
judicial./Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere
posesin de ella ni pone fin a la posesin existente. Art. 2505. Contra un ttulo inscrito no tendr lugar la
prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo
inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo.

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18) Prueba de la posesin.

a. Art. 924 CC. La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin y mientras sta subsista, y con tal
que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla.
b. Art. 925 CC. Se deber probar la posesin del suelo por hechos positivos, de aquellos a que slo da derecho el
dominio, como el corte de maderas, la construccin de edificios, la de cerramientos, las plantaciones o sementeras, y
otros de igual significacin, ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesin.
c. El art. 924 CC contempla la forma de probar la posesin de todos los derechos inscritos, con excepcin del dominio; el
art. 925 CC se refiere precisamente a la prueba de la posesin del suelo:
i. El art. 916 CC distingue claramente entre dominio y dems derechos reales.
ii. El legislador identifica el dominio con el bien raz. Para probar la posesin del dominio, se aplica el art. 925 CC,
est o no inscrito el inmueble.
iii. Crticas:
(1) La asimilacin entre el dominio y la cosa no es tan precisa; por algo la distincin entre cosas corporales e
incorporales, y dentro de estas ltimas, los derechos reales (como el dominio).
(2) El art. 924 CC no excluye el dominio.
(3) Esta interpretacin contradice la teora de la posesin inscrita.
d. El art. 924 CC se refiere a la prueba de la posesin de todos los derechos reales inscritos, incluso el dominio; el art. 925
CC se refiere a la prueba de la posesin de los derechos reales no inscritos.
e. Esta ltima interpretacin es aceptada en general, pero con modificaciones: El art. 925 CC se aplica a los inmuebles
inscritos y a otros casos:
i. Cuando el poseedor inscrito tiene menos de 1 ao de inscripcin, la posesin material le sirve de prueba.
ii. Cuando hay 2 inscripciones, se prefiere al poseedor material.
iii. Cuando hay discusin respecto de los deslindes, se prefiere al poseedor material.

19) Teora de las Inscripciones de Papel. Qu pasa si el mero tenedor se atribuye carcter de dueo y enajena el
inmueble? De acuerdo al art. 730 inc. 2 CC, el poseedor inscrito NO pierde su posesin sin la competente inscripcin
(Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por una parte la
posesin ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin.). Pero, a qu se refiere con ello? 3 posturas:
a. La que emana del verdadero poseedor. sta es la nica que podra poner fin a la posesin existente y dar origen a una
nueva, y que permitira mantener la historia de la propiedad inscrita. Esta doctrina es criticada porque la posesin no
puede ser juridicada al extremo que ella pretende. Al adoptar esta postura, se asimilara la posesin a la titularidad de
derecho, obtenindose sta slo cuando el antecesor la tena.
b. La realizada con las solemnidades legales por el funcionario competente del CBR respectivo. La inscripcin realizada de
esta forma cancela la anterior, siempre que vaya acompaada de la posesin material por parte del adquirente. As,
cuando la posesin est acompaada de inscripcin, el antecedente posesorio es vlido aunque provenga de
un ttulo injusto o desvinculado. A la luz de estos argumentos, bastara la nueva inscripcin para dar inicio a una
nueva posesin y hacer cesar la antigua. La debilidad de esta segunda postura es que obvia todas las reglas posesorias,
haciendo posible por ejemplo- que la usurpacin produzca siempre efectos jurdicos (aun cuando el ttulo sea injusto y
no exista buena fe).
c. Teora de las Inscripciones de Papel. Al juridicar un hecho como la posesin, sta se constituye mediante
inscripcin. El lmite est cuando la posesin inscrita no proviene del antiguo poseedor, circunstancia en la que,
adems, es necesaria la prueba de realizacin de actos materiales para que la inscripcin sea perfecta.

IX. PRESCRIPCIN ADQUISITIVA

1) Concepto.
a. Prescripcin. La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones o derechos ajenos,
por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y
concurriendo los dems requisitos legales. (art. 2492 inc. 1).
b. Prescripcin adquisitiva. Es un modo de adquirir las cosas ajenas, por haberse posedo durante cierto lapso de
tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
2) Ubicacin en el CC. Arts. 2492 y siguientes.
3) Caractersticas. Originario, a ttulo gratuito, por acto entre vivos.
4) Por qu ambos tipos de prescripcin estn reglamentados conjuntamente al final del CC?
a. Porque hay reglas que les son comunes a ambas.
b. Razn histrica: Su ubicacin es semejante a la del CC francs.
c. Razn psicolgica: El legislador quiso cerrar el CC con esta institucin, que estabiliza y garantiza los derechos
contemplados en l.
5) Reglas comunes a ambos tipos de prescripcin:
a. Debe alegarse.
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b. No puede renunciarse anticipadamente (para hacerlo, hay que tener capacidad para enajenar).
c. Se aplica igualmente en contra de todos los que tienen la libre administracin de los suyo.
6) Elementos.
a. Cosas susceptibles. Los bienes corporales races o muebles, que estn en el comercio humano, y se han posedo con
las condiciones legales. Se ganan de la misma manera los otros d reales que no estn especialmente exceptuados.
i. Cosas no susceptibles: (i) Servidumbres discontinuas y continuas inaparentes. (ii) Cosas que estn fuera del comercio.
(iii) Cosas indeterminadas. (iv) Derechos personales. (v) Cosas inmateriales. (vi) D a servirse de las aguas. (vii)
Cuota de una cosa que se tiene proindiviso.
b. Posesin. Continua y til. NO es: 1. Mera tenencia. 2. Actos de mera tolerancia que resultan gravamen. 3. Omisin de
actos de mera facultad de los que pueda aprovecharse un 3 (como construir en mi terreno).
i. Interrupcin.
(1) Natural. 1. Imposibilidad de ejercer actos posesorios (si es recuperada, se descuenta ese perodo; en posesin inscrita y no
inscrita; ej. heredad inundada). 2. Un 3 entra en posesin (si se recobra por vas de hecho, se pierde el tiempo anterior; si es
por medios legales, se entiende no haber interrumpido; slo posesin no inscrita).
(2) Civil. Todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo contra el poseedor. Slo el que
lo intente podr alegar, salvo: a. Demanda no ha sido notificada de forma legal. b. Recurrente desisti
expresamente o hay abandono. c. Demandado obtuvo absolucin. (Si el fallo es favorable al dueo, el poseedor pierde
la posesin; si favorece al poseedor, se entiende no interrumpida la prescripcin).
ii. Suspensin (art. 2509, taxativo)
(1) A quines se suspende. 1. Incapaces absolutos y personas sujetas a patria potestad, o bajo tutela o curadura. 2.
Mujer casada en sociedad conyugal (bienes propios). 3. Herencia yacente.
(2) Relacin con art. 2497: Se suspende a quienes no tienen la libre administracin de lo suyo.
(3) Para qu tipo de prescripcin? Ordinaria.
(4) A favor de quin se suspende la prescripcin? Del dueo de la cosa.
c. Transcurso del tiempo. Ordinaria: 2 aos muebles, 5 aos inmuebles. Extraordinaria, 10 aos. Excepcin: (1) Derecho
real de herencia y censo, 10 aos. (2) Derecho de servidumbre, slo puede adquirirse por ttulo. Contraexcepcin: Servidumbres continuas y
aparentes, por ttulo o por prescripcin de 5 aos.
7) Suspensin. Beneficio establecido por la ley a ciertas personas, para que en su contra no corra la prescripcin mientras
dura su incapacidad o el motivo que ha tenido a la vista el legislador. Desaparecidos stos, el plazo contina y el perodo
anterior a la suspensin se agrega al posterior o a la cesacin de la misma.
a. Art. 2509. La prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en ese caso, cesando la causa de la suspensin,
se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno hubo./Se suspende la prescripcin ordinaria, en favor de las
personas siguientes:
i. Los menores; los dementes; los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente; y todos los que
estn bajo potestad paterna, o bajo tutela o curadura.
ii. La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta;
iii. La herencia yacente.
(1) No se suspende la prescripcin en favor de la mujer separada judicialmente de su marido, ni de la sujeta al
rgimen de separacin de bienes, respecto de aquellos que administra.
(2) La prescripcin se suspende siempre entre cnyuges.
b. Alcance de expresin La prescripcin se suspende siempre entre cnyuges. Hay discusin si en el caso de los
cnyuges, el legislador utiliz la palabra siempre para sealar que la suspensin: (a) opera para cualquier rgimen de
bienes, u (b) opera entre los cnyuges en la prescripcin ordinaria y en la extraordinaria. Ha primado la posicin ms
extensiva, porque suponer que puede haber prescripcin entre cnyuges implica deducir que el elemento de comunidad
que la ley presume en el matrimonio desaparece.
i. Razones para sealar que siempre se suspende:
(1) Si hubiera prescripcin entre cnyuges, sera causa de perturbaciones en el hogar.
(2) El marido tiene el usufructo legal de los bienes de la mujer, y el usufructuario es un mero tenedor (no puede
prescribir).
(3) El marido, como administrador de la sociedad conyugal, es el encargado de interrumpir las prescripciones que
corran en contra de los bienes de la mujer.
(4) La ley prohbe las donaciones irrevocables entre cnyuges. Si se permitiera la prescripcin, podra encubrir
una donacin de este tipo.
ii. Razones para sealar que la prescripcin slo se aplica a alguna:
(1) Se aplica a ambas:
(a) El art. 2509 dice que se suspende siempre, sin distinguir.
(b) Donde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin.
(c) El art. 2511, que dice que la prescripcin extraordinaria no se suspende en favor de las personas
enumeradas en el art. 2509, lo que no alcanza a los cnyuges, pues no estn enumerados, sino que aparte.
(2) Se aplica slo a la ordinaria:
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(a) El art. 2509 es un beneficio que la ley otorga; una disposicin excepcional que admite slo interpretacin
restrictiva (no analgica).
(b) Las palabras siempre entre cnyuges se refieren al inciso anterior, es decir, se aplica tambin a la mujer
separada judicialmente o separada de bienes.
(c) El trmino enumeradas significa indicadas.

X. ACCIONES.

1) ACCIN REIVINDICATORIA.

a. Concepto. La reivindicacin o accin de domino es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en
posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela. (art. 889)
b. Elementos:
i. Que la ejerza el dueo. Plena, nuda, absoluta o propiedad fiduciaria./Poseedor regular en vas de ganar por
prescripcin: Accin publiciana (no contra dueo ni contra quien tiene mejor derecho)./Comunero puede
reivindicar su cuota singular.
ii. No se encuentre en posesin de las cosas.
iii. Las cosas sean susceptibles de posesin:
(1) Cosas corporales singulares (art. 889 y 890).
(a) Races.
(b) Muebles. Excepto: Las que su poseedor haya comprado en una feria, tienda, almacn, u otro
establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase.
(2) Derechos reales que recaigan sobre dichas cosas (art. 891). Excepto: Derecho real de herencia, que produce la
accin de peticin de herencia.
(3) Cuota de una comunidad (art. 892: Se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso, de una cosa singular.).
(4) Cosas NO susceptibles. (i) D de herencia. (ii) D personales. (iii) Cosas muebles cuyo poseedor las haya
comprado en una feria, tienda, almacn u otro establecimiento industrial en que vendan cosas de la misma
clase (se reembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y mejorarla). (iv) Cosas
adquiridas por un 3 por prescripcin. (v) En pago de no debido, si se enajena la cosa pagada, no podr si fue
a ttulo oneroso y poseedor estaba de BF. (vi) Caso de resolucin de contrato, no procede contra 3
poseedores de BF.
c. Contra quin. 1. Herederos. 2. Actual poseedor; casos en que no se dirigir contra l, sino contra:
i. Quien dej de poseer la cosa.
(1) Contra quien adquiri de BF y enajen la cosa, para la restitucin de lo que haya recibido por ella, siempre que
se haya hecho imposible o difcil su persecucin. Si la enajen a sabiendas que era ajena, adems indemnizar
(art. 898).
(2) Contra quien posea de MF y por hecho o culpa suya ha dejado de poseer; nace accin indemnizatoria, incluso
si el reivindicador no se dirige a l.
ii. Mero tenedor. El que poseyendo a nombre ajeno retenga indebidamente una cosa raz o mueble, aunque lo haga
sin nimo de seor (art. 915).
d. Prestaciones mutuas. Son las indemnizaciones, devoluciones recprocas, que se deben mutuamente reivindicante y
poseedor, cuando este ltimo es vencido en el juicio reivindicatorio.

2) ACCIONES POSESORIAS.

a. Concepto. Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races o de derechos
reales constituidos en ellos. (art. 916).
b. Requisitos:
i. Que la persona tenga la facultad de entablar la accin (posesin tranquila e ininterrumpida por 1 ao).
ii. Cosas susceptibles: Inmuebles y d reales sobre ellos.
(1) Cosas NO susceptibles: (i) Servidumbres inaparentes o discontinuas. (ii) Derecho de herencia. (iii) Entre
comuneros (porque no cabe prescripcin).
iii. Debe intentarse en el plazo de 1 ao:
(1) Conservar posesin: Desde acto de molestia o embarazo.
(2) Recuperar la posesin: Desde que la ha perdido.
(3) Nueva posesin violenta: Desde el ltimo acto de violencia.
(4) Nueva posesin clandestina: Desde el cese de la clandestinidad.
c. Prueba de la posesin: Discusin art. 924 y 925.
d. Tipos:
i. Querella de amparo. Conservar./Contra quien turbe la posesin, aunque sea el propietario.
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ii. Querella de restitucin. Recuperar./Contra el usurpador y toda persona cuya posesin se derive de l, a
cualquier ttulo.
iii. Querella de restablecimiento. Se otorga al que ha sido despojado violentamente de la posesin o mera tenencia
de un inmueble, a fin de que se le restituya al estado en que estaba antes de esa violencia./Contra quien efectu el
despojo violento./Plazo de 6 meses./Slo necesita probarse el despojo violento y la mera tenencia; no se le puede
objetar clandestinidad ni despojo anterior.
iv. Acciones posesorias especiales:
(1) Denuncia de obra nueva. Es la accin que tiene por objeto la suspensin de los trabajos de una obra nueva,
comenzados o a punto de comenzarse, a fin de prevenir un dao, hasta que en el juicio que corresponda se
resuelva sobre el derecho a continuar o no la obra.
(2) Denuncia de obra ruinosa. Para obtener la demolicin, enmienda o reparacin de un edificio o cualesquiera
otras construcciones vecinas que amenacen ruina, o el afianzamiento o extraccin de rboles mal arraigados, o
expuesto a ser derribados por casos de ordinaria ocurrencia.
(3) Proteccin del goce de aguas. La mayora de las disposiciones fueron derogadas por el C. de Aguas.
(4) Accin popular y municipal. Es la que se da a cualquier persona y a las Municipalidades para la defensa de un
inters pblico, para precaver un dao a personas determinadas.

3) Diferencias entre ambas acciones.

REIVINDICATORIA POSESORIAS
Finalidad Son acciones esencialmente cautelares; buscan no innovar, mantener la situacin en statu quo.
Qu amparan Un derecho (dominio). Un hecho (posesin).
Titular El dueo. Excepcionalmente, es el poseedor regular. El poseedor. Excepcionalmente, es el mero tenedor.
Causa de pedir Dominio. Posesin.
Juicio Ordinario. Interdictos.
Cosa juzgada El fallo produce efecto de cosa juzgada. Tambin lo produce, pero deja a salvo la posibilidad de que el
vencido entable accin reivindicatoria.
Extincin Prescripcin adquisitiva del dominio. Prescripcin extintiva de un ao (regla general, art. 920 CC).
Tipo de accin Puede ser mueble o inmueble. Siempre es inmueble.

XI. LIMITACIONES AL DOMINIO. Constitucin sobre una cosa un derecho real a favor de una persona que no
sea el dueo.

1) Otros derechos reales y limitaciones civiles: 1. Propiedad fiduciaria. 2. Usufructo. 3. Uso y habitacin. 4 Servidumbres. 5.
Relaciones de vecindad.
2) Limitaciones de Derecho Pblico: Urbansticas, Medio ambientales, etc.

1. PROPIEDAD FIDUCIARIA

1) Concepto. Se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de
verificarse una condicin./ La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso./ Este nombre se da tambin a la
cosa constituida en propiedad fiduciaria./ La traslacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el
fideicomiso, se llama restitucin. (art. 733).
2) Elementos:
b. Cosas susceptibles.
c. 2 personas: Fiduciario y fideicomisario.
d. Condicin. RG: existencia del fideicomisario. Puede haber condiciones copulativas o disyuntivas./Debe cumplirse en 5 aos, sino, se
entiende fallida (a menos que sea la muerte del fiduciario).
3) Constitucin: Inscripcin en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del CBR del inmueble.
a) Por acto entre vivos. Escritura pblica. Inscripcin es tradicin y solemnidad.
b) Por testamento. Inscripcin es slo solemnidad.
4) Extincin:
a) Restitucin.
b) Resolucin del d de su autor (si se ha comprado con retroventa y se verifica).
c) Destruccin total de la cosa.
d) Renuncia del fideicomisario (antes del da de la restitucin y sin perjuicio de los d de los sustitutos).
e) Por faltar la condicin o no haberse cumplido en tiempo hbil (5 aos).
f) Por confundirse la calidad de nico fideicomisario con la de nico fiduciario.

2. USUFRUCTO

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1) Concepto. El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de
conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y
calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible. (art. 764).
2) Elementos:
a. Cosas susceptibles.
b. 3 personas: Constituyente, nudo propietario y usufructuario.
c. Plazo. Duracin limitada o por toda la vida del usufructuario.
3) Constitucin: 1. Voluntad (entre vivos: muebles, consensual/inmuebles, inscripcin solemnidad y tradicin-; o por
testamento, no requiere inscripcin) 2. Por prescripcin. 3. Por sentencia judicial (no est en el cdigo) 4. Por ley (padre o
madre sobre los bienes del hijo; marido sobre los bienes de la mujer en SC).
4) Diferencia entre usufructo y usufructo legal: Este ltimo es: (a) Inembargable. (b) No requiere caucin ni inventario. (c)
El bien salido del patrimonio del sujeto no se puede perseguir. (d) Intransmisible.
5) Extincin.
i. Llegada del da o condicin prefijada para que tenga fin.
ii. Por muerte del usufructuario (antes de la fecha o condicin).
iii. Por la resolucin del d del constituyente (como cuando se ha constituido sobre propiedad fiduciaria y llega la
restitucin.
iv. Por la consolidacin del usufructo con la nuda propiedad.
v. Prescripcin adquisitiva.
vi. Renuncia del usufructuario (debe inscribirse).
vii. Por destruccin completa de la cosa fructuaria.
viii. Sentencia judicial (a peticin del nudo propietario: (i) por haber faltado el usufructuario a sus o en materia grave,
o (ii) por haber causado daos o deterioros considerables a la cosa fructuaria).

6) Cuasiusufructo.
a. Concepto. Es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de volver igual cantidad y
calidad del mismo gnero, o de pagar su valor.
b. Diferencias con el usufructo.

USUFRUCTO CUASIUSUFRUCTO
Ttulo Ttulo de mera tenencia. Ttulo traslaticio de dominio.
Accin Si el usufructuario se niega a restituir la cosa, el nudo El nudo propietario slo tiene un crdito en contra del cuasi
propietario puede entablar la reivindicatoria (accin real). usufructuario para que ste le restituya otro tanto del mismo gnero y
calidad, o su valor (accin personal).
Cosas Recae sobre especies y cuerpos ciertos. Recae sobre cosas de gnero.
CS o FM Si la cosa perece por caso fortuito o fuerza mayor, el El cuasi usufructuario no puede exonerarse por la misma causa, pues
usufructuario se libera de la obligacin de restituirla el gnero no perece.

c. Diferencias con el mutuo.

MUTUO CUASIUSUFRUCTO
Concepto Es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta Es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa
cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de
del mismo gnero y calidad. pagar su valor (porque la cosa es fungible).
Origen Siempre es un contrato. Puede constituirse por ley, testamento o contrato
Tipo cto Real (se perfecciona con la tradicin). Consensual.
Caucin No est obligado. Est obligado.
Inventario No est obligado a inventario solemne. Est obligado.
Extincin Se extinguen por diversas causales.

3. USO Y HABITACIN

1) Concepto. El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada
de las utilidades y productos de una cosa. /Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de
habitacin. (art. 811).
2) Caractersticas. Derecho personalsimo; su enajenacin adolece de objeto ilcito; son inembargables. Es un usufructo ms
restringido. Es transmisible, temporal, limitativo del dominio, intransferible y se puede ganar por prescripcin. Slo se
pueden dar los frutos que es lcito consumir para sus necesidades personales. Es un ttulo de mera tenencia.
3) Constitucin: Se gana y se pierde de la misma manera que el usufructo, pero no hay derecho de uso y habitacin legal. Si es
por acto entre vivos, debe constar por instrumento pblico inscrito.

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4. SERVIDUMBRES

1) Concepto. Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de
otro predio de distinto dueo. (art. 820).
2) Diferencia con los dems derechos reales:
a) No requiere inscripcin para su tradicin (ella se hace por escritura pblica).
b) Prescripcin: (i) Slo respecto de servidumbres continuas y aparentes. (ii) Plazo 5 aos.
3) Clasificaciones:
a. Origen. Naturales, legales y voluntarias.
b. Objeto. Positivas (obligacin de hacer algo y, excepcionalmente, de no hacer) y negativas (prohibicin de hacer algo).
c. Naturaleza. Aparentes e inaparentes (segn si estn o no continuamente a la vista).
d. Continuas (se ejerce continuamente, sin necesidad de un hecho actual del hombre) y discontinuas (se ejerce a intervalos ms o menos
largos, y supone un hecho actual del hombre).
4) Servidumbres naturales: Libre descenso y escurrimiento de las aguas (recibir aguas que provienen de un predio superior).
5) Servidumbres legales:
a. De uso pblico.
i. Uso de riberas para navegacin o flote.
ii. Las determinadas por reglamentos u ordenanzas especiales (forman parte del D Adm.).
b. De utilidad para los particulares.
i. Demarcacin. No es. Limitacin + Amojonamiento de 2 predios colindantes, a expensas comunes.
ii. Cerramiento. No es, pero CC la trata como una continua y aparente. Cerrar y cerca su predio y que concurran los dueos de los
predios colindantes. Si fue construido a expensas comunes, es medianera.
iii. Medianera. No es. Predios vecinos con paredes, fosos o cercas divisorias comunes, estn sujetos a obligaciones recprocas.
iv. Trnsito. S es: Positiva, discontinua y aparente o inaparente. El predio destituido de comunicacin con camino pblico, en cuanto
fuere indispensable para uso y beneficio de predio y pagando el valor del terreno y resarciendo perjuicios.
v. Acueducto. Positiva, continua y aparente o inaparente.
vi. Luz. Positiva, continua y aparente. Dar luz a un espacio cerrado y techado.
vii. Vista. Negativa, continua y aparente. Prohbe que se vea lo que pasa en el predio vecino (a 3 mts).
6) Servidumbres voluntarias y su constitucin.
a. Establecimiento por ttulo (por testamento o por convencin, pudiendo incluso hacerse por reconocimiento); la
tradicin en todo caso es por escritura pblica.
b. Sentencia judicial.
c. Prescripcin: 5 aos (slo las continuas y aparentes).
d. Destinacin del padre de familia.
7) Extincin.
a. Resolucin del derecho del constituyente.
b. Llegada del da o condicin.
c. Confusin.
d. Renuncia del dueo del predio dominante.
e. Haberse dejado de gozar por 3 aos (distinta forma para computar continuas y discontinuas).
f. Imposibilidad de su ejercicio que dura 3 aos.

5. CUADRO COMPARATIVO

Concepto Elementos Cosas Efectos

D El dominio (que se llama i. Facultad de uso. 1. Corporales.
O tambin propiedad) es el ii. Facultad de goce. 2. Incorporales.
M derecho real en una cosa iii. Facultad de
I corporal, para gozar y disposicin.
N disponer de ella
I arbitrariamente, no siendo
O contra la ley ni contra derecho
ajeno. (art. 582 inc. 1).
P La posesin es la tenencia de Corpus + Animus. Determinadas, corporales e
O una cosa determinada con incorporales.
S nimo de seor o dueo, sea
E que el dueo o el que se da NO: Servidumbres discontinuas ni
S por tal tenga la cosa por s continuas aparentes; derechos
I mismo, o por otra persona personales.
que la tenga en lugar o a
N nombre de l. (art. 700 inc.
1).
P A Es un modo de adquirir las 1. Posesin. 1. Corporales races o muebles que Adquisicin del dominio.
R D cosas ajenas, por haberse 2. Transcurso del estn en el comercio humano.
61
MARA JESS ROJAS VERA

E Q posedo durante cierto lapso tiempo. 2. Derechos reales (servidumbres

S U de tiempo, y concurriendo los 3. Cosa que pueda continuas y aparentes en 5 aos).
C I dems requisitos legales. (Art. ganarse por
R S 2492). prescripcin. NO: (i) Cosas fuera del comercio.
I I (ii) Indeterminadas. (iii) D
P T personales. (iv) Bien inmaterial. (v)
C I D a servirse de las aguas. (vi)
I V Cuota de cosa que se tiene
A proindiviso. (vii) Servidumbres
N discontinuas y continuas
aparentes.

A La reivindicacin o accin 1. Dueo de la cosa. 1. Cosa corporal raz o mueble. POSEEDOR VENCIDO:
C de domino es la que tiene el 2. Privado de 2. Derecho real sobre ellos. O:
C dueo de una cosa singular, de posesin. 3. Cuota de comunidad sobre cosa i. Restitucin de la cosa.
I que no est en posesin, para 3. Cosa susceptible. singular. ii. Indemnizacin de deterioros (MF: Ocurridos
que el poseedor de ella sea por su hecho o culpa; BF: Slo es responsable en
N condenado a restitursela. NO: (i) D de herencia. (ii) D cuanto se hubiera aprovechado de ellos).
(art. 889) personales. (iii) Cosas muebles iii. Restitucin de frutos (MF: Naturales y civiles,
R cuyo poseedor las haya comprado percibidos y los que el dueo hubiera podido
E en una feria, tienda, almacn u percibir con mediana inteligencia y actividad,
I otro establecimiento industrial en teniendo la cosa en su poder; BF: Slo despus de
V que vendan cosas de la misma contestada la demanda).
I clase (se reembolsa lo que haya iv. Gastos del pleito, conservacin y custodia (el
N dado por ella y lo que haya actor pagar el secuestre y podr pedir reembolse al
D gastado en repararla y mejorarla). poseedor de MF).
I (iv) Cosas adquiridas por un 3 D: Derecho de retencin (hasta el pago de
C por prescripcin. (v) En pago de expensas y mejores o que se asegure su
A no debido, si se enajena la cosa satisfaccin).
T pagada, no podr si fue a ttulo
O oneroso y poseedor estaba de BF. REIVINDICANTE:
R (vi) Caso de resolucin de cto, no i. Satisfacer gastos ordinarios de produccin de
I procede contra 3 poseedores de frutos.
A BF. ii. Abonar mejoras:
Necesarias: Siempre se abonan (indispensables para
la mantencin y conservacin de la cosa).
tiles: Slo si el poseedor estaba de BF (el de MF
podr llevarse los materiales, siempre que pueda
separarlos sin detrimento de la cosa y que el
propietario rehse pagarle el precio que tendran
dichos materiales despus de separados).
Voluptuarias: No es obligado a pagarlas. Se aplica la
misma regla anterior.
A Las acciones posesorias 1. Facultad de 1. Inmuebles. Amparo: Conservacin.
C tienen por objeto conservar o entablar la accin 2. Derechos reales sobre ellos. Restitutoria: Restitucin.
C recuperar la posesin de (posesin tranquila e Reestablecimiento: Para el que ha sido despojado
I bienes races o de derechos ininterrumpida por 1 NO: 1. Servidumbres inaparentes violentamente de la posesin o mera tenencia de
O reales constituidos en ellos. ao). o discontinuas. 2. Herencia. 3. un inmueble, a fin de que se le restituya al estado
N (art. 916). 2. Intentarse dentro Entre comuneros. en que estaba antes de esa violencia.
E de 1 ao. Denuncia de obra nueva. Suspensin de los
S 3. Cosa susceptible. trabajos de una obra nueva, comenzados o a punto
de comenzarse, a fin de prevenir un dao, hasta
P que en el juicio que corresponda se resuelva sobre
O el derecho a continuar o no la obra.
S Denuncia de obra ruinosa. Para obtener la
E demolicin, enmienda o reparacin de un edificio
S o cualesquiera otras construcciones vecinas que
O amenacen ruina, o el afianzamiento o extraccin de
R rboles mal arraigados, o expuesto a ser derribados
I por casos de ordinaria ocurrencia.
A Proteccin del goce de aguas.
S Accin popular y municipal. Para la defensa de un
inters pblico, para precaver un dao a personas
determinadas.

P F Se llama propiedad 1. Existencia de 2 1. Totalidad de una herencia o una FIDUCIARIO

R I fiduciaria la que est sujeta al personas (fiduciario y cuota de ella. D: De propiedad (Puede transferirla y transmitirla,
O D gravamen de pasar a otra fideicomisario). 2. Uno o ms cuerpos ciertos no gravarla, facultad de administracin, goce de los frutos, es
P U persona, por el hecho de 2. Condicin por la consumibles. inembargable).
I C verificarse una condicin (art. cual pase la O: i. Faccin de inventario solemne. ii. Caucin si
E I 733 inc. 1). propiedad del el juez lo ordena. iii. Conservacin de la cosa. iv.
D A fiduciario al Restitucin. v. Responsable de menoscabo y
A R fideicomisario. deterioros por su hecho o culpa.
D I 3. Cosas susceptible.
A FIDEICOMISARIO
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MARA JESS ROJAS VERA
U El derecho de usufructo es
S un derecho real que consiste
U en la facultad de gozar de una
F cosa con cargo de conservar
R su forma y substancia, y de
U restituirla a su dueo, si la
C cosa no es fungible; o con
T cargo de volver igual cantidad
O y calidad del mismo gnero, o
de pagar su valor, si la cosa es
fungible. (art. 764).
U El derecho de uso es un
S derecho real que consiste,
O generalmente, en la facultad de
gozar de una parte limitada de
Y las utilidades y productos de
una cosa. /Si se refiere a una
H casa, y a la utilidad de morar
A en ella, se llama derecho de
B habitacin. (art. 811).
I ii. Contribucin con expensas ordinarias de
T conservacin y cultivo a prorrata de su beneficio,
A salvo cuando es caritativo.
C iii. Habitador debe hacer inventario. Usuario
I tambin si la cosa debe restituirse en especie.
N Limitaciones: Las que determine el ttulo./Si nada
1. Existencia de 3 Usufructo: Cosas no fungibles.
personas.
2. Sujecin a un
plazo (tiempo
determinado o toda la
vida del
usufructuario)./Tambin
puede fijarse condicin
(no escrita si no se
verifica antes del plazo o
muerte del
usufructuario).
3. Cosas susceptibles
(CC no las dice).
Uso: Todas las cosas. Aunque el
Cuasiusufructo: Cosas fungibles.
CC no lo diga, NO pueden ser
cosas fungibles, sino estaramos
frente a un cuasiusufucto.
Habitacin: Casas.
como buen padre de familia.
D: i. Solicitar medidas conservativas. ii. Ser odo
cuando quiera gravarse. iii. Solicitar que se rinda
caucin. iv. Solicitar indemnizacin. v. Reclamar la
cosa cumplida la condicin.
O: Reembolsar expensas que sean de su cargo
(necesarias extraordinarias).
USUFRUCTUARIO
D: i. Titular de accin reivindicatoria y posesoria.
ii. Facultad de usar y gozar la cosa. iii. Facultad de
administracin. Iv. Hipotecar. v. Ceder o enajenar.
vi. Disponer en cuasiusufructo. vii. D legal de
retencin.
O:
Previas: i. Inventario y caucin. ii. Respetar arriendo
y dems gravmenes personales. iii. Recibir cosa en
este en que se encuentre.
Durante: i. Gozar sin alterar su esencia. ii. Como
buen padre de familia. iii. Pago de expensas y
mejoras. iv. Contribucin a deudas hereditarias.
Extincin: Restitucin.
NUDO PROPIETARIO
D: i. Dueo de la cosa. ii. Accin reivindicatoria y
posesoria. iii. D a frutos pendientes. iv.
Reclamacin de la cosa. v. D a indemnizacin por
prdidas y deterioros. vi. Cobro de intereses
corrientes por dinero en obras mayores necesarias.
vii. D a tesoro encontrado en su suelo. viii. Pedir
terminacin.
O: i. Pago expensas extraordinarias mayores. ii.
Gastos en juicio por nuda propiedad. iii. Si est
afecto a hipoteca, pago amortizacin (usufructuario
el inters).
DERECHOS
Uso: Servirse de la cosa, usarla y gozar de parte
limitada de sus productos y frutos.
Habitacin: Morar la casa.
OBLIGACIONES DEL USUARIO Y
HABITADOR:
i. Usar objetos comprendidos en sus derechos
se dice: A las necesidades personales del usuario y
habitador. Comprende las de su familia, sirvientes,
quienes viven con l y a quienes debe alimentos.
No comprende la industria o trfico en que se
ocupa; usuario de animales no puede usar para
carga y habitador no puede usar casa para almacn,
salvo que ese sea su uso ordinario.
Usuario de heredad solamente tiene derecho a los
objetos comunes de alimentacin y al combustible,
pero no a los de calidad superior. Es obligado a
restituir al dueo o tomarlos con su permiso.
63
MARA JESS ROJAS VERA
NATURALEZA
1. Cantidad de derechos
2. Modo
3. Restitucin
CONSTITUCIN
1. Cosas sobres las que recaen
2. Entre vivos.
3. Por causa de muerte
4. Ley y sentencia
EFECTOS
1. Inventario y caucin
2. Embargabilidad
3. Transmisibilidad
4. Expensas extraordinarias
mayores
TERMINACIN
1. Muerte
2. Sentencia judicial
USUFRUCTO FIDEICOMISO
Existen 2 derechos reales. Existe uno.
Se requiere un plazo, que es por toda la vida del Es indispensable la existencia de una condicin, aun
usufructuario si nada se dice. cuando slo sea la existencia del fideicomisario.
Siempre habr restitucin. No es segura.
No se limitan las cosas sobre las cuales puede recaer. S se limitan.
El usufructo entre vivos sobre muebles, es consensual. El fideicomiso entre vivos siempre es solemne.
El usufructuario constituido por testamento sobre El fideicomiso s la requiere.
inmueble no requiere inscripcin.
Hay por ley y sentencia judicial. No hay.
Requiere de inventario y caucin. Requiere slo de inventario y excepcionalmente de caucin
cuando se le obligue a ello por sentencia judicial.
Es embargable. No es embargable.
No es transmisible. S es transmisible.
Debe hacerlas el nudo propietario, pero el usufructuario El fiduciario debe hacerlas, las cuales deben ser
debe pagarle el inters por los capitales invertidos, reembolsadas por el fideicomisario de acuerdo a las reglas
durante todo el usufructo. vistas.
S termina con la muerte del usufructuario. No termina por la muerte del fideicomisario.
Puede terminar por sentencia judicial. No puede.
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MARA JESS ROJAS VERA
OBLIGACIONES
I. CONCEPTO DE OBLIGACIN

1) Concepto. Vnculo jurdico entre dos personas determinadas deudor y acreedor- en virtud del cual, el primero de ellos se
encuentra en la necesidad jurdica de dar, hacer o no hacer algo a favor del segundo.
a. Concepto unitario: Deuda (deber de prestacin) + Responsabilidad (sometimiento del patrimonio).
b. Concepto no unitario: Ambos, autnomamente. Permite entender: 1. O naturales, hay deuda sin responsabilidad. 2.
Fianza, se asuma una deuda ajena (es discutible, porque tambin es deudor).
c. Sinnimos: Crdito, derecho personal (para el acreedor)/Obligacin (para el deudor).
d. Elementos de la obligacin: (1) Sujetos: Acreedor y deudor. (2) Vnculo jurdico. (3) Objeto: Prestacin (dar, hacer o
no hacer).
e. Obligacin es lo mismo que relacin jurdica? No, esta ltima es el gnero. En lo que se diferencian es en el
carcter patrimonial que necesariamente tienen las obligaciones. Es por ello que en Derecho de Familia lo que hay son
relaciones jurdicas.
i. Relacin jurdica: Relacin protegida por el derecho objetivo. Si el deudor no cumple, puede ser compelido a
hacerlo.
f. Para que exista obligacin debe la prestacin tener contenido patrimonial (pecuniario)? As se entendi en un
principio. Pero luego se distingui la prestacin en s del inters del acreedor. La primera debe tener un contenido
patrimonial; si no es as, no se puede ejecutar en el patrimonio del deudor. El segundo puede ser patrimonial, moral,
cientfico, etc. El derecho de obligaciones es eminentemente patrimonial, pero los intereses econmicos pueden
aparecer vinculados a otros que no lo son, e incluso pueden presentarse intereses no propiamente econmicos como
objeto de la obligacin. Ej. Derecho del trabajo, indemnizacin del dao moral, etc. Si se niega la validez de una
obligacin por no tener contenido econmico, se limita arbitrariamente la autonoma de la voluntad. El problema
extremo estara en que una prestacin sin ningn alcance econmico probablemente no sera capaz de satisfacer los
requisitos de objeto, causa o la intencin de vincularse seriamente (Jana).
g. La idea de obligacin se encuentra ntimamente relacionada con la de responsabilidad (poder de coaccin que el
ordenamiento le atribuye al acreedor para imponer 2 tipos de acciones: (a) exigir forzadamente el cumplimiento de esa
obligacin o el derecho de agresin contra los bienes del deudor y (b) pedir indemnizacin de perjuicios por
equivalencia. /La responsabilidad es la necesaria sancin de la deuda: quien se obliga, obliga todos sus bienes; ste es
el derecho de prenda general (art 2465 CC), y quiere decir que obligo todos mis bienes presentes y futuros (y por ello
la capacidad de pago del deudor determina el valor del crdito). Con todo, se trata solamente de una excepcin retrica,
porque bien el deudor puede enajenar sus bienes, ya que el crdito se hace efectivo slo al momento de cobrar la
deuda.
2) Sujetos. Ambos: (i) Deben ser determinados o, a lo menos, determinables. (ii) Pueden ser 1 varias personas. (iii) Se
discute si es indispensable para el nacimiento del derecho que existan con anterioridad. (iv) En contratos bilaterales, ambas
partes tendrn el carcter de acreedoras y deudoras.
a. Acreedor. Titular del derecho personal en virtud del cual puede exigir la prestacin del deudor.
b. Deudor. Quien debe dar, hacer o no hacer algo en favor del acreedor.
3) Objeto. Prestacin: Dar, hacer o no hacer (art. 1438).
a. Caractersticas. (1) Fsica y jurdicamente posible (la imposibilidad puede ser absoluta o relativa). (2) Lcita (no ser
contraria a la ley, BC ni OP, art. 1461 inc. final). (3) Determinada o, a lo menos, determinable (art. 1461 inc. 2, o de dar).
Relacionar con Objeto.

II. FUENTE DE LAS OBLIGACIONES

1) Concepto. Hechos jurdicos que dan nacimiento, modifican o extinguen las relaciones de derecho y las obligaciones.
2) Clasificacin.
a. Art. 1437 CC (Libro IV: De las obligaciones en general y de los contratos). Las obligaciones nacen, ya del concurso real de
las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona
que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un
hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley,
como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
b. Art. 578 CC (Ttulo 2 De las cosas incorporales del Libro II De los bienes, y de su dominio, posesin, uso y goce). Derechos
personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola
disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas;
c. Art. 2284 CC (Ttulo 34 De los cuasicontratos del Libro IV). Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o
de la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella./Si el hecho de que
nacen es lcito, constituye un cuasicontrato./Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un

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MARA JESS ROJAS VERA

delito./Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito./En este ttulo se trata
solamente de los cuasicontratos.
d. Crtica: Slo la (v) y la ley pueden generar o. En los cuasicontratos, delito y cuasidelitos, las o nacen porque as lo
establece la ley.
3) (V) unilateral como fuente de o. Es la que contrae un sujeto mediante su mera manifestacin de querer obligarse. Art. 99
CCom (oferente que se obliga a no disponer de la cosa sino pasado cierto tiempo o desechada la oferta43).
a. En Chile no se acepta que exista en el CC, salvo el caso excepcional del art. 632 inc. 2 (promesa de recompensa al que
denuncie el hallazgo de una especie al parecer perdida).
b. Puede tener cabida en el art. 1437: ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga.
c. Jurisprudencia ha dicho que no hay ms fuentes que las del 1437, pero fallos recientes han aceptado la sola (v) del
deudor como fuente de las obligaciones (ej. pagar).
4) Clasificacin de Abeliuk. Voluntarias (contratos y declaracin unilateral); Involuntarias (delito, cuasidelito, cuasicontrato y
enriquecimiento sin causa) y Legales stricto sensu.

III. CLASIFICACIN

1) Fuente:
a. Contractuales.
b. Extracontractuales.
2) Eficacia.
a. Civiles.
b. Naturales.
3) Objeto.
a. Forma. Positivas y negativas.
b. Determinacin del objeto. De especie o cuerpo cierto y de gnero.
c. Contenido de la prestacin. De dar, hacer o no hacer.
d. De dinero o de valor.
e. Nmero de cosas. De objeto singular y de objeto plural (de simple objeto mltiple, alternativas y facultativas).
4) Sujeto.
a. De unidad de sujeto.
b. De pluralidad de sujetos. Simplemente conjuntas o mancomunadas, solidarias e indivisibles.
5) Forma de existir.
a. Principales.
b. Accesorias.
6) Efectos.
a. Puras y simples.
b. Sujetas a modalidad.
7) Nuevas categoras:
i. De medio y de resultado. Son una subclasificacin de las obligaciones de hacer. De medio son aquellas en que el
deudor se compromete nicamente a hacer todo lo posible y necesario, poniendo para ello la suficiente diligencia
para alcanzar un resultado determinado (la del abogado). De resultado son aquellas en que el deudor para cumplir
debe alcanzar el resultado propuesto (la de construir una casa). Entonces, en la primera se pregunta por la
diligencia y en la segunda, por la causalidad. Importancia: Determinar cundo se entiende cumplida la obligacin +
A quin corresponde la carga de la prueba por incumplimiento contractual:
(1) El artculo 1547 inc. 3 dispone que la prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo. Esta regla
ha sido interpretada por la doctrina mayoritaria como una presuncin de culpa contra el deudor contractual.
Por consiguiente, basta que el acreedor acredite la existencia de la obligacin contractual y nada ms afirmar el
incumplimiento para que sea el deudor quien deba aportar la prueba de la ejecucin completa y suficiente.
Tanto en la obligacin de medio como en la de resultado el deudor tiene la carga de la prueba, pero el
contenido de la misma es distinto segn el tipo de obligacin que se trate. Por esto, la presuncin referida no
se aplica, puesto que la obligacin precisamente consiste en propender a un resultado con la diligencia de un
buen padre de familia. Dicho en otras palabras, no puede determinarse el incumplimiento como una cuestin
distinta del anlisis de la culpa, ya que ste se verifica precisamente cuando el deudor no emplea la diligencia
debida. En cambio, tratndose de las obligaciones de resultado, la culpa carece de funcin, siendo slo
relevante si la obligacin fue satisfecha o no, excluyndose un anlisis del comportamiento del deudor
destinado a lograr la prestacin.
(2) Las obligaciones de medios pueden ser objeto de una pretensin de cumplimiento en naturaleza si no ha
mediado acto alguno de ejecucin; su especificidad se muestra recin cuando se discute, a efectos de dar por

43 Banfi lo pregunta como norma del CCom que permite reconducir a la responsabilidad precontractual.
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MARA JESS ROJAS VERA

establecida la responsabilidad, si el deudor incurri en negligencia al ejecutar los actos de cumplimiento. Por
eso, aun respecto de las obligaciones de medios, la valoracin de la conducta del deudor, que es determinante
para dar por establecida su responsabilidad, no es determinante para la procedencia de la accin de
cumplimiento propiamente tal.44
ii. Reales, propter rem o ambulatorias. El deudor queda determinado por su calidad de dueo, poseedor, mero
tenedor o incluso precario de una cosa, de manera que la obligacin se traspasa con ella o con el derecho real en
que incide (pagar gastos comunes).
iii. Causales y abstractas o formales. En las ltimas, se produce una separacin entre la relacin subyacente y la o
(cuando una persona suscribe un pagar, la causa de la o proviene de un contrato diferente; el deudor no puede
oponer al 3 la excepcin de falta de causa para que circule).

1. OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES

2) OBLIGACIN CIVIL. Es la que da derecho para exigir su cumplimiento y para retener lo pagado (art. 1470 inc. 2).
3) OBLIGACIN NATURAL. Es la que no da derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplida da derecho a retener lo
que se hubiera dado o pagado en razn de ella (art. 1470 inc. 1 y 3).
a. Naturaleza. (a) O moral, de conciencia o social, que produce el nico efecto jurdico de que se no puede repetir lo
pagado. (b) Slo se convierte en jurdica con el pago. (c) Es la justa causa para el pago (no una o jurdica). (d)
Verdadera o jurdica (no simples deberes morales, porque produce el efecto jurdico de retener lo pagado).
b. Enumeracin (art. 1470 inc. 4). 2 tipos: (1) O civiles nulas y rescindibles (N 1 y 3). (2) O civiles degeneradas o
desvirtuadas (N 2 y 4).
i. Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces
de obligarse segn las leyes, como los menores adultos.
(1) INCAPACES RELATIVOS (nunca absolutos, pues sus actos no producen ni aun o naturales).
(2) Disipadores interdictos? Algunos dicen que no porque estn interdictos justamente por no tener suficiente juicio
y discernimiento. Otros, en cambio, sostienen que no es un enajenado mental, sino slo un administrador
imprudente.
(3) Desde cundo la o es natural? (a) Desde que se declara la nulidad, pues antes la o es vlida y produce todos sus
efectos, art. 1684 y 1687 (Alessandri). (b) Desde que se celebr el acto (Claro Solar): Desde que se contrajo (art.
dice las contradas); el art. 2375 n 1 niega accin de reembolso cuando la o del deudor principal es puramente natural y no
se ha validado por ratificacin o lapso de tiempo, siendo slo posible validar obligaciones antes de que se declare la nulidad; art.
1470 n 1 no habla de o nulas. Importancia. Si se sigue (a), todo deudor que pague antes de la declaracin de
nulidad paga una o civil, aunque los vicios que la hicieron anulable hayan desaparecido.
ii. Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin.
(1) Lo que se extingue por prescripcin no es la o, sino la accin para exigir su cumplimiento.
(2) Desde qu momento la o es natural? (A) Jurisprudencia: Desde que transcurre el tiempo para alegar la prescripcin.
(B) Doctrina: Desde que se declara la prescripcin (antes, existe una o civil y si se acepta la otra tesis, se
confunden la renuncia de la prescripcin y el cumplimiento de la o natural).
iii. Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos
civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma
debida.
(1) A qu actos se refiere? (A) Unilaterales y bilaterales. (B) Slo unilaterales: La palabra acto generalmente es para
eso; se da ejemplo de uno; norma fue tomada de Pothier, que as lo entendi; sera injusto aplicarlo a los
bilaterales (ej. si se vende un bien raz por instrumento privado, el comprador no podra obtener la tradicin
porque CBR no va a inscribir, ni tampoco la restitucin del precio).
(2) Desde cundo existe la o natural? Misma situacin del N 1, pero dice las que proceden y no aplica art. 2375,
porque no cabe ratificacin en la nulidad absoluta.
iv. Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba. 3 requisitos: (i) Que haya habido un pleito
demandndose el pago de la o. (ii) Que el deudor haya ganado el pleito. (iii) Que la absolucin se deba a que el
acreedor no pudo probar la existencia de la o (si se debe a otro motivo, no hay o natural y se produce la cosa
juzgada).
c. Taxatividad del 1470? Es taxativo: (i) Por la frase tales son; (ii) El pensamiento del autor del CC es claro; (iii) El art.
2296 (No se podr repetir lo que se ha pagado para cumplir una o puramente natural de las enumeradas en el art. 1470.) demuestra
que no hay otras. NO es taxativo: (i) El 1470 las define, por lo que cualquier situacin que encuadre en ella, es una o
natural; (ii) La frase tales son significa ejemplificacin. La mayora de la doctrina se inclina por la 2 tesis, pero no
hay unanimidad sobre cules seran los otros casos de o naturales. Se mencionan:
i. La multa en los esponsales (art. 99 CC). Pero la mayor parte de la doctrina no est de acuerdo, porque el art. 98 CC dice que
los esponsales no producen obligacin alguna ante la ley civil.

44 BARROS, Enrique. La diferencia entre estar obligado y ser responsable en el derecho de los contratos. Santiago, Lexis Nexis, 2006, p. 729
67
MARA JESS ROJAS VERA

ii. Lo dado por un objeto o causa ilcita a sabiendas (art. 1468 CC). En este caso, parece tratarse ms de una sancin que de
una obligacin natural.
iii. Situacin del deudor que paga ms all de lo que debe por gozar del beneficio de inventario (art. 1247 CC) o del
beneficio de competencia (art. 1625 CC). La doctrina estima que en estos casos hay una renuncia al beneficio, pues si paga ms
all, est pagando una obligacin civil.
iv. Pago de intereses no estipulados (art. 2208 CC y art. 15 Ley 18.010 sobre Operaciones de Crdito de Dinero).
Tampoco hay obligacin natural; lo que ocurre es que la gratuidad no se presume, por lo tanto, se est pagando una obligacin civil.
v. Pago de una deuda de juego o apuesta en que predomina la inteligencia (art. 2260 CC). En este caso habra una
verdadera obligacin natural. Si en el juego prima la fuerza fsica, la obligacin es civil perfecta. Otra cosa son las deudas en juegos de
azar, que adolecen de objeto ilcito.
2) Efectos.
i. Pagadas, dan excepcin para retener lo que se ha dado o pagado en virtud de ellas. El pago debe reunir los
siguientes requisitos (art. 1470 inc. final: Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas 4 clases de obligaciones, es
necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que tena la libre administracin de sus bienes.): (i) Exigencias
generales de todo pago (especfico, completo e indivisible). (ii) Debe ser hecho voluntariamente por el deudor
(discusin sobre si ello significa que el deudor sepa que paga una o natural o que pague espontneamente, sin
coaccin sta es la seguida por la jurisprudencia-). (iii) Quien paga debe tener la libre administracin de sus bienes
(debe entenderse como libre disposicin de sus bienes, pues todo pago supone transferir la propiedad del objeto
pagado).
ii. Pueden ser novadas. Art. 1630 CC. Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto la obligacin primitiva como el
contrato de novacin sean vlidos, a lo menos naturalmente.
iii. Pueden ser caucionadas por 3 (art. 1472 CC). La razn de que puedan ser caucionadas slo por 3 es que al ser
natural la obligacin principal, el acreedor no tiene accin tampoco para demandar el cumplimiento de la caucin,
pues lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
iv. No producen la excepcin de cosa juzgada. Art. 1471 CC. La sentencia judicial que rechaza la accin intentada contra
el naturalmente obligado, no extingue la obligacin natural.
v. No pueden compensarse legalmente, pues no son actualmente exigibles (art. 1656 N 3 CC).

2. OBLIGACIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS

1) OBLIGACIN POSITIVA. Aquella en que el deudor se obliga a una determinada accin (dar o hacer).
2) OBLIGACIN NEGATIVA. Aquella en que el deudor debe abstenerse de realizar algo que, de no mediar a o, podra efectuar
(no hacer).
3) Importancia de la distincin. 1. En caso de incumplimiento, las o negativas se rigen por el art. 1555 CC (deshacer lo hecho
o indemnizar perjuicios). 2. En las o positivas, la indemnizacin de perjuicios se debe desde que el deudor se constituye en
mora y en las negativas, desde la contravencin (art. 1557).

3. OBLIGACIONES DE ESPECIE Y DE GNERO

1) OBLIGACIN DE ESPECIE O CUERPO CIERTO. Aquellas en que la cosa debida est perfectamente especificada e
individualizada. Se debe un individuo determinado de un gnero determinado.
2) OBLIGACIN DE GNERO. Aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado
(art. 1508 CC).

Especie Gnero
Cumplimiento Pagando con la especie debida, aunque otra sea de mayor valor. Cualquier individuo del gnero, de calidad a lo menos mediana.
T de Riesgos Aplica. No aplica.
Prdida de la cosa Fortuita: Extingue./Culpable: Precio cosa + IP. No aplica.
Deber de cuidado Aplica. No aplica, porque el gnero no perece.

4. OBLIGACIONES DE DAR, HACER O NO HACER

1) OBLIGACIN DE DAR. Son aquellas en que el deudor se obliga a transferir el dominio o a construir un d real sobre la cosa
en favor del acreedor.
a. Art. 1548 CC. La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa;, pero dar y entregar no son sinnimos, pues en la de
entregar no hay obligacin del deudor de transferir el dominio o constituir un derecho real, sino simplemente de poner
materialmente la cosa en manos del acreedor. En doctrina, la o de entregar es una de hacer, pero el CC le aplica las
reglas de las o de dar: (i) Art. 1548. (ii) Los art. 1438 y 1460 claramente engloban la o de entregar en las de dar porque
nada tiene que ver con las otras. (iii) Los art. 580 y 581 dicen que las acciones de dar son muebles o inmuebles segn lo
sea la cosa que se debe; si la o de entregar fuera de hacer, la accin sera siempre mueble, lo que resulta extrao si lo

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que se debe es un inmueble (ej. accin de restitucin en arrendamiento). (iv) De acuerdo a la historia fidedigna del
CPC, consta la (v) de aplicarle las reglas de las o de dar.
2) OBLIGACIN DE HACER. Son aquellas en que el deudor se obliga a realizar un hecho, que no sea la entrega de la cosa. Si la
cosa no es fungible (intuito personae), la obligacin deber ser cumplida personalmente por el deudor.
3) OBLIGACIN DE NO HACER. Son aquellas en que el deudor debe abstenerse de efectuar un hecho que, de no existir la
obligacin, podra realizar (ej. prohibicin contractual de abrir un negocio en cierto lugar).

Dar Hacer No hacer

Proc. Ejec. Distinto. Distinto. Distinto.
Naturaleza accin Segn lo que se debe. Mueble. Mueble.
MEO Prdida de la cosa. No aplica. Imposibilidad absoluta para la ejecucin actual
de la obra debida.
CRT No se puede demandar directamente IP. Se puede demandar directamente. Art. 1555.

5. OBLIGACIONES DE DINERO O DE VALOR

1) OBLIGACIONES DE DINERO. Son aquellas en que el objeto debido es una suma de dinero.
a. Caractersticas. (i) O de dar; (ii) de gnero (art. 1508); (iii) mueble (art. 580); y (iv) divisible (art. 1524).
b. (F) econmica del $. (1) Instrumento de cambio (no cuenta por s mismo, sino por las posibilidades de adquisicin que confiere).
(2) Medida comn de valores. (3) Medio de pago (puede considerarse en la 1).
c. Concepto de $ y caractersticas. El dinero es una cosa mueble, fungible y divisible metal o papel-, que el comercio
utiliza como medio de cambio e instrumento de pago y que constituye el medio de determinar el valor de los dems
bienes. Incluye los instrumentos representativos de dinero./ Su objeto es un bien genrico, mueble, fungible,
consumible y divisible, caractersticas que se traspasan a la o de dinero.
d. (F) del $. (i) Precio (art. 1793, La CV es un contrato en que una de las partes se o a dar una cosa y la otra a pagarla en
dinero). (ii) Renta o fruto civil. (iii) Capital (art. 2055, No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en
comn, ya consista en dinero o efectos). (iv) Retribucin, en ciertos contratos. (v) Bien de reemplazo de la prestacin de
una o que no puede cumplirse en especie (art. 1672, cuando la cosa en especie se ha perdido por culpa del deudor).
e. Cumplimiento. 2 formas: (1) Entregando la suma numrica debida (criterio nominalista). (2) Pagando una suma de $ que
represente un determinado valor (criterio valorista o realista). Seguir uno u otro criterio trae diferencias, por la inflacin. La
RG es el criterio nominalista, y slo se aplican algn sistema de reajuste cuando la ley, la convencin o la resolucin
judicial as lo establecen./ Una de las primeras materias en que la jurisprudencia acogi la tesis valorista es en
responsabilidad extracontractual, pues debe indemnizarse todo dao.
f. Reajustabilidad de la o dineraria. Las partes pueden acordar clusulas de reajustabilidad (UF, IPC, etc.).
g. O de crdito de $. Es un tipo especial regulado en la Ley 18.010. 3 elementos: (a) Que una parte entregue o se o a
entregar una cantidad de $ (tambin puede ser el descuento de documentos representativos de $ a la vista, a un plazo
contado de la vista o a un plazo determinado). (b) Que la otra restituya $. (c) Que el pago se haga en un momento
distinto. Ver paralelo en Contratos Partes Especial Mutuo.
h. Reajustabilidad de las operaciones de crdito de $. Segn la Ley N 18.010, las partes pueden pactar la frmula que
estimen conveniente. Pero si en estas deudas interviene un banco, institucin financiera o cooperativa de ahorro y
crdito, el sistema de reajuste debe autorizarlo el Banco Central.
i. Intereses. Es toda suma de dinero que el acreedor recibe o tiene derecho a recibir por sobre el capital o el capital
reajustado en su caso. Normalmente acompaan a una obligacin de $. Se pueden pactar en $ o en cosas fungibles (art.
2205 CC), pero las operaciones reguladas por la Ley 18.010 slo pueden pactarse en dinero (art. 11).
i. Clases: (i) Estipulados por las partes o fijados por la ley. (ii) Legales, corrientes y convencionales (los 2 primeros se
confunden). (iv) Inters por el uso del dinero e inters penal.
2) OBLIGACIONES DE VALOR O RESTITUTORIAS. Son aquellas en que lo adeudado no es dinero, sino una prestacin
diferente que se expresa en una determinada suma de dinero, en atencin a ser ste una comn medida de valores. Se dice que
hay una de estas o cada vez que la prestacin consiste en la devolucin de una cosa o en el reembolso de un valor.
3) Diferencias. Dinero: El deudor est o a entregar o restituir una suma de dinero (ej. o del mutuario de devolver la suma que
recibi en prstamo). Valor: Se debe algo que no es dinero, pero que para su pago se avala en dinero (ej. o de indemnizar
perjuicios).

6. OBLIGACIONES DE OBJETO SINGULAR O PLURAL

1) OBLIGACIONES DE OBJETO SINGULAR. Son aquellas en que se debe una sola cosa, un hecho o una abstencin. Incluyen
aquella en que lo debido es una universalidad jurdica o de hecho.
a. En ellas, el acreedor puede exigir la nica cosa debida (art. 1569 inc. 1 CC), y el deudor cumplir pagndola en su
integridad (art. 1591 CC).
b. Si la obligacin es de dar una especie, y:

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i. La cosa se pierde fortuitamente, la obligacin se extingue por el modo prdida de la cosa debida (arts. 1567 N 7 y
1670 CC).
ii. Si se pierde con culpa del deudor, debe pagar el precio + IP (vara el objeto de la o, art. 1672 CC.
iii. Y si la obligacin incide en un contrato bilateral y la cosa se pierde fortuitamente, opera la teora de los riesgos (art.
1550 CC).
2) OBLIGACIONES DE OBJETO MLTIPLE. Son aquellas en que se deben varias cosas.
a. SIMPLES DE OBJETO MLTIPLE. Se caracterizan por la conjuncin copulativa y. El deudor debe la totalidad de las
cosas y cumple pagndolas todas (el pago debe ser completo, art. 1591 CC). Se les aplican las reglas de las obligaciones
de objeto singular. Es la RG (las otras importan modalidades).
b. ALTERNATIVAS O DISYUNTIVAS. Art. 1499 CC. Obligacin alternativa es aquella por la cual se deben varias cosas, de
tal manera que la ejecucin de una de ellas, exonera de la ejecucin de las otras. Se caracterizan por la conjuncin
disyuntiva o.
i. Caractersticas:
(1) Hay varias cosas debidas, pero se cumple pagando totalmente con una sola, elegida por quien tiene la
alternativa.
(2) La accin para demandar el cumplimiento es mueble o inmueble, segn lo sea la cosa con que se pague y la
alternativa en que se cobre. Si es del acreedor, va a quedar fijado cuando elija.
(3) El acreedor slo puede demandar la cosa en la alternativa en que se la deban, salvo que la eleccin sea suya.
(4) Si los deudores o acreedores son varios, deben hacer la eleccin de consuno.
ii. Eleccin: Por RG, es del deudor (art. 1500 inc. 2). Importancia de saber quin es:
(1) Si es del deudor. 1. El acreedor no puede exigir determinadamente una de las cosas (art. 1501 CC). 2. El
deudor puede enajenar o destruir cualquiera de las cosas, mientras subsista una de ellas (art. 1502 inc. 1 CC).
(2) Si es del acreedor. 1. Puede demandar cualquiera de las cosas. 2. Si entre ellas hay especies, el deudor tiene la
obligacin de cuidarlas, ya que el acreedor puede exigir cualquiera de ellas (art. 1548 CC).
iii. Deterioro de la cosa. Si la cosa se deteriora, se aplica el art. 1590 CC: Si la deuda es de un cuerpo cierto, debe el
acreedor recibirlo en el estado en que se halle; a menos que se haya deteriorado y que los deterioros provengan del
hecho o culpa del deudor, o de las personas por quienes ste es responsable; o a menos que los deterioros hayan
sobrevenido despus que el deudor se ha constituido en mora, y no provengan de un caso fortuito a que la cosa
hubiese estado igualmente expuesta en poder del acreedor./En cualquiera de estas dos suposiciones se puede pedir
por el acreedor la rescisin del contrato y la indemnizacin de perjuicios; pero si el acreedor prefiere llevarse la
especie, o si el deterioro no pareciere de importancia, se conceder solamente la indemnizacin de perjuicios./Si el
deterioro ha sobrevenido antes de constituirse el deudor en mora, pero no por hecho o culpa suya, sino de otra
persona por quien no es responsable, es vlido el pago de la cosa en el estado en que se encuentre; pero el
acreedor podr exigir que se le ceda la accin que tenga su deudor contra el tercero, autor del dao.

3) FACULTATIVAS. Art. 1505 CC. Obligacin facultativa es la que tiene por objeto una cosa determinada, pero concedindose
al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa.
a. Elementos.
iv. La cosa debida es una sola. Si el deudor no cumple, slo se puede demandar sa (art. 1506 CC).
v. La accin ser mueble o inmueble segn lo sea la cosa debida.
vi. El deudor queda facultado para pagar con lo debido o con una cosa distinta, que se designa.
vii. Esta facultad le debe ser otorgada al deudor al momento de contratar. Si se acuerda al momento del pago, hay una
dacin en pago; si se acuerda despus de celebrado el contrato y antes del pago, hay novacin por cambio de objeto.
b. Las obligaciones facultativas no se presumen. Art. 1507 CC. En caso de duda sobre si la obligacin es alternativa
o facultativa, se tendr por alternativa.

Alternativas Facultativas
Cosa debida Varias Una.
Eleccin De cualquiera. Slo del deudor.
Cuando es de deudor l puede elegir cualquier cosa. Acreedor slo puede demandar la cosa debida.
Efectos de la cosa TOTAL. Fortuita: Extingue la o./ Culpable: $ de 1 + IP. Fortuita. Antes de constituirse en mora, el acreedor no puede
perdida PARCIAL. Fortuita: Subsiste la o alternativa en las otras; si demandar cosa alguna.
queda con una, se paga con ella./ Culpable: Eleccin del deudor, Culpable: Precio + IP (la prdida de cosa facultativamente
elige cualquiera que reste; eleccin del acreedor, 1 de las cosas debida no tiene relevancia para el acreedor).
que restan o $ de la destruida + IP.

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7. OBLIGACIONES DE UNIDAD O PLURALIDAD DE SUJETOS

1) OBLIGACIN CON UNIDAD DE SUJETO. Aquella en que existe un acreedor y un deudor.

2) OBLIGACIN CON PLURALIDAD DE SUJETOS. Aquella en que hay un acreedor y varios deudores (pluralidad pasiva), varios
acreedores y un deudor (pluralidad activa), o varios acreedores y varios deudores (pluralidad mixta). El art. 1438 autoriza
expresamente la pluralidad (Contrato, Cada parte puede ser una o muchas personas.).

a. OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS O MANCOMUNADAS

i. Concepto. Son aquellas en que, existiendo pluralidad de acreedores o de deudores, y recayendo sobre una cosa
divisible, cada acreedor slo puede exigir su cuota a cada deudor, que slo est obligado a la suya.
ii. Caractersticas.
(1) Son la RG (art. 1511 inc. 1: En general, cuando se ha contrado por muchas personas o para con muchas la obligacin de
una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de
los acreedores, en el segundo, slo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crdito.; art. 1526).
(2) Se trata de obligaciones distintas (independencia absoluta entre los distintos vnculos).
(3) Deben recaer sobre un objeto divisible, para que puedan cumplirse por partes.
(4) La RG es que la divisin se haga por partes iguales, a menos que la ley o el hombre establezca otra
proporcionalidad.
iii. Efectos.
(1) Cada acreedor puede cobrar su cuota; cada deudor est o slo a la suya.
(2) La extincin de la o respecto de un deudor no extingue la o respecto de los otros.
(3) La cuota del deudor insolvente no grava a los dems (art. 1526 inc. 1, 1355).
(4) La interrupcin de la prescripcin que opera a favor de un acreedor no favorece a los dems, y a la
interrupcin que afecta a un deudor no perjudica a los dems (art. 2519. Ej. Se notifica la demanda a un solo
deudor, slo respecto de l se interrumpe la prescripcin).
(5) La nulidad declarada respecto de un deudor o de un acreedor no afecta a los dems, porque es de efectos
relativos.
(6) La mora de un deudor no pone en mora a los otros (ej. Se notifica slo a un deudor).
(7) Si uno de los deudores incumple su obligacin y se genera responsabilidad contractual, sta slo afecta al
incumplidor.
(8) Cada deudor demandado puede oponer a la demanda las excepciones reales (ej. pago, nulidad absoluta), y
nicamente las excepciones personales suyas (incapacidad, nulidad relativa).
(9) La prrroga de la competencia que opera a favor de un deudor no afecta a los dems.
(10) Cuando en un contrato bilateral hay varios acreedores, el contratante diligente puede pedir por s solo, sin
necesidad de ponerse de acuerdo con los dems, la resolucin del contrato bilateral de objeto nico. Esto es
discutible, pues se sostiene que si hay varios acreedores, la obligacin se transforma en alternativa, y tienen
que ponerse de acuerdo para elegir entre el cumplimiento o la resolucin.

b. OBLIGACIONES SOLIDARIAS.
i. Concepto. Son aquellas en que debindose un objeto divisible y habiendo pluralidad de acreedores o de deudores,
o pluralidad de ambos, cada acreedor puede exigir la totalidad de la o a cualquiera de los codeudores y cada
deudor est obligado a la totalidad de la deuda, de modo que cumplida as la o, ella se extingue (art. 1511 inc. 2
CC).
ii. La solidaridad es excepcional (art. 1511 inc. 2 y final). Consecuencias:
(1) Para que haya, debe haber una fuente de solidaridad: Convencin, testamento o ley. No sentencia judicial.
(2) Esa fuente debe ser expresa.
(3) La solidaridad es de derecho estricto y de interpretacin restringida.
(4) No se presume.
(5) El que la alegue, debe probarla.
iii. Elementos. (1) Pluralidad de acreedores y deudores. (2) Cosa divisible. (3) La misma cosa. (4) Fuente de la
solidaridad: Testamento, ley o convencin (no sentencia). Debe ser expresa. (5) Unidad de prestacin y pluralidad
de vnculos. Consecuencias de esto ltimo: (a) Algunos de los vnculos pueden estar sujetos a modalidades. (b) La causa
de las obligaciones pueden ser diversa, (c) Los plazos de prescripcin pueden ser diversos, (d) Puede ser vlida la
obligacin para uno y nula para otro, (e) Para uno de los deudores puede haber ttulo ejecutivo, y para otros no. (f)
El acreedor con un crdito que goza de privilegio frente a un deudor, no puede invocarlo frente a los bienes de un
codeudor solidario.
iv. Finalidad instrumental de las obligaciones solidarias: Garanta.
v. Naturaleza jurdica de la solidaridad. Cmo explicar que si se le paga a un acreedor, se extinga la o respecto
de los otros acreedores? (1) Teora romana: Cada acreedor es mirado como propietario exclusivo de la totalidad del
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crdito. (2) Teora francesa o del mandato tcito y recproco: Cada acreedor es dueo slo de su cuota en el crdito, y
respecto de las otras acta como mandatario de los dems acreedores.
(a) Importancia: De acuerdo a la 1, cada acreedor puede no slo cobrar la deuda, sino tambin perdonarla, lo
que no ocurre en la 2, pues no se puede suponer un mandato para condonar la deuda.
(i) ACTIVA: En Chile seguimos la 1: (a) Art. 1513 inc. 2, permite a uno de los acreedores condonar la
deuda; (b) las notas de Bello as lo muestran.
(ii) PASIVA: Se sigue la 2, aunque el art. 1521 produce dudas con respecto a la destruccin culpable de
la cosa (Si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores solidarios, todos ellos
quedan obligados solidariamente al precio, salva la accin de los codeudores contra el culpable o
moroso. Pero la accin de perjuicios a que diere lugar la culpa o mora, no podr intentarla el
acreedor sino contra el deudor culpable o moroso.). Importancia: Si se demanda a un deudor y el
acreedor pierde el juicio, no podra demandar a otra, pues habra identidad legal de persona
(representante y representado). Adems, ocurrida la prrroga de la competencia respecto de un
deudor, operara respecto de todos, porque ste actuara por s como mandatario de los otros
aceptando la prrroga.

vi. SOLIDARIDAD ACTIVA. (1) Existen varios acreedores de una obligacin con objeto divisible, y (2) cualquiera
de ellos puede exigir su pago total, de manera que, (3) cumplida de esa forma, se extingue la obligacin (el deudor
puede pagar a cualquiera, salvo que uno de ellos lo haya demandado. Esto ocurre con cualquier MEO, no slo con el pago, art. 1513
CC).
(1) No hay solidaridad activa legal. Su fuente slo puede ser el testamento o el acuerdo de las partes. No es
excepcin a esto el art. 290 CCom, pues se refiere realmente a un caso de solidaridad pasiva.
(2) La solidaridad activa tiene graves inconvenientes y pocas ventajas. El grave inconveniente es que un acreedor
cobre y luego caiga e insolvencia, con lo que los dems acreedores no pueden recuperar su parte. Es un
peligro para cada acreedor, porque queda a merced de los dems. Las ventajas son pocas: facilitar el cobro de
un crdito y facilitar al deudor el pago.

vii. SOLIDARIDAD PASIVA. Existen varios deudores, y el acreedor puede demandar la totalidad del crdito a
cualquiera de ellos, extinguindose la obligacin respecto de todos.
(1) Caractersticas:
a. Es una garanta para el acreedor, pues puede dirigir la accin contra el deudor ms solvente. Como garanta, es
mejor que la fianza, pues no hay beneficio de excusin ni de divisin. Si una persona se obliga como fiador y
codeudor solidario, significa que es un codeudor solidario sin inters en la obligacin, lo que le va a beneficiar
al momento de resolver las relaciones internas. La doctrina y la jurisprudencia sostienen que frente al
acreedor, esta persona es un deudor solidario y deben regirse por las reglas de la solidaridad. Esto no es lo
mismo que ser fiador solidario, caso en que habiendo varios fiadores, stos se han obligado solidariamente
entre s. Cada uno responde por el total, pero como fiador, es decir, subsidiariamente, con beneficio de
divisin y de excusin.
b. Tiene mucha aplicacin en derecho mercantil. Ej. Firmantes de la letra de cambio.
c. Presenta todos los caracteres que hemos visto para la solidaridad. Sus fuentes pueden ser la convencin, el
testamento o la ley.
d. Respecto de ella, se sigue la teora francesa del mandato tcito y recproco.
(2) Ejemplos donde la ley establece la solidaridad: 1. Art. 2.317: si un delito o cuasidelito ha sido cometido
por dos o ms personas, cada una de ellas ser solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del
mismo delito o cuasidelito, salvas las excepciones de los artculos 2.323 y 2.328. 2. Otro caso de solidaridad
previsto por la ley es el de la responsabilidad del propietario de un vehculo que lo ha dado o prestado a otra
persona para su conduccin (N. 274).
(3) Defensa del codeudor solidario: excepciones reales, personales y mixtas. La regla general es que el
deudor solidario puede oponer a la demanda todas las excepciones que resulten de la naturaleza de la
obligacin y adems las personales suyas (art. 1520 inc. 1 CC).
(a) Excepciones reales. Miran a la naturaleza de la obligacin. En general estn referidas a:
(i) Los vicios de que adolece la fuente de la obligacin y que generan nulidad absoluta.
(ii) Modos de extinguir las obligaciones.
(iii) Modalidades que afectan a toda la obligacin.
(b) Excepciones personales. Son las que slo puede oponer el deudor respecto del cual se renen las causas o
circunstancias en que se funda. Ej. Nulidad relativa.
(c) Excepciones mixtas. Tienen caractersticas de ambas. Ej.:
(i) Excepcin de compensacin: El deudor slo puede oponer en compensacin su propio crdito, pero
extingue la deuda respecto de todos (arts. 1520 y 1657 inc. final CC).

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(ii) Remisin parcial de la deuda: Los otros deudores pueden plantear como excepcin que se rebaje de
la deuda la cuota remitida (art. 1518 CC).
viii. Extincin. (1) Conjuntamente con la o solidaria, o (2) Puede extinguirse slo la solidaridad:
(1) Muerte del deudor solidario. Los herederos suceden en la obligacin, pero no en la solidaridad: Todos los
herederos estn obligados al pago total de la deuda, pero cada heredero ser solamente responsable de aquella
cuota de la deuda que corresponda a su porcin hereditaria (art. 1523 CC). /Sin embargo, no se extingue la
solidaridad si as se ha convenido, lo que est permitido (arts. 1526 N 4 y 549 CC).
(2) Renuncia de la solidaridad. El acreedor puede renunciar a la solidaridad, pues est establecida en su solo
beneficio (art. 12 CC). La renuncia es el acto en cuya virtud el acreedor prescinde de su derecho a cobrar el
total de la obligacin, sea respecto de todos los deudores (renuncia absoluta o total), sea respecto de algunos
(renuncia relativa o parcial). /Se puede renunciar la solidaridad, cualquiera sea su fuente./Respecto de la
renuncia en una pensin peridica, se limita a los pagos devengados; no hay renuncia futura tcita (art. 1517
CC). Expresa o tcita.

SOLIDARIDAD ACTIVA SOLIDARIDAD PASIVA

RELACIONES 1) PAGO. Cada acreedor puede exigir el pago total de la
EXTERNAS deuda al deudor. Excep.: Cuando un acreedor demanda a un
deudor, ste slo le puede pagar a l.
Obligacin a la
deuda
2) DEMS MODOS DE EXTINGUIR. Cada acreedor
puede extinguir la o por cualquier otro modo, como
remisin, compensacin, etc. Se extingue respecto de todos.
Excep.: Deudor es demandado por uno de los acreedores.
3) PRESCRIPCIN: Interrupcin respecto de un acreedor
beneficia a los otros. Suspensin no se comunica (aunque el
problema se resuelve cuando el beneficiado cobra el crdito;
desde ese momento comienza a correr el plazo de la accin de
restitucin de los dems acreedores).
4) MORA: La constitucin en mora del deudor por uno de los
coacreedores beneficia a los dems.
1) PAGO. El acreedor puede dirigirse contra todos los deudores
conjuntamente o contra cualquiera de ellos por el total de la deuda, sin
que ste le pueda oponer el beneficio de divisin.
- Si el juicio es en contra de 1 deudor, no se puede embargar a otro.
- Se puede demandar a otro codeudor en juicio aparte.
2) Si el deudor demandado paga el total de la o o la extingue de cualquier
modo, tal extincin opera respecto de todos los codeudores solidarios./Si
acreedores no obtienen total, podr dirigirse contra cualquiera de los
otros.
3) PRESCRIPCIN. La interrupcin contra uno de los deudores
perjudica a los otros. Pero por la pluralidad de vnculos, puede empezar a
correr en tiempos distintos. No hay problema con suspensin, porque hay
un solo acreedor.
4) MORA. Producida respecto de un deudor, tambin quedan
constituidos en mora los otros.

5) PROVIDENCIAS CONSERVATIVAS. Favorece a los 5) TTULO EJECUTIVO. El que hay contra el deudor principal lo es
dems acreedores. tambin contra el fiador y codeudor solidario. Discutible, porque debe
bastarse a s mismo. Adems, de acuerdo a la pluralidad de vnculos, que
exista respecto a 1 no significa que lo haya respecto a los dems.
6) SENTENCIA en contra de uno produce COSA JUZGADA respecto
de los otros (por identidad legal/hay excepcin real).
7) PRDIDA DE LA ESPECIE. Por culpa de uno de los codeudores,
genera responsabilidad para todos respecto del pago del precio, pero
indemnizacin debe pagarla slo el culpable.
8) PRRROGA DE COMPETENCIA respecto de un deudor, afecta a
todos.
9) CESIN DE CRDITO. Si el acreedor cede su crdito a un 3, basta
que se le notifique a uno de los codeudores.

RELACIONES 1) EXTINCIN SOLIDARIDAD. Extinguida la o de los
INTERNAS acreedores con el deudor, se extingue la solidaridad.
2) REGLAS O SIMPLEMENTE CONJUNTAS.
Contribucin a
la deuda 3) REEMBOLSO. Acreedor pagado es deudor de los dems
acreedores por las cuotas que les correspondan (a menos que
hayan no interesados). Si nada se dice, se entiende que es por
partes iguales.
4) SI UNO DE LOS ACREEDORES SLO ES PAGADO
EN PARTE, esa porcin debe dividirse proporcionalmente
entre los dems acreedores.
5) NULIDAD. Si la o se declar nula respecto de uno de los
acreedores, cualquiera de los otros puede demandar el total,
deducida la cuota correspondiente a esa parte de la o. Pero si
antes de la declaracin el deudor haba pagado el total, no
puede despus pedir restitucin.
1) EXTINCIN DE LA DEUDA. La contribucin a la deuda slo se va
a generar si el deudor extingui la o por el pago o un modo equivalente a
l (que implique sacrificio pecuniario/No prescripcin ni condonacin,
por ejemplo).
1.1. Si todos los deudores tiene inters en la o. El deudor que paga se
subroga en el crdito (tiene accin subrogatoria, con todos los
privilegios y seguridades del acreedores). Adems, tiene una accin de
reembolso contra los dems deudores, pero slo por su cuota (incluida la
del deudor insolvente, que grava incluso al que pag). Esto le permite
cobrar intereses corrientes.
1.2. Si slo algunos tienen inters en la o:
a) Pag un codeudor interesado. Se subroga en la accin del acreedor y puede
dirigirse contra codeudores interesados (los no interesados son fiadores).
b) Pag un codeudor no interesado. Se le considera fiador, por lo que se
subroga en la accin del acreedor, incluso en la solidaridad.

c. OBLIGACIONES INDIVISIBLES.
i. Concepto. Es aquella en que el objeto de la prestacin debe cumplirse por el todo y no por partes, sea por la
naturaleza misma del objeto, sea por el modo que han tenido las partes para considerarlo.
ii. En qu o puede darse? La indivisibilidad de una o puede darse en o con sujetos nicos o plurales, porque
no mira a los sujetos, sino al objeto de la prestacin. Art. 1524 inc. 1 CC. La obligacin es divisible o indivisible
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segn tenga o no por objeto una cosa susceptible de divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota. /En las
obligaciones en que hay sujetos nicos, no tiene importancia la indivisibilidad, porque el deudor debe pagar la
totalidad. Importa cuando hay pluralidad de sujetos, pues revierte la regla general de que cada acreedor tiene
derecho a exigir su cuota, y cada deudor slo est obligado por la suya.
d. Indivisibilidad fsica y de cuota (art. 1524).
e. Fuente de la indivisibilidad: Natural (absoluta o relativa) y Convencional o de pago.
f. Efectos:

INDIVISIBILIDAD ACTIVA INDIVISIBILIDAD PASIVA

Relaciones 1. Cada acreedor puede exigir el total, por la naturaleza de la 1. Cada uno de los deudores es o a cumplirla en el todo, aunque no se haya
externas prestacin. convenido solidaridad.
2. El pago efectuado por el deudor a cualquier acreedor, extingue 2. El cumplimiento de la obligacin por cualquiera de los deudores, extingue
la o respecto a todos. la o para todos.
3. Ninguno de los coacreedores puede remitir la deuda y recibir 3. Demandado uno de los deudores, puede pedir un plazo para entenderse
el precio de la cosa sin el consentimiento de los dems. con los dems deudores, a fin de cumplir entre todos (excepcin dilatoria
que no se da cuando el deudor puede cumplir la o por s solo).
4. La interrupcin de la prescripcin por uno de los acreedores 4. La interrupcin de la prescripcin respecto de uno de los deudores,
aprovecha a los dems. La suspensin slo favorece al que tiene perjudica a los dems.
el beneficio (discutible).
Relaciones El acreedor que recibe el pago, debe dar a los otros la parte que El que pag, tiene derecho a que los dems le paguen la indemnizacin
internas les corresponde. correspondiente.

g. Casos de indivisibilidad pasiva.

INDIVISIBILIDAD DEL PAGO PASIVAS (art. 1526, taxativo)

Accin hipotecaria o prendaria Consecuencia de que prenda e hipoteca sean indivisibles en La accin personal es divisible, salvo que las partes hayan
cuanto a OBJETO (gravan toda la cosa); CRDITO acordado indivisibilidad.
GARANTIZADO (necesita satisfacerse ntegramente para Se demanda a quien est poseyendo la cosa, por el total de la
pedir alzamiento de hipoteca o devolucin de prenda); deuda.
LEGTIMADO PASIVO (quien posee en todo o en parte
la cosa).
Deuda de una especie o cuerpo El deudor que posee la especie debe entregarla materialmente.
cierto
Indemnizacin de perjuicios por El deudor por cuya culpa se hace imposible el cumplimiento de la o, es exclusiva y solidariamente (no tcnicamente)
incumplimiento del codeudor responsable de todo perjuicio al acreedor.
Pago total de una deuda 1) Pago de una deuda impuesta a un heredero. Es a prorrata de su inters en al herencia. Lo dispuesto por el causante, lo
impuesta a un heredero e acordado por los herederos o lo determinado en la particin, no o a los acreedores, que pueden dirigirse por el total contra
indivisibilidad estipulada por el el heredero al que se le impuso la deuda o contra cada uno por su cuota.
causante 2) Indivisibilidad estipulada por el causante. Cada heredero puede ser o a entenderse con sus coherederos para pagar el total
de la deuda, o a pagarla l mismo.
3) No cabe indivisibilidad de pago activa. Si los herederos del acreedor no entablan conjuntamente su accin, slo pueden
exigir el pago de su cuota. Problema con que se haga antes de la particin.
Pago de una cosa indeterminada, Cada uno de los deudores puede ser o a entenderse con los dems para el pago de la cosa entera o a pagarla l mismo, no
cuya divisin ocasiona grave hay indivisibilidad de pago activa.
perjuicio al acreedor
Obligaciones alternativas Si la eleccin es de los varios acreedores, deben hacerla de consuno. Lo mismo para los deudores.
Caso art. 1489: Algunos dicen que la eleccin es alternativa (entre cumplimiento o resolucin).

h. El ser solidaria una o no le da el carcter de indivisible (art. 1525 CC).

INDIVISIBILIDAD SOLIDARIDAD
Son excepciones al principio de la divisin de las deudas frente a la pluralidad de sujetos.
Cada acreedor puede pedir el total y cada deudor est o por el total.
El pago hecho por un deudor extingue la o respecto de todos.
Emana de la naturaleza del objeto debido. Es requisito que la cosa sea divisible.
Irrenunciable Renunciable.
El deudor puede pedir un plazo para entenderse con sus codeudores. Acreedor puede exigir el pago total a cualquier deudor.
Es transmisible. No.
Se origina en la naturaleza de la prestacin o (v) de partes. Ley, testamento y convencin.
Si perece la cosa, la obligacin se hace divisible. Si ello ocurre, la obligacin sigue siendo solidaria.
El acreedor no puede condonar ni novar la deuda por s solo. Aqu s.

8. OBLIGACIONES PRINCIPALES O ACCESORIAS

1) OBLIGACIONES PRINCIPALES. Pueden subsistir por s solas, sin necesidad de otras.

2) OBLIGACIONES ACCESORIAS. Tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una o principal, de manera que no pueden
subsistir sin ella.

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MARA JESS ROJAS VERA

3) Importancia de la distincin: Lo accesorio sigue la suerte de lo principal: (a) Si se extingue la o principal, se extingue la
accesoria por va consecuencial. (b) La o accesoria prescribe junto con la o principal.

9. OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES O SUJETAS A MODALIDAD

1) Concepto de modalidad. Elementos que en virtud de la ley, las partes o el testamento alteran los efectos normales de los
AJ (en cuanto a su nacimiento, ejercicio o extincin). Nunca decir clusulas ni que se agregan.
2) Modalidades. (1) Condicin. (2) Plazo. (3) Modo. (4) Solidaridad. (5) Obligaciones alternativas. (6) Obligaciones
facultativas. (7) Representacin.
3) Modalidades establecidas por la ley. CRT, condicin en el contrato de promesa, en el fideicomiso, etc.
4) Caracteres:
a. Elementos accidentales de los AJ (art. 1444). Excepcionalmente, son elementos de la naturaleza (ej. CRT) o de la
esencia (ej. condicin en el contrato de promesa, art.1554 n 3 y condicin el fideicomiso, art. 733).
a. Excepcionales: (i) Quien los alega debe probarlos. (ii) De interpretacin restringida. (iii) No se presumen
(excepcionalmente, en la CRT).
b. Requieren una fuente que las cree (testamento, convencin, ley). La sentencia judicial no es fuente, salvo que la ley la
autorice (ej. art. 904, restitucin de la cosa por el poseedor vencido en el plazo que seale el juez).
c. Por RG, cualquier AJ puede ser objeto de modalidades. Excepcionalmente, la ley no lo permite respecto de ciertos
actos. La RG es la contraria en d de familia (no se aceptan modalidades; no opera el principio de autonoma de la
voluntad porque sus normas son de OP).

5) OBLIGACIONES CONDICIONALES.
a. Concepto. Art. 1473 CC. Es obligacin condicional la que depende de una condicin, esto es, de un acontecimiento
futuro que puede suceder o no.
b. Condicin: Hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un d y su correlativa o.
c. Regulacin. (a) Disposiciones testamentarias condicionales, art. 1070 y ss CC; (b) Obligaciones condicionales, art.
1473 y ss CC; (c) Fideicomiso, art. 733 y ss CC. Existe un concepto unitario de condicin, porque el 1 tema se remite
al 2 y ste al 1.
d. Clasificacin:
i. Expresas (se establece en trminos formales y explcitos) y Tcitas (la ley la da por establecida, ej. CRT).
ii. Suspensivas (mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un d) y Resolutorias (cuando por su
cumplimiento se extingue un d). Art. 1479 CC.
iii. Positivas (consiste en acontecer una cosa) y Negativas (consiste en que una cosa no acontezca). Art. 1474 CC. La
distincin importa para determinar cundo debe considerarse cumplida o fallida: Art. 1482 CC. Se reputa haber
fallado la condicin positiva o haberse cumplido la negativa, cuando ha llegado a ser cierto que no suceder el acontecimiento
contemplado en ella, o cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido verificarse, y no se ha verificado.
Tambin es importante para la imposibilidad de las condiciones:
(1) Art. 1475 inc. 1 CC. La condicin positiva debe ser fsica y moralmente posible.
(2) Art. 1476 CC. Si la condicin es negativa de una cosa fsicamente imposible, la obligacin es pura y simple; si
consiste en que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o prohibido, vicia la disposicin.
iv. Posibles e imposibles, lcitas e ilcitas. Fsicamente imposible: La contraria a las leyes de la naturaleza fsica. Moralmente
imposible: El hecho que la constituye es prohibido por ley o es opuesto a las BC o al OP (art. 1475 inc. 2 CC). Se
mira como imposible la condicin concebida en trminos ininteligibles (art. 1475 inc. final CC). Efectos:
(1) Condicin positiva imposible o ilcita.
(a) Suspensiva. La condicin se tiene por fallida, y el d no llega a nacer (art. 1480 inc. 1 CC).
(b) Resolutoria. La condicin se tiene por no escrita, y el d nace puro y simple (art. 1080 inc. final CC).
(2) Condicin negativa de un hecho fsicamente imposible. La o es pura y simple (art. 1476).
(3) Condicin negativa de un hecho ilcito. Vicia la disposicin, es decir, el acreedor condicional no puede exigir el pago
(art. 1476 CC).
v. Determinadas (el hecho que la constituye debe ocurrir en una poca prefijada) e indeterminadas (no se fija una
poca para la ocurrencia del hecho). Lmite de tiempo en una condicin indeterminada; 2 opciones: (1) Aplicar la
regla del fideicomiso (art. 739) de 5 aos. (2) Aplicar la norma de la prescripcin extraordinaria (art. 2511) de 10
aos, que tambin es la que se establece para el caso de legados a persona que se espera que exista. sta sera la
correcta, pues 10 aos es el tiempo mximo establecido por el CC para dar estabilidad a las situaciones jurdicas.
vi. Potestativas (dependen de la (v) del acreedor o del deudor), casuales (dependen de la (v) de un 3 o de un acaso, ej.
Te compro esa casa si es que Juan me presta el dinero.) y mixtas (en parte dependen de la voluntad del acreedor
y en parte de la (v) de un 3 o de un acaso, ej. Te regalo una casa si te casas con Juan., Te regalo la casa si la
compro antes de que cumplas 25 aos.).
(1) Condiciones potestativas:

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(a) Simplemente potestativas: Consisten en un hecho voluntario del acreedor o del deudor, de manera tal que
interviene necesariamente una circunstancia externa a la voluntad del acreedor o del deudor. Ej. Te
pagar cuando venda mi auto.
(b) Meramente potestativas: Es la que depende del simple querer o del mero arbitrio del acreedor o del
deudor. La condicin consiste en la exclusiva voluntad del acreedor o del deudor, sin intervencin de
alguna circunstancia externa. Ej. Te compro esa casa si es que quiero.; de tal modo, la parte de la cual
depende la condicin carece de un motivo serio para que la impulse a actuar en algn sentido
determinado. Art. 1478 CC. Son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin potestativa que
consista en la mera voluntad de la persona que se obliga./Si la condicin consiste en un hecho voluntario
de cualquiera de las partes, valdr. (a) Se anula la obligacin, no la condicin, (b) slo las meramente
potestativas de la voluntad del deudor (no hay voluntad seria de obligarse), (c) debe ser suspensiva, las
resolutorias seran vlidas (ya que la obligacin se ha formado y producido sus efectos y el CC las acepta
como en las donaciones revocables -1136 CC- y en el pacto de retroventa), para otros autores no vale
ninguna (a.- el 1478 no distingue, b.- est ubicado antes de la distincin entre suspensivas y resolutorias -
1479-, c.- el fundamento de la nulidad es el mismo en ambas, d.- en los casos citados, las condiciones
dependen de la sola voluntad del acreedor).

e. Reglas comunes a ambas condiciones:

CONDICION SUSPENSIVA CONDICION RESOLUTORIA

Concepto Hecho futuro e incierto que suspende la adquisicin de un derecho
(art. 1479 CC).
Pendiente
1. No nace el derecho ni la obligacin correspondiente (no
es actualmente exigible, por lo que no corre prescripcin, ni
novacin ni compensacin legal; el deudor no est en mora; el
acreedor no puede exigir el cumplimiento, si paga antes, paga lo
no debido, etc.).
2. El vnculo jurdico existe (deudor no puede retractarse, ley
vigente al tiempo del contrato).
3. El acreedor tiene una simple expectativa45 (puede impetrar
medidas conservativas -290 CPC y otras-; se transmite a sus
herederos, salvo que sea una asignacin o donacin condicional).
Fallida
1. El derecho y la obligacin no nacen, por lo que
Estados en desaparece la expectativa del acreedor.
que puede 2. Quedan sin efecto las medidas conservativas.
encontrarse 3. Quedan firmes los actos de administracin o
disposicin del deudor condicional46.
Cumplida
1. Nace el derecho y la obligacin.
2. El acreedor puede exigir su cumplimiento.
3. Si el deudor paga, el pago es vlido y no puede repetir.
4. Segn algunos, se produce el efecto retroactivo.47
5. El deudor debe entregar la cosa debida en el estado en
que se encuentre; la mejora o el deterioro pertenece al
acreedor. Deber soportar la prdida, slo si es fortuita.
6. Aplicacin del artculo 1078 inciso 3 en materia de
frutos: Cumplida la condicin, el asignatario acreedor-
no tendr derecho a los frutos percibidos en el tiempo
intermedio, si el testador no se los hubiere concedido
expresamente.
7. Los actos de administracin celebrados por el deudor
se mantienen, sin perjuicio de que el cumplimiento de
la condicin importe una causal de extincin del
contrato. Los actos de disposicin se rigen por los
Hecho futuro e incierto que extingue un derecho y su correlativa
obligacin.
Pendiente
1. El acto o contrato produce todos sus efectos, como si
fuera puro y simple.
2. El que tiene el dominio bajo condicin, puede ejercer su
derecho como si fuera dueo, realizando actos de
administracin, enajenacin y gravamen, todos sujetos a
resolverse.
3. Se produce inmediatamente la delacin para el asignatario
condicional, quien tambin puede pedir la particin.
4. Deudor condicional debe cuidar y conservar la cosa como
buen padre de familia.
5. El acreedor condicional puede impetrar medidas
conservativas.
Fallida:
1. El derecho del deudor condicional se consolida, y quedan
firmes los actos realizados mientras la condicin estaba
pendiente.
2. Se extinguen las medidas conservativas.
Cumplida
1. Los derechos adquiridos se extinguen.
2. Art. 1487: Deber restituirse lo recibido bajo condicin.
No se aplican normas sobre prestaciones mutuas; tiene
reglas propias (arts. 1486 y siguientes).
3. Art. 1488: No se debern los frutos percibidos en el
tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante
o los contratantes hayan dispuesto lo contrario.48
4. Los actos de administracin realizados por el deudor se
extinguen. Los de disposicin se rigen por los artculos
1490 y 1491.

45 En el caso de una condicin suspensiva, puede caucionarse el germen de derecho? La caucin esta definida en el artculo 46 del CC como toda
obligacin que se contrae para la seguridad de una obligacin propia o ajena. De acuerdo al tenor literal, se requiere que exista efectivamente una obligacin, es decir, que
ya haya nacido, para que sea susceptible de caucionarse. Sin perjuicio de lo anterior, si se cauciona la expectativa del acreedor condicional, esta garanta estar
sujeta a que se verifique la condicin para hacerse efectiva; si falla la condicin, seguir la misma suerte de lo principal.
46 Ser deudor quien est obligado a la prestacin una vez que la condicin se verifique.
47 Ver discusin respecto al efecto retroactivo de las condiciones.
48 Relacin con la CV: Art. 1875 CC: La resolucin de la venta por no haberse pagado el precio, dar derecho al vendedor para retener las arras, o exigirlas

dobladas, y adems para que se le restituyan los frutos, ya en su totalidad si ninguna parte del precio se le hubiere pagado, ya en la proporcin que corresponda a
la parte del precio que no hubiere sido pagada./ El comprador a su vez tendr derecho para que se le restituya la parte que hubiere pagado del precio./ Para el
abono de las expensas al comprador, y de los deterioros al vendedor, se considerar al primero como poseedor de mala fe, a menos que pruebe haber sufrido en
su fortuna, y sin culpa de su parte, menoscabos tan grandes que le hayan hecho imposible cumplir lo pactado.
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MARA JESS ROJAS VERA

artculos 1490 y 1491.

Caducidad El acreedor condicional no va a llegar a adquirir el derecho. Se consolida el derecho en poder del deudor condicional.
de la fallida
Retroactivid Se considera que el acto ha tenido siempre el carcter de puro y Las partes quedan como si jams hubieran estado vinculadas entre s.
ad de la simple, y se reputa que el acreedor adquiri el derecho desde el El deudor condicional debe restituir lo que recibi al momento de
condicin momento de la celebracin del acto, entendindose que el deudor celebrarse el acto.
cumplida49 qued obligado desde la misma fecha.
Forma en Art. 1483: La condicin debe ser cumplida del modo que las partes han probablemente entendido que lo fuese, y se presumir que el modo
que deben ms racional de cumplirla es el que han entendido las partes./Cuando, por ejemplo, la condicin consiste en pagar una suma de dinero a una
cumplirse persona que est bajo tutela o curadura, no se tendr por cumplida la condicin, si se entrega a la misma persona, y sta lo disipa. Por lo
tanto, determinada la forma cmo ls partes queran que se cumpliera, debe hacerse de esa manera y no de otra (no se acepta por equivalencia).
Art. 1484: Las condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma convenida.
Art. 1485: No puede exigirse el cumplimiento de una obligacin condicional, sino verificada la condicin totalmente./ Todo lo que se
hubiere pagado antes de efectuarse la condicin suspensiva, podr repetirse mientras no se hubiere cumplido.
Art. 1481: La regla del artculo precedente inciso 1 (Si la condicin suspensiva es o se hace imposible, se tendr por fallida) se aplica aun
a las disposiciones testamentarias. As, cuando la condicin es un hecho que depende de la voluntad del asignatario, y de la voluntad de otra
persona, y deja de cumplirse por algn accidente que la hace imposible, o porque la otra persona de cuya voluntad depende no puede o no
quiere cumplirla, se tendr por fallida, sin embargo de que el asignatario haya estado por su parte dispuesto a cumplirla./Con todo, si la
persona que debe prestar la asignacin se vale de medios ilcitos para que la condicin no pueda cumplirse, o para que la otra persona
de cuya voluntad depende en parte su cumplimiento, no coopere a l, se tendr por cumplida. Cumplimiento ficto de la obligacin: Se
discute si se aplica slo a las asignaciones condicionales o si tambin a las obligaciones condicionales. La mayora opta por la segunda
opcin./Si su fundamento es sancionar la MF del deudor, debiera tenerse por cumplida de todos modos; pero si se trata de una forma
especial de indemnizar a la vctima del ilcito, debiese ser distinto.

Si la cosa perece antes del cumplimiento de la condicin (destruccin total):

Fortuita: Se extingue la obligacin.
Culpable: Deudor es obligado al precio y a la indemnizacin de perjuicios.
Riesgo de la Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condicin (destruccin parcial):
cosa debida Fortuita: Se debe la cosa en el estado en que se encuentre, aprovechndose el acreedor de los aumentos o mejoras, sin tener que
bajo dar ms por ella, y soportando el deterioro, sin derecho a rebaja del precio.
condicin
Culpable: Derecho optativo del acreedor, para pedir que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, en ambos casos con
(art. 1486
derecho a indemnizacin de los perjuicios.
CC)
Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn su naturaleza o segn la convencin se destina, se entiende destruir la
cosa.

f. CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA.

i. Concepto. Hecho futuro e incierto que, no siendo el incumplimiento de una obligacin contrada, verificado
extingue un derecho y su correlativa obligacin.
ii. Caractersticas. (i) Cualquier cosa que no sea incumplimiento. (ii) Opera de pleno derecho. (iii) Voluntad expresa.
(iv) Cualquier acto jurdico. (v) Efecto: Resolucin. (vi) No procede IP. (vii) Efectos absolutos.
iii. Ejemplos: 1. Si se entrega un taxi bajo la condicin de que el precio del combustible se mantenga. En caso de que
suba, se debe restituir el taxi. 2. Donacin de una casa con condicin resolutoria en caso de separarse de su mujer.
iv. Existe algn pacto regulado en el CC que contenga una CRO? Pacto de Retracto en la CV del artculo 1886.

g. CONDICIN RESOLUTORIA TCITA:

i. Concepto. Es la que va envuelta en todo contrato bilateral para el caso de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado (1489 CC).
ii. Caractersticas. (i) Incumplimiento. (ii) Declaracin judicial. (iii) Voluntad expresa o tcita. (iv) Contratos
bilaterales. (v) Efecto: Resolucin o cumplimiento50. (vi) IP en ambos casos. (vii) Efectos relativos.
iii. Requisitos: (1) Que se trate de un contrato bilateral (para Claro Solar tambin en los unilaterales, ya que el 1489 CC no
excluye la posibilidad y varias disposiciones demuestran que no se restringe). (2) Incumplimiento imputable a una de las partes
(un requisito para indemnizar es la mora, y ella exige dolo o culpa), Incumplimiento de poca monta da lugar a resolucin? (a) s,
porque la ley no distingue (postura tradicional), (b) no, si se trata de una obligacin secundaria. (3) Que quien la invoca haya

49 No hay norma que expresamente acepte o rechace la retroactividad, pero hay ciertos casos en que el CC la acepta y otros en que no:
Se acepta: Ambas: 1. Acreedor tiene derecho a aumentos y mejor de la cosa mientras estaba pendiente la condicin. 2. Los art. 1490 y 1491 privan de efecto a las
enajenaciones que haga el deudor en tiempo intermedio, a menos que se cumplan ciertos requisitos. Suspensiva: Vale la hipoteca desde la fecha de su
inscripcin una vez cumplida la condicin suspensiva bajo la cual se otorg. Resolutoria: Cuando se cumple, el deudor debe restituir lo recibido.
Se rechaza: Cumplida la condicin resolutoria, no se deben restituir los frutos producidos por la cosa mientras estuvo pendiente la condicin (lo mismo para las
asignaciones testamentarias). Fideicomisario puede mudar la forma del fideicomiso: Cumplida la condicin y operada la restitucin, subsisten arrendamiento del
fiduciario. Segn los art. 1490 y 1491, las enajenaciones hechas por e deudor estando pendiente la condicin generalmente valen.
50 La CRT provoca, como efecto inmediato, el derecho del acreedor diligente- a ejercitar la accin resolutoria en la que se contiene su pretensin de dar por

resuelto el contrato.
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cumplido o est llano a cumplir, sino, excepcin de contrato no cumplido. (4) Que sea declarada judicialmente (si operara de
pleno derecho, el acreedor no podra pedir el cumplimiento).
iv. Tipo de incumplimiento para dar lugar: Esencial.
(1) Se discute si el incumplimiento de elementos accesorios del contrato dara lugar a la resolucin del mismo en
virtud de la CRT. Algunos sostienen que s, ya que el CC no hace diferencias ni seala la necesidad de un
incumplimiento esencial. Otros, en cambio, no estn de acuerdo en que el incumplimiento de algunas
obligaciones del mismo contrato, de carcter totalmente accesorio y secundario, no obstante haberse
cumplido las principales, pueda dar lugar a la resolucin. Razones: 1. Porque puede dejarse sin efecto un
contrato por minucias, siendo que el contrato se celebra para ejecutarse. En el fondo, estara de MF al
aprovecharse de este incumplimiento accesorio. 2. No corresponde a la esencia de la institucin, derivada de
la infraccin de las obligaciones recprocas que constituyen la bilateralidad del contrato: El precio y la cosa en
la venta, la renta y el goce en el arrendamiento, etc. 3. Otras normas consideran incumplimiento de la
obligacin slo cuando es esencial.
(2) El incumplimiento tendr el carcter de esencial: (i) Cuando priva sustancialmente al acreedor de lo que tena
derecho a esperar en virtud el contrato, siempre que tal resultado hubiere sido previsible para el deudor al
momento de contratar. (ii) Cuando las partes lo estipularon expresamente. (iii) Cuando atendida la conducta
del deudor, el acreedor ya no tiene motivos para confiar en que el deudor le cumplir en el futuro (contempla
incumplimiento dolosos o con culpa grave).
v. Argumentos de la discusin sobre la posibilidad de que el deudor enerve la resolucin en CRT pagando.
Cundo se produce la resolucin?
(1) Doctrina tradicional: De acuerdo a los arts. 1489 y 1873 CC (Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el
precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de
perjuicios.) no basta el incumplimiento, sino que debe solicitarse su declaracin judicial y estar la sentencia
firme y ejecutoriada. Mientras ello no ocurra, el pago por consignacin tiene igual valor que el pago efectivo y
enerva la accin resolutoria.
(a) As se ha sostenido casi invariablemente por la doctrina, lo que se funda en el art. 310 CPC, que permite
oponer la excepcin de pago (perentoria) en cualquier estado de la causa hasta la citacin para or
sentencia en 1 instancia o hasta la vista de la causa en 2.
(2) Doctrina moderna: Ejercida la accin resolutoria es improcedente un pago ulterior del deudor, ya que su
derecho a cumplir precluye desde que queda trabada la Litis. El cumplimiento tardo amparado en el art. 310
CPC resulta ineficaz por no ser apto para satisfacer el inters del acreedor. Las razones esgrimidas son las
siguientes: 1. Se vulnera el art. 1489 CC, que otorga la opcin exclusivamente al contratante cumplidor. Si se le
da al deudor la opcin de pagar durante el juicio, se le estara dando a l la eleccin. 2. Una cosa es poder
oponer la excepcin de pago, y otra muy distinta es poder pagar. 3. Todo contrato es ley para los contratantes,
por lo que las partes debe cumplir sus obligaciones en la forma y oportunidad convenidas (1545).
(a) Lo nico que atenta contra esta tesis es el art. 1879 CC, relativo al pacto comisorio calificado, que
permite al comprador enervar la accin de resolucin pagando dentro de 24 horas desde la notificacin
de la demanda. Si en este caso el legislador lo permite, por lgica debera permitirse en el caso de la
simple condicin resolutoria tcita. Pero esta disposicin es especial y no permite sacar conclusiones
generales.

CRO CRT
1 El hecho es cualquier otra cosa que no sea el incumplimiento. El hecho es el incumplimiento.
2 Opera de pleno derecho. Requiere declaracin judicial.
3 Requiere manifestacin expresa de voluntad. Se subentiende por la ley.
4 Opera respecto de cualquier acto jurdico. Opera slo en los contratos bilaterales.
5 Necesariamente opera la resolucin. El acreedor tiene el derecho optativo para demandar el
cumplimiento forzado o la resolucin.
6 No hay derecho a indemnizacin de perjuicios. 51 Derecho a indemnizacin de perjuicios.
7 Efectos absolutos. Efectos relativos.

h. PACTO COMISORIO.
i. Definicin: Aquel en que las partes disponen una clusula en virtud de la cual el incumplimiento provocar la
resolucin del contrato. Resulta parcial y equvoco definirlo como la estipulacin de la CRT por el no pago del
precio en el contrato de CV (1877 inc. 1 CC: Por el pacto comisorio se estipula expresamente que no pagndose el precio al
tiempo convenido, se resolver el contrato de venta), porque el PC procede en cualquier contrato y por el incumplimiento
de cualquier obligacin.
ii. Clasificacin:

51 Por qu no se pueden demandar perjuicios en caso de que se cumpla una CRO? Porque al no haber incumplimiento (algo que le pueda ser imputable
al deudor), no se produce ninguno de los requisitos para que la indemnizacin proceda (como la mora).
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(1) SIMPLE. CRT expresada. (1) En CV por no pago del precio: Efectos de la CRT (art. 1878). (2) En CV por
incumplimiento de otra obligacin o en otro contrato por incumplimiento de cualquiera obligacin: Efectos
de la CRT.
(2) CALIFICADO. Acuerdo de las partes en orden a dejar sin efecto el contrato, de inmediato ipso facto-, si el
deudor incumple sus obligaciones.
(a) En CV por el no pago del precio: Art. 1879: Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo
convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador podr, sin embargo, hacerlo
subsistir, pagando el precio, lo ms tarde en las 24 horas subsiguientes a la notificacin de la demanda.
Se discute el momento en que se produce la resolucin: (i) cuando se acoge la demanda o (ii) cuando se
extingue el plazo de 24 horas.
(i) Se exige declaracin judicial porque: 1. Hay un inters social en la transferencia de dominio. 2. Art. 1878, se aplica a
ambos pactos (si no se demandara, el vendedor no podra ejercer su eleccin). 3. Art. 1879, hacerlo subsistir, es
decir, no se extingui. 4. El mismo artculo exige demanda, lo que implica un juicio y sentencia.
(ii) Otra posicin: Se producir la resolucin siempre y cuando medie un acto recepticio como en el caso
del 1977 CC: La mora de un perodo entero en el pago de la renta, dar derecho al arrendador,
despus de dos reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos cuatro das, para hacer cesar
inmediatamente el arriendo, si no se presta seguridad competente de que se verificar el pago dentro
de un plazo razonable, que no bajar de treinta das. Se discute si debe ser judicial o no.
(b) En CV por incumplimiento de otra obligacin o en otro contrato por cualquiera:
(i) Abeliuk, Ramos Pazos: Opera ipso iure (por autonoma de la voluntad; no habiendo reglas, se aplica el
art. 1560; renuncia de derechos, 12; la interpretacin de las condiciones debe estarse a la intencin de
las partes, 1483 y 1484).
(ii) Alessandri, Somarriva, Carlos Pea: El mero incumplimiento no puede provocar la resolucin ipso iure
del contrato, aun cuando as lo hayan pactado las partes; se requiere una manifestacin de voluntad
resolutiva por parte del contratante diligente. En consecuencia, el PC del art. 1879 sera de aplicacin
general: Si el CC en general, y en especfico el 1879 aceptan la resolucin de pleno derecho, sera
claro que el contrato slo podr resolverse mediante una sentencia, ya que esos 2 son los nicos
medios en que la condicin resolutoria puede operar.
(iii) Claro Solar: El art. 1879 slo es aplicable a la CV, de modo que en los dems casos el deudor puede
enervar la accin y hacer subsistir el contrato pagando hasta antes de que se dicte sentencia, aun
cuando se haya expresado una clusula equivalente al PCC.
iii. El pacto comisorio frente a la regla contenida en el artculo 1977: Respecto de la obligacin de pagar la
renta en el contrato de arrendamiento: La disposicin limita los efectos del pacto comisorio an con clusula de
resolucin ipso facto, el cual dispone que La mora de un perodo entero en el pago de la renta, dar derecho al arrendador,
despus de dos reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos cuatro das, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no se
presta seguridad competente de que se verificar el pago dentro de un plazo razonable, que no bajar de treinta das. Especialidad
respecto de la regla del 1489 + Los derechos de la Ley N 18.101 son irrenunciables para los arrendatarios. Con
esta norma se favorece la supervivencia del contrato.
iv. Prescripcin: Reglamentados del CC (1877: estipulacin expresa de que no pagndose el precio al tiempo convenido, se resolver la
CV + 1879: que ello opere ipso iure): El fijado por las partes, si no pasare de 4 aos desde la celebracin del acto o
contrato. Dems: RG, 5 aos desde que la obligacin se hizo exigible.
(1) Prescrita la accin del pacto comisorio, podra demandarse la resolucin fundada en el artculo 1489? La
accin resolutoria se extingue irremediablemente. El art. 1880 CC se refiere a la accin comisoria del art. 1878
CC, que a su vez se remite a la resolutoria del art. 1873 CC. Si se estipul pacto comisorio es porque las partes
quisieron someterse a estas reglas, y no a las de la CRT; su renuncia a la accin de esta condicin se presume.
Pero la CS admiti la tesis contraria.

i. Accin de resolucin.
i. Resolucin: Evento de la condicin resolutoria.
ii. Concepto de accin resolutoria: Es la que emana de la CR en los casos en que ella requiere sentencia judicial, y en
cuya virtud el contratante diligente solicita que se deje sin efecto el contrato por no haber cumplido la contraparte
alguna de las obligaciones emanadas de l.
iii. Caractersticas: 1. Personal. 2. Patrimonial (renunciable, transferible, transmisible, prescriptible). 3. Mueble o
inmueble. 4. Indivisible (subjetiva: si hay varios acreedores, deben ejercitar conjuntamente la accin y si son varios
los deudores, deben ser demandados todos conjuntamente; objetiva: no se puede demandar en parte el
cumplimiento y en parte la resolucin).
iv. Efectos:
(1) Entre las partes. (1) Vuelven al estado anterior a la celebracin del contrato. (2) El deudor condicional debe
restituir lo que haba adquirido bajo condicin. (3) Por RG, no debe restituir los frutos percibidos en el
tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador -asignaciones modales con CR-, el donante o los contratantes
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hayan dispuesto lo contrario (ej. de cuando lo dispone la ley: se deben frutos en la resolucin de la CV por el no pago del
precio). (4) Debe entregar la cosa en el estado en que se encuentre, con sus aumentos y mejoras, y sufriendo el
acreedor los deterioros fortuitos. (5) Los actos de administracin del deudor quedan firmes. (6) Debe
restitursele lo que haba pagado el deudor.
(2) Respecto de 3. La resolucin va a afectarlos cuando el deudor condicional, pendiente la condicin, haya
enajenado o gravado la cosa. Por el efecto retroactivo, se entiende que nunca ha sido dueo, por lo que estos
actos son inoponibles al verdadero dueo. Pero para conciliar los intereses, se llega a una regla general: La
resolucin no afecta a los terceros de BF (1490 y 1491)
(a) Art. 1490. Si el que debe una cosa MUEBLE a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la
enajena, no habr derecho de reivindicarla contra 3 poseedores de BF.
(i) La norma slo opera por CR (si se tiene a plazo, se vende cosa ajena; y es imposible si la cosa se debe bajo condicin
suspensiva, porque ah slo tiene una mera expectativa).
(ii) Si el vendedor no puede recuperar la cosa porque el tercero est de buena fe o por otra causa, puede
dirigir su accin contra el comprador para que ste le pague la parte del precio adeudado ms la
indemnizacin de perjuicios, es decir, puede iniciar la accin de cumplimiento.
(iii) Barros dice que aqu el sentido de enajenacin es restringido.
(b) Art. 1491. Si el que debe un INMUEBLE bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o
servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el
respectivo ttulo, inscrito u otorgados por escritura pblica.
(i) Qu pasa con los dems gravmenes? 1. Es ejemplificativa. 2. Es taxativa: En el caso de usufructo, uso y habitacin,
servidumbre y prenda, se extinguen por resolucin del derecho de su autor, sin distinguir entre BF o MF.
(ii) Cundo consta? Hay problemas con la CRT: Se ha entendido que constar no significa que deba estar expresada;
tambin est si del ttulo aparece que existe una obligacin incumplida, pues en ese caso se sabe que puede resolverse.
Para otros, slo consta en la condicin resolutoria expresa.
(iii) Ttulo respectivo? Aquel en cuya virtud adquiri la cosa la persona que ahora pretende enajenar o gravar.
(iv) No se aplica a arrendamiento celebrados por deudor condicional: 1. No son actos de enajenacin o gravamen. 2. Puede
arrendar la cosa debida (reglas fideicomiso). 3. CC dice que termina el arrendamiento y arrendador debe indemnizar al
arrendatario.
(v) Contiene el art. 1491 una presuncin de MF? Algunos autores sostienen que probndose que la condicin constaba y
que el ttulo estaba inscrito u otorgado por EP, se presumira de derecho la MF, siendo una excepcin al art. 707./
Pareciera -sealan- que esa referencia se suprimi de los proyecto del CC para evitar redundancias./ Esta presuncin
operara slo respecto de los efectos de la restitucin de la cosa, no alcanzando a las otras prestaciones que deba el 3
por efectos de la resolucin, como para la restitucin de los frutos, las mejoras y la IP. De igual forma, la mayora de la
doctrina ha indicado que en materia de posesin el 3 s podra alegar la prescripcin adquisitiva ordinaria, porque el
concepto de MF del 1491 sera distinto al del 706, siendo la primera de carcter objetivo y la segunda, subjetiva.
v. Puede intentarse conjuntamente con la accin reivindicatoria a 3.
vi. mbito de aplicacin: Contratos innominados, resolucin de CV, resolucin de permuta, pacto de retroventa y
donacin entre vivos.
vii. Diferencias con la accin reivindicatoria:

ACCIN REIVINDICATORIA ACCIN RESOLUTORIA

Tipos de accin
Prescripcin
Divisibilidad de la accin
Transmisibilidad
transferibilidad de la accin.
Real. Personal.
Por prescripcin adquisitiva de un 3. Prescripcin extintiva de 5 aos (nunca ejecutiva).
Divisible, en el sentido de que se puede Indivisible. Si son muchos acreedores, cumplida la condicin tendrn
reivindicar una cuota. que optar de consuno o por la resolucin o por la ejecucin forzada
(analoga art. 1526 N 6, porque no es una obligacin alternativa).
y La accin puede ser intentada adems de por el titular, por los sucesores a ttulo singular o universal de ste.

viii. Diferencias con la nulidad:

NULIDAD RESOLUCIN
Concepto Es la sancin a todo acto o contrato a que falta alguno de los Evento de la condicin resolutoria (art. 1567 N 9 CC).
requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o
contrato, segn su especie o el estado o calidad de las partes (art.
1681 CC).
Accin Personal. Personal.
Propsito Terminar con los efectos del contrato. dem.
De qu deriva De un vicio originario del contrato. Del incumplimiento de una parte.
Contra qu Contrato invlido. Contrato vlido.
Prescripcin NA: 10 aos. NR: 4 aos (+ confirmacin). Prescripcin extintiva de 5 aos, desde que la obligacin se
hizo exigible (nunca ejecutiva).
Prestaciones Ms estrictas. Menos estrictas.
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mutuas:
Contra quin 3, sin importar si estn de BF o MF. Slo contra 3 de MF.
Efectos retroactivo S. Se discute.
Efectos cuando se Mejoras: Necesarias: deben restituirse a los poseedores de BF y Mejoras: Aprovechan al acreedor, sean necesarias, tiles o
acoge MF./tiles: reivindicante debe abonar al poseedor de BF el costo que voluptarias.
le significaron o el mayor valor de la cosa. El de MF no tiene derecho
a que le sean restituidas./Voluptuarias: los poseedores vencidos slo Deterioros: Perjudican al acreedor, salvo que provengan de
tienen derecho a llevarse los materiales. un hecho o culpa del deudor.

Deterioros: El poseedor de BF debe abonarlos slo en cuanto le Frutos: El deudor no los debe, salvo pacto en contrario (lo
hubieren sido provechosos. El de MF, slo si provienen de su hecho que se compensa con las indemnizaciones a que queda
o culpa. obligado el deudor).

Frutos: El poseedor de BF no debe los frutos percibidos antes de la

contestacin de la demanda. El de MF, debe slo los percibidos y los
que hubiera podido percibir el dueo con mediana inteligencia.

ix. Rescisin, resolucin y resciliacin:

Rescisin Resolucin Resciliacin

Concepto Es la sancin a todo acto o contrato a
que falta alguno de los requisitos que la
ley prescribe para el valor del mismo
acto o contrato, segn la calidad o
estado de las partes (1681).
Origen Vicio originario
Contrato Contrato invlido
Efectos entre Volver al estado anterior. Prestaciones
partes mutuas. 1687 inc. 1: (a) Si el acto
engendr o que no se han cumplido,
ellas se extinguen para volver al estado
anterior.
(b) Si la extincin no permite ese efecto,
las partes debern efectuar las
prestaciones tendientes a restituir lo
debido.
Efectos con 3 Accin reivindicatoria contra 3 sin
importar si estn de BF o MF.
Evento de cumplirse una condicin Toda obligacin puede extinguirse por una
resolutoria. convencin en que las partes interesadas, siendo
capaces de disponer libremente de lo suyo,
consienten en darla por nula. (1567 n1) (Parte
de la doctrina considera que est bien utilizada la
palabra nulidad xq ese es el efecto que le
quieren dar las partes)
Incumplimiento de una condicin Voluntad de las partes
resolutoria
Contrato vlido Contrato vlido
Volver al estado anterior. Los que las partes quieran.
(1) Vuelven al estado anterior a la
celebracin del contrato. (2) El deudor
condicional debe restituir lo que haba
adquirido bajo condicin. (3) Por RG, no
debe restituir los frutos percibidos en el
tiempo intermedio. (4) Debe entregar la
cosa en el estado en que se encuentre, con
sus aumentos y mejoras, y sufriendo el
acreedor los deterioros fortuitos. (5) Los
actos de administracin del deudor quedan
firmes. (6) Debe restitursele lo que haba
pagado el deudor.
Se rigen por el 1490 y 1491 (slo contra 3 Hay que distinguir: (1) Adquirieron su derecho
de MF) antes de la resciliacin: Le es inoponible. (2) Lo
adquirieron despus: Accin reivindicatoria.

6) OBLIGACIONES MODALES
a. Ubicacin en el Cdigo Civil. El CC trata las asignaciones modales en los arts. 1089 y ss. CC (Libro III). De acuerdo
al art. 1493 CC, estas normas se aplican a las convenciones en lo que no pugnen con los artculos anteriores. Es lgico
el CC al tratar esta modalidad en las asignaciones testamentarias, pues es all donde normalmente suele tener aplicacin.
b. Definicin del modo (art. 231 BIS). El art. 1089 CC no lo define, sino slo lo diferencia de la condicin: Art. 1089
CC. Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el
de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una condicin suspensiva. El modo,
por consiguiente, no suspende la adquisicin de la cosa asignada.
i. El modo es la carga que se impone a quien se otorga una liberalidad. O, de acuerdo al art. 1089 CC, es el fin
especial al que debe aplicarse el objeto asignado.
c. Modo y condicin. El modo no suspende la adquisicin del derecho, lo que concuerda con el art. 1091 CC, que libera
al asignatario de prestar caucin de restitucin para el caso de que no se cumpla el modo. Pero no siempre es fcil
distinguirlos. Ej. modo: Dejo $1 milln para que se construya un hogar de ancianos. Ej. condicin: Doy $1 milln si es
que Juan se casa con Mara.
d. Forma de cumplir el modo. Debe cumplirse en la forma que las partes acordaron, y si no lo determinaron, el juez
puede hacerlo atendiendo en lo posible a la voluntad de las partes. El modo se puede cumplir por equivalencia. Si
el modo no se puede cumplir en la forma especial prescrita por el testador, imposibilidad que no deriva de hecho o
culpa del asignatario, puede cumplirse en otra forma anloga que no altere la substancia de la disposicin, y que
apruebe el juez (art. 1093 inc. 2 CC). Esto es una diferencia importante con la condicin, que tiene que cumplirse
literalmente en la forma convenida (art. 1484 CC).

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e. Efectos del incumplimiento del modo: Ninguno, salvo que est consagrado en conjunto con una clusula
resolutoria, en cuyo caso tiene sus efectos: Resolver el contrato ms indemnizacin de perjuicios.
i. Si el modo es por su naturaleza imposible, o inductivo a un hecho ilegal o inmoral, o est concebido en trminos
inteligibles, no vale la disposicin (art. 1093 CC). Debe entenderse que la obligacin modal es nula. a) Si la
imposibilidad es relativa, se puede cumplir por equivalencia (art. 1093 inc. 2 CC). b) Si la imposibilidad es
sobreviniente:
(1) Si no hay clusula resolutoria:
(a) Si no hay hecho o culpa del deudor: No se cumple el modo.
(b) Si hay hecho o culpa del deudor: 1. Si el modo est establecido en beneficio exclusivo del deudor: no se
genera para el deudor obligacin alguna (art. 1092 CC). 2. Si el modo est establecido en favor de un
tercero, ste puede pedir cumplimiento forzado e indemnizacin de perjuicios.
(2) Si hay clusula resolutoria: Art. 1090 CC. En las asignaciones modales se llama clusula resolutoria la que
impone la obligacin de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo./ No se entender que
envuelven clusula resolutoria cuando el testador no la expresa.52
f. Plazo de prescripcin de la obligacin modal. Se aplican las reglas generales: 5 aos desde que se hace exigible (arts.
2514 inc. 2 y 2515 CC).
g. La obligacin modal es transmisible. Art. 1095 CC. Si el modo consiste en un hecho tal, que para el fin que el
testador se haya propuesto sea indiferente la persona que lo ejecute, es transmisible a los herederos del asignatario.

7) OBLIGACIONES A PLAZO.
a. Reglamentacin del plazo en el Cdigo Civil. Est tratado en forma inorgnica: Arts. 48 a 50 CC: formas de
computar los plazos. Arts. 1494 a 1498 CC: obligaciones a plazo. Arts. 1080 a 1088 CC: asignaciones testamentarias a
da. Plazo como modo de extinguir los contratos de tracto sucesivo. Ej. Art. 1950 N 2 (arrendamiento).
b. Concepto legal. Art. 1494 inc. 1 CC. El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin. Pero
esto comprende slo el plazo suspensivo.
c. Concepto doctrinal. El plazo es un acontecimiento futuro y cierto que suspende la exigibilidad o la extincin de un
derecho y que produce sus efectos sin retroactividad.
d. Clasificacin de los plazos.
i. Determinado: Se sabe cundo va a ocurrir el hecho. Indeterminado: Se sabe que va a ocurrir, pero no se sabe
cundo (art. 1081 inc. 2 CC).
ii. Fatal: Por su slo cumplimiento se extingue irrevocablemente un derecho. Se conocen por la expresin en o
dentro de y tienen importancia especial en materia procesal. No fatal: No obstante estar vencido el plazo, puede
ejercerse todava vlida y eficazmente el derecho, hasta que no se acuse la rebelda correspondiente.
iii. Expreso: Es el que estipulan las partes. Tcito. Es el indispensable para cumplirlo. Esto tiene importancia para
efectos de constituir en mora al deudor (art. 1551 N 2 CC).
iv. Convencional: Lo estipulan las partes. Legal: Lo establece la ley. Judicial: Lo fija el juez. La regla general es que los
plazos sean convencionales. Los legales son excepcionales en materia civil, pero abundan en materia procesal.
v. Continuo o corrido: No se suspende durante los feriados. Discontinuo o de das hbiles: Se suspende durante los
feriados. La regla es que los plazos sean corridos (art. 50 CC). La excepcin ms importante es la del art. 66 CPC
respecto de los plazos de das. En general, los plazos procesales son de das tiles.
vi. Suspensivo: Marca el momento desde el cual empieza el ejercicio de un derecho o el cumplimiento de una
obligacin. Extintivo: Por su cumplimiento extingue un derecho y la correlativa obligacin.

e. Diferencias con la condicin:

1. En qu consiste
2. Qu produce
3. Pago anticipado
4. Efecto retroactivo
5. Estados
PLAZO SUSPENSIVO
Hecho futuro cierto.
Exigibilidad de un derecho.
Se permite, porque el derecho existe.
No tiene efecto retroactivo.
Pendiente y cumplido.
CONDICION SUSPENSIVA
Hecho futuro incierto.
Nacimiento de un derecho.
Implica pago de lo no debido y da derecho a repetir.
Tiene, por regla general, efecto retroactivo (se discute).
Pendiente, fallida y cumplida.

f. Efectos del plazo. Hay que distinguir entre plazo suspensivo o extintivo, en sus 2 estados.
i. Plazo suspensivo:
(1) Pendiente. El derecho ha nacido (art. 1084 CC), pero la obligacin no es actualmente exigible. Consecuencias: 1.
El acreedor no puede demandar el cumplimiento de la obligacin; por eso no corre prescripcin contra el
acreedor (art. 2514 inc. 2 CC), y no opera la compensacin legal (art. 1656 N 3 CC). 2. Si el deudor paga
antes, paga lo debido, y no puede pedir restitucin (art. 1495 CC). El pago anticipado es una renuncia al plazo.
Pero esto no se aplica al caso del art. 1085 CC, referido a las asignaciones desde da cierto pero

52 En los contratos, esta clusula sera un pacto comisorio.

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indeterminado. 3. El acreedor puede impetrar medidas conservativas. La ley no lo dice, pero si puede el
acreedor condicional, con mayor razn puede el a plazo, que ya tiene el derecho. 4. El derecho y la obligacin
a plazo se transmiten (art. 1084 CC).
(2) Vencido. La obligacin del deudor pasa a ser actualmente exigible, por lo que empieza a correr la prescripcin,
y puede operar la compensacin legal. Si el plazo es convencional, su solo cumplimiento constituye en mora al
deudor (art. 1551 N 1 CC).
ii. Plazo extintivo. Pendiente: El acto produce todos sus efectos, como si fuera puro y simple. Cumplido: Se
extingue el derecho por el solo ministerio de la ley, pero sin efecto retroactivo. En los contratos de tracto sucesivo,
se extingue el contrato.
g. Extincin del plazo. 3 causales:
i. Cumplimiento (vencimiento). Es la forma normal de extinguirse.
ii. Renuncia. Puede renunciarlo slo aquel en cuyo beneficio est establecido (art. 12 CC). Lo normal es que sea en
favor del deudor. Art. 1497 CC. El deudor puede renunciar el plazo, a menos que el testador haya dispuesto o las
partes estipulado lo contrario, o que la anticipacin del pago acarree al acreedor un perjuicio que por medio del
plazo se propuso manifiestamente evitar./ En el contrato de mutuo a inters se observar lo dispuesto en el
artculo 2204. De acuerdo a esta disposicin, si el mutuo es con inters, no se puede pagar antes, pues el plazo
est establecido en beneficio de ambas partes.
iii. Caducidad.
(1) Caducidad legal.
(a) Deudor constituido en quiebra o que se halle en notoria insolvencia (art. 1496 N 1 CC).
(b) Deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido considerablemente
su valor. Pero el deudor puede reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones (art.
1496 N 2 CC). Requisitos: a. Que haya un crdito caucionado. b. Que las cauciones se hayan extinguido
o disminuido de valor. c. Que ello se deba a un hecho o culpa del deudor. Si se debe a caso fortuito, no
caduca el plazo, salvo en el caso de la hipoteca.
(2) Caducidad convencional. Se produce cuando las partes en forma expresa acuerdan que el acreedor pueda
exigir el cumplimiento inmediato y total de la obligacin, si el deudor incumple. Es lo que se llama hoy da
clusula de aceleracin, que crea problemas en cuanto al momento en que empieza a correr la prescripcin.
(a) Concepto: Pacto en virtud del cual las partes convienen anticipar el cumplimiento de una obligacin que
se ha diferido en el tiempo, en el evento que el deudor incurra en alguna de las situaciones fcticas
previamente acordadas. Su efecto es producir la caducidad del plazo que el deudor tena para satisfacer la
deuda, lo que importa que la obligacin en ese momento se hace exigible y, consecuencialmente, el
acreedor se encuentra legitimado para ejercer todas las acciones que el ordenamiento jurdico le confiere
para obtener el pago ntegro de su acreencia, pero siempre respetando las normas que regulan la
prescripcin extintiva.
(b) Finalidad: Hacer exigible el total de una deuda como si estuviera vencida, no obstante existir plazos
pendientes, por el no pago, retardo o mora en el pago de una o ms de las cuotas en que se encuentre
dividida la obligacin.
(c) Tipos: Se pueden redactar de dos formas: 1. Imperativa: Aquella en que se seala que la simple mora del
deudor trae como consecuencia la exigibilidad del total de las cuotas del pagar. 2. Facultativa: Faculta al
acreedor para cobrar el total de las cuotas como si lo fueran de plazo vencido (podr).
(d) Problema de la prescripcin: La jurisprudencia ha desarrollado los siguientes criterios:
(i) El plazo se cuenta desde que el acreedor presenta la demanda y alcanza al total de la deuda:
Por ser un acto unilateral del acreedor, no es necesario que su intencin se exprese en trminos
formales, sino que basta que de su quehacer aparezca la intencin de exigir el pago total de la deuda.
Ej., Banco demanda al deudor para que sea condenado a pagar el saldo total de la deuda que a ese
momento se encontraba reducida.
(ii) El plazo se cuenta desde la notificacin judicial de la demanda y slo alcanza a las cuotas
impagas y vencidas (no a la deuda total): La exigibilidad de las obligaciones de vencimiento
futuro no se producen automticamente por el slo retardo en el pago de una cuota ni por la sola
presentacin de la demanda, sino que sta necesita ser notificada. Adems, el plazo de prescripcin
si el deudor opone la excepcin- debe atender slo a las cuotas ya vencidas, porque son esas las
exigibles desde el acto de aceleracin.
(iii) El plazo se cuenta desde que el deudor se constituy en mora: Desde ese momento, el acreedor
queda facultado para ejercer todas las acciones que el ordenamiento jurdico le confiere para obtener
el pago de su acreencia.
(iv) El Profesor Domnguez guila sostiene que debe prevalecer la ltima posicin, por las razones
siguientes: (a) Porque cuando el art. 98 citado emplea la frase vencimiento del documento se est
refiriendo claramente al vencimiento de la letra de cambio, en que el vencimiento del documento se
confunde con el vencimiento de la obligacin, por lo que esa disposicin no sera aplicable al pagar
83
MARA JESS ROJAS VERA

pagadero en cuotas, el cual no tiene un vencimiento nico, sino vencimientos distintos y sucesivos;
(b) Porque computar el plazo de prescripcin desde la fecha de vencimiento de la ltima cuota
pactada es inaceptable, ya que por haber hecho uso el acreedor de la clusula de aceleracin pactada,
ello ha acarreado la extincin de los vencimientos primitivos, por lo que no sera posible computar el
plazo de la prescripcin desde la fecha del vencimiento de la ltima cuota pactada desde que tal
vencimiento habra dejado de existir; (c) Porque la denominada clusula de aceleracin debe su
nombre precisamente a que su objetivo es acelerar el crdito del acreedor, provocando la
caducidad de los plazos primitivos y anticipando el vencimiento del total de la obligacin, la cual
queda como si fuera de plazo vencido y en esas condiciones resulta improcedente estimar
subsistentes los plazos primitivos para los efectos de computar el plazo de prescripcin; (d) Porque
en caso de optar el acreedor por hacer efectiva la clusula de aceleracin, no obstante encontrarse
sta establecida en su favor, ello lo somete a todas las consecuencias jurdicas de su decisin entre
las cuales se halla la prescripcin de la accin si concurren los requisitos legales (. . .) el acreedor
debe accionar desde que la obligacin se hizo exigible, lo que ocurre, tratndose de deudas divididas
en cuotas que estn pendientes de pago, desde la fecha de vencimiento de cada una de ellas. Para
impedir que su accin de cobro quede enervada por la excepcin de prescripcin que puede alegar el
demandado, est obligado a ejercitarla antes que se cumplan los plazos que la ley establece y que
permiten declarar la prescripcin de la accin./ El plazo de la prescripcin extintiva debe as
computarse desde la fecha de la mora, que corresponde al momento en que la obligacin se hizo
exigible conforme lo establece el art. 2.514 inc. 2 del Cdigo Civil.
(e) Criterios jurisprudenciales que distinguen entre la clusula imperativa y la facultativa:
(i) Distingue entre clusula imperativa y facultativa: Si es imperativa, verificado el retardo o la
mora, la obligacin se har ntegramente exigible, independientemente de que el acreedor manifieste
su voluntad de ejercer el derecho que le confiere la estipulacin. Desde esa fecha comienza a correr
el plazo de la prescripcin extintiva. Si es facultativa, en cambio, la total exigibilidad depender del
hecho de que el acreedor exprese su intencin de acelerar el crdito, y la prescripcin empezar a
correr respecto de cada cuota, desde el respectivo incumplimiento.
(ii) No distingue, y hace exigible el total desde que el deudor se constituye en mora: El sentido
de la clusula de aceleracin es hacer exigible una obligacin que se paga en cuotas, por el slo hecho
de la mora de una de ellas, cualquiera sea el sentido imperativo o facultativo en que se haya
redactado la clusula. Ello se sostendra en que la Ley N 18.092 seala que el plazo de prescripcin
de las acciones cambiarias es de un ao contado desde el da del vencimiento del documento, hecho
que se va a producir en el caso del pago en cuotas, por la mora de una de ellas cuando se haya
pactado la aceleracin.

IV. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

1) Concepto:
a) Tradicional: Derechos que la ley confiere al acreedor, para exigir del deudor el cumplimiento exacto, ntegro y oportuno
de la obligacin, cuando ste no la cumpla en todo o en parte o est en mora de cumplirla. Es inexacto, pues comprende slo
una parte de los efectos.
b) Actual: Deber de prestacin que compete al deudor, al cual corresponde el derecho del acreedor a la prestacin. El
primer efecto ser el pago voluntario, y si no lo hay, la ley confiere derechos al acreedor para obtener el cumplimiento. Por qu la doctrina
tradicional da ese concepto? Porque por el derecho general de prenda que se le concede al acreedor con la obligacin, se da por supuesto que la
situacin a la que se refiere es a la del incumplimiento del deudor.
2) Diferencia entre estar obligado y ser responsable. En un sentido amplio, la idea de obligacin expresa el deber
de realizar la prestacin (deuda), mientras la responsabilidad civil expresa la potestad que el Derecho confiere al acreedor
para actuar contra el patrimonio del deudor ()53
3) Efecto natural: Cumplimiento de la obligacin.
4) Efectos en caso de incumplimiento: (a) Cumplimiento forzado (derecho principal), (b) Pago de una suma de dinero
equivalente al beneficio pecuniario que acarreara el cumplimiento de la obligacin (derecho secundario o subsidiario de
indemnizacin de perjuicios). (c) Derechos auxiliares para conservar la integridad del patrimonio del deudor en la cual se
har valer el derecho de prenda general.

5) CUMPLIMIENTO FORZADO DE LA OBLIGACIN.

a) Art. 2465 CC: Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes
races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el
art. 1618.

53 BARROS. La diferencia ob.cit., p. 722

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b) Segn tipo de obligacin:

i) DAR:
(1) Tipos:
(a) De dinero: El acreedor se dirige directamente sobre el dinero del deudor o sobre sus bienes, para
realizarlos y pagarse con el producto.
(b) Gnero: Como el gnero no perece, el deudor siempre puede encontrar con qu pagar.
(c) Especie o cuerpo cierto en poder del deudor: Se dirige a obtener la entrega de la especie, o al pago de la
indemnizacin si eso no es posible.
(2) Ejecucin forzada: (1) La obligacin conste en un ttulo ejecutivo, (2) sea actualmente exigible, (3) sea
lquida o pueda liquidarse mediante simples operaciones aritmticas, con slo los datos que el ttulo ejecutivo
suministre, (4) la accin ejecutiva no haya prescrito (RG: 3 aos desde que obligacin se hace actualmente
exigible). Si no se renen, se debe demandar en juicio declarativo.
ii) HACER:
(1) Constituido en mora el deudor, el acreedor puede pedir a su eleccin junto con la indemnizacin de la mora,
cualquiera de estas 3 cosas, a su eleccin (art. 1553 CC):
(a) Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido.
(b) Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un 3 a expensas del deudor.
(c) Que le deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.
(2) Ejecucin forzada: (1) TE, (2) que la obligacin est determinada, (3) sea actualmente exigible, y (4) que la accin
no haya prescrito. a) Si el hecho debido es la suscripcin de un instrumento o la constitucin de una
obligacin, puede hacerlo el juez si el deudor no lo hace en un plazo, b) Si es la ejecucin de una obra
material, se le da un plazo para que empiece. Los perjuicios se demandan en juicio declarativo, y la sentencia
fija la existencia y monto.
(3) Indemnizacin: En juicio declarativo (pues el valor de lo demandado no puede consta en el ttulo), cuya
sentencia fije la existencia y monto de los perjuicios. La sentencia ejecutoriada valdr como TE.
iii) NO HACER: Art. 1555 CC:
(1) El deudor debe deshacer lo hecho: 1. Si puede destruir la cosa hecha y siendo ellos necesario para el objeto
que se tuvo al celebrar el contrato, el deudor ser obligado a destruirla o se autorizar al acreedor para que lo
haga a expensas del deudor. 2. Si el objeto puede obtenerse por otros medios, el deudor que se allane a
prestarlo ser odo.
(2) Si el deudor no puede deshacer lo hecho o si ocurren cualquiera de las dems cosas, deber indemnizar
perjuicios.
c) Por tanto, slo es posible la ejecucin forzada en: a.- obligaciones de dar una especie en poder del deudor, b.- de
dar un gnero, c.- de hacer que puedan ejecutarse por terceros a expensas del deudor, d.- de no hacer, si puede
destruirse lo hecho y ello es necesario.
d) Caso: Compraventa en que no se paga el precio, siendo que consta en escritura pblica. Cuenta con todos
los requisitos para solicitar la ejecucin forzada? (a) Ttulo ejecutivo: Escritura pblica. (b) Actualmente exigible.
(c) Sea lquida o se pueda liquidar mediante simples operaciones aritmticas. (d) Accin ejecutiva no est prescrita.
e) En las obligaciones de dar, se puede optar entre el cumplimiento o la indemnizacin? (a) Algunos dicen que
puede hacerse la eleccin en las obligaciones de dar, porque sera un principio general, aunque el CC no lo dice, y
porque es la solucin que da el CC respecto de la clusula penal. (b) Otros dicen que hay pedir primero el
cumplimiento forzado, porque los art. 1553, 1555 y 1537 son excepcionales, y porque si no la obligacin sera
alternativa a eleccin del acreedor, situacin que la ley debera establecer expresamente. Esto es lo que debemos
entender.

6) INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS.
a) Concepto: Es el derecho del acreedor para obtener del deudor el pago de una cantidad de dinero equivalente al
beneficio pecuniario que le habra reportado el cumplimiento exacto, ntegro y oportuno de la obligacin.
b) Clases:
i) Compensatoria: Cantidad de dinero a que tiene derecho el acreedor para repararle el perjuicio que le report el
incumplimiento total o parcial de la obligacin. Por regla general, el cumplimiento de la obligacin principal
impide el cobro de una indemnizacin compensatoria, salvo los casos de la clusula penal (donde las partes
pueden acordar que se lleven ambos a efecto) y de la transaccin (art. 2463 CC: Si se ha estipulado una pena contra el
que deja de ejecutar la transaccin, habr lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la transaccin en todas sus partes.).
ii) Moratoria: Tiene por objeto reparar al acreedor el perjuicio sufrido por el cumplimiento tardo de las obligaciones.
S se puede demandar conjuntamente con el cumplimiento.
c) Requisitos:
i) I NCUMPLIMIENTO DEL DEUDOR : Incumplimiento de una obligacin contractual, de un contrato vlido.
mbito de aplicacin: Comn, cualquiera sea el origen de la obligacin incumplida, salvo que la ley o las partes
hayan dado reglas distintas.
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(1) El incumplimiento contractual, es un MEO? No, ya que slo cambia de objeto: De estar obligado a lo
pactado, pasa a deber en dinero lo equivalente a dicho cumplimiento. Por tanto, la obligacin no se extingue.
(2) Podra cambiar el contenido de la prestacin con el slo incumplimiento, si no se ha extinguido la obligacin
primaria? No, porque es necesario demandar para pedir el cumplimiento por equivalencia.
(3) Obligaciones de medios y resultados en la determinacin del incumplimiento contractual. 54
(4) Puede tratarse de cualquier incumplimiento, en cuanto a su relevancia? (Tapia): La jurisprudencia ha
entendido que s. Recordar que para resolver el contrato, el incumplimiento debe ser relevante.

ii) PERJUICIO DEL ACREEDOR . Dao, detrimento, menoscabo o lesin que sufre el acreedor en su persona o en
sus bienes por el incumplimiento del deudor. Los debe probar el que los alega (1698 CC), pero no deben probarse
en (i) la clusula penal, (ii) indemnizacin moratoria en obligaciones de dinero. Clases de perjuicios: (1) Dao material:
Dao emergente, lucro cesante y prdida de una oportunidad.55 (2) Dao moral. (3) Perjuicios directos (previsto e
imprevisto) e indirectos.

iii) N EXO CAUSAL ENTRE EL INCUMPLIMIENTO Y PERJUICIOS. Relacin con perjuicios (art. 1556 y 1558.):
Nunca se debern perjuicios indirectos, ni an existiendo dolo.

iv) I MPUTABILIDAD DEL DEUDOR:

(1) DOLO:
(a) Concepto: Art. 44 inc. final CC, El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro. Crticas:
(i) Si nos atenemos al tenor literal, el dolo slo existe cuando la accin u omisin del deudor se realiza
con la intencin premeditada de causar ese dao (dolo directo). As se ha entendido
tradicionalmente, descartando la figura del dolo eventual.
(ii) Pero algunos autores opinan que comprende ambas hiptesis de dolo. El dolo consiste en la
representacin del efecto daoso en nuestro actuar (accin u omisin), unida a la certeza (dolo
directo) o la mera probabilidad (dolo eventual) de que el efecto se produzca.
(iii) En la prctica, el deudor no deja de cumplir para perjudicar al acreedor, sino para conseguir una
ventaja.
(b) Campos del dolo civil: 1. Vicio del consentimiento. 2. Agravante de la responsabilidad del deudor en la
fase de cumplimiento de los contratos (1558). 3. Presupuesto del delito civil.
(c) Teora unitaria del dolo: En los 3 campos en que incide el dolo es el mismo: a) Est definido en el ttulo
preliminar, b) siempre importa una intencin de perjudicar a otro, c) su efecto es el mismo (se tiende a
restablecer la situacin anterior a l), d) las reglas que lo gobiernan son las mismas.

(2) CULPA:
(a) Concepto: Extracontractual: Omisin de la diligencia que se debe emplear en el cumplimiento de una
obligacin o en la ejecucin de un hecho. Contractual: Falta de cuidado debido en el cumplimiento de un
contrato. / Nicols Rojas: Conducta que no se conforma con el deber de cuidado.
(b) Gradacin de la culpa (art. 44 CC):
(i) Culpa grave, negligencia grave, culpa lata: Es la que consiste en no manejar los negocios ajenos
con aquel cuidado que an las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en negocios
propios. Equivale al dolo.
(ii) Culpa leve, descuido leve, descuido ligero: Es la falta de aquella diligencia y cuidado que los
hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. El que debe administrar un negocio
como un buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa.
(iii) Culpa o descuido levsimo: Es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso
emplea en la administracin de sus negocios importantes.
(c) Culpa de la que responde el deudor: (a) A la que se haya obligado. (b) Segn reglas especiales, si las hay
(como en mutuo y fianza: leve). (c) Si nada se ha acordado, es responsable de 1.- Culpa lata, en los
contratos que por su naturaleza slo son tiles al acreedor, 2.- Leve, en los que se hacen para beneficio
recproco, 3.- Levsima, en los que el deudor es el nico que reporta beneficio (1547 CC56). Lo normal es
que por leve.

54 Vase supra Clasificacin de las obligaciones en Obligaciones.

55 Vase infra Responsabilidad por culpa o aquiliana en "Responsabilidad Extracontractual.
56 Art. 1547 CC: El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la leve en

los contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes; y de la levsima, en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran daado a la
cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega.
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(i) El acreedor debe probar la existencia del contrato y alegar su incumplimiento, mientras que corresponde al deudor
acreditar que actu con la diligencia debida.
a. Alcance de asimilacin de culpa grave al dolo: discusin, (a) Si bien en REC la culpa se presume, tratndose de
la culpa grave la cuestin debiera ser distinta, por equipararse sta al dolo, el que debe ser probado (1459).
Razones: i.- el 44 CC no distingue equiparando ambos conceptos, ii.- la norma viene de Pothier que le daba
alcance amplio, iii.- no es lgico presumir la culpa grave contractual si el dolo no se presume. Somarriva
adhiere a esta corriente. (b) La equivalencia no tiene alcances probatorios: Opinin mayoritaria: i.- La culpa se
presume siempre, ii.- no son la misma cosa, pues por algo el 44 da 2 definiciones, iii.- equiparar ambos
conceptos significa afirmar que la imprudencia del deudor es tan grave que permite pensar que ha querido
causar dao. Es por ello que se identificaran en cuanto a la extensin de la responsabilidad (1558), iv.- al no
distinguir el art. 1547 sobre qu tipo de diligencia o cuidado debe recaer la prueba, debe concluirse que la
culpa grave tambin se presume (Claro Solar). Segn esta doctrina, que la culpa grave se equipare al dolo no
significa que sean lo mismo. La equivalencia se refiere slo a sus efectos civiles, es decir, a la igualdad de
responsabilidad que en lo civil debe afectar al que se vale de dolo y al que incurre en culpa grave.
i. Hay consenso en que:
1. Art. 1465 CC. El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en
cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonacin del
dolo futuro no vale.
2. Art. 1558 inc. 1 CC. Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los
perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es
responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa de no
haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento. Si el deudor
acta con dolo o culpa grave, ser obligado a pagar, adems, los perjuicios imprevistos.
3. Art. 2317 CC. Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas, cada
una de ellas ser solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito
o cuasidelito, salvas las excepciones de los artculos 2323 y 2328./Todo fraude o dolo
cometido por dos o ms personas produce la accin solidaria del precedente inciso.
(d) Se puede descargar al deudor de todo tipo de culpa? No. Por cul culpa debe responder siempre? Culpa
grave. De dnde se puede deducir esto? Art. 1465: La condonacin del dolo futuro no vale.,
entendindose que en este aspecto se asimila el dolo con la culpa grave. Cul es la sancin si es que se
exonera de esta culpa, en consideracin que el artculo slo seala que no vale? Por qu ser la NA y
no la NR, que es la RG? Puede deducirse a partir de los arts. 10, 1466 y 1682 CC que la sancin a la
realizacin de un acto prohibido por la ley es la NA.
(e) Diferencias culpa y dolo en materia probatoria. (1) Art. 1459 CC. El dolo no se presume sino en los
casos especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse./ La culpa contractual se presume
(la prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la del caso fortuito, al que lo
alega, 1547 inc. 3 CC. Excepcin: 2158 CC, del mandato (1679, 1590 CC).). (2) El dolo se aprecia en
concreto./La culpa contractual, en abstracto.
(3) Culpa contractual por el hecho ajeno: Art. 1679 CC establece que En el hecho o culpa del deudor se
comprende el hecho o culpa de las personas por quienes fuere responsable.
(a) Diferencias con REX: 1. En REC se trata de una materia de derecho estricto. 2. en materia
contractual el deudor es responsable por el hecho del tercero que participa en la ejecucin de la
obligacin como su fuera un acto propio, sin que le resulte admisible excusar su incumplimiento
probando que personalmente actu con diligencia. Fundamento de esta responsabilidad estricta son dos
normas que se refieren a la obligacin de dar un cuerpo cierto, cuya doctrina puede ser generalizada a
todo tipo de obligaciones contractuales (artculos 1590 I y 1679). Ocurre que al acreedor resulta
usualmente indiferente cmo cumple el deudor la obligacin que emana del contrato, pero una vez
producido el incumplimiento, el deudor responde aunque ste se deba a la negligencia de un dependiente
o un contratista. En otras palabras, la responsabilidad contractual se extiende indistintamente a los
hechos del propio deudor, los de sus dependientes y de sus subcontratistas.57
(4) Dolo, culpa grave y mala fe. Por regla general, el CC asimila los conceptos de mala fe y dolo, utilizndolos
indistintamente. Pero, segn parte de la doctrina, habra casos excepcionales en que la ley se refiere a una mala
fe no asimilable al dolo. En dichos casos, se ha determinado que lo que en realidad de establece es una
presuncin de actuar de forma negligente, y no dolosa (que adems puede excluir la culpa grave). En opinin
de algunos, la mala fe tiene que ver con la conciencia de que el acto que se realiza no es el correcto, como por
ejemplo sera la venta de un bien a un 3 a sabiendas de que no le pertenece. El dolo, por otra parte,
implicara la voluntariedad de causar un perjuicio (lo que se ajustara al concepto del art. 44 CC, que en

Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes.
57 BARROS. Tratado ob.cit., p. 168
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relacin a la teora tripartita del dolo, pareciera concordar cabalmente con l en su fase de elemento del delito
civil).
(a) El caso del art. 1491 CC sera uno de los en que la mala fe no sera asimilable al dolo. La presuncin que
establece la norma opera respecto de los efectos de la restitucin de la cosa y no alcanza a las otras
prestaciones que deba el 3 por efectos de la resolucin. De este modo, si la condicin constaba en el
ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica procede la accin reivindicatoria contra el
tercero poseedor, pero no se le debe de considerar de mala fe para los efectos de los frutos, las mejoras o
la indemnizacin de perjuicios.
(b) En igual sentido, se pronuncia la mayora de la doctrina respecto de la posesin, la que puede ser
originariamente de buena fe. As, el 3 podr adquirir por prescripcin ordinaria salvo que se pruebe su
mala fe inicial- y no se le considerar haber adquirido la posesin de mala fe a pesar de cumplirse los
supuestos del art. 1491 CC, es decir, que "la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u
otorgado por escritura pblica". Por ello podra entenderse que la asimilacin de la culpa grave al dolo
exige que se pruebe la negligencia grave.
(c) Otro caso es el de la mala fe pauliana del art. 2468 CC, que se presenta como el conocimiento del mal
estado de los negocios del deudor.
(d) En resumen, el Legislador establece casos de los cuales se presume la mala fe, independientemente que
ellos no sean demostrativos de una conducta dolosa o propia de una negligencia grave. Tambin en
situaciones excepcionales se establece una presuncin de un actuar contrario a la buena fe, que lleva a que
slo se produzcan alguno de los efectos propios del dolo.
(e) Sin perjuicio de todo lo anterior, para parte de nuestra doctrina no cabra en ningn caso asimilar los
conceptos de dolo con mala fe. As, el dolo atiende a un estado de conciencia, es decir, a una
consideracin interna; en cambio, la mala fe a una conducta contraria a un proceder leal, es decir, atiende
a consideraciones externas. En este sentido, la mala fe no agrava la responsabilidad del deudor. Otros
consideran que el dolo siempre importa una intencin, ya sea de causar prejuicios, eludir la ley o engaar,
en cambio la mala fe sera un conocimiento o conciencia; en fin, es un aspecto no resuelto por la ley y
tratado de forma dispar por la doctrina.

i) Q UE NO OCURRA UNA CAUSA DE EXENCIN DE RESPONSABILIDAD:

(1) Caso fortuito o fuerza mayor: Concepto: Art. 45 CC: imprevisto a que no es posible resistir. Diferencia
doctrinaria: La fuerza mayor proviene de la naturaleza y el caso fortuito, del hombre. Elementos: 1. Inimputable
(no debe provenir del hecho o culpa del deudor o de las personas por quien responde), 2. Imprevisto (no sea
dable esperar su ocurrencia dentro de los clculos ordinarios de un hombre normal), 3. Irresistible (impide al
deudor bajo todo respecto o circunstancia poder cumplir). Efectos: Libera al deudor de responsabilidad, salvo:
a) CF por culpa del deudor, b) sobreviene en la mora del deudor, c) se ha convenido que el deudor responda
por CF, o d) la ley pone el CF a carga del deudor. Prueba: Incumbe a quien lo alega, 1698 (salvo 539 CCom: El
siniestro se presume ocurrido por CF, pero el acreedor podr acreditar que no.
(a) Importante: Elimina la CAUSALIDAD y no la culpabilidad (ej., si tena que dar un caballo y lo dejo afuera
en la intemperie y sin comida, y al animal le cae un rayo, ese CF excluye la negligencia? NO).
(b) Teora de los Riesgos: Contratos bilateral + Parte deje de cumplir su prestacin por imposibilidad
(obligacin de especie o cuerpo cierto) + Inimputabilidad.
(i) En qu consiste: Resuelve qu es lo que ocurre con la obligacin de una de las partes cuando la
obligacin de la otra se hace imposible de cumplir por CF (y no por culpa, ya que ah se entra en el campo
de la responsabilidad): Tambin se extingue o subsiste? 2 soluciones:
1. El riesgo es del deudor cuya prestacin se ha hecho imposible por CF. Por tanto, en el caso de una
CV, el vendedor que ha perdido el auto por CF no deber entregar la cosa ni indemnizar
perjuicios, como tampoco el comprador deber pagar el precio; pero si ya lo hizo, podr repetir.
Efecto: Se extingue la obligacin de la contraparte, sin necesidad de pedir resolucin.
2. El riesgo es del acreedor, cuando debe cumplir con su obligacin, no obstante que la del deudor se
haya extinguido por CF. En el mismo ejemplo, el comprador debiera pagar el precio del
vehculo. Efecto: Deudor puede exigir el cumplimiento de la contraparte o retener lo pagado.
(ii) Legislacin chilena: Art. 1550 CC: Resuelve quin debe soportar (i) en los contratos bilaterales (ii) la
prdida de la especie o cuerpo cierto debido si el deudor no puede cumplir su (iii) obligacin de
entregar la cosa (iv) por haberse perdido o destruido totalmente en virtud de caso fortuito o fuerza
mayor: El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es siempre a cargo del acreedor.
Explicacin: Norma se tom el derecho francs, donde del contrato derivan derechos reales. Contrario al principio de
que la cosa perece para su dueo (res perit domino).
1. Aplicacin restringida: CV y permutas no condicionales -1820 + 1900 CC-. Excepciones: (a) Deudor
constituido en mora de entregar, (b) Deudor que se ha comprometido a entregar una misma
cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas, (c) Cuando las partes lo convienen (1547
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MARA JESS ROJAS VERA

inc. final y 1558 inc. final CC), (d) Cuando la ley lo establece (i.- extincin del arrendamiento
por destruccin de la cosa -1950 N 1-, ii.- obligaciones condicionales -1486-, iii.- CV y
permutas condicionales -1820-, iv.- contrato de confeccin de una obra material cuando los
materiales los pone el artfice -1996 inc. 2-).
2. Prdida parcial: El CC no da un regla especial, por lo que se aplica el art. 1550 CC. As tambin se
entiende a partir del art. 1200, que habla del riesgo de los deterioros no imputables y la
obligacin de recibir la cosa en el estado en que se encuentre.
(iii) Se discute en doctrina si es posible aplicar los arts. 1550 y 1820 a las obligaciones de hacer y no hacer.
Hay quienes concluyen que como se est frente a un vaco legal, debieran aplicarse esos artculos por
analoga. Sin embargo, ello debiera rechazarse, porque no es justo que el deudor quede liberado de
responsabilidad y su contraparte no. Esto tiene sentido a partir de la interdependencia de las
obligaciones recprocas de las partes en los contratos bilaterales. Luego, es lgico y equitativo que si
por accidentes que estn ms all de su potestad, en definitiva no va a recibir su contraprestacin,
tampoco quede obligado a cumplir la propia que por imposibilidad ajena ha quedado desprovista de
toda razn de ser58 Por tanto, y en virtud de que las cosas perecen para su dueo, es el deudor
quien debiera cargar con el riesgo. Con todo, el juez siempre podr recurrir al art. 24 CC para aplicar
la equidad natural como criterio integrador, logrando una solucin justa para el caso concreto (como
la divisin del riesgo en partes iguales o en una proporcin especial).
(iv) Qu pasa con los contratos unilaterales en materia de riesgos? (Montt): No se aplica.
(2) Ausencia de culpa: Esta causal no es generalmente aceptada, (a) la CS ha dicho que basta acreditar que se ha
empleado el cuidado a que lo obligaba el contrato (ausencia de culpa), pero (b) algunos piensan que la
imputabilidad cesa slo cuando el incumplimiento o demora se debe a una causa extraa al deudor (FM o
CF).
(3) Estado de necesidad: El deudor, pudiendo cumplir, no lo hace para evitar un mal mayor. No se acepta
unnimemente como causal de exencin. Art. 2178 N 3 lo desecha: Comodatario que en un accidente,
puesto en la alternativa de salvar la cosa prestada o la propia, opta por sta, se hace responsable.
(4) Hecho o culpa del acreedor: El CC se refiere a ella en varias disposiciones para exonerar de responsabilidad al
deudor.
(5) Teora de la Imprevisin: Es la doctrina jurdica que sostiene que el juez puede intervenir en la ejecucin de la
obligacin con el objeto de atenuar sus efectos, cuando, a consecuencia de acontecimientos imprevisibles para
las partes al momento de contratar, ajenos a su voluntad, la ejecucin de la obligacin de haga ms difcil o
ms onerosa.
(a) Requisitos: (1) Contrato de tracto sucesivo o de ejecucin diferida, (2) Contrato conmutativo, (3)
Circunstancias sobrevinientes, ajenas a las partes y no previstas, que producen un desequilibrio
patrimonial en las prestaciones, (4) Hechos extraordinarios y graves, que si las partes los hubieran
previstos, no habran contratado o lo habran hecho en diferentes condiciones.
(b) Posiciones: 1. Pacta sunt servanda, el contrato es ley para las partes, por lo que no pueden desconocerlos. 2.
Rebus sinc stantibus, debiera admitirse la revisin por razones de equidad.
(c) Casos en que el CC lo acepta: Comodante (2180: restitucin anticipada por necesidad imprevista y
urgente)/Depositario (2348: devolucin de la cosa si ella peligra o le causa perjuicios)/Empresario en contrato de
construccin por suma alzada, si circunstancias desconocidas ocasionan costos que no pudieron preverse
(2003 regla 2).
(d) Casos en que el CC la niega: Arrendatario de predio rstico (1983: no tendr derecho a pedir rebaja de renta
alegando CF que ha deteriorado o disminuido la cosecha)/Empresario en contrato de construccin por suma
alzada por aumento de valor de materiales y mano de obra (2003 regla 1).
(e) Revisin judicial de los contratos. 3 posturas equivocadas:
(i) Clusula rebus sinc stantibus. Artificial, porque las partes la habran pactado.
(ii) Enriquecimiento sin causa. El contrato siempre va a actuar como causa.
(iii) Doctrina del abuso de derecho.
(f) Normas del CC en materia contractual que permitiran la revisin:
(i) Reglas de responsabilidad contractual. Art. 1547, al contratar se contrae un determinado deber de
cuidado, y si cambian las condiciones, se asume un riesgo ms all del que el deudor acept; el
cumplimiento significa una diligencia mayor a la exigida por la ley. Art. 1558, slo con dolo se
indemnizan los daos imprevistos.
(ii) Buena fe objetiva. Art. 1546, impone tener en cuenta el cambio de circunstancias.
(iii) Art. 1560 CC: La intencin de las partes al contratar fue la mantencin del contrato siempre que no
varen sustancialmente las condiciones.

58 ABELIUK, Ren. Las Obligaciones. Tomo II. 3 Edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, Chile, 1993, p. 986
89
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(6) Clusulas de exencin de responsabilidad: Son precedentes en virtud de la autonoma de la voluntad, principio que
slo puede alcanzar a la culpa leve o levsima ya que, recordemos, el art. 1465 CC seala que la condonacin
de dolo futuro adolece de objeto ilcito y, por ende, lo mismo ocurrira respecto de la culpa grave.
(a) Podra limitarse la responsabilidad ya no en cuanto a la culpa o el dolo sino, por ejemplo, obligndose el deudor a responder
slo por el monto de lo que pag? Cul sera el lmite en este caso? Podra establecerse un lmite al monto de la
indemnizacin estableciendo una clusula penal. Pero una clusula como sta podra ser interpretada
como una forma tcita de condonar el dolo futuro, ya que independiente de la reprochabilidad en el
incumplimiento, se establece un lmite ex ante, permitiendo o condonando el dolo que efectivamente
pueda producirse y obviando as las consecuencias de un incumplimiento doloso (1558 CC).
(b) En REX se acepta que estas manifestaciones de limitaciones produzcan efectos? Habr que hacer alguna distincin? La
prohibicin de condonar el dolo futuro es una regla general y de orden pblico y, por lo tanto, aplicable a
todas las instituciones del CC. En este sentido, los pactos o clusulas que impliquen la eventual
irresponsabilidad de una persona, producirn efectos susceptibles de ser invalidados con nulidad
absoluta. 59
(7) Exoneracin de la obligacin y de la responsabilidad. La exoneracin de la obligacin slo puede
resultar exitosa cuando no resulta posible exigir su cumplimiento en naturaleza, de acuerdo con las reglas del
juicio ejecutivo. Por el contrario, la exoneracin de la responsabilidad supone atacar los supuestos en que sta
se funda, como son el incumplimiento de la obligacin de primer grado, que da lugar a la responsabilidad
contractual, y que ese incumplimiento sea imputable a culpa o dolo del deudor. () La exoneracin de la
obligacin plantea la pregunta acerca de cundo el deudor se encuentra liberado de cumplir lo pactado. La
exoneracin de responsabilidad, en tanto, busca dar respuesta a la pregunta por las condiciones para que no
habindose cumplido la obligacin principal, el deudor quede eximido de la obligacin indemnizatoria.60

ii) MORA DEL DEUDOR :

(1) Concepto: Es el retardo culpable en el cumplimiento de la obligacin, unido al requerimiento o interpelacin
del acreedor.
(2) Requisitos: (i) Retardo en el cumplimiento de la o. (ii) Que sea imputable al deudor. (iii) Interpelacin del
acreedor. (iv) Si es en contrato bilateral, el acreedor debe haber cumplido su obligacin o estar llano a cumplir
en la forma y tiempo debidos.
(3) Interpelacin (art. 1551): Acto por el cual el acreedor le hace saber al deudor que su retraso le causa perjuicios.
(a) Contractual expresa (se fija un plazo para el cumplimiento de la obligacin, transcurrido el cual el deudor
est en mora, salvo que la ley exija requerimiento, como arrendamiento).
(b) Contractual tcita (la obligacin por su propia naturaleza y la forma como fue convenida, tiene un plazo
tcito para cumplirse).
(c) Judicial (RG. En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor).
(4) Efectos de la mora: (1) Acreedor puede demandar indemnizacin de perjuicios (art. 1557 CC), los que se
deben pagar a:- segn algunos desde el retardo, b.- segn otros, si son compensatorios desde el retardo, pero
los moratorios slo desde la constitucin en mora. (2) Deudor se hace responsable del caso fortuito (art. 1547
inc. 2 CC), a menos que hubiese sobrevenido a pesar de haberse cumplido oportunamente la obligacin. (3)
Deudor asume el riesgo de la especie debida (art. 1550 CC).
(5) Mora del acreedor. Efectos: 1) Disminuye la responsabilidad del deudor en la conservacin de la cosa (ya que
slo responder de dolo o culpa grave), y queda liberado de perjuicios moratorios. 2) Acreedor debe
indemnizar los perjuicios que se sigan de no recibir la cosa (almacenes, graneros, 1827 CC). 3) Si deudor tuvo
que pagar por consignacin, el acreedor debe pagar las expensas de la oferta o consignacin vlidas.

b) Avaluacin de perjuicios:
i) Judicial: RG. Es la que hace el juez, que debe (a) determinar si procede el pago de la indemnizacin, (b) determinar
los perjuicios que deben indemnizarse, (c) fijar el monto. Qu daos? Indemniza dao moral, lucro cesante y dao
emergente, previstos, salvo que las partes acuerden otra cosa. Dao moral: 1. No se indemniza en contractual: a.
Falta norma como la del 2329 (Por RG todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser
reparado por sta.). b. 1556 establece indemnizacin por dao emergente y lucro cesante, ambos de contenido
patrimonial. c. Es difcil su prueba y avaluacin. 2. S se indemniza: a. Si falta norma, es una laguna que el juez debe
llenar con principios generales y equidad. b. 1556 no lo prohbe. c. En extracontractual existe la misma
dificultad./A partir del art. 19 N 1 (derecho a la integridad fsica y psquica) y 4 (respeto a la intimidad, vida
privada y honor), es insostenible seguir negndola.

59 El resumen de Barros (no el Tratado), en cambio, seala que en principio no habra dificultades para que la culpa grave sea materia de una clusula de

exoneracin de responsabilidad, siempre que a ella se refiera de manera especfica. Adems, diferenciando al dolo y la culpa grave, seala que la responsabilidad
que se funda en el ejercicio abusivo de un derecho tiene como antecedente el dolo directo, y no la culpa grave.
60 BARROS. La diferencia ob.cit., pp. 735 y 736

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ii) Legal: Slo procede respecto de obligaciones de dinero. Slo la moratoria, porque la compensatoria es el
cumplimiento en especie. Art. 1559 CC: Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de
perjuicios por la mora est sujeta a las reglas siguientes:
1 Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters superior al legal, o empiezan a
deberse los legales, en caso contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que
autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos.
2 El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses; basta el hecho del
retardo. Cuando se cobran intereses, los perjuicios se presumen, porque los intereses representan un perjuicios que el acreedor
experimenta si no se le paga oportunamente. El acreedor puede cobrar otros perjuicios, pero debe probarlos.
3 Los intereses atrasados no producen inters.
4 La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones peridicas.

iii) Convencional: Clusula penal.

(1) Concepto: Art. 1535: La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una
obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o retardar la
obligacin principal.
(2) Crticas: (i) Clusula da a entender que slo puede pactarse en conjunto con el contrato principal y no
despus. (ii) Es una caucin, pero en realidad nada asegura por s misma. (iii) Omite las obligaciones de no
hacer. (iv) Pena tiene una connotacin ajena al derecho civil.
(3) Funciones: 1. Forma de evaluar convencional y anticipadamente los perjuicios. 2. Caucin personal. 3. Pena
civil.
(4) Diferencias con la indemnizacin ordinaria: (1) CP se fija antes del incumplimiento, IO despus, (2) en la CP los
perjuicios no se reparan necesariamente en dinero, en la IO s, (3) en la CP no es necesario probar los
perjuicios, en la IO s.
(5) Caractersticas. (i) Consensual. (ii) Condicional. (iii) Accesorio. (iv) Puede garantizar obligaciones civiles y
naturales.
(6) Relacin con el artculo 46 que define caucin. Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae
para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda.
Su condicin de caucin se robustece cuando se constituye para garantizar una obligacin ajena y no la propia
de quien se obliga. Es una caucin personal.
(7) Extincin. Por va principal (cuando se extingue, no obstante mantenerse vigente la obligacin principal). Por
va accesoria (desaparece como consecuencia de haberse extinguido la accin principal).
(8) Requisitos para que el acreedor cobre la pena: (a) incumplimiento de la obligacin principal, (b) imputable al deudor,
(c) mora del deudor. Interpelacin: a) algunos dicen que existiendo CP no operara respecto de la obligacin
principal la interpelacin voluntaria expresa, por el 1538 CC (hyase o no estipulado un trmino), y sera
necesaria la interpelacin judicial; b) la mayora de la doctrina estima que el deudor puede constituirse en mora
por cualquiera de las formas del 1551 CC.
(9) O principal solidaria: La pena tambin debe cobrarse solidariamente, por su carcter accesorio. Crtica: La
indemnizacin es conjunta aun entre deudores solidarios. Adems, la solidaridad requiere texto expreso.
(10) Clusula penal enorme y casos. (i) En contratos conmutativos (se debe rebajar en todo lo que exceda al duplo de la
obligacin principal). (ii) Mutuo de dinero (rebaja al inters corriente). (iii) Mutuo no de dinero (rebaja al
inters mximo convencional). (iv) Obligaciones de valor inapreciable o indeterminado (se deja a prudencia
del juez moderar la pena, cuando atendidas las circunstancias pareciera enorme).

2) DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR.

a) Concepto: Son ciertas acciones o medios concedidos por la ley al acreedor destinados a mantener la integridad del
patrimonio del deudor.
b) Cules son:
i) Medidas conservativas: Son aquellas que tienen por objeto mantener intacto el patrimonio del deudor, evitando
que salgan de su poder los bienes que lo forman, a fin de hacer posible el cumplimiento de la obligacin. Entre
ellas, el 290 y ss. CPC, la guarda y aposicin de sellos (1222 y ss. CC), la confeccin de inventario solemne.

ii) Derecho legal de retencin: Faculta a quien est obligado a entregar una cosa, para retenerla, con el fin de
asegurarle un derecho que segn la ley le corresponde. Ej. 1937 (arrendatario), 2162 (mandatario), 2193
(comodatario), 2234 (depositario). Es una medida precautoria que debe ser declarada judicialmente (545 CPC:
sern considerados como hipotecados o constituidos en prenda para efectos de su realizacin y preferencia).

iii) Accin oblicua, indirecta o subrogatoria: Consiste en el ejercicio de los derechos y acciones del deudor por
parte de sus acreedores, cuando el primero es negligente en hacerlo. Accin indirecta (porque no emana del contrato,
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sino que de la ley, y su objeto es que estos derechos y acciones ingresen al patrimonio del deudor, mejorando el derecho de prenda general)
/Efectos absolutos.
(1) Requisitos: (a) en relacin con el acreedor: Debe tener inters, lo que ocurrir cuando la negligencia del deudor en
ejercitar el derecho o accin comprometa su solvencia; (b) En relacin con el crdito del acreedor: Tiene que ser
cierto y actualmente exigible; (c) En relacin con el deudor: Debe ser negligente en el ejercicio de sus derechos y
acciones; (d) En relacin con los derechos y acciones respecto de los cuales opera: Tienen que ser patrimoniales, referirse a
bienes embargables, y en ningn caso opera respecto de derechos personalsimos.
(2) Efectos: Son consecuencia de que el acreedor acta por cuenta y a nombre del deudor, (a) el demandado
puede oponer al acreedor las mismas excepciones que al deudor, (b) la sentencia que se pronuncie en este
juicio produce cosa juzgada respecto del deudor, (c) no se requiere resolucin previa que autorice la
subrogacin (la calificacin se hace en el mismo juicio), (d) los bienes ingresan al patrimonio del deudor,
beneficindose todos los acreedores.
(3) Procedencia en Chile: (a) Para algunos, slo cuando la ley expresamente lo autoriza, (b) Para otros, en forma
general en base al 2465 y 2466 CC. La ley lo autoriza expresamente en: (1) los derechos de prenda, usufructo y
retencin sobre las especies que pertenezcan a otras personas y existan en poder del deudor insolvente (2466
CC), (2) los derechos del deudor derivados del contrato de arriendo (2466 CC), (3) los derechos o acciones del
deudor que no puede cumplir con entregar una especie por culpa de un 3, contra esos 3 (1677 CC), (4) el
derecho del deudor a aceptar una herencia o legado, cuando el deudor repudia en perjuicio de sus acreedores
(el juez debe autorizarlos para aceptar por el deudor, y en ese caso, la repudiacin se rescinde slo en favor de
los acreedores y hasta concurrencia de sus crditos, 1238 CC).

iv) Accin pauliana: Accin que otorga la ley a los acreedores para dejar sin efecto los actos del deudor ejecutados
fraudulentamente y en perjuicio de sus derechos, siempre que concurran los dems requisitos legales (2468 CC:
acreedor tendr derecho para que se rescindan los contratos onerosos, que las hipotecas, prendas y anticresis, que
el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos). Accin indirecta /Efectos relativos.
(1) Requisitos: (1) En relacin con el acto: Puede intentarse para dejar sin efecto cualquier acto o contrato voluntario
del deudor. Si es (a) oneroso, es necesario probar la MF del deudor y del adquirente (que ambos conocan el
mal estado de los negocios del deudor), si es (b) gratuito, basta probar la MF del deudor. En ambos casos se
debe probar el perjuicio de los acreedores. (2) En relacin con el deudor: debe estar de MF. (3) En relacin con el
acreedor: Debe tener inters (deudor insolvente o que aumente su insolvencia con el acto, y crdito anterior al
acto). (4) En relacin con el 3 adquirente: Se requiere MF slo si el acto es oneroso.
(2) Caractersticas: 1. Accin directa del acreedor, que ejerce a su propio nombre. 2. Accin personal. 3. Accin
patrimonial (renunciable, transferible, transmisible y prescriptible 1 ao desde la fecha del acto-).
(3) Efectos: Deja sin efecto el acto o contrato impugnado, hasta el monto del crdito del acreedor que intenta la
accin. El deudor puede enervar la accin pagando. La revocacin slo afecta a las partes (efecto relativo).
(4) Naturaleza jurdica:
(a) Teora de la nulidad. Ella encuentra entre nosotros apoyo en la letra misma de la ley, que en los nmeros 1
y 2 del art. 2.468 habla justamente de rescisin, pero la verdad es que sabemos con cun poca
precisin usa el legislador este trmino; seguramente recurri a l en este caso porque el efecto es muy
parecido: Hacer perder su eficacia al acto impugnado. Pero ello ocurre de muy distinta manera en una y
otra accin; la nulidad opera retroactivamente y afecta a todo el acto; en cambio, la revocacin deja sin
efecto el acto o contrato slo en la parte que perjudique a los acreedores, pero queda subsistente en lo
dems. Es efectivo tambin que en la accin pauliana concurre una forma de dolo, ese dolo especialsimo
que toma el nombre de fraude pauliano; pero el dolo como causal de nulidad es un vicio del
consentimiento y puede ser invocado por la parte que ha sido perjudicada por l, mientras en la accin
revocatoria es un dolo en perjuicio de terceros y que slo stos pueden hacer valer.
(b) Accin indemnizatoria. Justamente por esta ltima caracterstica de que hay dolo se ha recurrido a la otra
institucin en que ste milita: La responsabilidad civil. El fraude pauliano, como acto ilcito que es, dara
lugar a la obligacin de indemnizar los perjuicios de los que han intervenido en l, slo que la reparacin
adopta una forma especial: dejar sin efecto el acto ilcito. Es la tesis de Planiol.
(c) Inoponibilidad. Hay bastante de cierto que es una forma de reparacin del perjuicio lo que se logra con la
accin pauliana, pero veremos que ella afecta al adquirente a ttulo gratuito, aunque no est de mala fe
(N 782). Respecto de ste, no hay acto ilcito y, sin embargo, procede la accin revocatoria. Por ello la
opinin ms aceptable es la que ve en el fraude pauliano un caso especial de inoponibilidad.
Efectivamente, se dan las caractersticas y efectos fundamentales de sta (N 155): el acto es
perfectamente vlido y oponible entre las partes y, en consecuencia, no podran ni el deudor que lo
otorg ni el 3 con quien se celebr impugnar el acto alegando que fue fraudulento. Pero el 3, en
cambio, puede desconocer el acto, privarlo de efectos respecto a l, como ocurre justamente en la
inoponibilidad. En todo lo dems, el acto persiste, y en consecuencia slo se le revoca en la parte que

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perjudica al acreedor que invoca el fraude, pero no ms all. La actual Ley de Quiebras justamente habl
de inoponibilidad (arts. 76 y 80 de la Ley 18.175 de 1982).

v) Beneficio de separacin de patrimonios: Tiene por objeto evitar que se confundan los bienes del causante con
los del heredero, para que, de esa forma, puedan pagarse en los primeros, los acreedores hereditarios y
testamentarios, con preferencia a los acreedores propios del heredero.

V. MODIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES

1) Cesin de crditos, cesin de deudas y cesin de contratos.

a. Cesin de crditos: Tradicin de los derechos personales.
b. Asuncin de deudas: Figura jurdica por medio de la cual un nuevo deudor se subroga al deudor originario en una
deuda ya existente, liberndolo y subsistiendo la obligacin primitiva. Puede acordarse mediante un contrato (por
acuerdo del acreedor con el nuevo deudor o de ambos deudor, con ratificacin del acreedor) o por disposicin de la
ley (caso del art. 163561). A diferencia de la novacin subjetiva por cambio de deudor, aqu subsiste la misma relacin
obligatoria que haba entre el acreedor y el antiguo deudor, y no una nueva; por lo mismo, en la asuncin de deudas
permanecen todos los accesorios originales (cauciones, modalidades, garantas), cuestin que en la novacin slo
ocurre cuando hay expresa reserva.
i. Su reconocimiento puede desprenderse de los at. 1634 y 1635 sobre novacin, como tambin del art. 1700 CC
(respecto de los instrumentos pblicos, seala en su inciso 2: Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen
plena prueba respecto de los otorgantes y de las personas a quienes se transfieran dichas obligaciones y descargos por ttulo universal
o singular.).
c. Cesin de contrato: Negocio jurdico atpico concluido entre las partes contratantes y un 3, cuya finalidad es
sustituir a una de ellas por ste, en la titularidad de la relacin contractual, la cual permanece idntica en su dimensin
objetiva.
i. Como contrato, debe cumplir con todos sus requisitos. No hay que confundir este contrato de cesin de
contrato con el contrato cedido, el que puede tener una naturaleza distinta, as como tambin distintos
requisitos de perfeccionamiento.
ii. Naturaleza: Se discute si es bi o trilateral, dependiendo del valor que se le d a la declaracin de voluntad del
cedido.
iii. Supuestos: 1. Contrato base (el que se va a ceder) debe ser bilateral (sino, se estara en materia de cesin de
crditos y de deuda). 2. Debe encontrarse en fase de cumplimiento, esto es, que ninguno de los contratantes
haya cumplido cabalmente sus obligaciones; si una de las partes hubiera cumplido completamente, la otra no
tendra ya derecho a exigir el cumplimiento, por haberse satisfecho la deuda./ Tambin es posible la cesin en
los contratos de ejecucin diferida respecto de las prestaciones no ejecutadas.
iv. Limitaciones: No procese en caso de: (a) Contratos intuito personae. (b) Contratos cuya cedibilidad ha sido
prohibida por la ley o por las partes.
v. Diferencia con otras figuras jurdicas:
1. Cesin de crditos: Bilateral/ Cede la titularidad activa/ Aplicacin a todo tipo de relacin
jurdica. Asuncin de deudas: Trilateral/ Cede la titularidad pasiva/ A todo tipo de
obligacin. Cesin de contrato: Trilateral/ Cede la titularidad de la relacin contractual
completa, por lo que su causa es diversa. Doble negocio de cesin de crditos y asuncin
de deudas: Transfiere slo relaciones singulares obligatorias y se trata de 2 negocios
distintos, tanto estructural como funcionalmente.
2. Novacin: Hay una extincin de la relacin contractual novada. Subcontrato: Mientras que
la cesin transmite la titularidad de la relacin contractual, el subcontrato crea una nueva
titularidad (subsistencia de dos relaciones). Adems, el subcontrato es uno de tracto
sucesivo. Delegacin o diputacin para el pago: Se forma una situacin jurdica triangular y
no una nueva/ el 3 se obliga realizar el pago al acreedor; hacindolo, se extingue la
relacin primitiva.
2) Transmisibilidad de las obligaciones.

VI. MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES

1) Concepto. Los modos de extinguir las obligaciones son todo hecho o acto al que la ley atribuye el valor de hacer cesar
los efectos de la obligacin. Ejemplos en que puede ser un hecho: Muerte del deudor en las obligaciones intransmisibles, o la
imposibilidad absoluta de entregar o hacer la cosa debida.

61 Art. 1635 CC: Novacin subjetiva por cambio de deudor: Si el acreedor no expresa su voluntad de dejar libre al 1 deudor, se entiende que el 3 es solamente

diputado por el deudor para hacerle el pago, o que se obliga solidaria o subsidiariamente con l, segn el tenor del acto.
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2) Clasificacin.
a) Satisfactorios del acreedor importan un sacrificio econmico-(pago, compensacin, confusin, novacin y
transaccin). No satisfactorios del acreedor (resciliacin, condonacin, imposibilidad de cumplimiento teora de los
riesgos-, prescripcin extintiva, evento de la condicin resolutoria y declaracin de nulidad).
b) Los sealados expresamente en el art. 1567 o los que no: Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en
que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consiente en darla por nula (resciliacin o
mutuo disenso)./Las obligaciones se extinguen adems en todo o en parte:
i. Por la solucin o pago efectivo.
ii. Por la novacin.
iii. Por la transaccin.
iv. Por la remisin.
v. Por la compensacin.
vi. Por la confusin.
vii. Por la prdida de la cosa que se debe.
viii. Por la declaracin de nulidad o de la rescisin.
ix. Por el evento de la condicin resolutoria.
x. Por prescripcin

Casos fuera del artculo 1567: (i) Trmino extintivo (como en arrendamiento); (ii) Dacin en pago; (iii) Imposibilidad
absoluta de ejecucin del hecho; (iv) Voluntad de las partes (desahucio en arrendamiento, revocacin, renuncia en el
mandato); (v) Muerte del deudor en obligaciones intransmisibles o actos intuito personae, etc.

1. RESCILIACIN (art. 1567 inc. 1).

1. Concepto legal y crtica: Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas,
siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula. (1) No es toda obligacin, sino
que slo las contractuales; las legales no pueden renunciarse (si la fuente es otra, la voluntad juega de otra manera. Ej.
Remisin de la deuda, novacin, etc.). (2) Lo que se hace no es dar por nula la obligacin (porque no naci viciada), sino
que dejar sin efecto.
2.Concepto doctrinario: Es el acuerdo de voluntades (convencin) en que las partes, dotadas de capacidad de
disposicin, dejan sin efecto un acto anterior, extinguiendo de esa manera las obligaciones pendientes provenientes
de ese acto.
3.Objeto. Para que haya resciliacin tiene que existir una obligacin pendiente. Si no hay obligaciones que extinguir, la
resciliacin no tendra objeto. La pregunta es si las partes, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad,
podran dejar sin efecto un contrato ya cumplido:
i. En este caso no debe hablarse de resciliacin. Las partes, para dejar sin efecto el contrato, tendran que celebrar
un nuevo contrato igual al primero, pero en sentido contrario.
ii. Hay un autor que plantea que lo que se rescilia no son las obligaciones que ya estn extinguidas, sino el
contrato (su causa eficiente). Al invalidarse el contrato por el consentimiento mutuo, se invalidaran las
obligaciones. Por la resciliacin, las partes no se obligan a realizar las prestaciones del contrato en sentido
contrario, sino a realizar las prestaciones mutuas segn las reglas de la nulidad.
4. Efectos entre las partes (los que ellas quieran) y respecto de terceros (si adquirieron su derecho antes de la
resciliacin, les es inoponible; si lo adquirieron despus, les es oponible).

2. PAGO EFECTIVO

1. Concepto (art. 1568 CC): El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe.

2. Naturaleza jurdica. Convencin extintiva.
3. El pago es un acto jurdico intuito personae. Si por error se hace a una persona distinta del acreedor, no
extingue la obligacin. Quien paga mal, paga 2 veces, sin perjuicio del derecho a repetir (art. 2295 CC).
4. Caractersticas del pago:
i. Especfico. Art. 1569 CC. El pago se har bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin;
sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes./El acreedor no podr ser obligado a recibir otra
cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida.
ii. Completo. Debe comprender ntegramente lo debido, incluidos los accesorios: Art. 1591 inc. 2 CC. El
pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban. Por regla general, los
gastos del pago son del deudor, sin perjuicio de lo estipulado y lo que el juez ordenare sobre las costas
judiciales (art. 1571 CC).
iii. Indivisible. Art. 1591 inc. 1 CC. El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le
deba, salvo el caso de convencin contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos especiales.
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Se puede dividir el pago: (1) Si as lo acuerdan las partes. (2) En las obligaciones simplemente conjuntas. (3)
En las deudas hereditarias. (4) Cuando existen varios fiadores (beneficio de divisin). (5) Cuando existe
controversia sobre la cantidad de la deuda, o sobre sus accesorios: el juez puede ordenar mientras tanto el
pago de la cantidad no disputada (art. 1592 CC). (6) En la compensacin. (7) Cuando el deudor est en
quiebra y sus bienes no alcanzan para cubrir los pasivos: el sndico har pagos parciales a los acreedores a
prorrata de sus crditos.
5. QUIN debe hacer el pago.
i. El deudor (representante legal/mandatario/heredero). Si el deudor paga, se extingue la obligacin sin que se
genere ninguna consecuencia posterior.
ii. Un 3 interesado en extinguir la obligacin. En estos casos, el pago no produce la extincin de la
obligacin, pues sta subsiste entre el que hizo el pago y el deudor.
1. Codeudor solidario: Por el hecho de pagar, se extingue la obligacin respecto de l, pero se
subroga en los derechos del acreedor.
2. Fiador: Tambin se subroga en los derechos del acreedor.
3. 3 poseedor de la finca hipotecada: Es el poseedor del inmueble hipotecado que no est obligado
personalmente al pago de la deuda. Si paga, se subroga en los derechos del acreedor. Se da
en 2 casos: 1. Cuando se hipoteca un bien propio para garantizar una obligacin ajena. 2.
Cuando se adquiere un bien hipotecado.
iii. Un 3 extrao a la obligacin. Art. 1572 CC. Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre del
deudor, aun sin su conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor./Pero si la obligacin es de
hacer, y si para la obra de que se trata se ha tomado en consideracin la aptitud o talento del deudor, no podr
ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad del acreedor. Efectos: El 3 puede:
1. Pagar con el consentimiento expreso o tcito del deudor. El que paga se subroga en los
derechos del acreedor a quien paga. En el fondo, es un mandatario del deudor, por lo que
tiene 2 acciones: Accin subrogatoria del art. 1610 N 5 CC + Accin propia del mandato.
2. Pagar sin el conocimiento del deudor.
i. Art. 1573 CC. El que paga sin el conocimiento del deudor no tendr accin sino
para que ste le reembolse lo pagado; y no se entender subrogado por la ley en el
lugar y derechos del acreedor, ni podr compeler al acreedor a que le subrogue.
ii. Slo puede haber subrogacin convencional.
3. Pagar contra la voluntad del deudor.
i. Art. 1574 CC. El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para
que el deudor le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda
voluntariamente su accin.
ii. Este 3 es un agente oficioso, lo que es importante porque el art. 2291 CC establece
una regla que se contradice con el art. 1574 CC: Si el pago fue til al deudor
(extingui la obligacin), hay accin de repeticin. Cmo resolver la
contradiccin?
i. El art. 1574 CC debe aplicarse cuando el pago no ha sido til al deudor,
y el art. 2291 CC cuando le fue til.
ii. El art. 1574 CC rige para pagos aislados, que no corresponden a la
administracin de un negocio, y el art. 2291 CC se debe aplicar a la
agencia oficiosa, en que hay administracin de un negocio.
iii. El art. 2291 CC se aplica cuando concurren copulativamente 2
requisitos: 1. Que el pago quede comprendido dentro de la
administracin de un negocio. 2. Que reporte utilidad al deudor. Si falta
uno, se aplica el art. 1574 CC.
6. Pago en el caso de las obligaciones de dar. La obligacin del deudor es hacer la tradicin. Reglas especiales:
i. El tradente debe ser dueo del derecho que transfiere. Art. 1575 inc. 1 CC. El pago en que se debe
transferir la propiedad no es vlido, sino en cuanto el que paga es dueo de la cosa pagada, o la paga
con el consentimiento del dueo. La expresin no es vlido significa que el pago es ineficaz para
extinguir la obligacin (no que es nulo). Excepcin. Art. 1575 inc. final CC. Sin embargo, cuando la
cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido de buena fe, se valida el pago, aunque haya
sido hecho por el que no era dueo, o no tuvo facultad de enajenar.
ii. Se requiere capacidad de disposicin. Art. 1575 inc. 2 CC. Tampoco es vlido el pago en que se
debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que paga tiene facultad de enajenar. En este caso, la
sancin es la NR. Pero si quien pag era incapaz absoluto, la sancin es la NA.
iii. El pago debe hacerse con las formalidades legales. Art. 679 CC. Si la ley exige solemnidades
especiales para la enajenacin, no se transfiere el dominio sin ellas.

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MARA JESS ROJAS VERA

7. A QUIN debe hacerse el pago. Esto es importante pues si se paga mal, el deudor no queda liberado de la
obligacin. El art. 1576 CC indica a quin debe hacerse el pago:
i. Al acreedor mismo. Art. 1576 inc. 1 primera parte CC. Pero: Art. 1578 CC. El pago hecho al acreedor es
nulo en los casos siguientes:
1. Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes; salvo en cuanto se probare que la cosa pagada se ha
empleado en provecho del acreedor, y en cuanto este provecho se justifique con arreglo al artculo
1688 (probando que el acreedor se hizo ms rico: Se entender haberse hecho sta ms rica, en
cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en
cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias,
subsistan y se quisiere retenerlas).
2. Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago. NA por objeto ilcito (art. 1464 N 3
CC).
3. Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso. Pago hecho al
acreedor declarado en quiebra.
ii. A sus representantes. Art. 1576 inc. 1 segunda parte CC. o a la persona que la ley o el juez autoricen a
recibir por l, o a la persona diputada por el acreedor para el cobro. Los representantes pueden ser: Legales.
El art. 1579 CC seala casos de pagos hechos a representantes legales (tutores, curadores, albaceas, marido,
padre o madre, etc.). No es taxativo. Judiciales. Es la persona designada por el juez para recibirlo. Puede ser el
caso de que exista una medida precautoria de secuestro. Convencionales. Pago hecho al diputado para recibir
el pago (mandatario). Puede incluso se un incapaz relativo (art. 1581 CC).
1. 3 modalidades de mandato (art. 1580 CC): a) Mandato general de administracin. b) Mandato
especial para administrar el negocio en que incide el pago. c) Mandato especial para cobrar un
determinado crdito.
2. Art. 1582 CC. El poder conferido por el acreedor a una persona para demandar en juicio al
deudor, no le faculta por s solo para recibir el pago de la deuda. Para que el pago hecho a un
diputado sea eficaz es necesario que el mandatario acte dentro de la esfera del mandato (art. 2160
inc. 1 CC) y que aparezca recibiendo en su carcter de tal para el mandante o ello aparezca del
tenor o espritu del acto.
3. Extincin de la diputacin para recibir el pago. Art. 1586 CC. La persona diputada para recibir se
hace inhbil por la demencia o la interdiccin, por haber hecho cesin de bienes o haberse trabado ejecucin en
todos ellos; y en general por todas las causas que hacen expirar un mandato.
iii. Al poseedor del crdito. Art. 1576 inc. 2 CC. El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en
posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca. Casos ms
corrientes: Pago hecho al heredero a quien se concedi la posesin efectiva, o al legatario cuyo legado haba
sido revocado por un testamento posterior. Art. 1576 CC relacin con art. 715 CC. Discusin sobre posesin de
derechos personales.
iv. Pago hecho a otras personas no es eficaz, no extingue la obligacin. Pero el pago hecho a una persona inhbil
se puede validar en los casos establecidos en el art. 1577 CC: 1. Si el acreedor lo ratifica. 2. Si el que recibe el
pago sucede en el crdito.
8. poca en que debe hacerse el pago. (1) El pago debe hacerse en el lugar y tiempo convenidos. (2) Si nada se ha
convenido, y la obligacin es pura y simple, el pago debe hacerse de inmediato, una vez celebrado el contrato. (3) Si
est sujeta a un plazo o condicin suspensiva, debe hacerse desde que venza el plazo o se cumpla la condicin. (4)
Si el plazo est establecido en el solo beneficio del deudor, puede pagar antes del vencimiento.
9. Lugar donde debe hacerse el pago. (i) En el convenido por las partes. (ii) Si no se ha convenido y la cosa es de
cuerpo cierto, en el lugar que exista al tiempo de constituirse la obligacin. (iii) Si es de gnero, en el domicilio que
tena el deudor al momento de celebrar el contrato.
10. Caso en que concurran varias obligaciones entre las mismas partes. Art. 1594 CC. Cuando concurran entre
unos mismos acreedor y deudor diferentes deudas, cada una de ellas podr ser satisfecha separadamente; y por
consiguiente el deudor de muchos aos de una pensin, renta o canon podr obligar al acreedor a recibir el pago de
un ao, aunque no le pague al mismo tiempo los otros.
11. De la imputacin del pago.
i. Supuestos: (1) Que existan varias deudas de una misma naturaleza (o una deuda con intereses). (2) Que estas
deudas sean entre las mismas partes. (3) Que se haga un pago insuficiente para satisfacerlas a todas.
ii. Reglas:
1. Si se debe capital e intereses, el pago se imputa primero a los intereses, salvo que el acreedor consienta
expresamente que se impute al capital (art. 1595 CC).
2. Si hay diferentes deudas, el deudor puede imputarlo a la que elija. Limitaciones:
i. No puede preferir la deuda no devengada a la que lo est (art. 1596 CC).
ii. Debe imputar el pago a la deuda que se alcanza a pagar en su integridad (art. 1591 CC).

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3. Si el deudor no hace la imputacin, puede hacerla el acreedor, en la carta de pago o recibo. Si el deudor
la acepta, no puede reclamar despus (art. 1596 CC).
4. Si ninguna de las partes hace la imputacin, la hace la ley: Se prefiere la deuda que al tiempo del pago
est devengada a la que no lo est, y si no hay diferencia, a la que el deudor elija (art. 1597 CC).
12. Prueba del pago. Corresponde al deudor (art. 1698 CC). Puede valerse de todos los medios de prueba, con las
limitaciones de los arts. 1708 y 1709 CC para la prueba de testigos.
13. Presunciones legales de pago. 1. Art. 1595 inc. 2 CC. Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin
mencionar los intereses, se presumen stos pagados. 2. Art. 1570 CC. En los pagos peridicos la carta de pago de
tres perodos determinados y consecutivos har presumir los pagos de los anteriores perodos, siempre que hayan
debido efectuarse entre los mismos acreedor y deudor.
14. Gastos del pago. Art. 1571 CC. Los gastos que ocasionare el pago sern de cuenta del deudor; sin perjuicio de lo
estipulado y de lo que el juez ordenare acerca de las costas judiciales. Excepciones: pago por consignacin (art.
1604 CC), gastos de transporte para la restitucin del depsito (art. 2232 CC).
15. Efectos del pago. El efecto propio es extinguir la obligacin, lo que no se produce cuando paga un 3.

3. PAGO POR CONSIGNACIN

1. Concepto (art. 1599 CC): La consignacin es el depsito de la cosa que se debe, hecho a virtud de la repugnancia
o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de ste, y con las
formalidades necesarias, en manos de una tercera persona. Se trata de una modalidad del pago donde se altera la idea de que
ste es una convencin, pues se le reconoce al deudor el derecho de pagar, an en contra de la voluntad del acreedor.
2. Fases del pago por consignacin. Las 2 primeras son extrajudiciales: Art. 1601 inc. 3 CC. No ser necesario
decreto judicial previo para efectuar la oferta ni para hacer la consignacin.
(1) Oferta.
(a) Requisitos (art. 1600 CC).
(i) De fondo. 1. Debe hacerla una persona capaz de pagar (art. 1600 N 1 CC). 2. Debe ser hecha al
acreedor, si es capaz de recibir el pago, o a su legtimo representante (art. 1600 N 2 CC). Si no tiene
domicilio en el lugar en que deba efectuarse el pago, o no es habido, o hay incertidumbre acerca de la
persona del acreedor, la oferta se hace al tesorero comunal (art. 1602 CC). 3. Si la obligacin es a
plazo o bajo condicin suspensiva, debe haber expirado el plazo o haberse cumplido la condicin
(art. 1600 N 3 CC). Si es a plazo, puede hacerse en los 2 ltimos das del plazo, y de acuerdo al art.
1605 inc. 2 CC, se puede hacer hasta el da siguiente hbil al vencimiento. 4. Se debe ofrecer en el
lugar debido (art. 1600 N 4 CC).
(ii) De forma. 1. Debe hacerse a travs de un notario o receptor competente, sin previa orden del tribunal
(art. 1600 N 5 CC). En las comunas en que no hay notario, puede hacerlo el oficial del Registro
Civil. 2. El deudor debe entregarle al funcionario una minuta de lo que debe. No es necesario
presentar la cosa debida (art. 1600 N 5 CC). 3. El funcionario debe extender un acta en que se copia
la minuta (art. 1600 N 6 CC). En esta acta debe expresarse la respuesta del acreedor o su
representante, y si la han firmado, se han rehusado firmar o han declarado no saber o no poder
firmar (art. 1600 N 7 CC).
(b) Caractersticas. Es un trmite extrajudicial y formal.
(c) No se requiere oferta. A. Si existe una demanda judicial: Art. 1600 inc. final CC. Sin embargo, si el acreedor
demanda judicialmente el cumplimiento de la obligacin o deduce cualquiera otra accin que pueda
enervarse mediante el pago de la deuda, bastar que la cosa debida con los intereses vencidos, si los hay, y
dems cargos lquidos, se consigne a la orden del tribunal que conoce del proceso en alguna de las formas
que seala el artculo 1601, sin necesidad de oferta previa. En este caso la suficiencia del pago ser
calificada por dicho tribunal en el mismo juicio. B. Art. 1601 inc. 5 CC. Cuando se trate del pago
peridico de sumas de dinero provenientes de una misma obligacin, las cuotas siguientes a la que se
haya consignado se depositarn en la cuenta bancaria del tribunal sin necesidad de nuevas ofertas.
(d) Situaciones especiales. A. Art. 23 Ley 18.101 sobre arrendamiento de predios urbanos: Si el arrendador
no quiere recibir la renta, el arrendatario puede depositarla en la tesorera, la cual le dar el recibo y
comunicar al arrendador la existencia del depsito. Este pago se entiende hecho al arrendador. B. Art.
70 Ley 18.092 sobre letras de cambio: Los notarios, antes de estampar el protesto por falta de pago,
deben verificar en la tesorera si se ha efectuado algn depsito destinado al pago. En consecuencia, si el
da del vencimiento de una letra nadie aparece a cobrarla, se puede consignar sin ms trmites su valor en
la tesorera, para evitar su protesto.
(e) Resultados de la oferta. Pueden ocurrir 2 cosas: 1. Que el acreedor la acepte: termina el procedimiento. 2.
Que el acreedor la rechace, o no sea habido, o subsista la incertidumbre sobre quin es: Se pasa a la etapa
siguiente.

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(2) Consignacin propiamente tal. Art. 1601 incs. 1 y 2 CC. Si el acreedor o su representante se niega a
recibir la cosa ofrecida, el deudor podr consignarla en la cuenta bancaria del tribunal competente, o en la
tesorera comunal, o en un banco u oficina de la Caja Nacional de Ahorros, de la Caja de Crdito Agrario,
feria, martillo o almacn general de depsito del lugar en que deba hacerse el pago, segn sea la naturaleza de
la cosa ofrecida./ Podr tambin efectuarse la consignacin en poder de un depositario nombrado por el juez
competente. Plazo para consignar. La ley no establece plazo. No importa, porque el pago se va a entender
realizado el da en que se efecte la consignacin (art. 1605 inc. 1 CC).
(3) Declaracin de suficiencia de pago. Hecha la consignacin, el deudor debe pedir al juez competente que
ordene ponerla en conocimiento del acreedor, con intimacin de recibir la cosa consignada (art. 1603 inc. 1
CC). Aqu se inicia una gestin judicial de naturaleza contenciosa. El acreedor puede adoptar 2 actitudes: (a)
Aceptar la consignacin: La obligacin se extingue por pago. (b) Rechazar el pago o no decir nada: Se debe
declarar la suficiencia del pago. Puede solicitarla el acreedor o el deudor al tribunal competente segn las
reglas generales. Ser otro en 2 casos: Cuando haya habido demanda, l, y el tribunal que orden la
notificacin de la consignacin si transcurridos 30 das hbiles el acreedor no prueba que exista un juicio
donde deba calificarse la suficiencia.
3. Gastos de la consignacin. De cargo del acreedor.
4. Retiro de la consignacin. Art. 1606 CC. Mientras la consignacin no haya sido aceptada por el acreedor, o el
pago declarado suficiente por sentencia que tenga la fuerza de cosa juzgada, puede el deudor retirar la consignacin;
y retirada, se mirar como de ningn valor y efecto respecto del consignante y de sus codeudores y fiadores. Art.
1607 CC. Cuando la obligacin ha sido irrevocablemente extinguida, podr todava retirarse la consignacin, si el
acreedor consiente en ello. Pero en este caso la obligacin se mirar como del todo nueva; los codeudores y fiadores
permanecern exentos de ella; y el acreedor no conservar los privilegios o hipotecas de su crdito primitivo. Si por
voluntad de las partes se renovaren las hipotecas precedentes, se inscribirn de nuevo y su fecha ser la del da de la
nueva inscripcin. Esto se parece a la novacin, con la diferencia de que en la novacin debe haber una obligacin
preexistente, que no se da en este caso, pues la obligacin se extingui.

4. PAGO CON SUBROGACIN

1. Idea general (subrogacin personal y real): Reemplazo de una persona o cosa por otra.
2. Concepto (art. 1608 CC): La subrogacin es la transmisin de los derechos del acreedor a un tercero, que le paga.
Crticas: 1. Transmisin es propia de la SPCM. 2. No da una idea clara de la institucin.
3. Concepto doctrinario: Ficcin jurdica, en virtud de la cual, cuando un 3 paga voluntariamente con dineros
propios una obligacin ajena, sta se extingue entre el acreedor y deudor, pero subsiste teniendo por nuevo
acreedor al que efectu el pago (Abeliuk).
4. Efectos: Traspasa al que paga los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas, tanto contra el deudor
principal, como contra cualquier 3, obligado solidaria o subsidiariamente a la deuda.
5. Clases de subrogacin. Legal y convencional.
i. Legal. Art. 1610 CC. Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del
acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio,
1. La disposicin contempla 6 casos, y no es taxativa:
i. Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un privilegio o
hipoteca. Evita que el acreedor de mejor derecho haga efectivo su crdito, lo que podra perjudicarlo
si rematado el bien, no alcanza para satisfacer ambos crditos.
ii. Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quienes el
inmueble est hipotecado.
iii. Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente. En el caso del
codeudor solidario, slo puede cobrar a cada uno su cuota. En el caso del fiador, tiene la misma accin
que tena el acreedor, o puede usar la accin de reembolso que le corresponde como fiador.
iv. Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia. Heredero
beneficiario es el que goza del beneficio de inventario.
v. Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor.
vi. Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando as en EP del prstamo, y
constando adems en EP del pago haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero.
Requisitos: 1. Que el tercero preste dineros al deudor para que pague. 2. Que el deudor pague la deuda
con ese mismo dinero. 3. Que el mutuo se otorgue por escritura pblica, en que se exprese que el
mutuo se otorga para pagar la deuda. 4. Que se deje constancia del pago en una escritura pblica (que
puede ser la misma del requisito anterior) donde se exprese que ste se hace con dineros que el
deudor obtuvo del prstamo.
2. Otros casos:
i. 3 poseedor de la finca hipotecada que paga la hipoteca (art. 2429 CC).
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ii. Legatario que paga la hipoteca con que la cosa legada estaba gravada (art. 1366 CC).
iii. El que paga por error una deuda ajena, que para recuperar lo pagado puede intentar contra el deudor
las acciones del acreedor (art. 2295 CC).
iv. Acreedores del arrendador (art. 1965 CC).
ii. Convencional. Requisitos: (i) Pago hecho por un 3 extrao. (ii) Sin en consentimiento del deudor. (iii) Que el
acreedor lo subrogue voluntariamente en su accin. (iv) Que la subrogacin sea expresa. (v) Que se realice en
carta de pago o recibo. (vi) Que se rija por la reglas de la cesin de crditos (acreedor debe entregar el ttulo de la deuda
al 3 que paga, que debe notificarse al deudor o ste aceptar para que le sea oponible a l y al 3).

5. PAGO CON CESIN DE BIENES

1. Concepto (art. 1616 CC): La cesin de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su
acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas.
2. Caractersticas. 1. Derecho personalsimo del deudor (art. 1623 CC): No aprovecha a codeudores solidarios o
subsidiarios.2. Irrenunciable (art. 1615 CC). 3. Universal (art. 1618 CC): Comprende todos los bienes del deudor,
salvo los inembargables.
3. Requisitos.
i. No debe tratarse de un deudor comerciante (art. 241 LQ).
ii. No debe encontrarse en alguno de los casos enumerados en el art. 43 LQ. Si est en alguno de esos
casos, se puede solicitar su quiebra.
iii. Que el deudor civil se encuentre en insolvencia (pasivo mayor al activo).
iv. Que este estado de insolvencia no se deba a hecho o culpa del deudor, sino que sea fortuito.
4. Procedimiento. Se tramita en un procedimiento judicial entre el deudor y sus acreedores, reglamentado en la LQ.
5. RG: Los acreedores deben aceptar, salvo casos art. 1617: 1. Enajenacin, hipoteca o prenda sobre bienes
ajenos. 2. Condenado por hurto, robo, falsificacin o quiebra fraudulenta. 3. Se le han otorgado esperas o quitas. 4.
Dilapidacin de sus bienes. 5. No expuso claramente su estado o intent defraudar a sus acreedores.
6. Efectos del pago por cesin de bienes:
i. No se transfiere la propiedad, sino la facultad de disponer de ella y de pagarse con los frutos.
ii. Administracin (1 acreedor, l administra; + de 1, sndico).
iii. Cesan los apremios personales (sin aplicacin).
iv. Se extinguen las obligaciones hasta el monto de los bienes.
v. Si aparecen nuevos bienes, se debern pagar. Esta obligacin prescribe en 5 aos, contados desde
que se acepta la cesin.
vi. Enajenacin posterior: NA. Anterior: Accin pauliana.
vii. Caducan los plazos.
viii. Los pagos realizados al deudor que ha hecho la cesin son nulos.
7. Extincin de la cesin de bienes. 1. Si el deudor paga a los acreedores (art. 1620 CC). 2. Por la sentencia de
grados que determina el orden en que deben pagarse los acreedores. 3. Por el sobreseimiento definitivo o temporal.
4. Por convenio.

6. PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA

1. Concepto (art.1625 CC): El beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores para no ser
obligados a pagar ms de lo que buenamente pueden, dejndoles en consecuencia lo indispensable para su modestia
subsistencia, segn su clase y circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna.
2. Caractersticas: 1. Personalsimo (no puede renunciarse, transferirse, transmitirse ni perderse por prescripcin). 2.
Puede oponerse en cualquier momento como excepcin. 3. Tiene el carcter de alimento.
3. Personas que pueden demandarlo: Art. 1626 CC. El acreedor es obligado a conceder este beneficio:
i. A sus descendientes o ascendientes; no habiendo stos irrogado al acreedor ofensa alguna de las clasificadas
entre las causas de desheredacin;
ii. A su cnyuge; no estando divorciado por su culpa;
iii. A sus hermanos; con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor de una ofensa igualmente grave
que las indicadas como causa de desheredacin respecto de los descendientes o ascendientes;
iv. A sus consocios en el mismo caso; pero slo en las acciones recprocas que nazcan del contrato de sociedad;
v. Al donante; pero slo en cuanto se trata de hacerle cumplir la donacin prometida;
vi. Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes y es perseguido en los que despus ha adquirido para el pago
completo de las deudas anteriores a la cesin; pero slo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se
hizo.
4. Conforma uno de los casos que el CC contempla la justicia social, junto con los crditos de primera categora.

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7. DACIN EN PAGO

1. Concepto: Convencin en virtud de la cual deudor y acreedor consienten en que se pague la obligacin con una
cosa distinta de la debida. Art. 1569 inc. 2 CC. El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo
que se le deba. Contrario sensu, si el acreedor est de acuerdo, puede recibir en pago otra cosa.
2. Naturaleza jurdica: Convencin extintiva./Se discute si se trata de un ttulo traslaticio de dominio: NO: a) Es una
convencin extintiva y no un contrato. Los ejemplos de ttulos traslaticios del art. 703 CC son todos contratos,
porque generan obligaciones. b) La dacin en pago requiere consentimiento de las partes, pero se perfecciona
cuando se entrega la cosa. No hay momento para que se genere obligacin. c) La dacin en pago derechamente
transfiere el dominio, no sirve para transferirlo, como ocurre con los ttulos traslaticios de acuerdo a la definicin
del art. 703 CC.
i. Teoras: (1) Compraventa seguida de una compensacin (artificiosa, porque partes no quieren celebrar CV;
permitira entre marido y mujer; se limita a pago de $). (2) Novacin por cambio de objeto (en dacin no nace una
nueva obligacin; no hay animus novandi). (3) Modalidad de pago (se relaciona con art. 76 N 2 LQ: La dacin en
pago de efectos de comercio equivale al pago en dinero/se aplican normas del pago, salvo las de la consignacin). (4) Figura
autnoma.
3. Requisitos. (i) Existencia de una obligacin. (ii) Cumplimiento con una cosa distinta de la debida. (iii)
Consentimiento y capacidad de las partes (disposicin). (iv) Cumplimiento de solemnidades. (v) Animus solvendi.
4. Eviccin de la cosa dada en pago: Doctrina mayoritaria, el deudor tiene una obligacin de garanta, lo que no
implica que sea un CV. Problema: Se mantienen las acciones de la obligacin extinta? Si es una modalidad de pago,
s, porque el pago fue ineficaz.
5. Diferencia con la obligacin facultativa y la novacin. En la obligacin facultativa, la cosa con que
facultativamente puede pagarse se fija en el contrato. En la novacin, despus de la celebracin del contrato pero
antes del pago. En la dacin en pago, se fija al momento de pagarse.

8. NOVACIN

1. Concepto (art. 1628 CC): La novacin es la substitucin de una nueva obligacin por otra anterior, la cual queda
por tanto extinguida.
2. Naturaleza jurdica (hbrida). Convencin en cuanto extingue una obligacin y contrato en tanto crea otra
nueva.
3. Requisitos: (i) Obligacin anterior (civil o natural, vlida). (ii) Obligacin nueva (dem). (iii) Diferencia esencial
entre ambas (cambio de deudor o acreedor, de objeto o de causa). (iv) Capacidad de novar (acreedor: capacidad de
disposicin; deudor: capacidad para obligarse). (v) Animus novandi (RG: expresa o tcita; excepcin: novacin
por cambio de deudor, donde el acreedor debe expresar su voluntad de liberar al deudor primitivo).
4. Casos en que no hay novacin, por faltar la diferencia esencial:
1. Si la nueva obligacin consiste simplemente en aadir o quitar una especie, gnero o cantidad a la
primera.
2. Si la nueva obligacin se limita a imponer una pena o a establecer otra para el caso de
incumplimiento.
3. Si slo se cambia el lugar del pago.
4. Por la sola ampliacin del plazo. Art. 1649 CC. La mera ampliacin del plazo de una deuda no constituye
novacin; pero pone fin a la responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas e hipotecas constituidas
sobre otros bienes que los del deudor; salvo que los fiadores o los dueos de las cosas empeadas o
hipotecadas accedan expresamente a la ampliacin.
5. La mera reduccin del plazo. Art. 1650 CC. Tampoco la mera reduccin del plazo constituye novacin;
pero no podr reconvenirse a los codeudores solidarios o subsidiarios sino cuando expire el plazo
primitivamente estipulado.
6. Otros: El giro, aceptacin o transferencia de una letra de cambio. Art. 12 inc. 1 Ley 18.092. 7. La
entrega de un cheque o documentos que no se pagan. Art. 37 Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheques y Art. 125 CCom. 8. La circunstancia de que el acreedor acepte abonos a cuenta de su crdito.
As lo ha establecido la jurisprudencia. 9. Las facilidades dadas por el acreedor. As se ha fallado. 10.
Reducir a un pagar un crdito contratado en cuenta corriente. Tambin se ha fallado en este sentido.
11. Dar en prenda un crdito. As se ha resuelto. El acreedor prendario puede cobrar el crdito en prenda
porque acta como representante legal del dueo del crdito.
5. Clases de novacin:
i. Si el acreedor no expresa su voluntad de dejar libre al 1 deudor, se entiende que el 3 es solamente
diputado por el deudor para hacerle el pago, o que se obliga solidaria o subsidiariamente con l, segn
el tenor del acto (1635: norma interpretativa de la voluntad de las partes El acreedor deber declarar
expresamente si su voluntad es dar por libre al deudor primitivo y, sin embargo, no producir novacin).
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ii. No es necesario el consentimiento del 1 deudor, pero si consiente, el nuevo deudor se llama
delegado del primero.

Cambio de objeto Slo cambia el motivo jurdico por el que

una persona est obligada a otra. Ej. Una
OBJETIVA persona debe a otra un saldo de precio de
CV y por convencin posterior se acuerda
Cambio de causa que se va a continuar adeudando la misma
suma pero a ttulo de mutuo.

NOVACIN Consentimiento de las 3 partes. Sin mayor

Cambio de acreedor utilidad (cesin o pago con subrogacin).
SUBJETIVA

Cambio de deudor

Consentimiento acreedor Con consentimiento del Sin consentimiento del acreedor:

y nuevo deudor. acreedor. NO HAY NOVACIN.

Sin consentimiento Con consentimiento

Sin consentimiento del deudor Con consentimiento del deudor del deudor: del deudor:
primitivo: NOVACIN: primitivo: NOVACIN: EXPROMISIN DELEGACIN
EXPROMISIN. DELEGACIN PERFECTA. ACUMULATIVA. ACUMULATIVA.

6. Efectos de la insolvencia del nuevo deudor en la novacin subjetiva pasiva. RG: deudor primitivo no
responde. Excepciones: reserva del acreedor en la novacin (se entiende que ha dejado libre al deudor de forma
condicional); anterior y pblica insolvencia del nuevo deudor; o insolvencia del nuevo deudor conocida por el
primitivo deudor./Se ha entendido que en los casos de excepcin, la accin del acreedor es la mima que tena
contra el 1 deudor y no una nueva generada por la novacin, lo cual es importante cuando la 1 goza de privilegios
y garantas.
7. Efectos de la novacin. Crea una nueva obligacin, extingue otra, junto con sus garantas, privilegios y accesorios.
8. Lmites a la reserva. No se pueden reservar los privilegios. S las hipotecas y prendas pero con ciertos lmites: Que
no se afecten las garantas constituidas por 3 (a menos que accedan expresamente); que no afecte los bienes del
nuevo deudor; si la novacin opera entre el acreedor y uno de los deudores solidarios, la reserva slo afecta a ste;
no vale la reserva en lo que exceda a la primera.

9. COMPENSACIN

1. Concepto. No hay definicin legal. La compensacin es el modo de extinguir las obligaciones que opera por el solo
ministerio de la ley, cuando 2 personas son personal y recprocamente deudoras y acreedoras de obligaciones
lquidas y actualmente exigibles, en cuya virtud se extinguen ambas hasta el monto de la de menor valor.
2. Clases: Legal, convencional y judicial.
3. Requisitos compensacin legal: (i) El objeto sea dinero, una cosa fungible o una cosa indeterminada de un
mismo gnero o calidad (para que haya perfecta equivalencia). (ii) Las personas sean personal y recprocamente deudoras
y acreedoras. (iii) Obligaciones lquidas o liquidables. (iv) Actualmente exigibles (NO: naturales, condicionales, plazos
suspensivos; las esperas concedidas al deudor impiden la compensacin). (v) Que ambos crditos sean embargables. (vi) Que
deban pagarse en el mismo lugar (salvo dinero que compensacin tome en cuenta costos de la remesa). (vii) Que no se
perjudique a 3.
4. Cundo puede convenirse? Cuando falten alguno de los requisitos enumerados. Por lo tanto, las obligaciones
naturales s pueden compensarse de forma convencional, pero no legalmente.
5. Casos de compensacin prohibida: Art. 1662 CC. No puede oponerse compensacin a la demanda de
restitucin de una cosa de que su dueo ha sido injustamente despojado, ni a la demanda de restitucin de un
depsito, o de un comodato, aun cuando, perdida la cosa, slo subsista la obligacin de pagarla en dinero./
Tampoco podr oponerse compensacin a la demanda de indemnizacin por un acto de violencia o fraude, ni a la
demanda de alimentos no embargables.
6. Efectos de la compensacin legal.
i. Opera de pleno derecho (art. 1656 CC).

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ii. Debe ser alegada (art. 1660 CC). 2 razones: a) El deudor demandado puede renunciarla, lo que ocurre
si no la alega. b) Junto con alegarla, el que opone la compensacin debe probar que se cumplen los
requisitos. La compensacin no nace con la sentencia, que slo se limita a declarar su existencia.
iii. Extingue ambos crditos hasta el monto del de menor valor.
7. Renuncia a la compensacin. Puede ser expresa o tcita. Es tcita cuando el deudor es demandado, y teniendo
conocimiento de su crdito, no alega la compensacin. Si no saba que tena el crdito, lo conserva con sus garantas
y privilegios (art. 1660 CC). Contrario sensu, si saba y lo renuncia, se extinguen las garantas.
8. Compensacin en el caso de pluralidad de obligaciones. Art. 1663 CC. Cuando hay muchas deudas
compensables, deben seguirse para la compensacin las mismas reglas que para la imputacin del pago.

10. REMISIN

1. Concepto: No hay definicin legal. Modo de extinguir las obligaciones que consiste en el perdn de la deuda que hace
el acreedor al deudor.
2. Tipos de remisin: Por acto entre vivos y por testamento./Expresa y tcita./Total y parcial.
i. Por acto entre vivos: Est sujeta a las reglas de las donaciones entre vivos, incluida la insinuacin. Naturaleza
jurdica. (a) En la doctrina nacional se le considera una convencin, por lo que requiere necesariamente de la
aceptacin del deudor. sta es la tesis adecuada. La ley la asimila a la donacin, por lo que el deudor tiene que aceptarla, y
mientras no ocurra y no se notifique al acreedor la aceptacin, ste puede revocarla. (b) La remisin es un acto unilateral del
acreedor dotado por s mismo de la eficacia extintiva. Es simplemente un acto de renuncia. Capacidad para
remitir por acto entre vivos. Requiere capacidad de disposicin (art. 1652 CC).
ii. Por testamento: Es un legado de condonacin al deudor, el cual debe aceptarlo una vez deferida la asignacin.
iii. Expresa: La que el acreedor hace en trminos formales y explcitos, cumpliendo las solemnidades de las
donaciones.
iv. Tcita: Se produce cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el ttulo de la obligacin, o lo
destruye o cancela, con nimo de extinguir la deuda (art. 1654 CC). Estos hechos constituyen una presuncin
simplemente legal. Requisitos: 1. Entrega del ttulo. 2. Voluntaria. 3. Hecha por el acreedor. 4. Hecha al
deudor.
3. Toda remisin es gratuita. Es de la esencia de la remisin su gratuidad, pese a que el art. 1653 CC da a entender
que puede haber remisin onerosa. Si es onerosa, degenera en un acto distinto.
4. Efectos de la remisin. Parcial: Se extingue la obligacin hasta el monto de lo remitido. Total: Se extingue
ntegramente la obligacin con todos sus accesorios. Cuando hay varios codeudores solidarios, la remisin que el
acreedor hace a uno de ellos no favorece a los dems (art. 1518 CC).
5. Remisin de las prendas e hipotecas. Art. 1654 inc. 2 CC. La remisin de la prenda o de la hipoteca no basta
para que se presuma remisin de la deuda.

11. CONFUSIN

1. Concepto legal (art. 1665 CC): Cuando concurren en una misma persona las calidades de acreedor y deudor se
verifica de derecho una confusin que extingue la deuda y produce iguales efectos que el pago.
2. Concepto doctrinario: MEO que se produce de pleno derecho cuando en una misma persona y respecto de una
misma obligacin concurran las calidades de acreedor y deudor de la misma./En sentido lato, se refiere a cualquier
situacin en que concurren en una misma persona calidades excluyentes.
3. Causas que pueden generar la confusin. 1. Sucesin por causa de muerte. 2. Por acto entre vivos en que el
deudor adquiere el crdito en su contra.
4. Confusin parcial. Art. 1667 CC. Si el concurso de las dos calidades se verifica solamente en una parte de la
deuda, no hay lugar a la confusin, ni se extingue la deuda, sino en esa parte.
5. Obligaciones que pueden extinguirse por este modo. Cualquier tipo de obligacin: De dar, hacer o no hacer,
sin que importe su fuente ni las partes. La ley no contempla limitacin.
6. Caso de un titular con ms de un patrimonio. Duda: Se produce la confusin cuando un titular de varios
patrimonios es acreedor en uno de ellos y deudor en el otro? La doctrina no acepta confusin en este caso. El CC
acepta este criterio en el caso del heredero beneficiario (art. 1669 CC: los crditos y deudas del heredero que acepta
con beneficio de inventario no se confunden con las deudas y crditos hereditarios).
7. Situacin especial en el caso de existir solidaridad. Art. 1668 CC. Si hay confusin entre uno de varios
deudores solidarios y el acreedor, podr el primero repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota
que respectivamente les corresponda en la deuda./Si por el contrario, hay confusin entre uno de varios acreedores
solidarios y el deudor, ser obligado el primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que
respectivamente les corresponda en el crdito.
8. Efectos. Extingue la deuda y produce los mismos efectos que el pago (art. 1665 CC). Si la obligacin estaba
garantizada con fianza, sta se extingue (art. 1666 CC).
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12. IMPOSIBILIDAD DE LA EJECUCIN Y PRDIDA DE LA COSA DEBIDA

1. Concepto. Modo de extinguir las obligaciones que se verifica por una causa no imputable al deudor ocurrida con
posterioridad al nacimiento de la obligacin, y que hace imposible la prestacin.
2. Prdida de la cosa debida: Perece el cuerpo cierto, porque se destruye, sale del comercio o desaparece y se ignora
si existe.
3. Requisitos en la de dar. (i) Imposibilidad absoluta y definitiva de poder cumplir la obligacin (slo cuando son de
especie o cuerpo cierto, porque el gnero no perece). (ii) Imposibilidad fortuita. (iii) Imposibilidad posterior al
nacimiento de la obligacin (si es anterior, la obligacin carece de objeto o tiene objeto imposible).
4. Prdida con culpa o durante la mora: La obligacin subsiste, pero vara el objeto: Precio + IP.
5. Mora del acreedor. Art. 1680 CC. La destruccin de la cosa en poder del deudor, despus que ha sido ofrecida al
acreedor, y durante el retardo de ste en recibirla, no hace responsable al deudor sino por culpa grave o dolo.
6. Prdida fortuita: Derecho del acreedor a que el deudor le ceda las acciones contra 3. Art. 1677 CC. Aunque por
haber perecido la cosa se extinga la obligacin del deudor, podr exigir el acreedor que se le cedan los derechos o
acciones que tenga el deudor contra aquellos por cuyo hecho o culpa haya perecido la cosa.
7. Regulacin en el CPC: Imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida (hacer) + Imposibilidad
absoluta de deshacer lo hecho (no hacer).

13. PRESCRIPCIN EXTINTIVA

1. Concepto (art. 2492): La prescripcin extintiva es un modo de extinguir los derechos y acciones ajenos, por no
haberse ejercido durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales.
2. Por qu se regula junto con la prescripcin adquisitiva al final del CC? (1) Tienen reglas comunes. (2) Copia
al CC francs, que lo regulaba de esa forma. (3) Bello busc cerrar el CC con la figura que da estabilidad a las dems
instituciones del derecho.
3. Paralelo entre prescripcin adquisitiva y extintiva.
i. Elementos comunes: 1. Inactividad de una parte. 2. Cumplen la funcin de dar estabilidad a los
derechos y relaciones jurdicas.
ii. Diferencias: 1. La adquisitiva es un modo de adquirir el dominio y los dems derechos reales (no los
personales); la extintiva es un modo de extinguir las acciones de los derechos ajenos. 2. En la
adquisitiva, la posesin es requisito sine qua non; en la extintiva no juega ningn rol.
4. Requisitos:
i. Comunes a toda prescripcin:
1. Debe ser alegada.62
i. Forma de alegar la prescripcin. La adquisitiva slo puede alegarse como accin mediante la reconvencin.
La extintiva puede alegarse como accin o excepcin.
i. Como excepcin, se puede plantear en cualquier estado de la causa, antes de la citacin para or
sentencia (1 instancia) o de la vista de la causa (2) (art. 310 CPC). En el juicio ejecutivo, slo
puede oponerse en el escrito de excepciones.
ii. Se discute si la extintiva puede alegarse como accin, porque no hay ningn derecho del cual
pudiera derivar, y porque no tendra utilidad, puesto que el acreedor no est cobrando el crdito.
Sin embargo, hoy se estima que basta un inters para que haya accin, y en este caso lo hay: el
inters del deudor en ser liberado de la obligacin.
ii. La prescripcin debe ser alegada con precisin. No puede alegarse en trminos generales. El deudor debe
expresar de un modo preciso el tiempo desde cundo el plazo de prescripcin ha empezado a correr. As
se ha fallado.
iii. Excepciones a la regla de que toda prescripcin debe ser alegada. En estos casos, el tribunal debe declararla de
oficio: (i) Prescripcin de la accin ejecutiva (art. 441 CPC). Ms que un caso de prescripcin, es un caso
de caducidad. (ii) Prescripcin de la accin penal y de la pena (art. 102 CP).
2. No puede ser renunciada antes de cumplirse el plazo. Si no, sera una interrupcin natural.
i. Tipos: 1. Renuncia expresa: Se hace en trminos formales y explcitos. 2. Renuncia tcita: El que
puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el derecho del acreedor (art. 2494 inc. 2
CC).
ii. Capacidad para renunciar la prescripcin. Art. 2495 CC. No puede renunciar la prescripcin sino el que
puede enajenar.

62Excepcin: Juicio Ejecutivo: Art. 442 CPC obliga al tribunal a denegar la ejecucin cuando el ttulo presentado tenga ms de 3 aos desde que la obligacin se
hizo exigible. En este caso, la prescripcin pudo no haberse alegado por las partes. Adems, el tribunal debe actuar de oficio.
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iii.
Efectos de la renuncia. Es de efectos relativos; no alcanza a 3 obligados, por lo tanto, no afecta al
fiador (art. 2496 CC). El principio es de alcance amplio.
3. Corre a favor y en contra de toda persona que tiene la libre administracin de los suyo.
ii. Accin prescriptible: Es la RG. Imprescriptibles: Accin de particin; accin de reclamacin de estado civil de
padre, madre o hijo; accin de demarcacin o cerramiento.
iii. Inactividad de las partes:
(a) Interrupcin de la prescripcin extintiva. Es el hecho impeditivo de la prescripcin que se produce al cesar la
inactividad del acreedor (interrupcin civil) o del deudor (interrupcin natural). (art. 2518 CC)
(i) Interrupcin natural. Art. 2518 inc. 2 CC. Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el
deudor la obligacin, ya expresa, ya tcitamente. La norma es amplia: Cualquier acto que suponga
reconocimiento de la deuda. Debe ser antes de que se cumpla el plazo; si es despus, es renuncia
tcita. Algunos autores opinan que se requiere capacidad de disposicin, al igual que en la renuncia.
(ii) Interrupcin civil. Art. 2518 inc. final CC. Se interrumpe civilmente por la demanda judicial; salvos los
casos enumerados en el artculo 2503. Requisitos:
1. Demanda judicial. El Art. 2518 inc. final CC: demanda judicial: dudas sobre su alcance: a.
Cualquier gestin judicial es suficiente. Ej. Gestiones preparatorias de la va ejecutiva, medidas
prejudiciales. b. Debe tratarse de la demanda a que se refiere el art. 254 CPC./Para que la
demanda interrumpa la prescripcin, debe haber conexin directa entre la accin ejercida y la
accin de cuya prescripcin se trata.
2. Notificacin de la demanda. Antes del vencimiento del plazo de prescripcin.
3. Que no se haya producido alguna de las instituciones del art. 2503 CC: Notificacin ilegal,
desistimiento o abandono, absolucin.
(b) Efectos de la interrupcin. Se pierde todo el tiempo anterior. La regla es que los efectos sean relativos (art.
2519 CC). Excepciones: 1. Solidaridad (art. 2519 parte final CC). 2. Obligaciones indivisibles (art. 1529
CC).
(c) La interrupcin de la prescripcin de la obligacin principal interrumpe la prescripcin de la obligacin accesoria. Esto se
apoya en el art. 2516 CC. Pero se ha fallado lo contrario en base al efecto relativo de la interrupcin.

iv. Tiempo transcurrido: En toda prescripcin extintiva, el tiempo se cuenta desde que la obligacin se hizo
exigible (art. 2514 inc. 2 CC). Hay que distinguir:63-64

63 Art. 2515 CC. Regla general de tiempos de prescripcin. Este tiempo es en general de tres aos para las acciones ejecutivas y de cinco para las
ordinarias./La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y convertida en ordinaria durar solamente otros dos.
64 Usufructo: Accin para reclamar el usufructo posedo por un 3, mientras ste no haya adquirido por prescripcin./Usufructuario reclama su d al nudo propietario, 806: El

usufructo se extingue tambin por prescripcin.: Dado que el art. no distingue, se han dado 2 posturas: (1) Se refiere a ambas prescripciones. (2) Se refiere slo
a la adquisitiva; sta es ms coherente porque el usufructo es un derecho real y, como tal, no se extingue por su no uso (salvo las servidumbres), sino porque la
prescripcin adquisitiva ha operado en favor de otra persona + Usufructuario tiene derecho de dominio sobre su usufructo, el cual no se pierde mientras otra
persona no lo haya ganado por prescripcin.
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Ordinaria : 5 aos.
Ejecutiva : RG, 3 aos/Cheque, 1 ao desde protesto/LDC o pagar, 1 ao desde
LARGO
vencimiento/Puede ser declarada de oficio; despus, ordinaria por 2 aos.
TIEMPO Dominio y herencia : Con la prescripcin adquisitiva del d, 5 y 10 aos.
Limitaciones al dominio : Usufructo: Se discute. /Uso y habitacin: Normas usufructo.
/Servidumbres: 3 aos.
Acciones accesorias : Con la principal (ej. hipoteca).
Suspensin 2509 N 1 y 2 (10 aos; jurisp: slo a extintiva ordinaria, no ejecutiva).

P
R 3 aos: A favor y en contra del Fisco y Municipalidades provenientes de toda clase de tributos.
E
S
C CORTO 2 aos: Honorarios de profesiones liberales (sin contrato de trabajo; desde que se hizo exigible, y si son ss
R TIEMPO prolongados, desde que se terminan de prestar, a menos que se haya fijado fecha para su pago).
I
P
1 ao: Mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de los artculos que despachan al menudeo,
C
I y, en general, prestaciones de servicios peridicos o accidentales.

N Interversin (no suspensin): Art. 2523 incs. 2 y final. Interrmpense: 1. Desde
que interviene pagar u obligacin escrita, o concesin de plazo por el acreedor; 2.
Desde que interviene requerimiento (extrajudicial)./ En ambos casos sucede a la
prescripcin de corto tiempo la del artculo 2515. (largo tiempo).

(a) Son prescripciones de corto tiempo (menos de 5 aos). Ej. accin pauliana, 1 ao.
ESPECIALES (b) No se suspenden, salvo situaciones excepcionales (accin de reforma de testamento y de nulidad
para herederos menores).
(c) No se les aplican las reglas especiales de interrupcin del art. 2523 CC.

5. Art. 2524 CC. Excepciones arts. 1216, 1691, 2332? CC.

i. Art. 2524. Las prescripciones de corto tiempo a que estn sujetas las acciones especiales que nacen
de ciertos actos o contratos, se mencionan en los ttulos respectivos, y corren tambin contra toda
persona; salvo que expresamente se establezca otra regla.
ii. Art. 1216. Accin de reforma de testamento. Los legitimarios a quienes el testador no haya
dejado lo que por ley les corresponde, tendrn derecho a que se reforme a su favor el testamento, y
podrn intentar la accin de reforma (ellos o las personas a quienes se hubieren transmitido sus
derechos), dentro de los cuatro aos contados desde el da en que tuvieron conocimiento del
testamento y de su calidad de legitimarios./ Si el legitimario, a la apertura de la sucesin, no tena la
administracin de sus bienes, no prescribir en l la accin de reforma antes de la expiracin de 4
aos contados desde el da en que tomare esa administracin.
iii. Art. 1691. Nulidad relativa. El plazo para pedir la rescisin durar 4 aos./ Este cuadrienio se
contar, en el caso de violencia, desde el da en que sta hubiere cesado; en el caso de error o de
dolo, desde el da de la celebracin del acto o contrato./ Cuando la nulidad proviene de una
incapacidad legal, se contar el cuadrienio desde el da en que haya cesado esta incapacidad.
iv. Art. 2332. REX. Las acciones que concede este ttulo por dao o dolo, prescriben en 4 aos
contados desde la perpetracin del acto. Se discute si en estos casos opera la suspensin, porque
el artculo 2524 habla de actos o contratos, que no existen en REX (slo hechos).

6. Clusulas modificatorias de los plazos (discusin doctrinal). Hay quienes dicen que no se podran extender los
plazos porque atentara contra el orden pblico, por el inters social en la estabilizacin de las relaciones jurdicas,
pero s se podra acortar el tiempo, que es lo que el CC hace en los casos de pacto comisorio y retroventa. Hay otros
que dicen que hay un caso donde se puede ampliar: La accin redhibitoria. La tendencia es a aceptarlas.
7. Caducidad: Se presenta en los casos en que la ley establece un plazo para ejercitar un derecho o ejecutar un acto,
de manera que si vencido no se ha ejecutado el acto o ejercido el derecho, no puede hacerse posteriormente.
Ejemplo: plazo para impugnar la paternidad.
8. Diferencias de la prescripcin con la caducidad.
i. La prescripcin debe ser alegada; la caducidad opera por el solo vencimiento del plazo.
ii. Los plazos de caducidad son fijos e invariables, y no se le aplica la interrupcin ni la suspensin,
como ocurres con la prescripcin.
iii. La prescripcin no extingue el derecho, sino la accin; la caducidad extingue el derecho.
iv. La prescripcin es renunciable; la caducidad no.

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RESUMEN DE CONCEPTOS DE MEO (Todo hecho o acto al que la ley atribuye el valor de hacer cesar los efectos de la obligacin).

1. RESCILIACIN O MUTUO DISENSO. Art. 1567 inc. 1 CC. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula./ Es el acuerdo de voluntades (convencin) en que las
partes, dotadas de capacidad de disposicin, dejan sin efecto un acto anterior, extinguiendo de esa manera las obligaciones pendientes provenientes de
ese acto.

2. SOLUCIN O PAGO EFECTIVO. Art. 1568 CC. El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe.

3. PAGO POR CONSIGNACIN. Art. 1599 CC. La consignacin es el depsito de la cosa que se debe, hecho a virtud de la repugnancia o no
comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de ste, y con las formalidades necesarias, en manos de una tercera
persona.

4. PAGO CON SUBROGACIN. Art. 1608 CC. La subrogacin es la transmisin de los derechos del acreedor a un tercero, que le paga./ La
subrogacin es una ficcin jurdica, en virtud de la cual, cuando un 3 paga voluntariamente con dineros propios una obligacin ajena, sta se extingue
entre el acreedor y deudor, pero subsiste teniendo por nuevo acreedor al que efectu el pago (Abeliuk).

5. PAGO CON CESIN DE BIENES. Art. 1614 CC. La cesin de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su
acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas. Personalsimo,
irrenunciable, universal.

6. PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA. Art. 1625 CC. Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores para no ser
obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoseles en consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, segn su clase y
circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna.

7. DACIN EN PAGO. (Doctrina). Convencin entre acreedor y deudor en virtud de la cual el primero acepta en pago una cosa distinta de la debida.
Es un modo de extinguir las obligaciones que se perfecciona por la entrega voluntaria que un deudor hace a ttulo de pago a un acreedor, y con el
consentimiento de ste, de una prestacin u objeto distinto de lo debido./Se entiende a contrario sensu del art. 1569 inc. 2 CC. El acreedor no
podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba.

8. NOVACIN. El art. 1628 CC la define como la substitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida.

9. COMPENSACIN. (Doctrina). Modo de extinguir las obligaciones que opera por el solo ministerio de la ley, cuando 2 personas son personal y
recprocamente deudoras y acreedoras de obligaciones lquidas y actualmente exigibles, en cuya virtud se extinguen ambas hasta el monto de la de
menor valor.

10. REMISIN. (Doctrina). Modo de extinguir las obligaciones, que consiste en el perdn que de la deuda le hace el acreedor al deudor.

11. CONFUSIN. El art. 1665 CC no la define, pero seala sus elementos: Cuando concurren en una misma persona las calidades de acreedor y
deudor se verifica de derecho una confusin que extingue la deuda y produce iguales efectos que el pago./ Modo de extinguir las obligaciones que tiene
lugar cuando las calidades de acreedor y deudor se renen en una sola persona.

12. IMPOSIBILIDAD DE LA EJECUCIN Y PRDIDA DE LA COSA DEBIDA. Es un modo de extinguir las obligaciones provocado por una
causa no imputable al deudor, que sucede con posterioridad al nacimiento de la obligacin y que hace imposible la prestacin.

13. PRESCRIPCIN. Art. 2492 CC. Modo de extinguir las obligaciones y derechos ajenos, por no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante
un cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.

VII. DE LA PRELACIN DE CRDITOS

1) Concepto. Conjunto de regla legales que determinar el orden y forma en que deben pagarse los diversos acreedores del
deudor.
2) Generalidades. El deudor responde de sus obligaciones con todo su patrimonio (salvo bienes inembargables: 1. 2/3 del
salario de empleado pblico, 2. Lecho y ropa de abrigo, 3. Mquinas de arte u oficio, 4. Alimentos y combustible; 5.
Derechos personalsimos, 6. Propiedad fiduciaria, 6. Uniformes militares, 7. Libros, etc.): Derecho de prenda general de
los acreedores (art. 2465 CC). Esto se complementa con los arts. 2469 (derecho a que se rematen los bienes del deudor) y
2468 CC (accin pauliana).
3) Importancia: Insuficiencia de bienes o concurrencia de acreedores sobre un mismo bien.
4) Concurrencia de los acreedores (enumeracin): (1) Prioridad (por fechas). (2) Principio de igualdad (RG). (3)
Preferencias (excepcin).
5) Tipos de preferencia. Privilegios e hipotecas.
6) Definicin privilegio y diferencia con la hipoteca. El privilegio es un favor concedido por la ley, en atencin a la
calidad del crdito, que permite a su titular pagarse antes de los dems acreedores. Si la diferencia con la hipoteca es que
el privilegio otorga un derecho personal y ella uno real, no se justifica que la prenda sea un privilegio (2).
7) Clases de preferencias del cdigo. (a) Privilegio o hipoteca. (b) Generales (1 y 4) y especiales (2 y 3). (c) Segn
clases (1, 2 y 4: privilegiadas; 3: hipotecaria; 5: valista).
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8) Caractersticas de las preferencias: 1. Inherentes al crdito (pasan con l por subrogacin o cesin). 2. Excepcionales.
3. Requieren de fuente legal. 4. Renunciables. 5. Indivisibles. 6. Beneficio especial a determinados acreedores.

9) Privilegios de la 1 clase. Art. 2472 CC.

i) Enumeracin.
1. Costas judiciales en inters general de los acreedores.
2. Expensas funerales.
3. Gastos de enfermedad.
4. Gastos de la quiebra.
5. Remuneraciones de los trabajadores y asignaciones familiares.
6. Cotizaciones.
7. Artculos necesarios para la subsistencia del deudor y su familia por los ltimos 3 meses.
8. Indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral.
9. Crditos del fisco por los impuestos de retencin y recargo.
ii) Caractersticas: i. Generales (sobre todos los bienes del deudor). ii. Personales y no pasan contra 3 poseedores.
iii. Se pagan antes que los dems (salvo acreedores hipotecarios o prendarios que se pagan preferentemente sobre
dichos bienes, a menos que los dems no cubran la 1 clase). iv. Privilegiados. v. Se pagan segn orden de
numeracin.
10) Privilegios de 2 clase. Art. 2474 CC.
i) Enumeracin.
1. Posadero, sobre efectos del deudor introducidos por l a la posada y mientras permanezcan en ella, hasta la
concurrencia de lo que se deba por alojamiento, expensas y daos.
2. Acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que tenga en su poder o en el de sus
agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se deba por acarreo, expensas y daos, con tal que
dichos efectos sean de la propiedad del deudor./ Se presume que son de la propiedad del deudor los efectos
introducidos por l en la posada, o acarreados de su cuenta.
3. Acreedor prendario sobre la prenda.
4. Otros: Derecho legal de retencin sobre bienes muebles, declarada judicialmente.
ii) Caractersticas: i. Especiales. ii. Privilegiados. iii. Se pagan con preferencia a los dems, salvo que los bienes sean
insuficientes para cubrir los de 1).
11) Crditos hipotecarios. Art. 2477 inc. 1, 2480 inc. 1 CC
i) Enumeracin.
1. Hipotecarios.
2. Censos debidamente inscritos.
3. Inmuebles respecto de los cuales se ha declarado judicialmente el derecho legal de retencin, siempre que el
decreto est inscrito.
4. Crdito del aviador en el contrato de avo minero.
ii) Caractersticas: i. Especiales. ii. Preferentes (no privilegiados). iii. Dan derecho para abrir concurso particular. iv.
Se pueden pagar con el producto de la finca hipotecada. v. Se prefieren unos a otros por el orden de la inscripcin.
12) Privilegios de 4 clase. Art. 2481 CC.
i) Enumeracin.
1. Del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales;
2. De los establecimientos nacionales de caridad o de educacin, y los de las municipalidades, iglesias y
comunidades religiosas, contra los recaudadores y administradores de sus fondos;
3. De las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido, sobre los bienes de ste o, en
su caso, los que tuvieren los cnyuges por gananciales;
4. De los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren administrados por el padre o
la madre, sobre los bienes de stos.
5. De las personas que estn bajo tutela o curadura contra sus respectivos tutores o curadores (no procede respecto
de curaduras de bienes);
6. De todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora, en el caso del artculo 511.
Derogado tcitamente.
7. Privilegio por expensas comunes de una unidad que forme parte de un condominio. Es un crdito de 4 clase que
prefiere a todos los dems de su misma categora (no por la fecha de su causa), y slo se hace efectivo sobre la unidad del
propietario moroso (art. 4 inc. 4 de la Ley N 19.537 sobre Copropiedad Inmobiliaria).
ii) Caractersticas: i. Generales. ii. Privilegiados. iii. Buscan proteger a quien se le administran los bienes por otro. iv.
Prefieren segn la fecha de sus causas. v. Se pagan despus de las 3 clases anteriores.
13) Crditos de 5 clase: Valistas o quirografarios: Art. 2489 CC. La quinta y ltima clase comprende los crditos que no
gozan de preferencia./ Los crditos de la quinta clase se cubrirn a prorrata sobre el sobrante de la masa concursada, sin
consideracin a su fecha.
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CONTRATOS PARTE GENERAL

I. CONCEPTO

1) Concepto legal: Art. 1438: Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no
hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.
a) Crticas: (i) Pone como sinnimos a la convencin y contrato, cuando estn en una relacin de gnero a especie. (ii)
Seala a la prestacin como objeto del contrato, cuando en realidad son las obligaciones.
2) Concepto doctrinario. Contrato es un acto jurdico bilateral que crea derechos y obligaciones.

II. CLASIFICACIN LEGAL (art. 1439 1443 CC)

1) Unilateral y bilateral (art. 1439). Todo contrato es un AJ bilateral, pero no viceversa./Criterio: Obligacin.
a) Unilateral: Una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna. Ej. Donacin, mutuo, depsito,
prenda, comodato.
b) Bilateral: Las partes contratantes se obligan recprocamente. Ambos tienen calidades de deudoras y acreedoras
recprocas. Ej. CV, mandato, arriendo.
i) Importancia: BILATERALES: 1. Teora de los Riesgos. 2. Teora de la Imprevisin. 3. Excepcin de contrato no
cumplido. 4. Cesin de contrato. 5. CRT.
ii) Obligaciones de garanta en los contratos bilaterales. El saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios
son obligaciones de garanta en el contrato de CV. Con ellas se asegura la posesin pacfica y til sobre la cosa, con
prescindencia de si el vendedor actu con culpa o dolo (sin perjuicio de que si concurren se podra dar lugar,
adems, a una obligacin indemnizatoria). La doctrina ha extendido por analoga las obligaciones de garanta a los
contratos bilaterales, pero ms precisamente a los onerosos.
(1) El objeto de la obligacin de garanta es asegurar una situacin presente o futura, que la parte beneficiaria
desconoce. Sobre el presente, la garanta funciona como un segura acerca de la verdad de una determinada
situacin: el vendedor asegura que la cosa no tiene vicios que la hagan intil para su fin o que puedan
provocar un despojo por un tercero; el vendedor de bienes de consumo asegura que la cosa guarda
conformidad con aquella pactada en el contrato, o que no tiene defectos que puedan causar daos a las
personas./ Sobre el futuro, al garanta funciona como un segura acerca de la realizacin ulterior de un evento:
del pago de una deuda, la reparacin de un dao si ocurre el siniestro, etc. 65
(2) Tapia se refiere a estas garantas como obligaciones accesorias envueltas en un contrato, como la por vicios
ocultos, derecho de retencin o clusula penal. Ellas tienen un carcter condicional, porque si todo pasa como
los contratantes anticiparon cuando pactaron la garanta, sta no se ejecutar. 66
iii) Obligacin de seguridad. Ha sido definida como aquella en virtud de la cual una de las partes en el contrato
se compromete a no daar al otro contratante, ya sea su persona o sus bienes durante la ejecucin del contrato,
pudiendo ser asumida tal obligacin en forma expresa por las partes, impuesta por la ley o bien surgir
tcitamente del contrato (a travs de su interpretacin en base al principio de la BF).
- Al Derecho no slo le interesa el cumplimiento de la prestacin que hace a la esencia del contrato y que le
da vida, sino que tambin le interesa, y con especial intensidad, que no se produzcan daos por su
motivo.
- Ocurre que en la ejecucin de los contratos existe alguna probabilidad, de grado variable, de que se
produzcan daos al co-contratante, ya sea en su persona o en sus bienes.
- As la doctrina y jurisprudencia desarrollaron un particular factor de atribucin, entendiendo que junto
con la obligacin principal existe una obligacin tcita y secundaria que prescribe no daar al co-
contratante, actuando sta como una garanta a favor de l y encontrando su fundamento normativo en el
art. 1546 del Cdigo Civil, que consagra el principio de la buena fe contractual. La doctrina y la
jurisprudencia mayoritaria sostienen que la obligacin de seguridad est tcitamente inserta slo en
algunos contratos que por sus caractersticas pat1iculares presentan una considerable probabilidad de
producir daos al acreedor al momento de su ejecucin, por lo que la obligacin primaria tendra un nexo
importante con la indemnidad de los contratantes. As ocurre con los contratos mdicos, contrato de
transporte, contrato de enseanza, contrato de espectculos pblicos y/o deportivos, contrato de juegos
de feria e incluso en el contrato de trabajo que implique algn riesgo razonable en la ejecucin del mismo.
- Podra sealarse que de acuerdo al caso concreto, la obligacin de indemnizar por incumplimiento de estas
obligaciones se regir de acuerdo a las reglas de la responsabilidad estricta, en la medida que producido el
dao se podr imputar directamente una obligacin reparatoria (obligaciones de garanta) o en otros casos
quedar sujeto a la prueba de la debida diligencia de las partes (obligaciones de medio).

65 TAPIA, Mauricio. Incumplimiento contractual y obligaciones de garanta. Estudios de Derecho Civil 5, 02/01/2009, 595.
66 Ibd.
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iv) Clasificacin:
(1) Contratos sinalagmticos perfectos: Obligaciones surgen desde su perfeccionamiento y son interdependientes.
(2) Contratos sinalagmticos imperfectos: Nacen como unilaterales, pero posteriormente emergen obligaciones para el
inicialmente dispensado. Son unilaterales, pues se debe atender al momento de conclusin del contrato y
porque la obligacin del inicialmente dispensado nace de la ley. Ej. Depsito, comodato. En principio, no se
aplican efectos de contratos bilaterales; sera factible la teora de los riesgos y la cesin del contrato, pero la
excepcin de contrato no cumplido surte dudas, porque existe el derecho legal de retencin.
(3) Contratos plurilaterales o asociativos. Provienen de la manifestacin de voluntad de 2 ms partes que resultan
obligadas en vista de un objetivo comn. Ej sociedad. Para algunos no es contrato, sino un acto colectivo.
(a) Diferencias con contratos bilaterales/plurilaterales: Surgen o correlativas/O respecto de todos. Vicios acarrean
nulidad/Ineficacia para el que concurre. Limitados a partes originarias/Admite ingreso de nuevas partes y
retiro de iniciales. Pueden extinguirse tan pronto como nacen o ser de ejecucin diferida/ Generan
situacin estable.

2) Gratuitos y onerosos (art. 1440). Criterio: Econmico.

a) Gratuito. Slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen.
b) Oneroso. Tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose uno a beneficio del otro.
i) Importancia: 1. Gradacin de la culpa (onerosos, culpa leve; utilidad deudor, levsima, utilidad acreedor, grave). 2. Cesin de
crditos (a ttulo oneroso, responde por la existencia del crdito al tiempo de la cesin; gratuito, no es responsable). 3. Gratuitos son
generalmente intuito personae. 4. Las obligaciones de garanta son propias de los onerosos. 5. Accin pauliana
(ttulo oneroso: MF de deudor y 3; ttulo gratuito: Slo MF de deudor). 6. Pago de lo no debido (slo contra 3 que adquiri a
ttulo gratuito). 7. Arrendamiento (adquiero a ttulo gratuito: debo respetar arriendo; a ttulo oneroso: slo si consta en EP). 8.
Deber de reconocimiento en actos gratuitos (donaciones entre vivos son revocables por ingratitud del donatario, donante tiene
beneficio de competencia), etc.
ii) RG: Contratos bilaterales son onerosos. Excep: Bilaterales gratuitos: Mandato no remunerado, donacin con carga.
iii) RG: Contratos unilaterales son gratuitos. Excep: Unilaterales onerosos: Mutuo con inters, depsito cuando se
faculta al depositario para usar la cosa en su provecho, comodato en pro de ambas partes.

3) Oneroso conmutativo y aleatorio (art. 1441). Criterio: Al momento de las tratativas preliminares y celebracin del contrato
se pueden apreciar los resultados econmicos, lo cual nunca sucede en los aleatorios.
a) Conmutativo. Cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la
otra parte debe dar o hacer a su vez. Se pueden valorar los resultados econmicos. Ej. CV de inmueble.
i) Equivalencia de las prestaciones:
(1) Es objetiva o subjetiva? La equivalencia de las prestaciones se basa en un criterio objetivo. Cuando los contratos
son onerosos conmutativos no se exige que la equivalencia de las prestaciones recprocas sea
matemticamente exacta. Como explica Alessandri Rodrguez, buscar una equivalencia absoluta en los
contratos es imposible. Se trata nicamente de buscar una equivalencia relativa. En efecto, en todo contrato
siempre podra encontrarse que uno de los contratantes resulta lesionado, y si se aceptara que cualquier
diferencia permite invocar la lesin eso ira en contra del inters general por la consiguiente inseguridad
jurdica que derivara de aquello. En la doctrina, existen dos grandes corrientes sobre la naturaleza jurdica de
la rescisin por lesin enorme: Una objetiva y otra subjetiva. Nuestro CC sigue un criterio objetivo para
determinar la desigualdad entre lo obtenido y lo otorgado, por las siguientes razones: (1) La lesin no est en
el art. 1451 CC, y en el proyecto consta que se excluy deliberadamente. (2) Los criterios para determinar
cundo hay desequilibrio son estrictamente objetivos. (3) Los efectos de la lesin son distintos de los efectos
de los vicios de la voluntad.
(2) Se atiende a valores de mercado para determinar la equivalencia de las prestaciones? S, puesto que se entiende por justo
precio, para los efectos de determinar la lesin enorme en el contrato de compraventa, el que, al tiempo de la
venta, tenga la cosa en s misma y que resulta del valor que le asigna la opinin comn y general de las
personas, pero de ningn modo es tal el que le atribuyen las afecciones individuales. En otros trminos, es el
que tambin se denomina precio de mercado, que no es otro sino el que estn dispuestas a pagar las personas
interesadas en la adquisicin del bien inmueble, al tiempo del contrato. La CS ha sealado que el justo precio
de una cosa y al que se refiere el artculo 1888 del Cdigo Civil, es, pues, aquel valor real que la cosa tiene al
momento del contrato, que no es otro que el que regula la oferta y la demanda en relacin con la valorizacin
actual del dinero y con el inters por adquisicin en el comn de los terceros, excluido como se ha dicho el
valor de afeccin, por lo que su posible valor intrnseco no tiene influencia decisiva.

b) Aleatorio. Si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida. Ej. Compro lo que saque el
pescador del mar.
i) Art. 2258: Seguro, censo vitalicio, renta vitalicia, juego, apuesta. + venta de derechos litigiosos.
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ii) Los contratos aleatorios son distintos a los que generan obligaciones condicionales, ya que en estos ltimos es incierta la existencia de
obligaciones, pero no de los resultados econmicos.
iii) Crticas disposicin: (i) Supone que todo contrato oneroso es bilateral. (ii) La equivalencia significa igualdad de 2
ms cosas y en el contrato oneroso las utilidades que reciben las partes no son iguales; siempre hay un grado de
incertidumbre, que el legislador tolera. (iii) No incluye las obligaciones de no hacer. (iv) Es ambiguo al definir los
contratos aleatorios.
iv) Caso de CV de cosa que no existe pero que se espera que exista: Es aleatorio cuando las partes expresan que se
compra la suerte, o ello se deduce de las circunstancias de la especie. Sino, es conmutativo.
v) Importancia: CONMUTATIVOS: (1) Lesin y (2) Teora de la imprevisin.

4) Principal y accesorio (art. 1442). Criterio: Subsistencia y asegurar.

a) Principal. Subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin.
b) Accesorio. Tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda subsistir
sin ella.
i) Lo accesorio puede existir antes de lo principal, pero no subsistir (fianza, hipoteca).
ii) Caucin (46 CC): Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra
obligacin propia o ajena Pueden ser reales o personales.
iii) Los contratos dependientes no son accesorios, por no asegurar nada.
iv) Importancia: Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

5) Real, solemne y consensual (art. 1443).

a) Real. Un contrato es real, cuando para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere. Revisin
crtica del carcter real de los contratos:
i) Slo es necesaria la tradicin respecto del mutuo, que es un ttulo traslaticio de dominio y donde se debe restituir
otro tanto del mismo gnero y calidad. En los dems contratos reales, la entrega se efecta en mera tenencia
(depsito, comodato), prenda civil, etc.). Adems, podramos sostener que el mutuo de la Ley N 18.010 podra
tener naturaleza consensual, en atencin al art. 1 de la misma ley (por las cuales una de las partes entrega o se
obliga a entregar).
ii) En cuanto a cmo operan los efectos de la nulidad respecto a las partes que celebraron el acto nulo, se ha
entendido tradicionalmente que para lograr el efecto retroactivo de la declaracin de nulidad es necesario distinguir
entre: (i) Acto que no engendr obligaciones. (ii) Acto que s las engendr. (iii) No se han cumplido las
obligaciones (se extinguen de acuerdo al art. 1567 N 8, esto es, como MEO). (iv) S se han cumplido por una o
ambas partes: opera el art. 1687 CC que obliga a efectuar prestaciones.
(1) Pero, sirve esto para los contratos reales? Pongamos en el ejemplo de un contrato de comodato: Si se declara
nulo y no se ha cumplido con la obligacin de restitucin, ella se extinguira como consecuencia del MEO y,
por tanto, el comodante no tendra derecho a exigir la cosa de regreso. Siendo ello injusto, porque no permite
a las partes volver al estado anterior a la celebracin del contrato, el efecto retroactivo de la nulidad implicara
ms bien que las partes efecten las prestaciones tendientes a restituir lo recibido.
iii) Finalmente, y en relacin a la teora anticausalista, la nocin de causa abstracta de la teora clsica sera falsa e
intil: Falsa, porque la entrega de la cosa no es causa de la obligacin, sino que un requisito para que el contrato
real se perfeccione. Intil, porque ac no sirve decir que sin la entrega la obligacin carece de causa, ya que su
omisin impide que el contrato se perfeccione y genere obligaciones. El contrato no produce efectos porque le
falta un requisito esencial, no por falta de causa.

b) Solemne. Cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce
ningn efecto civil.
i) Formalidades: Escrituracin (EP pblica: CV bs races; EP privada, promesa), autorizacin, aprobacin del juez (insinuacin en
donacin), subinscripcin (capitulaciones matrimoniales), presencia de testigos (matrimonio), etc.
c) Consensual. Cuando se perfecciona por el solo consentimiento. Es la RG.

III. OTRAS CLASIFICACIONES

1) Tpicos y atpicos. Segn si han sido o no reglamentados por el legislador.

a) Tpicos: Reglamentados expresamente por el legislador en cdigos o leyes especiales.
b) Atpicos: (i) Atpicos propiamente tales (nada corresponde a los regulados por el legislador, ej., tiempo compartido). (ii)
Atpicos mixtos (combinacin de 2 ms contratos tpicos, ej., hotelera arrendamiento del goce de un recinto, arrendamiento de
servicios y depsito-).
i) El art. 1545 le da fuerza obligatoria al contrato atpico.
ii) Problema para determinar la legislacin supletoria aplicable. Criterio ms aceptado: CALIFICACIN (asimilacin
del contrato a figuras tpicas ms parecidas). Es una cuestin de derecho.
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2) De ejecucin instantnea, ejecucin diferida y tracto sucesivo.

a) Ejecucin instantnea. Las obligaciones se cumplen apenas se celebra el contrato que las gener. Ej. CV de
inmuebles al contado.
b) Ejecucin diferida. Algunas obligaciones se cumplen dentro del plazo, que puede ser tcito o expresado en clusula
accidental.
c) Tracto sucesivo. El cumplimiento se va escalonando en el tiempo, durante un lapso prolongado. La relacin
contractual tiene permanencia. Ej. Arrendamiento, contrato de trabajo.
i) Importancia: 1. Teora de la imprevisin slo a los de tracto sucesivo (se discute en los de ejecucin diferida). 2.
Clusula de aceleracin slo a los de tracto sucesivo. 3. Nulidad y resolucin en contratos de ejecucin instantnea
y diferida: Efecto retroactivo. En los de tracto sucesivo, hay terminacin: Efectos hacia el futuro. 4. Riesgos. Si la
obligacin de una de las partes en el contrato de tracto sucesivo se hace imposible por CF, se extingue y se pone
fin al contrato, pero tampoco esta finalizacin afecta a las obligaciones ya cumplidas. 5. Resciliacin:
Excepcionalmente puede tener lugar por voluntad unilateral en los contratos de tracto sucesivo (terminacin por
desahucio).
ii) El contracto de tracto sucesivo, da lugar a alguna prestacin mutua? S, a la restitucin del bien y a las reparaciones locativas
en el arrendamiento.

3) Individuales y colectivos.
a) Individuales: Requiere la manifestacin de voluntad de todas las personas que resultan vinculadas. Crea derechos y
obligaciones exclusivamente para quienes consintieron en l.
b) Colectivo: Crea obligaciones para personas que no concurren o que no consienten o que disienten. Ej. Convenio
judicial de quiebra, acuerdos en propiedades horizontales, contrato colectivo de trabajo.

4) De libre discusin y adhesin.

a) Libremente discutido. Las partes han deliberado en cuanto al contenido, siendo fruto de negociaciones preliminares.
Hay semejanza en el poder negociador.
b) Adhesin. Desequilibrio del poder negociador: El oferente redacta e impone su contrato.
i) Doctrina errada establece que la adhesin de la cuando la oferta es GENERAL (destinada a colectividad de
eventuales contratantes), PERMANENTE (sigue en vigor mientras no es modificada por su autor) y
MINUCIOSA (reglamenta detalladamente todos los aspectos de la convencin). Puede dar en una convencin
nica entre 2 personas.
ii) Concepto Ley de Proteccin al Consumidor: Contrato de adhesin es aquel cuyas clusulas han sido propuestas
unilateralmente por el proveedor sin que el consumidor, para celebrarlo, pueda alterar su contenido./ Es esta Ley la
que os regula, no el CC.
iii) Naturaleza jurdica: 1. Anticontractual: Por falta de debate entre las partes. El contrato no es obligatorio para el juez,
quien podra dejar sin efecto las clusulas abusivas. 2. Contractual: La voluntad del aceptante es indispensable para
concluir el negocio.
iv) Reglas de interpretacin propias de los contratos de adhesin: 1. Interpretacin contra el redactor (art. 1566 inc.
2). 2. Preferencia de lo manuscrito por sobre lo impreso (deriva del art. 1560).
v) Mecanismos de solucin a la adhesin: (i) Contrato dirigido. (ii) Homologacin por el poder pblico (control previo y
autorizacin de la autoridad). (iii) Ampliacin de la concepcin de lesin enorme (a todos los AJ que haya explotacin del
cocontratante). (iv) Ineficacia de la clusula abusiva. (v) Organismos antimonopolios. (vi) Generalizacin de
contratos tipos bilaterales. (vii) Inhibitoria (combina control administrativo con judicial).

5) Preparatorios y definitivos.
a) Preparatorio. Partes estipulan que en el futuro celebrarn otro contrato que por ahora no pueden concluir o est sujeto
a incertidumbre, siendo dudosa su factibilidad. Ej., promesa, opcin.
b) Definitivo. Es el que se celebra cumpliendo la obligacin de hacer generada en el contrato preparatorio.

IV. CATEGORAS CONTRACTUALES

1) Contrato dirigido. Aqul en virtud del cual el legislador ha intervenido reglamentando imperativamente las clusulas ms
relevantes de algunos contratos, para cautelar los intereses de los ms dbiles, evitando as el abuso. Existencia de normas
mnimas inalterables para las partes, en cuanto a contenido, efectos o a la persona con quin contratar. Ej. Contrato edicin de
escritores, contrato de inversin extranjera, operaciones de crdito de dinero, contrato de operacin petrolera, matrimonio. /Se pierde la libertad
de configuracin interna.

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2) Contrato tipo. Acuerdo de voluntades en cuya virtud las partes predisponen las clusulas de futuros contratos, que se
celebrarn masivamente. Caractersticas: Redaccin previa + Generalizacin. Estandarizacin. No siempre son de adhesin
(que se distinguen por la desproporcin entre el poder de negociacin).
a) Clasificacin: Contrato tipo unilateral o cartel (intereses convergentes de empresas o grupos econmicos en las
determinacin del contrato/los contratos posteriores sern habitualmente de adhesin). Contrato tipo bilateral
(intereses divergentes/nunca hay adhesin).
b) Generan la obligacin de reproducir las clusulas acordadas.
c) Eficacia desde que son celebrados.

3) Contrato forzoso. El legislador obliga a celebrarlo o lo da por celebrado./(Relacin principio libertad contractual, libertad
de conclusin y de configuracin interna de los contratos).
a) Clasificacin:
i) Ortodoxo. Mandato del legislador a contratar y luego se puede elegir al co-contratante y discutir el contenido con
l./Prdida de libertad de conclusin. Casos en la legislacin: (a) Caucin restitucin y conservacin en el usufructo (775 CC).
(b) Caucin de los tutores para el discernimiento de la guarda (374 CC). (c) Seguro de incendio en edificio dividido en pisos. (d) Seguro
de responsabilidad civil contra riesgo de muerte por accidentes del trnsito. (e) Contratos forzosos implcitos.
ii) Heterodoxo. Prdida completa de la libertad contractual. El vnculo jurdico, las partes y el contenido con
determinados por el legislador. Casos en la legislacin: (a) Mandato de administracin recproca en la sociedad colectiva. (b)
Enajenacin en la quiebra; hipoteca sobre los inmuebles y prenda sobre los muebles. (c) Contrato ley (se tiene por celebrado un
contrato).
(1) Carcter contractual de los contratos forzosos: 1. Quienes se lo niegan. 2. Quienes se lo otorgan. Distinguen entre
contrato como constitucin de una relacin jurdica y como relacin jurdica constituida. En el primer caso, el
contrato no siempre se configura por el solo acuerdo de voluntades, sino que por voluntad ayudada de
normas legales (contratos nominados e innominados, de adhesin); norma legal ayudada de la voluntad (contratos
dirigidos y forzosos ortodoxos); o norma legal sin intervencin de la voluntad (contratos forzosos heterodoxos).
a. Razones para establecer una obligacin contractual antes que la legal (slo para ortodoxo): Razn psicolgica del deudor de
la obligacin, quien cumple ms oportunamente una obligacin contractual y la regulacin del contrato es ms
determinada (la de la ley es ms abstracta, encontrando dificultades para determinar al acreedor o el objeto).

4) Contrato ley. El Estado garantiza que en el futuro no modificar ni derogar las franquicias contractualmente establecidas.
La ley puede dictarse antes o despus del contrato.
a) Jurisprudencia: El Estado no puede modificar estos contratos unilateralmente, por haberse generado una convencin que
hace nacer derechos adquiridos.
b) Novoa: Estos contratos son inconstitucionales por enajenar la soberana nacional.
c) Ej. DL 600 sobre Estatuto de Inversin Extranjera: El inversionista puede optar por garanta de invariabilidad del
rgimen tributario.

5) Contrato por persona a nombrar o por cuenta de quien corresponda.

a) Contrato por persona a nombrar. Una de las partes se reserva la facultad de designar, por medio de una declaracin
posterior, a la persona que adquirir los derechos y asumir las obligaciones inicialmente adquiridas, en forma
retroactiva. Una parte es inmutable y la otra fungible (ste puede cumplir por s o nombrar a otro). CC desconoce la
figura y CCom la reconoce en la comisin.
b) Contrato por cuenta de quien corresponda. Una de las partes queda inicialmente indeterminada, en la seguridad de
que luego ser individualizada. Hay un contratante inmutable y otro formal, que no es parte. La individualizacin del
contratante real (que necesariamente tendr lugar) puede ser obra de una de las partes o resultado de un suceso
extrnseco. Ej. Una persona desea efectuar un negocio, para lo cual no cuenta con capitales suficientes y necesita interesar a otros sujetos
que se lo aporten; mediante esa figura puede realizarlo, dejando el contrato para que los capitalistas posteriormente ingresen a l."

6) Autocontrato. Acto jurdico que una persona celebra consigo misma, sin que sea menester la concurrencia de otra, y en el
cual ella acta, a la vez, ya sea como parte directa y como representante de la otra parte (Ej. mandatario compra para s lo que
mandante le orden vender.); ya sea como representante de ambas partes (Ej. mandatario del vendedor y comprador.); ya sea como
titular de dos patrimonios sometidos a regmenes jurdicos diferentes (2 casos: Sociedad conyugal, donde la mujer aporta un terreno de
que es copropietaria y despus adquiere con dinero de su patrimonio reservado la cuota del 3; y heredero al que se ha concedido la posesin
provisoria de los bienes del desaparecido, de los que adems es copropietario.).

7) Subcontrato. Nuevo contrato derivado y dependiente de otro contrato previo de la misma naturaleza.
a) CC lo regula a propsito del arrendamiento, fianza y mandato. CCom, del transporte terrestre y mandato.
b) Contrato base: De ejecucin diferida o de tracto sucesivo + No ser traslaticio de dominio (sino, hay un contrato
nuevo).

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c) Caractersticas: Subjetivas: Hay 3 partes. Objetivas: Subcontrato depende del contrato base (el intermediario debe actuar
exclusivamente con los derechos y obligaciones que el contrato base le otorga; prestaciones de igual naturaleza).
d) Diferencias con cesin de contrato: El subcontrato genera una relacin de simultaneidad, donde ninguna de las partes del
contrato base desaparece. Tampoco es necesaria la voluntad del primer contratante. En la cesin de contrato, en
cambio, hay una sustitucin, un traspaso ntegro de la posicin jurdica, siendo necesaria la voluntad del primer
contratante para luego desaparecer.

V. PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACIN

AUTONOMA DE LA VOLUNTAD como fuente y medida de los derechos y obligaciones. Subprincipios: (1)
Consensualismo. (2) Libertad contractual. (3) Fuerza obligatoria. (4) Efecto relativo de los contratos. (5) Buena fe (es
independiente de la autonoma de la voluntad, no siendo un subprincipio).

1) CONSENSUALISMO. Subprincipio que postula que los contratos quedan perfectos por la sola manifestacin de las
voluntades internas de las partes.
a) Clasificacin de los contratos consensuales: Contratos propiamente consensuales y consensuales formales (los que
necesitan de alguna formalidad habilitantes, de prueba, de publicidad o convencional).
b) Excepciones: Contratos solemnes y reales.
c) Atenuantes del principio: Formalidades (requisitos que dicen relacin con la forma o aspecto externo del AJ, requeridos
por la ley con objetivos diversos y cuya omisin se sanciona en la forma prevista por el legislador). (a) Habilitantes, (b)
De prueba, (c) Publicidad y (c) Convencionales.
d) Ventajas del formalismo: Proteccin frente al apresuramiento y protege ante la falta de prueba.

2) LIBERTAD CONTRACTUAL. No est consagrada positivamente. Comprende:

a) Libertad de conclusin. Las partes son libres para contratar o no y en caso afirmativo, para escoger al co-contratante.
Ejemplo en que se limita: Contrato forzoso ortodoxo.
b) Libertad de configuracin. Las partes pueden fijar las clusulas o contenido del contrato. Ejemplo que lo limita:
Contrato dirigido, contrato tipo.
i) Ejemplo en que se afecta totalmente la libertad contractual: contrato forzoso heterodoxo.

3) FUERZA OBLIGATORIA DE LOS CONTRATOS.

a) Art. 1545: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales. PACTA SUNT SERVANDA. (Tambin consagra el efecto relativo y la
resciliacin) Qu significa? La intangibilidad de los contratos.
b) Diferencias con la ley: Situacin regulada, formacin, permanencia, cesacin, interpretacin, permanencia en el
tiempo.
c) Distinguir (cedulario):
i) Fuerza obligatoria del contrato en el espacio.
(1) Partes: Efecto relativo de los contratos.
(2) Terceros.
(3) Estipulacin en favor de otro y promesa de un hecho ajeno.
ii) Fuerza obligatoria del contrato en el tiempo. Plazo y condicin.
iii) Dificultades de la aplicacin de la ley del contrato:
(1) Interpretacin:
(a) Principios del CC.
(b) Interpretacin subjetiva y objetiva.
(c) Reglas de interpretacin (1560 y ss + reglas en otras leyes, en especial en el art. 17 inc. 2 LPC).
(2) Revisin del contrato.
d) Fuerza obligatoria frente al LEGISLADOR: Intangibilidad relativa, ya que en ciertos casos el legislador vulnera la
fuerza obligatoria: (a) Leyes de emergencia. Leyes de carcter transitorio, dictadas en virtud del acaecimiento de
circunstancias excepcionales de hecho, que implican concesin de beneficios a los deudores, no previstos ni queridos
en los respectivos contratos. Ej. Leyes moratorias por los que conceden facilidades de pago respecto de deudores actualmente exigibles.
(b) Normas permanentes. Interpretacin legal de una clusula (art. 1789, pacto comisorio calificado); pasar por sobre lo
acordado por las partes ante un imprevisto (facultad del comodante para exigir antes de la restitucin si la necesita de manera urgente
o imprevista); cuando ordena la mantencin de una relacin contractual que haba expirado a la luz del ttulo
convencional (prrrogas automticas de contratos de arrendamiento de inmuebles urbanos expirados que subsisten). (c) Leyes
especiales que modifican contratos en curso. Discusin sobre los derechos adquiridos: Propiedad sobre los derechos
emanados del contrato (art. 19 N 24 CPR)./Discusin en torno a la cosificacin de los derechos personales./22
LERL: Se entienden incorporados al contrato las leyes vigentes al tiempo de su celebracin. Por lo tanto, las normas
legales se aplican a contratos que entran en vigor despus)./Soto Kloss: Inexistencia de un concepto de derechos
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adquiridos en derecho pblico./Crticas de Lpez Santa Mara: a. No simpatiza con la idea de la propiedad sobre
derechos personales. b. Si se aceptara el dominio sobre derechos personales, tambin cabra la posesin, cuestin que
ha sido puesta en tela de juicio. c. El titular del derecho personal ejercita las facultades que le corresponden no porque
sea dueo, sino porque es acreedor. d. Es acertada la inclusin del art. 22 LERL, pero tambin debe tenerse en cuenta
el 12 LERL: Permite que la nueva ley rija los goces y las cargas. e. La funcin social permitira modificar contratos, con
la correspondiente indemnizacin por expropiacin. As ha fallado la CS.
e) Fuerza obligatoria frente al JUEZ: Se desarrolla la TEORA DE LA IMPREVISIN, cuyas soluciones son:
Revisin judicial del contrato y resolucin por excesiva onerosidad sobreviniente.67
i) Resolucin por excesiva onerosidad sobreviniente. El afectado demanda la resolucin y el acreedor puede enervar
la accin ofreciendo modificar equitativamente el contrato. No existe en el derecho positivo chileno.
ii) Clusula HARDSCHIP. Permite a cualquiera de las partes exigir una adaptacin del contrato cuando se produce
una modificacin en las circunstancias, de modo que el cambio no le produzca un rigor injusto. Demuestra que en
los contratos de largo plazo las estipulaciones no siempre son definitivas. Las partes son colaboradoras.
f) La autoridad muchas veces otorga herramientas para reprogramar voluntariamente (Chile, 80s, deudas
hipotecarias, que incentivaron o permitieron la reprogramacin).
g) Terminacin del contrato o agotamiento de la fuerza obligatoria: 1. Modo normal: MEO. 2. Terminacin
anormal: Por voluntad de las partes o invalidacin (resciliacin) o por causas legales (nulidad, resolucin, revocacin,
CF, muerte del deudor en obligaciones intransmisibles, etc.).
h) Recurso de Casacin en el Fondo por infraccin a la ley del contrato. Art. 1545. La obligatoriedad para las partes y para
el juez es suficiente para concluir que su violacin autoriza la interposicin del recurso. Donde existe la misma razn,
debe existir la misma disposicin, y las leyes se aplican por su carcter general. Historia fidedigna del establecimiento de
la ley: Se extrae que es posible su interposicin.

4) EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS (art. 1545 CC): Los contratos slo generan derechos y obligaciones
para las partes contratantes que concurren a su celebracin, sin beneficiar ni perjudicar a los terceros.
a) Sujetos concernidos por el efecto relativo: 1. PARTES. Son los que concurren a la celebracin del contrato,
personalmente o representados. Incluye a los herederos a ttulo universal, salvo obligaciones intransmisibles (contratos
intuito personae, se estipula terminacin por fallecimiento, heredero acepta con beneficio de inventario, las que por ley no se transmiten). 2.
CAUSAHABIENTES A TTULO SINGULAR. Suceden a una persona por acto entre vivos o por SPCM, en un bien
determinado. Se transmiten obligaciones propter rem. Discusin en hiptesis no previstas por el legislador.
b) Sujetos no alcanzados: 1. ACREEDORES. Son 3 absolutos en los contratos que su deudor celebre con otras
personas, pero indirectamente son alcanzados por el efecto expansivo o absoluto de los contratos. Pueden impugnar
los contratos que el deudor celebre en perjuicio de ellos. 2. 3 ABSOLUTOS. No estn ligados jurdicamente con las
partes por vnculo alguno.
c) Declinacin del principio: Excepciones + Efecto absoluto o reflejo.
i) Excepciones:
(1) Contratos colectivos.
(2) Estipulacin a favor de otro. Art. 1449 CC. Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona,
aunque no tenga derecho para representarla; pero slo esta tercera persona podr demandar lo estipulado; y
mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las
partes que concurrieron a l./Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en
virtud del contrato.
(a) Personas. Estipulante, prometiente, 3 beneficiario.
(b) Naturaleza jurdica. (1) Teora de la oferta. Hay 2 convenciones: 1 contrato, prometiente se obliga frente al
estipulante, quien se transforma en acreedor. 2 contrato, estipulante ofrece su crdito al 3; si acepta, el
ttulo es traslaticio de la cesin de crdito. Crtica: Podran embargarle el crdito al estipulante, la oferta caduca por
muerte o incapacidad del oferente, la cesin a ttulo gratuito podra ser invalidada por sus herederos por accin de inoficiosa
donacin. (2) Agencia oficiosa. Con la aceptacin del 3, se transforma en mandato. Crtica: Es ficticia, porque el
estipulante acta a nombre propio, no como agente oficioso y porque faltan 2 elementos de la agencia oficiosa (el interesado en
la gestin debe cumplir las obligaciones contradas por el agente si ste ha administrado bien el negocio, pero el 3 puede
rechazarla/despus de iniciada la gestin, el agente est obligado a proseguirla, pero el estipulante puede revocar la
estipulacin de comn acuerdo con el prometiente, mientras no acepte el 3). (3) Declaracin unilateral de voluntad. El
prometiente toma rol de deudor del 3 por su exclusiva voluntad. Crticas: Es dudoso que en Chile se acoja
como fuentes de obligaciones la declaracin unilateral, desconoce contrato entre estipulante y prometiente, no explica por qu
es necesaria tambin la voluntad del estipulante para revocar la estipulacin). (4) Figura autnoma como excepcin al efecto
relativo. Hay una adquisicin directa del derecho por parte del 3 y la aceptacin es slo un requisito para
que l pueda exigir la prestacin.

67 Vase supra Efectos de las obligaciones en Obligaciones.

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(c) Ejemplos: a. Contrato de seguro: El marido contrata una pliza de seguro de vida a favor de su cnyuge;
aqu el contrato lo celebra el marido y la ca. de seguros, y el beneficio es para un 3 ajeno al contrato, la
mujer. b. Donacin con carga: Una persona dona a otra una suma de dinero, y le impone la obligacin de
comprarle un vehculo a un 3; el contrato de donacin es entre donante y donatario, pero l origina un
beneficio a otra persona. c. Contrato de transporte: Si envo una encomienda a otra persona, el contrato
lo celebro yo con la empresa de transportes, y el derecho lo adquiere el consignatario de la encomienda,
ajeno a la convencin.
(3) Promesa de hecho ajeno. NO es una excepcin, porque el contrato no crea ningn derecho ni obligacin
para el 3. El que se obliga es el prometiente, a obtener que otra persona acepte efectuar la prestacin a favor
del acreedor. Por lo tanto, el deudor promete un hecho propio. Si fracasa, debe indemnizar al acreedor por
perjuicios.
(a) Fuente de la obligacin del 3. (1) Cuasicontrato de agencia oficiosa. (2) Voluntad unilateral del deudor. Del 3
que ratifica. (3) Ley.
ii) Efecto absoluto o reflejo de los contratos. El contrato, como hecho, no alcanza a 3 absolutos para crear un
derecho u obligacin, sino en cuanto es factible invocar o formular una pretensin basada en el contrato ajeno.
Casos en que se aplica:
(1) Verificacin de crditos en la quiebra. Los dems no pueden desconocerlo o impugnarlo.
(2) Contratos de familia. Efectos erga omnes. Ej. Adopcin.
(3) Accin pauliana. Contrato fraudulento celebrado por el deudor con otra persona puede por atacado por el acreedor.
(4) Casos en que se otorga accin contra el deudor del co-contratante. Como en accidentes de trnsito, donde la vctima
puede accionar contra el asegurador.
(5) Subcontratos: Mandatos, por ej
(6) En los efectos de las ventas sucesivas de una misma cosa a dos o ms personas, el comprador en desventaja
resulta perjudicado por el efecto expansivo de la compraventa (art. 1817 CC).
(7) Casos de REC. Oponibilidad de un contrato celebrado por las partes a un 3 y viceversa (derecho comparado). 1)
Oponibilidad de un contrato por terceros a las partes: se ha admitido que el incumplimiento de un contrato
por una de las partes, sea invocado contra ella por un tercero como base fundamental de una demanda
indemnizatoria en sede extracontractual. 2) Oponibilidad de un contrato por las partes a terceros: se trata de la
responsabilidad civil extracontractual del tercero cmplice de la violacin de un contrato. En Chile, se ha
aceptado la oponibilidad de un contrato por las partes a terceros en el caso del precario.

d) INOPONIBILIDAD: Sancin civil de ineficacia que impide hacer valer un acto o contrato respecto de 3.
i) Diferencias oponibilidad/nulidad:
INOPONIBILIDAD NULIDAD
Validez del acto. Acto vlidamente constituido. Acto viciado.
Efectos. Efecto slo respecto de 3. Efectos entre partes y 3.
Renunciabilidad. De orden privado y renunciable. De OP y no renunciables anticipadamente.
Declaracin de oficio. No. S.

ii) Por qu los contratos son oponibles a terceros? Puede un 3 desconocer el contrato? ( Ros dice que se
puede oponer a 3, porque es una oponibilidad de realidad: Los 3 no pueden desconocer lo que las partes
contrataron).
iii) Causales de inoponibilidad:
(1) Omisin de una formalidad de publicidad. (i) Contraescrituras (art. 1707 CC Las escrituras privadas hechas
por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros./ Tampoco lo producirn las
contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se
alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.). (ii) Prescripcin adquisitiva (2513, La
sentencia judicial que declara una prescripcin har las veces de escritura pblica para la propiedad de bienes races o de derechos
reales constituidos en ellos; pero no valdr contra terceros sin la competente inscripcin.). (iii) Cesin de crditos (notificacin
o aceptacin del deudor). (iv) Enajenacin de cosas embargadas. (v) Medida precautoria de prohibicin de celebrar
actos o contratos (Inmuebles, inscripcin en el CBR. Muebles, cuando los 3 tengan conocimiento de ella al tiempo del
contrato, pero el demandado ser en todo caso responsable de fraude si ha procedido a sabiendas.).
(2) Falta de concurrencia-consentimiento. Estas inoponibilidades al dueo de la cosa ceden en beneficio de un
tercero absoluto. Ej. (a) Venta de cosa ajena (1815 CC: La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del
dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo). (b) Arrendamiento de cosa ajena (1916 inc. 2
CC Puede arrendarse aun la cosa ajena, y el arrendatario de buena fe tendr accin de saneamiento contra el arrendador, en
caso de eviccin. ). (c) Prenda de cosa ajena (2390 CC Si la prenda no pertenece al que la constituye, sino a un tercero que
no ha consentido en el empeo, subsiste sin embargo el contrato, mientras no la reclama su dueo; a menos que el acreedor sepa
haber sido hurtada, o tomada por fuerza, o perdida, en cuyo caso se aplicar a la prenda lo prevenido en el artculo 2183).
(3) Falta de fecha cierta en los instrumentos privado. Los instrumentos privados pueden antedatarse o
postdatarse por los otorgantes, por lo cual carecen de fecha cierta; por tanto, son inoponibles respecto al da
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en el cual aparecen suscritos. Pero esto no es absoluto, pues hay circunstancias que a partir de su acaecimiento
acarrean plena claridad de la fecha de los documentos privados. Hay seguridad de que la fecha no es posterior.
Ej. Muerte de un otorgante (1703 CC: La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el
fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico, o en que conste
haberse presentado en juicio, o en que haya tomado razn de l o le haya inventariado un funcionario competente, en el carcter de
tal.).
(4) Nulidad y otras causales de ineficacia.
(a) Nulidad de un acto confiere accin reivindicatoria contra 3, aunque estn de BF. Pero existen
excepciones. Ej. 3 que adquiere la cosa por prescripcin.
(b) El matrimonio nulo putativo o simplemente nulo es inoponible a los hijos relativamente a su filiacin
determinada (art. 51 LMC).
(c) La resolucin judicialmente declarada es inoponible a 3 de BF.
(d) En la donacin, normalmente la resolucin, rescisin y revocacin son inoponibles a 3 poseedores de
los bienes donados (art. 1432 CC).
(5) Quiebras: Son inoponibles a los acreedores una serie de contratos celebrador por el fallido (LQ).
(6) Simulacin: Las partes no pueden oponer el acto oculto a 3. Los 3 pueden optar por prevalerse del acto
ostensible o del oculto.
(7) Fraude: Accin pauliana.
iv) Invoca: (1) Como accin, reclamando del acto inoponible. (2) 3 interpondr la inoponibilidad como excepcin
cuando se invoque en su contra el acto afecto a esta sancin. / Se puede oponer como accin o excepcin. Casos:
(1) Como excepcin: De forma, por falta de publicidad o fecha cierta. Cuando el tercero pretenda eludir los
efectos de la nulidad. (2) Accin: Fraude o lesin. El resto pueden ser de ambas maneras.
v) Extincin: (a) Por falta de publicidad: cumplimiento formalidades. (b) 3 pueden renunciar a ella. (c) Por falta de
voluntad: puede renunciarse por quien no concurri al acto. (d) Prescripcin cuando se hace valer como accin (lo
cual no sucede con la excepcin que no ha podido invocarse como accin).

5) BUENA FE CONTRACTUAL. Comportamiento leal y creencia de estar actuando conforme a derecho. Es un principio
que inspira el Cdigo Civil y que comprende un sentido objetivo y subjetivo:
a) Subjetiva. ESTAR DE BUENA FE. Es la creencia sincera o firme persuasin de conocer una situacin jurdica,
estando basada tal creencia o persuasin en un error de hecho (estar de BF)./ Es la conviccin interna o psicolgica de
encontrarse el sujeto en una situacin jurdica regular, de actuar conforme a derecho, aunque objetivamente no sea as;
aunque haya error./ En homenaje a la conviccin sincera, el legislador protege de las consecuencias del acto al que en
tales condiciones ha incurrido en error. Se aprecia en concreto. Casos (posesin de BF (art. 706 inc. 1. La buena fe es la
conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio), matrimonio putativo,
pago de lo no debido, accin pauliana, etc.).
b) Objetiva. ACTUAR DE BUENA FE. Art. 1546 CC. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por
consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la
naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. Se refiere a la naturaleza de la obligacin
(contractual, extracontractual, delictual o cuasidelictual) y no a los elementos de la naturaleza del contrato.
i) Estndar de conducta; imponen a los contratantes el deber de comportarse correcta y lealmente en sus
relaciones mutuas, en todo el iter contractual (aunque el art. slo diga que deben ejecutarse de BF). Se aprecia en
abstracto. MANIFESTACIONES.
(1) Tratos preliminares. Cada uno de los negociadores debe presentar las cosas conforme a la realidad, en cuanto
al sujeto (solvencia, salud mental, aptitudes, etc.) como al objeto (ej. materiales de la cosa en el seguro de
incendio, condiciones de seguridad en el seguro contra robo). El incumplimiento de estos deberes puede configurar
dolo. Pero aun sin dolo, cuando se violan negligentemente los deberes de informacin, debe remediarse lo hecho a travs de una
indemnizacin por culpa in contrahendo. Esto dice relacin con la responsabilidad precontractual. Adems: Deber de
interrumpir tratativas para quien advierte que no est en condiciones de concluir contrato vlido o el deber se
reserva de informacin. Ej: materiales de la cosa en el seguro de incendio.
(2) Celebracin del contrato. BF impone equilibrio mnimo a las utilidades caractersticas del contrato
conmutativo (lesin). + Redactar convencin con un mnimo de precisin. Ej: Lesin enorme
(3) Cumplimiento del contrato. Responsabilidad por incumplimiento es ms amplia si hay dolo (1558). Ej:
Excepcin de contrato no cumplido.
(4) Terminacin del contrato y relaciones postcontractuales. La idea general es impedir conductas mediante las
cuales una parte pudiere disminuir las ventajas patrimoniales de la otra. Ej: clusula de confidencialidad
(secreto y reserva), clusula de no competencia. Se aplica el estatuto contractual, por tratarse de caso de
pervivencia de la obligacin contractual.

c) Teora de los actos propios (venire cum factum non valet): Esta teora, construida por la jurisprudencia, se puede
sintetizar en que una persona no puede sostener posteriormente por motivos de propia conveniencia una posicin
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distinta a la que tuvo durante el otorgamiento y ejecucin del acto, por haberle cambiado las circunstancias, y que si en
definitiva as lo hace, primarn las consecuencias jurdicas de la primera conducta y se rechazar la pretensin que se
invoca y que implica el cambio de conducta inaceptable. En un principio, esta teora se construy a partir de lo
dispuesto por el artculo 1683. Sin embargo, posteriores sentencias le han dado un alcance ms amplio. El fundamento
de la teora es dar proteccin a la BF, manifestada en la confianza depositada en la apariencia. En efecto, en la
medida que la conducta de un sujeto crea una apariencia de realidad, que es capaz de influir en un 3, el cual sobre la
base de esa confianza toma decisiones que afectan su patrimonio, se impone la necesidad de proteger la confianza de
este 3, impidiendo que prevalezca el derecho de quien contradice su conducta anterior. 68

VI. INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS

1) INTERPRETACIN SUBJETIVA. Es la que acoge nuestro CC: Art. 1560 CC. Conocida claramente la intencin de
los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.
a) Reglas de interpretacin de los contratos. Principios y moldes que sirven de base a los razonamientos del intrprete,
y que le ayudan en la bsqueda de la intencin comn de los contratantes./ El art. 1560 CC, ms que una regla de
interpretacin, sirve de principio rector a las reglas que le siguen.
i) Casos. (1) Declaracin de sentido (1823 inc. 2: Sin necesidad de estipulacin expresa se entiende hacerse a prueba la venta de
todas las cosas que se acostumbra vender de ese modo). (2) Complementacin de silencio relativo: partes no se pronuncian
sobre un aspecto particular (regulacin sobre CV, arrendamiento, etc.). (3) Interpretacin del legislador frente al silencio
absoluto (sucesin intestada).
ii) Reglas relativas a elementos intrnsecos del contrato.
(1) Armona de las clusulas: Art. 1564 inc. 1 CC. Las clusulas de un contrato se interpretarn unas por otras,
dndose a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad.
(2) Utilidad de las clusulas: Art. 1562 CC. El sentido en que una clusula puede producir algn efecto, deber
preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno.
(3) Sentido natural: Art. 1563 CC. En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria deber estarse a la
interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del contrato.
iii) Reglas relativas a elementos extrnsecos del contrato.
(1) Aplicacin restringida del texto contractual: Art. 1561 CC. Por generales que sean los trminos de un
contrato, slo se aplicarn a la materia sobre que se ha contratado.
(2) Natural extensin de la declaracin: Art. 1565 CC. Cuando en un contrato se ha expresado un caso para
explicar la obligacin, no se entender por slo eso haberse querido restringir la convencin a ese caso,
excluyendo los otros a que naturalmente se extienda.
(3) Otros contratos de las partes sobre igual materia: Art. 1564 inc. 2 CC. Podrn tambin interpretarse por las
de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia.
(4) Interpretacin autntica: Art. 1564 inc. 3 CC. O por la aplicacin prctica que hayan hecho de ellas ambas
partes, o una de las partes con aprobacin de la otra.
iv) Reglas subsidiarias.
(1) Clusulas usuales: Art. 1563 inc. 2 CC. Las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen.
Poca aplicacin prctica porque en materia civil la costumbre slo tiene valor segn ley. El intrprete las considera cuando las
partes se han referido a ellas o han sido recogido por las normas legales supletorias de la voluntad.
(2) La ltima alternativa: Art. 1566 inc. 1 CC. No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de
interpretacin, se interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor. Interpretacin del contrato en
contra del redactor: Art. 1566 inc. 2 CC. Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas
por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad
provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella.
v) Reglas especiales: Ej.: Art. 17 inc. 2 LPC: Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso anterior, en los contratos
impresos en formularios prevalecern las clusulas que se agreguen por sobre las del formulario cuando sean
incompatibles entre s.

2) INTEPRETACIN OBJETIVA. Sistema alemn. Sentido normal de la declaracin conforme a los que el hombre medio
razonable entienda (estndar indefinido). Tal como la subjetiva, no toma slo en cuenta el tenor literal, sino que toma en
consideracin las circunstancias de la especie, pero slo las objetivas (las que fueron conocidas o debieron serlo, por las
partes). Son el objeto de la convencin, lugar donde se celebra, finalidades econmicas y relacin de parentesco o amistad
entre las partes, principalmente. El objetivo da la opcin del recurso de casacin por infraccin en la interpretacin.

3) INTERPRETACIN Y CALIFICACIN DE LOS CONTRATOS FRENTE AL RECURSO DE CASACIN

EN EL FONDO

68 Vase supra Teora de la ley.

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a) Calificacin: Determinacin de la naturaleza jurdica del contrato, encuadrndolo en alguno de los tipos que regula la
ley o en otro que sea expresin de la libertad contractual de las partes. 1 se interpreta y luego se califica. Es una
cuestin de derecho.
b) Una errnea calificacin viola: Ley del contrato, ley que define el contrato nominado, ley que define el contrato que la
equivocada calificacin suponga celebrado y normas supletorias.
c) Interpretacin y Casacin en el Fondo:
i) Improcedencia en todo caso. Reglas son meros consejos. Ley en sentido estricto; la interpretacin envuelve una
cuestin de hecho y funcin del Recurso. No puede sostenerse que la fijacin del alcance del contrato infrinja la
ley del mismo, pues el contrato es precisamente el que los jueces dan por celebrado.
ii) Improcedencia del recurso, salvo desnaturalizacin del contrato. El contrato es ley despus de interpretado. 1. Tesis
francesa: La interpretacin de las clusulas oscuras es privativa de los jueces del fondo, pero las claras deben ser
respetadas, ya que no cabe interpretarlas. Si el juez pretende fijar el sentido de stas, desnaturaliza el contrato. 2.
Claro Solar: Procede en claras y oscuras. Se desnaturaliza el contrato cuando el juez da a la voluntad una inteligencia
contraria a la realidad, desconociendo la voluntad de las partes. La mayora de los fallos han entendido la desnaturalizacin
en este sentido.
iii) Siempre procede por errnea interpretacin. La distincin entre clusulas claras y oscuras es inconsistente. Toda
equivocada interpretacin infringe la ley del contrato. La interpretacin es una cuestin de derecho, pues no es
objeto de prueba, y toca la esencia de los hechos, es decir, su significado jurdico. Por ende, procede la casacin.

VII. EFECTOS PARTICULARES DE LOS CONTRATOS BILATERALES

1) La excepcin de contrato no cumplido. Art. 1552 CC. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en
mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y
tiempo debidos. (La mora purga la mora). CS: obligaciones propias de la esencia y naturaleza, no accidentales.
a) Requisitos para que se acoja: (ii) Contrato bilateral. (ii) La parte demandante no debe haber cumplido la prestacin que
le corresponde ni allanarse a cumplirla. (iii) Que la obligacin del demandante, que se afirma incumplida, sea
actualmente exigible.
b) Efectos. Es un efecto provisorio: Se suspende la condena a que el demandado pague su prestacin hasta que el
demandante cumpla o se allane a cumplir lo que l debe. Pero la suspensin transitoria puede prolongarse si ninguno
de los contratantes cede. El contrato se paraliza; hay incumplimiento de ambas partes. La ley no previ este caso, pero
lo ms lgico es resolver el contrato, sin indemnizacin.
2) La resolucin por inejecucin. Si uno de los contratantes voluntariamente se ha abstenido de ejecutar las prestaciones a
que se encuentra obligado, si estuviera en mora, el otro puede demandar el cumplimiento forzado de lo que se le adeuda o,
si lo prefiere, puede optar por desligarse del contrato, solicitando la resolucin judicial./ La resolucin por inejecucin se
encuentra esencialmente relacionada con la condicin resolutoria, en particular con la CRT (art. 1489 CC).
3) Teora de los riesgos69.

69 Vase supra Efectos de las obligaciones, en Obligaciones.

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CONTRATOS PARTE ESPECIAL

PROMESA

1) Concepto. El contrato de promesa es aquel en que 2 ms personas se comprometen a celebrar un contrato futuro,
cumplindose los requisitos legales.
2) Ubicacin en el CC. Art. 1554 CC, en el Ttulo XII del Libro IV, relativo a los efectos de las obligaciones,
especficamente, la ejecucin forzada en las obligaciones de hacer.
3) Caractersticas. (i) Acto jurdico bilateral. (ii) Generalmente es un contrato bilateral (caso en el que crea derechos personales). (iii)
Generalmente es un contrato oneroso. (iv) Principal. (v) Preparatorio. (vi) De aplicacin general. (vii) Solemne. (viii) Sujeto
a modalidad. (ix) Genera una obligacin de hacer.
4) Contrato de opcin: Consiste en la oferta unilateral de contrato que formula una de las partes de manera temporal,
irrevocable y completa, reservndose la otra parte la facultad de aceptar el contrato propuesto./ El contrato definitivo ya
existe, pero en virtud de una clusula especial, se otorga al destinatario de la opcin la ventaja de celebrar el contrato por la
simple aceptacin, sin necesidad de compeler al otro./ Es distinto de la promesa unilateral de contrato bilateral, porque ah
existe la promesa de celebrar un contrato definitivo en el cual slo una de las partes resultar obligada y, por tanto, el
contrato definitivo no existe.
a) Es un AJ unilateral o bilateral? Bilateral, dado que hay un acuerdo de voluntades. Y es un contrato porque el oferente
asume la obligacin de no retractarse./ Se trata de un contrato preparatorio general, pues permite celebrar la opcin de
cualquier contrato: CV, comodato, etc. Adems, es innominado y atpico en materia civil.
b) Tiene individualidad como contrato preparatorio o estamos frente a un contrato de promesa unilateral? Fernando
Fuello sostiene que se trata de una especie de contrato preparatorio porque: (i) En el contrato de opcin, el oferente no
tiene que celebrar un nuevo contrato en el futuro, no debiendo manifestar nuevamente su voluntad (cosa distinta
ocurre en la promesa unilateral de celebrar un contrato). (ii) Ac hay un solo contrato (en la promesa unilateral, hay 2).
(iii) En el contrato de opcin, el contrato queda determinado con todos sus elementos en al sola oferta (que es
completa), y no slo los esenciales (en la promesa unilateral no es esencial que sta y el contrato definitivo tengan la
misma esencia y naturaleza).
c) Utilidad prctica: 1. Tiempo requerido por el eventual contratante para conocer las diversas alternativas del mercado y
los medios de financiamiento. 2. Seguridad que precisa el contratante de que las ofertas se mantengan firmes. 3. En
materia de comercio exterior, los exportadores sueles dar opcin firme, a plazo, a sus posibles clientes, para que no
sean atrados por ofertas de otros actores del mercado.
5) Promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral.
a) Combinaciones posibles:
i) Promesa bilateral de contrato bilateral (una parte se obliga a comprar, la otra a vender).
ii) Promesa unilateral de contrato unilateral (una persona se obliga a constituir una prenda).
iii) Promesa bilateral de contrato unilateral (promesa de comodato).
iv) Promesa unilateral de contrato bilateral (una parte se obliga a vender pero la otra no se obliga a comprar).
b) Argumentos a favor de la nulidad (ALESSANDRI):
i) No se cumple con el art. 1554 N 4, porque en el caso de la CV, uno de los requisitos esenciales es el concurso real
de voluntades del vendedor y del comprador.
ii) No se cumple con art. 1554 N 2, porque un contrato en que uno solo se obligue a vender no produce efecto
alguno.
iii) En la promesa unilateral de venta queda exclusivamente a voluntad del comprador contraer las obligaciones
inherentes a su calidad de tal. Habra una condicin meramente potestativa de su sola voluntad, obligacin que es
nula.
c) Argumentos a favor de la validez (CLARO SOLAR y DOCTRINA MAYORITARIA):
i) La exigencia del art. 1554 N 4 no significa que el contrato de promesa haya de tener la misma esencia y naturaleza
del contrato prometido.
ii) Ninguna disposicin legal exige que en la promesa ambas partes se obliguen recprocamente.
iii) Hay numerosas disposiciones que revelan el espritu de aceptar, en materia de promesa de CV, obligaciones
unilaterales. Ej. Pacto de retroventa.
iv) No sera una obligacin meramente potestativa, porque a lo que se obliga el deudor no es a cumplir o no las
obligaciones, sino que a reservarse su consentimiento.
6) Requisitos de la promesa. Art. 1554 CC: La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna, salvo que
concurran las circunstancias siguientes:
a) 1 Que la promesa conste por escrito. Aun cuando el contrato prometido sea consensual. Basta que sea un
instrumento privado, aunque se prometa la celebracin de un contrato que exija EP. Elimina consentimiento tcito.
Ventajas de la promesa que consta en escritura pblica:
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i) Valor probatorio. Plena fe.

ii) Ttulo ejecutivo.
iii) Art. 1736 N 7 CC. La especie adquirida durante la sociedad, no pertenece a ella aunque se haya adquirido a ttulo
oneroso, cuando la causa o ttulo de la adquisicin ha precedido a ella./Por consiguiente: 7. Tambin
pertenecern al cnyuge los bienes que adquiera durante la sociedad en virtud de un acto o contrato cuya
celebracin se hubiere prometido con anterioridad a ella, siempre que la promesa conste de un instrumento
pblico, o de instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros de acuerdo con el artculo 1703.
b) 2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces. Se relaciona con los requisitos
intrnsecos del contrato que se promete celebrar (objeto, causa lcita) y no con sus formalidades. As, es vlida la
promesa de venta sobre bienes races de personas relativamente incapaces, que se realice sin autorizacin judicial, como
tambin lo es la promesa de venta de un bien embargado por decreto judicial, porque la promesa no es enajenacin.
c) 3 Que la promesa contenga un plazo o una condicin que fijen la poca de celebracin del contrato
prometido. Se pueden fijar ambos conjuntamente.
i) Plazo. Extintivo y suspensivo fijan la poca de celebracin del contrato prometido. La jurisprudencia mayoritaria
sostiene que el plazo es naturalmente suspensivo, y que las partes pueden pactar uno extintivo, pero deben hacerlo
con claridad. No es necesario que el plazo est fijado como fecha cierta, basta que determine la poca.70
ii) Condicin. Suspensiva y resolutoria son eficaces. Una parte de la doctrina y la jurisprudencia sostienen que la
condicin debe ser determinada porque, de no ser as, no se determina la poca de la celebracin. Se entiende que
el plazo mximo es de 10 aos.
d) 4 Que la promesa contenga tal especificacin del contrato prometido, que slo falte para que sea perfecto, la
tradicin o la solemnidad requerida por la ley.
i) Es posible la promesa de un contrato consensual? S, porque el que el contrato deba especificarse cabalmente, no
significa que se est prestando ahora el consentimiento.
ii) Significa esto que el contrato debe contener todas y cada una de las clusulas del contrato definitivo? Se ha
sostenido que s, para que slo le falte para ser perfecto, la tradicin de la cosa o las solemnidades./Otros
sostienen que el contrato prometido queda suficientemente especificado si slo se sealan en la promesa sus
elementos esenciales, que permitan distinguirlos de los otros contratos./La jurisprudencia ha manifestado que la
especificacin es la necesaria para que no quepa duda en cuanto a la naturaleza del contrato prometido./ Tambin
se ha resuelto que incluso los elementos esenciales de un contrato pueden no quedar especificados en la promesa,
con tal de que sea posible determinarlos al tiempo de la celebracin del contrato definitivo. Ej. Precio de la CV.
7) Efectos de la promesa.
a) Efecto propio: Nacimiento de la obligacin de hacer.
b) Si se cumple: Se extingue la promesa y slo pasa a tener vida en el contrato definitivo.
c) Si no se cumple: Se produce el efecto contemplado en el inciso final del art. 1554: Nace el derecho a exigir la ejecucin
forzada de la obligacin en los trminos del art. 1553 CC. Si el hecho consiste en la suscripcin de un documento o en
la constitucin de una obligacin, puede el juez proceder a nombre del deudor, si requerido ste, no lo hace dentro del
plazo fijado por el juez (art. 532 CPC).

COMPRAVENTA

1) Concepto. Art. 1793 CC. La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a
pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama
precio.
2) Caractersticas. (1) Bilateral (dar la cosa/pagar el precio). (2) Oneroso. (3) Generalmente conmutativo (la CV de cosa
futura puede ser condicional y conmutativa o pura y simple y aleatoria). (4) Principal. (5) Normalmente consensual. (6)
Ttulo traslaticio de dominio.
3) Consentimiento.
a) RG: Consensual. Art. 1801 inc. 1 CC: La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y
en el precio; salvas las excepciones siguientes. El consentimiento debe recaer sobre: Cosa + Precio + Venta misma.
b) Excepcin: Solemne:

70 Ejemplo de plazo extintivo: Juan quiere comprarle una casa X a Pedro, pero no tiene el dinero suficiente para hacerlo, por lo cual celebran por escrito el siguiente
contrato de promesa: Pedro se compromete a venderle la casa X a Juan en $80.000.000, y Juan a comprarla, establecindose que Juan tendr hasta el da 30 de
septiembre para conseguir el dinero. En caso de que para ese da no lo haya conseguido se extinguir el contrato de promesa, lo que significar que Pedro ya no
se encontrar obligado a vender la casa a Juan, ni Juan se encontrar obligado a comprarla. Ahora, en caso de que Juan consiga el dinero durante ese perodo de
tiempo las obligaciones de ambas partes subsisten, teniendo, por lo tanto, hasta el da 30 de septiembre para llevar a cabo la compraventa.
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i) SOLEMNIDADES LEGALES.
(1) Ordinarias. Aquellas de que por la ley est revestida la CV de cierta clase de bienes: 1801 inc. 2: Bienes
races, censos, servidumbres y sucesin hereditaria. Consisten en el otorgamiento de EP, la cual es: (i)
Requisito para el perfeccionamiento del contrato y (ii) nico medio de probar la existencia del mismo (art.
1701 inc. 1 CC).
(2) Especiales. Aquellas que la ley exige para la CV en atencin a las circunstancias particulares en que se celebra
o a las personas que intervienen.
(a) Ventas forzadas ante la justicia. Previa tasacin del inmueble y publicacin de avisos, se hacen el pblica
subasta, ante el juez (art. 485 y ss CPC). El acta de la venta hace provisoriamente de EP, pero la CV debe
reducirse a EP, que es suscrita por el rematante y el juez.
(b) Venta de bienes pertenecientes a personas incapaces. Autorizacin judicial + Subasta pblica.
ii) SOLEMNIDADES VOLUNTARIAS. Aquellas que establecen las partes, sea aadindolas a las que establece la
ley, sea para hacer solemne una CV que es naturalmente contractual. Art. 1802 CC: Si los contratantes estipularen
que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso 2 del artculo precedente no se repute perfecta hasta el
otorgamiento de escritura pblica o privada, podr cualquiera de las partes retractarse mientras (i) no se otorgue la
escritura o (ii) no haya principiado la entrega de la cosa debida. Esto se aplica a todos los contratos.
4) ARRAS. Cantidad de dinero u otras cosas que se da: (i) Como garanta de la celebracin o ejecucin del contrato. Art.
1803: Si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la celebracin o ejecucin del contrato, se entiende que
cada uno de los contratantes podr retractarse; el que ha dado las arras, perdindolas; y el que las ha recibido,
restituyndolas dobladas. Si las partes nada dicen, la retractacin puede ejecutarse en un plazo de 2 meses. Pero se extingue
antes si el contrato se reduce a EP o se principia la entrega (art. 1804 CC). (ii) Como parte del precio o en seal de
quedar las partes convenidas. En este caso, las arras se constituyen como medio de prueba de la celebracin del contrato.
Para que las arras se entiendan dadas en este sentido: (i) Las partes deben estipularlo expresamente. (ii) Debe constar por
escrito. Si no es as, se entienden dadas en garanta Art. 1805 CC.
5) COSA. Esencial. 1. Comerciable. 2. Determinada o determinable y singular. 3. Existir o esperarse que existan. 4. No ser de
propiedad del comprador.
a) Venta de cosa futura: La condicin de existir se entiende como elemento de la naturaleza.
b) Venta de cosa ajena. Es consecuencia de que la CV no transfiera el dominio, sino que slo genere derechos personales.
Art. 1815: La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se
extingan por el lapso de tiempo. Efectos:
i) En relacin al dueo de la cosa. El contrato no le afecta; no contrae ninguna obligacin y conserva su derecho
de dominio mientras el comprador no lo adquiera por prescripcin. Por ello, tiene accin reivindicatoria contra el
comprador, si es l quien la posee.
ii) Entre las partes.
(1) La CV y tradicin no dan al comprador el dominio de la cosa, sino que slo le otorga los derechos
transferibles que el vendedor tena sobre la cosa (art. 682 CC). Pero el comprador adquiere la posesin de la
cosa y podr ganarla por prescripcin (art. 683 CC).
(2) El vendedor podr verse en la imposibilidad de entregarla. El comprador tendr derecho al cumplimiento o
resolucin del contrato, con indemnizacin.
(3) Si entregada la cosa, el dueo la reivindica, el vendedor deber sanear la eviccin. No tiene este deber si el
comprador contrat a sabiendas de que era ajena.
6) PRECIO. Esencial. 1. Real y serio (no quiere decir que deba ser justo, sino que las partes deben tener la intencin de pagar el precio y de
exigirlo, y que ste no tenga una desproporcin tal con la cosa que haga ilusorio su pago). 2. Pactado en dinero (o en dinero + cosas
cuando stas valgan menos). 3. Determinado (si no lo est, hay donacin).
a) Quin puede determinarlo? Las partes o un 3. Puede hacerlo slo uno de los contratantes? No, porque sera una
condicin puramente potestativa de la voluntad del deudor y, por lo tanto, nula.
7) Capacidad. Para la CV, como para todo contrato, la capacidad es la RG (art. 1445 y 1446 CC). Incapacidades:
i) Personas afectas a una incapacidad general para contratar (art. 1447 CC).
ii) Personas afectas a ciertas incapacidades particulares del contrato de CV (prohibiciones, art. 1447 inc. final CC):
(1) Para comprar y vender. 1. Entre cnyuges no separados judicialmente. 2. Entre padre o madre e hijo sujeto a
patria potestad.
(2) Para vender. Los administradores de establecimientos pblicos no pueden vender los bienes que administran
cuando ello no sea parte de sus facultades ordinarias, salvo autorizacin expresa de la autoridad competente.
(3) Para comprar. 1. Prohibicin a los empleados pblicos a comprar los bienes que vendan por su ministerio. 2.
Prohibicin a los jueces, abogados, procuradores o notarios de comprar los bienes en cuyo litigio han
intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta se haga en pblica subasta. + 321
COT: Los jueces no pueden comprar las cosas o derechos que han dejado de ser litigiosos, mientras no hayan
transcurrido 5 aos. 3. Los tutores y curadores no pueden comprar los bienes de sus pupilos. 4. Incapacidad
de los mandatarios, sndicos y albaceas.

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MARA JESS ROJAS VERA

8) Modalidades. Las comunes + En relacin a la determinacin de los riesgos: Venta al peso, cuenta o medida + Venta a
prueba o al gusto.71
a) Venta al peso, cuenta o medida.
i) Se venden ciertas cosas determinadas que deben pesarse, contarse o medirse para determinar el precio. Art. 1821
inc. 1: Si se vende una cosa de las que suelen venderse a peso, cuenta o medida, pero sealada de modo que no
pueda confundirse con otra porcin de la misma cosa, como todo el trigo contenido en cierto granero, la prdida
o deterioro o mejora pertenecer al comprador, aunque dicha cosa no se haya pesado, contado ni medido; con
tal que se haya ajustado el precio.
ii) Se vende una cosa que es preciso contar, pesar o medir para determinarla. Art. 1821 inc. 2: Si de las cosas que
suelen venderse a peso, cuenta o medida, slo se vende una parte indeterminada, como diez fanegas de trigo de las
contenidas en cierto granero, la prdida, deterioro o mejora no pertenecer al comprador, sino despus de
haberse ajustado el precio y de haberse pesado, contado o medido dicha parte.
b) Venta a prueba o al gusto. Art. 1823. El contrato no se perfecciona sino cuando el comprador encuentra la cosa de
su agrado. Condicin suspensiva.
9) Obligaciones: De la esencia: Dar la cosa (entrega o tradicin) + Pagar el precio. De la naturaleza: Saneamiento + Recibir la
cosa.
a) VENDEDOR.
i) DAR LA COSA.
(1) Se obliga a hacer dueo al comprador o a procurarle la posesin pacfica y til de la cosa?
(a) Hacerlo dueo: (i) La utilidad social y econmica de la CV es la transferencia del dominio. (ii) Es
posible validar obligacin de transferir el dominio con la venta de cosa ajena, porque una cosa es la
validez de sta y otra el cumplimiento de las obligaciones. (iii) El art. 1793 dice que el vendedor est
obligado a dar la cosa, es decir, a transferir el dominio o constituir un derecho real sobre ella. (iv) El
art. 1824 dice que el vendedor es obligado a la entrega o tradicin de la cosa, lo cual no es un error
(Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin y el saneamiento de la
cosa vendida). (v) La obligacin de saneamiento amparar el dominio y posesin pacfica. (vi) Dez-
Picazo, ha sealado respecto al derecho espaol- que en ciertos supuestos, la obligacin de transferir el
dominio podra integrarse al contrato de compraventa con cargo a la BF.
(b) Hacerlo poseedor pacfico y til: (i) El art. 1815 da validez a la venta de cosa ajena. (ii) El vendedor
cumple su obligacin entregndola, ponindola a disposicin del comprador para que la goce til y
pacficamente. (iii) El comprador carece de derecho para pedir la resolucin; su efecto prctico se logra
con la accin de saneamiento. (iv) () las obligaciones propias del vendedor y que nacen del contrato
de venta por el solo efecto de celebrarse sin necesidad de que las partes, es decir, las obligaciones que la
ley impone son dos: la entrega de la cosa y el saneamiento de la misma. Sin perjuicio de ellas, los
contratantes pueden estipular otras o atenuar o modificar esas dos. En tal caso deben pactarse
expresamente, pues, a falta de tal convenido, el vendedor no tiene sino las sealadas por la ley y en la
extensin que sta establece (Alessandri. De la compraventa y de la promesa de venta, t. I, vol. 2,
Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2003, p. 573). De manera que si bien es cierto que la obligacin de
transferir el dominio no se encuentra naturalmente en la compraventa, podra introducirse
accidentalmente, a travs de un pacto expreso. Actualmente, se est optando por la incorporacin de
clusulas que pongan como obligacin del vendedor la de transferir el dominio de la cosa que, en caso de
no cumplirse, hacen operar la CRT.
(2) Envuelve la obligacin de entregar materialmente la cosa.
(3) poca en que debe efectuarse la entrega. Art. 1826 inc. 1: El vendedor es obligado a entregar la cosa
vendida inmediatamente despus del contrato o a la poca prefijada en l.
(4) Derecho de retencin del vendedor:
(a) Cuando el comprador no le ha pagado (inc. 3). Pero no puede retenerla si el comprador est pronto a
pagar el precio. El pago debe ser ntegro. Todo esto siempre y cuando se haya fijado un plazo para el
pago.
(b) Cuando el vendedor se vea en peligro de perder el precio como consecuencia de una disminucin
considerable de la fortuna del comprador (inc. final). Tiene derecho de retencin aun cuando se haya
fijado un plazo. Pero cesa si el comprador paga o cauciona el pago.
(5) Lugar de la entrega. Se rige por las RG: En el lugar convenido. Si no hay estipulacin y: (i) La cosa es una
especie, en el lugar donde exista al tiempo del contra. (ii) Es otra cosa, en el domicilio del deudor al tiempo
del contrato.

71 En qu CV se altera el riesgo de la cosa vendida? 1. Venta a prueba o al gusto. 2. Venta al peso, cuenta o medida, cuando las operaciones tienen por

objeto determinar la cosa vendida (el riesgo se traspasa al comprador slo despus de fijado el precio y determinada la cosa). 3. Venta sujeta a una condicin
suspensiva (cuando la prdida sobreviene pendiente la condicin, el riesgo debe soportarlo el vendedor). Ej. Venta de cosa futura.
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(6) Gastos de la entrega. Del vendedor hasta el lugar convenido o designado por la ley, y en adelante del
comprador (transporte, una vez entregada).
(7) Qu comprende la entrega. Pago completo, especfico e indivisible (salvo excepciones). La cosa debe ser
entregada con accesorios y frutos:
(a) Frutos (art. 1816). Pertenecen al comprador los frutos naturales pendientes al tiempo del contrato. No
debe al vendedor indemnizacin por los gastos para producirlos (estn en el precio). /Pertenecen al comprador los
frutos naturales y civiles que la cosa produzca despus del contrato./Excepciones: Plazo, condicin o
clusulas especiales.
(b) Accesorios. En la venta de una finca se comprenden sus accesorios (art. 1830), regla que se aplica
tambin a la venta de cosas muebles. La venta de un animal comprende la del hijo que lleva en el vientre o que
amamanta (art. 1829).
(8) Riesgos de la cosa vendida. Art. 1820 primera parte: La prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo
cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se
haya entregado la cosa;. Esto es aplicacin de la RG del art. 1550. En consecuencia, la prdida de la cosa
por CF extingue la obligacin del vendedor de entregar la cosa, pero el comprador debe pagar el precio. El
deterioro o prdida parcial tambin debe ser soportada por el comprador, que debe recibirla como est. Pero
se aprovecha de las mejoras. Esta regla se aplica a la venta de cosas genricas en bloque, o que deben ser
pesadas, contadas o medidas para determinar el precio total. Excepciones: (i) Condicin suspensiva. (ii) Venta
sujeta a una condicin suspensiva. (iii) Venta a peso, cuenta o medida en que las operaciones tienen por objeto determinar la cosa
vendida. (iv) Venta al gusto.
(9) Consecuencia de la falta de entrega de la cosa. Requisitos: Mora del vendedor + Que el comprado haya
pagado o est pronto a pagar el precio, o haya plazo. Art. 1826 inc. 2: Si el vendedor por hecho o culpa suya
ha retardado la entrega, podr el comprador a su arbitrio perseverar en el contrato o desistir de l, y en ambos
casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios segn las reglas generales.
(10) Entrega de predios rsticos:
(a) En relacin a su cabida (se expresa en el contrato o el precio se determina por ella + las partes no
renuncian a las acciones de que la cabida sea distinta a la real). Las acciones prescriben en 1 ao desde la
entrega.
(i) Cabida real es MAYOR:
1. Poco mayor (precio del sobrante no excede de la dcima parte del precio de la verdadera):
Vendedor tiene derecho a que se le aumente el precio proporcionalmente.
2. Mucho mayor (precio del sobrante excede de la dcima parte del precio de la verdadera): Queda
al arbitrio del comprador desistir el contrato o aumentar el precio.
(ii) Cabida real es MENOR:
1. Poco menor (precio del faltante no excede de la dcima parte de la cabida declarada): Vendedor
debe completar la cabida. Si no es posible o no se le exige, debe disminuir el precio.
2. Poco menor (precio del faltante excede de la dcima parte de la verdadera): El comprador
puede, a su arbitrio, aceptar la disminucin del precio o desistir del contrato.
(b) Como especie o cuerpo cierto (cuando la cabida no se expresa en el contrato o se menciona pero expresa
o tcitamente se declara que es un dato puramente ilustrativo). No hay derecho al aumento o disminucin
del precio. El vendedor debe entregar todo lo que se comprenda en los deslindes. Si falta una parte, se
aplican las reglas de cabida menor a la expresada.

ii) SANEAMIENTO. No basta con la entrega de la cosa, sino que debe entregarse en condiciones tales que el
comprador pueda gozar de ella tranquila y tilmente. Art. 1837: La obligacin de saneamiento comprende dos
objetos: (1) amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, y (2) responder de los
defectos ocultos de sta, llamados vicios redhibitorios. De la naturaleza, eventual, o de garanta y su renuncia no es vlida
cuando hay dolo.
(1) SANEAMIENTO DE LA EVICCIN:
(a) Concepto de eviccin: La eviccin es la privacin que experimenta el comprador de todo o parte de la
cosa comprada, en virtud de una sentencia judicial, por causa anterior a la venta. Art. 1838: Hay eviccin
de la cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o parte de ella, por sentencia judicial.
Art. 1839: El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan una causa
anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario.
(b) Elementos de la eviccin: (i) Privacin total o parcial. (ii) Sentencia judicial. (iii) Causa anterior a la
venta.
(c) Objeto: Amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa (art. 1837). Se desarrolla en 2
etapas: (i) Defender al comprador contra los 3 que reclaman derechos sobre la cosa (obligacin de hacer,
indivisible). (ii) Indemnizar al comprador si la eviccin, no obstante, se produce (obligacin de dar,
divisible).
123
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(d) Requisitos para que sea exigible: (i) Que el comprador se vea expuesto a sufrir eviccin de la cosa
comprada. (ii) Que el vendedor sea citado de eviccin (art. 1843 inc. 1).
(e) Citacin de eviccin: El vendedor, para quedar obligado al saneamiento, debe tener noticia del juicio
que amenaza con privar de la cosa al comprador. La falta de citacin le exonera totalmente de
responsabilidad (art. 1843 inc. final CC). Forma y oportunidad de la citacin: Se rige por las reglas de los
arts. 584, 585 y 586 CPC (art. 1843 inc. final CC). Procede en toda clase de juicios, no slo en el
ordinario: Solicitada por el comprador./Antes de la contestacin de la demanda./Se paraliza el juicio
por 10 das + emplazamiento.
(f) Desarrollo de la obligacin de saneamiento del vendedor citado. Una vez citado, pueden
presentarse 2 situaciones:
(i) El vendedor no comparece: El procedimiento contina y el vendedor queda responsable por la
eviccin que se produzca (art. 1843 inc. final). Excepcin: No queda responsable si la eviccin se
produce como consecuencia de que el comprador no opuso una excepcin suya.
(ii) El vendedor comparece: Se sigue el juicio con l. El vendedor asume el papel de demandado (art.
1844). El comprador puede seguir actuando como coadyuvante, y debe intervenir si dispone de
excepciones que el vendedor no puede oponer. Si no lo hace, el vendedor no queda responsable de
la eviccin./Posiciones que puede tomar:
1. Allanarse a la eviccin. 1. El comprador puede entregar la cosa, 2. Puede seguir por su cuenta
el juicio. Si sobreviene la eviccin, el vendedor debe indemnizarle, pero no se incluyen las costas
del pleito ni los frutos percibidos durante el juicio, pagados al demandante (art. 1845).
2. Asumir la defensa del comprador.
a. Si la sentencia es favorable al comprador, el vendedor habr cumplido con su obligacin de
amparar al comprador, quedando eximido de indemnizarlo (art. 1855 CC).
b. Si la sentencia es adversa al comprador, se produce la eviccin, el vendedor habr cumplido
su obligacin de defenderlo, a la que se sucede la obligacin de indemnizarlo.
c. Indemnizaciones:
i. Eviccin total (art. 1847): (i) Precio. (ii) Costas legales del contrato. (iii) Valor de los
frutos que hubiera sido obligado a restituir al dueo. (iv) Costas del juicio. (v)
Aumento del valor de la cosa.
ii. Eviccin parcial: Si la parte evicta es de tal magnitud que permita presumir que sin
ella no se habra comprado la cosa: El comprador tiene derecho opcional de pedir la
rescisin de la venta o el saneamiento de la eviccin (art. 1852 inc. 4). Si opta por la
rescisin (art. 1853): 1. Debe restituir al vendedor la parte no evicta (se lo considera de
BF). 2. El vendedor le debe restituir el precio, abonar los frutos que el comprador haya
debido restituir, y todo otro perjuicio por la eviccin. Si la parte evicta no es de tanta
magnitud (art. 1854 CC): El comprador slo tiene derecho para pedir el saneamiento
de la eviccin parcial.
(g) Extincin de la accin de saneamiento de la eviccin: Puede ser total, caso en el cual el vendedor
queda liberado; o parcial, caso en que su responsabilidad se limita a ciertas prestaciones. Causales de
extincin:
(i) Renuncia. La obligacin de saneamiento es de la naturaleza del contrato, por lo que puede
renunciarse. La renuncia es nula si se hace de MF por parte del vendedor, es decir, si ste conoca la
causa de la eviccin y pact su irresponsabilidad sin darla a conocer al comprador (art. 1842). Pero la
renuncia es parcial, pues no exonera al vendedor de la obligacin de restituir el precio (art. 1852).
Slo queda liberado: (i) Si el que compr lo hizo a sabiendas de que la cosa era ajena. (ii) Si
expresamente tom sobre s el peligro de al eviccin, especificndolo.
(ii) Prescripcin. Obligacin de defender al comprador: Imprescriptible./Obligacin de indemnizar al
comprador: Prescribe en 4 aos, pero la restitucin del precio prescribe segn las reglas generales, es
decir 5 aos (art. 1856). Se cuenta desde la sentencia de eviccin, o desde la restitucin de la cosa, si
no hay sentencia (vendedor que se allana).
(iii) Por disposicin de la ley.
1. Se extingue parcialmente:
a. En las ventas forzadas: Slo debe restituirse el precio (art. 1851).
b. Si el vendedor se allana y el comprador sigue el juicio, no debe indemnizarse las costas ni los
frutos producido durante el juicio (art. 1845).
2. Se extingue totalmente:
a. Si el vendedor no comparece y la cosa es evicta porque el comprador no opuso una
excepcin suya (art. 1843 inc. 3).
b. Si el comprador y el demandante se someten al juicio de rbitros sin consentimiento del
vendedor, y la cosa es evicta (art. 1846 N 1).
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MARA JESS ROJAS VERA

c. Si el comprador perdi la posesin por su culpa y de ello se sigui la eviccin (art. 1846 N
2 CC).

(2) SANEAMIENTO DE LOS VICIOS REDHIBITORIOS. Tiene por objeto procurar al comprador la
posesin til de la cosa, y entregarla en estado de servir para los fines que determinaron su adquisicin. Se
incumple esta obligacin si la cosa adolece de vicios o defectos que la hacen intil o aminoran su utilidad.
(a) Art. 1857: Se llama accin redhibitoria la que tiene el comprador para que se rescinda la venta o se
rebaje proporcionalmente el precio por los vicios ocultos de la cosa vendida, raz o muebles, llamados
redhibitorios.
(b) Vicios redhibitorios: La ley no los define, pero seala sus caractersticas o requisitos en el art. 1858 CC.
Pero las partes pueden atribuir el carcter de redhibitorios a vicios que no los cumplan (art. 1863): (i)
Contemporneo a la venta. (ii) Grave (que no sirva para su uso natural o slo sirva imperfectamente). (iii) Oculto
(No lo es: cuando el vendedor lo dio a conocer al comprador; cuando el comprador lego lo ha ignorado por grave negligencia
suya; cuando el comprador experto, en razn de su profesin y oficio, pudo fcilmente conocerlo).
(c) Efectos de los vicios redhibitorios (arts. 1857 y 1860): Accin propiamente redhibitoria: Es una
accin resolutoria de la CV. Accin estimatoria: Accin para pedir la restitucin de una parte del precio,
proporcional a la disminucin de valor resultante del vicio. Casos de excepcin: En ciertos casos, el
comprador puede slo ejercer la accin estimatoria:
(i) Si el vicio no es grave en los trminos que seala la ley (art. 1861).
(ii) Si el vendedor conoci los vicio o debi conocerlos en razn de su profesin u oficio (estaba de
MF): No slo debe rebajar el precio, sino indemnizar perjuicios (art. 1861). En caso contrario, slo
debe rebajar el precio.
(iii) Si la cosa perece despus de perfeccionado el contrato, aunque haya perecido en poder del
comprador por su culpa, slo se puede pedir rebaja del precio. Pero si pereci por el vicio, el
comprador puede pedir la resolucin, con indemnizacin si el vendedor estaba de MF (art. 1862).
(3) Extincin de la obligacin de saneamiento de los vicios redhibitorios:
(a) Ventas forzadas: Art. 1865. No hay obligacin de saneamiento, pero el vendedor debe de todos modos
dar a conocer al comprador la existencia de los vicios que conozca o deba conocer. De no hacerlo, habr
lugar a la accin redhibitoria y a la indemnizacin de perjuicios.
(b) Renuncia: Esta obligacin tambin es de la naturaleza de la CV. La renuncia slo produce efectos si el
vendedor est de BF (art. 1859). Est de MF cuando conoca los vicios y no los comunic al comprador.
i se ha estipulado que el vendedor no estuviese obligado al saneamiento por los vicios ocultos de la cosa, est sin embargo
obligado a sanear aquellos de que tuvo conocimiento y de que no dio noticia al comprador.
(c) Prescripcin:
(i) Accin redhibitoria: art. 1866: Cuando no hay ley especial ni estipulacin en contrario. Se cuenta
desde la entrega real. (i) Muebles: 6 meses. (ii) Inmuebles: 1 ao.
(ii) Accin estimatoria: art. 1869. (i) Muebles: 1 ao. Excepcin: Si la compra se hace para remitir la cosa
a un lugar distante, se ampla de acuerdo al emplazamiento, siempre que en el tiempo intermedio
entre la venta la remesa el comprador haya podido ignorar el vicio sin negligencia de su parte (art.
1870). (ii) Inmuebles: 18 meses.
(d) Hay que tener presente:
(i) El plazo se cuenta desde la entrega real de la cosa, pues slo entonces el comprador puede percatarse
de la existencia de los vicios.
(ii) Las partes pueden restringir o ampliar el plazo de prescripcin de la accin redhibitoria.
(iii) La accin de indemnizacin prescribe segn las reglas generales.

b) COMPRADOR.

i) RECIBIR LA COSA. Consiste en hacerse cargo de la cosa, tomando posesin de ella. La manera prctica de
cumplir variar segn la naturaleza de la cosa. La recepcin, al igual que la entrega, puede ser simblica.
(1) Mora en recibir. Art. 1827 CC:
(a) El comprador debe abonar al vendedor los perjuicios que sean consecuencia de la mora (incluido el gasto
de alquiler de almacenes, graneros, los gastos de cuidadores, etc.).
(b) El vendedor queda liberado del cuidado ordinario de la cosa, respondiendo slo por su culpa grave o
dolo.
(c) El vendedor puede pedir el cumplimiento o la resolucin del contrato (art. 1489).
(d) En caso de haber hecho el pago por consignacin, el vendedor tiene derecho a que se le indemnice por la
oferta y consignacin vlidas.

ii) PAGAR EL PRECIO.

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(1) Lugar y poca del pago (art. 1872): (i) Si las partes han expresado su voluntad, el pago debe hacerse en el
poca y lugar convenidos (RG). (ii) Si nada han dicho, el pago debe hacerse en el momento y lugar de la
entrega. En consecuencia, fijado un plazo o lugar para la entrega, rigen tambin para el pago del precio.
(2) Derecho del comprador para suspender el pago del precio (art. 1872 inc. 2): Tiene este derecho
cuando se ve expuesto a perder la cosa. Son 2 las causas que lo justifican: (i) Que sea turbado en la posesin
de la cosa. (ii) Que pruebe que existe contra la cosa una accin real de que el vendedor no le dio noticia antes
de celebrarse el contrato.
(a) Pero el comprador no queda facultado para retener el precio en su poder, sino que debe ser depositado
en virtud de una autorizacin judicial. El juez puede autorizarlo para conservarlo l mismo. El depsito
cesa: 1. Por la cesacin de la perturbacin. 2. Por el otorgamiento, por parte del vendedor, de una
caucin que asegure las resultas del juicio.
(3) Consecuencias de la falta de pago del precio (art. 1489 y 1873): La mora del comprador da derecho al
vendedor para exigir el cumplimiento forzado o la resolucin del contrato. El comprador no est en mora
cuando el vendedor no ha entregado la cosa o no est llano a entregarla.
(4) Resolucin de la venta por no haberse pagado el precio. Relacin con art. 1488 CC.
(a) Art. 1488 CC: Verificada una condicin resolutoria, no se debern los frutos percibidos en el tiempo
intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes, segn los varios casos, hayan
dispuesto lo contrario.
(b) Art. 1875 CC: La resolucin de la venta por no haberse pagado el precio, dar derecho al vendedor para
retener las arras, o exigirlas dobladas, y adems para que se le restituyan los frutos, ya en su totalidad si
ninguna parte del precio se le hubiere pagado, ya en la proporcin que corresponda a la parte del precio
que no hubiere sido pagada./ El comprador a su vez tendr derecho para que se le restituya la parte que
hubiere pagado del precio./ Para el abono de las expensas al comprador, y de los deterioros al vendedor,
se considerar al primero como poseedor de mala fe, a menos que pruebe haber sufrido en su fortuna, y
sin culpa de su parte, menoscabos tan grandes que le hayan hecho imposible cumplir lo pactado.
(5) Clusula de no transferirse el dominio sino por el pago del precio: CLUSULA DE RESERVA DE
DOMINIO. Pacto entre tradente y adquirente en virtud del cual el primero se guarda el dominio hasta que se
cumpla con una determinada condicin o plazo (ste no lo dice). Incongruencia entre arts. 680 inc 2 y 1874
CC.
(a) 680 inc. 2: Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque
no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta
el cumplimiento de una condicin.
(b) Art. 1874: La clusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio, no producir
otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada en el artculo precedente; y pagando el comprador
el precio, subsistirn en todo caso las enajenaciones que hubiere hecho de la cosa o los derechos que
hubiere constituido sobre ella en el tiempo intermedio.
(i) Hay una parte de la doctrina que dice que por ser la segunda norma una especial del contrato de CV,
la clusula de reserva de dominio NO vale, es decir, no produce el efecto de suspender la
transferencia del dominio a la condicin del pago de precio, sino que se transfiere lisa y llanamente.
Si se pacta, su efecto ser el de la condicin resolutoria tcita, es decir, la opcin del vendedor de
exigir el precio o la resolucin de la venta, con indemnizacin de perjuicios.
(ii) Otros, por su parte, estiman que ambas normas son especiales y no excluyentes, por lo que las partes
podas pactar perfectamente la clusula de reserva de dominio.
(iii) Con todo, en la prctica no ha sido aceptada.
(6) Valor de la clusula de haberse pagado el precio. El artculo 1876 dispone que la resolucin del contrato
de compraventa por no haberse pagado el precio, no da derecho al vendedor contra 3 poseedores sino de
conformidad a los artculos 1490 (las cosas muebles pueden reivindicarse respecto de 3 MF) y 1491 (los
inmuebles pueden reivindicarse cuando la condicin en este caso, el pago del precio- no constaba en el ttulo
inscrito u otorgado por escritura pblica). Pero el inciso segundo de la misma norma dispone que si en la
escritura de compraventa se pacta expresamente que el comprador pag el precio, el vendedor no podr
reivindicar la cosa respecto de 3 poseedores, salvo que se pruebe la nulidad o falsificacin de dicha escritura.

10) Pactos accesorios. El CC reglamenta 3 pactos. Sin embargo: Art. 1887: Pueden agregarse al contrato de venta
cualesquiera otros pactos accesorios lcitos; y se regirn por las reglas generales de los contratos.
a) PACTO COMISORIO.
b) PACTO DE RETROVENTA. Vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa, rembolsando la cantidad
estipulada o, si nada se dice, el precio de la compraventa. Es una condicin meramente potestativa que depende de la
sola voluntad del acreedor. Es una facultad intransferible.
i) Requisitos: 1. Vendedor debe reservar la facultad de recompra en el mismo contrato en que vende. 2. Debe
rembolsar lo indicado. 3. Debe otorgrsele un plazo para ejercitar su derecho, que no puede pasar de 4 aos desde
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el contrato. 4. Debe dar aviso anticipado al comprador del ejercicio de su derecho: 15 das en muebles y 6 meses
en inmuebles.
ii) Efectos: (a) Vendedor no ejercit su derecho: Falla condicin resolutoria y se consolidan sus derechos. (b)
Vendedor ejercita la accin: Opera la condicin resolutoria: Comprador restituye; indemniza deterioros
imputables; vendedor paga mejoras necesarias. (c) 3: arts. 1490 y 1491.
c) PACTO DE RETRACTO. La venta se resuelve si, en un plazo (que no puede exceder de 1 ao), se presenta un
nuevo comprador que ofrezca al vendedor condiciones ms ventajosas que el comprador primitivo, pudiendo ste
allanarse a mejorar en los mismos trminos./ Mismos efectos anteriores./ Borzutzky: Sera un caso CRO contemplado
por la ley (1886).
11) Rescisin de la lesin enorme en la CV de inmuebles.
a) Concepto. Perjuicio por falta de equivalencia en las prestaciones. Irrenunciable.
b) Requisitos:
i) Que la venta sea susceptible de rescindirse por LE. Casos en que no: 1. Venta de bienes muebles. 2. Ventas hechas
por el ministerio de la justicia. 3. Venta de minas.
ii) Que la lesin se enorme. Cundo lo es? Art. 1889:
(1) Vendedor: Dinero que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende.
(2) Comprador: El justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del dinero que paga por ella.
iii) Que la cosa no haya perecido en poder del comprador. Art. 1983 inc. 1.
iv) Que la cosa no haya sido enajenada por el comprador. Art. 1893 inc. 2. Pero si obtuvo ms de lo que pag, el primer
vendedor podr reclamar el exceso hasta la concurrencia del justo precio con deduccin de la dcima parte.
v) Que la accin se entable en tiempo oportuno: 4 aos desde que se celebr el contrato. Art. 1896.
c) Efectos:
i) Propios de la nulidad: Restitucin del precio y de la cosa, con intereses y frutos desde la demanda.
ii) Declarada la nulidad, nace el efecto propio de la lesin:
(1) Comprador contra quien se pronuncia: Consiente en la nulidad o completa el justo precio con deduccin de
una dcima parte.
(2) Vendedor contra quien se pronuncia: Consiente en la nulidad o restituye el exceso del precio recibido sobre el
justo precio aumentado en una dcima parte.
12) Compraventa Mercantil:
a) Definicin y mercantilidad de la compraventa.
b) Diferencias con la compraventa civil.
i) En cuanto a los efectos.
ii) En cuanto a la resolucin.
iii) En cuanto al precio.
c) Diferentes tipos.

PERMUTA

1) Concepto. Art. 1897: La permutacin o cambio es un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie
o cuerpo cierto por otro.
a) Crtica: No slo es permuta el contrato en que se obliga a pagar una cosa por otra, sino cuando se cambia una cosa por
otra + dinero, siendo el valor de la cosa mayor al del dinero.
2) Se rige por las RG de la CV: art. 1900: Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarn a la permutacin en todo
lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato; cada permutante ser considerado como vendedor de la cosa que da, y
el justo precio de ella a la fecha del contrato se mirar como el precio que paga por lo que recibe en cambio.
a) Por RG es consensual. Art. 1898: El cambio se reputa perfecto por el mero consentimiento;.
b) Excepcionalmente, es solemne. excepto que una de las cosas que se cambian o ambas sean bienes races o derechos
de sucesin hereditaria, en cuyo caso, para perfeccin del contrato ante la ley, ser necesaria escritura pblica.
c) Las cosas que no pueden venderse, tampoco pueden permutarse. Art. 1899 inc. 1: No pueden cambiarse las cosas
que no pueden venderse.
d) Art. 1899 inc. final: Ni son hbiles para el contrato de permutacin las personas que no son hbiles para el contrato de
venta.
e) Cada permutante es considerado vendedor de la cosa que se da.

CESIN DE DERECHOS

1) Concepto: La cesin de derechos lato sensu es el traspaso de un derecho por acto entre vivos.
2) Tipos.
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a) CESIN DE CRDITOS PERSONALES: NOMINATIVOS

i) Est regulado en los contratos, cuando en realidad se trata de la tradicin de derechos personales (ya que 1.-
segn el 1901 CC requiere un ttulo; 2.- el 1907 CC regula la responsabilidad del cedente cuando el ttulo es
oneroso; 3.- el 1901 reproduce casi literalmente el 699 CC que habla de la tradicin). 1901 CC: La cesin de un
crdito personal, a cualquier ttulo que se haga, no tendr efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la
entrega del ttulo. Los crditos son necesariamente personales, por lo que el legislador ha querido referirse a los
nominativos.
ii) Concepto: Convencin por la cual una persona llamada cedente transfiere voluntariamente sus derechos y
obligaciones a otra que pasa a ocupar su lugar y que se denomina cesionario.
iii) Clasificacin de los crditos: (1) Nominativos: Aquellos en que se indica con toda precisin la persona del
acreedor y no son pagaderos sino a la persona precisamente designada. La cesin de estos crditos es la nica
regida por el CC; (2) A la orden: Aquellos en que al nombre de la persona del titular se antepone la expresin a la
orden u otra equivalente, y son pagaderos a la persona designada o a quien sta ordene (su cesin se hace por el
endoso); (3) Al portador: Aquellos en que no se designa a la persona del acreedor, o llevan la expresin al
portador (se ceden por la mera tradicin manual).
iv) Cmo se hace la cesin de los nominativos: (1) Perfeccionamiento de la cesin entre las partes: Por la entrega
del ttulo, y si el crdito no consta por escrito, la escritura de cesin sirve de tal; (2) Perfeccionamiento respecto del
deudor y 3s: Se debe notificar al deudor o ste aceptar la cesin (1902 CC), y mientras no ocurra, el acreedor sigue
siendo el cedente para el deudor y 3s.
(a) Notificacin del deudor: 1) Debe ser judicial y personal, 2) La iniciativa es del cesionario, 3) Deben
cumplirse los requisitos de toda notificacin personal y exhibirse el ttulo que lleve anotado el traspaso,
con designacin del cesionario y firma del cedente.
(b) Aceptacin del deudor: Expresa o tcita. La tcita consiste en un hecho que la suponga.
v) Efectos de la cesin: 1906 CC: La cesin de un crdito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero no
traspasa las excepciones personales del cedente, excepto la de nulidad relativa. Si la cesin no ha sido aceptada,
podr el deudor oponer al cesionario todos los crditos que tena contra el cedente adquiridos antes de
notificrsele la cesin (para compensar).
vi) Responsabilidad del cedente: El que cede un crdito a ttulo oneroso, se hace responsable de su existencia al
tiempo de la cesin (de que verdaderamente le perteneca en ese tiempo), pero no de la solvencia del deudor (salvo
compromiso expreso). Siempre se limita la responsabilidad del cedente a la concurrencia del precio de la cesin,
salvo pacto en contrario. Si cede a ttulo gratuito, no hay responsabilidad del cedente.

b) CESIN DE SUCESIN HEREDITARIA.

i) Concepto: Adquisicin del derecho real de herencia por tradicin.
ii) Requisitos: Es necesario que se haya abierto la sucesin, por lo que se requiere: (1) Que el causante haya fallecido,
(2) Que exista un ttulo traslaticio de dominio, (3) No deben cederse bienes determinados.
iii) Efectos: El cesionario adquiere todos los derechos y responsabilidades del cedente, quedando investido con la
calidad de heredero o legatario, por lo que (1) el cedente le debe todos los activos de la sucesin, (2) le debe los
frutos que haya percibido, los crditos que haya cobrado, los precios recibidos por la enajenacin de bienes, etc.,
(3) debe reembolsar los costos necesarios que tuvo el cedente en razn de la herencia, (4) se beneficia del derecho
de acrecer, (5) puede solicitar la posesin efectiva y la particin de bienes, intervenir en la particin y ejercitar las
acciones de peticin de herencia y reforma de testamento.
iv) Responsabilidad: a) Del cedente: Si cedi a ttulo oneroso sin especificar los bienes que la componan, slo
responde de su calidad de heredero o legatario. Si fue a ttulo gratuito, no hay responsabilidad del cedente. b) Del
cesionario: (1) Responde del pasivo ante el cedente, (2) Ante 3, responde el cedente y no el cesionario, pero tiene
accin de reembolso contra ste.
v) Discusin doctrinaria de la forma de realizar la cesin: (a) La jurisprudencia ha sealado que no se requiere la
inscripcin ya que la ley no la ha establecido expresamente, y porque la herencia es una universalidad jurdica
independiente de las cosas que la componen; por ello, la tradicin se verifica por cualquier medio que importe el
ejercicio del derecho de dominio por el cesionario (ej. peticin de la posesin efectiva); (b) 1) Sustraer a la herencia
de la clasificacin de mueble o inmueble es metafsica, 2) Si la ley no ha sealado forma especial, la tradicin se
hace de acuerdo a los bienes que la componen, 3) La otra postura importa negar la necesidad de una tradicin, 4)
La falta de inscripcin crea una solucin de continuidad contraria al propsito del legislador, 5) La sustraccin de
los inmuebles al rgimen normal deja sin efecto la proteccin legal a los incapaces.

c) CESIN DE DERECHOS LITIGIOSOS.

i) Concepto: Se cede un derecho litigioso cuando el objeto directo de la cesin es el evento incierto de la litis, del
que no se hace responsable el cedente. (1911 inc. 1 CC).
(1) Los derechos litigiosos son aquellos que son objeto de una controversia judicial, y cuya existencia es discutida
en juicio En este caso, la cesin versa sobre la expectativa de ganancia o prdida.
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(2) Contrato aleatorio.

ii) Cmo se hace la cesin: No lo establece el CC y el 1901 no resulta aplicable porque el derecho del cedente no
consta en ttulo alguno, por su carcter incierto. En la prctica, se entiende realizada por el hecho de apersonarse el
cesionario al juicio acompaando el ttulo de la cesin. Para que la cesin produzca efecto respecto del deudor,
debe ser notificado.
iii) Slo el demandante puede cederlos.
iv) Derecho de rescate o retracto litigioso: Facultad del demandado de liberarse de la prestacin a que ha sido
condenado en el juicio, reembolsando al cesionario lo que ste hubiera pagado al cedente como precio de la
cesin. Para ello: 1. La cesin debe haber sido a ttulo oneroso. 2. Debe invocarse dentro del plazo de 9 das desde
la notificacin del decreto que manda a ejecutar la sentencia.
(1) No procede: (i) Cesiones gratuitas. (ii) Por la justicia. (iii) En que van comprometidas en la enajenacin de una
cosa de que el derecho litigioso forma parte. (iv) Entre coherederos o copropietarios por derecho comn. (v)
Cesiones a acreedor en pago de lo que le debe al cedente. (vi) Las que se hacen al que goza de un inmueble
como poseedor de BF, usufructuario o arrendatario, cuando el derecho cedido es necesario para el goce
tranquilo y seguro del inmueble.

MANDATO

1) Concepto. Art. 2116 inc. 1: El mandato es un contrato por el cual una persona confa la gestin de uno o ms negocios a
otra, que se hace cargo de ellos, por cuenta y riesgo de la primera.
2) Elementos. (i) Confianza (contrato intuito personae: 1. Intransmisibilidad de las obligaciones del mandatario. 2.
Terminacin por la muerte del mandatario. 3. Revocabilidad por parte del mandante. 4. Error en la persona del mandatario
vicia el consentimiento). (ii) Encargo de uno o ms negocios. (iii) Se hace a cuenta y riesgo del mandante.
a) Encargo de uno o ms negocios: (1) Slo puede recaer sobre AJ (es muy restringida y claramente el mandato puede
recaer tambin sobre otros actos que no son jurdicos sino materiales o econmicos). (2) Cualquier prestacin posible y
que no est prohibida, sea que tenga o no significacin econmica o jurdica (muy amplia e invade el mbito de otras
instituciones que no implican gestin por ej., arrendamiento de servicios-). (3) Actos jurdicos y de significacin
econmica para el mandante (es la ms aceptada).
3) Caractersticas. 1. Bilateral (excepcin: unilateral: Cuando el mandante no se obliga ni siquiera a proveer de lo necesario para ejecutar el
encargo; sinalagmtico imperfecto). 2. Generalmente oneroso. 3. Generalmente conmutativo (Aleatorio: Pacto de cuota Litis: Sujeta
honorarios a las resultas de la gestin). 4. Generalmente consensual (aquiescencia del mandante silencio del mandante constituye
aceptacin cuando mandatario da principio a la gestin con conocimiento y sin reclamo de l- + silencio circunstanciado del mandatario
persona que por su profesin y oficio se encarga de negocios ajenos/Mandante ausente/Transcurso de un tiempo razonable sin que el destinatario
se excuse).
a) Casos en que es solemne:
i) Mandato para contraer matrimonio ante un oficial del RC: EP que seale claramente las personas de los contrayentes.
ii) Mandato judicial: EP/acta extendida ante juez y firmada por otorgantes/Declaracin del mandante autorizada por
el secretario del tribunal.
iii) Mandato de la mujer casada en SC para autorizar determinadas actuaciones al marido: EP o privada (ej. arriendo de
predio urbanos sociales por ms de 5 aos y rsticos por ms de 8).
iv) Mandato de la mujer casada en SC para autorizar la enajenacin o gravamen por el marido de sus bienes races:
EP.
v) Discusin: El mandato para celebrar un contrato solemne, es consensual o solemne? La doctrina ha considerado
que el mandato debiera ser consensual, porque las solemnidades son de derecho estricto. La jurisprudencia, por su
parte, estima que debiera ser solemne porque: (i) El mandato es el nico instrumento en que el mandante
manifiesta su consentimiento. (ii) El art. 2123 establece la regla del consensualismo y seala como excepcin el
caso en que el mandato deba constar por EP.
4) Remuneracin. Honorario./Es un elemento de la naturaleza./Puede ser determinada por las partes, ley, costumbre o
juez./Se debe siempre, salvo que el fracaso del negocio se deba a la culpa del mandatario y se acredite la misma por el
mandante./Pacto de cuota Litis.
5) Capacidad de las partes. Mandante. RG. Capacidad doble: Para celebrar el contrato de mandato y para ejecutar el negocio
encargado./Si el mandante no est autorizado para ejecutar por s mismo el contrato que encomienda, el mandato es nulo
por objeto ilcito. Mandatario. Regla especial. El mandatario puede incluso ser un menor adulto (art. 2128): 1. No responde
respecto del mandante ni de 3 sino conforme a las normas generales (art. 1688). 2. El mandante es responsable respecto de
3, conforme a las normas generales.
6) Culpa en el mandato. Mandante. Prueba la existencia del contrato, con lo cual y en virtud del art. 1547, se presumira
culpable al mandatario por el incumplimiento del mismo. Esta presuncin slo rige para la obligacin de rendir cuenta y de
ejecutar lo juzgado, pero no para la forma de la ejecucin, donde el mandante deber probar la existencia de culpa.
Mandatario. Siempre responde por culpa leve en el cumplimiento de las obligaciones de ejecutar el encargo y rendir
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cuenta, sin tomar en cuenta la utilidad del contrato. Esta responsabilidad recae ms estrictamente sobre el mandato
remunerado. Si el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo y se ha visto en cierto modo forzado a aceptarlo, la
responsabilidad ser menos estricta.
7) Mandato mercantil. Es un acto de comercio para el mandante./Obligacin de la esencia rendir cuentas./Distintos tipos:
Comisin, martilleros, corredura y factores y dependientes./NO puede ser delegada, salvo que se pacte lo contrario.
Adems, existen excepciones en que se entiende que puede delegarse: Subalternos, actos en que el comitente permite
delegar./La comisin no termina por la muerte del mandante.

8) Relacin entre mandato y representacin. Diferencias. Mandato/Representacin.

i) Naturaleza jurdica : AJ bilateral/ AJ unilateral (manifestacin de voluntad del poderdante).
ii) Origen : Slo la convencin/ Legal, convencional o judicial.
iii) Relacin : No todo mandatario tiene la facultad de representar/Apoderado siempre es representante.
iv) Contenido : Expresa una obligacin al mandatario y constituye para ste una necesidad de obrar/El
apoderamiento slo es consentimiento en la representacin y sus efectos, un poder jurdico.

b) MANDATO SIN REPRESENTACIN. Los derechos y obligaciones que nacen del contrato encomendado que
celebra se radican en el patrimonio del mandatario, quien debe traspasarlos al mandante. Tiene la obligacin de rendir
cuentas. Importante: Distinguir entre rendicin en cuanto a derechos de la rendicin en cuanto a obligaciones, porque slo
estas ltimas empecen a 3, ya que implican un cambio de deudor.
i) Traspaso de derechos. Se debe efectuar su tradicin al mandante. La rendicin de cuentas es el ttulo necesario
para el traspaso de los derechos (EP que servir para inscribir). Reales: Ttulo (mandato) + modo
(tradicin)/Personales ttulo: mandato-: Nominativos, cesin de crditos; A la orden, endoso; Al portador, entrega
material.
(1) Una vez ejecutado el encargo, nace para el mandatario la obligacin de entregar al mandante las cosas que ha
adquirido por cuenta y riesgo de ste. Art. 2157: El mandatario es responsable tanto de lo que ha recibido de terceros en
razn del mandato (aun cuando no se deba al mandante), como de lo que ha dejado de recibir por su culpa.
ii) Traspaso de obligaciones. (1) Sin consentimiento del acreedor: El mandatario no se libera y sigue obligado, siendo el
mandante obligado como deudor solidario o subsidiario (en caso de haber aceptado el traspaso de las deudas). En
todo caso, en virtud del mandato, el mandante debe proporcionar al mandatario los fondos necesarios para
cumplir las obligaciones contradas por cuenta y riesgo de l. (2) Con consentimiento del acreedor: Se produce una
novacin por cambio de deudor.
c) MANDATO CON REPRESENTACIN. Se producen los efectos propios de esta modalidad: Los derechos y
obligaciones nacidos en el contrato celebrado por el mandatario se radican en el patrimonio del mandante. Como es
una modalidad, quien la invoca debe probar su existencia.
d) Relacin entre mandato con representacin y contratar a nombre ajeno vs. mandato sin representacin y
contratar a nombre propio. La representacin es un elemento de la naturaleza del mandato.
i) Lo normal ser que el mandatario acte a nombre ajeno cuando el mandato sea con representacin, pero ello no
siempre ser as porque a veces aunque tenga la facultad de representar, podr actuar a nombre propio, salvo que
tenga instrucciones de actuar de manera diversa.
ii) Si se acta con representacin, los actos ejecutados producen efecto inmediato en el patrimonio del mandante,
como si hubiese contratado por s mismo (art. 1448 y 2160 CC). Ahora, si el mandatario acta a nombre propio,
hay dos relaciones totalmente distintas: (1) Mandante con 3: Mandante no tiene ninguna responsabilidad y (2)
Mandante con mandatario: ste le debe traspasar el negocio y los efectos se radican en el patrimonio del
mandante. En este caso, los efectos econmicos se radican en el patrimonio del mandante, pero los efectos
jurdicos en el del mandatario, quien deber traspasar el negocio a aqul. Por lo tanto, podra darse la situacin de
que an en un mandato con representacin, sea necesario hacer un traspaso de negocios, y ello ocurrir en el caso
que el mandatario acte a nombre propio, sin perjuicio que se entienda que siempre las consecuencias econmicas
recaen en el patrimonio del mandante.

9) Subcontratacin en el mandato. Puede el mandatario delegar el mandato que se le ha conferido? En principio, la

delegacin est permitida, salvo que exista delegacin expresa por parte del mandante (art. 2135).
a) Autorizacin expresa. Sin designacin de persona. El mandatario es responsable en cuanto debe designar como
delegado necesariamente a una persona solvente y capaz./ Responsabilidad objetiva sin culpa por los hechos del 3./
Mandante responde por los actos del delegado frente a 3. Con designacin de persona. Nuevo contrato entre
mandante y delegado (no se extingue por muerte y otro accidente que sobrevenga al anterior mandatario)./ El
mandatario tiene la opcin de cumplir por l mismo o de delegar en la persona sealada, caso en el cual cesa su
mandato, subsistiendo slo el del delegado con el mandante.
b) Nada se dice. El mandatario puede delegar el encargo si no se le ha prohibido. La facultad de delegar es de la
naturaleza del mandato:

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i) Entre mandante y mandatario. El mandatario responder por los hechos del delegado como de los suyos propios
ante al mandante. Es una responsabilidad objetiva sin culpa. Slo puede eximirse probando la inculpabilidad del
delegado (CF o FM).
ii) Entre mandante y delegado.
(1) Mandatario contrata a nombre propio. El mandato entre el mandante y el mandatario es ajeno al delegado./ El
mandante carece de accin contra el delegado, quien es responsable exclusivamente ante el mandatario./
Mandante tiene accin subrogatoria para ejercer contra el delegado las acciones del mandatario.
(2) Mandatario contrata a nombre del mandante. Obliga al mandante para con el delegado y viceversa./ El mandatario
celebra un contrato de mandato con el delegado./Delegado es responsable frente al mandante./ Si la
delegacin hubiera sido hecha fuera de los lmites del mandato, el mandante no puede ser obligado.
iii) Entre mandatario y delegado.
(1) Mandatario deleg a nombre propio. Nuevo mandato entre mandatario y el delegado.
(2) Mandatario deleg a nombre del mandante. Obliga al mandante, siempre que acte dentro de los lmites de su
mandato./ Mandatario conserva el carcter de representante y en tal calidad el delegado le responde.
iv) Entre mandante y 3. Art. 2136: La delegacin no autorizada o no ratificada expresa o tcitamente por el
mandante no da derecho a 3 contra el mandante por los actos del delegado. 3 posiciones:
(1) Se requiere que el mandatario tenga facultad expresa de delegar.
(2) Es necesario que haya mediado autorizacin del mandante o bien ratificacin expresa o tcita en la delegacin.
(3) Interpretacin armnica: (i): Delegacin no autorizada debe entenderse como delegacin prohibida. Esto
concuerda con que se autorice al mandatario para delegar. (ii) Al delegar el encargo, se delegan las facultades
para ejecutarlo, entre las que se cuenta la de contratar a nombre del mandante. (iii) Si admitimos que los actos
del delegado no obligan al mandante frente a 3, tendramos que concluir que no tienen accin personal
derivada del contrato que celebran ni contra el mandante, ni el delegado (porque no acta a nombre propio)
ni contra el mandatario (porque el delegado no obr a su nombre, sino que al del mandante).
c) Delegacin prohibida. Si el mandatario delega, contraviene la prohibicin (obligacin de no hacer, art. 1555)./
Mandante puede subrogarse en los derechos que el mandatario tiene contra el 3./ El mandatario queda personalmente
responsable al delegado si no le dio suficiente conocimiento de sus poderes o se oblig personalmente a obtener la
ratificacin del mandante (regla cuando mandatario excede los lmites de su mandato).
10) Clases de mandato. (1) Comercial/Judicial/Civil. (2) General/Especial.
a) General: Para todos los negocios del mandante, o con una o ms excepciones determinadas. Se concluye que por
amplia que sea su redaccin, no otorga ms facultades al mandatario que los actos de administracin propios del giro
del negocio. Para dar un mandato general, debe hacerse una larga enumeracin de las facultades que se quieren otorgar.
Ciertas facultades han sido regladas especficamente por el legislador para sealar su alcance:
i) La facultad de transigir no comprende la de comprometer, ni viceversa.
ii) La facultad de vender comprende la de percibir el precio.
iii) La de hipotecar no comprende la de vender, ni viceversa.
(1) Por lo tanto, en caso de silencio, slo comprende las facultades conservativas y administrativas, y no las de
disposicin.
b) Especial: Comprende uno o ms negocios especialmente determinados.
11) Efectos.
a) Obligaciones de la naturaleza: 1. Representacin. 2. Remuneracin. 3. Rendir cuenta. 4. Delegacin. 5.
Revocabilidad. 6. En general, las obligaciones del mandante.
b) OBLIGACIONES DEL MANDATARIO.
i) Ejecutar el encargo. Debe ceirse rigurosamente a los trminos del mandato, tanto en los medios como en los
fines, salvo cuando las leyes le autoricen para obrar de otro modo. 72

72Casos en que la ley lo autoriza a obrar de otro modo. (i) Se podrn emplear medios equivalentes a los ordenados por el mandante, cuando sea necesario y se
obtuviere completamente de este modo el objeto del mandato (art. 2134 inc. 2). (ii) El mandatario que se halle en la imposibilidad de obrar con arreglo a las
instrucciones, no est obligado a constituirse en agente oficioso; pero debe tomar las providencias conservativas. Si no fuere posible dejar de obrar sin
comprometer gravemente al mandante, actuar del modo que ms se acerque a sus instrucciones y que ms convenga al negocio (art. 2150 incs. 1 y 2). (iii)
Compete al mandatario probar la FM o CS que le imposibilite de llevar a efecto las rdenes del mandante (art. 2150 inc. 3). (iv) Sus facultades se interpretan con
mayor latitud cuando no est en situacin de poder consultar al mandante (art. 2148). (v) Debe abstenerse de ejecutar el mandato si ello es manifiestamente
pernicioso al mandante (art. 2149). (vi) Caso en que puede realizar el negocio con mayor beneficio o menor gravamen, con tal que bajo otros respectos no se
aparte de los trminos del mandato. Se le prohbe apropiarse lo que exceda al beneficio o minore el gravamen designado en el mandato. Por el contrario, si
negociare con menos beneficios o ms gravamen que los designados en el mandato, le ser imputable la diferencia (art. 2147).
Prohibiciones o limitaciones legales (art. 2144 2147). (i) No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha
ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado a comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante (art. 2144). (ii) El
encargado de tomar dinero prestado, podr prestarlo l mismo al inters designado por el mandante o, a falta de designacin, al corriente. Pero facultado para
colocar dinero a inters, no podr tomarlo prestado para s sin aprobacin del mandante (art. 2145). (iii) El mandatario no podr poner a inters dineros del
mandante, sin su expresa autorizacin. Si los coloca a mayor inters del designado por el mandante, deber abonrselo ntegramente, salvo que se le haya
autorizado para apropiarse del exceso (art. 2146).
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ii) Rendir cuenta. Es obligado a ella sea que haya obrado a su propio nombre o en representacin de su mandante.

c)OBLIGACIONES DEL MANDANTE. Ninguna es de la esencia del mandato (art. 2148). Se pueden estipular otras.
Para asegurar el pago de estas prestaciones, el mandatario tiene derecho legal de retencin sobre los bienes y efectos
que le hayan entregado por cuenta del mandante.
i) Proveer lo necesario para ejecutar el encargo.
ii) Rembolsar los gastos razonables del encargo.
iii) Remuneracin.
iv) Devolucin de los anticipos de dinero ms intereses corriente.
v) Indemnizar perjuicios que provengan de la ejecucin, sin que medio culpa del mandatario.
Responsabilidad simplemente legal, no contractual.
d) Respecto de 3.
i) Mandatario contrata a nombre propio. No obliga al mandante respecto de 3. Pero una vez finalizada la gestin,
debe traspasar a su mandante los crditos y derechos adquiridos, adems de las deudas contradas por la ejecucin
del mandato.
ii) Mandatario contrata a nombre del mandante. Opera la representacin: Se obliga al mandante frente a 3;
mandatario no se obliga personalmente. Es una modalidad, por lo que debe acreditarse por quien la invoca. Los 3
tambin deben probar que el mandatario ha contratado dentro de los lmites de su mandato, pues slo as queda
obligado el mandante. Si producida la prueba, el mandante alega que los poderes exhibidos por el mandatario
estaban restringidos por cualquier medio que no haga presumible el conocimiento de los 3, a l tocar acreditar
que los 3 conocan el verdadero alcance del mandato.
(1) TEORA DE LOS PODERES APARENTES. Art. 2173: En general, todas las veces que el mandato expira
por una causa ignorada del mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido y dar
derecho a 3 de BF contra el mandante./Quedar asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el
mandato, a lo que el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado con 3 de BF;
pero tendr derecho a que el mandatario le indemnice./Cuando el hecho que ha dado causa a la expiracin del
mandato hubiere sido notificado al pblico por peridicos, y en todos los casos en que no pareciere probable
la ignorancia del 3, podr el juez en su prudencia absolver al mandante.
12) Terminacin.
a) Causas generales. Pago, novacin, resciliacin, transaccin, nulidad, CF.
b) Art. 2163 CC:
i) Desempeo del negocio para el cual fue constituido.
ii) Cumplimiento del plazo o condicin.
iii) Revocacin del mandante. Cundo la revocabilidad es de la esencia? Slo en el mandato general de administracin de
bienes porque, de pactarse la irrevocabilidad, se estaran estableciendo incapacidades convencionales, lo que resulta imposible dado que
ellas son de derecho estricto.
iv) Renuncia del mandatario.
v) Muerte del mandante o mandatario.
vi) Quiebra o insolvencia del uno o del otro.

EXTRALIMITACIN del mandatario en sus facultades. Incurre en responsabilidad frente al mandante, pero tambin puede incurrirla frente a 3, pues stos
quedarn privados de obtener del mandante el cumplimiento de las obligaciones contradas a su nombre. La determinacin de si hubo o no extralimitacin, es
una cuestin privativa de los jueces de fondo (no es susceptible de casacin). Hay que distinguir:
Responsabilidad del mandatario frente al mandante. Responsabilidad contractual, por no ceirse rigurosamente a los trminos del mandato. Los perjuicios
que sufra el mandante normalmente consistirn en lo que sea obligado a cumplir por los actos y contratos celebrados por el mandatario fuera de sus poderes. Si
el mandante no resulta obligado en favor de 3 y sin embargo ratifica expresa o tcitamente los contratos celebrados por el mandatario, debe entenderse que
renuncia a la accin de perjuicios.
(i) Mandatario se sale de los lmites por una necesidad imperiosa. Cesa su responsabilidad para con el mandante y se convierte en un agente oficioso.
Deber acreditar la circunstancia./ El mandatario tiene accin contra el mandante para que le reembolse las expensas tiles y necesarias y no es
responsable por la infraccin, salvo que el negocio haya sido mal administrado (art. 2290), en cuyo caso la responsabilidad emana de la agencia oficiosa
y no de la infraccin del contrato de mandato.
(ii) Se excede culpablemente. Tendr responsabilidad por perjuicios frente al mandante./No tendr accin contra el mandante para demandar las
prestaciones que se le deban, salvo que pruebe que la gestin ha sido verdaderamente til al mandate y que esa utilidad exista al tiempo de la demanda
(art. 2291, agente oficioso que acta con expresa prohibicin del interesado).
Responsabilidad del mandante frente a 3.
(i) Mandatario ha actuado a nombre propio. El mandante es ajeno a las relaciones derivadas de ese contrato. Los 3 deben dirigirse contra el mandatario.
(j) Mandatario ha actuado a nombre del mandante (con representacin). Inoponibilidad al mandante por falta de concurrencia de su voluntad (no ha
consentido en obligarse, ni ha sido legtimamente representado). Slo quedar obligado si ratifica (o si se acoge a la teora de los poderes aparentes).
Responsabilidad del mandatario frente a 3. RG: Irresponsabilidad. Excepciones: 1. Cuando el mandatario no ha dado suficiente conocimiento de sus
poderes. Esta responsabilidad no emana de la infraccin del contrato celebrado con el 3, sino que es de carcter delictual o cuasidelictual. Deben acreditarlo los
3. Si el mandatario ha dado suficiente conocimiento, los 3 contratan bajo su cuenta y riesgo, pues saben que el contrato queda subordinado a la ratificacin del
mandante. 2. Cuando se ha obligado personalmente. No es cuando el mandatario ha contratado en su propio nombre, porque acta a nombre del mandante,
si no que se refiere cuando contrata a nombre del mandante, pero se ha constituido en deudor solidario o subsidiario, o ha prometido por s la ratificacin del
mandante (promesa de hecho ajeno).
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vii) Interdiccin del uno o del otro.

viii) Cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellas.

TRANSACCIN

1) Concepto: Art. 2446 inc. 1 CC: La transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio
pendiente, o precaven un litigio eventual. Debe existir un derecho dudoso (No es transaccin el acto que slo consiste en la
renuncia de un derecho que no se disputa, inc. 2) y mutuas concesiones o sacrificios.
2) Caractersticas: (1) Contrato bilateral, (2) Oneroso, (3) Conmutativo o aleatorio, (4) Consensual.
3) Capacidad: Art. 2447: No puede transigir sino la persona capaz de disponer de los objetos comprendidos en la
transaccin (aunque no siempre produce una enajenacin, siempre es un acto de disposicin). Poder: Todo mandatario
necesitar de poder especial para transigir, especificndose los bienes, derechos y acciones (no se requiere de esta
especificacin cuando est en los escritos principales del juicio).
4) Objeto de la transaccin: Debe ser comerciable, por lo que no puede recaer sobre: (1) Accin penal, (2) Estado civil de
las personas, (3) Alimentos futuros de las personas a quienes se deban por ley (pues se trata de obligaciones simplemente
naturales, no hay accin para exigirlas y, por ende, no se pueden transar. Los forzosos futuros no se pueden transar, salvo
autorizacin del juez, si no contraviene al 334 y 335 CC), (4) Derechos ajenos (sera inoponible al dueo) o (5) Derechos
que no existen (sin objeto).
5) Es un ttulo declarativo o traslaticio de dominio? Ambos, porque puede declarar derechos preexistentes o transferir el
dominio de objetos no disputados. Ejemplo: En el caso en que el bien disputado sea una vaca y Juan propone resolver el litigio con Pedro
dejndole a l la vaca, pero recibiendo l un caballo: Se declaran derechos preexistentes respecto de Pedro y hay transferencia de dominio en
relacin a Juan.
6) Nulidad de la transaccin: Adems de las normas generales, el CC da aplicaciones expresas: 1. Violencia o dolo. 2.
Obtenida por ttulo nulo, salvo que la nulidad haya sido el objeto de transaccin. 3. Obtenida por ttulo falsificado. 4. Error
en la persona. 5. Error en la identidad del objeto. 6. Es nula, si al tiempo de celebrarse, estuviere terminado el litigio por
sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, sin que una de las partes lo conozca. 7. Consta en ttulos autnticos que una
de las partes no tena derecho alguno sobre la cosa que se ha transigido, y estos ttulos al tiempo de la transaccin eran
desconocidos por la parte cuyos derechos favorecen./ El error de clculo no anula la transaccin, sino slo da derecho
para rectificar el clculo.
7) Efectos: (1) Relatividad de los efectos en cuanto a las partes: La transaccin slo tiene efecto entre los contratantes, y no
perjudica ni aprovecha a otros interesados en el negocio, si es que los hay, salvo el efecto de la novacin en la solidaridad.
Si se transige con el poseedor aparente de un derecho, no puede alegarse contra el dueo. (2) Relatividad en cuanto al
objeto: Slo afecta los derechos sobre los que se ha transigido; (3) Efecto de cosa juzgada en ltima instancia: Se trata de
un equivalente jurisdiccional que, a diferencia de la sentencia, no siempre ser TE y no se ataca por medio de recursos, sino
que por acciones de nulidad o rescisin (por las causas que generalmente invalidan los contratos).
8) Clusula penal: Art. 2463: Si se ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la transaccin, habr lugar a la
pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la transaccin en todas sus partes. Es una excepcin a la RG de que no se puede
acumular la indemnizacin compensatoria y el cumplimiento de la obligacin principal.

CONTRATOS ACCESORIOS

1) Contratos accesorios. Art. 1442 CC: Aquel que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal,
de manera que no puede subsistir sin ella.
2) Garanta. Cualquier mecanismo que tenga por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin, sea propia o ajena. Ej.
Derecho general de prenda, derecho legal de retencin, accin de saneamiento.
3) Caucin. Art 46 CC: Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra
obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda.
a) Caucin real. Afectan a determinados bienes. Ej. Hipoteca, prenda, anticresis.
b) Caucin personal. Incorporacin de un 3 patrimonio (fianza) o una seguridad personal del deudor (clusula penal).
Adems, est la solidaridad pasiva (aunque algunos dicen que es slo una modalidad).
4) Relacin Garanta/Caucin: La caucin es una garanta convencional.
5) Qu caucin es ms efectiva y por qu:
a) Prenda. Derecho de persecucin, retencin y preferencia.
b) Hipoteca. Ventajas: Derechos de persecucin y preferencia./El inmueble permanece en manos del deudor./Se tiene una
accin real contra la cosa y una personal contra el dueo. Desventajas: Se pueden constituir muchas hipotecas sobre el
mismo inmueble y prefieren por orden de inscripcin./Los acreedores de 1 categora podran pagarse con ella si es
que no les alcanza con los dems bienes.

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c) Fianza. Se tiene otro patrimonio al cual recurrir, el cual podra aumentar como disminuir.
d) Fianza hipotecaria. Es la ms eficaz de las clusulas personales porque, adems de comprometer el fiador su
patrimonio, obliga tambin un inmueble, por lo que el acreedor tendr en su contra una accin personal y otra real.

PRENDA

1) Concepto:
a) Legal. Art. 2384: Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de
su crdito.
b) Doctrinal. La prenda es el contrato por el cual se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su
crdito, otorgndole la facultad de perseguir la cosa empeada, retenerla en ciertos casos y pagarse preferentemente con
el producto de su realizacin, si el deudor no cumple la obligacin garantizada.
2) Caractersticas.
a) Contrato: 1. Unilateral (restitucin). 2. Gratuito (la constituye un 3) u oneroso (se resuelve con culpa leve y accin pauliana
pueden rescindirse contratos onerosos e hipotecas, prendas y anticresis-). 3. Accesorio. 4. Real (las prendas especiales son solemnes). 5.
Ttulo de mera tenencia.
b) Derecho: 1. Real. 2. Mueble. 3. Genera una preferencia de 2 clase (privilegio). 4. Indivisible (en cuanto a la accin prendaria
contra quien tenga la cosa- y a la cosa empeada el total de la prenda est afecta al total del pago-).
3) Facultad de enajenacin: Problema con prenda sobre cosa ajena, por lo que puede no ser el dueo: Inoponible. Si dueo
reclama, acreedor tiene derecho a que se otorgue nueva prenda, otra caucin o, en defecto, al pago inmediato, caducando
los plazos. Subsiste mientras dueo no reclame, salvo que acreedor sepa que fue hurtada, robada o perdida (suspensin de la
restitucin, comodato).
4) Obligaciones susceptibles de caucin: Todo tipo, incluso las naturales. Discusin en obligaciones futuras: No se
aceptara porque: (i) Hipoteca y fianza lo aceptan expresamente. (ii) Art. 2385 supone siempre una obligacin principal. (iii)
No parece razonable que se pierda la tenencia por obligaciones que pueden nunca existir. Con todo, la postura mayoritaria
sostiene que s es posible que recaiga prenda sobre ellas.
5) Cosas que pueden empearse: Bienes muebles, salvo naces y aeronaves mayores de 50 toneladas.
6) Prenda tcita: Caso de prenda legal y no retencin de la cosa. Hay un nuevo derecho de prenda, pero no un nuevo
contrato. Art. 2401 CC: Satisfecho el crdito en todas sus partes, deber restituirse la prenda, salvo: 1. Si tuviere otros
crditos con el mismo deudor. 2. Crditos nuevos (no cesiones ni subrogaciones y contrados despus de la obligacin para
la cual se constituy la prenda). 3. Ciertos, lquidos y exigibles antes del pago de la obligacin anterior. 4. Acreedor no debe
haber perdido la tenencia. 5. Cosa no debe haber sido comprada por un 3.
7) Efectos:
a) ACREEDOR:
i) Derechos: (1) Retencin de la cosa hasta el pago ntegro (salvo, abuso, sustitucin o prenda tcita). (2) Persecucin. (3)
Preferencia de 2 grado. (4) Venta (no se puede pagar con la misma cosa). (5) Indemnizacin por gastos de conservacin
y perjuicios.
ii) Obligaciones: (1) Restitucin de la cosa una vez satisfecho el crdito. (2) Conservacin (culpa leve). (3) No usarla
sin consentimiento del deudor (aunque podr usarla como depositario e imputar el pago de la deuda a los frutos de la cosa).
b) DEUDOR:
i) Derechos: (1) Que le restituyan la cosa (accin prendaria/reivindicatoria si es que es dueo). (2) Gravarla o enajenarla. (3)
Sustituirla. (4) Pedir la restitucin inmediata en el caso de abuso de la cosa. (5) Concurrir a la subasta. (6) Pagar la
deuda y rescatar la prenda. (7) Indemnizacin por los deterioros que provengan del hecho o culpa del acreedor.
ii) Obligacin eventual: Indemnizar al acreedor por los gastos de conservacin y perjuicios.
8) Extincin: Va consecuencial: Cuando se extingue la obligacin principal (ej., pago, prescripcin, novacin). Va principal:
i) Destruccin de la cosa. ii) Abuso de la prenda. iii) Adquisicin por el acreedor. iv) Resolucin del derecho del
constituyente. v) Prdida del dominio por el evento de una resolucin (sin perjuicio del derecho de los acreedores de BF de exigir otra
caucin o el cumplimiento, an con plazo pendiente).

PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO:

9) Caractersticas: Solemne para su otorgamiento, modificacin y alzamiento: EP o instrumento privado protocolizado, con
las formas de los otorgantes autorizadas. Para los 3 la fecha del contrato, en caso de instrumentos privados, ser desde la
protocolizacin.
10) Obligaciones: Cualquier clase; presentes o futuras, estn o no determinadas a la fecha del contrato.
11) Cosas: Corporales e incorporales muebles, sean presentes o futuras (sobre inmuebles por destinacin o adherencia cuando
se separen del inmueble o cese la afectacin a un predio).
12) En qu modific la Ley 20.190 la prenda sin desplazamiento? (i) Unific su tratamiento. (ii) Se cre un Registro de
Prenda sin Desplazamiento.
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13) Diferencias de la prenda civil con la prenda sin desplazamiento especial:

a) Prenda civil: (i) Real. (ii) La cosa pasa a manos del acreedor. (iii) Admite slo un gravamen. (iv) No permite
expresamente la prenda en obligaciones futuras. (v) No hay un registro. (vi) No se exige inscripcin.
b) Prenda sin desplazamiento: (i) Solemne (EP o instrumento privado protocolizado, con las firmas de los otorgantes autorizadas). (ii)
La cosa permanece en manos del deudor. (iii) Pueden constituirse ms de una prenda sobre el mismo bien. (iv) Admite
expresamente que se caucionen obligaciones futuras (se adquieren cuando lleguen a existir, con efecto retroactivo desde la
inscripcin). (v) Existe el Registro de PSD. (vi) Se exige inscripcin para la adquisicin, prueba y garanta de la prenda.

HIPOTECA

1) Concepto:
a) Legal. Art. 2407 CC: La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de
permanecer en poder del deudor.
b) Doctrinal. La hipoteca es un derecho real que grava un inmueble, que no por eso deja de permanecer en poder del
constituyente, para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, otorgando al acreedor el derecho de perseguir
la finca en manos de quienquiera que la posea y de pagarse preferentemente con el producto de su realizacin.
2) Caractersticas: 1. Derecho real. 2. Inmueble (tambin naves). 3. Otorga una preferencia de 3 clase. 4. La finca
permanece en poder del constituyente. 5. Indivisible (en cuanto a la accin hipotecaria y a la finca/Elemento de la naturaleza). 6.
Especial (si no se fija su monto, el lmite legal es el doble del monto conocido o presunto de la obligacin principal).
3) Clases: (1) Convencional. (2) Legal (art. 662 CPC); necesita: (i) Que se adjudique un bien raz a un comunero. (ii) Que el
valor de la adjudicacin exceda del 80% de lo que le correspondera percibir. (iii) Que el adjudicatario no pague el alcance o
el exceso al contado.
4) Contrato hipotecario. Es aquel en que el deudor o un 3 se obligan con respecto al acreedor a darle el derecho de
hipoteca sobre un inmueble de su propiedad.
a) Caractersticas. 1. Unilateral (transferencia del derecho real) o bilateral (ej., acreedor pagar remuneracin al 3, o concede al deudor
una rebaja de inters o prrroga de plazo). 2. Gratuito u oneroso. 3. Accesorio. 4. Solemne.
b) Solemnidades. Art. 2409: Debe otorgarse por escritura pblica. Art. 2010: Deber adems ser inscrita en el
Registro Conservatorio; sin este requisito no tendr valor alguno. Discusin:
i) Ambas solemnidades son necesarias.
ii) Slo es necesaria la EP: La inscripcin en el CBR es la tradicin del derecho real de hipoteca y no una solemnidad.
Mientras sta no se verifica, el contrato puede ser perfecto y producir todos sus efectos:
(1) Art. 2411 CC. Los contratos hipotecarios celebrados en pas extranjero darn hipoteca sobre bienes situados
en Chile, con tal que se inscriban en el competente Registro.
(2) Art. 76 LQ. Reglamenta la inscripcin de los contratos hipotecarios celebrados por el fallido.
(3) Art. 2419 CC. Refirindose a la hipoteca sobre bienes futuros, da derecho al acreedor de hacerla inscribir
sobre los inmuebles que el deudor adquiera en lo sucesivo (ha nacido el vnculo jurdico).
(4) As lo seala el CC respecto a los derechos reales.
(5) Por sus consecuencias prcticas: No deja indemne al acreedor si despus de la EP pero antes de la inscripcin,
el constituyente enajena el bien, pues tiene el derecho a exigir la tradicin.
5) Formas de adquirir el derecho real de hipoteca: Tradicin, prescripcin o SPCM. Parte de la doctrina agrega que
tambin puede adquirirse por la subrogacin en el crdito y la cesin (aunque podran reconducirse a la tradicin).
6) Elementos:
a) Capacidad. Facultad de enajenacin. Cesa cuando se solicita al juez que se saque a remate la cosa hipotecada. Desde la
demanda. Casos especiales: (i) Inmuebles del hijo: Autorizacin judicial, an siendo de su peculio. (ii) Del pupilo: Autorizacin
judicial, por utilidad o necesidad manifiesta. (iii) De la mujer casada en SC: EP o concurriendo.
b) Cosas que pueden hipotecarse: (1) Inmuebles que se tienen en propiedad (absoluta, fiduciaria, plena, nuda). (2)
Inmuebles que se tienen en usufructo (en realidad es sobre el usufructo mismo). (3) Naves mayores (+ 50 tons, inscritas en el
Registro de Matrculas). (4) Concesiones mineras (cuyo ttulo est inscrito; afecta a accesorios pero no frutos percibidos ni minerales
separados del suelo). (5) Cosas ajenas (aunque no da al acreedor el derecho de hipoteca). (6) Cuotas. (caducan si el bien no se adjudica al
constituyente, salvo EP e inscripcin)) (7) Bienes futuros. (8) Bienes en que se tiene un derecho eventual, limitado o
rescindible (resolucin no extingue hipoteca, sino de acuerdo al 1491).
c) Hipoteca de cosa ajena. 1. No est prohibido. 2. La tradicin hecha por quien no es dueo no es nula, sino que slo
no transfiere el derecho de que se trata. 3. No hay razn para adoptar una solucin distinta a la de la prenda. 4. Si no se
pudiera, no se concibe que pueda adquirirse por prescripcin. 5. Sera contradictorio con el art. 2417, que establece que
la hipoteca constituida por quien no es dueo (comunero que no se adjudica el bien) puede subsistir si el dueo la
ratifica (comunero que s se lo adjudica).
7) Efectos:

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a) Bienes a que se extiende la hipoteca. (i) Inmuebles por adherencia. (ii) Aumentos y mejoras. (iii) Rentas del
arrendamiento (slo tiene derecho sobre ellas y no derecho a percibirlas). (iv) Indemnizaciones de los seguros (subrogacin real).
(v) Precio de la expropiacin por causa de utilidad pblica.
b) Constituyente. Restricciones al dueo de la finca:
i) A las facultades de disposicin: Las conserva, en cuanto no perjudique el derecho del acreedor. Art. 2415: podr
siempre enajenarlos o hipotecarlos. Qu pasa con el resto de los derechos reales? En principio, menoscaban la
garanta y perjudican al acreedor. Pero como nadie puede transferir ms derechos de los que tiene, si su dominio
est limitado, los derechos que constituya sobre l deben sujetarse a la misma limitacin. El art. 1368 CC resuelve
la situacin en el caso del testador que constituye usufructo sobre un bien hipotecado: El usufructo no afecta al
acreedor hipotecario. Pero la hipoteca s afecta al usufructuario: Debe pagar la deuda y se subroga en ella.
ii) A las facultades de uso y goce: Las conserva, pero no le es lcito ejercerlas en forma arbitraria y perjudicial para el
acreedor.
c) Si la finca se perdiere o deteriorare (CF o culpa), el acreedor tendr derecho: Que se le mejore la hipoteca, se le d otra
equivalente y, en defecto, demandar el pago inmediato si la deuda es lquida, aunque est pendiente el plazo, o implorar
providencias conservativas si la deuda fuere ilquida, condicional o indeterminada.
8) Derechos del acreedor hipotecario.
a) Venta. D para hacer vender la cosa hipotecada y pagarse con el producto. D ppal: se saque a remate; d subsidiario:
adjudicarse el bien a falta de posturas admisibles y previa tasacin de peritos, por los 2/3 de ella.
i) Forma de realizacin. 1. Previa tasacin. 2. Publicacin de avisos. 3. Subasta pblica. 4. Ante el juez que conoce el
juicio o el del lugar donde se encuentre el bien.
ii) Derecho que concede. A falta de postores, el acreedor puede pedir: (1) Que la finca se saque nuevamente a remate,
con rebaja del mnimo, o (2) Se le adjudique por los 2/3 de la tasacin.
iii) Acciones del acreedor. 1. Personal, que permite perseguir los bienes que el deudor no ha dado en garanta. 2. Real,
que deriva de la hipoteca. Se pueden entablar al mismo tiempo la real contra el 3 poseedor (a. El que hipoteca un
bien propio para caucionar una deuda ajena; b El que adquiere el inmueble hipotecado) y la personal contra el deudor.
b) Persecucin. Contra el actual poseedor, cualquier sea el ttulo (singular) a que la haya adquirido. Salvo: (a) 3 que adquiri
en pblica subasta, (b) adquirente como consecuencia de expropiacin por utilidad pblica: debe perseguirse el precio. Accin de
desposeimiento. Debe notificarse previamente al 3 poseedor y ah sealarle que tiene un plazo de 10 das en que puede
adoptar alguna de estas 3 actitudes:
i) Pagar la deuda: Se subroga en los derechos del acreedor.
ii) Abandonar la finca: Desde ese momento cesa su responsabilidad. Debe ser indemnizado por el deudor personal.
iii) No hacer nada: Procede el desposeimiento. Debe ser indemnizado por el deudor personal.
c) Preferencia. Crdito de 3 clase/Especial/Pasa contra 3/Si hay varias, prefieren por fecha de inscripcin/Se pagan
con preferencia los crditos de 1 categora y los inmuebles por destinacin sobre los cuales se haya constituido prenda
agraria o industrial.
9) Clusulas de garanta general hipotecaria. Garantiza obligaciones futuras.
a) Se trata de una clase de hipoteca abstracta (es la que se constituye por el propietario de un inmueble, en previsin de
sus futuras necesidades de crdito, antes e independientemente de toda obligacin con un determinado acreedor).
b) Las clusulas de garanta general hipotecaria son frecuentes en la prctica bancaria. Por ella se constituye hipoteca para
garantizar determinadas obligaciones y, adems, todas las que se contraigan en el futuro para con el banco. La CS ha
reconocido definitivamente la validez de esta clusula: (a) La hipoteca puede constituirse antes que la obligacin
principal (art. 2413 CC). (b) El art. 2432 N 2 CC establece que la inscripcin debe expresar fecha y naturaleza del
contrato al que accede. Esta exigencia debe cumplirse slo cuando ello sea posible.
10) En qu momento cesa la facultad de disposicin del deudor hipotecario: Desde que se decreta el embargo.
11) Extincin: Va consecuencial. Va principal: (i) Resolucin del derecho del constituyente. (ii) Confusin. (iii) Evento de la
CR o llegada del plazo. (iv) Prrroga del plazo (la constituida por 3, salvo que acceda a la ampliacin). (v) Expropiacin por causa
de utilidad pblica (subrogacin real legal). (vi) Cancelacin del acreedor (EP). (vii) Purga de la hipoteca.
12) Purga de la hipoteca (art. 2428 CC). Modo de extinguir la hipoteca, en virtud del cual desaparecen todas las hipotecas
constituidas sobre el inmueble con posterioridad a la que se ejecuta.
a) Requisitos: a) Venta forzada en pblica subasta. b) Citacin personal a acreedores hipotecarios. c) Trmino de
emplazamiento entre citacin y subasta. d) Que se consigne el dinero del remate a la orden del tribunal. e) Que el
acreedor de mejor derecho cuyo crdito an no est devengado, no ejerza su derecho a conservar su hipoteca
b) Derechos del acreedor hipotecario de mejor derecho que concurre: 1. Pagarse con el producto del remate. 2.
Conservar su hipoteca (slo si tiene un mejor derecho y su crdito no est devengado).
i) Art. 762 CPC modifica expresamente al 492 CPC.
(1) Art. 492 inc. 1 CPC. Si por un acreedor hipotecario de grado posterior se persigue una finca hipotecada
contra el deudor personal que la posea, el acreedor o los acreedores de grado preferente, citados conforme al
artculo 2428 del Cdigo Civil, podrn, o exigir el pago de sus crditos sobre el precio del remate segn sus
grados, o conservar sus hipotecas sobre la finca subastada, siempre que sus crditos no estn devengados.

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(2) Art. 762 CPC. Lo dispuesto en el artculo 492 se aplicar tambin al caso en que se persiga la finca
hipotecada contra terceros poseedores.

FIANZA

1) Concepto legal. Art. 2335 inc. 1: La fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms persona
responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o en parte, si el deudor
principal no la cumple. Pero es un contrato.
2) Por qu Bello la defini como una obligacin? Bello defini en todos los proyectos a la fianza como contrato pero, en
definitiva, opt por el concepto de obligacin. Una razn podra ser que no hay contrato (en el sentido tradicional) cuando
la ley o una resolucin judicial exigen a un sujeto que rinda fianza y asuma el papel de fiador.(aunque estos casos son,
modernamente categorizados como contratos forzosos). Ej. Caso del tutor o curador., Fianza carcelera o de
comparecencia, Fianza de rato (agencia oficiosa judicial).
3) Caractersticas. 1. Unilateral (si acreedor se obliga a pagar remuneracin, degenera en contrato de seguro). 2. Gratuito (si el deudor
remunera, igual es gratuito porque l no es parte). 3. Accesorio. 4. Consensual./Solemne: Tutores y curadores, EP; Mercantil, por
escrito: Aval, firma al anverso de la LC o pagar; Libertad condicional, EP o acta firmada por el juez.
a) Quin se obliga: El fiador.
b) Consecuencias de que sea accesorio: (i) Se extingue conjuntamente con la obligacin principal, salvo nulidad relativa
por incapacidad del deudor, porque se cauciona una obligacin natural. (ii) Fiador puede oponer las excepciones
derivadas de la obligacin principal. (iii) No se puede obligar en trminos ms gravosos pero s ms efectivos (como
constituyendo una hipoteca).
4) Clasificacin.
a) Origen: Legal (usufructuario), judicial (albacea, propiedad fiduciaria/ no excusin) y convencional.
b) Obligacin del fiador: Personal e hipotecaria o prendaria (sin excusin ni divisin).
c) Determinacin de la obligacin: Limitada e ilimitada (lmite legal: la obligacin principal con sus accesorios).
d) Simple y solidaria (no hay excusin y si son varios, tampoco divisin).
i) Fianza solidaria: La exigencia del acreedor de que el fiador se obligue en forma solidaria al deudor principal,
produce como efecto fundamental privar al fiador del beneficio de excusin, debiendo responder, en
consecuencia, frente al dueo de la acreencia como codeudor solidario. La jurisprudencia ha dicho lo siguiente:
Sabido es que, adems de las cauciones personales que reglamenta expresamente el Cdigo Civil, esto es, la fianza y la solidaridad
pasiva, ha surgido, en el rgimen contractual patrimonial, otra, cual es, una combinacin de ambas, la llamada "fianza y codeuda
solidaria", que resulta de la combinacin de las cauciones denominadas "solidaridad pasiva", contemplada en los artculos 1511 y
siguientes del Cdigo Civil, y "fianza", regulada en los artculos 2335 y siguiente del mismo cuerpo legal y se ha discutido por la
doctrina si tal fiador y codeudor solidario, en sus relaciones con el acreedor, debe regirse por las normas relativas al contrato de fianza o
por las que rigen la solidaridad pasiva, puesto que en el Cdigo citado existe slo la norma del artculo 2358 N 2 que se refiere a ella,
privando del beneficio de excusin al fiador que se hubiere obligado como codeudor solidario. Sin embargo, la doctrina y la mayor parte
de la jurisprudencia estiman que, en tal caso, deben aplicarse las reglas de la solidaridad, considerndose al fiador y codeudor solidario
como deudor directo (Somarriva, Manuel. "Tratado de las cauciones". Contable Chilena Ltda. Editores, 1981, pginas 129 y 130).
5) Requisitos:
a) Consentimiento: Expreso del fiador; la fianza no se presume.
b) Capacidad: General. Casos especiales. Pupilo: Autorizacin judicial, en favor de su cnyuge, descendientes o
ascendientes; debe invocarse por causa grave o urgente. Hijo sujeto a patria potestad: Autorizacin o ratificacin del
padre o madre, los que quedan obligados directamente. Hijo se obliga slo en cuanto lo beneficia. Mujer casada en SC:
Autorizacin del marido o del juez en subsidio, sino obliga sus bienes del 150, 166 y 167. Marido tambin necesita
autorizacin, sino obliga sus bienes propios. Cnyuge en participacin en los gananciales: La autorizacin del otro.
c) Objeto: La obligacin del fiador ser siempre de dar una suma de dinero. Si la obligacin principal es de hacer o no
hacer, se garantiza nicamente el pago de la indemnizacin de los perjuicios que produce el incumplimiento (art. 2343
inc. 3 CC). Se afianza la indemnizacin en que el hecho por su inejecucin se resuelva.
i) Causa: Debe buscarse en las relaciones del fiador con el deudor principal. Gratuita: liberalidad; Remunerada:
remuneracin.
6) Obligaciones afianzables: 1) Civil o natural (si es natural, fiador no goza de excusin ni reembolso). 2) Pura y simple o sujeta a
modalidad (se comunican). 3) Presente o futura (sta da al fiador la opcin de retractarse mientras no exista la obligacin principal,
debiendo dar aviso).
7) Personas obligadas a rendir fianza: (1) El deudor que lo ha estipulado. (2) Deudor cuyas facultades disminuyan en
trminos de poner en peligro manifiesto el cumplimiento de su obligacin. (3) Deudor de quien haya motivo de temer que
se ausente del territorio del Estado con nimo de establecerse en otra parte, mientras no deje bienes suficientes para la
seguridad de sus obligaciones. (4) Deudor cuyo fiador se torna insolvente.

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8) Calidades del fiador: Persona capaz, solvente y con domicilio en el territorio jurisdiccional de la ICA donde deba hacerse
el pago./ Para evaluar la solvencia, se considerarn los inmuebles del fiador (salvo en materia comercial o que se asegure
una obligacin mdica. Se excluyen: 1. Bienes situados fuera del territorio de la Repblica. 2. Embargados. 3. Litigiosos. 4.
Sujetos a una hipoteca gravosa. 5. A CR. 6. En peligro por encontrarse el fiador recargado de deudas.
9) Efectos:
a) Entre acreedor y fiador:
i) Antes de que el acreedor reconvenga al fiador:
(1) Fiador tiene derecho a pagar anticipadamente, cuando el deudor tambin podra haberlo anticipado. Debe
avisar al deudor (sino, deudor podr oponerle excepciones y pierde derecho a reembolso si deudor paga). Debe esperar plazo para
ejercer derecho a reembolso.
(2) Fiador puede exigir que se proceda contra el deudor. Si acreedor no lo hace, el fiador no se hace responsable por la
insolvencia del deudor principal sobrevenida durante el retardo.
ii) Despus de que el acreedor reconvenga al fiador:
(1) Beneficio de excusin. Podr exigir que antes de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del
deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma (2357). RG es
facultativo. Obligatorio cuando se estipul expresamente o cuando se oblig el fiador slo a lo que el acreedor no pueda obtener del
deudor principal (fianza condicional).
(a) Requisitos: a) Que el fiador no est privado del beneficio (renunciado, solidario, o natural, fianza judicial). b)
Que se oponga en tiempo oportuno (excepcin dilatoria, tiempo de contestar la demanda en juicio ordinario; escrito
de excepciones, en ejecutivo/Excep: Aparecen nuevos bienes). c) Que fiador seale al acreedor bienes del deudor
para perseguir el cumplimiento (No se cuentan: embargados, litigiosos, fuera de la Repblica, crdito de dudoso o
difcil cobro, sujetos a CR o hipotecados para deudas preferentes/No es necesario que sean suficientes para pago total).
(b) Efectos: 1. Suspensin del juicio. 2. Acreedor queda obligado a practicar la excusin (fiador se libera hasta
concurrencia de los bienes que seal y que acreedor, por negligencia suya, dej escapar). 3. Si no son suficientes,
acreedor debe resignarse a recibir un pago parcial y perseguir al fiador por el saldo insoluto.
(2) Beneficio de divisin. Si hubiere 2 ms fiadores de una misma deuda, que no se hayan obligados
solidariamente al pago, se entender dividida la deuda entre ellos por partes iguales, y no podr el acreedor
exigir a ninguno sino la cuota que le quepa (2367). Forma de divisin: RG, partes iguales. Excep: 1. Cuando se
hace entre fiadores insolventes. 2. Cuando alguno de los fiadores ha limitado su responsabilidad a una suma
determinada.
(3) Excepcin de subrogacin. Si el acreedor ha perdido sus acciones por hecho o culpa suya, la fianza se extingue.
(4) Excepciones reales. Cosa juzgada; fuerza y dolo, aunque sean personales, puede oponerse una nulidad fundada en ellas.
b) Entre fiador y deudor:
i) Antes del pago:
(1) Derechos del fiador: 1. A que el deudor obtenga que se le releve de la fianza. 2. A que el deudor le caucione
las resultas de la fianza. 3. A que el deudor consigne medios suficientes para efectuar el pago.
ii) Circunstancias que autorizan para ejercerlos: Art. 2369: Slo cuando no se afianz contra la voluntad del deudor:
(1) Cuando el deudor principal disipa o aventura temerariamente sus bienes;
(2) Cuando el deudor principal se oblig a obtenerle el relevo de la fianza dentro de cierto plazo, y se ha vencido
este plazo;
(3) Cuando se ha vencido el plazo o cumplido la condicin que hace inmediatamente exigible la obligacin
principal en todo o parte;
(4) Si hubieren transcurrido 5 aos desde el otorgamiento de la fianza; a menos que la obligacin principal se haya
contrado por un tiempo determinado ms largo, o sea de aquellas que no estn sujetas a extinguirse en
tiempo determinado, como la de los tutores y curadores, la del usufructuario, la de la renta vitalicia, la de los
empleados en la recaudacin o administracin de rentas pblicas;
(5) Si hay temor fundado de que el deudor principal se fugue, no dejando bienes races suficientes para el pago de
la deuda.
iii) Despus del pago:
(1) Accin de reembolso. Art. 2370 CC: El fiador tendr accin contra el deudor principal para el reembolso
de lo que haya pagado por l con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudor./Tendr
tambin derecho a indemnizacin de perjuicios segn las reglas generales./Pero no podr pedir el reembolso
de gastos inconsiderados, ni de los que haya sufrido antes de notificar al deudor principal la demanda
intentada contra dicho fiador. Busca dejar indemne al fiador (pago, intereses, gastos, perjuicios sufridos).
Requisitos: a) No estar privado de ella (o natural; contra la voluntad del deudor, salvo que se extinga la deuda; pago sin
aviso al deudor, pagando ste nuevamente: accin contra acreedor); b) Pago de la deuda o MEO equivalente; c) Pago til;
d) En tiempo oportuno (prescribe en 5 aos desde el pago o desde que se hizo exigible). Contra quin: a. Simplemente
conjunta: C/u por su cuota. b. Solidaria: Afianza a todos, total a cualquiera; slo a uno, slo a l por total, a
otros por su cuota.

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(2) Accin subrogatoria. Se conservan los privilegios e hipotecas, pero no comprende intereses, gastos ni
perjuicios. No tiene accin: Fiador de o natural y el que pag sin dar aviso al deudor que tambin paga.
Contra quin: Deudor principal, codeudores solidarios o cofiadores. Puede ejercer la accin del fiador contra
su mandante, que se obliga por el encargo de un 3.
(a) Cul es preferible? Habr que evaluarla caso a caso.
c) Entre cofiadores: La deuda se divide en partes iguales de pleno derecho, salvo en caso de insolvencia de un cofiador o
cuando se ha limitado la responsabilidad una suma determinada.
10) Extincin. Va consecuencial. Por extincin de o ppal. Slo la nulidad por incapacidad relativa del deudor deja
subsistente la fianza. Va principal. i. Mismos medios que las otras o. Dacin en pago, extingue irrevocablemente la fianza, aunque
despus sobrevenga eviccin./Confusin de calidades de acreedor/fiador o deudor/fiador. ii. Modos peculiares. a) Relevo de la fianza por
acreedor (todo o parte). b) Cuando acreedor, por hecho o culpa suya, haya perdido las acciones en que el fiador tena
derecho a subrogarse.

CONTRATOS REALES
1) Concepto. Art. 1443 CC: El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se
refiere (). Quien entrega la cosa, se constituye en acreedor de una obligacin restitutoria y quien la recibe, en deudor.
No hay que confundir esta entrega, que integra la fase de nacimiento del contrato, con la entrega que integra su fase de
cumplimiento.
2) Perfeccionamiento (distincin entre entrega y tradicin): En el depsito, el comodato, la prenda civil y la anticresis, la
entrega constituye al que recibe en mero tenedor, por la cual queda obligado a restituir la cosa en especie; en el mutuo, en
poseedor o dueo (constituye un ttulo traslaticio de dominio y el mutuario queda obligado a restituir otro tanto del mismo
gnero y calidad). Por lo tanto, la redaccin del 1443 CC no es precisa, pues la entrega de la cosa no siempre constituir
tradicin, sino slo en el caso del mutuo.
ENTREGA TRADICIN
Traspaso material de una cosa de una persona a otra. Entrega + Intencin de transferir y adquirir el dominio.
Ttulo de mera tenencia. Ttulo traslaticio de dominio.
Otorga mera tenencia. Otorga posesin o dominio.

3) Se ha propuesto transformar los contratos reales, que son unilaterales, en contratos consensuales bilaterales. As, la entrega
dejara de estar integrada a la fase del nacimiento para pasar a integrar la fase de cumplimiento del contrato. De este modo,
el dueo o comodante o mutuante quedara obligado a entregar la cosa tan pronto haya accedido a su entrega con el
comodatario o mutuario, esto es, una vez que se ha formado el consentimiento. Nuestra legislacin ha hecho eco de este a
propsito del mutuo cuando constituye una operacin de crdito de dinero. Dicha posicin puede ser discutida, porque
siendo los contratos reales esencialmente gratuitos, no reportan en principio beneficio alguno para el que entrega la cosa
sino tan slo para el usuario. Si el contrato es consensual, el dueo no podra abstenerse a entregar la cosa, puesto que ha
quedado obligado por el mero hecho de otorgar su consentimiento, y se ver privado del uso de la cosa que es de su
dominio an cuando ya no desee beneficiar a su contraparte con el prstamo. Por otra parte, si el contrato es real, el dueo
siempre podr retractarse y no entregar la cosa, naciendo el contrato pues, cuando la cosa haya sido entregada.

COMODATO

1) Concepto: Art. 2174 CC: El comodato o prstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega a la otra
gratuitamente una especie, mueble o raz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma especie despus de
terminado el uso.
2) Caractersticas: (1) Real (2174 inc. 2), (2) Gratuito (es de la esencia, aunque sea en inters de ambas partes, ejemplo del perro de caza),
(3) unilateral (slo se obliga el comodatario a restituir), (4) Ttulo de mera tenencia.
3) Cosas que pueden ser objeto de comodato: cosa no fungible, mueble o raz. Si la cosa es ajena, el comodato es vlido,
pero inoponible al dueo (y el comodatario no tendra accin contra el comodante).
4) Efectos:
a) Obligaciones del comodatario:
i) Conservar la cosa: Responde de culpa levsima si el beneficiado es slo el mismo, de leve si ambos se benefician,
de grave si se beneficia slo el comodante. No responde del deterioro cuando (i) proviene de la naturaleza de la
cosa o de su uso legtimo, (ii) proviene del CF (a menos que a.- se haya hecho cargo expresamente del CF, b.- el
CF sobreviene por su culpa, c.- emplea indebidamente la cosa o est en mora de restituir, d.- en un accidente
prefiere salvar las cosas propias a la prestada).
ii) Usar la cosa en los trminos convenidos o segn el uso ordinario.

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iii) Restituir la cosa: En la poca estipulada o terminado el uso convenido. El comodante puede pedir la restitucin
anticipada: (a) si muere el comodatario, (b) si le sobreviene una necesidad imprevista y urgente de la cosa, (c) si el
comodatario hace uso indebido de ella. Pero el comodatario puede negarse a restituir:
(1) Para la seguridad de las indemnizaciones que le deban (DLR).
(2) Cuando la cosa se embargue en su poder por orden judicial.
(3) Cuando la cosa es hurtada, perdida o robada (debe denunciarlo al dueo).
(4) Las armas o cosas de las que se sabe se trata de hacer un uso criminal (las debe poner a disposicin del juez).
(5) Cuando el comodante ha perdido la razn y carece de curador.
(6) Si el comodatario descubre que era el verdadero dueo de la cosa.
La restitucin debe hacerse al comodante o a la persona que tenga derecho a recibirla. El comodante puede entablar (a)
la accin de restitucin, que es personal y slo procede contra el comodatario, y (b) la accin reivindicatoria cuando es
dueo de la cosa, que es real y procede contra cualquier persona.
b) Obligaciones del comodante:
i) Pagar las expensas de conservacin de la cosa: cuando sean extraordinarias, necesarias y urgentes.
ii) Indemnizar los perjuicios causados por la mala calidad o condicin de la cosa al comodatario: Cuando (1)
la calidad haya sido conocida por el comodante y no declarada, (2) de tal naturaleza que fuere probable que
ocasionare perjuicios, (3) el comodatario no haya podido conocerla o precaver los perjuicios con mediano cuidado.
iii) Comodato precario:
(1) Art. 2194 CC: El comodato toma el ttulo de precario si el comodante se reserva la facultad de pedir la
restitucin de la cosa prestada en cualquier tiempo.
(2) Art. 2195 CC: Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se fija tiempo
para su restitucin.
Constituye tambin precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera
tolerancia del dueo.
(3) A Ros le importa que el alumno distinga entre el comodato (contrato de) precario del artculo 2195 inciso 1,
y lo que la doctrina llama "simple precario" del artculo 2195 inciso 2 (sin previo contrato y por la mera
ignorancia o tolerancia del dueo).

MUTUO

1) Concepto.
a) Art. 2196 CC: El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta
cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad.
b) Artculo 1 Ley 18010: Son operaciones de crdito de dinero aquellas por las cuales una de las partes entrega o se
obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto a aquel en que se celebra la
convencin.
2) Caractersticas: (1) contrato real cuando el mutuo es el del CC (la entrega constituye tradicin, y puede efectuarse por cualquiera de
los modos del 684 CC) y real o consensual cuando es operacin de crdito de dinero, (2) generalmente unilateral (slo se obliga
el mutuario), (3) naturalmente gratuito segn el CC (el pago de intereses requiere estipulacin expresa) o naturalmente oneroso segn
la ley 18.010 (si nada se dice, se debern intereses corrientes), (4) ttulo traslaticio de dominio.
3) Cosas susceptibles de darse en mutuo: Cosas fungibles.
4) Calidades de las partes: (1) Mutuante: capaz de enajenar y dueo de las cosas dadas en mutuo; (2) Mutuario: capaz de
obligarse.
5) Efectos:
a) Obligaciones del mutuario: Restituir otras tantas cosas de igual gnero y calidad que las recibidas. Siempre ha de mediar
un tiempo entre la entrega y la restitucin, fijado por la convencin o por la ley. Segn el CC, si no se hubiese fijado un
trmino no podr exigirse la restitucin en los 10 das siguientes a la entrega, y segn la ley 18.010, slo podr exigirse
antes de los 10 das si se trata de documentos u obligaciones a la vista o pagaderos a su presentacin.
b) Obligaciones del mutuante: En principio, ninguna. Pero podra verse obligado a indemnizar al mutuario por los daos
producidos por la mala calidad de las cosas dadas en mutuo.
6) Inters corriente: Inters promedio cobrado por los Bancos y las sociedades financieras establecidos en Chile en las
operaciones que realicen en el pas. El inters es 1.- en las operaciones de crdito de dinero no reajustables, toda suma que
recibe o tiene derecho a recibir el acreedor, a cualquier ttulo, por sobre el capital; 2.- en las reajustables, toda suma por
sobre el capital reajustado. Y puede pactarse cualquier forma de reajuste. Inters mximo convencional: es el inters
corriente al momento de la convencin aumentado en un 50% (si se excede, el inters se reduce al corriente).
7) Anatocismo: Es la capitalizacin de los intereses, que producirn nuevos intereses.
8) Diferencias entre mutuo civil y operaciones de crdito de dinero.

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MUTUO CIVIL LEY N 18.010

Objeto Cosa fungible. Dinero.
Quin es obligado Unilateral (slo una de las partes resulta obligada a Bilateral (una de las partes se obliga a entregar o entrega- y la otra a
restituir igual cantidad de cosas fungibles del mismo restituir la cosa en un momento distinto. Se define la entrega como
gnero y calidad, y si no es posible, deber pagar lo cumplimiento de la obligacin y no como parte del perfeccionamiento).
que valgan al tiempo de la restitucin).
Naturaleza de la Accidentales (la gratuidad se presume). Las No se presume la gratuidad, y salvo disposicin de ley o pacto en
obligacin de pagar simples obligaciones de dinero slo generan intereses contrario, devengan inters corriente (art. 12 Ley 18.010).
intereses: Presuncin cuando las partes lo convienen o la ley lo establece.
o no de gratuidad.
Pero si son pagados sin estar estipulados, no pueden
repetirse (art. 2209 CC).

Naturaleza Contrato real. Real o consensual (entrega o se obliga a entregar).

Reajustabilidad Pueden las partes acordar clusulas de reajustabilidad, La Ley 18.010 ha dejado entregado este aspecto a lo que acuerden las partes
adoptando al efecto las que juzguen adecuadas (UF, contratantes, pudiendo pactar la frmula que estimen conveniente. Pero si
IPC, etc.) en estas deudas interviene un banco, institucin financiera o cooperativa de
ahorro y crdito, el sistema de reajuste debe autorizarlo el Banco Central.

Pago anticipado o Siempre que no se hayan pactado intereses. Derecho irrenunciable del mutuario y puede hacerse an contra la voluntad
prepago del deudor.
Forma de pago del Pago en dinero o cosas fungibles. Slo en dinero.
inters
Inters excesivo Se rebaja al inters mximo convencional. Se rebaja al inters corriente (art. 8).
Anatocismo El CC en el artculo 2210 prohiba que los intereses Art. 9 ley 18.010 deroga esta disposicin, permitindolo, con el lmite de
devengaran intereses. que slo se puede capitalizar cada 30 das.

DEPSITO
1) Concepto: Llmese en general depsito el contrato en que se confa una cosa corporal a una persona que se encarga de
guardarla y de restituirla en especie (art. 2211 CC).
2) Caractersticas: (1) real, (2) unilateral (slo se obliga el depositario a restituir la cosa).
3) Tipos:
a) Depsito propiamente tal:
i) Voluntario: Contrato en que una de las partes entrega a la otra una cosa corporal y mueble para que la guarde y la
restituya en especie a voluntad del depositante (art. 2215 CC). Se requiere capacidad general. Reglas especiales: (1)
si el depositante es incapaz, la nulidad slo aprovecha a ste y el depositario se obliga vlidamente; (2) si el
depositario es incapaz, el depositante puede reclamar la cosa, y si se enajen, slo tendr accin contra el
depositario en cuanto se hubiese hecho ms rico, pero podr reivindicarla de 3s poseedores. Error: slo tiene
consecuencias el error del depositario cuando recae en la persona del depositante, o el descubrimiento de que la
cosa acarrea peligro (permiten la restitucin inmediata, 2216 CC). Efectos:
(1) Obligaciones del depositario: (1) Guardar la cosa: responde de culpa grave, pero de leve si se ha ofrecido
espontneamente y si tiene inters personal en el depsito, y de levsima si se ha estipulado expresamente. No
puede usar la cosa sin el consentimiento del depositante. Debe tambin respetar los sellos y cerraduras del
bulto que contiene la cosa, y debe guardar secreto en el depsito de confianza. (2) Restituir el depsito: en
su idntica individualidad (excepto en el depsito irregular, que se restituyen otras del mismo gnero y
calidad), con sus accesorios, accesiones y frutos, y pagando el depositario los gastos de transporte. La
obligacin de restitucin pasa a los herederos. Tiempo de la restitucin: (a) a voluntad del depositante, cuando
la reclame; (b) si se estipula un plazo, slo vencido ste (a menos que el depositante la reclame antes), (c)
cuando la cosa peligre o le cause perjuicios al depositario, puede exigir que el depositante disponga de ella.
(2) Posible obligacin del depositante: pagar los gastos de conservacin y los perjuicios.
ii) Necesario: El depsito propiamente dicho se llama necesario, cuando la eleccin de depositario no depende de la
libre voluntad del depositante, como en el caso de un incendio, ruina, saqueo, u otra calamidad semejante (art.
2236 CC). Se le aplican las reglas del voluntario, excepto: (1) No se aplican las limitaciones de la prueba
testimonial, (2) El depositario responde por culpa leve, y (3) Si el depositario es un incapaz, se constituye un
cuasicontrato que lo obliga sin la autorizacin del representante legal./ El depsito en hoteles y posadas se asimila
al necesario (2241 CC).
(1) Regla especial del depsito necesario respecto al menor adulto. El depsito necesario de que se hace cargo un adulto (el
que ha dejado de ser impber) que no tiene la libre administracin de sus bienes, pero que est en su sana
razn, constituye un cuasicontrato que o al depositario sin la autorizacin de su representante legal (porque la
precipitacin impide al depositante cerciorarse de la capacidad).
b) Secuestro: El secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos, en manos de otro que debe
restituirla al que obtenga una decisin a su favor./ El depositario se llama secuestre (art. 2249 CC).
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i) Convencional: se constituye por acuerdo de voluntad de las personas que disputan el objeto litigioso.
ii) Judicial: se constituye por decreto del juez. Procede cuando: (1) se reivindica cosa corporal mueble y hay motivo
para temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor; (2) se entablan acciones en relacin a cosa mueble
determinada y hay motivos para temer que se pierda en manos del tenedor. Recae slo sobre muebles, otorga al
secuestre la administracin de los bienes, impone la obligacin de rendir cuenta, y da derecho a remuneracin.
iii) Diferencias entre secuestro y depsito: (1) objeto (depsito recae en muebles, secuestro en muebles e
inmuebles), (2) restitucin (depsito, a voluntad del depositante, secuestro, slo despus de sentencia de
adjudicacin o por voluntad unnime si es convencional), (2) persona a quien se restituye (depsito, al depositante
o a quien tenga derecho a recibir en su nombre, secuestro, al adjudicatario).
iv) Facultades del secuestre: puede reclamar la cosa si pierde la tenencia, y tiene las facultades y deberes de un
mandatario si se trata de un inmueble.

CONTRATOS DE TRACTO SUCESIVO

ARRENDAMIENTO

1) Concepto: El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan recprocamente, la una a conceder el goce de
una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado
(art. 1915 CC).
2) Requisitos esenciales: 1. Consentimiento (doctrina). 2. Obligacin de proporcionar el goce temporal de una cosa, de
ejecutar una obra o de prestar un servicio. 3. Obligacin de pagar un precio por esta cosa, obra o servicio (renta).
3) Caractersticas: (1) Contrato bilateral; (2) Oneroso; (3) Conmutativo; (4) Principal; (5) Nominado; (6) De tracto
sucesivo: Las obligaciones se van renovando y extinguiendo sucesivamente en forma peridica: (a) No existe resolucin
sino terminacin, (b) No hay teora de los riesgos, pereciendo la cosa para su dueo, (c) Puede operar la teora de la
imprevisin; (7) Ttulo de mera tenencia; (8) Acto de administracin y no de disposicin; (9) Contrato consensual,
an sobre bienes races: Se le aplican las limitaciones de la prueba testimonial, y es conveniente reducirlo a escritura
pblica e inscribirlo por el art. 1962 CC (Estarn obligados a respetar el arriendo: 1. Todo aquel a quien se transfiere el derecho del
arrendador por un ttulo lucrativo; 2. Todo aquel a quien se transfiere el derecho del
arrendador, a ttulo oneroso, si el arrendamiento ha sido contrado por escritura pblica; exceptuados los acreedores hipotecarios; 3. Los
acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura pblica inscrita en el Registro del Conservador antes de la inscripcin
hipotecaria./ El arrendatario de bienes races podr requerir por s solo la inscripcin de dicha escritura.).
4) Tipos:
a) De cosas.
b) De servicios: Aqul por el cual una de las partes se obliga a prestar un servicio a otra a cambio de una
cantidad de dinero; pueden ser 1) servicios inmateriales (predomina el esfuerzo intelectual), 2) criados
domsticos, 3) transporte.
c) De confeccin de obra material: Aqul por el cual una persona, llamada artfice, se obliga mediante cierto
precio a ejecutar una obra material; ser venta si el artfice suministra los materiales, ser arrendamiento
cuando los suministra quien encarga la obra. Podramos entender que es el nico contrato que siendo siempre bilateral,
oneroso y conmutativo, ser tambin siempre intuito personae (Ros).
5) Arrendamiento de cosas (1916 CC): Contrato en virtud del cual una de las partes arrendador- proporciona a otra
arrendatario- el goce de una cosa, quien paga por ella un precio determinado. La cosa debe ser real, determinada y
susceptible de darse en arrendamiento: Corporal o incorporal, no consumibles (la restitucin es de la esencia del
arrendamiento). NO PUEDEN: Las que las leyes prohban y los ds personalsimos. La renta puede estipularse en dinero o
en frutos (aparcera o mediera), por las partes o por un 3.
a) Obligaciones del arrendador:
(i) Proporcionar el goce pacfico de la cosa arrendada: (1) Entregar la cosa: Es de la esencia
del contrato, es simple entrega y no tradicin (se hace segn las formas de tradicin, 1920
CC), si no se cumple hay cumplimiento forzado o resolucin; (2) Mantener la cosa en estado
til: Efectuando las reparaciones necesarias (sin las cuales la cosa se destruye o desaparece o
no sirve para el objeto a que se le destina), excepto las locativas; (3) Liberar al arrendatario de
molestias o embarazos de la cosa arrendada: El arrendador no puede efectuar arreglos que
perturben al arrendatario salvo que sean indispensables (se rebaja la renta, o se termina el
contrato si son importantes), y si se perturba de derecho por un 3 se debe sanear la eviccin
(1930 y 1931 CC).
(ii) Saneamiento de la eviccin: Si se turba parcialmente el goce de la cosa, el arrendatario
puede pedir rebaja de la renta; si se turba totalmente puede pedir la terminacin, con

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indemnizacin de todo dao si el arrendador saba o deba saber la causa al contratar (si no,
slo el dao emergente).
(iii) Saneamiento de los vicios: arrendador responde por los vicios de la cosa que impidan darle
el uso para el cual fue arrendada (1932 CC). Desconocidos por el arrendador, el arrendatario
puede pedir terminacin e indemnizacin del dao emergente. Conocidos, tambin el lucro
cesante. Si la imposibilidad es slo parcial, el juez decidir la terminacin o la rebaja.
b) Obligaciones del arrendatario: (1) Pagar la renta: Obligacin principal y esencial (el no pago faculta al
arrendador para solicitar la terminacin, para lo cual se debe notificar 2 veces al arrendatario si se trata de un
predio urbano), se cumple 1. En la forma convenida, 2. Si no, segn la costumbre del lugar, 3. Si no, en
arrendamiento de predio urbano se paga mes a mes, y de predio rstico, por aos; (2) Usar la cosa arrendada
de acuerdo a los trminos convenidos en el contrato: Si nada dice, debe usarse segn la costumbre del lugar o
segn su uso natural (se puede pedir la terminacin si se usa para fines ilcitos); (3) Usar y gozar la cosa como
un buen padre de familia; (4) Ejecutar las mejoras locativas: Aquellas que por la costumbre del lugar
corresponden al arrendatario y que en general son motivadas por la culpa, hecho o descuido del mismo o de
las personas que viven a su cargo (no por el uso y el goce, porque por ellos es que el arrendatario paga renta);
(5) Restituir la cosa al trmino del contrato: En el estado en que se le entreg, considerando el deterioro por el
uso y goce legtimos. Sin embargo, existe d legal de retencin (debe ser judicialmente declarado) si el
arrendador debe indemnizaciones (1937 CC). Tambin lo tiene el arrendador sobre los frutos y muebles con
que haya guarnecido la cosa el arrendatario.
c) Extincin del arrendamiento de cosas:
(i) Por la destruccin total de la cosa arrendada.
(ii) Por la extincin del derecho del arrendador: Con culpa de l, deber indemnizar al
arrendatario si la persona que le sucede no est obligada a respetar el arriendo (lo estar i.-
aquel a quien se transfiere el derecho por un ttulo gratuito, ii.- aquel a quien se transfiere a ttulo oneroso, si el
arrendamiento consta en EP, iii.- los acreedores hipotecarios, slo si el arrendamiento ha sido otorgado por EP
inscrita antes de la inscripcin hipotecaria, 1962 CC, iv.- adquirente de predio rstico lo estar siempre).
(iii) Por el vencimiento del tiempo estipulado de duracin: a) Si la duracin es determinada, se
demanda la restitucin, b) Si es indeterminada, debe terminar por desahucio (aviso
anticipado que da el arrendador o arrendatario de su deseo de poner trmino al
arrendamiento). El desahucio puede ser judicial o extrajudicial (en predios urbanos, el
arrendador slo podr mediante el judicial, art. 3 Ley 18.101) Reconduccin tcita: Si
terminado el contrato por el vencimiento del plazo o por desahucio, el arrendatario sigue en
poder de la cosa arrendada con la aquiescencia del arrendador, el contrato se prorroga, si
(1956 CC): i. se trata de un bien raz, y ii. el arrendatario ha pagado un perodo posterior de
pago con el consentimiento del arrendador, o las partes han manifestado su intencin
inequvoca de perseverar en el contrato. As, se prorroga por 3 meses, y al trmino puede
volver a prorrogarse. En predios rsticos, el contrato se prorroga por el tiempo necesario
para la prxima recoleccin de frutos.
(iv) Por sentencia judicial por: 1.- Nulidad o rescisin, 2.- Si se pide la terminacin por
incumplimiento de las obligaciones, 3.- La resolucin cuando el contrato an no ha
empezado a cumplirse.
6) Arrendamiento de predios urbanos (Ley N 18.101 y supletoriamente el CC): Bienes races dentro del radio urbano
respectivo, y fuera, si su superficie no excede 1 hectrea (no 1.- predios de cabida superior a 1 hectrea con aptitud agrcola,
ganadera o forestal, o destinados a esa explotacin, 2.- inmuebles fiscales, 3.- viviendas que se arrienden por no ms de 3
meses amobladas y para fines de descanso o turismo, 4.- hoteles, residenciales y establecimientos similares, 5.-
estacionamientos de automviles y vehculos).
a) En estas materias se aplica un procedimiento sumario, reglamentado en la citada ley.
b) Presuncin simplemente legal: El contrato es consensual, pero si no se escritura se presumir que la renta
es aquella que seale el arrendatario (art. 20).
c) El desahucio dado por el arrendador debe ser SIEMPRE judicial: Y la restitucin debe ser pedida
judicialmente. Plazos especiales: (1) Si el contrato es pactado mes a mes o de duracin indefinida, el plazo de
desahucio es de 2 meses desde la notificacin de la demanda, transcurridos, se adiciona 1 por cada ao
completo que se hubiese ocupado el inmueble con un mximo de 6 meses; (2) Si es de plazo fijo, no hay
desahucio sino la restitucin, a menos que no exceda de un ao (en tal caso, habrn 2 meses de espera u aviso
-art. 4-).
d) En el DL 964, para el desahucio el arrendador deba dar "motivo plausible". En la Ley N 18.101, no.
7) Arrendamiento de predios rsticos: Si el precio se paga en dinero o en una cantidad fija de frutos naturales de la cosa,
hay arrendamiento de predio rstico y el arrendatario se llama colono; si consiste en una cuota de los frutos naturales de
cada cosecha, hay aparcera y el arrendatario se llama colono aparcero.

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a) Caractersticas: Contrato solemne (EP o privada en presencia de 2 testigos mayores de 18). Se prohbe
subarrendar todo o parte del predio sin autorizacin previa y escrita del dueo. El arrendatario debe cumplir
las disposiciones que protegen los recursos naturales del predio.
b) Medieras y Aparceras: Contrato en que una parte se obliga a aportar el uso de una determinada superficie de terreno y
la otra el trabajo para realizar cultivos determinados, con el objeto de repartirse los frutos o productos que resulten, obligndose,
ambas partes, adems, a aportar los elementos necesarios para la adecuada explotacin de los terrenos, a concurrir en los gastos de
produccin, a realizar en forma conjunta la realizacin de la explotacin y a participar en los riesgos de la misma (art. 12 DL
993). Cedente: Quien confiere el uso. Mediero: Quien se obliga a trabajarla. Si nada se dice, el producto que se
obtenga se dividir en partes iguales.

SOCIEDAD

1) Concepto: Art. 2053 CC: La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en
comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. / La sociedad forma una persona jurdica,
distinta de los socios individualmente considerados.
2) Caractersticas: 1. Es un contrato y forma una persona jurdica: Distinta de las personas que la componen; 2.
Plurilateral: Las voluntades van en un mismo sentido; 3. Consensual (slo la colectiva civil) o solemne (las dems); 4. Intuito
personae: Slo las de personas y no las de capitales (se termina con la muerte de uno de los socios, el error en la persona
vicia el consentimiento y ninguno puede ceder sus derechos sin el consentimiento de los otros); 5. Por RG, goza de
personalidad jurdica: Patrimonio propio, nombre, domicilio, voluntad distinta a la de los socios, y responsabilidad
diferenciada.
3) Elementos:
1) Aporte: Elemento esencial. RG: La utilidad de cada socio es en proporcin a su aporte. Debe ser susceptible de
apreciacin pecuniaria y a ttulo singular (en dinero, en especie -dominio o usufructo-, en trabajo, o en servicio). El
conjunto de los aportes constituye el capital social.
2) Beneficio: Es pecuniario y lo diferencia de las personas jurdicas sin fines de lucro. Slo se podrn determinar en
la disolucin, y se reparten a) conforme a lo pactado, b) segn el arbitrio de un 3, c) si nada se estipula, a prorrata
de los aportes o lo fija el juez respecto del socio industrial (aporta trabajo).
3) Prdidas: Se distribuyen a) segn el pacto social o el arbitrio de un 3 si se ha convenido, b) si no, a prorrata de
los aportes, c) respecto del socio industrial slo pierde el trabajo si nada se estipula.
4) Affectio societatis: Intencin de formar sociedad.
5) Personalidad Jurdica: Son sujetos de derecho, por lo que son capaces de adquirir derechos y contraer
obligaciones, tienen patrimonio propio y constituyen entidades distintas de los miembros que la componen.
4) Sociedad de hecho (2057 CC): Es aquella a la que falt alguno de los requisitos establecidos por la ley. La restitucin de
los aportes se hace segn las normas de la comunidad. Respecto de los 3s de BF, es inoponible la nulidad de la sociedad
(teora de la apariencia).
5) Clasificacin: (1) Segn el objeto o giro social: Civiles y comerciales; (2) Colectiva, de responsabilidad limitada, en
comandita y annima.
6) Sociedades reguladas por el CC: (1) Colectiva civil, (2) Sociedad conyugal (aunque se discute su naturaleza).
7) Sociedad colectiva civil:
1) Administracin: (i) Si nada se dice, administran todos los socios conjuntamente (2081 CC); se trata de un
mandato tcito recproco; (ii) Por administrador designado por los socios: a) En el pacto social (mandatario
estatutario, condicin esencial de existencia de la sociedad), b) En acto posterior.
2) Forma de administracin: a) Hay un solo socio administrador: Puede ejecutar los actos segn le parezca con las
restricciones legales, y la mayora de los socios podr oponerse a los que no hayan producido efectos; b) Hay
varios administradores: Pueden administrar por s solo y por separado, salvo que se haya prohibido actuar
separadamente; c) Administracin por todos los socios: Cada uno de los socios puede administrar, y cada uno
puede: 1. Oponerse a los actos administrativos antes de su ejecucin, 2. Servirse de las cosas de la sociedad para su
uso personal siempre que las emplee a su destino ordinario, 3. Hacer concurrir a los dems a la conservacin de las
cosas, 4. No puede hacer innovaciones en los inmuebles sin el consentimiento de los otros.
3) Facultades de la administracin: A falta de facultad expresa, slo las del giro ordinario. El administrador puede
en caso urgente convertirse en agente oficioso.
4) Efectos de la administracin: Si el administrador actu dentro de sus facultades, obliga a la sociedad, si se
excede, slo se obliga l.
5) Obligaciones de los socios: a) Efectuar el aporte a que est obligado en tiempo y forma: si incumple, es
responsable de los perjuicios del retardo, y da derecho a los otros socios a pedir la resolucin, con indemnizacin;
b) Sanear el aporte (2085 CC); c) Cuidar los intereses sociales respondiendo por culpa leve; d)Een la sociedad
colectiva comercial, los socios tienen una serie de prohibiciones (404 CCom).

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6) Obligaciones de la sociedad: (1) Para con los socios: a) Reembolsarle la suma que le hubiere adelantado el socio
con conocimiento de ella para negocios sociales; b) resarcirle los perjuicios que la gestin le ocasion; (2) Respecto
de 3s: a) El socio que contrata a nombre propio no obliga a la sociedad; b) Si acta a nombre de la sociedad, debe
hacerlo inequvocamente para obligarla frente a 3s.
7) Responsabilidad de los socios: Responden con su propio patrimonio ilimitadamente, pero a prorrata de su
inters social (no es solidaria). Es ilimitada porque la cuota del deudor insolvente grava a los dems. Si el socio
contrata a nombre de la sociedad, pero sin poder suficiente, se obliga personalmente, y la sociedad slo
subsidiariamente hasta concurrencia del beneficio obtenido del negocio.
8) Disolucin de la sociedad:
i. Causales (2098 y ss CC):
1. Plazo o condicin (2098 CC): La prrroga debe pactarse antes del vencimiento del plazo
cumplindose las mismas formalidades de la constitucin.
2. Trmino del negocio (2099 CC).
3. Por insolvencia de la sociedad (2100 CC).
4. Por la prdida total de los bienes sociales (2100 y 2102 CC).
5. Si uno de los socios no efecta su aporte y los dems deciden disolverla (2101 CC).
6. Por la muerte de cualquiera de los socios: A excepcin de que en el contrato se pacte que la
sociedad puede continuar con los herederos o sin ellos (2014 CC).
7. Por acuerdo entre las partes (2097 CC): Mutuo disenso.
8. Por renuncia en las sociedades de plazo indefinido.
ii. Efectos:
1. Si la sociedad es civil, trmino de la personalidad jurdica y debe procederse a su divisin
aplicando las reglas de la particin de los bienes hereditarios al caudal social.
2. Si es comercial, persiste la personalidad jurdica durante la liquidacin del haber y pasivo segn
el 408 y ss CCom.
3. Termina la representacin de sus administradores y mandatarios.
4. Los derechos de los socios contra la sociedad o la comunidad, son transferibles por stos.
5. Respecto de 3s, la disolucin slo produce efectos cuando 1.- Proviene de la llegada del plazo
pactado, 2.- Se ha publicado 3 veces en peridicos del dpto. de la capital de provincia, 3.- Hay
pruebas de que el 3 la conoci oportunamente.

CUASICONTRATOS

1) Concepto doctrinario: (1) Un hecho voluntario, (2) no convencional y (3) lcito (4) que produce obligaciones (se
desprende del 1437 y del 2284 CC).
2) Crticas (Planiol):
a. La expresin cuasicontrato sugiere la idea de que se trata una institucin anloga al contrato, en circunstancias
que las diferencias son radicales.
b. Niega que el cuasicontrato sea un hecho voluntario, porque la voluntad no genera la obligacin que se impone
al autor del acto, y porque suele resultar obligado quien no la ha expresado en modo alguno.
c. El cuasicontrato tampoco sera lcito. En todos los cuasicontratos se descubre como rasgo comn, un
enriquecimiento sin causa: ilicitud o injusticia.
d. Las obligaciones que engendra estaran en la ley, con miras a reparar un enriquecimiento injusto.
3) De qu principio del CC deriva su regulacin? Del enriquecimiento sin causa.
4) Manifestaciones a la reparacin al enriquecimiento sin causa:
a. Recompensas que se deben los cnyuges (hoy existe la compensacin econmica).
b. Prestaciones mutuas del reivindicante y del poseedor vencido.
c. Actos ejecutados por el marido, dan accin a los acreedores sobre los bienes de la mujer, cuando el acto cede
en utilidad personal de sta y hasta concurrencia del beneficio que obtenga.
d. Art. 1688: Incapaz que se ha hecho ms rico debe restituir.
e. Agencia oficiosa y pago de lo no debido.
f. REX.
5) Enumeracin del CC: Art. 2285: Hay 3 principales cuasicontratos: (1) La agencia oficiosa. (2) El pago de lo no debido y
(3) La comunidad. Pero tambin lo seran (4) La aceptacin de una herencia o legado (1437 CC), (5) El depsito necesario
de que se hace cargo un incapaz en su sana razn (2238 CC), (6) Sociedades mineras que nacen de un hecho (173 C. de
Min.).

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AGENCIA OFICIOSA

1) Concepto: Art. 2286 CC: La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, llamada comnmente gestin de negocios, es un
cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para con sta, y la obliga
en ciertos casos.
2) Requisitos: (1) Intrusin espontnea del gerente (no debe haber deber legal); (2) Sin mandato; (3) Con la intencin de
obligar al interesado. Prohibicin del interesado: Impide la existencia de AO.
3) Relacin entre AO y mandato: (a) El simple conocimiento del interesado no convertir la AO en mandato (debe haber
podido manifestar su disconformidad y no lo ha hecho -aquiescencia tcita-); (b) El mandatario que ejecuta de BF un
mandato nulo o que por necesidad imperiosa se sale de los lmites, se convierte en AO (2122 CC).
4) Capacidad: Gerente debe ser capaz, interesado no.
5) Obligaciones del agente: Mismas que el mandatario, 1. Emplear en la gestin el cuidado de un buen padre de familia;
pero su responsabilidad puede ser mayor o menor segn las circunstancias, 2. Hacerse cargo de todas las dependencias del
negocio (debe darle a la gestin la amplitud que corresponde), 3. Asumida, debe continuarla hasta que el interesado pueda
tomarla o encomendarla a otra persona (2289), 4. Siendo administrador de bienes ajenos, debe rendir cuenta de su gestin.
6) Obligaciones del interesado: Slo cuando la gestin haya sido til, 1. Cumplir las obligaciones que el gerente ha
contrado en su nombre, 2. Reembolsar las expensas tiles o necesarias, 3. No est obligado a pagar remuneracin. Si ha
sido mal administrado, no se obliga ni para con el agente ni para con 3s.
7) En qu se manifiesta el enriquecimiento sin causa: La obligacin que surge para el interesado cuando la gestin es til.

PAGO DE LO NO DEBIDO

1) Concepto: Art. 2295 CC. Si el que por error ha hecho un pago, prueba que no lo deba, tiene derecho para repetir lo
pagado./ Sin embargo, cuando una persona a consecuencia de un error suyo ha pagado una deuda ajena, no tendr derecho
de repeticin contra el que a consecuencia del pago ha suprimido o cancelado un ttulo necesario para el cobro de su
crdito; pero podr intentar contra el deudor las acciones del acreedor.
2) Sujetos: Solves + Accipiens.
3) Requisitos: (1) Que no exista obligacin: La obligacin no se contrajo jams, o se paga a persona distinta del acreedor
verdadero, o se paga por otro que el verdadero deudor, o la obligacin es condicional y la condicin suspensiva est
pendiente; (2) Que el pago haya sido por error: De hecho o derecho.
4) Prueba:
a. De los requisitos: Para intentar la accin hay que acreditar: (i) El hecho del pago (normas generales de
prueba). (ii) Acreditar que el pago era indebido.
b. Prueba del error:
i. El pago a sabiendas de una deuda inexistente es donacin.
ii. El nimo de donar no se presume.
iii. Deber probarse por quien pretende que hay donacin.
iv. Al demando le corresponder probar que no hubo error, sino cabal conocimiento por quien efectu
el pago, tanto en el hecho como en el derecho.
5) Efectos: Obligacin de restituir (in rem verso). Depende de la buena o mala fe del que recibe:
a. Buena fe: (a) Si recibi dinero u otras cosas fungibles que no se le deban, es obligado a la restitucin de otro
tanto del mismo gnero y calidad; (b) Si es especie, no es responsable de los deterioros o prdidas aunque
hayan sobrevenido por negligencia suya, y slo responder cuando se haya hecho ms rico; (c) Si ha vendido
la especie, es slo obligado a restituir el precio y a ceder las acciones que tenga contra el comprador que no le
haya pagado ntegramente.
b. Mala fe (recibe a sabiendas de que no se le deba): (a) Si recibi dinero u otras cosas fungibles que no se le
deban, es obligado a la restitucin de otro tanto del mismo gnero y calidad, y los intereses corrientes; (b) Si
recibi una especie, contrae todas las obligaciones del poseedor de MF (responde de los deterioros de la cosa
por un hecho o culpa suya, debe restituir los frutos y an los que pudo percibir el solvens con mediana
inteligencia y actividad); (c) Si ha vendido la especie, es obligado como todo poseedor que dolosamente ha
dejado de poseer.
6) Acciones contra 3s adquirentes: Depender del ttulo a que hayan adquirido y de la buena o mala fe.
a. Adquirentes a ttulo oneroso: De BF, escapan de la persecucin del que pag erradamente; de MF, el
solvens puede accionar en su contra.
b. Adquirentes a ttulo gratuito: Siempre tendrn accin (2303, 2301 CC).
7) En qu se manifiesta el enriquecimiento sin causa: La obligacin de repetir lo recibido indebidamente.

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Caso: A celebra una compraventa con B, en donde ste se obliga a venderle su derecho de uso y habitacin mediante el pago de
$1 milln. Si A paga y B no cumple su obligacin, qu puede hacer ste? Puede solicitar el cumplimiento forzado de la
obligacin? No.
- Derecho de uso y habitacin: Es un derecho personalsimo, cuya enajenacin adolece de objeto ilcito de acuerdo al art.
1464 N 2 CC: De los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otras personas. Por lo tanto, este contrato es anulable
absolutamente.
- Pero enajenacin no es lo mismo que venta. Entonces, adolece de objeto ilcito? S, segn la teora que
compatibiliza los artculos 1464, 1466 y 1810 CC.
- Si el demandante solicita el cumplimiento forzado de la obligacin y el juez declara nulo el contrato, est incurriendo
en ultra petita? No, porque el juez puede declarar de oficio la NA cuando aparezca de manifiesto en el acto o contrato.
- Ahora, podr A solicitar al juez que, como parte de las prestaciones mutuas, se obligue a B a restituirle el precio
pagado? No, porque una de las excepciones a los efectos de la nulidad volver a las partes al estado anterior- es que
cuando la declaracin de nulidad es por objeto o causa ilcita, quien celebr el acto a sabiendas del vicio, no puede
exigir restitucin (pese a que l puede estar obligado a restituir). art. 1468 CC: No podr repetirse lo que se haya dado
o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
- Hay algo que pueda hacer? Demandar por el pago de lo no debido, alegando que no exista la obligacin y que hubo
justa causa de error (porque en este cuasicontrato se acepta el error de derecho en el pago).

COMUNIDAD

1) Concepto: Art. 2304 CC: La comunidad de una cosa universal o singular, entre dos o ms personas sin que ninguna de
ellas haya contratado sociedad o celebrado otra convencin relativa a la misma cosa, es una especie de cuasicontrato. Es
un cuasicontrato por el cual las partes comparten una cosa sobre la cual no han convenido la forma de administracin (no
toda comunidad constituye un cuasicontrato, pero el que exista un contrato en el origen, no le quita el carcter de
cuasicontrato si los contratantes no dictaron las normas a que se sujetarn en sus relaciones recprocas).
2) Personalidad jurdica: NO.
3) Derechos de los comuneros: Los bienes pertenecen pro indiviso, pero las facultades de usar y gozar de los bienes
comunes, y la de administracin, son las mismas que las de los socios sobre el haber social.
4) Facultades de los comuneros: (1) Derecho de uso de las cosas comunes: Uso personal, emplendolas segn uso
ordinario y sin perjuicio del justo uso de los otros; (2) Expensas de conservacin: Cada comunero tiene d a obligar a los
otros a que hagan con l las expensas necesarias para la conservacin; (3) Innovaciones en los bienes comunes: Ninguno
puede hacer innovaciones sin el consentimiento de los otros; (4) Derecho de oponerse un comunero a los actos
administrativos de los otros: La oposicin hace que el acto no se ejecute, pese a la voluntad en contrario de la mayora.
5) Contribucin de los comuneros a las cargas y participacin en los beneficios: En proporcin a sus cuotas (2309 y
2310 CC): se dividen en partes iguales. Deudas contradas por 1: An en inters de la comunidad, gravitan
exclusivamente en l (pero tendr accin contra los dems). Deudas contradas colectivamente: Se dividen por partes
iguales, salvo estipulacin de solidaridad u otra forma de divisin.
6) Responsabilidad de los comuneros: Se deben administrar los bienes comunes como un buen padre de familia (se
responde por culpa leve). El comunero adeudar a la comunidad lo que saque de ella con intereses corrientes cuando tome
dineros.
7) Derecho del comunero para enajenar su cuota: Sin consentimiento de los dems.
8) Terminacin de la comunidad (2312 CC):
a. Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona;
b. Por la destruccin de la cosa comn;
c. Por la divisin del haber comn. Se sujeta a las mismas reglas que la particin de la herencia (2313).
9) La accin de particin es imprescriptible: Nadie est obligado a permanecer en la indivisin. La divisin de la cosa
comn puede pedirse siempre, a menos que se haya convenido lo contrario, convencin cuyos efectos no durarn ms de 5
aos (1317 CC).

CONTRATOS ALEATORIOS

SEGURO

1) Concepto: Contrato por el cual una persona natural o jurdica toma sobre s, por un determinado tiempo, todos o algunos
de los riesgos de prdida o deterioro que corren ciertos objetos pertenecientes a otra persona, obligndose, mediante una
retribucin convenida, a indemnizarle la prdida o cualquier otro dao estimable que sufran los objetos asegurados.
2) Caractersticas: 1. Bilateral. 2. Condicional. 3. Aleatorio.
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a. Algunos dicen que no sera aleatorio, sino que solamente un contrato de indemnizacin. Nunca puede ser
causa de ganancia. Lo nico aleatorio sera la ocurrencia del siniestro, y no la determinacin de la prima.

JUEGO

1) Concepto: No est definido en el CC. Contrato por el cual las partes, entregadas a un juego, se obligan a pagar al ganador
una determinada suma de dinero o a realizar otra prestacin.
2) Clasificacin:
a. Juegos lcitos:
i. Predominio de la inteligencia: 2260: El juego y la apuesta no producen accin, sino solamente
excepcin. Se genera una o natural. Para repetir, el que paga debe tener la libre administracin de
sus bienes y que no se haya ganado con dolo (haber prestado su consentimiento libremente).
ii. Predominio de la destreza fsica o corporal: Producirn accin con tal que en ellos no se contravenga
a las leyes o a los reglamentos de polica. De esta forma, producen obligaciones civiles perfectas. En
caso de contravencin, el juez rechazar la demanda.
b. Juegos ilcitos o de azar (prima la suerte): Hay objeto ilcito en las deudas contradas (1466). No se puede
exigir el pago y perdedor puede rehusarse por excepcin de nulidad. Pero satisfecha la deuda, el deudor carece
de accin para recobrar lo que haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.

APUESTA

1) Concepto: No est definido en el CC. Contrato en que las partes, en desacuerdo acerca de un acontecimiento cualquiera,
convienen en que aquella cuya opinin resulte infundada pagar a la otra una suma de dinero o realizar otra prestacin en
su favor.
2) Apuesta lcita: No da accin; slo excepcin. Se genera una obligacin natural (mismas reglas del juego).
a. Art. 2261 CC: Concepto peculiar de dolo: Hay dolo en el que hace la apuesta, si sabe de cierto que se ha de
verificar o se ha verificado el hecho de que se trata.
b. Los 3 que vinculan una prestacin a las resultas de un juego de destreza o de fuerza corporal, igualmente
sern apostadores, por lo que carecern de accin.
3) Apuesta ilcita: Es la que incide en los juegos de azar. Hay objeto ilcito en toda obligacin contrada en juegos de azar,
sea las que contraiga el jugador o un 3 apostador.

RENTA VITALICIA

1) Concepto: Art. 2264 CC: La constitucin de renta vitalicia es un contrato aleatorio en que una persona se obliga, a ttulo
oneroso, a pagar a otra una renta o pensin peridica, durante la vida natural de cualquiera de estas dos personas o de un
tercero.
2) Caractersticas: 1. Unilateral. La prestacin de la contraparte no es obligacin, sino requisito del contrato. 2. Oneroso. El
o a pagar la renta contrae el compromiso a cambio de una contraprestacin. 3. Aleatorio. Depender del azar, de la
duracin de la vida del acreedor o de un 3. 4. Solemne. EP. 5. Real. Entrega del precio. No es perfecto, mientras el
acreedor no realiza previamente la prestacin a cambio de la cual se le deber la renta o pensin.
3) Renta vitalicia a ttulo gratuito (no regulada por CC): 1. Puede no tener un origen contractual, sino por testamento:
legado. 2. Puede constituirse, a ttulo gratuito, por acto entre vivos: donacin. 3. No es necesariamente aleatoria (porque es
una clasificacin de onerosos). 4. No es real. 5. Se sujetar a las formas de los testamentos y de las donaciones.
4) Elementos:
a. Precio. La persona que ha contratado la renta debe suministrar de antemano la prestacin al futuro deudor.
Puede consistir en dinero o en cosas races o muebles.
b. Renta o pensin. Slo podr consistir en $. Se diferencia del mutuo por su carcter aleatorio./ No debe
haber una proporcin entre precio y pensin.
c. Beneficiario: Generalmente, la persona que paga el precio. Puede constituirse a favor de varias personas para
que gocen de ella simultnea o sucesivamente, con tal de que todas existan al tiempo del contrato./Cuando se
pacta a favor de un 3, es una estipulacin a favor de otro.
d. Duracin de la renta. Durante la vida de quien paga el precio, del otro contratante o de un 3 ajeno al
contrato. Su objetivo es asegurarle subsistencia.
i. Cuando se constituye a favor de un 3, puede suceder que ste sobreviva a la persona que goza de ella.
La renta subsiste y le corresponde percibirla a sus sucesores.

148
MARA JESS ROJAS VERA

ii. Es nulo el contrato si antes de perfeccionarse muere la persona de cuya existencia pende la duracin de
la renta, o al tiempo del contrato adoleca de una enfermedad que le haya causado la muerte dentro de
los 30 das subsiguientes.
5) Obligaciones del deudor de la renta:
a. Pagar la renta. Se puede estipular que las rentas se paguen por perodos anticipados./ El deudor puede exigir
en cada pago que se acredite la supervivencia de la persona de cuya existencia depende su duracin./ La renta,
fruto civil, se devenga da a da. Sin embargo, en caso de convenio de pago de renta anticipadamente, se
deber todo el ao corriente, porque el deudor ya adquiri derecho a reclamarla.
i. Consecuencias de la falta de pago: El acreedor tiene derecho para compeler al deudor a cumplir.
Tambin goza del derecho para obligar al deudor moroso a prestar seguridades para el pago
futuro./Carece de d de pedir la resolucin y el deudor tampoco puede pedir que se deje sin efecto,
an ofreciendo restituir el precio./ Las partes pueden modificar estas reglas.
b. Suministrar las seguridades estipuladas. El deudor se obliga a rendir caucin de que cumplir su
obligacin de pagar la renta. De no hacerlo, el acreedor podr pedir que se anule el contrato.
6) Extincin: 1. Muerte de la persona de quien depende la duracin de la renta. Modo natural. 2. Resolucin del contrato en
caso de que el deudor no preste seguridades estipuladas. 3. Prescripcin, si dej de percibirse y demandarse por ms de 5
aos continuos.

CENSO VITALICIO

1) Concepto: Art. 2279 CC: La renta vitalicia se llama censo vitalicio, cuando se constituye sobre una finca dada que haya de
pasar con esta carga a todo el que la posea.
2) Reglamentacin: Normas de la renta vitalicia y el censo.
3) Se diferencia de la renta en que la o de pagar pensin no pesa slo en la persona que se obliga, sino sobre todo en aquel
que adquiera la finca sobre la cual se ha impuesto el gravamen.
4) Beneficiario. Puede constituirse a favor de 2 ms personas que lo gocen sucesiva o simultneamente.

OTROS CONTRATOS

CENSO

1) Concepto:
a. Legal: Art. 2022 CC. Se constituye un censo cuando una persona contrae la obligacin de pagar a otra un
rdito anual, reconociendo el capital correspondiente, y gravando una finca suya con la responsabilidad del
rdito y del capital./ Este rdito se llama censo o canon; la persona que le debe, censuario, y su acreedor,
censualista.
b. Doctrinal: El contrato de censo es aquel en que una persona se obliga para con otra a pagarle ciertos rditos
anuales (cantidades de dinero) y que, para asegurar el cumplimiento de dicha obligacin compromete un
inmueble al respecto, es por ello que se hace la distincin entre el censo como derecho personal (que se lo
puedes exigir nicamente al obligado) y el censo como derecho real (aquel en que se persigue la finca
acensuada, es decir, si el obligado dejara de pagar lo que corresponde el beneficiario podra perseguir la
propiedad en manos de quien est, para pagarse).
2) Razn histrica: El censo tiene una explicacin histrica, al derogarse los mayorazgos, las familias perdieron la posibilidad
de asegurar que sus tierras quedaran en manos de la misma familia, y el censo vino a aminorar un poco este efecto,
estableciendo derechos de censo en favor de ciertas personas, de modo que si bien la propiedad circulaba libremente, la
persona en cuyo favor estaba acensuada la propiedad pudiera de todos modos perseguirla.
3) Constitucin: El censo puede constituirse por testamento, donacin, venta, o cualquier otro modo equivalente, pero
siempre debe constar por EP inscrita en el correspondiente registro (art. 2027).
4) Elementos del censo: (1) Capital que se entregue o reconozca, (2) Rdito que debe pagarse y (3) Finca gravada en garanta
del rdito y el capital.
5) Acciones del censualista: Dispone el censualista de dos acciones para reclamar el pago, una personal (contra el censuario
aunque no est en posesin del inmueble, para el cobro de los cnones devengados mientras la posey) y otra real (se dirige
contra el poseedor actual de la finca, para demandar el pago de los cnones devengados antes o despus de la adquisicin
del inmueble).
6) Prescripcin adquisitiva: Lo ms relevante es la accin de prescripcin adquisitiva, pues ella es especial de 10 aos.

149
MARA JESS ROJAS VERA

ANTICRESIS

1) Concepto: Art. 2435: La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raz para que se pague con
sus frutos. La cosa puede pertenecer al deudor, o a un 3 que consienta en la anticresis (art. 2436).
2) Caractersticas: 1. Unilateral (el acreedor anticrtico debe conservar la cosa y restituirla una vez satisfecho el crdito). 2.
Real. 3. Accesorio. 4. Indivisible. 5. Derecho personal.
3) Bienes que pueden darse en anticresis: Inmuebles, y deben producir frutos.
4) Casos en que es oponible a 3: Art. 1962 CC, normas arrendamiento.
5) Derechos del acreedor: Goce y retencin. Goza de los mismos derechos que el arrendatario para el abono de mejoras,
perjuicios y gastos.
a. Carece del derecho de venta y persecucin: El acreedor no se hace dueo del inmueble a falta de pago; ni
tendr preferencia en l sobre los otros acreedores, sino la que le diere el contrato accesorio de hipoteca si lo
hubiere. Toda estipulacin en contrario es nula (2441).
1) Obligaciones del acreedor: Restitucin y conservacin (igual que el arrendatario).
a. El deudor no podr pedir la restitucin de la cosa dada en anticresis, sino despus de la extincin total de la
deuda; pero el acreedor podr restituirla en cualquier tiempo y perseguir el pago de su crdito por los otros
medios legales; sin perjuicio de lo que se hubiere estipulado en contrario (2444).
2) Anticresis judicial prenda pretoria: CPC, tambin sobre muebles.
3) Perfeccionamiento: El contrato de anticresis se perfecciona por la tradicin del inmueble (2437). Pero por s misma, no
da ningn derecho real sobre la cosa entregada, y el acreedor anticrtico deber respetar el arriendo de la cosa dada en
anticresis, siempre que el que adquiere la cosa a ttulo gratuito, oneroso y consta en EP o los acreedores hipotecados
cuando conste en EP y est inscrito en el CBR con anterioridad a la hipoteca (2438).
4) Podr darse al acreedor en anticresis el inmueble anteriormente hipotecado al mismo acreedor; y podr asimismo
hipotecarse al acreedor, con las formalidades y efectos legales, el inmueble que se le ha dado en anticresis (2439).

CENSO ORDINARIO CENSO VITALICIO

Perpetuo.
Redimible: Puede liberarse la propiedad,
consignando el capital correspondiente.
Divisible, cuando la finca acensuada se
divida por causa de muerte.
Puede reducirse cuando el valor de la
finca excede considerablemente al
valor de capital impuesto.
Temporal. Se puede estipular que el censo se deba durante la vida natural de varias personas que se designen,
cesando con la del ltimo sobreviviente. No valdr para este objeto la designacin de persona alguna que no exista
al tiempo de fallecer el testador (cuando se constituy por testamento), o de otorgarse la donacin, o de
perfeccionarse el contrato.
Irredimible.
Indivisible.
No es susceptible de reduccin.

150
MARA JESS ROJAS VERA

CONTRATOS MODERNOS
F Complejo articulado de Es un convenio de efectos Objeto: La cesin Relacin jurdica. Factoring en Chile. Se celebra un
A servicios permanentes entre la de crdito puede a. Naturaleza jdca. contrato de factoring, en el cual se
C interdependientes y empresa de factoring y su recaer sobre uno o Contrato atpico, estipulan las normas generales por las
T variables en el que cliente, por medio del cual ms crditos negocio indirecto o cuales se han de regir las partes, y se
O destacan tres funciones este ltimo transfiere o se actuales con pago contrato de establecen o con un plazo generalmente
R bsicas, denominadas obliga a transferir todos o diferido, o bien colaboracin de un ao prorrogable. /La transferencia
I gestin o prestacin de alguno de sus crditos al sobre la cartera de empresarial. de los crditos se formalizar con
N servicios, garanta o primero para que ste efecte crditos de un b. Marco normativo. Su posterioridad, a travs de sucesivos actos
G asuncin de riesgo y su cobro; a su vez, el factor determinado regulacin queda traslaticios, en los cuales se establece la
financiamiento, siendo puede asumir otras o como cliente, tanto entregada a la voluntad posibilidad de que parte del valor de los
esencial slo la primera el riesgo del cobro, servicios presentes como de las partes, en todo lo crditos se pague al cliente
de estas funciones. complementarios de futuros. que no sea contra ley, anticipadamente.
contabilidad y estudio de OP o BC. Por RG se Antes de contratar, el cliente le presenta al
Factor + Clientes + mercado, financiamiento, etc. presenta como un factor sus antecedentes legales, financieros
Deudores contrato de adhesin, contables y tributarios, adems de su
por lo que habr que cartera de clientes. A partir de esto, el
ver si se aplica a Ley factor evala la conveniencia. Si se acepta
Consumidor o, en caso el negocio, se celebra el contrato y se
contrario, el CC. establece una lnea de financiamiento a
Los vacos pueden favor del cliente. El factor no asume el
llenarse por analoga riesgo de la insolvencia de los 3, es por
con contratos como esto que la lnea de financiamiento es
mutuo, cesin de caucionada por medio de una garanta
crdito, prestacin de personal del cliente, representada por un
servicios, etc. pagar extendido a la vista a favor del
factor por el monto total de la lnea.
Una vez realizado todo lo anterior, la
operacin comenzar a materializarse por
medio de una serie de transferencias
sucesivas, seguidas de sus respectivas
notificaciones.
Para el caso que la cesin de alguno de los
crditos no se formalice frente a 3 se
incluye en el contrato de cesin un
mandato especial e irrevocable de cobro a
favor del cliente, a objeto de que recaude
el crdito del factor.
CONTRATOS DE TRANSFERENCIA TECNOLGICA
L Existe contrato de licencia o royalty, cuando el titular o dueo de un privilegio industrial Elementos:
I otorga a otra persona el uso y/o goce temporal de ella por una prestacin en dinero u otros 1. Titular o dueo de un privilegio industrial.
C bienes. Esta remuneracin tambin se acostumbra denominarla royalty o regala (lvaro Comprende los d derivados de las marcas
E Puelma) comerciales, patentes de invencin, modelos
N de utilidad y diseos industriales.
C 2. Uso y/o goce temporal. La extensin del
I contrato depender de los fines que busquen
A las partes y la forma que adopte el contrato.
Es esencialmente temporal porque la
proteccin registral lo es.
3. Contraprestacin. Puede ser gratuita, pero
por lo general se pacta un royalty o regala,
que equivale al precio que se paga por el uso
y/o goce del privilegio y que puede
corresponder a una suma nica, un porcentaje
de las utilidades del licenciatario, una cantidad
fija pagadera a intervalos peridicos.
K Existe know-how cuando un proveedor se compromete a transmitir un conocimiento tcnico Elementos:
N ms o menos secreto, consistente en un conjunto de invenciones, procesos, frmulas o 1. Proveedor que transmite un conjunto de
O diseos no patentados o no patentables que incluyen experiencia y habilidad tcnica conocimientos tcnicos.
W acumulada, a un receptor que gozar de sus beneficios y quien se obliga a pagar un precio o 2. El conocimiento debe revestir el carcter de
- royalty y no revelar el conocimiento a terceros. secreto o al menos reservado.
H 3. El conocimiento transmitido puede consistir
O en toda clase de conocimientos de carcter
W reservado, ya sea relativos al proceso de
produccin, de comercializacin, propaganda,
organizacin empresarial, computacional y, en
general, todo aquello destinado a hacer
posible el xito de la actividad de que se trate.
4. El receptor debe adquirir una utilidad
comercial del know-how celebrado.
CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIAL
F Es un acuerdo entre dos o ms personas por el cual a una parte, denominada franquiciado, se le concede el derecho de ingresar en el negocio de ofrecer,
R vender o distribuir bienes o servicios bajo el plan de mercadeo o sistema prescrito o sugerido en parte sustancial por la otra parte, el franquiciante, y la
A operacin del negocio del franquiciado de acuerdo con este plan o sistema, est materialmente asociada con la marca del franquiciante, su nombre

151
MARA JESS ROJAS VERA

N comercial, logotipo, publicidad o cualquier otro smbolo de este o alguna de sus afiliadas, y la persona a quien se le concede el derecho de ingresar a dicho
A negocio se le requiere a pagar directa o indirectamente una suma o franquicia.
Q Se trata, por lo tanto, de una operacin que involucra una serie de actos jurdicos que lo integran o le sirven de soporte, destinado a que el franquiciado
U explote comercialmente bajo su riesgo empresarial pero bajo las directrices del franquiciante los bienes o servicios objeto del acuerdo.
I
C
I
A
J Figura jurdica de asociacin que puede Elementos:
O dar origen o no a una nueva entidad 1. Se trata de una figura encuadrable dentro del gnero de las asociaciones, toda vez que al convenir
I constituida entre empresas, instituciones o un joint venture, las partes buscan dar nacimiento a una asociacin en el sentido amplio del
N entidades que conservan su autonoma trmino, esto es, formar una agrupacin de personas dotada de una cierta organizacin, que tiene
T como tales, con la finalidad de llevar a por objeto levar a cabo un emprendimiento comn.
cabo un negocio nico o varios proyectos 2. Tiene naturaleza contractual y dentro de los contratos es uno de colaboracin empresarial, ya que
V relacionados entre s. crea vnculos entre empresas independientes, generando una especie de integracin parcial, pero
E manteniendo la autonoma econmica y jurdica de cada parte. Es un instrumento para unir
N capacidades empresariales en un plano de igualdad con el objetivo de obtener mayor xito en la
T consecucin de ciertas metas predeterminadas, por medio de una organizacin comn.
U 3. Constituye una empresa en el sentido econmico del trmino, es decir, se crea una nueva
R capacidad de produccin, de tecnologa o de elaboracin de nuevos productos o servicios.
E Organiza diversos factores productivos, aportados por las distintas partes para la explotacin o
desarrollo de una actividad conjunta, generalmente, aunque no necesariamente, de naturaleza
econmica.
4. Naturaleza siu generis: Es, por un lado, una entidad asociativa no societaria y, por el otro, una
forma contractual de colaboracin.

152
MARA JESS ROJAS VERA
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
I. GENERALIDADES

1) Concepto de Responsabilidad: Juicio normativo que consiste en imputar a una persona una obligacin reparatoria en
razn del dao que ha causado a otra persona o del incumplimiento de una obligacin contractual.
2) Responsabilidad en sentido lato y estricto: Para que proceda la pretensin de cumplimiento en naturaleza de la
obligacin de primer grado, basta que se prueben los requisitos de su existencia, esto es, el contrato, el enriquecimiento
injusto o el acaecimiento del supuesto de hecho que da lugar a una obligacin legal; en consecuencia, no es necesario juicio
de valor alguno respecto de la conducta del deudor. Por el contrario, la accin de responsabilidad civil en sentido estricto
exige que haya un ilcito que alternativamente puede ser el incumplimiento de la obligacin contractual o un hecho culpable
que causa dao. 73
3) A partir de qu se estudia REX: FUENTE DE LAS OBLIGACIONES.
a. Art. 1437 CC (Libro IV: De las obligaciones en general y de los contratos). Las obligaciones nacen, ya del concurso real de
las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona
que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un
hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley,
como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
b. Art. 578 CC (Ttulo 2 De las cosas incorporales del Libro II De los bienes, y de su dominio, posesin, uso y goce). Derechos
personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola
disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas;
c. Art. 2284 CC (Ttulo 34 De los cuasicontratos del Libro IV). Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o
de la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella./Si el hecho de que
nacen es lcito, constituye un cuasicontrato./Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un
delito./Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito./En este ttulo se trata
solamente de los cuasicontratos.
4) Aspectos generales de la responsabilidad civil: Tanto en la responsabilidad contractual como en la extracontractual, se
verifica la infraccin de una obligacin previamente existente: En el primer caso, se trata de una que las partes han convenido
de forma autnoma. En el segundo, en cambio, lo que se infringe es un deber general de cuidado. Por lo tanto, lo que da
origen a la responsabilidad en ambas es la vulneracin de un deber jurdico.
a. Derecho Comparado: Angloamericano: Se habla de tort para referirse a un acto que causa dao y que fue ejecutado
con falta de previsin. Slo en ese caso el dao ser indemnizable./ Francs: Se es responsable cuando se causa un dao
mediando culpa (que ah tiene un carcter objetivo).
5) Diferencias entre responsabilidad contractual y extracontractual.

RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL

Elementos Voluntad de obligarse.
distintivo
Capacidad Plena capacidad a los 18 aos (sin perjuicio de que
menores adultos puedan actuar representados
legalmente, autorizados o que sus actos puedan
ratificarse, y de la capacidad del hijo que ejercer una
profesin, industria o empleo).
Gradacin de Art. 44 CC: Grave, leve y levsima.
la culpa
Mora Necesaria para la indemnizacin de perjuicios
(salvo en obligaciones de no hacer).
Extensin de Art. 1558: Se indemnizan los daos directos
la reparacin previstos y si hay dolo, tambin los imprevistos
(nunca los indirectos). Actualmente, tambin se
Hecho ilcito.
Son absolutamente incapaces los menores de 7 aos y los dementes.
Respecto al menor de 16, la ley presume que ha actuado con
discernimiento.
(Sern responsables por delito y cuasidelito las personas a cargo de los
menores de 7 aos, dementes y menores de 16 aos sin
discernimiento, si pudieran ser imputables a su negligencia
Responsabilidad por el hecho propio-/Si es mayor de 7 y menor de 16
con discernimiento: Responsabilidad por el hecho ajeno, siempre que
habite en la casa).
Doctrina minoritaria. Responde por toda culpa, inclusive la levsima.
Doctrina mayoritaria. Responde slo por culpa leve porque:
1. Slo se hace referencia a la culpa lo que, segn el art. 44, se
refiere a la culpa leve.
2. Art. 2323 inc. 1. Se refiere al cuidado de un buen padre de
familia.
3. Razn lgica: Atiende a lo que razonablemente podemos esperar de
los dems.
No es necesaria, porque la obligacin de indemnizar nace desde el
momento en que el autor incurre en el ilcito.
Parte de la doctrina dice que la reparacin debe comprender todo
dao, lo que obligara a indemnizar incluso los perjuicios imprevistos.
Otra parte dice que no hay razn para no aplicar las reglas de

73 BARROS. La diferencia ob.cit., p. 725

153
MARA JESS ROJAS VERA

indemniza el dao moral. responsabilidad contractual + La previsin es requisito de la

causalidad.
Dao moral Art. 2329: todo dao. Se discuti su procedencia. Hoy se acepta en virtud de los derechos
del art. 19 CPR.
Pluralidad de RG: Obligaciones simplemente conjuntas. RG: Obligaciones solidarias.
obligados
Prescripcin Plazo ordinario: 5 aos desde que la obligacin se 4 aos desde la perpetracin del acto.
hizo exigible.
Peso de la El incumplimiento de la obligacin contractual se La culpa debe probarla quien la alega.
prueba de la presume culpable.
culpa
Fuente Carcter secundario. La obligacin principal Carcter originario. No hay un vnculo previo, sino que el antecedente
consiste en cumplir lo pactado. se encuentra en el deber de cuidado recproco de las personas.

Presunciones Hay situaciones en que la presuncin de culpa no Existen importantes presunciones de culpa que mejoran la posicin
culpa basta para acreditar la responsabilidad del deudor. estratgica de la vctima en el juicio.
En o de medio, se deber probar si se ha actuado
o no de acuerdo al estndar de diligencia debida.
Responsabili Son las obligaciones de garanta. Adems, nada Tipo de responsabilidad extracontractual que se aplica a materias ms
dad sin culpa impide que el deudor pacte hacerse responsable por riesgosas.
el caso fortuito.
Responsabili 1. En REC se trata de una materia de derecho El art. 2320 es meramente ejemplificativo de cualquier relacin de
dad por el estricto. dependencia.
hecho de 2. La REC se extiende indistintamente a los hechos
dependientes del propio deudor, los de sus dependientes y de sus
subcontratistas.
Facultad de postergar para un juicio Tradicionalmente, ltimamente, se ha aceptado en sede extracontractual.
posterior la determinacin de la especie y slo en sede
el monto de los perjuicios contractual.

6) Cmulo de responsabilidades74:
a. Concepto: Problema de la concurrencia de los dos estatutos de la responsabilidad civil, en aquellos casos en que un
mismo hecho importa a la vez el incumplimiento de una obligacin contractual y la ocurrencia de un delito o cuasidelito
civil, porque constituye una infraccin a los deberes de cuidado. Se plantea con frecuencia en materia de responsabilidad
profesional. Dos cuestiones de naturaleza diversa:
i. Si las acciones que emanan de ambos estatutos son acumulables La responsabilidad contractual no se puede
acumular a la extracontractual porque ello se traducira en un enriquecimiento sin causa de la vctima.
ii. Determinar si la vctima puede optar por el estatuto de responsabilidad que le resulte ms provechoso: Posiciones:
1.Tradicional (jurisprudencia francesa): Niega la opcin por la fuerza obligatoria del contrato, salvo que: 1.
Exista pacto, 2. Se ejerza la accin en sede penal (cuando el incumplimiento del contrato no slo
constituye delito o cuasidelito civil, sino que tambin uno penal; ej., responsabilidad mdica). Esta doctrina,
adems de asumir el predominio del contrato, supone que su especialidad implica la voluntad implcita de
excluir la aplicacin de la REX.
2.Jurisprudencia italiana, alemana y espaola: Aceptacin absoluta. Contra la doctrina anterior, a falta de una regla
contractual que excluya la aplicacin de la REX, debemos entender que el actor puede optar por el estatuto legal que le resulte
ms conveniente, a menos que exista alguna razn especfica para hacer primar el contrato, como ocurre con el predominio de
la regla del art. 1547.
3.Moderna moderada (Tapia): La acepta en los casos en que no se vulneren las normas contractuales referidas a
la responsabilidad civil. Seala que la existencia de 2 sistemas de responsabilidad aplicables a una vctima
por un mismo hecho no se justifica. Debe existir uniformidad en cuanto al hecho generador de
responsabilidad, a la prescripcin, a los daos indemnizables y a la solidaridad. Esto no debe significar
desconocer el acuerdo contractual. La razn principal que se esgrime para descartar la opcin a favor de la
vctima consiste en entender que se lesiona la previsin de los contratantes, por lo que si las propias partes
han establecido clusulas relativas a la responsabilidad, stas deben respetarse, siempre que no infrinjan el
Derecho Positivo.
b. Condiciones del cmulo: (i) Existencia de un contrato. (ii) Incumplimiento del contrato. (iii) El incumplimiento del
contrato es adems un ilcito civil. (iv) El acreedor es la misma persona que la vctima del ilcito. // Tambin lo podran
pactar las partes.

74 El profesor Barros prefiere hablar de concurso de responsabilidades, porque lo que se discute no es una eventual acumulacin de pretensiones
indemnizatorias con fuentes distintas, porque ello nos llevara al enriquecimiento sin causa, sino que si el actor tiene la opcin de optar por uno u otro rgimen.
154
MARA JESS ROJAS VERA

c. El problema de la concurrencia de estatutos se presenta por lo general en la responsabilidad mdica, la cual plantea
importantes conflictos de fronteras al momento de definir si corresponde aplicar el estatuto contractual o el cuasidelictual
o delictual.
i. ZELAYA: Inconvenientes para la vctima en caso de poder slo proceder por REC: 1. Salvo dolo o culpa grave,
no podr demandar perjuicios imprevistos75. 2. Por RG, no se podr demandar dao moral (pero hoy se acepta su
indemnizacin en base a argumentos constitucionales). 3. No podr aprovecharse de la presuncin de solidaridad
pasiva propia de la REX. 4. Puede verse sujeta a clusulas limitativas o eximentes de responsabilidad. PIZARRO
agrega como diferencias: 5. Que en el mbito contractual el incumplimiento se presume culpable, a diferencia
de lo que ocurre en REX. 6. Prescripcin.
ii. PIZARRO:
1. Seala que debe unificarse la solucin en casos de responsabilidad profesional, cuando se produzcan daos
fsicos o la muerte de la vctima. Para solucionar esto, la doctrina y jurisprudencia comparadas han
elaborado deberes de seguridad que se entienden incorporados al contrato, de manera que las lesiones o
muerte del paciente permiten invocar el incumplimiento de un deber de cuidado contractual.
2. En caso de responsabilidad por el hecho ajeno de las clnicas, en que existe un contrato, debe aplicarse el
estatuto contractual. Seala que esto es deseable para la vctima en la medida en que la REC se objetivice,
como ha ocurrido en REX con la responsabilidad por el hecho ajeno.
d. Aspectos procesales: Nada impide que se demande la responsabilidad por incumplimiento contractual y subsidiariamente
por ilcitos contractuales, o viceversa. Lo que s hay que tener claro es que el derecho es indivisible, por lo que se puede
optar por cualquiera de los 2 regmenes por s solo, pero no por una mezcla de ambos pues, de lo contrario, elementos de
la responsabilidad que estn interconectados entre orgnicamente entre s, podran ser utilizados aleatoriamente fuera de
su contexto normativo. En consecuencia, el actor no puede solicitar que la responsabilidad por el hecho ajeno se rija por
REC que le favorece- y la accin se dirija por REX. Lo que s podra ocurrir es que la opcin por REX ceda en algn
punto crucial. De esta forma, si el acreedor de un contrato de prestaciones mdicas opta por la accin de
responsabilidad extracontractual, la indemnizacin no se puede extender a los perjuicios imprevisibles, ni el demandado
puede verse sujeto a un grado de diligencia superior a la que corresponda al tipo de contrato celebrado. sta es una
consecuencia de la regla hermenutica fundamental, en cuya virtud debe entenderse aplicable la norma dispositiva o de
orden pblico del derecho de contratos, que perdera su sentido si a su respecto fuese aceptada la opcin. 76
e. Casos en que no procede el cmulo: (i) Personas daadas son distintas. (ii) Responsabilidad precontractual (hay que optar
por un estatuto: problema de determinar cul es el general). (iii) Nulidad (no existe contrato por el efecto retroactivo). (iv)
Existencia de un 3 ajeno al contrato (REC para con l).77
7) Modelos de atribucin de responsabilidad civil: A falta de una razn jurdica para atribursela a un 3, el principio
general es que la prdida de un accidente debe quedar donde caiga. La pregunta esencial dice relacin con las razones que el
Derecho habr de considerar para que el costo de los daos sea atribuido a un sujeto distinto de la vctima. (1)
Responsabilidad por culpa, (2) Responsabilidad estricta y (3) Seguro privado obligatorio (no es propiamente un sistema, pues
su origen es contractual)78.
8) Fines de la responsabilidad civil: La pregunta por los fines pretende indagar sobre las razones para establecer un
determinado rgimen de responsabilidad civil y, en particular, para preferir uno u otro modelo de atribucin. Desde el punto
de vista sustantivo, los fines de la responsabilidad civil pueden ser agrupados en dos rdenes: a) desde la perspectiva del

75 Se ha dicho que si el artculo 1558 recibe aplicacin estricta, la vctima directa, salvo incumplimiento doloso, no podra demandar daos imprevistos. En

cambio, las vctimas por rebote, al regirse por el estatuto cuasidelictual, podran demandar la reparacin de todo dao (en todo caso, depende de qu lado de la
discusin de aplicacin del art. 1558 nos pongamos).
76 BARROS. Tratado, ob.cit., pp. 1064 y 1065
77 Cul es el estatuto aplicable cuando se trata de incumplimiento en mbitos del derechos de las obligaciones distintos al de REC y REX, como ocurre con las

obligaciones legales (ej., accin del alimentario contra el alimentante por el incumplimiento de su obligacin legal, 321 CC). o las que emanan de hechos ilcitos
diferentes al contrato (ej., accin del agente oficioso contra el interesado para que le reembolse las expensas tiles y necesarias cuando el negocio ha sido bien
administrado, 2290 CC)? (1) La doctrina chilena ha considerado que el estatuto general y supletorio es el de REC, porque est regulado genricamente a
propsito del efecto de las obligaciones (y no slo las contractuales). (2) Al tener de antecedente al contrato, la REC es especial; por tanto, a falta de convencin
se aplicara la REX.
La responsabilidad de las obligaciones legales tiene por antecedente el incumplimiento de una obligacin prexistente, por lo que tambin puede
solicitarte su ejecucin forzada. A partir de esto, podramos concluir que debieran aplicarse las normas contractuales en relacin a la constitucin en mora y la
prescripcin. Sin embargo, al no tener la obligacin contractual como fuente la convencin, ni poder determinarse su contenido por las partes, no les resultaran
aplicables las normas de los contratos. Por lo tanto, la responsabilidad aplicable debiera ser construida en base a criterios de REX.
Con los cuasicontratos es algo distinto, porque suelen presentar analogas con algunos tipos contractuales (como la comunidad con la sociedad, la
agencia oficiosa con el mandato, entre otros), de manera que reciben aplicacin esas normas.
78 La finalidad del contrato de seguro de responsabilidad civil es desplazar hacia el asegurador el riesgo de la prdida patrimonial que nace para el asegurado en

razn de la obligacin reparatoria, en contraprestacin por el pago de una prima. El seguro de daos, en cambio, tiene por objeto cubrir cierto tipo de daos,
prescindiendo si el hecho que los produce da lugar a la REC por su produccin.
La responsabilidad civil y el seguro obligatorio de responsabilidad responden a cuestiones jurdicamente diferentes: el seguro obligatorio persigue
que el responsable pueda pagar la obligacin indemnizatoria, lo que plantea una cuestin diferente a la usual pregunta de la responsabilidad civil, que interroga por
las condiciones para que el responsable deba indemnizar a la vctima del dao. La razn para imponer responsabilidad civil es la existencia de un dao causado
por un hecho al que el derecho atribuye una obligacin indemnizatoria; en consecuencia, la pregunta acerca de las condiciones y el quantum de la indemnizacin
es independiente de la existencia del seguro. (BARROS, Tratado ob.cit., p. 1075).
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anlisis econmico, el fin de las reglas de responsabilidad civil es prevenir los accidentes en un grado ptimo socialmente; y,
b) desde la perspectiva de la relacin entre el agresor y la vctima, las reglas de responsabilidad tienen por finalidad dar una
solucin justa.
a. Prevencin (anlisis econmico): Establecer una norma que sea lo suficientemente efectiva para evitar
accidentes que causan un dao mayor al beneficio que reporta la actividad que lo crea; hay quienes dicen que
el nivel ptimo de cuidado se logra por medio del sistema de responsabilidad por culpa (Posner), y otros, por
la estricta porque: i. Obliga a internalizar los costos; ii. Se aplica incentivos a quien genera el riesgo, para que
l determine el nivel ptimo de cuidado; iii. Quien desarrolla la actividad es quien est en mejor pie para evitar
el dao; iv. Desincentivo para emprender actividades en que el beneficio es menor que el costo de evitar o
reparar accidentes-.
b. Justicia (relacin del autor con la vctima) (retributiva, por la infraccin al deber de respeto; correctiva, porque es
justo que la vctima sea indemnizada por un dao que no est obligada a soportar responsabilidad por el
riesgo creado; la igualdad debe ser reestablecida-; distributiva, por la desproporcin entre la vctima afectada
por el accidente y aquellos que estn en una situacin anloga de riesgo y no soportan ningn dao
socializacin del riesgo por medio del seguro o por la responsabilidad estricta-; problemas: se pierde el vnculo
de reciprocidad, desincentiva la prevencin y se pierde el sentido de lo correcto).
9) Evolucin de la responsabilidad civil: (1) Desde la venganza privada hacia mecanismos institucionales de sancin y
compensacin (el rgimen dominante pareciera haber sido la responsabilidad estricta, donde cualquier dao haca reaccionar
a la sociedad tribal y la retribucin era tarea del clan de la vctima). (2) Desde el casuismo hacia los principios generales (el
derecho romano distingua entre los ilcitos dolosos y los culposos; sin embargo, la culpa siempre se asoci a determinados
tipos de ilcitos/ Grocio, de la escuela racionalista del derecho natural, introdujo una clusula general de responsabilidad por
culpa). (3) Tendencias en el derecho contemporneo: 1. Responsabilidad civil y seguro (hoy los seguros no slo protegen al asegurado
de pagar indemnizaciones, sino que la ley tambin ha creado seguros obligatorios contra daos propios como la salud- o contra daos de 3 -
trabajo, trnsito-; tienen fines distributivos). 2. Posicin estratgica de las partes en materia probatoria (presunciones de responsabilidad).
3. Culpa annima o en la organizacin (porque suele ser difcil identificar la accin culpable concreta que dio lugar al accidente, sobre todo en
procesos productivos complejos). 4. Expansin del dao reparable (dao moral). 5. Estatutos de responsabilidad estricto u objetiva.

II. RESPONSABILIDAD POR CULPA O AQUILIANA

1) Regla de responsabilidad por culpa: Asigna los costos de un accidente a quien lo caus, mediando culpa o dolo. En
cualquier otro caso, los costos recaern sobre la vctima.
2) Requisitos:
a. HECHO VOLUNTARIO: Accin u omisin: En su dimensin material puede ser positiva (accin) o negativa
(omisin), aunque la regla general es que los daos relevantes sean cometidos por accin. En su dimensin subjetiva, la
conducta slo es voluntaria en la medida en que pueda ser imputada a una persona como accin u omisin libre (la
voluntariedad se refiere al control de la conducta).
i. Ebrio o drogado: Es responsable del dao causado por su delito o cuasidelito. Sobre el caso de ebriedad voluntario
o forzada, hay 2 tesis: 1) Mayoritaria: Puede alegarse que la ebriedad no fue voluntaria y eximirse de culpa. 2)
Alessandri: El art. 2318 no distingue entre ebriedad voluntaria e involuntaria, salvo el caso de una persona a quien
otro ha embriagado contra su voluntad, por fuerza o engao, y siempre que la embriaguez le prive totalmente de
razn.
ii. Capacidad79: 2319 CC: No son capaces de delito o cuasidelito:
(1) Menores de 7 aos.
(2) Menores de 16 aos sin discernimiento: La ley presume que ha actuado con discernimiento (respecto a la
correccin y el riesgo de su accin): queda a la prudencia del juez determinar si el menor de 16 ha cometido
el delito o cuasidelito sin discernimiento, en cuyo caso se le tendr por incapaz. Barros da un ejemplo de
esto: El caso de un nio de 8 aos que no ha estado sujeto a alguna experiencia tecnolgica previa y presiona
la tecla de un computador a su alcance, borrando informacin valiosa. En definitiva, el discernimiento debe
juzgarse en concreto, pero luego el juicio de culpa debe plantearse con prescindencia de las particularidades
subjetivas del autor.
(3) Dementes: Tericamente, el interdicto por demencia cuyo objeto es excluir la capacidad negocial, sin que sea
posible alegar lucidez circunstancial- podra ser responsable por REX: Podra ser incapaz de manejar sus
bienes pero no tener perturbada su capacidad para discernir entre lo correcto y lo incorrecto.
iii. Responsabilidad del custodio por el hecho propio: Sern responsables por delito y cuasidelito las personas a cargo de los
menores de 7 aos, dementes y menores de 16 aos sin discernimiento, si pudieran ser imputables a su
negligencia./ No hay presuncin./ Slo es responsable el custodio (responsabilidad personal).

79 En REX slo se exige tener discernimiento sobre lo correcto y una aptitud para apreciar el riesgo. La REC, en cambio, requiere haber alcanzado una

racionalidad estratgica que habilita para los negocios.

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iv. Responsabilidad del custodio por el hecho ajeno: Si es mayor de 7 aos y menor de 16 con discernimiento, siempre que
habite en la casa./Hay presuncin; 2 culpas de dos personas plenamente capaces: La de quien acta provocando el
dao (responsabilidad por el hecho propio), cuya culpa debe probarse, y la del custodio (responsabilidad por el
hecho ajeno), la cual se presume.

b. CULPA O DOLO:
RESPONSABILIDAD POR EL HECHO PROPIO
i. CULPA:
(1) Apreciacin en abstracto: No se mira cmo actu el sujeto especfico atendidas sus circunstancias personales,
sino cmo debi actuar en esas circunstancias una persona cualquiera. Por tanto, se trata de un concepto
normativo y no estadstico, aunque con base real: Las expectativas que las personas tienen del
comportamiento ajeno. Con todo, la apreciacin en concreto de las circunstancias de la conducta no obsta a la
abstraccin del patrn de cuidado, porque no se trata de definir qu se puede esperar de una persona en
particular, considerando sus capacidades y aptitudes, sino de definir el comportamiento que se puede esperar
de una persona razonable y diligente en esas mismas circunstancias. 80
(2) Actuacin diligente: La que legtimamente pueden esperar los 3 de un hombre razonable puesto en una
situacin similar.
(3) Objetivacin de la culpa: Bajo este modelo, cada cual es responsable de sus actos, bajo un supuesto general de
igualdad, donde no son relevantes el sexo, educacin, estatus social, destreza, etc. El derecho, en general, no
es un obstculo para que quien tiene un impedimento desarrolle actividades que generen algn riesgo, en la
medida que asuma su condicin con el cuidado debido. As, si quien maneja un automvil padece de una
grave afeccin cardaca o est en una condicin fsica que le impide reaccionar con la prontitud requerida, y
por esa razn provoca un accidente, puede ser responsable, aunque el hecho haya ocurrido
circunstancialmente en condiciones que no estaban bajo el dominio de su voluntad.81 Lo mismo se entiende
en derecho comparado respecto de excusas como la falta de educacin o la torpeza del autor. Por el contrario,
resulta importante para fijar el nivel de cuidado el carcter de experto del autor, como un gua conocedor de
la geografa en una excursin peligrosa.
(4) Negligencia e imprudencia: La negligencia se caracteriza por el relajamiento de la atencin. La imprudencia, en
cambio, es caracterstica de las personas temerarias.
(5) Previsibilidad: El modelo de hombre prudente y diligente nos remite a una persona que delibera y acta
razonablemente; y como lo imprevisible no puede ser objeto de la deliberacin, no hay diligencia que pueda
comprenderlo.82 Tratndose de culpa infraccional, es la autoridad quien sopesa ex ante los riesgos previsibles
y establece la regla de conducta (ej., velocidad mxima), de modo que es ella quien establece cul es el cuidado
debido. Algo similar ocurre con los usos normativos.
(6) Infraccin al deber de cuidado. Quin lo determina?
(a) Ley: Culpa infraccional: Hiptesis de culpa establecidas por el legislador o la autoridad con potestad
normativa. Cuando se produce el accidente a consecuencia de la infraccin de una regla (acto ilcito), el
acto es per se culpable (existiendo tambin causalidad), pero el cumplimiento de todas las normas legales
no garantiza que se haya actuado con la diligencia debida, puesto que el juez puede definir otros deberes
de cuidado no previstos. Ejemplos: Ley de Trnsito, Ley de Urbanismo y Construcciones, Ley del Medio Ambiente,
Ley de Valores, Ley del Consumidor, etc./ Podra excusarse su infraccin alegando que al autor le result fsica o
moralmente imposible cumplir la regla.
(b) Usos normativos (como los cdigos profesionales): Se trata de una invocacin a principios de
prudencia; la contravencin es calificada prima facie culpable, pero la regla podra calificarse de injusta y ser
remplazada por otra o por el juez.
(c) Juez, ex post: Se construye sobre la base del hombre razonable. Las prcticas usuales no deben
tomarse en cuenta, porque no siempre son justas. Criterios argumentativos del juez:
1. Intensidad del dao (la gravedad del dao aumenta el indicio de culpa).
2. Probabilidad (previsibilidad: muestra el resultado posible; probabilidad: mide el grado de esa previsibilidad).
3. Valor social de la accin que provoca el dao (el cuidado para ejecutar una accin socialmente neutra, ser
mayor a una de valor socialmente elevado; estos ltimos son riesgos que estn justificados por el beneficio que le
producen a la comunidad).
4. Costo de evitar el accidente (si el dao pudo evitarse a costo razonable, el deber de cuidado exige que el dao
sea evitado; juez Learned Hand: Si el costo de evitar un accidente es menor que el dao producido multiplicado
por la probabilidad de que ocurra, la persona acta negligentemente).
5. Tipo de relacin entre el autor y la vctima (vnculos espontneos, no contractuales).

80 BARROS. Tratado, ob.cit., p. 85

81 Ibd., p. 88
82 Ibd., p. 90
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6. Actividades de expertos (ej., productos de uso o consumo masivo, de servicios de utilidad pblica o de medios de
transporte colectivo).
(7) Culpa por omisin: No hay un deber general de evitar el dao. 1. Omisin en la accin (quien ejecuta la
accin omite tomar las precauciones necesarias para evitar el dao, por lo que no es una omisin, sino una
accin negligente). 2. Omisin propiamente tal: a. Omisin dolosa genera responsabilidad. b. Deber
especial de conducta establecido por las circunstancias (mdico en despoblado). c. Culpa infraccional en la
omisin (profesionales de la salud que no atienden al llamado que se les hace como peritos para operar o declarar; quien no
entrega a la familia o autoridad a menor de 7 aos perdido o abandonado; quien no socorre a un sujeto herido, maltratado o en
peligro de muerte en despoblado, siempre que pueda hacerlo sin detrimento propio; ley de mercado de valores y obligacin de
informacin; ley del consumidor y prohibicin a los proveedores de negar injustificadamente la venta de bienes o prestaciones de
servicios en las condiciones ofrecidas).
(8) Causales de justificacin:
(a) Ejecucin de actos autorizados por el derecho.
(i) Ejercicio de un derecho. Elimina la ilicitud de la accin que causa el dao. El ejercicio de un derecho
potestativo excluye la ilicitud de la accin. El lmite es el abuso de derecho (comente abuso quien
ejerce un derecho lesionando otro de mayor envergadura; en sentido estricto, abusa quien ejerce un
derecho con el nico propsito de daar a otro as, se asimila al dolo-). Es impreciso sealar que un
derecho puede ser abusado cuando es ejercido con culpa; pareciera que el acto debe ser contrario a la
BF o a las buenas costumbres, para que no sea desprovisto de sus caractersticas esenciales.
(ii) Cumplimiento de un deber legal. Quien acta en cumplimiento de un deber impuesto por la ley no
comete ilcito alguno. Ej., me atropella un Carabinero en moto que va contra el trnsito persiguiendo
a un delincuente.
(iii) Actos autorizados por usos normativos; prcticas que comnmente son tomadas como correctas. El
lmite est dado por los deberes de cuidado que rigen cada actividad. Ej., mdico que opera de
acuerdo a la lex artis; lesiones causadas por un futbolista que ejecuta una accin violenta, pero
tolerada por las reglas del juego.
(b) Obediencia debida. Por RG, la circunstancia de actuar en cumplimiento de una orden de autoridad
acta como causal de justificacin siempre y cuando dicha orden no sea manifiestamente ilegal (cmo
debe el destinatario de la orden plantearse su ilegalidad?).
(c) Consentimiento de la vctima y aceptacin del riesgo:
(i) Autorizaciones para realizar un determinado acto que puede causarle dao lmites del 1465 y 12 CC-
.
(ii) Convenciones sobre responsabilidad, por las que se acepa un cierto nivel de riesgo (aceptacin de un
riesgo), se modifican las condiciones de responsabilidad, etc. Para que la aceptacin voluntaria del
riesgo opere como causal de justificacin, es necesario que el autor del dao haya proporcionado a la
vctima informacin suficiente acerca de ste y de sus componentes (intensidad y probabilidad del
dao), siendo aplicables las reglas generales sobre la BF contractual. Cuando la probabilidad de dao
sea muy alta y el riesgo excede lo razonable, habr un verdadero acto de disposicin, aunque como
pareciera que la vctima no se obliga al mismo nivel de cuidado respecto de s misma que en cuanto a
3, s podra aceptar el riesgo tratndose de bienes indisponibles. Ej., piloto de pruebas; quienes se
someten a experimentos con frmacos en desarrollo. 83
(d) Estado de necesidad: La vctima soporta un dao substancialmente menor a aquel que el autor
pretende evitar.
(e) Legtima defensa: Requisitos: a) Que la agresin sea ilegtima; b) que no haya mediado provocacin
suficiente por parte del agente, c) que la defensa sea proporcionada al ataque; y d) que el dao se haya
producido a causa de la defensa.
(9) Rgimen probatorio: RG: la culpa se prueba. Para acreditar la culpa es necesario probar: a) el hecho
voluntario; y b) el deber de cuidado que se supone infringido.
ii. DOLO: Si bien la definicin legal de la culpa grave (art. 44 inc. 2: consiste en no manejar os negocios ajenos con aquel
cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia emplean en sus negocios propios.) tiene slo en vista una relacin
contractual, su principio tiene validez general. Es as que, al igual que en responsabilidad contractual, se le asimila
al dolo.
(1) Prueba: Dolo y CG: (i) El primero se prueba en abstracto y la segunda, en concreto, exigiendo que el juez
infiera la intencin del autor a partir de los hechos de la causa. Pero la asimilacin de ambos conceptos
permite que la prueba objetiva de la CG evite penetrar en al subjetividad del autor del dao. (ii) A diferencia

83 Esto es distinto a la asuncin voluntaria de un riesgo, como lo que ocurre en los deportes riesgosos: Quien lo practica asume el riesgo de desviaciones que

razonablemente se pueden esperar en el marco de la competencia o del desafo personal. Ej., no puede atribuirse culpa al empresario que administra un centro de
ski y que accede ala peticin de un esquiador de ser llevado a una zona conocida por ser peligrosa.
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de materia contractual, en sede de REX no se plantean problemas respecto a la carga de la prueba, porque
ambos deben ser probados por quien los alega (ac la culpa no se presume).
(2) Importancia de determinar si hay dolo en REX:
(a) Art. 1558 inc. 1 CC. Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los perjuicios que
se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable de todos los
perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de
haberse demorado su cumplimiento.
(i) Tradicionalmente, la doctrina ha entendido que no, interpretacin que hace sentido atendida la
funcin de atribucin de riesgos que tiene el contrato, de manera que el lmite natural de la
responsabilidad por culpa est dada por el dao previsible al momento de contratar (y en REX el
dao es por naturaleza imprevisto). Con todo, la prudencia slo puede comprender lo que es posible
precaver. En este mbito, () deben ser distinguidas las preguntas por la culpa (ilicitud de la
conducta) y de causalidad (imputacin objetiva de las consecuencias del dao inicial). En la pregunta
por la culpa se centra la atencin en la previsibilidad del dao inicial (el exceso de velocidad que
previsiblemente puede llevar a una colisin), mientras que en sede de causalidad se refiere a la
extensin de la responsabilidad por las consecuencias daosas que se siguen del dao inicial (el
accidentado es atendido por un mdico que incurre en un error que le provoca una incapacidad
permanente).84
(ii) Pero entonces, qu daos seran los indemnizables en REX? La doctrina ha respondido esta
pregunta a propsito de la causalidad: es una caracterstica general de la responsabilidad por culpa
que slo comprenda los perjuicios que pueden ser razonablemente imputados al hecho culpable, esto
es, que pertenecen al desencadenamiento natural de los acontecimientos a partir del hecho que
genera la responsabilidad (perjuicios a cuyo respecto el hecho ilcito est en relacin de causa
adecuada). En otras palabras, se puede asumir que la responsabilidad por culpa slo puede ser
atribuida respecto de aquellos riesgos que guarden relacin objetiva de proximidad con el ilcito del
demandado (idea que en materia contractual se expresa con el requisito de que los perjuicios
indemnizables slo son los que eran previsibles para el deudor al momento de contratar).85
(b) Los tribunales han incorporado aspectos punitivos en la apreciacin del dao moral. El dolo, la
culpa e incluso la intensidad de ste suelen ser determinantes para indemnizarlo.86
(c) Art. 2317 CC. Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas, cada una de ellas ser
solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito, salvas las
excepciones de los artculos 2323 y 2328./Todo fraude o dolo cometido por dos o ms personas produce
la accin solidaria del precedente inciso.

c. DAO: Afectacin a un inters legtimo o derecho subjetivo de la vctima. Todo menoscabo que experimente un
individuo en su persona y bienes, la prdida de un beneficio de ndole material o moral, de orden patrimonial o
extrapatrimonial.
i. El dao es una conditio sine qua non para que proceda la indemnizacin, porque lo que toma en cuenta la REX no es
el desvalor de la accin, sino que el del resultado.
ii. Principio de reparacin integral. Art. 2329 CC: todo dao. Busca dejar a la vctima en la situacin probable en
que estara de no haberse producido el acto ilcito. Por tanto, es errneo decir que el objetivo es obtener un
cumplimiento por equivalencia. NO se aplica al dao moral, porque ms que reparacin hay satisfaccin, ya que se
trata de daos irreparables.
(1) Consecuencias de la recepcin de este principio: 1. El contenido de la indemnizacin debe ampliarse a todo dao,
incluido el moral. 2. Es una imposicin al Legislador, por lo que implica una revisin de aquellas normas que
limitan el contenido de la reparacin de ciertos perjuicios. Un ejemplo de ello es lo dispuesto en el art. 2331
CC: Las imputaciones injuriosas contra el honor o crdito de una persona no dan derecho para demandar
una indemnizacin pecuniaria, a menos de probarse dao emergente o lucro cesante que pueda apreciarse en
dinero., norma que infringe el mandato de tutela constitucional amplia de la persona (art. 19) y el principio
de reparacin integral del dao que de ella se desprende. Para salvar este problema, la jurisprudencia ha
entendido que no denegndose expresamente la indemnizacin por dao moral, sta no se excluye. Smese a
eso que el 10/06/2008 el TC declar la inaplicabilidad por inconstitucionalidad del referido artculo, por
privar de proteccin a la honra. ste es un claro caso de constitucionalizacin del derecho privado. 3. Se
adopta como nico criterio de avaluacin a la entidad del dao, lo que implica excluir toda finalidad punitiva.
4. Este principio ha de ser entendido como de OP, lo que implica que las clusulas exoneratorias de
responsabilidad deben interpretarse restrictivamente.

84 BARROS. Tratado, ob.cit., p. 92

85 Ibd., p. 166
86 Ibd., p. 167
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(2) El derecho angloamericano permite el pago de daos punitivos, es decir, que en caso de un delito, se fije
una suma mayor al monto correspondiente a la reparacin del dao causado. Por lo mismo, su funcin es
inhibir al hechor de causar daos en el futuro y no su reparacin./ En el derecho alemn excepcionalmente se
admiten los daos punitivos cuando el ilcito dae la privacidad de una persona.
(a) Qu son los daos punitivos? Sumas de dinero que los tribunales mandan a pagar a la vctima de ciertos
ilcitos, destinadas a punir graves conductas del demandado y a prevenir hechos similares en el futuro.
(3) Atenuantes del principio: 1. Reparacin slo de daos directos (causalidad). 2. Art. 1558 CC. 3. Indemnizacin
de daos punitivos. Criterios de sancin al autor del dao87. 4. Art. 2331 CC.
iii. Se aplica el art. 1558 CC en materia de REX? 88
iv. Tipos de dao:
(1) Material o patrimonial: Art. 1556 CC: La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y
lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o
de haberse retardado el cumplimiento./ Exceptanse los casos en que la ley la limita expresamente al dao
emergente.
(a) Dao emergente. Prdida o disminucin patrimonial, actual y efectiva que sufre la vctima del accidente.
(i) Tratndose de la destruccin de una cosa, la indemnizacin corresponder a su valor de reposicin. Si
la cosa sufre deterioro, la indemnizacin debe consistir en la suma que es necesario gastar para su
completa reparacin, y la vctima tiene derecho a ser compensada adems por el menor valor que
tenga la cosa despus de reparada.
(ii) Tambin constituyen dao emergente los gastos en que debe incurrir la vctima a causa del
accidente.
(iii) Los daos econmicos o puramente patrimoniales, en tanto, son aquellos que no se traducen en
detrimento de cosas determinadas, pero que, sin embargo, afectan al patrimonio.
(b) Lucro cesante. Prdida del incremento neto que habra tenido el patrimonio de la vctima de no haber
ocurrido el hecho por el cual el 3 es responsable. Se refiere a las utilidades, no al ingreso. Tambin se trata de
la prdida de oportunidades de uso y goce de la cosa daada, an cuando esta prdida no se traduzca en
perjuicio econmico presente.
(i) La determinacin del lucro cesante considera un grado razonable de probabilidad en la percepcin de
los ingresos futuros, y obedece a una proyeccin del curso normal de los acontecimientos, atendidas
las circunstancias particulares de la vctima. Ser determinado usualmente por medio de
presunciones e informes periciales.
(ii) Es renta, por lo que se encuentra sujeto a tributacin.
(c) Prdida de una chance. Clasificacin doctrinaria. Prdida de la posibilidad de ejercer una oportunidad;
frustracin de una expectativa de obtener una ganancia o de evitar una prdida. Se trata de situaciones en
las que no se ha demandado por meras posibilidades hipotticas, sino por chances u oportunidades que
evidentemente habran permitido al afectado obtener un beneficio que en virtud del hecho culpable
ajeno, se han perdido (Ramn Domnguez). Ejemplo: El tenista N 2 del mundo tiene un enfrentamiento con el
N 100. Si gana, se convierte en el N 1. Pero antes tiene un accidente que le impide jugar el partido. En este caso, es
prdida de una oportunidad, porque si bien las posibilidades de ganar eran altas por su nmero en el ranking, no se trataba
de algo seguro; podra perfectamente haber perdido. En otros pases, esto se indemniza en proporcin a la posibilidad. 89
Esta categora est en pugna con la exigencia de certidumbre del dao, y que en caso de admitirse su
reparacin, sta debiera ser parcial, porque corresponde slo a un porcentaje de la ganancia esperada.

87 Manifestaciones en Chile: El juez, al fijar el quantum del dao moral, toma en vista si el hecho fue culpable o doloso. Si hubo dolo en el autor, ste debe pagar

ms. Se sanciona ms all de lo que corresponde a la vctima. En la evolucin de la Jurisprudencia puede observarse que ms all de la funcin compensatoria,
tambin puede advertirse una funcin retributiva en la indemnizacin del dao moral, demostrada por el hecho de que en su valoracin no slo se considera su
entidad, sino que tambin la gravedad de la culpa.
88 Vase supra Dolo en Responsabilidad por culpa aquiliana en Responsabilidad extracontractual.
89 Jurisprudencia comentada: En nuestro derecho, la regla general es que slo se debe indemnizar a un 3 cuando una accin culpable le causa un dao. No

obstante, hay casos en que se desconoce si la negligencia caus efectivamente el dao, pero s se sabe que al menos destruy una oportunidad de evitarlo. Por
ejemplo, el abogado que omite presentar un recurso y hace perder al cliente la chance de ganar el juicio, el transportista que lesiona al caballo antes de la carrera o
el accidente que impide a un estudiante rendir un examen y titularse.
Pero es la medicina la que expone a un mayor nmero de daos de esta naturaleza. En ocasiones, es imposible determinar con certeza si la
negligencia mdica provoc la agravacin o la muerte del paciente, pero s es posible demostrar que tal actuacin destruy sus chances de sanar o sobrevivir.
La Corte de Apelaciones de Valparaso (Rol 776-2008), en sentencia confirmada con fecha 20 de enero de 2011 por la CS, respecto a la
indemnizacin de perjuicios en sede extracontractual dao moral-, demandada por los parientes de una mujer fallecida, concluy que el error en el diagnstico
mdico le impidi a la vctima, por ms de un ao, acceder a un tratamiento adecuado, el cual habra mejorado su calidad de vida e incluso prolongarla, cuestin
que le gener una prdida de chance a ella y a sus parientes cercanos.
La decisin se aparta de fallos anteriores y debe tomarse con cautela, pero se inscribe en una lnea de ampliacin de los daos reparables, que es
consistente con el aumento general del bienestar y el progreso de la ciencia. No existen razones de justicia que obliguen a las vctimas a cargar con el costo de
estos daos, en los que existen dos certidumbres importantes: que el mdico actu con negligencia y que le hizo perder oportunidades de sanar (y stas tienen un
valor). (TAPIA, Mauricio. Prdida de una chance. Diario La Tercera. 31 de marzo de 2011).
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(i) Tanto el lucro cesante como la prdida de una oportunidad son daos futuros, pero sta, a
diferencia del lucro cesante, involucra siempre un fuerte elemento aleatorio y, por esto, justifica la
reparacin parcial y no completa de la ganancia perdida 90
(2) Corporal: doctrina. Expresa la proteccin de los bienes jurdicos de la vida y la integridad fsica y psquica de la
persona (art. 19 N 1 CPR). La lesin corporal da lugar a un dao material, de carcter patrimonial, en la
forma de dao emergente (gastos mdicos, etc.) y de lucro cesante (lo que la vctima deja de ganar por la
supresin o disminucin de su capacidad de generar ingresos). Fuera de este mbito patrimonial, las lesiones
corporales constituyen dao moral para la vctima (aflicciones mentales y privacin de los agrados de la vida).
Excepcionalmente, llevan aparejados daos a vctimas indirectas (como el dao moral ocasionado a los
parientes de la vctima).
(3) Moral:
(a) Qu es el dao moral? Avances en su definicin:
(i) Dolor, molestia o pesar en su sensibilidad fsica, sentimientos o afectos o en su calidad de vida.
PRETIUM DOLORIS (precio del dolor): Presenta 2 limitaciones: (a) La proteccin a bienes tan
subjetivos demuestra dificultades para su prueba, las que son subsanadas con el rgimen de
presunciones (especialmente judiciales). (b) La emergente nocin de derecho de la personalidad pone
en evidencia que no es suficiente la proteccin de la dimensin afectiva y psicolgica de las personas,
sino que tambin se deben proteger otros aspectos de la personalidad, como la integridad fsica y
espiritual del individuo, su honor y honra, etc., independientemente de si su desmedro va
acompaado de sensaciones de dolor o angustia.
(ii) A partir de lo anterior, ya en 1983 la ICA de San Miguel defini al dao moral como Aqul que se
causa con motivo de un hecho ilcito, siempre que se afecte o vulnere un derecho extrapatrimonial
de la persona. Dao moral como todo perjuicio cuyo objeto no es un inters patrimonial.
1. As, la jurisprudencia comienza a distinguir entre los derechos subjetivos de contenido
patrimonial y aquellos que carecen de l (derecho a la vida, integridad personal, honor,
privacidad, derecho al descanso, etc.): Bastara la sola lesin por el hecho ilcito del derecho
subjetivo, con independencia del resultado, para que deba satisfacerse el dao moral.
2. Concepto moderno: CS, 1994: Esgrime la idea de derechos morales o bsicos que subyacen a las
reglas de la CPR y al derecho internacional de DD.HH.
(iii) Lesin a los intereses extrapatrimoniales de la vctima, jurdicamente tutelados (atributos de la
personalidad; intereses relacionados con la integridad fsica o psquica dao fisiolgico y fsico, perjuicio esttico91,
perjuicio de agrado o de goces de la vida92, perjuicio sexual, perjuicio juvenil-; intereses relacionados con la calidad de
vida en general): Se entendi a la persona como un sujeto de derechos con un proyecto de vida que se
fractura con el hecho daoso (finales de los 80).
(b) Procedencia de la indemnizacin por dao moral: Esto ha sido objeto de un desarrollo eminentemente
jurisprudencial: (1) En una primera etapa (entra la dictacin del CC y el comienzo de los aos 20), la
jurisprudencia se mostr contraria a conceder una indemnizacin por este tipo de daos, por la
imposibilidad de apreciar pecuniariamente el tipo de derechos o intereses afectados. (2) En el ao 1922 se
dict la primera sentencia que reconoci su procedencia, bajo los siguientes argumentos: i. Art. 2320
prescribe que todo dao debe ser reparado. ii. La consideracin de que la muerte sea un mal
irreparable en el sentido literal y no legal de la palabra, no excluye la responsabilidad establecida por la ley
(se delinea la funcin punitiva). iii. Para alcanzar una reparacin relativa del dao causado, no existe otro
medio que la sancin pecuniaria (se destaca la funcin compensatoria, y se agregan importantes
consideraciones punitivas, como que el monto de la indemnizacin no slo depende de la naturaleza del
mal causado sino tambin de los diversos grados de culpa). iv. Al hablar de los daos inferidos a las
personas, el legislador ha comprendido tanto los de orden material como los de orden inmaterial o
psquico, pues unos y otros estn comprendidos en el sentido absoluto y genrico de la expresin todo
dao, y as lo corrobora el hecho que haya estimado necesario excepcionar de la responsabilidad por
ciertos daos de carcter puramente moral (art. 2330 CC). v. La falta de equivalencia entre el mal
producido y la reparacin concedida, y la repugnancia para estimarlo en dinero, no demuestran sino la
insuficiencia de los medios de que el Legislador puede disponer para alcanzar el completo

90 TAPIA, Mauricio. Ciento cincuenta aos de responsabilidad extracontractual en Chile. En: Responsabilidad civil. Liber amicorum a Francois Chabas, Buenos

Aires, Rubinzal-Culzoni Editores, 2007, p. 63

91 Se trata del precio de la belleza. (a) Aspecto moral: Edad de la vctima y su seco, adems de la ubicacin de las cicatrices y la belleza anterior que presentaba la

vctima como referencia para la apreciacin del monto de la indemnizacin. (b) Aspecto material.
92 Aos 50s, inicios: Prdida de posibilidad de realizar ciertas actividades de entretencin (cultura, deportes, actividades sociales, etc.). Esto resultaba restrictivo,

puesto que tena en consideracin actividades elitistas y que se asociaban a ciertos placeres de la vida que no resultan comprensivos de todas las actividades
normales de los sujetos./Actualmente: Prdida de todos los entretenimientos comunes u ordinarios de la vida, cualquiera sea su naturaleza u origen; por lo tanto,
se refiere a todos los sufrimientos, molestias y frustraciones que engloba todos los aspectos de la existencia cotidiana en razn del daos y sus consecuencias
(insomnio, sentimiento de inferioridad, disminucin de los placeres de la vida por imposibilidad de realizar ciertas actividades).
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restablecimiento del derecho; pero no que deba dejar de aplicarse la sancin que el mismo establece
como represin o reparacin de los actos ilcitos.
(c) Funcin de la reparacin del dao moral: 1. Funcin preventiva o disuasiva: Al imponer mayor
indemnizacin por dao moral, habr un desincentivo a realizar ciertas actividades. 2. Funcin punitiva:
El agente no slo responder por el dao, sino que tambin por su grado de culpa93 (Jana dice que no
tiene esta funcin, porque el fin del derecho privado no es castigar). 3. Funcin satisfactiva: Es
imposible reparar este tipo de daos, porque aquello que se pierde o deteriora no tiene un valor de
intercambio que pueda servir para reparar la prdida por equivalencia, por lo que en realidad tienen un
carcter compensatorio, reconociendo una ventaja pecuniaria a quien ha debido soportar esa carga. 4.
Equidad natural: Frente a la imposibilidad de probar los daos materiales, los jueces los han subsumido
en el dao moral. 5. Funcin expresiva: Reconocimiento de que hay un bien valioso.
(d) Caso personas jurdicas: Pueden ser afectadas en su imagen y, en dichos casos, se prefiere demandar dao
moral (pues ste no debe probarse) antes que el lucro cesante. 94
(e) Monto de la indemnizacin por dao moral: La jurisprudencia ha recogido ciertos criterios: (1) Gravedad
del hecho (caso en que la reparacin pasa a ser punicin). (2) Facultades econmicas del
demandante y demandado (esto no contradecira al principio de reparacin integral del dao porque en
estricto rigor el dao moral se compensa, no se repara). Se tiende a indemnizar ms al que tiene un mayor
patrimonio, sin que ello signifique que se indemnice menos al pobre. (3) Edad y sexo de la vctima.
v. Requisitos del dao para dar lugar a indemnizacin:
(1) Inters legtimo daado. Ej: Una concubina podra demandar por daos a su pareja, aunque no se encuentre jurdicamente
vinculada con l.
(a) En qu consiste el inters legtimo como requisito del dao para que sea indemnizable? (Tapia): El
fundamento es excluir la reparacin del dao por rebote.
(2) Certidumbre. El posible tenerla en el dao emergente. El problema se presenta en el lucro cesante, por lo
que doctrinariamente es posible distinguir entre: a) Lucro cesante pasado (es lo que se deja de percibir con
anterioridad a la indemnizacin fijada en la sentencia definitiva, por lo que parece correcto exigir certidumbre). b) Lucro
cesante futuro (prdida de ganancias proyectadas al futuro; la jurisprudencia ha sido reacia a indemnizarlo por falta de
certidumbre; debera enfrentarse por medio de la previsibilidad, exigiendo una certeza relativa).
(a) A qu se opone la certidumbre del dao (Tapia): Daos hipotticos.
(b) Qu daos futuros pueden ser ciertos? (Tapia): Lucro cesante y prdida de una chance.
(3) Dao directo.
(4) Indemnizacin completa.
(5) Daos probados. Salvo dao moral.
(6) Dao de cierta entidad. Una simple molestia o perturbacin no da lugar a la indemnizacin de perjuicios.
(7) Slo se indemnizan los daos sufridos personalmente por las vctimas. No los daos difusos. Slo la
vctima del dao puede demandar la reparacin de los perjuicios. Esta regla no excluye la posibilidad que
tienen los herederos de la vctima o las vctimas por rebote de exigir la reparacin, pues en el primer caso se
trata de la misma accin de la vctima y, en el segundo, se est demandando una lesin a un inters personal
(el perjuicio de afeccin). 95
(8) La regulacin del monto de la IP es una facultad privativa de los jueces de fondo.
vi. Prueba del dao: La carga de la prueba se rige segn las RG. (a) Dao material: RG prueba. (b) Dao moral: No
requiere prueba; basta que la vctima acredite la lesin de un bien personal.
vii. Vctimas del dao: Todos los que hayan experimentado un dao como consecuencia del accidente. Ser el
acreedor de un derecho personal a la indemnizacin, adquirido en el momento de produccin del ilcito. 1.
Vctimas principales o por derecho propio: Directas (dao inmediato) y por rebote96 (por dao inmediato en otros; debe
probarse). 2. Vctimas por derivacin: Herederos y cesionarios (tanto de las vctimas directas como de las por rebote).

93 La jurisprudencia nacional le ha dado una funcin retributiva; de ah que en su valoracin no sea considerada slo la entidad del dao, sino que la gravedad

de la culpa. Esta calificacin lleva, con todo, a replantear un supuesto fundamental del sistema de la responsabilidad civil, como es que su objetivo es la
reparacin completa, prescindiendo de la causalidad de la culpa o dolo del autor del dao.
94 Dao moral a las personas jurdicas: Jurisprudencia comentada por Mauricio Tapia: El dao moral a las personas jurdicas viene a confirmar una

nueva tendencia en el resarcimiento del dao moral, rechazando restringir este perjuicio slo al dolor o sufrimiento fsico o sicolgico, porque de lo contrario se
excluira la reparacin a toda persona que no fuere natural.
En las personas jurdicas, el dao moral se materializa en la afeccin a su reputacin, a su imagen corporativa o bien al prestigio del que goza en el
mercado. La cuestin relevante, ms que admitir la indemnizacin, es determinar bajo qu criterios procede admitirla. Por esto, se ha planteado que tratndose
de personas jurdicas, el dao a la reputacin o a la imagen corporativa slo puede reflejarse en un aumento de los costos o en la prdida de ingresos a futuro.
95 TAPIA. Ciento, ob.cit., p. 63
96 Podemos entender al dao por rebote al que nace a consecuencia del perjuicio provocado a un vctima inicial de un hecho ilcito, y que afecta a personas

diversas del sujeto inmediatamente perjudicado. () a pesar de no haber sido afectados en su persona fsica, es de igual evidencia que ellos sufren un perjuicio a
consecuencia del siniestro, al verse alcanzados en sus sentimiento, en su subsistencia o por los gastos en que deban incurrir derivaos de los daos de la vctima
inicial. (ELORRIAGA, Fabin. Del dao por repercusin o rebote. Revista Chilena de Derecho, vol. 26 N 2, pp. 369 [1999]). A partir de los arts. 2314 y 2329
debemos entender que todo quien haya sufrido algn dao derivado de un hecho ilcito, tiene derecho a ser indemnizado. Pero, cul es el lmite? La doctrina ha
sealado que el problema puede resolverse a partir de los principios de certidumbre del dao y del inters legtimo lesionado: (a) Slo pueden reclamar el dao
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viii. Es transmisible el derecho a indemnizar los daos no patrimoniales?97 No hay discusin si habiendo demandado
en vida, la vctima fallece en el curso del proceso (hay sustitucin procesal), ni tampoco si ello ocurre luego de
dictada la sentencia condenatoria. El problema se da cuando la vctima muere sin haber deducido demanda:
(1) Tesis de transmisibilidad absoluta: De no ser as, el autor de un accidente mortal quedara salvo de toda demanda.
Adems, se considera que el derecho a indemnizacin que adquiere la vctima es un verdadero crdito y que,
por ende, se transmite.
(2) Tesis de transmisibilidad atenuada: Hay autores que distinguen entre si la muerte ha sido instantnea o no. En el
primer caso, no habra transmisibilidad, pues no habra habido sufrimiento, es decir, no hubiese habido
conciencia del hecho ni mantencin de las facultades sensitivas. Adems, la accin que pudo corresponder a la vctima
no alcanz a incorporarse a su patrimonio y, por lo mismo, no pudo transmitirla.
(3) Tesis de la intransmisibilidad: Domnguez seala que la respuesta hay que construirla en base a 2 elementos:
(a) Concepto de dao moral: Expone el autor que los daos extrapatrimoniales dicen relacin con la lesin a
derechos inherentes a la personalidad del sujeto, y no a un sufrimiento de carcter particular (de no ser
as, se conducira a la relajacin de la prueba y en materia contractual, a la falsa nocin de que todo
incumplimiento produce dao moral, por no ser posible concebir a un acreedor a quien la falta de
cumplimiento no cauce insatisfaccin y frustracin, lo que resulta claramente inadmisible). Estos
derechos estn esencialmente unidos a su titular y, por lo mismo, son intransmisibles. A esto se suma la
finalidad del principio de continuacin del causante: Explicar su responsabilidad por los pasivos, y no
hacer una sustitucin absoluta de la persona del causante por el heredero./ Seala que la patrimonialidad
de la prestacin a que ser obligado el hechor, tampoco justifica la transmisibilidad de la accin./ Si en
el dao patrimonial la accin para su indemnizacin es transmisible es porque esa indemnizacin
sustituye o reemplaza por equivalencia al bien daado que formaba parte del patrimonio del causante y
que, por lo mismo, habra pasado al del heredero. Pero no ocurre lo mismo con el dao no patrimonial,
en el que la indemnizacin desempea un rol muy diferente, como se ver, de forma que su carcter
patrimonial no justifica su transmisibilidad. (p. 506).
(b) Finalidad de la reparacin por este dao: Se entiende que sera la atribucin de una reparacin simblica,
porque ms que la suma atribuida, interesa el reconocimiento del derecho o inters afectado (posicin
que Domnguez encuentra muy extrema). Se trata de una reparacin y no de un resarcimiento; por lo
tanto, slo su titular puede ser compensado. Para el heredero sera una ventaja sin causa.

d. NEXO CAUSAL: Es la relacin que debe existir entre el hecho y el dao. Este requisito no se encuentra
expresamente mencionada en el CC, pero puede inferirse de algunos artculos (1437, 2314, 2329). En sentido
naturalstico, hace referencia al hecho como condicin necesaria del dao. En sentido normativo, por su parte, como
consecuencia directa, con una proximidad razonable (se toma de la nocin de dao directo del 1558).
i. Roles: Como elemento de la responsabilidad y como lmite a la misma.
ii. Teoras de causalidad:
(1) Causa necesaria: Naturalstica. Se habra producido igualmente el resultado si no hubiese concurrido tal
condicin? Esto nos lleva a la equivalencia de las condiciones: Todas las causas son equivalentes, en la
medida que individualmente sean condicin necesaria para la ocurrencia del resultado daoso. Para
determinar si un hecho es condicin necesaria basta intentar su supresin mental hipottica. Pero esto no permite
discriminar entre una relacin causal relevante a efectos de la responsabilidad de otra que no lo es; necesitaremos, adems, que sea
una causa directa y no remota.
(2) Causa directa: Normativa. Tanto la doctrina como la jurisprudencia estn de acuerdo en que el dao resarcible
slo es el directo, sea porque el art. 1558 CC se aplica tambin a la REX, sea porque tal requisito es incluido
racional y lgicamente en el concepto de causalidad. Ya no hablamos propiamente un juicio de causalidad,
sino una cuestin normativa que obliga a discernir cules consecuencias derivadas causalmente del hecho
ilcito resultan relevantes a efectos de dar por establecida la responsabilidad.

quienes cuyo perjuicio sea cierto, real y efectivo (dao probado). (b) Debe afectar un inters afn a la moral y las buenas costumbres (se esgrimi para excluir el
derecho de indemnizacin al concubino), por lo que es un concepto esencialmente variable.
ELORRIAGA distingue cuando se trata de dao patrimonial por rebote o si es extrapatrimonial:
(A) Dao patrimonial: Se plantea el problema cuando una persona obtena recursos o fuentes de ingreso de la vctima y, a consecuencia de su muerte o
incapacidad, se le priva de l. Aqu podemos distinguir a 4 tipos de personas: 1. Las que tenan derecho a reclamar alimentos (321 CC). 2.
Dependientes que no tenan derecho a alimentos (la doctrina ha entendido que tienen derecho a ser indemnizadas todas las personas en quienes
repercute el dao, no siendo necesario que sean herederos o parientes de la vctima directa, porque su accin les pertenece por derecho propio). 3.
Relacionados profesional o laboralmente con la vctima inicial (por operaciones conjuntas que se interrumpen o cesan a consecuencia del
fallecimiento o lesiones de alguno de los partcipes/La jurisprudencia ha sido ms reticente). 4. Otras posibles vctimas (ej., acreedores, proveedores,
contraparte de un contrato pendiente de ejecucin, hospitales que han costeado la curacin de sus lesiones, etc.).
(B) Dao moral: Alessandri dice que la solucin es idntica a la anterior, esto es, no es necesario tener la calidad de heredero ni pariente para demandarlo.
Pero un criterio as deja abierta la posibilidad de innumerables demandas, por lo que se han establecido distintos criterios de delimitacin, como el
alimenticio, el de los parientes muy prximos (Chile), el sucesorio, etc.
97 DOMNGUEZ, Ramn. Sobre la transmisibilidad de la accin por dao moral. Revista Chilena de Derecho, vol. 31 N 3, pp. 493 514 [2004]

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(a) Causa adecuada: Si desde la perspectiva de un observador objetivo, la ocurrencia del dao es una
consecuencia verosmil del hecho, entonces se puede dar por establecida una relacin de causa adecuada
(criterio estadstico; incluye un elemento de previsibilidad que la jurisprudencia ya a considerado en sede
de culpabilidad).
(b) Causa prxima: Proximidad razonable con el hecho ilcito.
(c) Riesgo creado: Si el observador razonable habra tenido el correspondiente comportamiento por riesgoso,
en tanto aumenta el peligro de que surjan daos subsecuentes. Si stos efectos dainos pueden ser
interpretados como realizacin del peligro creado por el demandado, tales daos podrn ser
objetivamente atribuidos al hecho y habr lugar a la indemnizacin. Slo si la accin u omisin culpables
han creado un riesgo o han aumentado la probabilidad o la intensidad de un riesgo de dao ya existente,
hay una relacin relevante entre el hecho y el dao que resulta de l.
(d) Ilicitud entre la conducta y el dao: Se indaga si la norma de conducta infringida tiene por fin evitar
precisamente los daos ocurridos. Slo en culpa infraccional. En este contexto se plantea un problema de
atribucin de los daos al hecho cuando a pesar de haberse realizado un hecho que civilmente es ilcito,
no existe, sin embargo, una relacin entre el dao y el inequvoco fin protector de la norma. La idea de
fin protector slo permite establecer la responsabilidad por el primer dao, pero no da indicios para
establecer el lmite de responsabilidad por los daos subsecuentes.
iii. Exclusin causalidad: (se dice que la previsibilidad forma tanto parte de la culpa como de la causalidad). (1) Culpa de la vctima
(exposicin imprudente al dao: disminuye indemnizacin) y (2) Caso fortuito o fuerza mayor.
iv. Prueba: Le corresponde al demandante, segn las RG. En casos difciles no existe otra manera de probarla que las
presunciones judiciales, especialmente cuando se trata de daos producidos por causas mltiples o que resultan de
la aplicacin de tecnologas complejas. Las razones para dar por establecida una presuncin legal de culpa por el
hecho propio, de acuerdo al art. 2329 CC, rigen tambin para dar por acreditada la causalidad; si de acuerdo a la
experiencia el dao puede ser imputado objetivamente al hecho doloso o culposo de un 3, ste resulta
responsable. En tales casos, sin embargo, al juez ser tambin posible por lo general construir una presuncin
judicial de causalidad, de modo que la presuncin legal no tendr la importancia que puede alcanzar a propsito de
la culpabilidad.
(1) Daos por causas difusas: La prueba del vnculo causal es especialmente compleja en las situaciones en que no
se conoce a la persona que cometi el hecho, sino nicamente al grupo de personas entre las que se encuentra
el autor (como la ruina de edificios y los objetos que caen de la parte superior de stos es soportada
proporcionalmente por quienes tenan los correlativos deberes de cuidado, a menos que se pruebe que el dao
es objetivamente imputable al hecho de alguno en particular). Los casos de causalidad difusa (en materia
ambiental o de productos defectuosos, por ejemplo) slo pueden ser resueltos con arreglo a estos criterios de
probabilidad.
v. Pluralidad de causas:
(1) Pluralidad de responsables:
(a) Varios responsables:
(i) Por un mismo hecho: Son responsables solidariamente (2317). Tambin existe solidaridad entre la
persona que segn las reglas generales es responsable por el hecho de un 3 que est bajo su
dependencia o cuidado y el autor del hecho. Aunque los deberes de cuidado infringidos sean
diferentes, el hecho que genera la responsabilidad es el mismo. No resulta aplicable en materia
extracontractual la regla de contribucin a la deuda del art. 1522 CC. Aqu slo se establece una
norma especial, la del art. 2325 CC, sobre la responsabilidad por el hecho ajeno (la contribucin
recae en el autor del dao, de modo que el 3 civilmente responsable tiene accin en su contra para
obtener el reembolso de lo pagado. El reembolso procede a condicin de que el autor del dao sea
capaz, que no haya existido culpa personal de ese 3 civilmente responsable, y que ste no haya dado
una orden al autor del hecho que le deba obediencia). Para los dems casos, es posible idear dos
soluciones: Se reparte la deuda entre los coautores por partes iguales, o se distribuye entre stos en
razn de la intensidad de su contribucin a la consecuencia daosa. Esta ltima solucin parece
preferible.
(ii) Por hechos distintos: Como el autor de cada hecho ilcito debe responder de la totalidad del dao, y la
vctima en caso alguno puede obtener una indemnizacin que exceda el monto de los perjuicios
efectivamente sufridos, es necesario dividir la responsabilidad entre los autores de los diversos
hechos, en proporcin a su participacin en el dao. El efecto, en consecuencia, es anlogo al del art.
2317 CC. Debe entenderse que la regla, tambin en estos casos, es la solidaridad, porque cada hecho
por separado es causa del dao, pero que los responsables deben contribuir a la reparacin en
proporcin a la intensidad de sus participaciones.
(iii) Cuando cada hecho individualmente es apto para producir el dao con independencia del otro hecho (causalidad
aditiva).

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(2) Concurrencia de culpa de la vctima:

(a) Art. 2330 del CC: Compensacin de culpas: Rebaja de la indemnizacin: La apreciacin del dao est
sujeta a reduccin, si el que lo ha sufrido se expuso a l imprudentemente. La razn subyacente a esta
norma es la regla aquiliana o regla de responsabilidad por culpa la que, de acuerdo al art. 2314 CC,
establece que el costo de un hecho daoso debe ser soportado por aqul que lo caus mediando
negligencia y, en cualquier otro caso, por la vctima.
(i) Pero an existiendo culpa de la vctima, si sta no influye de manera alguna en la produccin del
resultado no procede aplicar reduccin proporcional de la indemnizacin. Tampoco procede tal
reduccin cuando entre el hecho ilcito de la vctima y el dao no existe conexin de ilicitud.
Problema adicional: en los casos en que la vctima fallece y la accin es intentada por sus herederos.
Si actan como herederos, procedera aplicar la reduccin, toda vez que representan a la persona de
la vctima directa; pero si accionan a ttulo personal, demandando la indemnizacin del dao que les
ha ocasionado la muerte de la vctima directa, no procedera la reduccin, a menos que tambin se
hayan expuesto imprudentemente al dao cuyo resarcimiento reclaman, o que hayan aceptado la
herencia de la vctima directa, si la indemnizacin que se deba a sta ltima estaba sujeta a
reduccin. La distincin parece artificiosa, no se ve razn para que el 3 soporte toda la
responsabilidad si quien ejerce la accin es una persona distinta de la vctima directa fallecida.
(ii) Como causal de exencin: La culpa de la vctima puede intervenir de tal modo en el nexo causal, que
el hecho ilcito inicial resulte insignificante y, en consecuencia, deje de ser considerado causa
determinante del dao.
(iii) Diferencia entre consentimiento y culpa de la vctima: La primera exonera de culpa, por lo tanto,
hace improcedente la indemnizacin de perjuicios; en cambio, la segunda hace procedente la
indemnizacin, pero susceptible de reduccin (opera en la causalidad, sin eliminarla necesariamente).

vi. Exclusin de la causalidad por CF o FM: Al igual como ocurre en las obligaciones de medio, la ausencia de culpa
excluye la ilicitud; basta probar dicha ausencia para eliminar la responsabilidad. Por ello, la fuerza mayor no opera
en sede de culpa sino de causalidad, pues aunque haya intervenido un acto culpable, el dao no resulta atribuible a
ese acto l sino al CF o FM. Requisitos: Irresistible, imprevisible y externo a la esfera de accin del agente. Efectos:
Excluyen la causalidad, an cuando haya intervenido la culpa de la vctima.
vii. Problemas: En realidad, los problemas que plantea la causalidad en la prctica nacional son ms bien
excepcionales. Estos problemas se presentan en materias tales como la determinacin de la influencia causal de un
tercero que interviene en la produccin del dao; la definicin del rol atribuible a las predisposiciones de la vctima
o a su accin negligente; la obligacin y la contribucin a la deuda en caso de que varios agentes hayan provocado
el dao, etc.98

2) CULPA EN LA REX:
a. POR EL HECHO PROPIO. Existe una presuncin general de culpa por el hecho propio? Discusin del art.
2329 CC: Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado
por sta./ Son especialmente obligados a esta reparacin:
1. El que dispara imprudentemente un arma de fuego;
2. El que remueve las losas de una acequia o caera en calle o camino, sin las precauciones necesarias para que no
caigan los que por all transitan de da o de noche;
3. El que, obligado a la construccin o reparacin de un acueducto o puente que atraviesa un camino lo tiene en
estado de causar dao a los que transitan por l.
i. Inicialmente la doctrina y cierta jurisprudencia consideraron que el art. 2329 CC no era sino una repeticin de la
norma del art. 2314 CC (El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin;
sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.), cuya nica peculiaridad consista en citar
algunos ejemplos o casos de aplicacin del principio general de responsabilidad por culpa.
ii. Meza Barros. El art. 2329 inc. 1 CC contiene el principio general de la culpa probada, mientras que el inc. 2 es
una enumeracin de casos especficos en que rige una presuncin de culpabilidad.
iii. Ducci. La norma estableca una presuncin de culpabilidad cuando el dao proviene de actividades caracterizadas
por su peligrosidad y otras en que el dao no pueda ser sino atribuido a la accin del agente.
iv. Tapia. Su utilizacin extensiva podra incluso, al menos tericamente, generalizar la inversin de la carga de la
prueba a un extremo en que podra preguntar si no se trata en verdad de una va para crear una regla general de
responsabilidad estricta. As, pareciera preferible reservar esta supuesta presuncin de responsabilidad para
actividades peligrosas, no sujetas a regmenes especiales, y en lo concerniente nicamente a ciertos deberes de

98 TAPIA. Ciento, ob.cit., p. 58

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seguridad del agente sobre algunas cosas, cuya lgica responde a las obligaciones de resultado del mbito
contractual.99
v. Alessandri. Seala que el artculo establece una presuncin de culpabilidad cuando el dao proviene de un hecho
que, por su naturaleza o por las circunstancias en que se realiz, es susceptible de atribuirse a culpa o dolo del
agente (ej., se presume culpable un choque de trenes, pues los trenes deben movilizarse en condiciones de no
chocar). Se trata de circunstancias donde el nivel de riesgo creado es alto y se genera dao por no haberse tomado
los resguardos necesarios, siendo las mximas de la experiencia las que indican normalmente que dichas
situaciones ocurren por responsabilidad del agente. Sera una aplicacin del principio res ipsa loquitur (dejad que las
cosas hablen por s mismas). Argumentos:
(1) Punto de vista exegtico: Son ilustrativos de la intencin del legislador: i) La ubicacin del art. 2329 CC,
inmediatamente despus de las normas que establecen presunciones de culpabilidad por el hecho ajeno y por
el hecho de las cosas, y ii) el enunciado inicial de la norma, por regla general todo dao.... Todo parece
indicar que el legislador quiso establecer una regla de clausura del sistema de presunciones. sta es, por lo
dems, la nica forma de dar sentido y utilidad a la disposicin, pues de lo contrario habra que aceptar que se
trata de una innecesaria repeticin de la regla del art. 2314 CC.
(2) Razones de texto: La norma no se refiere a todo dao causado por o proveniente de malicia o negligencia,
sino a todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona. Este concepto, ilustrado por
los ejemplos del inc. 2, se refiere a una conducta que por s misma tiende naturalmente a ser negligente, an
antes de prueba alguna. Es una referencia a un actuar que pueda ser calificado como descuidado y no a algo
que lo es. Un dao que de acuerdo a la experiencia pueda estimarse como debido a negligencia hace presumir
la culpabilidad, correspondiendo al inculpado descargarse probando su propia diligencia.
(1) Esta interpretacin resulta coincidente tambin con la experiencia y la razn. Se atribuye en principio
responsabilidad a otro, cuando el sentido comn y la experiencia indican que el dao provocado en tales
circunstancias usualmente se debe a culpa o dolo del que lo causa.
(2) Desde el punto de vista de la justicia correctiva, la presuncin de culpa por el hecho propio se justifica porque
resulta a menudo el nico camino para poder construir en la prctica la responsabilidad del autor del dao.
vi. La presuncin del art. 2329 reconoce dos grupos de casos:
(1) Peligrosidad desproporcionada de la accin (mbito de riesgo creado): Quien acta en mbitos
particularmente riesgosos, est obligado a adoptar resguardos extremos para evitar un accidente. Es por lo
mismo que muchos de los casos de responsabilidad estricta establecidos por ley tienen por antecedente la
peligrosidad natural de la actividad del agente./ Disparar un arma de fuego en condiciones que puede daar a
otro es peligroso, porque el dao puede ser muy intenso y la accin usualmente se realiza en el slo beneficio
de quien la ejerce.
(2) Aquellos en que las circunstancias indican prima facie que el dao ha sido causado por negligencia:
Control de las circunstancias y rol de la experiencia. Para que opere la presuncin, es necesario que la cosa o
actividad haya estado bajo el control del demandado. Esto evita una prueba diablica para la vctima. Adems,
se requiere que el accidente sea de aquellos que en el curso ordinario de lo acontecimientos no ocurren en
ausencia de negligencia (ej. de derecho comparado: acreditado el dao y el defecto de un producto, se puede
presumir que la causa del dao fue ese defecto, y que ste se debi a la culpa del fabricante).

b. POR EL HECHO AJENO:

i. RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE LOS INCAPACES: Menores y dementes.
(1) Art. 2319: No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los dementes; pero sern responsables de los daos
causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia./ Queda a la prudencia del juez determinar
si el menor de diecisis aos ha cometido el delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguir la regla del inciso
anterior. Responsabilidad por el hecho propio; es una responsabilidad personal y directa del que ejerce de
manera impropia el cuidado. No hay presuncin; no se establece una excepcin a la RG de la culpa probada.
(a) La responsabilidad civil recae sobre aquel de los padres que tiene a su cargo el cuidado personal del
incapaz. Si el incapaz est sujeto a guarda, la responsabilidad recae en el tutor o curador. Si el cuidado est
a cargo de una institucin, la regla se le aplicar a la persona jurdica.
(b) se ha fallado que si una persona calificada de demente trabaja en un banco y en ejercicio de esa
funcin realiza operaciones que perjudican a terceros (sin que medie enriquecimiento para s misma), no
cabe hacer responsable al banco bajo una presuncin de culpabilidad (segn los artculos 2320 y 2322),
sino que se debe probar la negligencia de la institucin bancaria demandada. La prueba, sin embargo,
tendr usualmente la forma de presunciones judiciales, porque del comportamiento del incapaz ser
posible inferir la negligencia en la vigilancia o cuidado.100

99 Ibd., p. 52
100 BARROS. Tratado, ob.cit., pp. 171 y 172
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MARA JESS ROJAS VERA

(2) Art. 2321: Excepcin a favor de 3 que sufren daos provocados por menores: Los padres sern siempre
responsables de los delitos o cuasidelitos cometidos por sus hijos menores, y que conocidamente provengan de mala educacin, o de
los hbitos viciosos que les han dejado adquirir. Esta norma establece una presuncin general de responsabilidad de
los padres por los delitos o cuasidelitos de sus hijos menores, que conocidamente provengan de su mala
educacin, o de los hbitos viciosos que les han dejado adquirir. sta se aplica indistintamente respecto de
los hijos menores capaces e incapaces de delito civil. Algunos sostienen que sera una hiptesis de
responsabilidad estricta, lo que se descarta porque debe sopesarse la expresin siempre con la prueba de la
mala educacin o de los hbitos viciosos.

ii. PRESUNCIONES DE CULPA POR EL HECHO AJENO

(1) Art. 2320 CC: Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que
estuvieren a su cuidado.
(a) Fundamento: Vnculo de autoridad o cuidado entre el guardin y el autor de dao. Aplicacin general.
(b) Requisitos: (1) Que el dependiente haya incurrido en delito o cuasidelito y (2) Que exista una relacin de
autoridad o cuidado entre el autor del dao y el 3 que resulta responsable./ Ante todo, la presuncin de
culpabilidad por el hecho ajeno tiene por antecedente un hecho culpable del autor del dao. en otras
palabras, para que un tercero pueda ser hecho responsable del acto del agente, este ltimo debe ser
responsable de un delito o cuasidelito civil segn las reglas generales. En consecuencia, la vctima debe
acreditar la concurrencia de todos los elementos de la responsabilidad civil ().101
(c) Casos del art. 2320 (ejemplar): (a) Los padres por el hecho de los hijos menores capaces a su cargo que
habitan en la misma casa (debe entenderse que se refiere a los padres que tienen el cuidado personal/ hijos menores
capaces), (b) Los guardadores por el hecho de los pupilos que viven bajo su dependencia y cuidado, (c) Los
jefes de colegio y escuelas por el hecho de sus discpulos, mientras estn bajo su cuidado, (d)
Responsabilidad artesano y empresario por el hecho de sus aprendices o dependientes, mientras estn
bajo su cuidado y (e) Situacin de la mujer casada en sociedad conyugal (las indemnizaciones por sus
hechos ilcitos se pagan con cargo al haber social, sin perjuicio del derecho a recompensa; fuera del 2320).
(d) Otros casos: (a) Podra ser que en un mandato (relacin contractual que usualmente no constituye
dependencia) se d lugar a la responsabilidad presumida del mandante si el mandatario acta siguiendo
sus instrucciones o estando permanentemente bajo su dependencia. Caso contrario ocurre con el
subcontratista, que difcilmente podr ser considerado como dependiente. (b) Practicante de una empresa
(aunque no haya vnculo formal).
(2) Contribucin a la deuda: La vctima puede accionar contra el autor del dao o del guardin, cada uno de los
cuales es responsable por su acto propio (se trata de 2 responsabilidades autnomas). Al no tratarse de un
dao proveniente del mismo hecho, tcnicamente no existe solidaridad (2317), sin embargo lo cual, la vctima
puede demandar la totalidad del dao respecto de cualquier responsable, por lo que parece conveniente una
interpretacin extensiva del art. 2317.
(a) Art. 2325 CC: Con todo, la citada disposicin da opcin al 3 civilmente responsable para ser
indemnizado sobre los bienes del agente directo del dao, siempre que: 1. Tuviera bienes. 2. Hubiere
perpetrado el dao, realizando un acto sin la orden de la persona a quien le deba obediencia. 3. Agente
directo fuese capaz.
(b) Cuando requerimos la culpa del 3 civilmente responsable, independiente de la culpa del agente directo,
estamos frente a responsabilidad por el hecho propio o por el hecho de un 3?
(i) 2320: Al requerir culpa del 3 civilmente responsable, hara que fuera una responsabilidad por el
hecho propio.
(ii) 2325102: Dando la opcin de repetir, apuntara a que se trata de una responsabilidad por el hecho
ajeno.

iii. RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO POR EL HECHO DE SUS DEPENDIENTES103:

(1) Estatuto jurdico aplicable. El empresario responde tanto por su hecho propio, como por la culpa que le cabe
por el hecho de sus dependientes.

(2) Culpa presunta por el hecho de sus dependientes.

(a) Antecedentes legales.
(i) Art. 2320 inc. 1: Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho de
aquellos que estuvieren a su cuidado.

101 Ibd., p. 176

102 Art. 2325 CC: Las personas obligadas a la reparacin de los daos causados por las que ellas depende, tendrn derecho para ser indemnizadas sobre los
bienes de stas, si los hubiere, y si el que perpetr el dao lo hizo sin orden de la persona a quien deba obediencia, y era capaz de delito o cuasidelito segn el
artculo 2319.
103 BARROS. Tratado, ob.cit., pp. 180 y ss.

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MARA JESS ROJAS VERA

(ii) Art. 2320 inc. 4: los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes
(iii) Art. 2320 inc. 5: Pero cesar la obligacin de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su
respectiva calidad les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.
(iv) Art. 2322: Los amos respondern de la conducta de sus criados o sirvientes, en el ejercicio de sus
respectivas funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya ejecutado a su vista./ Pero
no respondern de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas
funciones, si se probare que las han ejercido de un modo impropio que los amos no tenan medio de
prever o impedir, empleando el cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda la
responsabilidad recaer sobre dichos criados o sirvientes.
(b) Diferencias entre el art. 2322 y el art. 2320 incisos 4 y 5: 1. Si bien el art. 2322 se refiere a la relacin de
amos y criados, la jurisprudencia ha extendido su aplicacin a toda relacin de dependencia laboral. 2. El
2322 se refiere a la conducta del dependiente en ejercicio de sus funciones; el 2320-4, a los cometidos por
quienes estn bajo el cuidado del empresario. 3. La excusa del 2322 exige probar que los criados o
sirvientes han ejercido sus funciones de un modo impropio que los amos no tenan medio de prever o
impedir, empleando el cuidado ordinario, y la autoridad competente; el 2320-4 funda su excusa en la
imposibilidad de evitar el resultado empleando el cuidado y autoridad que le confiere su calidad de
empresario.
(i) Si bien en el pasado se discuti sobre el diferente alcance de las disposiciones, hoy se asimilan,
exigindose que el dao se haya producido en el marco de una relacin que permita inferir la
responsabilidad del empresario y cuya excusa de diligencia slo resulta admisible si le ha sido
imposible evitar el dao ejerciendo el cuidado y autoridad debidos.
(c) Requisitos de la presuncin.
(i) Que exista una relacin de cuidado o dependencia entre el autor del dao y el empresario: El criterio es que haya
capacidad de impartir rdenes o instrucciones a otro. La situacin ms tpica es la del contrato de
trabajo, aunque basta la relacin de hecho que autorice a uno a controlar la conducta del otro por
instrucciones (diferencia entre ser abogado que trabaja en una empresa o que se le contrate slo para
que asesore en un negocio).
(ii) Que el dao sea ocasionado en el mbito de la dependencia o del ejercicio de las funciones del dependiente: La
jurisprudencia ha estimado suficiente que el hecho se cometa con ocasin del desempeo de sus
funciones (se fall que el empresario es responsable de los hurtos efectuados por el dependiente a
terceros visitantes del establecimiento, porque fueron hechos ocurridos con ocasin de la prestacin
de su servicio). El lmite est dado por los daos causados por el dependiente mientras se dirige a su
trabajo o cuando realiza actividades inconexas a l.
(iii) Que el dependiente haya incurrido en un delito o cuasidelito civil: La vctima debe acreditar la existencia del
hecho culpable, el dao y la relacin causal. Pero siendo una difcil tarea la identificacin del
dependiente o del hecho preciso que ocasionaron el dao dentro de sistemas productivos cada vez
ms complejos, la doctrina y la jurisprudencia han introducido los conceptos de culpa annima y
culpa organizacional.
1. Culpa organizacional: No es necesario determinar al agente concreto que provoc el
accidente ni hacer un juicio de valor sobre su conducta. Con todo, esta hiptesis parece ms ser
un medio argumental para dar por establecida la responsabilidad de la entidad empresarial por el
hecho propio, y no una por el hecho ajeno, la que supone la individualizacin del agente del
dao,
2. Culpa annima: Inequvocamente hubo un dependiente que incurri en negligencia, aunque al
demandante le sea imposible individualizarlo. sta s se tratara de una responsabilidad por el
hecho ajeno.
(d) Descarga de la presuncin. Se trata de una presuncin simplemente legal, por lo que puede ser
desvirtuada mediante prueba en contrario. RG: Art 2320: 3 debe acreditar que an con la autoridad y el
cuidado que su calidad les confiere o prescribe, no hubieren podido impedir el hecho. Art. 2322: Se debe
probar que los criados y sirvientes han ejercido sus funciones de un modo impropio que los amos no
tenan modo de prever o impedir, empleando el cuidado ordinario y la autoridad competente. La
jurisprudencia la ha acercado a la responsabilidad vicaria (ampliacin de las hiptesis de dependencia y
estricto juzgamiento de las excusas para desvirtuar la presuncin), exigiendo actos positivos y concretos
dirigidos a impedir el hecho culpable, adems de que se muestre que aun emplendose el cuidado debido
no se habra podido impedir el accidente, haciendo que en la prctica slo se pueda eximir probando caso
fortuito./ La judicatura ocupa ambas normas indistintamente.
(e) Efecto y contribucin a la deuda. La responsabilidad por el hecho ajeno da lugar a 2 responsabilidades,
que tienen por antecedente la propia culpa: La del dependiente que ha provocado el dao por su culpa y
la del empresario, que responde por culpa presumida. En principio, la vctima podr demanda al
empresario, al dependiente o ambos. Situaciones: (a) Si bien el dependiente infringi un deber de cuidado,
168
MARA JESS ROJAS VERA

si el empresario no estableci los controles adecuados para evitar o impedir el error, ello es imputable
causalmente a la culpa del empresario (hecho propio), por lo que no se podra accionar contra el
dependiente. En tal caso, NO sera aplicable la norma del 2325 que regula la contribucin a la deuda,
porque parte del supuesto que la culpa radica en el dependiente y que el 3 civilmente responsable es slo
garante frente a la vctima. (b) Podra ocurrir que la culpa del dependiente excluya causalmente la del
empresario (ej., si el dependiente defrauda a un 3 en ejercicio de una funcin); ste tendr una accin de
restitucin total de lo pagado a la vctima en contra del autor del dao. (c) Puede ser que cada uno
responda proporcionalmente a su participacin. Para ello basta aplicar extensivamente los principios de la
solidaridad.

(3) Culpa por el hecho propio del empresario.

(a) Principio. En este caso, la responsabilidad se funda en los arts. 2314 y 2329 CC.
(b) Responsabilidad civil y penal del empresario organizado como persona jurdica: (1) Responden slo
civilmente, (2) Por el hecho propio: Cuando el hecho ilcito ha sido cometido por un rgano en ejercicio
de sus funciones, (3) Responsabilidad por el hecho ajeno: Responde por el hecho de sus dependientes.
(c) Responsabilidad por actos de rganos y representantes. Se ha sostenido que responde como hecho
propio del ilcito que ha sido cometido por un rgano en el ejercicio de sus funciones.
(i) rgano: La PJ acta por medio de sus rganos, compuestos de personas naturales, cuya actuacin
lcita e ilcita debe ser tenida por hecho de ella. Son rganos sociales: Asamblea de socios de una
corporacin, junta de accionistas de una SA y, en general, todas las personas naturales que actuando
en forma individual o colectiva, estn dotadas por la ley o los estatutos de poder de decisin, como
ocurre con la junta de accionistas, el directorio y el gerente de una SA./ La PJ resulta obligada y es
responsable por la actuacin de sus rganos, con prescindencia de si stos han actuado en el marco
del objeto social o sus atribuciones. Pero un principio como ste resulta muy estricto en caso de
organizaciones complejas, limitando injustamente la responsabilidad por el hecho propio del
empresario, por lo que la doctrina ha tendido a extender la nocin de rgano a todas aquellas
personas dotadas permanentemente o determinantemente de poder de representacin, es decir,
facultadas para expresar la voluntad de la PJ.
(d) Culpa en la organizacin. Los rganos y representantes de la PJ pueden causar daos a 3 mediante sus
acuerdos o decisiones, o en razn de la deficiente adopcin de medidas organizativas requeridas para
evitar los riesgos de accidentes.
(i) La culpa en la organizacin supone que la conducta empresarial, valorada como un proceso, infringe
inequvocamente un deber de cuidado, aunque no resulte posible determinar cul fue el elemento
concreto de ese proceso que fue determinante en la ocurrencia del dao. La culpa se manifiesta en
que la direccin de la empresa haya omitido establecer los dispositivos organizacionales que la
diligencia exige para evitar daos a 3. Es por esto que, a diferencia de la culpa por el hecho del
dependiente, la culpa en la organizacin no requiere ser localizada en un agente especfico, sino
directamente en la funcin.
(ii) Casos tpicos en donde queda claro que se ha omitido una precaucin, cuya determinacin precisa
resulta imposible, es en materia ambiental, de productos defectuosos y en la descoordinacin en el
funcionamiento de hospitales y clnicas.
(iii) La jurisprudencia chilena ha tendido a construir la responsabilidad del empresario por el hecho
propio empleando estos criterios.
(iv) Delimitacin con los dems tipos de responsabilidades:
1. Presuncin de culpa por el hecho del dependiente: Supone probar determinadamente la
negligencia de un trabajador; la culpa en la organizacin, en cambio, invoca la culpa personal del
empresario por el mal funcionamiento del servicio o de la instalacin que ha generado el dao.
2. Responsabilidad estricta u objetiva: Se basa en la relacin causal entre el hecho ilcito y el dao;
la culpa en la organizacin, en cambio, requiere un juicio de valor acerca de procesos
empresariales debidamente individualizados. La carga de probar que ha cumplido con su
funcin en la organizacin de los recursos humanos, tcnicos y fsicos, le corresponde al
demandante, a menos que opere una presuncin por el hecho propio (2329).
(v) Prueba: Reglas probatorias generales. Si se dan las circunstancias, podr aplicarse una presuncin de
culpabilidad por el hecho propio (2329); ello ocurre especialmente en los casos en que el empresario
tenga control del riesgo y el dao, de manera que la experiencia permita estimar prima facie que el
dao se debi a una negligencia en la organizacin, como ocurrira si se prueba que una infeccin
postoperatoria se debi a la esterilizacin defectuosa del instrumental quirrgico proporcionado por
la clnica u hospital.
(vi) Responsabilidad personal de quienes actan como rganos o representantes: Pese a que la
responsabilidad de la PJ por el hecho de sus rganos da lugar a una responsabilidad por el hecho
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MARA JESS ROJAS VERA

propio, nada obsta para que el 3 afectado por la decisin pueda actuar contra quienes la tomaron.
Por lo general, esta responsabilidad no se transmite a quienes conforman sus rganos de gobierno y
administracin, salvo que les sea imputable personalmente un ilcito. Podrn tener accin de
reembolso contra la PJ si fundamentan que actuaron en pos del mejor inters social.

(4) Responsabilidad en grupos de sociedades.

(a) Relaciones internas del controlador con la sociedad: Es deber de los administradores atender
exclusivamente al inters de la sociedad. El contrato de sociedad les impone deberes bsicos de lealtad,
obligndolos de buena fe a no confundir el inters propio con el de la sociedad controlada./ No se puede
usar una posicin de poder para obtener beneficios a costa del mandante.
(b) Responsabilidad contractual del controlador por la insolvencia de una sociedad: Segn el principio
asentado en materia contractual, es lcita la separacin de sociedades jurdicamente autnomas al interior
de un grupo empresarial. Con ello se cumple el fin de favorecer emprendimientos con un riesgo limitado
a los aportes. () La limitacin de responsabilidad al monto de los aportes hace radicar en los terceros
que contratan con la sociedad, y no en sus socios o accionistas, el riesgo de insolvencia. Si el patrimonio
social les parece riesgoso, esos terceros pueden condicionar la celebracin del contrato al otorgamiento
de garantas personales o reales. A falta de garantas personales, los terceros contratan en plena
consideracin de que la limitacin de responsabilidad les impide accionar contra los socios, accionistas o
administradores de la sociedad obligada. Frente a esto, los sistemas jurdicos han diseado correctivos,
como ocurre con la teora del levantamiento del velo 104
(c) Responsabilidad extracontractual por hechos de la sociedad controlada: en materia extracontractual
no es necesario descorrer el velo de la personalidad jurdica, porque no se trata de pasar por sobre el
principio de relatividad del contrato, haciendo responsable al controlador de obligaciones contractuales
de la sociedad controlada, sino de un responsabilidad por el hecho propio del controlador. 105

c. POR EL HECHO DE LAS COSAS: Existen slo presunciones especficas106. Tras ellas existe una presuncin de
culpabilidad del hecho del dueo o custodio de la cosa, de modo que ste podr exculparse probando su propia
diligencia, lo que no sucede en los casos de responsabilidad estricta.
i. Rgimen general de responsabilidad: Culpa probada.

ii. Presunciones de culpa:

(1) Dao por el hecho de animales: 2326: El dueo de un animal responde por los daos causados por el
animal, an luego de soltado o extraviado, salvo que la soltura, extravo o dao no pueda imputarse a culpa
del dueo o del dependiente encargado de la guarda o servicio del animal. Se aplica de igual forma a todo
quien se sirve de animal ajeno (deja a salvo su accin contra el dueo, si el dao sobreviene por una calidad o
vicio del animal, que el dueo con mediana prudencia debi conocer y no dio conocimiento).
(i) La vctima podr accionar tanto contra el dueo como contra aqul que se sirve del animal, pues ambos responden
solidariamente, sin perjuicio de la accin de reembolso.
(2) Dao por ruina de edificio: 2323: 1. Se debe acreditar el dominio del demandado. 2. Estar en presencia de
un edificio an en construccin. 3. Existencia de ruina del edificio, que no tenga su origen en un vicio de la
construccin (en ese caso, se aplica la regla 3 del art. 2003107). 4. Omisin de las debidas reparaciones o por
haber faltado de otra manera al cuidado de un buen padre de familia. 5. No encontrarse en la situacin del
934: denuncia de obra ruinosa.
(i) Excepcin al 2317: La indemnizacin de divide segn las cuotas en el dominio.

iii. Responsabilidad estricta:

(1) Dao por el hecho de animales: 2327: El dao causado por animal fiero, de que no se reporta utilidad para
la guarda o servicio de un predio, ser siempre imputable al que lo tenga, y si alegare que no le fue posible
evitar el dao, no ser odo. Basta tenencia/ Slo cabra exoneracin por el hecho de la vctima.
(2) Dao por cada de objetos desde la parte superior de un edificio: 2328: Dao causado por una cosa que
cae o se arroja de la parte superior de un edificio, es imputable a todas las personas que habitan la misma
parte del edificio. Se entiende que es responsabilidad estricta porque no queda claro cul es la prueba de diligencia que podra

104 Ibd., p. 206. Vase supra Persona Jurdica en Persona.

105 Ibd., p. 210
106 En el derecho francs, en cambio, existe una regla general de que se responde por el hecho de las cosas que se tienen bajo custodia. Se trata de una

responsabilidad estricta.
107 Art. 2003 regla 3 CC: El constructor responde por vicios de la construccin, del suelo y de los materiales procurados por l. NO responde por vicios de los

materiales provistos por el dueo, a menos que el vicio sea de aquellos que el constructor debi conocer en razn de su oficio o que conocindolo no haya dado
aviso oportuno.
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MARA JESS ROJAS VERA

servir como excusa suficiente, admitiendo como excusa slo la fuerza mayor. Alessandri y Corral estiman que se trata de
responsabilidad por culpa presumida.
(i) Excepcin al 2317: La indemnizacin de divide entre ellas.
(ii) Se exonerarn los que prueben que el hecho se debe a culpa o dolo de alguna persona exclusivamente.
(iii) Adems, el ordenamiento regla la responsabilidad contra el constructor (2003), de los profesionales y el primer
vendedor (Ley de urbanismo y construcciones) y la de las municipalidades (Ley de municipalidades).
(iv) Acciones: (a) Pblica preventiva: para que se remuevan de la parte superior de un edificio u otro paraje
elevado objetos que amenacen cada y dao, contra el dueo, arrendatario o cualquier persona a
quien pertenezca la cosa o se sirva de ella (inc. 2). (b) Reparatoria: Indemnizacin.
iv. Forma de responder: De forma general, salvo en caso de ruina de edificio que pertenece a dos o ms personas pro
indiviso (segn su cuota de dominio), o en la cada de objetos de la parte superior de un edificio: En ambos se trata
de una obligacin simplemente conjunta entre todos los habitantes del lugar.

III. RESPONSABILIDAD ESTRICTA.

1) Regla de responsabilidad estricta: Asigna los costos del accidente a quien lo caus, prescindiendo de que haya mediado
culpa o dolo. Por ello, es el nexo causal el que permite asignar los costos del accidente y no ya la culpa de quien lo produjo.
a. La responsabilidad estricta tiene como antecedente el riesgo creado por una cierta actividad, no la culpa en que
se haya incurrido en su ejecucin. Basta que el dao se produzca en el mbito de la actividad. En este sentido,
se parece a las obligaciones de garanta del derecho contractual.
b. Se trata de un rgimen especial y, como tal, de derecho estricto. Su fuente es la ley.
2) Denominacin: Responsabilidad estricta, objetiva o por riesgo.
a. No se opone a responsabilidad subjetiva: La responsabilidad por culpa es tambin objetiva. La denominacin
que ms se ajusta a la naturaleza de esta especie de responsabilidad es responsabilidad estricta o por riesgo.
3) Fundamentos: Prevencin, porque pone los riesgos de cargo de quien est en mejor posicin para evitar el dao,
operando tambin como un incentivo para invertir en actividades riesgosas y para contratar seguros de responsabilidad.
Justicia, porque obliga a aqul que se beneficia con la actividad. Adems, permite la internalizacin del costo de los
accidentes en el precio de los bienes y servicios, haciendo que se distribuya entre todos los que se encuentran expuestos al
dao.
4) Elementos: 1. Accin u omisin. 2. Nexo causal (determinante). 3. Dao.
5) Tipos:
a. Causalidad como elemento fundamental: Acta como un elemento de control, evitando la extensin
ilimitada de la responsabilidad civil. Por ello, la causalidad est especialmente determinada por el fin protector
de la norma de responsabilidad estricta.
i. Slo se exige causalidad: Art. 2327 y 2328 CC.
ii. Se exigen requisitos adicionales: Responsabilidad del propietario de un vehculo motorizado, quien
slo responde de los daos causados por culpa del conductor, y que puede excusarse alegando que el
vehculo ha sido tomado contra su voluntad.
b. Responsabilidad estricta calificada: Exige que el dao provenga de un vicio, defecto o falta objetiva de la
cosa entregada o del servicio (no basta la sola relacin causal). Es distinta de la responsabilidad por culpa,
pues no admite excusa de un actuar diligente. La responsabilidad estricta calificada importa comparar la
calidad de una cosa o servicio prestado, con el estndar de calidad que el pblico tiene derecho a esperar. Para
darla por establecida es necesario demostrar la existencia de un defecto, con prescindencia de la accin u
omisin, y slo habr responsabilidad por los daos que resulten atribuibles a ese defecto. En consecuencia, a
los jueces les bastar con constatar que el auto tena un defecto de fabricacin que provoc el accidente, o que
el alimento no estaba debidamente inmunizado, siendo indiferente si hubo una eventual negligencia en el
proceso de fabricacin.
6) Excusa de FM o CF: Las reglas de responsabilidad estricta son formuladas de modo que cubren todo dao que provenga
del peligro creado por la naturaleza de la actividad respectiva, aunque haya intervenido una causa ajena, incluso de carcter
insuperable. En consecuencia, estas reglas usualmente excluyen la excusa fundada en hiptesis de FM o CF. Es por eso que
la propia ley se encarga de establecer expresamente los casos en que dichas excusas son admisibles.
7) Fronteras entre la responsabilidad por culpa y la estricta: La mayor dificultad es estratgica. En principio, los riesgos
judiciales pertenecen a la vctima, pues es ella la que tiene la carga argumental y la probatoria. La responsabilidad por culpa
conoce desde antiguo el correctivo de las presunciones de culpabilidad del autor del dao, cuyo efecto es invertir la
posicin estratgica de las partes en beneficio de la vctima. En la medida que bajo presunciones de culpa o de causalidad
es el autor del dao quien asume la carga y el riesgo probatorio, el efecto suele no ser muy diferente al de la responsabilidad
estricta. En efecto, especialmente cuando se trata de procesos complejos (como la fabricacin de un producto
defectuoso=, la excusa de diligencia suele ser tan difcil como la prueba de la negligencia, porque los tribunales usualmente
exigen que se muestre con precisin cmo el accidente lleg a ocurrir a pesar de haberse empleado el debido cuidado. En
el fondo, la carga de la prueba de la diligencia suele devenir en mostrar que el dao se produjo a consecuencia de un hecho
171
MARA JESS ROJAS VERA

que no guarda relacin alguna con le mbito de cuidado del presuntamente responsable. La diferencia con la
responsabilidad estricta radica, sin embargo, en que esta excusa, por difcil que sea su prueba, es admisible en el caso de la
presuncin de culpa."108
8) Casos en el derecho chileno: (1) Animales fieros. (2) Cada de cosas de la parte superior de un edificio. (3) Accidentes del
trabajo. (4) Daos ocasionados por el conductor de un vehculo motorizado. (5) Explotador de aeronaves por daos
ocasionados en casos de accidentes areos (3 en la superficie a consecuencia de la aeronave en vuelo o la cada de todo o
parte de una aeronave), (6) Aplicacin de plaguicidas. (7) Derrames de hidrocarburos (8) Daos nucleares, (9) Daos en la
facultad de catar y cavar.

IV. RESPONSABILIDAD POR ILCITOS PRECONTRACTUALES

1) mbito de responsabilidad precontractual. Lo que ocurre en esta etapa es relevante desde la perspectiva de los vicios
del consentimiento, que dan lugar a la rescisin del contrato porque precisamente no existe una genuina intencin de
obligarse.
a. Grupos en que pueden ordenarse los deberes precontractuales:
i. Deberes de proteccin o seguridad: Integridad corporal y de la propiedad de la contraparte (ej., control
de riesgos de accidentes que puedan sufrir los visitantes de un local comercial).
ii. Deberes de lealtad: Llevar adelante las negociaciones de BF, es decir, con el propsito de celebrar el
contrato. Supone deberes de cuidado al terminar la negociacin, cuando se ha creado en la contraparte la
confianza de que se celebrar el contrato.
iii. Deberes de informacin: Ej., de la cosa o servicio objeto del contrato, o de la terminacin de la
negociacin.
iv. Deberes para evitar la ineficacia del acto: Porque la nulidad que es atribuible a culpa o dolo de la
contraparte da lugar a responsabilidad.
2) Naturaleza jurdica: Existe discusin doctrinal acerca de qu estatuto se aplicara. (i) Ihering: Responsabilidad contractual
por existir un germen de contrato. (ii) Alessandri: Se aplicara el estatuto contractual por ser de aplicacin general. (iii)
Barros/Pizarro: Si bien mientras no haya consentimiento, no nacen obligaciones contractuales para las partes (1445, 1545),
s surgen durante la negociacin deberes de cuidado (impuestos por el derecho, no por la convencin). Adems, el estatuto
supletorio es el de REX, dado que la natural relacin de los hombres no es contractual. De todas formas, a pesar de la
naturaleza de REX, la responsabilidad por incumplimiento de deberes de cuidado durante la negociacin o conclusin de
un contrato, presenta analogas con la responsabilidad contractual, en atencin a la relacin negocial que surge con ocasin
de las tratativas contractuales, dando lugar a deberes de cooperacin y lealtad. No se trata de los deberes de cuidado que se
tiene respecto de extraos absolutos. Si bien no existe consentimiento perfeccionado, ni hay deber jurdico de concluir
positivamente la negociacin, existe un contacto negocial que impone deberes de lealtad, proteccin y diligencia para
evitar daos a la contra parte, adems de evitar la ineficacia del acto (en este caso, el antecedente no ser jams el mero
hecho que el contrato no llegue a celebrase, sino que la hiptesis de que una parte ha abusado de la confianza de la
otra parte, infligindole dao).
3) Principios en pugna: Autonoma de la voluntad, BF, confianza.
4) Perodo que comprende: Negociacin del contrato, momento de convenirlo o con ocasin de la ruptura de las
negociaciones.
5) Perjuicios indemnizables: Lo que se indemniza son lo gastos de la negociacin y lo perdido a consecuencia de la
confianza puesta en que el contrato efectivamente se celebrara. a) Excluye lucro cesante (s incluira el lucro cesante negativo,
esto es, las oportunidades de negociacin perdidas, y no lo que podra haber ganado con su celebracin). b) Incluye dao emergente. c) Se
puede pedir indemnizacin por prdida de una oportunidad.
6) Responsabilidad por ruptura de negociaciones. Por RG, cada parte puede poner trmino unilateral a la negociacin,
sin que ello est sometido a justificacin alguna (la libertad de contratar supone en su sentido negativo que las partes
permanecen libres de toda obligacin mientras no hayan celebrado un contrato vlido y ejecutable).
- Sin embargo, el hecho de que una parte pueda actuar de un modo abusivo o deshonesto durante las negociaciones,
causando daos a la otra parte, es lo que explica que la facultad de entablar negociaciones libremente no puede ser
ilimitada. En este sentido, la prerrogativa que se reconoce a las partes de poner trmino a las negociaciones
contractuales encuentra su lmite en el desarrollo de conductas de mala fe que pueden traducirse en la lesin de
las expectativas razonables desarrolladas por la otra parte durante el curso de la negociacin. Por lo mismo, el
objeto de la accin no ser restringir la libertad de celebrar o no el contrato, sino que la reparacin de los daos que se
sigan de haber abusado de la confianza creada o alimentada en la contraparte.
- Quin debe soportar el dao derivado de la frustracin de las negociaciones? Al respecto existen 2 posiciones: (1) Por
una parte, en la tradicin liberal se considera que la imposicin de responsabilidad por ruptura de las negociaciones
constituye una limitacin innecesaria a la libertad contractual en su dimensin negativa, que no slo atenta contra la
nocin misma de contrato, sino que adems puede generar un efecto indeseable al desincentivar a las partes a entrar en

108 BARROS. Tratado, ob.cit., pp. 465 y 466

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negociaciones (Alessandri). (2) En cambio, otra doctrina considera que la inobservancia del deber de BF que debe
presidir los actos preparatorios de un contrato justifica el establecimiento de un lmite a la libertad contractual de las
partes negociadoras, mediante la sancin de los comportamientos contrarios a la buena fe.
- El CC no atribuye carcter vinculante a las negociaciones contractuales ni contempla normas de aplicacin general a los
contratos preliminares o preparatorios, salvo el contrato de promesa (art. 1554). Por esta va, nuestros tribunales se han
resistido a admitir la existencia de obligaciones entre las partes negociadoras en la medida en que no se acredite la
concurrencia de los requisitos establecidos para el contrato de promesa, porque a la luz de la norma citada, puede
observarse que la regla general es que la promesa no produzca efecto alguno.
- Ante este vaco legal, la doctrina ha calificado los supuestos contemplados en los arts. 98 y 100 CCom como hiptesis
de responsabilidad precontractual.
o Art. 98. La propuesta hecha por escrito deber ser aceptada o desechada dentro de veinticuatro horas, si la
persona a quien se ha dirigido residiere en el mismo lugar que el proponente, o a vuelta de correo, si estuviere
en otro diverso./ Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendr por no hecha, aun cuando hubiere
sido aceptada./ En caso de aceptacin extempornea, el proponente ser obligado, bajo
responsabilidad de daos y perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin.
o Art. 100. La retractacin tempestiva impone al proponente la obligacin de indemnizar los gastos que
la persona a quien fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daos y perjuicios que hubiere
sufrido./ Sin embargo, el proponente podr exonerarse de la obligacin de indemnizar, cumpliendo el
contrato propuesto.
- Algunos autores han defendido la aplicacin extensiva de estas normas a otros supuestos de comportamiento indebido
en la etapa precontractual. Sin embargo, esta lnea argumentativa ignora que los casos de aceptacin extempornea y
retractacin tempestiva de la oferta suponen que al menos una de las partes negociadoras ha efectuado una
manifestacin de voluntad precisa y concreta de celebrar un contrato.
- Otro sector de la doctrina ha sealado que a partir de dichos supuestos ms bien pueden extraerse criterios vlidos para
determinar si estamos ante una hiptesis de responsabilidad precontractual.
- Por su parte, la jurisprudencia ha admitido la procedencia de responsabilidad precontractual por el comportamiento
impropio que uno de los negociantes puede manifestar en la fase de preparacin de los contratos, aunque de manera
excepcional ha llegado a imponer la obligacin de compensar los daos causados a quien ha sido vctima de la
interrupcin injustificada de un proceso de negociacin contractual. 109
- En este sentido, se advierte tanto en la doctrina como en el pronunciamiento de nuestros tribunales que la admisin de
responsabilidad precontractual es de carcter excepcional. Sobre este punto, el profesor Barros ha dicho que por RG,
cada parte puede poner trmino unilateralmente a la negociacin, y que la responsabilidad por ruptura en las
negociaciones se limita a las hiptesis en que una parte ha abusado de la confianza de su contraparte, infligindole
dao. 110
- Criterios de atribucin:
a. Abuso del derecho: Se considera que incurre en un abuso de su derecho a poner trmino unilateralmente a
las negociaciones contractuales, quien lo hace en forma abrupta e injustificada, causando con ello daos a las
parte que se encontraba interesada en la conclusin del acuerdo proyectado.
b. Doctrina de los actos propios: Incurre en un comportamiento contradictorio quien pone trmino a un
proceso de negociaciones contractuales sin motivo alguno, despus de haber suscitado en la otra parte la
impresin de que la realizacin del contrato era segura. Al respecto, Barros ha dicho que la ruptura
injustificada puede configurarse como un supuesto de abuso de derecho por contradiccin con los actos
propios.111
c. Contravencin al principio de buena fe: Bajo esta concepcin, algunos autores consideran como ilcito
cualquier comportamiento ocurrido en la fase de preparacin del contrato y que pueda calificarse como
contrario al deber de correccin y lealtad que deben observar quienes se involucran en un proceso de
negociacin contractual.
d. Infraccin al deber de cuidado que deben observar las partes en la etapa de formacin del contrato:
Desde esta perspectiva, lo que se reprocha a quien interrumpe un proceso de negociaciones avanzadas es el
hecho de haber causado un dao a la parte que se encontraba interesada en concluir el contrato proyectado,
en forma dolosa o negligente, violando el deber de no causar daos imputablemente a otro. En este sentido,

109 As se ha resuelto que incurre en una conducta ilcita la empresa que, sin comunicar a la otra que negociaba a la vez con una 3, se retira en avanzada etapa de
las negociaciones, debe reparar los perjuicios que ha causado con este retiro, consistentes en los gastos efectuados por la actora, respecto de los cuales ha existido
un asentimiento para que los hiciera, atendidos los trminos en que se llevaban las tratativas (Sentencia dictada con fecha 5 de junio de 1996 por la I. Corte de
Apelaciones de Concepcin).
110 Negociacin fraudulenta. Es la que se lleva a cabo sin el propsito de celebrar contrato alguno. El fin ms evidente es impedir que la contraparte contrate con

un 3, de modo de obtener una ventaja, ya sea respecto del 3 o de la contraparte.

Grave desconsideracin de la confianza creada en la celebracin del contrato. la responsabilidad requiere, adems de la confianza creada en que la
negociacin ya muy avanzada terminar exitosamente, que la ruptura carezca de todo fundamento plausible o razn legtima, resultando brutal y unilateral. (BARROS.
Tratado, ob.cit., p. 1011). Por el contrario, s sera legtimo cuando la parte que se retracta haya sido porque recibi una mejor oferta de un 3.
111 Vase supra Relacin jurdica en Teora de la Ley.

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se considera dolosa la conducta de quien entra en negociaciones con el nico fin de daar a su contraparte,
con el objetivo de disuadirla de negociar con otros individuos o para obtener la revelacin de determinados
secretos o informaciones confidenciales en el curso de los tratos contractuales. De igual modo, puede
estimarse dolosa la actitud de quien prolonga indebidamente las negociaciones, induciendo a su contraparte a
efectuar gastos e inversiones por confianza, perdiendo el costo de oportunidad de negociar con otros.

7) Responsabilidad por infraccin a deberes de seguridad. Ej., si un cliente sufre un accidente en una tienda porque un
dependiente deja caer un objeto pesado; si el interesado en comprar un auto lo choca debido a su imprudencia.

8) Responsabilidad por infraccin a deberes de informacin. 112

- Se plante el siguiente caso: Una mujer vende unas fotografas en una venta de garage. El comprador, quien se da
cuenta de que fueron tomadas por alguien famoso, las compra a un bajo precio. Luego las revende. Tiempo despus la
vendedora conoce del origen de las fotografas Tena efectivamente el comprador un deber de informacin para con la
vendedora?; si hoy en da la informacin es un bien de mercado, debo compartirla con la parte contraria, si invert en
ella? Qu hay con la diligencia de quien no se informa?
- Ms compleja es la cuestin del efecto que debe asignarse a la culpa de la vctima en su propia decisin. En el rgimen
general de responsabilidad la exposicin imprudente de la vctima constituye un criterio de reduccin de la
indemnizacin (art. 2330), y todo indica que esta regla se aplica tambin al mbito precontractual. En efecto, durante la
negociacin de un contrato existe una razonable expectativa de que cada parte cautelar sus propios intereses, de modo
que hay un cmulo de informacin cuya ignorancia no es excusable.
- La informacin suele ser un bien econmico, que posee valor para quien se aprovecha de ella en exclusividad. Puede
ocurrir que esta informacin resulte de estudios o inversiones de quien la obtiene. En el caso, por ejemplo, de quien
investiga el potencial uso agrcola de tierras hasta entonces infrtiles o invierte en el conocimiento de las preferencias de
la gente en diversos mercados; lo justo y eficiente es que ese esfuerzo sea aprovechado por quien lo realiza, porque
admitir la apropiacin es un retribucin a un esfuerzo que la contraparte o ha efectuado y es un incentivo para obtener
informacin socialmente valiosa. Por eso, no se puede establecer un principio general que obligue a entregar a la otra
parte toda la informacin relevante de la que sta carece; la pregunta se refiere, por el contrario, a cul informacin
debe ser compartida con la contraparte (en el caso de negociaciones cara a cara) y con el pblico en general (tratndose
de bienes o servicios de oferta masiva).113
- la responsabilidad por omitir informacin acerca de un hecho que es importante en la decisin de negocios de la
contraparte slo nace si el demandado tena un deber positivo de informacin, el cual tendr que estar especialmente
justificado, pues la negociacin contractual parte del supuesto de que cada parte cautela su propio inters. En presencia
de un deber legal o de buena fe de informar, la omisin de entregar informacin por la parte que la conoca o deba
conocerla puede ser entendida como fraude. Por eso, la responsabilidad por dolo por reticencia siempre supone que se
haya infringido una regla que obligue a informar. Esta regla, como es usual en los deberes de cuidado, puede o no
haber sido establecida por la autoridad.114
- La definicin en concreto de ese deber supone considerar los aspectos econmicos y las expectativas de confianza que
son fundamento general de los deberes de cuidado (); ello explica tambin que el umbral de la responsabilidad est
dado por la mala fe y no por la mera negligencia.115
- Principales hiptesis en que la BF en la negociacin impone deberes de cuidado116:
1. Deberes respecto de informacin que no tienen costo de adquisicin y es esencial para el negocio.
Vicios redhibitorios: El principio que se infiere de estas normas puede ser generalizado por analoga: la parte
que tiene un estrecho conocimiento de la cosa o actividad objeto del contrato en razn de estar bajo su propia
esfera de control, est obligada a informar sobre hechos esenciales para la decisin de la contraparte, a menos
que esta ltima le resulte exigible, por razones de equidad o de utilidad, que iguale por su propios medios esta
asimetra de informacin. Desde el punto de vista de la buena fe, la contraparte tiene la expectativa normativa
de que ser informada de aspectos esenciales de la cosa o del servicio que puede esperarse sean conocidos del
vendedor o proveedor; desde un punto de vista econmico, el deber de informacin se justifica porque quienes
la poseen son las fuentes menos costosas y a la mano para proveerla. Bajo estas circunstancias, la omisin por
quien conoca o deba conocer la informacin relevante constituye dolo por reticencia, que da lugar a la accin de
responsabilidad por los daos provocados.117
2. Deberes especiales de informacin en relaciones fiduciaras y con expertos: Se trata de cualquier relacin
fiduciaria formal (como entre socios) o material (como en aquellas que involucran expertos). La contraparte
tiene la legtima expectativa de obtener una particular colaboracin de la parte que tiene el deber.

112 Ideas tomadas del texto Declaraciones y silencios en el mbito precontractual de David Nez y del Tratado de REX de Enrique Barros.
113 Barros. Tratado, ob.cit., p. 1016
114 Ibd., p. 1017
115 Ibd., p. 1018
116 Ibd., pp. 1018 y ss.
117 Ibd., p. 1020

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3. Deberes de informacin en contratos masivos de consumidores e inversionistas: Las razones para

establecer esta proteccin se relacionan con el aumento de bienestar que produce el funcionamiento fluido e
informado de los mercados y con las expectativas de confianza que el pblico tiene respecto de los oferentes
especializados. Las normas que establecen deberes generales de informacin tienen el efecto de transformarla en
un bien pblico. 118
4. Deberes de informacin en contratos de libre discusin: La prctica contractual hace que en estos casos
cada parte exija de la otras las declaraciones contractuales formales acerca de los aspectos del negocio que le
resultan esenciales. De este modo, la informacin forma parte del acuerdo contractual mismo, porque cada parte
ha negociado con la otra cul informacin debe proporcionarle y las garantas de verdad respecto de los hechos
que son de dominio de la contraparte y que estima esenciales para dar el consentimiento. Por lo mismo, el
incumplimiento de las declaraciones y garantas da lugar a responsabilidad contractual, en los trminos que se
hayan convenido o, supletoriamente, segn el derecho comn. 119
a. El principio de que no exista un deber general de informacin se justifica desde una perspectiva de la
eficiencia del sistema de crdito, organizado sobre la base de contratos que conducen los recursos hacia
sus fines ms valiosos. En una economa de mercado cada individuo busca maximizar las ventajas que
le proporciona la diferencia entre el precio vigente y su propia percepcin acerca del valor de los bienes
transados. La constante interaccin de estos individuos permite que los precios se muevan en forma
ordenada y reflejen los cambios en la escasez relativa de esos bienes.
b. Este sistema descentralizado de valoracin se podra paralizar si en cada transaccin fuera exigible
revelar cualquier propsito o ventaja particular. Adems, la informacin es un bien valioso cuya
adquisicin supone esfuerzos y costos, por lo que puede considerarse una especie de propiedad, de
modo que imponer un deber general de informacin significara una forma de expropiacin' e
introducira un desincentivo al esfuerzo privado para la obtencin y organizacin de informacin.
5. Deberes de informacin al concluir la negociacin: Arts. 98 inc. 3 y 100 del CCom establecen deberes de
lealtad que surgen despus del trmino de la negociacin.
- Conclusin: El principio general que autoriza el silencio protege al proactivo frente al indolente. Sin embargo, esta
premisa deja de ser aplicable cuando se trata de informacin no obtenida gracias al esfuerzo e inversin propios, por lo
que parece necesario proteger el derecho a la reserva slo respecto de la que s se adquiere de este modo.
Ante todo, el hecho de no proporcionar informacin relevante al contrato que se negocia genera
responsabilidad cuando va acompaado de la intencin de daar a la contraparte.
Fuera de estos casos ms bien excepcionales, la omisin de la parte ms informada tambin da lugar a
responsabilidad cuando infringe un deber positivo de informar establecido en la ley. En este sentido, existe una culpa
infraccional por la omisin en la que, del mismo modo que en la culpa infraccional por accin, el solo hecho de la
infraccin es suficiente para dar por establecida la culpa.
Incluso es posible que, a falta de una definicin legal, en casos excepcionales los jueces reconozcan la
existencia de deberes de informacin sobre la base de la buena fe contractual.
El problema consiste en determinar los lmites de estos deberes, atendido los principios de libertad contractual
y de configuracin interna de los contratos. Lo claro es que la prohibicin del engao se manifiesta concretamente en el
deber de comportarse de buena fe en la ruptura de negociaciones contractuales y en la entrega de informacin entregada
a la otra parte.
- Sancin del deber precontractual de proveer informacin: Nulidad relativa por reticencia dolosa o error sustancial +
REX.

9) Responsabilidad por informacin falsa o errnea. Puede deberse a malicia o error, el que puede ser atribuible o no a la
negligencia del autor.

10) Responsabilidad a consecuencia de la nulidad de un contrato.

- La nulidad priva de eficacia a un contrato y vuelve a las partes al estado anterior de su celebracin, con efecto
retroactivo, por lo que se reputa que el contrato nunca existi. Ello puede ser atribuible a un hecho negligente o doloso
de una de las partes, caso en que se tratar de una infraccin de deberes de cuidado precontractuales, durante la
negociacin o con ocasin de la celebracin del contrato, por lo que para su indemnizacin habr que ajustarse a las
normas de la REX.
- Los daos a indemnizar sern los sufridos por la vctima en razn de la confianza en la eficacia del contrato, y no los
que corresponden al inters contractual que supona el contrato vlido:
o Lucro cesante: Slo el que resulte de no haber aprovechado otra oportunidad cierta de negocios. A veces se
confunde con le beneficio contractual perdido, como cuando un contrato de seguro es declarado nulo por
reticencia dolosa de la compaa y el asegurado queda sin cobertura de riesgo.

118 Ibd., p. 1023

119 Ibd., pp. 1025 y 1026
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o Dao emergente: Costos de las negociaciones y celebraciones del contrato, como tambin los gastos
realizados en la confianza de que el contrato era vlido.
- La reparacin de estos perjuicios tienen un efecto complementario y no acumulativo con las prestaciones mutuas.

V. RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

1) Teoras y avance: (1) Inmunidad del Estado, (2) En los actos de administracin estara exento, pero en los actos de gestin
debe responder conforme al derecho comn, (3) Es responsable por los actos de sus rganos y funcionarios y (4) Hoy ha
avanzado inclusive al mbito estricto.
2) Casos de responsabilidad: (a) Responsabilidad por falta de servicio. (b) Indemnizacin por cargas privadas impuestas en
beneficio pblico.

VI. RESPONSABILIDAD MDICA

1) Naturaleza. Las relaciones profesionales antecedidas de un acuerdo de voluntad, aunque sea elemental, deben ser
calificadas de contractuales. Sin embargo, a menos que las obligaciones de servicio contradas por el profesional sean
objeto de convenciones expresas, ellas quedan sujetas a los deberes generales de cuidado de quienes actan en el mbito de
intereses y de riesgos de terceros. 120
2) Qu tipo de obligacin es? Por RG, se trata de obligaciones de medios. stas presentan ciertas dificultades en cuanto a
su prueba:
i. Ej.: La vctima argumenta un diagnstico errneo por la descuidada lectura de los exmenes. Al accionar, le
corresponder acreditar los hechos constitutivos que nacen del contrato de prestacin de servicios (art. 1698). Por
su parte, al mdico demandado le incumbir probar la extincin de su obligacin, usualmente mediante el pago, lo
que puede hacer por medio de las prestaciones mdicas realizadas. A falta de otra prueba que permita inferir la
negligencia del profesional, los actos acreditados por ste servirn para probar que ha cumplido con su obligacin.
Es por ello que en las obligaciones de medio la discusin se da en torno a si tales actos de ejecucin pueden ser
tenidos por cumplimiento de lo debido. En consecuencia, a pesar de que la ley dispone claramente que la prueba
de la diligencia o cuidado incumbe a quien ha debido emplearlo (artculo 1547 III), la pretensin del demandante
slo prosperar si logra que el juez tenga por probado que la conducta invocada por el mdico como un acto
extintivo de la obligacin no ha observado los estndares de cuidado requeridos. En otras palabras, la situacin
estratgica de las partes es anloga en un juicio de responsabilidad contractual por incumplimiento de una
obligacin de medios a la de un juicio de responsabilidad extracontractual regido por el estatuto general de culpa
probada, porque, en uno y otro caso, quien demanda soporta el riesgo de que no sea posible mostrar la negligencia
del demandado. 121
3) Estndar de cuidado profesional: aunque, por lo general, los profesionales no garanticen el resultado deseado por el
tercero, se entiende que tienen el deber de actuar de acuerdo con la lex artis de su actividad, esto es, de conformidad con los
estndares de buen ejercicio profesional. 122 Este estndar se deber apreciar en concreto respecto de cada profesin y las
circunstancias en que ella se ejerza.
4) Deberes de informacin y consejo: El principio rector de los deberes de informacin y de consejo es que toda persona
que se relaciona con un experto tiene derecho a decidir informadamente acerca de los riesgos que asume, especialmente cuando afectan
bienes importantes, como ocurre en el caso de la responsabilidad mdica. 123
5) Tendencias en la prctica judicial chilena: A pesar de que existe un acuerdo ms bien amplio de que la
responsabilidad mdica es predominantemente contractual, los casos son resueltos con frecuencia en sede extracontractual.
Ello se debe a algunas ventajas de este estatuto: se evita la discusin, hasta hace poco latente en el derecho chileno, acerca
de la procedencia de reparacin del dao moral en materia contractual; favorece la accin por dao reflejo, sin necesidad
de recurrir a la figura, frecuentemente artificiosa, de la estipulacin por otro; y permite plantear la responsabilidad civil en
sede penal, donde tradicionalmente se interpone accesoriamente la accin civil de indemnizacin de perjuicios. 124
6) Responsabilidad mdica por el hecho ajeno. La doctrina ha analizado de qu forma puede resultar responsable un
mdico por el hecho de terceros que participan con l en la prestacin mdica que otorga al paciente.
Corral (p. 281), a propsito de la responsabilidad del equipo mdico, considera que el mdico es responsable por la
actividad de los auxiliares en la prestacin mdica y que estn subordinados a su direccin, ya sea por presuncin de
responsabilidad por el hecho de los dependientes contractual (artculo 1679 del Cdigo Civil) o extracontractualmente
(artculo 2320 del Cdigo Civil). En cuanto a la responsabilidad que le cabe por el hecho de otros partcipes no subordinados
a su conduccin, considera que puede tratarse como una obligacin contractual indivisible, o como un hecho aislado de cada
partcipe. Con todo, considera que de tratarse segn el estatuto extracontractual, es complejo configurar la unidad de hecho

120 Ibd., p. 657

121 Ibd., p. 660. Vase supra Obligaciones de medios y resultado en Clasificacin de las obligaciones en Obligaciones.
122 Ibd., p. 663
123 Ibd., p. 663
124 Ibd., p. 669

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que requiere el artculo 2317 del Cdigo Civil para su procedencia y por ello considera que debe responsabilizarse a quien
efectivamente ocasion el dao.
A su vez, seala que para los casos en que el dao haya sido ocasionado por un tercero integrante del equipo mdico,
podra elaborarse una presuncin de responsabilidad por el hecho propio del mdico, en cuanto no eligi correctamente a
los integrantes de su equipo (culpa in eligendo) o en su vigilancia (culpa in vigilando) (p. 282)
Finalmente, an cuando no se pronuncia explcitamente por la responsabilidad de clnicas u hospitales por el hecho de
los dependientes, puede inferirse que considera aplicables las reglas generales (p. 283)
Segn Barros (p. 678) si el paciente contrat con el mdico, y ste encarga diligencias especficas a otros especialistas,
ser responsable de manera estricta (sin atencin a su culpa) por los daos que le son ocasionados al paciente por el hecho
de tales terceros.
Asimismo, (p. 692) "Los hospitales y clnicas responden por el hecho ajeno segn las reglas generales", esto es, en tanto
se verifique responsabilidad en el agente que causo el dao, y que sea dependiente o subordinado de tal entidad mdica.
La doctrina est acorde en que el mdico resulta responsable por el hecho de sus dependientes, sea en virtud del
artculo 2320 o 1679 del Cdigo Civil, dependiendo de si el paciente contrat o no con el mdico.125

VII. ACCIONES A QUE DA LUGAR EL DAO

1) Acciones a que da lugar el dao.

a. Acciones de reparacin en naturaleza. El hecho del actor puede producir un dao que sea removible, de manera que
la vctima sea restituida en naturaleza a la situacin anterior al dao. Se dirige directamente a evitar o interrumpir un
dao que amenaza producirse o que actualmente afecta al demandante, o permitir a ste la recuperacin de un bien que
ha sido afectado por un hecho del demandado. Usualmente, la accin de reparacin en naturaleza es subsumida bajo la
forma de una accin indemnizatoria, porque se demanda la suma de dinero necesaria para que la vctima quede
restituida al estado anterior al accidente (como ocurre con la reparacin de un automvil daado o los cuidados
mdicos que siguen al accidente). Pero tambin se puede demandar que el responsable realice un acto positivo de
restitucin (como es desmentir una noticia falsa), ponga trmino a un hecho daoso (como ocurre usualmente con
atentados a la privacidad o a la propiedad intelectual) o evite realizar un acto daino. En otras palabras, los fines de la
reparacin en naturaleza pueden ser perseguidos por medio de la accin indemnizatoria o directamente mediante
acciones dirigidas a obtener ciertos actos u omisiones reparadoras del demandado. 126
b. Accin de indemnizacin de perjuicios. La vctima podra obtener una reparacin por equivalencia en forma de
indemnizacin de perjuicios que corresponda a la disminucin patrimonial o compensatoria del dao patrimonial o
moral sufrido. Pongmonos en el ejemplo de que un auto sale daado en un accidente: El dinero hace posible que la
vctima reciba una reparacin en naturaleza (para arreglarlo), que se compense el uso perdido o el lucro cesante causado
durante la reparacin y que se compense el menor valor que tendr el vehculo luego de reparado. Asimismo, permite
dar una satisfaccin por los daos morales sufridos por la vctima.
c. Enriquecimiento sin causa. Podra ocurrir que el hecho ilcito no haya producido dao alguno en el demandante,
pero s un enriquecimiento injusto en el demando. Por ende, la accin no ser propiamente indemnizatoria, sino que de
restitucin de beneficios. Ej., sin autorizacin se usa un bien que el propietario no tena previsto aprovechar en ese
tiempo; el beneficio obtenido por quien se apropia de un bien ajeno sin permiso sea mayor que la renta que el titular
podra haber obtenido de un 3.
2) Finalidades preventivas, interruptivas y correctivas de las acciones. Desde un punto de vista temporal las acciones que nacen
de un ilcito civil pueden tener por objeto impedir que el dao llegue a ocurrir, poner trmino a su realizacin, o bien restituir
en naturaleza o compensar en dinero el dao ya ocurrido. En cuanto a su fin, las acciones preventivas e interruptivas son
tpicamente acciones en naturaleza, porque su objeto no es el dinero, sino resguardar la integridad del bien amenazado o
afectado por la intervencin de un tercero. Por el contrario, las acciones dirigidas a la reparacin del dao ya provocado son
usualmente indemnizatorias, con las dos reservas ya insinuadas: que siendo posible la reparacin en naturaleza se puede
solicitarla directamente del demandado y que, aun en el caso que lo demandado sea un indemnizacin, su clculo toma en
consideracin el costo de restituir el bien daado a su estado anterior (o al estado ms cercano que sea posible obtener)./ En
consecuencia, las acciones preventivas e interruptivas del dao son siempre acciones en naturaleza, mientras que las
reparatorias pueden ser en naturaleza o indemnizatorias.127
a. Acciones civiles preventivas del dao: (1) Accin constitucional de proteccin (tiene por objeto obtener el
amparo judicial frente a actos u omisiones arbitrarias o ilegales que provoquen la amenaza, perturbacin o
privacin en el legtimo ejercicio de ciertos derechos y garantas constitucionales; funcin de tutela preventiva
y curativa). (2) Medidas precautorias (las del 290 CPC podran no coincidir con los propsitos perseguidos
por el autor, por lo que podra solicitar alguna innominada).

125 ORTIZ, Cristin. Responsabilidad mdica por el hecho ajeno. [en lnea], <www.legalpublishing.cl> [consulta: 12 de febrero de 2013]
126 BARROS. Tratado, ob.cit., p. 870
127 Ibd., pp. 870 y 871
177
MARA JESS ROJAS VERA

i. Conveniencia de que exista un procedimiento general de urgencia para el reconocimiento provisorio

de un derecho, que permita cautelar provisoriamente el inters de la vctima, a condicin de que los
antecedentes muestren que la pretensin tiene fundamento plausible y que de la demora se siga la
posibilidad de que un inters sea vea seriamente amenazado.
b. Acciones para poner trmino al dao actual. Por medio de un juicio sumario, porque necesita de una
tramitacin rpida para ser eficaz (art. 680 inc. 1 CPC). Tambin podra ejercerse la accin de proteccin y
solicitarse medidas cautelares. La lgica de estas acciones es restitutoria y no reparatoria, por lo que no estn
sujetas al requisito de negligencia.
3) Extincin de la accin de responsabilidad.
a. Principio. En general, se extingue por los MEO, con excepcin de aquellos que slo resulten aplicables a los contratos.
b. Actos voluntarios de disposicin.
i. Renuncia del derecho a ser indemnizado, asuncin de riesgos y aceptacin de un dao: La renuncia debe realizarse
despus del hecho daoso.
ii. Transaccin de la pretensin indemnizatoria: Al igual que en la renuncia, sus efectos son relativos.
c. Prescripcin de la accin. 4 aos desde la perpetracin del acto (2332, RG).
i. Cmputo del plazo:
I. Doctrina tradicional: Desde la perpetracin del acto.
II. Otra doctrina: Se debera contar desde la aparicin del dao, opcin que ha sido acogida por la
jurisprudencia. Ej: Responsabilidad mdica, productos defectuosos, construcciones, medio ambiente. Esta
consideracin es importante, porque siendo el dao un requisito de procedencia de la REX, cmo podra
considerarse que puede accionarse si ste todava no se presenta? Por otro lado, el antecedente de una
institucin como la de la prescripcin extintiva es la reticencia del acreedor de hacer valer sus derechos,
pero nada puede reprocharse a quien omite ejercer una accin que an no nace, como ocurrira si el plazo
es contado desde que ocurre el hecho y no el dao.
III. Posicin ms refinada: Desde que el dao se manifiesta y pueda ser conocido por el responsable, porque
slo ah se estara dando una interpretacin coherente con el carcter sancionador de la prescripcin
extintiva.
ii. Con todo, pareciera razonable asumir que existe un plazo mximo para ejercer la accin, que es el de prescripcin
extraordinaria, esto es, 10 aos contados desde la comisin del hecho.
iii. Si los daos son continuados en el tiempo, la prescripcin slo comienza a correr cuando ellos cesen. Lo mismo
ocurre cuando se trata de un hecho ilcito complejo, esto es, actos autnomos pero normativamente vinculados
entre s y que causan dao.
iv. Interrupcin de la prescripcin. Natural o civilmente, de acuerdo a las RG. En el proceso penal, la prescripcin
tambin se interrumpe cuando la vctima prepara la demanda civil, solicitando la prctica de diligencias que
considere relevantes. Con todo, esta interrupcin est condicionada a la oportuna presentacin de la demanda en
sede penal o que se presente ante tribunal civil dentro de los 60 das contados desde la resolucin firme que
disponga la suspensin o terminacin del procedimiento, o se continuara de acuerdo a las normas del
procedimiento abreviado.
v. Suspensin de la prescripcin. Art. 2524 CC. Excepciones arts. 1216, 1691, 2332? CC.
I. Art. 2524. Las prescripciones de corto tiempo a que estn sujetas las acciones especiales que nacen de
ciertos actos o contratos, se mencionan en los ttulos respectivos, y corren tambin contra toda persona;
salvo que expresamente se establezca otra regla.
II. Art. 1216. Accin de reforma de testamento.
III. Art. 1691. Nulidad relativa.
IV. Art. 2332. REX. Las acciones que concede este ttulo por dao o dolo, prescriben en 4 aos contados
desde la perpetracin del acto. Se discute si en estos casos opera la suspensin o no, porque el artculo
2524 habla de actos o contratos, que no existen en REX (slo hechos). Por lo dems, cuando el
legislador establece prescripciones de corto plazo en materia contractual, usualmente presumen que ha
habido pago o pretende evitar que la disputa acerca del cumplimiento se extienda innecesariamente, lo que
no vale para la responsabilidad extracontractual.128
V. En verdad, la suspensin parece ser una institucin general de proteccin, justificada en la incapacidad de
ciertas personas, ms que un favor excepcional conferido por la ley. as, los casos en que la prescripcin
corre en contra de toda clase de personas constituyen ms bien las excepciones. En la medida que las
excepciones debieran ser interpretadas restrictivamente, resulta preferible la opinin que sostiene que la
accin de responsabilidad se suspende a favor de las personas enumeradas en los nmeros 1 y 2 del
artculo 1509. Ms an, desde un punto de vista teleolgico, si se considera que las razones para que rija la

128 Ibd., p. 927

178
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suspensin respecto de acciones ordinarias y ejecutivas son tambin pertinentes, al menos con el mismo
peso, respecto de la accin de responsabilidad civil extracontractual.129
vi. Prescripcin de la accin subrogatoria y de reembolso. La primera es tcnicamente una accin de responsabilidad
y est sujeta a las mismas condiciones de ejercicio que respecto al titular activo principal (ej., asegurador,
corresponsable solidario). La segunda, por su parte, puede corresponder a un 3 que ha pagado todos o parte de
los costos de un accidente a la vctima (como un prestador de servicios de salud) y que le reclama a sta la
restitucin de lo recibido a ttulo indemnizatorio por parte del civilmente responsable. Se rige por las RG, esto es,
5 aos desde que la obligacin se hizo exigible.

VIII. DIFERENCIAS CON LA RESPONSABILIDAD PENAL

RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD PENAL

EXTRACONTRACTUAL
Capacidad Absolutamente incapaces los menores de 7 aos y los
dementes.
Respecto al menor de 16, la ley presume que ha actuado
con discernimiento.
Tipicidad La ilicitud es coincidente con la nocin de culpa e importa
la infraccin a un deber de cuidado que puede haber sido
establecido por la ley, pero generalmente determina el juez
con posterioridad.
Culpa Infraccin a un deber de conducta, determinado a partir del
estndar del hombre prudente o buen padre de familia.
Dao Condicin necesaria.
Sujeto pasivo Personas jurdicas son responsables por el hecho propio y
de la accin por el ajeno.
Sujeto activo de Una vez producido el dao, la accin indemnizatoria es
la accin esencialmente renunciable.
Tribunal Hay jueces de competencia comn, pero los de
competente competencia civil, carecen de la penal.
Ac debern plantearse acciones por personas distintas de
la vctima o en contra de personas diferentes del imputado.
Las PJ no podrn ser perseguidas civilmente nunca en sede
penal por no poder ser imputadas.
Prueba Medios probatorios reglados y sistema de prueba legal o
tasada (atenuada).
Prescripcin 4 aos desde la comisin del hecho (Alessandri)./Desde la
ocurrencia del dao (Domnguez y Corral).
Jurisp: Suspensin a favor de los enumerados en el art.
2509, porque no se trata de actos o contratos sino de
hechos jurdicos que dan lugar a la responsabilidad./ Parte
doctrina: Sera una prescripcin de corto tiempo, por lo que
no cabra la suspensin.
Normas especiales: Aeronaves (1 aos); Ley sobre abusos
de publicidad (3 meses desde la difusin; 1 aos si el medio
fuere un libro); defectos en la construccin (5 aos desde
entrega del certificado de recepcin final).
Cosa juzgada y En principio, las resoluciones civiles no producen cosa
efectos juzgada en materia penal.
procesales Existencia de sentencias civiles que influyen en el proceso
penal:
1. Cuestiones prejudiciales civiles en materia penal.
2. Influencia de la restitucin o de la indemnizacin
de perjuicios en sede penal:
a. Reparacin celosa del mal causado:
Atenuante en materia penal.
b. Condicin de la remisin condicional de la
pena.
Menores de 14 aos y los dementes (salvo que hayan obrado en
intervalo lcido).
Antes: Estaban exentos los mayores de 16 y menores de 18 aos, salvo
que un juez de menores determinara que haban actuado con
discernimiento.
La conducta que se sanciona debe adecuarse exactamente a la
descripcin de la ley, la cual debe haber sido dictado con
anterioridad a la comisin del delito.
Se aprecia en concreto, con atencin a las condiciones
particulares del autor. Se diferencia conceptualmente de la
ilicitud.
Se sanciona el desvalor de la accin y no slo el resultado, salvo
que se trate de un delito de resultado. ste es el nico punto en que
la responsabilidad penal es menos estricta que la civil.
Personas naturales responsables personalmente por el delito.
Intransmisible.
La RG es que la accin sea pblica. La accin penal privada, de
carcter excepcional, es renunciable.
Tribunales penales tienen competencia facultativa para conocer
de la accin que persigue la responsabilidad civil proveniente
del hecho punible entre vctima e imputado, y la competencia
privativa para conocer de la accin para la restitucin de la cosa
que ha sido materia del delito.
Libertad de medios probatorios y sana crtica.
Vara entre los 6 meses y los 15 aos.
Art. 94 CP. La accin penal prescribe:
Respecto de los crmenes a que la ley impone pena de presidio,
reclusin o relegacin perpetuos, en 15 aos.
Respecto de los dems crmenes, en 10 aos.
Respecto de los simples delitos, en 5 aos.
Respecto de la faltas, en 6 meses. ()
Sentencias penales condenatorias producen cosa juzgada en
sede civil (hechos y participacin), 178.
Sentencias penales absolutorias y sobreseimiento definitivos:
a. RG, no producen cosa juzgada.
b. Caso absoluta en que nunca producir CJ en sede civil:
Respecto a tutores, curadores, albaceas, sndicos,
depositarios, tesoreros y dems personas que hayan
recibido valores u objetos muebles por un ttulo de que
nazca la obligacin de devolverlos, no producen en
ningn caso CJ en materia civil.
c. Excepciones:

129 Ibd., p. 928

179
MARA JESS ROJAS VERA

i. Se fundan en la no existencia del delito o

cuasidelito materia del proceso. Hay que distinguir:
1. No existieron los hechos en que se funda el delito o
cuasidelito: Produce CJ en sede civil.
2. Existen los hechos, pero no estn sancionados por la ley
penal: No producen CJ en sede civil, porque el
fundamento de ambas responsabilidades es
distinto (67 NCPP).
3. Concurre una causa eximente de responsabilidad que
fundamenta la absolucin o SD: No produce CJ en
sede civil.
ii. Se fundan en la circunstancia de no existir
vinculacin entre los hechos y la persona acusada
(esto es sin perjuicio de los 3 civilmente
responsables).
iii. Se fundan en la circunstancia de no existir indicio
alguno en contra de la persona acusada (slo
pueden alegar CJ respecto de las personas que hayan
intervenido en el proceso).

180
MARA JESS ROJAS VERA
DERECHO DE FAMILIA
I. GENERALIDADES

1) Concepto de Derecho de Familia.

a. Subjetivo: Facultades o poderes que nacen de aquellas relacione que dentro del grupo familiar mantiene cada uno de los
miembros con los dems para el cumplimiento de los fines superiores de la entidad familiar.
b. Objetivo: Conjunto de normas y preceptos que regulan las relaciones personales y patrimoniales de los miembros de la
familia entre s y respecto de 3.
2) Caractersticas: 1. Contenido eminentemente tico. 2. Disciplina de condiciones personales o estado que son inherentes a la
persona y se imponen como derechos absolutos. 3. Predominio del inters social sobre el individual (normas de OP).
3) Concepto de familia.
a. Legal. No hay. Slo el art. 815 CC da una enumeracin cuando habla del derecho de uso y habitacin (cnyuge e hijos, tanto
los que existen al momento de la constitucin del derecho de uso y habitacin, como a los que sobrevienen despus; tambin comprende al
nmero de sirvientes necesarios para la familia y a las personas que a la misma fecha vivan con el habitador o usuario y a costa de stos, y a
las personas a quienes stos debe alimentos).
b. Doctrinal. Conjunto de personas entre las que median relaciones de matrimonio o parentesco (consanguineidad,
afinidad y adopcin).
4) Crtica al tratamiento de la CPR: Art. 1 inc. 2 CPR: La familia es el ncleo fundamental de la sociedad: (1) Comprende a
la familia matrimonial y no matrimonial, porque los tratados internacionales sobre DD.HH. Establecen la igualdad entre los
hijos y porque el art. 1 LMC establece que le matrimonio es la base principal de la familia, pero no la nica. (2) Slo se refiere
a la familia matrimonial, porque sera absurdo pensar que el Estado busca el fortalecimiento de las uniones de hecho y los
textos internacionales no hablan de la familia como una realidad abierta y descriptiva.
5) La familia NO es persona jurdica.
6) Caractersticas del Derecho de Familia: (1) Contenido eminentemente tico, (2) Disciplina de condiciones o estados
inherentes a la persona (y que se imponen respecto de todos), (3) Predominio del inters social.
7) Estatuto jurdico actual de la familia, leyes que lo regulan.
a. Antigua Ley de Matrimonio Civil (regula los matrimonios celebrados antes de octubre del 2004).
b. Ley N 19.947 o Nueva Ley de Matrimonio Civil.
c. Ley N 19.620 sobre Adopcin de Menores.
d. Ley N 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
e. Ley N 19.968 sobre Tribunales de Familia.
f. Ley N 20.066 sobre Violencia Intrafamiliar.
g. El Libro I (identidad funcional de la persona) y el Libro II (regulacin del bien familiar) del Cdigo Civil.
h. Existen muchas leyes ms, pero que se han ido incorporando al CC.
8) Evolucin de los principios del Derecho de Familia:
a) Matrimonio religioso e indisoluble: Con la LMC de 1884 se produce la secularizacin. En la nueva LMC, se permite
celebrarlo ante entidades religiosas, y tambin el divorcio.
b) Incapacidad relativa de la mujer casada: Hasta la vigencia de la Ley 18.802.
c) Administracin unitaria y concentrada del marido de la sociedad conyugal: Se mantiene, pero atenuado (patrimonio
reservado de la mujer casada, y limitaciones a las facultades con que el marido administra).
d) Patria potestad exclusiva del padre: Con la Ley 19.585, del padre, la madre o ambos conjuntamente.
e) Filiacin matrimonial fuertemente favorecida: No se permita la investigacin de la filiacin no matrimonial, y los hijos
legtimos excluan a los naturales en el primer orden de sucesin abintestato. La Ley 19.585 termina con toda
discriminacin entre los hijos (gozan de los mismos ds).
9) Nuevos principios del Derecho de Familia: Proteccin del cnyuge ms dbil, igualdad, inters superior del nio, nia
y adolescente.
a. Principios que introduce la Ley N 19.585: 1. Inters superior del nio. 2. Igualdad de trato de los hijos. 3. Derecho
a la identidad: Conocer sus orgenes.
b. Principios nuevos del matrimonio: Proteccin del cnyuge ms dbil: Compensacin econmica.
10) Parentesco: Relacin de familia que existe entre dos personas. Mujica define el parentesco como: "Una relacin jurdica de familia,
determinada por la consanguinidad o la afinidad".
a. Por consanguineidad (art. 28 CC): Parentesco por consanguinidad es aquel que existe entre dos personas que
descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados.
b. Por afinidad (art. 31 inc. 1): Parentesco por afinidad es el que existe entre una persona que est o ha estado casada y
los consanguneos de su marido o mujer.
c. Son parientes marido y mujer? NO. Entonces, por qu se considera el matrimonio una fuente de familia?
Porque da nacimiento al parentesco por afinidad, y es la base principal de la familia (la mayora de ellas comienza as).
d. Determinacin: (1) Lnea: Serie de parientes que descienden unos de otros (recta) o de un tronco comn (colateral). (2)
Grado: Distancia que existe entre dos parientes.
181
MARA JESS ROJAS VERA

II. ESPONSALES

1) Concepto: Promesa de matrimonio mutuamente aceptada. Art. 98 CC: Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de
matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y conciencia del
individuo, y que no produce obligacin alguna ante la ley civil./No se podr alegar esta promesa ni para pedir que se lleve a
efecto el matrimonio, ni para demandar indemnizacin de perjuicios.
1) Efectos:
a. No produce obligacin alguna ante la ley civil: No hay accin para exigir el cumplimiento, ni para la indemnizacin
de perjuicios, ni para exigir el pago de una multa eventualmente pactada. Slo se puede demandar la restitucin de las
cosas donadas bajo la condicin de que se celebrara el matrimonio.
b. Art. 99 CC: Tampoco podr pedirse la multa que por parte de uno de los esposos se hubiere estipulado a favor del
otro para el caso de no cumplirse lo prometido./Pero si se hubiere pagado la multa, no podr pedirse su devolucin.
Gonzalo Figueroa dice que se establecera una obligacin natural. otros autores, en cambio, sealan que slo es una
sancin, porque el art. 98 ya ha declarado que los esponsales no producen obligacin alguna, expresin que incluira las
civiles y naturales. Adems, las obligaciones naturales estara relacionadas con otra serie de aspectos que presuponen la
existencia de un dbito, que no ocurre en este caso.
c. La multa es problemtica porque admite la existencia de una clusula penal, frente a una obligacin principal inexigible.

III. MATRIMONIO: Concepto, caractersticas y efectos.

1) Concepto. Art. 102 CC: El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e
indisolublemente y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente.
2) Anlisis de la definicin:
a. Naturaleza jurdica.
i. Contrato: Es un acuerdo de voluntades el que crea la relacin jurdica. Crticas: (1) No has resciliacin. (2) Normas
que limitan la autonoma de la libertad diferencias al contrato del matrimonio. (3) No se explica la perpetuidad e
indisolubilidad.
ii. Acto del Estado: Que a travs del oficial del RC une a las partes e matrimonio, en nombre de la ley. Adems, es l
quien verifica el cumplimiento de los requisitos y la ratificacin del matrimonio religioso se hace ante l. La
voluntad de las partes es slo un presupuesto necesario.
iii. Institucin: El acuerdo de voluntades es slo el acto de fundacin que le da origen. Una vez constituida, cobra
existencia propia y su estatuto, fijado por la ley civil no puede ser alterado por la voluntad de los fundadores.
Explica la indisolubilidad.
b. Contrato solemne (existencia: oficial del RC; validez: 2 testigos hbiles).
c. Un hombre y una mujer. Prohbe matrimonio homosexual y los polindricos o poligmicos.
d. Unin actual e indisoluble y por toda la vida. Unin actual: No acepta modalidades; Indisolubilidad: Hoy se entiende
como la intencin que tienen los contrayentes al momento de la celebracin del matrimonio.
e. Con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente. Fines del matrimonio; no son copulativos ni
jerrquicos.
3) mbito de aplicacin de la nueva LMC: La antigua LMC se dict en 1884 y entr en vigencia en 1885. Por su parte, la
nueva LMC se dict el 17 de mayo del 2004 y comenz a regir el 17 de noviembre de ese mismo ao.
a. Territorial: Art.14 CC: La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica (para toda persona que aloje en
Chile). Los actos se rigen por la ley del lugar donde se celebran. En consecuencia, los matrimonios celebrados en Chile,
se rigen por la LMC.
1. Art. 80 LMC: Los requisitos de fondo y forma del matrimonio sern los que establezca la ley del lugar de su
celebracin. Por tanto, se reconocen los matrimonios celebrados vlidamente en el extranjero. Sin embargo, ese
reconocimiento no es absoluto; tales son los casos de:
a. Matrimonios que no sean entre un hombre y una mujer, y los que sean mltiples. En tales casos, no existe
el matrimonio.
b. Se pueden anular en Chile los matrimonios celebrados en contravencin a los arts. 5, 6 y 7 LMC, que se
refieren a las incapacidades para contraer matrimonio. Por tanto, si las personas que se casaron no
cumplen con las reglas chilenas, puede no reconocerse su matrimonio. Antes, esta regla se aplicaba a los
casados en el extranjero que fueran chilenos. Sin embargo, la ley nueva no distingue entre nacionales y
extranjeros, por lo tanto, a una persona casada vlidamente en el extranjero se le puede anular el
matrimonio en Chile si no cumple con nuestra normativa.
2. Art. 84 LMC: Habla sobre qu divorcios pronunciados en el extranjero se van a reconocer en Chile. La norma
general es que sern todos. Sin embargo, en los siguientes casos, no se reconocern:

182
MARA JESS ROJAS VERA

a. Divorcios consensuales ocurridos en el extranjero (ejemplo, el divorcio por el repudio por parte del
marido). Tampoco se admiten los divorcios administrativos. Slo se reconocen los divorcios por sentencia
judicial.
b. Divorcios que contravengan el orden pblico chileno (mismo caso del repudio, pues es discriminatorio en
cuanto a quin puede realizarlo).
c. Divorcios que se hayan obtenido en fraude a la ley (ej: personas que vivan en Chile y se fueron a divorciar
al extranjero porque aqu no podan).
b. Temporal: Art. 2 transitorio LMC: Si no hay artculos transitorios, hay que ir al art. 22 de la LERL, que seala que
rigen las leyes de la poca en que se celebr el matrimonio. Sin embargo, esta idea es contraria al espritu de la ley. Por
tanto, el art 2 transitorio estableci que los matrimonios celebrados antes de la LMC se van a regir de todas maneras en
cuanto a la separacin, nulidad y divorcio por sta. Tienen, eso s, reglas especiales en materia de prueba, por ejemplo.
4) Principios fundamentales de la LMC:
a. Art. 1 LMC130: 1. Familia como ncleo fundamental de la sociedad. 2. Matrimonio como base principal de la familia.
i. Considerando que la CPR impone al Estado el deber de dar proteccin a la familia y propender al
fortalecimiento de sta y que la principal base de la familia es el matrimonio, podemos concluir que el Estado
debe dar proteccin al matrimonio y propender a su fortalecimiento. Bajo la vigencia de la ley antigua, dicha
proteccin se encontraba determinada por la idea de estabilidad y mxima certeza del matrimonio; la nueva
LMC, en cambio, si bien conserva alguna preocupacin por la estabilidad de la familia, procura equilibrar su
proteccin con la del inters individual de los contrayentes (que es a lo que se refiere el art. 2).
b. Art. 2 LMC131:
i. Ius conubii: Derecho a casarse, el cual es inherente a toda persona humana. Sin embargo, consiste ms en una
libertad que en un derecho pues, si bien puede oponerse erga omnes, no puede hacerse valer sobre ninguna
persona determinada (de esta forma, yo no puedo oponerle a una persona mi derecho a casarme con ella). Esto
tiene 2 aspectos:
1. Libertad de casarse (aspecto positivo): Impone al Estado un deber de abstencin, no pudiendo ste
impedir que uno se case si cumple con los requisitos para ello. Adems, le impone el deber positivo de
eliminar todos los obstculos que puedan restringir o perturbar el derecho a contraer matrimonio.
a. Ej. Art. 13 CC: Se establece una regla especial para las personas que pertenecen a una etnia
indgena; ellos pueden realizar su matrimonio de acuerdo a sus tradiciones.
b. Para los que no entiendan espaol, se prev la presencia de intrpretes, etc.
2. Libertad de no casarse (aspecto negativo): Derecho a permanecer soltero. Esto tiene que ver con que el
contrato de esponsales no tiene ningn efecto civil. Asimismo, es parte de este aspecto negativo que se
declare la inexistencia de un matrimonio (y no slo su nulidad).
c. Art. 3 LMC132:
i. Proteccin del inters superior de los hijos.
ii. Proteccin del cnyuge ms dbil: Se genera un problema porque la ley no define quin es el ms dbil, y no
siempre es el ms pobre o el ms viejo. La doctrina ha ido definindolo. Un ejemplo de este punto en la LMC es
la compensacin econmica.
iii. Preservacin de la vida en comn: La ley obliga al juez a llamar a reponer la vida en comn antes de disolver el
matrimonio. Se manifiesta con la conciliacin, lo que se presenta en los juicios de divorcio con la pregunta:
Estn seguros que quieren divorciarse?, por lo que quizs no existe un intento real de conciliarlos. Esto
tambin existe en la mediacin.
iv. Conciliacin de los conflictos con los derechos y deberes que nacen de la filiacin: El juez debe tratar de generar
soluciones lo ms armoniosas posibles con la vida de separados y con la posibilidad de que los derechos se
cumplan.

5) Requisitos:

130 Art. 1: La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. El matrimonio es la base principal de la familia./ La presente ley regula los requisitos para
contraer matrimonio, la forma de su celebracin, la separacin de los cnyuges, la declaracin de nulidad matrimonial, la disolucin del vnculo y los medios para
remediar o paliar las rupturas entre los cnyuges y sus efectos./ Los efectos del matrimonio y las relaciones entre los cnyuges y entre stos y sus hijos, se regirn
por las disposiciones respectivas del Cdigo Civil.
131 Art. 2: La facultad de contraer matrimonio es un derecho esencial inherente a la persona humana, si se tiene edad para ello. Las disposiciones de esta ley

establecen los requisitos para asegurar el libre y pleno consentimiento de los contrayentes./ El juez tomar, a peticin de cualquier persona, todas las
providencias que le parezcan convenientes para posibilitar el ejercicio legtimo de este derecho cuando, por acto de un particular o de una autoridad, sea negado
o restringido arbitrariamente.
132 Art. 3: Las materias de familia reguladas por esta ley debern ser resueltas cuidando proteger siempre el inters superior de los hijos y del cnyuge ms

dbil./ Conociendo de estas materias, el juez procurar preservar y recomponer la vida en comn en la unin matrimonial vlidamente contrada, cuando sta se
vea amenazada, dificultada o quebrantada./ Asimismo, el juez resolver las cuestiones atinentes a la nulidad, la separacin o el divorcio, concilindolas con los
derechos y deberes provenientes de las relaciones de filiacin y con la subsistencia de una vida familiar compatible con la ruptura o la vida separada de los
cnyuges.
183
MARA JESS ROJAS VERA

a. DE EXISTENCIA: (i) Diversidad de sexo de los contrayentes, (ii) Consentimiento, (iii) Presencia del oficial del RC o
ante entidad religiosa oportunamente ratificada (sta es la nica formalidad que acarrea inexistencia).
b. DE VALIDEZ (acarrean nulidad).
i. Consentimiento libre y espontneo133. Falta en:
1. Error: Indiferente si es espontneo o inducido. 1. En la identidad de la persona del otro contrayente. 2. Acerca
de alguna de las cualidades personales que, atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser
estimada como determinante para otorgar el consentimiento.
2. Fuerza: Grave, injusta y determinante. Ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que
hubiere sido determinante para contraer el vnculo. El permitir la proveniencia de una circunstancia externa,
fue pensado en relacin a las presiones sociales (como en el embarazo), necesidades econmicas, etc.
3. NO hay dolo, porque se pondra en peligro la estabilidad del vnculo matrimonial; se entiende que es normal
que los cnyuges exageren sus condiciones personales y cualidades antes del matrimonio; se podran atacar
por va de error.
ii. Capacidad de los contrayentes y ausencia de impedimentos dirimentes134:
1. Impedimentos dirimentes: Su omisin acarrea nulidad.
a. Absolutos: Obstan a la celebracin del matrimonio con cualquier persona: Art. 5 LMC: No podrn
contraer matrimonio:
1. Los que se hallaren ligados por vnculo matrimonial no disuelto.
2. Los menores de 16 aos.
3. Los que se hallaren privados del uso de razn; y los que por un trastorno o anomala psquica,
fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida
que implica el matrimonio.
4. Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con
los derechos y deberes esenciales del matrimonio, y
5. Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en forma oral,
escrita o por medio de lenguaje de seas.
Se critica esta enumeracin, especialmente los nmero 3 y 4, en cuanto su fundamento est dado por el
derecho cannico.
b. Relativos: Slo impiden el matrimonio con determinadas personas. Art. 6 y 7 LMC:
Art. 6 LMC: No podrn contraer matrimonio entre s: 1. Ascendientes y descendientes por
consanguinidad o afinidad. 2. Colaterales por consanguinidad en el 2 grado (no hermano, s cuado). 3.
Casos regulados en la ley de adopcin antigua (entre adoptante y adoptado o entre adoptado y viudo o
viuda del adoptante).
Art. 7 LMC: El cnyuge sobreviviente no podr contraer matrimonio con el imputado contra quien se
hubiere formalizado investigacin por el homicidio de su marido o mujer, o con quien hubiere sido
condenado como autor, cmplice o encubridor de ese delito.
2. Impedimentos impedientes o prohibiciones: Su incumplimiento no produce nulidad, sino que otras sanciones
de carcter pecuniarios. Son normas imperativas de requisito.
a. Consentimiento de ciertas personas: Mayores de 16 y menores de 18 aos.
i. Hijos con filiacin determinada: 1. Padres, si falta uno, al otro. 2. A falta de ambos, ascendientes de
grado ms prximo. Si hay igual n se votos, se prefiere al favorable. 2. A falta de todos ellos,
curador general. 4. A falta de curados, Oficial RC. 3 y 4 deben motivar (113 CC, como por ejemplo,
haber sido condenado el otro a delito que merezca pena aflictiva; grave peligro para la salud del menor a quien se

133 Reformas de la LMC: (a) Supresin del rapto como vicio del consentimiento (comprendido dentro de la fuerza). (b) Introduccin del error sobre las cualidades
personales (se zanj la discusin sobre el alcance de este error). (c) Inclusin de circunstancias externas en la fuerza.
134 Reformas de la LMC: DIRIMENTES ABSOLUTOS: (1) Eliminacin de la impotencia perpetua e incurable para realizar el acto sexual (hay que distinguir

entre la coeundi para realizar el acto sexual- y la generandi para procrear o esterilidad-/Ver abajo (*)), porque la tecnologa podra superar esa condicin (podra
pasar por error en las cualidades personales). (2) Aumento de la edad mnima para contraer matrimonio (antes era incapaz el hombre menor de 14 y la mujer
menor de 12). (3) Ampliacin del concepto de demente (el privado de uso de razn). (4) Se agreg el impedimento de quien sufre trastorno o anomala
psquica fehacientemente diagnosticada. (5) Incorporacin de la causal de inmadurez (tomada del Derecho Cannico, como una forma de transar con los
sectores ms tradicionales). (6) Se concuerda la categora de sordomudo con el art. 1447 CC, agregando la opcin de las seas. DIRIMENTES RELATIVOS: (1)
Eliminacin del adulterio como (consecuencia de su despenalizacin; no poda casarse con su partcipe en los 5 aos siguientes a la sentencia que lo estableca).
(2) Se deca que tenan el impedimento los colaterales hasta el 2 grado; ahora dice en. (3) Adaptacin del impedimento de homicidio (i. Inclusin del
encubridor; ii. Basta formalizacin y no condena; iii. Antes era slo de homicidio calificado: asesinato; iv. Antes se hablaba de procesado.
IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES: (1) Modificacin de los que pueden alegar la causal de vnculo matrimonial no disuelto, para no dejar desprotegido al
cnyuge anterior y sus herederos. (2) Antes, el impedimento de 2 nupcias slo hablaba de viudo o viuda; ahora seala que El que teniendo hijos de
precedente matrimonio bajo su patria potestad
(*) Se ha dicho que el impedimento se refera a ambas, ya que la ley no distingua y porque la RAE defina a la impotencia como la incapacidad para engendrar o
concebir, lo que puede provenir de uno u otro tipo. Adems, se seala que el fin esencial del matrimonio es la procreacin. En contra de ello, se indica que el CC
sigui al Derecho Cannico, que slo llamaba impotencia a la coeundi; a la otra la llamaba esterilidad. A esta interpretacin se suma que la procreacin es slo
uno de los fines del matrimonio, de modo que el no poder procrear no significa que no puedan cumplirse los dems fines. Por ltimo, as parece entenderlo la
ley al establecer el matrimonio en artculo de muerte y al no fijar una edad mxima para casarse.
184
MARA JESS ROJAS VERA

niega la licencia o de la prole; no tener ninguno de los dos medios actuales para el competente desempeo de las
obligaciones del matrimonio, etc.).
ii. Cundo faltas los padres o ascendientes? 1. Fallecimiento. 2. Demencia. 3. Ausencia en territorio de la
Repblica. 4. Ignorarse lugar de residencia. 5. Haberse determinado judicialmente la filiacin contra
su oposicin. 6. Privados de PP por sentencia judicial. 7. Inhabilitados para intervenir en la
educacin de los hijos por mala conducta.
iii. Hijos con filiacin no determinada: 1. Curador general. 2. Sino, Oficial RC.
iv. Momento y forma de consentimiento: Escrito u oral. Especial y determinado.
v. Sanciones por omisin del consentimiento: a. Menor desheredado por todos sus ascendientes. b. Pierde
mitad de lo que le habra correspondido en la sucesin intestada de ellos. c. Ascendiente cuyo
consentimiento se omiti, puede revocar donacin hechas al menor antes del matrimonio.
vi. Oficial est sujeto a sanciones penales.
b. Impedimento de guardas. Mientras una persona no hubiere cumplido los 18 aos, no ser lcito al
tutor o curados que haya administrado o administre sus bienes, casarse con ella, sin que la cuenta de la
administracin haya sido aprobada por el juez, con audiencia del defensor de menores. Igual
inhabilitacin para los descendientes del tutor o curador. Sancin: Prdida de toda remuneracin que por
su cargo le corresponda (tambin penales), salvo que haya sido autorizado por ascendiente cuyo
consentimiento fuere necesario.
c. Impedimento de 2 nupcias. El que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad
o bajo tutela o curadura, quisiere volver a casarse, deber proceder al inventario solemne de los bienes
que est administrando o les pertenezcan como herederos de su cnyuge difunto o con cualquiera otro
ttulo. Sancin: Perder derecho a suceder como legitimario o heredero abintestato del hijo. Tambin hay
sanciones penales para el Oficial del RC.
d. Impedimento especial de viuda o mujer con vnculo matrimonial disuelto. La mujer que est
embarazada no podr pasar a otras nupcias antes del parto o no habiendo seales de preez, antes de
cumplirse los 270 das subsiguientes a la disolucin o declaracin de nulidad. se disminuirn los das en
que haya sido imposible el acceso del marido a la mujer. Sancin: la mujer y su nuevo marido sern
obligados solidariamente a la indemnizacin de todos los perjuicios y costas ocasionados a 3 por la
incertidumbre de la paternidad. Hoy en da se puede omitir este tiempo a travs de certificado mdico
que acredite que no hay embarazo.
iii. Formalidades del matrimonio celebrado en Chile: La nica solemnidad de validez es la presencia de 2 testigos
hbiles. Las dems son slo formalidades.
1. Formalidades previas (no para matrimonio en artculo de muerte): (a) Manifestacin (empieza a correr plazo
para celebracin y es ese mismo oficial quien debe casarlos), (b) Informacin sobre finalidades del
matrimonio, (c) Cursos de preparacin (pueden eximirse de comn acuerdo), (d) Informacin de testigos
(sobre que los futuros contrayentes no tienen impedimentos ni prohibiciones; pueden ser distintos a los de la
celebracin).
2. Formalidades coetneas: 90 das para la celebracin del matrimonio. (a) Celebracin ante oficial del registro
Civil que intervino en las diligencias previas (su omisin acarrea inexistencia/se deber volver a informar) y (b)
Presencia de 2 testigos hbiles.
a. Quines no pueden ser testigos? Art. 16 LMC. No podrn ser testigos en las diligencias previas ni en la
celebracin del matrimonio: (1) Los menores de 18 aos; (2) Los que se hallaren en interdiccin por
causa de demencia; (3) Los que se hallaren actualmente privados de razn; (4) Los que hubieren sido
condenados por delito que merezca pena aflictiva y los que por sentencia ejecutoriada estuvieren
inhabilitados para ser testigos, y (5) Los que no entendieren el idioma castellano o aquellos que
estuvieren incapacitados para darse a entender claramente.
3. Formalidades posteriores:
a. El Oficial del RC levantar un acta de todo lo obrado, que ser firmada por l, cnyuges y testigos.
Luego, proceder a la inscripcin en los libros del RC. Los vicios no acarrean nulidad.
b. Art. 20: Matrimonio celebrado ante entidades religiosas:
i. Debe celebrarse ante una entidad religiosa que tenga personalidad jurdica de derecho pblico.
ii. Debe autorizarlo un ministro del culto que estatutariamente tenga facultades para ello.
iii. Debe levantarse un acta que acredite la celebracin del matrimonio y el cumplimiento de las
exigencias que la ley establece para su validez.
iv. El acta debe estar suscrita por el ministro del culto ante quien se haya celebrado, y debe cumplir las
exigencias del art. 40 bis de la Ley de Registro Civil. Ej. Sealar el decreto que concede
personalidad jurdica de derecho pblico a la entidad religiosa.
v. El acta debe ser presentada por los contrayentes ante cualquier oficial del Registro Civil dentro de 8
das corridos para su inscripcin. Si no, es inexistente.

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vi. Los comparecientes debe ratificar ante el oficial el consentimiento prestado ante el ministro del
culto (slo se ratifica lo que ya existe, por lo tanto, la fecha del matrimonio es la del religioso, pues
ah se prest el consentimiento).

iv. Formalidades del matrimonio celebrado en el extranjero:

1. Requisitos de forma: Ley del pas donde se celebra el matrimonio.
2. Requisitos de fondo: Tambin, salvo 2 excepciones: (a) Deben respetarse los impedimentos dirimentes, sino
es nulo en Chile. (b) No tienen valor en Chile los matrimonios en que no hubo consentimiento libre y
espontneo.
3. Efectos: Los mismos que se hubiera celebrado en Chile, siempre que se trate de un hombre y una mujer.

6) EFECTOS DEL MATRIMONIO:

a. Enumeracin: (a) Relaciones personales de los cnyuges. (b) Rgimen patrimonial. (c) Filiacin matrimonial. (d)
Derechos hereditarios.
b. Relaciones personales de los cnyuges: Ds y deberes de contenido moral:
1. Deber de fidelidad: No tener relaciones sexuales con 3(132 CC). MPG: Tambin se refiere a la lealtad en todos los
mbitos de su vida. SANCIN: Incumplimiento grave y reiterado, haciendo intolerable la vida en comn, es causal de separacin
judicial y divorcio + Mujer casada en SC puede pedir separacin de bienes.
2. Deber de socorro: Dar alimentos (321 y 175 CC). Algunos autores dicen que no es lo mismo que la obligacin de
alimentos, porque sta es peridica, nace cuando los cnyuges se separan y se deben segn la necesidad del
alimentario y facultad del alimentante. El deber de socorro, en cambio, se exige da a da, en situacin de
normalidad y se refiere a proveer en todas las exigencias de la vida. SANCIN: dem.
3. Deber de ayuda mutua: Cuidados personales, constantes y recprocos (131 CC). SANCIN: Mujer puede pedir
separacin judicial de bienes.
4. Deber de respeto: Obligacin recproca de guardarse respeto (131 CC). SANCIN: Separacin judicial y separacin
de bienes.
5. Deber de proteccin: Protegerse recprocamente (131 CC). SANCIN: dem.
6. Derecho y deber de vivir en el hogar comn: Salvo que a alguno le asistan razones graves para no hacerlo (133
CC). SANCIN: Separacin judicial y divorcio.
7. Deber de cohabitacin: Obligacin que tienen de tener relaciones sexuales entre s. SANCIN: dem.
8. Auxilios y expensas para la litis: Obligacin de suministrarse los auxilios que necesiten para sus acciones o
defensas judiciales. El marido casado en SC deber proveer a la mujer de las expensas para la litis que sta siga en
su contra si no tiene los bienes de los arts. 150, 166 y 167 o ellos no fueren suficientes (136 CC).
c. El incumplimiento grave y reiterado de ellos, haciendo intolerable la vida en comn, es causal de separacin
judicial y de divorcio.
d. Cul de ellos tiene sancin que podra calificarse de inconstitucional?: Derecho y deber de vivir en el hogar
comn. Se han discutido las sanciones, entre (a) indemnizacin, (b) cese obligacin de alimentos del marido a la mujer y
(c) exigir el cumplimiento con auxilio de la fuerza pblica. Este ltimo es el ms criticado, por ser contraria a la libertad
personal.

IV. SUSPENSIN DE LA VIDA CONYUGAL

1) SEPARACIN DE HECHO:
a. Concepto: Estado que implica la ruptura de la vida en comn por decisin unilateral o comn, y sin decisin judicial
previa.
b. Regulacin de comn acuerdo: Sin forma. Regulacin de las relaciones mutuas: Cnyuges, alimentos y materias
vinculadas al rgimen de bienes. Hijos, a lo menos alimentos, cuidado personal y RDR.
c. Regulacin judicial: A falta de acuerdo, cualquier de los cnyuges puede pedir la regulacin judicial. Puede pedirse en el
juicio iniciado respecto de cualquiera de las materias del art. 21 LMC (alimentos, cuidado personal RDR, bien familiar,
etc.). La fecha cierta del cese de convivencia se produce con la notificacin de la demanda.
d. Fecha cierta del cese de la convivencia:
i. Art. 22 LMC: Hay acuerdo:
1. Debe constar por escrito en alguno de los siguientes instrumentos:
a. Escritura pblica o acta extendida y protocolizada ante notario.
b. Acta extendida ante un oficial del RC.
c. Transaccin aprobada judicialmente.
2. No obstante lo anterior, si el cumplimiento del acuerdo requiere inscripcin, subinscripcin o anotacin en un
registro pblico, la fecha del cese es aquella en que se cumpla tal formalidad.
ii. Art. 25 LMC: Falta acuerdo: Con la notificacin de la demanda presentada por cualquiera de los cnyuges, a fin de
regular sus relaciones mutuas o para con los hijos.
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iii. Art. 25 LMC: No hay acuerdo ni demanda: Cuando, habiendo uno de los cnyuges expresado su voluntad de poner
fin a la convivencia a travs de alguno de los instrumentos 1 2 (a y b del art. 22) o dejado constancia de dicha
intencin ante el juzgado correspondiente, se notifique al otro cnyuge.

2) SEPARACIN JUDICIAL.
a. Concepto: Institucin en virtud de la cual se suspenden ciertos efectos del matrimonio, en virtud de una sentencia
judicial, sin afectar el vnculo matrimonial y dejando subsistentes todos los derechos y obligaciones, salvo aquellos cuyo
ejercicio aparece como incompatible con la vida separada.
b. Causales:
i. Por culpa: Por uno de los cnyuges su mediare falta imputable al otro, siempre que constituya una violacin grave
de los deberes y obligaciones que impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que
torne intolerable la vida en comn. Excepcin: Si hay separacin de hecho consentida por ambos, no se puede
invocar despus el adulterio como causal.
ii. Por cese de la convivencia: Se debe acompaar un acuerdo completo (que regule las materias del art. 21 LMC) y
suficiente (1. Resguarde el inters superior de los hijos. 2. Procure aminorar el menoscabo econmico que pudo
causar la ruptura. 3. Establezca relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges).
c. Sentencia: 1. Declaracin de separacin. 2. Regulacin materias art. 21. 3. Liquidacin del rgimen matrimonial si as se
solicita y se rinde prueba suficiente.
d. Efectos: Desde que queda ejecutoriada. Es oponible a 3 desde su inscripcin, momento en el cual cnyuges adquieren
calidad de separados.
i. Se adquiere estado civil de separado judicialmente.
ii. Subsisten los derechos y deberes entre cnyuges, salvo los incompatibles con la vida separada.
iii. Se disuelve la SC o RPG.
iv. No se altera el derecho a SPCM, salvo que se hubiere dado lugar a la separacin por culpa de un cnyuge.
v. El cnyuge que dio lugar a la separacin pierde el beneficio de competencia.
vi. Ambos deben proveer a las necesidades de la familia.
vii. Hijo concebido durante separacin no goza de la presuncin del art. 184 CC.
viii. Autoriza para revocar las donaciones hechas al cnyuge que dio causa a la separacin.
ix. Cnyuges pueden celebrar contratos de CV entre s.
x. No se suspende la prescripcin a favor de la mujer separada judicialmente.
xi. No puede concederse la adopcin a los cnyuges.
e. Reconciliacin o reanudacin de la vida en comn. (1) Mientras se tramita el juicio, basta dejar constancia en el
expediente, ponindose fin al procedimiento. (2) Cuando ya hay sentencia: a. Por culpa: Es necesaria una nueva sentencia
que revoque la anterior. Inscripcin. B. Por cese: Basta que ambos dejen constancia de la reanudacin en acta extendida
ante Oficial del RC, subinscrita al margen de la inscripcin matrimonial, para que sea oponible a 3. /NO revive el
rgimen patrimonial. Podran pactar por una vez RPG.
f. Discusin estado civil de separado judicialmente: Se entiende como estado civil a partir del art. 305 CC, que seala
las formas o medios para acreditarlo, indicando que el de casado, separado judicialmente, divorciado o viudo y de padre,
madre o hijo se acreditar frente a 3 y se probar con las respectivas partidas de matrimonio, muerte y nacimiento o
bautismo./ El que est separado judicialmente, sigue civilmente casado, por lo que no podran coexistir 2 estados civiles
en una misma persona; ello est en contradiccin con la caracterstica nica e indivisible de todo estado civil en la medida
en que nazca de un mismo hecho. Dicho estado supondra la existencia de un estado previo como es el de casado, lo que
sera contrario a derecho y justificara su supresin. El 2011 se present un proyecto de ley para eliminarlo.

V. EXTINCIN DEL MATRIMONIO

1) Causales de extincin del matrimonio (art. 42 LMC): 1. Muerte de uno de los cnyuges. 2. Muerte presunta. 3. Sentencia
firme de nulidad. 4. Sentencia firme de divorcio.
2) NULIDAD:
a. Causales:
i. Falta de libre y espontneo consentimiento de parte de uno de los contrayentes.
ii. Matrimonio celebrado existiendo impedimentos dirimentes.
iii. Matrimonio celebrado ante menor nmero de testigos o de testigos inhbiles.
b. Titulares de la accin: RG: Los presuntos cnyuges. Excepciones: (1) Matrimonio de persona menor de 16, tambin
sus ascendientes (alcanzados los 16 slo l); (2) vicios del consentimiento, slo vctima; (3) Matrimonio en artculo de
muerte, tambin los herederos del difunto; (4) Vnculo matrimonial no disuelto, tambin el cnyuge anterior o sus
herederos, (5) impedimentos dirimentes relativos, cualquier persona en inters de la moral o la ley.
c. Prescripcin: Ver cuadro.
d. Efectos de la nulidad: La sentencia debe subinscribirse. (1) Si despus de la celebracin del matrimonio que se anul,
uno de los cnyuges contrajo un nuevo matrimonio, ste ltimo es vlido. (2) No se ha producido parentesco por
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afinidad. (3) No ha habido derechos hereditarios entre los cnyuges. (4) Las capitulaciones matrimoniales caducan. (5)
No ha habido sociedad conyugal; se form una comunidad. No debe haber reparto de gananciales. (6) La mujer no ha
tenido el privilegio de la 4 clase. (7) La filiacin sera extramatrimonial (pero no es as, porque no se afecta).
e. Tipos:
i. Matrimonio simplemente nulo.
ii. Matrimonio putativo:
1. Concepto: Matrimonio nulo que produce los efectos del vlido respecto del cnyuge que lo ha contrado de
buena fe y con justa causa de error (art. 51 LMC).
2. Requisitos: (a) Matrimonio nulo, (b) Celebrado ante oficial del Registro Civil, (c) Buena fe (conciencia de
estar celebrando un matrimonio sin vicios) y (d) Justa causa de error. Se presumen los ltimos 2.
3. Efectos: (1) En relacin con los hijos: El concebido durante el matrimonio putativo conserva la filiacin
matrimonial para siempre. La nulidad del matrimonio no afecta nunca la filiacin determinada, aunque el
matrimonio no sea putativo. (2) En relacin con los cnyuges: Mismos efectos que el vlido mientras se
mantenga la BF a lo menos en 1 (cesa para uno cuando se demanda la nulidad, y para el otro cuando se
contesta, sin perjuicio de probarse que se perdi antes/jurisprudencia).
4. Qu pasa si slo uno contrae matrimonio de BF? Puede optar entre la disolucin y liquidacin del
rgimen de bienes que tenan, o las reglas de la comunidad, y puede conservar las donaciones que por causa
del matrimonio le hizo o prometi hacer el otro.
f. Diferencias con la nulidad patrimonial:

NULIDAD PATRIMONIAL NULIDAD MATRIMONIAL

Concepto Es la sancin a todo acto o contrato a que falta alguno de Causal de terminacin del matrimonio que opera por sentencia judicial,
los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo en virtud de la cual se produce la ineficacia total del matrimonio por la
acto o contrato, segn su especie o el estado y calidad de las concurrencia de alguna causa coetnea al momento de su celebracin y
partes. con efecto retroactivo, salvo las excepciones relativas a los efectos que
la ley atribuye al matrimonio putativo.
Clasificacin Absoluta / Relativa. No se hace distincin, segn la opinin mayoritaria, porque la ley
resuelve todos los casos.
Causal genrica S. No.
Causas: (i) Falta de consentimiento libre y espontneo. (ii) Capacidad
de las partes. (iii) Ausencia de los 2 testigos o que sean inhbiles.

Principio de No opera (art. 11 CC). S.

proteccin

Art. 1683 Puede demandarla quien tenga inters pecuniario y actual en No se aplica. Sin embargo, algunas sentencias le han dado lugar en base
la declaracin, excepto por el que ha ejecutado el acto o a que nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
celebrado el contrato, lo hizo sabiendo o debiendo saber el
vicio.
Prescripcin Absoluta: 10 aos desde la celebracin del acto o contrato./ RG: Imprescriptible (pero debe alegarse durante la vida de los cnyuges).
Relativa: 4 aos (error o dolo, desde la celebracin del acto o contrato; Excep.: Matrimonio menos de 16 aos, 1 aos desde mayora de
fuerza e incapacidad legal, desde que cesa) + confirmacin. edad./ Vicios del consentimiento, 3 aos desde que desaparece./ En
artculo de muerte, 1 ao de fallecimiento./ Vnculo matrimonial no
disuelto, dem./ Falta de testigos hbiles, 1 ao desde la celebracin.
Retroactividad S. El matrimonio putativo no vuelve a las partes al estado anterior.
Art. 1687. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza
de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo
estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo;
sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita...

3) DIVORCIO.
a. Concepto: Causal de terminacin del matrimonio que opera por sentencia judicial y con efectos hacia el futuro, fundada
en una falta imputable a uno de los cnyuges, o en el cese efectivo de la convivencia, solicitada unilateralmente o de
comn acuerdo por ambos cnyuges, y que concede el estado civil de divorciado.
b. Tipos:
i. DIVORCIO SANCIN:
1. Concepto: Pena para el cnyuge culpable de una conducta que lesiona gravemente la vida familiar.
2. Causal genrica: El divorcio podr ser demandado por uno de los cnyuges, por falta imputable al otro,
siempre que constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de
los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en comn (54 inc. 1 LMC).
3. Casos del art. 54 LMC:
1. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o psquica del cnyuge
o de alguno de los hijos;
2. Trasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad propios del
matrimonio (como el abandono continuo o reiterado del hogar comn);
188
MARA JESS ROJAS VERA

3.
Condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o simples delitos contra el orden de
las familias y contra la moralidad pblica, o contra las personas, que involucre una grave ruptura de la
armona conyugal;
4. Conducta homosexual;
5. Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la convivencia armoniosa
entre los cnyuges o entre stos y los hijos, y
6. Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.
ii. DIVORCIO REMEDIO:
1. De comn acuerdo, con cese de convivencia de 1 ao: deben acompaar acuerdo regulatorio completo y
suficiente de las relaciones mutuas y para con los hijos.
2. Unilateral: Requisitos: (a) Cese efectivo de la convivencia: Animus separationis; (b) Por 3 aos: Formas de
certeza de la fecha del cese de convivencia; y (c) Clusula de dureza: Actor haya cumplido su obligacin
alimenticia con el cnyuge e hijos, pudiendo hacerlo. La doctrina mayoritaria estima que debe haber
declaracin judicial previa.
c. Accin de divorcio: (1) Pertenece a los cnyuges; (2) A ambos, salvo que el divorcio sea por culpa de 1; (3) Es
irrenunciable; (4) Es imprescriptible; (5) Tiene que intentarse en vida de los cnyuges; (6) El menor y el interdicto por
disipacin pueden ejercerla por s mismos.
d. Efectos:
i. Entre los cnyuges, desde que queda ejecutoriada la sentencia, adquiriendo el estado civil de divorciados que les
habilita para casarse de nuevo; respecto de 3s debe subinscribirse al margen de la inscripcin;
ii. Trmino del matrimonio, pero no afecta la filiacin determinada ni los ds y obligaciones que genera;
iii. Trmino de la SC o RPG;
iv. Fin de los ds patrimoniales entre los cnyuges (alimentos, sucesorios), sin perjuicio de la compensacin;
v. Se pueden revocar las donaciones que por el matrimonio se hayan hecho al cnyuge culpable;
vi. Habilita para pedir la desafeccin de un bien declarado como bien familiar.
e. Divorcio en el extranjero: Debe darse el exequtur para ser reconocido en Chile. Dichas sentencias no tendrn valor: 1.
Cuando no ha sido declarado por resolucin judicial. 2. Cuando se opone al OP chileno. 3. Cuando se ha obtenido con
fraude a la ley (se presume de derecho el fraude cuando el divorcio ha sido declarado bajo una jurisdiccin distinta a la
chilena a pesar de que los cnyuges han tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los 3 aos anteriores a la
sentencia si ambos aceptan que su convivencia ha cesado a lo menos ese lapso, o durante cualquiera de los 5 aos
anteriores a la sentencia, si discrepan en el plazo del cese.

4) Reglas comunes a ciertos casos de separacin, nulidad y divorcio.

a. COMPENSACIN ECONMICA:
i. Concepto: Es el derecho que asiste a uno de los cnyuges, cuando por haberse dedicado al cuidado de los hijos o
a las labores propias del hogar no pudo durante el matrimonio desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o
lo hizo en menor medida de lo que poda y quera, para que se le compense el menoscabo econmico que,
producido el divorcio o la nulidad, sufrir por esta causa (art. 61 LMC). Lo esencial no es cuntos hijos tuvo el
matrimonio, sino que uno de los cnyuges no haya podido desarrollar una actividad econmica.
ii. Es importante la existencia de un menoscabo econmico: El Honorable Senador seor Viera-Gallo afirm
que es un error plantear la bsqueda de un equilibrio econmico, porque, cuando se casa una persona ms rica
con una persona ms pobre desde el inicio, podra existir la tentacin del cnyuge pobre de pedir el divorcio,
porque obviamente sera un buen negocio para l. La compensacin no debe tomarse en el sentido de equilibrio,
porque se persigue que la persona no sufra un menoscabo, pero no necesariamente que se equilibren los
patrimonios. La ley espaola lo refiere a el cnyuge al que la separacin o divorcio produzca desequilibrio
econmico en relacin a la posicin del otro, que implique un empeoramiento de su situacin anterior. Es decir,
lo importante no es el desequilibrio sino el empeoramiento, el menoscabo. En cambio, en pases como Estados
Unidos, hay un incentivo a pedir el divorcio cuando se est casado con una persona ms rica.135
iii. Naturaleza jurdica:
1. Enriquecimiento sin causa. El trabajo desempeado por el cnyuge beneficiario significa un
enriquecimiento del deudor, puesto que este ltimo gozaba de un beneficio en su nivel de vida por el
sacrificio del otro. Pero al hacer el clculo no se considera el empobrecimiento del cnyuge beneficiario, sino
que se evala su situacin actual al tiempo de la ruptura y las perspectivas de vida hacia el futuro
2. Obligacin alimenticia. Los argumentos en favor de esta teora son los siguientes: (a) Si el cnyuge deudor
carece de bienes suficientes para solucionar la compensacin, el juez puede dividirla en las cuotas que fueren
necesarias. (b) Para determinar las cuotas, el juez tomar en cuenta la capacidad econmica del cnyuge
deudor. (c) Este mismo criterio se utiliza para determinar el monto de la compensacin. Si no se tratara de
alimentos, sino slo de una compensacin, no debera considerarse la situacin patrimonial del cnyuge

135 Historia de la Ley N 19.947. Biblioteca del Congreso Nacional. [en lnea] <www.leychile.cl> [consulta: febrero de 2013], p. 596
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deudor. (d) Si la compensacin se fij en cuotas, stas se considerarn alimentos para el efecto de su
cumplimiento, salvo que se hubieren otorgado garantas.136
a. Con todo, la doctrina (Gmez De La Torre, Pizarro, Vidal) es unnime en considerar que la
compensacin econmica no participa de la naturaleza jurdica de los alimentos, lo que por lo dems
as fue zanjado en la discusin parlamentaria.
b. Razones para negar el carcter alimenticio:
i. Para determinar la compensacin econmica debe considerarse el empobrecimiento patrimonial
del cnyuge beneficiario al haberse dedicado a tareas no lucrativas o haberlo hecho en menor
medida (mira hacia el pasado). En cambio, los alimentos se fijan sobre la base de las necesidades
econmicas del alimentario y las facultades econmicas del alimentante (mira hacia el futuro).
ii. La compensacin econmica se fija por una vez y no procede su revisin, mientras que los
alimentos puede variar si han cambiado las circunstancias que legitimaron la demanda.
iii. Los alimentos encuentran su justificacin en el deber de socorro que tienen los cnyuges. En
cambio, la compensacin econmica no guarda relacin con las obligaciones del matrimonio,
pues procede cuando ste ya ha terminado.
iv. La discusin parlamentaria de la LMC le neg expresamente ese carcter.
3. Obligacin indemnizatoria y/o compensatoria. Los partidarios de esta tesis sostienen que la
compensacin econmica tiene una naturaleza indemnizatoria, pero no en el sentido de la responsabilidad
civil, dado que elementos como dao o la culpa son irrelevantes para los efectos de su establecimiento. Se ha
sostenido tal naturaleza se observa a la luz de la redaccin del artculo 61 LMC, el que habla de compensar
el menoscabo econmico. Sera una forma de resarcimiento de la prdida producida por el hecho de
haberse dedicado el cnyuge al cuidado de los hijos o a las tareas del hogar, lo que le ha impedido trabajar y
obtener resultados econmicos para enfrentar la vida futura una vez que se ha extinguido el matrimonio.
a. El carcter indemnizatorio ha sido criticado por las siguientes razones:
i. No concurre el dao, elemento esencial de toda indemnizacin.
ii. La culpa del cnyuge deudor no tiene ninguna influencia al momento de determinar la
procedencia de la compensacin.
iii. La compensacin no busca restituir a las partes al estado anterior, como si el matrimonio no se
hubiese celebrado o como si su terminacin no hubiese tenido lugar.
iv. La buena o mala fe slo es relevante para determinar la cuanta de la compensacin, no si sta
procede o no.
4. Obligacin legal derivada de la ruptura de la convivencia matrimonial. En este sentido, la
compensacin econmica tendra una naturaleza propia: Es slo una obligacin impuesta por la ley que se
concede en los eventos previstos por ella, de contenido patrimonial y que, fundada en la equidad, tiene por
finalidad entregarle herramientas al cnyuge ms dbil para que pueda reiniciar su vida separada.
a. Al ser una obligacin legal, es la ley la que determina los requisitos de procedencia y los criterios para
su determinacin.
b. Contenido patrimonial, pues sus efectos no se extienden a las personas de los cnyuges, sino slo a la
relacin econmica entre ambos, por lo que pueden disponer libremente de ella.
c. Tiene por fundamento la equidad, lo que implica poner de manifiesto que la disolucin del matrimonio
no opera retroactivamente. Ha existido una comunidad de vida que impide que cualquiera de los
cnyuges se desentienda de la situacin en que queda el otro al momento de producirse la ruptura.
d. Que tenga por objeto entregarle herramientas al cnyuge ms dbil para que pueda reiniciar su vida
separada, es constatar que la compensacin no pretende indemnizar ampliamente al cnyuge acreedor
ni tampoco otorgarle un valor equivalente al lucro cesante sufrido durante la vida conyugal. No
pretende nivelar las condiciones de ambos cnyuges, sino que dejar al cnyuge deudor en condiciones
para enfrentar dignamente la vida futura.
iv. Caso de divorcio por culpa: EL juez puede denegar o disminuir prudencialmente el monto de la compensacin
que habra correspondido al cnyuge que dio lugar a la causal.
v. Elementos para determinar cuanta:
1. Duracin del matrimonio y de la vida en comn.
2. Buena o mala fe.
3. Edad y estado de salud del cnyuge beneficiario.
4. Situacin provisional y beneficios de salud.
5. Cualificacin profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral.

136 Art. 66 LMC: Si el deudor no tuviere bienes suficientes para solucionar el monto de la compensacin mediante las modalidades a que se refiere el artculo

anterior, el juez podr dividirlo en cuantas cuotas fuere necesario. Para ello. Tomar en consideracin la capacidad econmica del cnyuge deudor y expresar el
valor de cada cuota en alguna unidad reajustable./ La cuota respectiva se considerar alimentos para el efecto de su cumplimiento, a menos que se hubieren
ofrecido otras garantas para su efectivo y oportuno pago, lo que se declarar en la sentencia.
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6. Colaboracin que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro cnyuge.
vi. Oportunidad para solicitarla: (1) Por las partes, en el acuerdo regulatorio (demanda conjunta por cese de la
convivencia) o mediante acuerdo extendido por EP o acta de avenimiento en cualquier estado del juicio. (2) En
los escritos de discusin (demanda, contestacin o reconvencin). (3) Si no se ha demandado la compensacin, el
juez debe informar a los cnyuges el derecho a demandarla, en la audiencia de conciliacin.
vii. Determinacin de su procedencia y monto: (1) Por las partes: Mayores de 18, por EP o acta de avenimiento,
con aprobacin del tribunal; (2) Por el juez.
viii. Forma de pago: (a) Entrega de una suma de dinero, acciones y otros bienes; (b) Constitucin de usufructo, uso o
habitacin.
b. CONCILIACIN: Su llamado es obligacin del juez, y su incumplimiento es causal de casacin en la forma. El juez
propondr bases de arreglo buscando el acuerdo completo y suficiente de las partes.
c. MEDIACIN: Con la reforma del 2009 se hizo un trmite obligatorio para el divorcio con causal y unilateral, pero lo
que el mediador resuelva no lo es. El mediador cita a las partes (y nuevamente si no comparecen). Si las partes no van al
segundo llamado, se declara fracasada la mediacin. El mediador debe intentar conservar el matrimonio. Existiendo
avenimiento, se levantar acta (transaccin con naturaleza de sentencia judicial ejecutoriada). Si es parcial, el juicio se
iniciar para resolver lo dems. Si es completo, se transforma en un divorcio de mutuo acuerdo. El juez slo puede
rechazar el acta de avenimiento si es contraria a la ley.
5) Convivencia: El concubinato es la unin duradera y estable de dos personas de sexo opuesto que hacen vida marital con
todas las apariencias de un matrimonio legtimo. Problemas patrimoniales: De quin son los bienes adquiridos en
convivencia. La JP y doctrina han dicho:
a. El que compra es propietario (patrimonios separados). Si compran los 2, son copropietarios.
b. Se aplican contratos asimilables a la forma en que han adquirido los bienes. Por ejemplo, sociedad cuando compran para
gozar en conjunto; relacin de trabajo cuando trabajen un local comercial.
c. Se forma una comunidad que se debe partir cuando se termine la relacin. Por equidad se divide mitad-mitad. Ramos
Pazos se opone, ya que como hubo aportes, no tiene por qu el reparto ser por partes iguales, pues los aportes pueden
haber sido distintos.
d. Las partes vivieron como casadas sin decir nada, hacindoles aplicable el rgimen patrimonial por defecto que es la
sociedad conyugal (razonamiento ms extremo).
e. Otras cuestiones: (1) No rige la prohibicin de las donaciones irrevocables, (2) Se podra pedir indemnizacin de
perjuicios por la ruptura? No, porque la relacin de los convivientes es inestable, (3) Si uno de los convivientes comete
un ilcito civil se puede demandar a la pareja si se prueba que el primero se encontraba bajo su cuidado, (4) el
concubinato de la madre con el supuesto padre, durante la poca en que ha podido producirse legalmente la concepcin,
servir de base para una presuncin judicial de paternidad.

VI. REGMENES MATRIMONIALES

9) Concepto: Estatuto jurdico que regla las relaciones pecuniarias de los cnyuges entre s, y respecto de 3.
10) Tipos: a) Comunidad de bienes: Lo que los cnyuges aportan y adquieren durante el matrimonio forman una masa comn
que pertenece a ambos, y que se divide disuelta la comunidad (universal: todos los bienes; restringida: slo algunos -de bienes
muebles y ganancias, o slo de ganancias-); b) Separacin de bienes: 2 patrimonios; el del marido y el de la mujer; c) Rgimen
sin comunidad: Cada cnyuge conserva sus bienes y todos son administrados por el marido, salvo los reservados; d) Rgimen
dotal: Existen bienes dotales, que la mujer aporta, y parafernales, que la mujer conserva y administra; e) Participacin en los
gananciales: Cada cnyuge tiene patrimonio propio que administra, pero a la extincin, el que ha adquirido bienes de mayor
valor, debe compensar al que ha obtenido menos (comunidad diferida: terminado, se produce una comunidad con todos los
bienes adquiridos a ttulo oneroso, y se reparten por partes iguales; variante crediticia: terminado, el cnyuge que adquiri
bienes a ttulo oneroso por menor valor tiene un crdito de participacin contra el otro).
11) Regmenes existentes en Chile:
i. SEPARACIN DE BIENES

1.Concepto legal. art. 152 CC: Separacin de bienes es la que se efecta sin separacin judicial, en virtud de decreto de
tribunal competente, por disposicin de la ley o por convencin de las partes.
2.Clases:
a. Legal:
i. Total: (1) Separacin judicial, (2) Matrimonio celebrado en el extranjero y (3) Decreto de
posesin provisoria.
1. Efectos: Cada cnyuge tiene su propio patrimonio, que administra libremente (159 CC);
(1) Acreedores de la mujer slo pueden dirigirse sobre sus bienes (marido responde slo si
se obliga como codeudor conjunto, solidario o subsidiario, o si l o la familia se
beneficiaron); (2) Lo mismo los acreedores del marido; (3) El marido con poder para
administrar parte de los bienes de la mujer es simple mandatario; (4) Se les da un curador
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en todos los casos en que siendo solteros lo necesitaran (no pueden ser curadores el uno
del otro); (5) Ambos cnyuges proveen a las necesidades de la familia segn sus
facultades. La separacin legal de bienes es irrevocable.
ii. Parcial: (1) Usufructo legal de la mujer sobre los bienes del hijo, (2) Patrimonio reservado de la
mujer (art. 150 CC) y (3) Separacin legal parcial de los bienes de la mujer por aceptar una
herencia, legado o donacin, con la condicin de que no sea administrada por el marido (art.
166).
1. Efectos de la separacin legal parcial del art. 166: (1) Administra dichos bienes con
independencia; (2) Ambos cnyuges proveen a las necesidades de la familia segn sus
facultades; (3) Sus acreedores slo pueden proceder contra dichos bienes, salvo beneficio
del marido o de la familia, o se haya obligado conjunta, solidaria o subsidiariamente; (4)
Acreedores del marido no pueden dirigirse contra estos bienes, salvo que el contrato haya
beneficiado a la mujer o la familia; (5) Responden si la mujer realiza un acto autorizada
por la justicia; (6) Si la mujer confiere administracin al marido, este responde como
simple administrador; (7) Si la mujer es incapaz, el marido puede ser curador; (8) Frutos
producidos por estos bienes y lo adquirido con ellos, pertenecen a la mujer, pero disuelta
la SC, ingresan a los gananciales.
b. Judicial.
i. Quin puede ejercerla? Mujer, salvo caso de cnyuge condenado a pagar alimentos y haya sido
apremiado 2 veces. Si la opcin de llegar a este rgimen puede ser desde la SC o la RPG, debiese concluirse
tambin que en este ltimo caso el legitimario activo tambin pudiera ser el hombre. Pero, recordemos, la regulacin
de dicho rgimen es ms bien reciente.
ii. Caractersticas: (1) Facultad de pedirla es irrenunciable e imprescriptible, (2) Causales taxativas,
(3) Siempre es total, (4) Irrevocable, (5) Requiere capacidad (menor de edad necesita curador). (6)
Medidas precautorias en favor de la mujer (puede pedirlas en la demanda, mientras dure el juicio).
iii. Causales taxativas: (1) Interdiccin o larga ausencia del marido, si la mujer no quiere tomar sobre
s la administracin extraordinaria de la SC ni someterse a un curador (1762 CC); (2) Cnyuge
condenado a pagar una pensin de alimentos al otro cnyuge o a los hijos comunes, que ha sido
apremiado dos veces (19 Ley 14.908); (3) Insolvencia del marido (155 inc. 1 CC); (4)
administracin fraudulenta del marido (155 inc. 1 CC); (5) Mal estado de los negocios del marido
(155 inc. 4 CC), o riesgo inminente de ello (marido puede oponerse rindiendo garanta); (6)
Incumplimiento culpable del marido de las obligaciones de los 131 y 134 CC -fidelidad, socorro,
ayuda mutua, proteccin y respeto, y proveer a las necesidades de la familia comn- (155 inc. 2
CC); (7) Marido que incurre en causal de separacin judicial (155 inc. 2 CC); (8) Ausencia
injustificada del marido por ms de 1 ao (155 inc. 3 CC); (9) Separacin de hecho por 1 ao o
ms (155 inc. 3 CC), sin importar los motivos.
iv. Efectos: Slo hacia el futuro, y debe inscribirse al margen de la inscripcin matrimonial para ser
oponible. Se disuelve la SC o el RPG, y se producen los efectos de la separacin total: (a)
Administracin independiente. (b) Mujer debe proveer a las necesidades de la familia en
proporcin. (b) Acreedor de mujer slo tiene accin sobre sus bienes, salvo excepciones. (c) Si
mujer da poder al marido, se obliga como mandatario. (d) Si la mujer es incapaz, su curador NO
puede ser el marido.
c. Convencional.
i. Cundo se puede acordar? (1) En las capitulaciones matrimoniales antes del matrimonio (total o
parcial), (2) En el acto del matrimonio (slo total), (3) Cnyuges mayores durante el matrimonio,
por el pacto del 1723 CC (slo total). Lo mismo el rgimen de participacin en los gananciales.
ii. Efectos: Mismos que la judicial, salvo: (a) Marido s puede ser curador de la mujer. (b) Cnyuges
pueden pactar el RPG.

ii. PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES

1.Concepto doctrinal: Rgimen en el cual ambos cnyuges conservan la facultad de administrar sus bienes, sin otras
limitaciones que aquellas consagradas expresamente en la ley debiendo, al momento de su extincin, compensarse
las utilidades que cada uno obtuvo a ttulo oneroso, configurndose un crdito a favor de aqul que tuvo menos
gananciales, de modo que ambos participen por mitades en el excedente lquido.
2.Caractersticas: Rgimen alternativo, convencional y variante crediticia.
3.Funcionamiento:
a. Vigencia: Cada uno es dueo de sus bienes y los administra libremente.
i. Limitaciones: (a) Constituir cauciones personales a obligaciones de 3, sin consentimiento del otro
cnyuge (1792-3 CC) y (b) No se puede enajenar el bien familiar sin autorizacin del otro
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cnyuge (sta es una limitacin propia del bien familiar) (art. 1792-3). La sancin es la NR (1792-
4, a diferencia de la sancin en la SC).
b. Extincin:
i. Gananciales: Diferencia de valor neto entre el patrimonio originario y el patrimonio final de
cada cnyuge.
ii. Patrimonio originario: Es el existente al momento de optar por el rgimen. Valorizacin:
Actualizado por los cnyuges, un 3 o el juez en subsidio.
1. Se agregan las adquisiciones a ttulo gratuito durante la vigencia del rgimen.
2. Se agregan las a ttulo oneroso durante la vigencia del rgimen, si la causa o ttulo es anterior
al inicio.
3. Se deducen del activo al inicio del rgimen las obligaciones que se deban en esa misma
fecha.
4. No se integran los frutos de los bienes originarios, las minas denunciadas por el cnyuge, ni
las donaciones remuneratorias por servicios que dan accin.
5. Las adquisiciones en comn por los cnyuges a ttulo oneroso, generan una comunidad
entre ellos. A ttulo gratuito, los derechos se agregan a los patrimonios originarios.
iii. Patrimonio final: Es el existente al trmino del rgimen. Avaluacin: Segn su estado a la terminacin
y por las mismas personas anteriores.
1. Se agregan imaginariamente las disminuciones del activo por actos ejecutados sin
autorizacin del otro cnyuge, durante el rgimen:
a. Donaciones irrevocables que no responden a deberes morales o usos sociales.
b. Actos fraudulentos o de dilapidacin en perjuicio del otro cnyuge.
c. Pago de las rentas vitalicias u otros gastos que persigan una renta futura al cnyuge
que lo realiz.
2. Se deducen del valor total de los bienes al trmino, el valor de las obligaciones que tenga en
esa fecha.
c. Inventario: Lo deben realizar los cnyuges respecto de los bienes de los patrimonios original y final.
d. Sancin al cnyuge que oculta o distrae bienes, o simula obligaciones: Se suma a su patrimonio final el
doble del valor de lo ocultado o simulado.
4.Crdito de participacin: Es el que la ley otorga al cnyuge que a la expiracin del rgimen de participacin en los
gananciales, ha obtenido gananciales por un monto inferior a los del otro cnyuge, con el objeto de que este
ltimo le pague, en dinero efectivo, a ttulo de participacin, la mitad del exceso. Caractersticas: (1) Nace al
trmino del rgimen, (2) Durante l es eventual (incomerciable e irrenunciable), (3) Puro y simple (determinado, se
puede pedir el pago de inmediato), (4) Se paga en dinero, muebles, sino inmuebles (cnyuges pueden acordar otra
cosa), (5) Preferencia de 4 clase, (6) No constituye renta, (7) La accin de cobro prescribe segn las RG (la de
liquidacin, en 5 aos).
5.Extincin del rgimen: 1) Muerte de uno de los cnyuges, 2) Muerte presunta, 3) Sentencia de nulidad del
matrimonio, 4) Sentencia de divorcio, 4) Separacin judicial, 5) Sentencia de separacin de bienes, 6) Pacto de
separacin de bienes.

iii. SOCIEDAD CONYUGAL

iv. Concepto:
1.Legal (art. 135 inc. 1 CC): Sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges por el hecho del matrimonio.
2.Doctrinario: Rgimen patrimonial de bienes establecido en la ley, que se contrae por el slo hecho del matrimonio si
no se pacta otro rgimen diverso alternativo, y que tiene por objeto consagrar una comunidad de gananciales entre
los cnyuges.
v. Caractersticas: 1. Rgimen legal supletorio (1718). 2. RG: Se contrae por el hecho del matrimonio (1721 inc. final). 3.
Comunidad restringida de gananciales, que se forma al trmino del rgimen.
vi. Desde cundo comienza a regir: La SC comienza necesariamente Desde el momento y en el acto del matrimonio y
cualquier pacto en contrario es nulo (nulidad absoluta por objeto ilcito). Excepcin: Matrimonio celebrado en el
extranjero: En Chile se ven como separados de bienes, salvo que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera
Seccin de la comuna de Santiago, en cuyo caso pueden pactar el rgimen de SC, que comenzar a regir desde ese
momento sin efecto retroactivo (135 inc. 2 y 1723 inc. 4).
vii. Naturaleza jurdica: (1) Sociedad. El CC le llama sociedad conyugal y por su ubicacin en el mismo, pues est entre
medio de los contratos. Crticas: (a) Es entre 2 personas de distinto sexo, (b) No se requiere aporte, (c) Administra
siempre el marido, (d) Las utilidades se reparten por mitades, y (e) No puede pactarse por plazo determinado. (2)
Comunidad: Crticas: (a) La mujer no tiene ningn derecho sobre los bienes sociales (el patrimonio se confunde con el del
marido), y (b) La comunidad se forma con la liquidacin, no antes. (3) Persona Jurdica: Pero frente a 3s slo existe el
marido. (4) Institucin Sui Generis. (5) Patrimonio de Afectacin (Ramos Pazos, MPG): Conjunto de bienes determinado
a un fin satisfacer las necesidades de la familia-.
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viii. Capitulaciones matrimoniales:

1.Concepto: Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las convenciones de carcter patrimonial
que celebren los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebracin. (1715 inc. 1 CC). MPG:
Convenciones matrimoniales v/s capitulaciones matrimoniales: Hay una relacin de gnero y especie,
respectivamente, ya que las ltimas se refieren a las convenciones previas y coetneas, no las posteriores.
2.Caractersticas: Convenciones, patrimoniales, solemnes, inmutables, AJ dependiente y obligan a esposos y 3 que
contraten con ellos.
3.Solemnidades: (a) Antes del matrimonio: EP y subinscripcin al margen de la inscripcin matrimonial (solemnidad) al
momento de celebrarse el matrimonio o en los 30 das siguientes; (b) En el acto del matrimonio: Basta que conste en
la inscripcin del mismo. (c) Despus del matrimonio: Igual que las anteriores.
4.Modificacin: (a) Antes del matrimonio: Mismas solemnidades y slo hasta antes del matrimonio; (b) En el acto del
matrimonio: No son totalmente inmutables, por el pacto de sustitucin del 1723 CC (inc. 1: Durante el
matrimonio los cnyuges mayores de edad podrn substituir el rgimen de sociedad de bienes por el de
participacin en los gananciales o por el de separacin total. Tambin podrn substituir la separacin total por el
rgimen de participacin en los gananciales. (c) Despus del matrimonio: su modificacin depender de si
entendemos que se puede cambiar a un tercer rgimen.
5.Objeto: (1) En el acto del matrimonio: Slo la separacin total de bienes o RPG; (2) Antes del matrimonio: Variados; lmite:
No pueden ser contrarias a la ley, BC, ni ir en detrimento de derechos y obligaciones legales de los cnyuges entre
ellos o respecto de los hijos (ej., no se puede pactar que la mujer no tenga patrimonio reservado, que la administracin de la SC
la tenga la mujer, atrasar o adelantar el comienzo de la SC, renunciar a pedir separacin de bienes o renunciar al bien familiar). (3)
Despus del matrimonio: Pacto de sustitucin de rgimen del art. 1793 CC (no puede perjudicar a 3; no admite
modalidad; irrevocable -sin embargo, hay quienes sealan que esto es importante para no volver a la SC, pero no
impide que se cambien por segunda vez de rgimen a los otros 2. Segn otros, hay que interpretar literalmente la
frase-).
ix. Cmo trata el CC al marido? Como el jefe de la SC.
x. Tipos de haberes: Bienes que conforman la sociedad.
1.HABER SOCIAL:
a. Haber absoluto: Bienes que ingresan a la SC de forma definitiva, sin derecho a recompensa.
Enumeracin: (1) Salarios y emolumentos de todo empleo u oficio, devengados durante el matrimonio
(incluye donaciones remuneratorias si el servicio daba accin), (2) Bienes adquiridos a ttulo oneroso
durante la vigencia de la sociedad (la causa y ttulo no deben preceder a ella), (3) Frutos, rditos, pensiones,
intereses, y lucros de bienes sociales o propios que se devenguen durante la sociedad, (4) Minas
denunciadas durante la sociedad, y (5) Parte del tesoro que corresponde al dueo del suelo si es de
propiedad de la sociedad.
b. Haber relativo: Bienes que ingresan a la SC otorgando a los cnyuges un derecho de recompensa que
podrn hacer valer al momento de la liquidacin. Enumeracin: (1) Dinero aportado o adquirido a ttulo
gratuito durante la sociedad conyugal, (2) Muebles aportados o adquiridos a ttulo gratuito durante la
sociedad conyugal (si no han sido eximidos designndolos en las capitulaciones matrimoniales), (3)
Donaciones remuneratorias muebles que no den derecho a accin, (4) Parte del tesoro que corresponde al
descubridor o al dueo del suelo si el inmueble era de propiedad de un cnyuge, y (5) Muebles adquiridos
durante la sociedad cuya causa o ttulo era anterior a ella.
2.HABER PROPIO: Aqul propio del cnyuge, pero que de todas formas pertenece a la sociedad y administra el
marido. Enumeracin: (1) Inmuebles aportados se tenan al momento del matrimonio, incluidos aquellos cuya
causa o ttulo es anterior a la sociedad- (1736 CC), (2) Inmuebles adquiridos a ttulo gratuito durante la sociedad
(1726 y 1732, incluye donaciones remuneratorias inmuebles si el servicio no daba accin), (3) Muebles que hayan
sido excluidos de la sociedad por capitulaciones matrimoniales, (4) Aumentos naturales de los bienes propios, (5)
Crditos y recompensas que le deba la sociedad, (6) Inmuebles que subrogan a inmuebles o a valores propios de
un cnyuge (por permuta o por compra: proporcionalidad, constancia en la EP del nimo de subrogar, y
autorizacin de la mujer si se trata de uno de sus bienes).

Naturaleza del bien Aportado o adquirido a ttulo gratuito Adquirido a ttulo oneroso
MUEBLE Relativo. Absoluto.
INMUEBLE Propio. Absoluto.

xi. Tipos de pasivos:

1.PASIVO REAL O ABSOLUTO: Deudas que la sociedad debe pagar sin derecho a recompensa. Tanto la obligacin
como la contribucin a la deuda son sociales. Enumeracin (1740): (1) Pensiones e intereses que corran contra la
sociedad o algn cnyuge y que se devenguen durante la sociedad, (2) Deudas contradas durante el matrimonio
por el marido, o por la mujer autorizada por el marido o por la justicia en subsidio, y que no fueren personales de
aqul o sta, (3) Deudas por contratos accesorios (si se otorga prenda, hipoteca o fianza de una obligacin
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personal de un cnyuge, es pasivo relativo), (4) Cargas y reparaciones usufructuarias de bienes sociales o de cada
cnyuge (slo las ordinarias de conservacin y cultivo y las peridicas, las mayores de un bien de un cnyuge es
pasivo relativo), (5) Gasto de mantencin de los cnyuges y de mantencin, educacin y establecimiento de los
descendientes comunes y otras cargas de familia, (6) Pago peridico que se le deba hacer a la mujer por
capitulaciones matrimoniales (1740 inc. final).
2.PASIVO APARENTE O RELATIVO: Deudas que la sociedad conyugal debe pagar con derecho a recompensa
contra el cnyuge. La obligacin es social pero la contribucin personal. Son deudas personales de los cnyuges.
Ej: Deudas anteriores al matrimonio; deudas contradas durante el matrimonio que ceden en beneficio exclusivo
de uno de los cnyuges; multas o reparaciones a que fuere condenado un cnyuge por un delito o cuasidelito;
deudas de una herencia adquirida por uno de los cnyuges; cargas de familia.
xii. Recompensas:
1.Concepto: Conjunto de crditos o indemnizaciones en dinero que se hacen valer al momento de liquidar la SC, a fin de
que cada cnyuge aproveche los aumentos y soporte en definitiva las cargas que legalmente le corresponden.
2.Objetivos: (1) Evitar todo enriquecimiento, a menudo involuntario, de un patrimonio a expensas de otro. (2) Evitar
que los cnyuges se hagan donaciones disimuladas. (3) Mantener la inmutabilidad del rgimen matrimonial y el
equilibrio entre los 3 patrimonios. (4) Proteger a la mujer contra los abusos del marido.
3.Son de OP? NO, son renunciables. Tambin se puede convenir otra forma de calcularlas o de pagarlas.
4.Clasificacin: (a) De 1 de los cnyuges a la sociedad conyugal: (1) Sociedad pag una deuda personal, (2) cnyuge
adquiri inmueble subrogndolo, y el valor del adquirido es mayor, (3) Mejoras no usufructuarias en bien propio,
que aument su valor, (4) Cnyuge adquiri herencia y sociedad pag las deudas, (5) Cnyuge hizo erogacin
gratuita y cuantiosa a favor de 3 que no es descendiente comn, (6) Sociedad pag multa o indemnizacin por
delito o cuasidelito del cnyuge, (7) Precios, saldos, costas y expensas en la adquisicin o cobro de bienes o
crditos del cnyuge; (b) De la sociedad conyugal al cnyuge: (1) Muebles o dineros que aport o adquiri a ttulo
gratuito, (2) Enajenacin de bien propio durante la sociedad conyugal, (3) Subrogacin en que el bien adquirido
era de menor valor, (4) Expensas de educacin o establecimiento de cnyuge sacadas de los bienes propios, sin el
nimo de soportarlas; (c) De los cnyuges entre s: Si se han beneficiado indebidamente a costa del otro, o si con
dolo o culpa se han causado perjuicios.
xiii. Administracin de la SC:
1. ORDINARIA: Corresponde al marido. Limitaciones: (a) Convencionales: Capitulaciones matrimoniales no pueden
ser tan amplias que priven al marido de la administracin- y (b) Legal: Autorizacin de la mujer para realizar
ciertos actos (1749 CC): (1) Enajenacin voluntaria de bienes races sociales, (2) Gravamen voluntario de bienes
races sociales, (3) Promesa de enajenacin o gravamen de bienes races sociales, (4) Enajenacin o gravamen
voluntario o promesa de enajenacin o gravamen de derechos hereditarios de la mujer, (5) Disposicin gratuita
por acto entre vivos de bienes sociales, salvo que fueran de poca monta, (6) Arriendo o cesin de tenencia de
larga duracin de bienes races sociales, ms de 5 aos en predios urbanos y 8 en rsticos, (8) Constitucin de
avales u otras obligaciones accesorias en beneficio de 3.
a. Autorizacin de la mujer: (a) Especfica: Se da para un acto determinado en condiciones determinadas, (b)
Solemne: Por escrito o EP si el acto lo exige, (c) Personal o por mandatario especial y solemne (si es personal debe
concurrir al acto) (d) Puede ser reemplazada por la justicia por: i. Negativa de la mujer sin justo motivo, e ii.
Impedimento de la mujer si la demora causare perjuicio y (e) Debe ser previa o simultnea.
b. Sancin por omisin de la autorizacin: RG: Nulidad relativa; en ella el cuadrenio se cuenta desde la
disolucin de la SC o desde que cesa la incapacidad del titular. Excepciones: (a) Arrendamiento:
Inoponibilidad por el exceso. (b) Constitucin de garantas: El marido obliga slo bienes propios.
c. Casos en que la mujer participa en la administracin y obliga los bienes sociales: (i) Compras al fiado de
muebles naturalmente destinados al consumo ordinario de la familia. (ii) Administracin extraordinaria.
(iii) Impedimento del marido no largo o indefinido, si la demora causare perjuicio (requiere autorizacin
judicial). (iv) Actos con mandato general o especial del marido. (v) Contratos respecto de muebles no
sujetos a inscripcin, si el 3 est de BF y se le ha hecho la tradicin.
d. Qu pasara si dentro de la administracin ordinaria de la SC la mujer enajena un inmueble? Qu sancin
de ineficacia podra tener? Se ha entendido que procedera la NA, por falta de consentimiento del marido,
pero tambin podra justificarse la inexistencia (por parte de quienes sostienen esa teora) o la
inoponibilidad (por tratarse de venta de cosa ajena).
e. Bienes propios de la mujer:
i. Art. 1754 inc. final CC: La mujer por su parte, no podr enajenar o gravar ni dar en arrendamiento
o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido, sino en los casos de los
artculos 138 y 138 bis.
ii. Se trata de una norma prohibitiva o imperativa?
1. La CS en algunos casos ha dicho que la nulidad es absoluta.
2. Pero la sancin debiera ser la nulidad relativa, ya que: (i) No existe una prohibicin total de
enajenar, sino que debe hacerlo a travs del marido. Incluso puede solicitar la autorizacin
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subsidiaria de la justicia, en los casos del art. 138 bis. (ii) Es una formalidad establecida en
atencin al estado de la mujer casada en SC. (iii) Existen algunos fallos que han aceptado la
posibilidad de ratificacin del marido de estos actos ejecutados por la mujer (por lo que la
sancin sera la NR). (iv) Sera un contrasentido sancionar de manera ms gravosa a la mujer
que realiza un acto sobre sus bienes propios contradiciendo la forma establecida por ley,
que un acto que realiza el marido sobre bienes sociales de forma diversa a la establecida en
la ley, pues en este caso se sanciona expresamente con NR.
iii. Facultades del marido: (a) Responde por culpa leve. (b) Mujer puede obligarlo a rendir cuenta. (c)
Limitaciones legales: Requiere el consentimiento de la mujer: (1) Aceptacin y repudiacin de una
herencia o legado a beneficio de la mujer. (2) Aceptacin o repudiacin de una donacin a
beneficio de la mujer. (3) Para nombrar el partidor de bienes en que la mujer tiene inters. (4)
Particin de bienes en que tiene inters la mujer. (5) Enajenacin de bienes muebles que el marido
est o pueda estar obliga a restituir en especie. (6) Arrendamiento de bienes races propios de la
mujer, o cesin de tenencia. (7) Enajenacin o gravamen de bienes races propios de la mujer.
iv. Art. 138 bis CC: Si el marido se negare injustificadamente a ejecutar un acto o celebrar un
contrato respecto de un bien propio de la mujer, e juez, previa citacin del marido, podr
autorizarla para actuar por s misma. (inc. 1). La mujer slo obligar sus bienes propios y los de
los patrimonios reservado o especiales (150, 166 y 167), y no obligar al haber social ni a los bienes
propios del marido, sino hasta la concurrencia del beneficio que la sociedad o el marido hubieren
reportado del acto.
2. EXTRAORDINARIA: Corresponde a un curador del marido o de sus bienes que, por RG, ser la mujer.
a. Art. 138 inc. 1 CC: Si por impedimento de larga o indefinida duracin, como el de interdiccin, el de
prolongada ausencia, o desaparecimiento, se suspende la administracin del marido, se observar lo
dispuesto en el prrafo 4 del ttulo De la sociedad conyugal./ Si el impedimento no fuere de larga o indefinida
duracin, la mujer podr actuar respecto de los bienes del marido, de los de la sociedad conyugal y de los
suyos que administre el marido, con autorizacin del juez, con conocimiento de causa, cuando de la
demora se siguiere perjuicio./La mujer, en el caso a que se refiere el inciso anterior, obliga al marido en sus
bienes y en los sociales de la misma manera que si el acto fuera del marido; y obliga adems sus bienes
propios, hasta concurrencia del beneficio particular que reportare del acto.
b. Casos: (a) Menor de edad, (b) declarado en interdiccin, y (c) encontrarse ausente.
c. A quin corresponde: 1. Mujer: (a) Demente, (b) sordo o sordomudo que no pueda darse a entender
claramente y (c) menor de edad. 2. Tercero: (a) Incapacidad o negativa de la mujer para ser curadora e (b)
Interdiccin por disipacin. Administra como curador.
d. Administracin de los bienes por parte de la mujer (art. 1759 CC): SOCIALES: Por RG, tiene las
facultades del marido. Necesita autorizacin judicial para: (i) Enajenar o gravar voluntariamente o
prometerlo, de bienes races sociales. (ii) Disponer entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales (NR).
(iii) Cauciones personales a 3 (obliga bienes del 150, 166 y 167; para obligar los bienes sociales necesitar
autorizacin de la justicia, con conocimiento de causa). (iv) Arrendar o ceder tenencia de bienes races
sociales por ms de 5 u 8 aos, segn el caso (inoponibilidad por el exceso). BIENES PROPIOS DEL
MARIDO: Reglas de los curadores; debe rendir cuenta.
e. Art. 1762 CC: La mujer que no quisiere tomar sobre s la administracin de la SC, ni someterse a la
direccin de un curador, podr pedir la separacin de bienes ().
f. Trmino: Cuando cesan los motivos que le dieron lugar, la recupera el marido por decreto judicial.
xiv. Patrimonio reservado de la mujer: Son los que la mujer adquiere con su trabajo separado del marido, los que adquiere
con ellos, y los frutos de unos y otros bienes (art. 150).
1.Caractersticas: (a) Patrimonio especial, (b) Rgimen especial de administracin de un conjunto de bienes sociales, (c)
Proteccin para la mujer que trabaja, (d) Procede de pleno derecho y (e) Es una institucin de OP.
2.Requisitos: (a) Trabajo de la mujer, (b) Remunerado, (c) Durante la vigencia de la SC y (d) Separado del marido: Que
no haya entre ellos una relacin directa y personal y privada de colaboracin y ayuda.
3.Administracin: Mujer con amplias facultades (se le considera separada de bienes). Puede dar mandato al marido.
Limitacin si es menor de edad: Requiere autorizacin judicial para gravar y enajenar bs races. Excepcin:
Administrar el marido (a) Por mandato o (b) Incapacidad por demencia o sordomudez de la mujer si lo designan
curador.
4.Prueba:
a. Existencia del patrimonio reservado y que se acta dentro de l: Presuncin de derecho cuando la
mujer acredita que ejerce o ha ejercido un trabajo separado del marido, los 3 que contraten con ella
quedan cubiertos de toda reclamacin fundada en la circunstancia de no haber obrado dentro de dicho
patrimonio. Requisitos: (a) No se trate de bienes propios, (b) Mujer acredite por instrumento pblico o
privado que ejerce o ha ejercido un trabajo separado del marido, (c) Que el acto conste por escrito, (d)
Que en el acto se haga referencia al instrumento donde consta el trabajo de la mujer.
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b. Qu determinado bien es parte del patrimonio reservado: Todos los medios de prueba menos la
confesin. Le corresponde a la mujer.
5.Pasivo: (1) Deudas de actos y contratos celebrados por la mujer dentro de este patrimonio, (2) Deudas de actos y
contratos aunque la mujer acte fuera, (3) Deudas de actos de la mujer respecto de un bien propio autorizada por
la justicia por negativa del marido, (4) Obligaciones contradas por el marido si el contrato cedi en utilidad de la
mujer o de la familia.
6.Bienes ajenos al patrimonio responden de deudas provenientes de l: (1) Bienes del marido: i. Si ha accedido como
fiador o de otro modo. ii. Si ha obtenido un beneficio. Y (2) Patrimonios especiales (166 y 167 CC).
7.Bienes reservados a la disolucin de la SC: (1) Si mujer o herederos aceptan gananciales: Entran a formar parte de ellos
(marido tiene derecho de emolumento, pues slo responde hasta el valor de la mitad de esos bienes). (2) Mujer o
herederos renuncian los gananciales: 1. Bienes reservados no entran a los gananciales. 2. Marido no responde por
las obligaciones de este patrimonio. 3. Acreedores del marido o de la sociedad no pueden perseguir los bienes
reservados, salvo que la obligacin ceda en utilidad de la mujer o de la familia.
xv. Disolucin de la sociedad conyugal:
1.Causas (1764): CONSECUENCIAL: (i) Muerte de un cnyuge, (ii) Decreto posesin definitiva o provisora de los
bienes del cnyuge desaparecido, (iii) Sentencia de separacin judicial, (iv) Sentencia de separacin total de bienes.
PRINCIPAL: (v) Sentencia que declara la nulidad del matrimonio (slo si ha sido putativo), (vi) Sentencia de
divorcio, (vii) Pacto de participacin en los gananciales y (viii) Pacto del art. 1723 de separacin de bienes.
2.Caractersticas del pacto del 1723 CC: (a) Es solemne: EP subinscrita al margen de la inscripcin matrimonial,
dentro de los 30 das siguientes a la escritura, (b) No puede perjudicar el inters de 3, (c) Es irrevocable, y (d) No
es susceptible de modalidades.
3.Efectos de la disolucin de la SC: (a) Se genera una comunidad entre los cnyuges o entre el sobreviviente y los
herederos del fallecido, (b) Administran todos los comuneros, (c) Se fija irrevocablemente el pasivo y el activo, (d)
Cesa el derecho de goce de la sociedad sobre los bienes de los cnyuges137, (e) Se procede a la liquidacin de la
SC, (f) La mujer puede renunciar a los gananciales (beneficio que la ley da a la mujer para no responder de las
deudas sociales).
(i) Liquidacin: Conjunto de operaciones dirigidas a establecer si existen gananciales y, en caso afirmativo,
partirlos por la mitad entre los cnyuges, reintegrar las recompensas que la sociedad adeude a los cnyuges y
que stos adeuden a la sociedad, y reglamentar el pasivo de la sociedad. Operaciones: (a) Faccin de
inventario, (b) Tasacin de bienes, (c) Formacin de acervo bruto: retiro de bienes propios y pago de precios,
saldos y recompensas (d) Liquidacin de las recompensas, (e) Reparto de los gananciales, (f) Divisin del
pasivo social.
(ii) Renuncia a los gananciales: (Gananciales: Todos los bienes adquiridos durante la vigencia del rgimen
a ttulo oneroso). AJ Unilateral, puro y simple, consensual e irrevocable, salvo: (i) Inducidos por engaos. (ii)
Error por estado de negocios sociales. (ii) Fuerza. (iv) Renuncia en fraude de acreedores. Efectos: (a) Los
derechos de la sociedad se confunden con los del marido, incluso para los cnyuges (no habr comunidad que
liquidar), (b) Los bienes del patrimonio reservado pertenecen a la mujer exclusivamente, (c) La mujer conserva
los derechos y obligaciones a las recompensas.
xvi. Casos en que el derecho protege a la mujer casada en sociedad conyugal (o mecanismos que protegen a la mujer
de la mala administracin del marido):
1. Se requiere la autorizacin de la mujer para ciertos actos de la mujer.
2. Bienes Propios de la mujer.
3. Obligacin del marido de responder con culpa leve y rendir cuenta.
4. Patrimonio Reservado (no es propiamente una proteccin, porque slo deja de ser bien social cuando la mujer
renuncia a los gananciales): En realidad, est protegida por su posibilidad de renunciar a los gananciales (los que se
calculan luego de sacar las cosas que le pertenecen del haber relativo).
5. Beneficio de emolumento (facultad que tiene la mujer o sus herederos para limitar su obligacin y su contribucin
a las deudas de la SC, hasta la concurrencia de su mitad de gananciales, es decir, del provecho o emolumento que
obtuvieron de ella).
6. Derecho de preferencia de la mujer para sacar los bienes de la SC al momento de la disolucin.
7. En derecho de bienes: Suspensin de la prescripcin del 2509.
8. Crdito de 4 clase.
9. Derecho a pedir la separacin judicial de bienes.
xvii. Sentencia de la CIDH que confirma el carcter discriminatorio de la SC (Pizarro): Se trataba de una mujer
guatemalteca que recurri a la Corte Interamericana de Derechos Humanos porque consideraba que la administracin del
marido como jefe de la sociedad conyugal era una institucin discriminatoria para la mujer. En su caso, la Corte fall a su
favor y sent un precedente.

137 Frutos: (1) Naturales: pendientes a la disolucin y percibidos despus, pertenecen al dueo del bien. (2) Civiles: devengados antes de la disolucin pertenecen

a la sociedad.
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xviii. Desventajas de este rgimen para los cnyuges (prueba de Mara Paz Gatica):
1. Marido:
a. Su patrimonio se confunde con el social, lo que implica: (i) Que el fruto de su trabajo ingresa al haber social,
mientras que los frutos del trabajo de la mujer ingresan a su patrimonio reservado y tienen una
administracin separada. (ii) Algunas deudas dan accin sobre los bienes sociales y los propios del marido
(deudas contradas por el marido durante la vigencia de la SC; obligaciones que el marido contrajo antes del
matrimonio; deudas contradas por la mujer con mandato general o especial del marido; deudas contradas
conjunta, solidaria o subsidiariamente por el marido y la mujer).
b. El marido requiere autorizacin de la mujer para todas las decisiones importantes, mientras que ella no
necesita la autorizacin del marido para la administracin de su patrimonio reservado.
c. La mujer puede renunciar a los gananciales para quedarse con su patrimonio reservado si ste es mayor a
aqullos.
2. Mujer:
a. No tiene derecho sobre los bienes sociales durante la vigencia de la SC: (i) El marido es jefe de la SC, por lo
que l la administra. (ii) El marido tambin administra los bienes propios de la mujer.
b. El patrimonio reservado slo se genera si trabaja independiente del marido.
xix. Argumentos que permiten afirmar que la capacidad plena reconocida por la Ley N 18.802 a la mujer casada en
sociedad conyugal, es ms bien terica: OJO: La mujer casada en SC es plenamente capaz, pero no tiene la libre administracin
de sus bienes.
1. Atendido el tenor del art. 1754, los actos ejecutados por la mujer casada en SC, sin autorizacin del marido o de la
justicia en subsidio, respecto de sus bienes propios, adolecen de NA, porque dicha norma tendra carcter de
prohibitiva (opinin de la doctrina mayoritaria). Ver discusin ms arriba.
2. El marido tiene sobre los bienes de la mujer un derecho legal de goce, el cual le permite hacerse dueo de todos
los frutos que produzcan tales bienes.
3. Art. 2171: Si la mujer ha conferido un mandato antes del matrimonio, el mandato subsiste, pero el marido podr
revocarlo a su arbitrio, siempre que se refiera a actos o contratos relativos a bienes cuya administracin le
corresponda a l.
4. Art. 1579: Reciben legtimamente el pago, los maridos por sus mujeres, en cuanto tengan la administracin de los
bienes de sta.
5. Art. 1225: El marido es quien debe aceptar o repudiar las asignaciones deferidas a la mujer casada en sociedad
conyugal, sin perjuicio de que debe contar con el consentimiento de sta.
6. En conclusin, el texto seala que no puede considerarse capaz a quien no tiene la libre administracin de sus
bienes. Adicionalmente, cabe mencionar que la institucin del patrimonio reservado no soluciona la desigualdad
existente entre el hombre y la mujer casados en SC, por cuanto este patrimonio no comprende los bienes que la
mujer posea siendo soltera ni tampoco los adquiridos por donacin, herencia o legado.
7. Esta desigualdad entre el hombre y la mujer casados en SC importa que las normas del CC que regulan la materia
estn en abierta contradiccin con algunos de los Tratados Internacionales ratificados por Chile, entre ellos: (i) La
Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, en cuanto seala que los
Estados Partes tienen la obligacin de garantizar al hombre y a la mujer la igualdad en el goce de todos los
derechos econmicos, sociales, culturales, civiles y polticos. (ii) La Convencin Americana sobre Derechos
Humanos (PSJCR), que en su artculo 1 N 1 consagra el principio de la no discriminacin, ya sea por motivos de
raza, color, sexo, idioma, religin, etc. (iii) El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
en relacin al artculo 2 N 2 de ste. (iv) El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, en su artculo 2
N 1.
xx. Proyecto de Ley que reforma el rgimen econmica de la SC (www.sernam.cl):
1. Principios: (i) Igualdad ante la ley de marido y mujer, (ii) Plena capacidad de ambos cnyuges marido y mujer
son plenamente capaces- y (iii) Proteccin econmica del cnyuge que se ha dedicado al cuidado de los hijos o del
hogar o que ha trabajado en menor medida de lo que hubiese querido o podido por estas causas.
2. Objetivos principales:
a. Reconocer la plena capacidad de la mujer de desempear funciones y la igualdad de derechos y oportunidades
respecto del hombre, reconocida en nuestra CPR. Para esto, se faculta a la mujer casada bajo SC para
administrar la sociedad conyugal y sus bienes propios, derechos que hoy no tiene.
i. Respecto de la administracin de la SC, se elimina la concepcin del marido como el jefe y sta podr
ser administrada por marido o mujer, a eleccin de ellos (antes, durante o despus de la celebracin del
matrimonio). Slo a falta de acuerdo, la administracin ser ejercida conjuntamente por ambos.
Tambin se puede cambiar de administrador mediante resolucin judicial por mala administracin.
ii. Respecto de los bienes propios, que cada uno de los cnyuges administre los suyos, eliminado la
administracin que hoy tiene el marido de los de la mujer.
b. Dejar a la SC como rgimen legal matrimonial supletorio.

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i. Es un rgimen que reconoce el valor que significa -para el matrimonio y para el desarrollo profesional
del otro cnyuge- el aporte de quien ms tiempo destina al cuidado de los hijos y del hogar.
ii. Protege al cnyuge que ms tiempo ha dedicado al cuidado de los hijos y del hogar (que es, por lo
general, es la mujer), mediante el derecho a la mitad de lo ganado durante el matrimonio.
c. Mantener las protecciones a la mujer: El proyecto de ley protege a la mujer porque: 1. La faculta a
administrar la SC. 2. A administrar sus bienes propios. 3. Aumenta la cantidad de bienes propios y que, por
lo tanto, administra, ya que el actual haber relativo pasa a ser propio y administrado por cada cnyuge
separadamente. 4. Se mantiene como nica titular del patrimonio reservado, en caso de administracin del
marido. 5. Se establece la administracin extraordinaria provisoria en caso de ausencia o incapacidad del
cnyuge administrador, a fin de que se pueda disponer de bienes para satisfacer las necesidades de la
familia.
i. Todas estas facultades (salvo la existencia del patrimonio reservado) son para el cnyuge no
administrador o administrador, en su caso, por lo que el marido tambin las tiene.
d. Aumentar los bienes que administra cada cnyuge: se elimina el haber relativo de la SC (el dinero o bienes
muebles que tienen antes del matrimonio o que adquieren a ttulo gratuito durante su vigencia, entre
otros), pasando los bienes que lo componen a ser propios de cada cnyuge y administrados por ellos y no
exclusivamente por el marido, como es en la actual legislacin.
e. Facultar al cnyuge no administrador a disponer de bienes en caso de urgencia: En caso de ausencia o
incapacidad del administrador, el cnyuge no administrador pueda disponer de bienes para cubrir las
necesidades de la familia comn, mediante la administracin extraordinaria provisoria.

VII. UNIONES DE HECHO138

7) Problema de terminologa: 1. Concubinato, barragana, amancebamiento. 2. Unin libre. 3. Unin de hecho. 4. Unin
marital de hecho, unin conyugal de hecho, unin conyugal libre, unin extramatrimonial, unin de hecho no matrimonial.
5. Convivencia. Para la doctrina, estas distintas terminologas tienen distintos significados; as, concubinato es un poco ms
permanente, mientras que unin libre seran encuentros casuales. Sin embargo concubinato suena peyorativo y, por ende,
es poco utilizado, alterando los sentidos de los conceptos.
8) Concepto: Se define siempre en oposicin al matrimonio, sea destacando sus diferencias o similitudes.
i. Martinich: Unin entre personas de distinto sexo, que forman una comunidad de vida y cohabitan.
ii. Ramos Pazos: Es la unin duradera y estable de dos personas de sexo opuesto que hacen vida marital con todas las
apariencias de un matrimonio legtimo139.
iii. Son situaciones de hecho a las cuales no se aplica ninguna legislacin por no tener estatuto regulatorio, sin embargo
por la fuerza de los hechos, la legislacin comienza a reconocerle efectos puntuales. En cambio, las uniones civiles si
estaran reguladas.
iv. Definicin Francesa de Concubinato: Unin de hecho caracterizada por la vida comn de dos personas de distinto o
mismo sexo ().
9) Elementos (Martinich):
1. Unin entre dos personas de diferente sexo que no se encuentran casadas.
a) Heterosexualidad. Es uno de los aspectos ms problemticos, por tratarse de un mbito personal de la pareja; por
lo mismo, mientras se cumplan los otros requisitos debiese permitirse y ser tratado como unin de hecho.
b) Cohabitacin y comunidad de vida.
c) Singularidad. Prohbe la poligamia por tratarse de una familia de hecho.
d) Ausencia de solemnidades.
2. Relacin libremente consentida.
3. Cierto grado de estabilidad y permanencia.
4. Aptitud matrimonial.
5. Affectio. Lo que ms caracteriza las uniones de hecho es el afecto, el cual genera espontneamente deberes propios del
matrimonio. As, mientras subsista este requisito, se mantendr la convivencia.
6. Procreacin. Ya no se exige mucho, pues ni siquiera es un requisito en materia de matrimonio.
7. Fidelidad.
10) Regulaciones de las uniones de hecho:
a. Legislacin Sancionadora: No slo desconoce los efectos jurdicos de las uniones de hecho, sino que adems las
sanciona; esto con la finalidad de hacer prevalecer el matrimonio, y con ello inducir a las parejas a tomar este camino.
stas mismas tienden a dificultar el divorcio.
b. Abstencionista: Dentro de este grupo encontramos al Cdigo Civil francs, el cual no regul el concubinato,
seguramente inspirado en la siguiente frase de Napolen: Los concubinos prescinden de la ley; la ley prescinde de

138 Apuntes de las clases de Mara Paz Gatica, segundo semestre del ao 2009.
139 RAMOS PAZOS, Ren. Derecho de Familia, Tomo II (2009), p. 627.
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ellos. Esta posicin se sustenta en que de regularse, se generara un tratamiento equivalente al del matrimonio, lo que
no parece adecuado en tanto que con ste los cnyuges asumen los compromisos jurdicos y morales que implican las
nupcias, mientras que en las uniones de hecho las partes voluntariamente se abstienen de adquirir esa responsabilidad.
a. Legislacin Proteccionista (posicin intermedia): sta es la situacin actual de Chile, pues reconoce slo
parcialmente ciertos efectos de las uniones de hecho, pero de manera separada del matrimonio. En la actualidad, no hay
nada que regule estas uniones; no obstante, existen ciertas normas que hacen una especie de referencia para reconocer
algunos efectos, pero ello es muy puntual y limitado.
b. Legislacin Equiparadora: Se le reconocen los mismos efectos que al matrimonio. Ello ocurre en Bolivia, Cuba, El
Salvador, Honduras, Colombia, entre otros pases americanos.
11) Situacin de Chile:
1. Art. 210 inc. 1 CC: El concubinato de la madre con el supuesto padre, durante la poca en que ha podido producirse
legalmente la concepcin, servir de base para una presuncin judicial de paternidad. Este artculo parece relevante
porque, de cierta forma, se est equiparando al matrimonio.
2. Art. 108 CPP: Reconoce al conviviente como potencial vctima.
3. Art. 5 DL 3500. Reconoce como beneficiaria de la pensin de sobrevivencia a la madre de los hijos naturales del
causante.
12) Efectos jurdicos de las relaciones de hecho:
i. En relacin a los hijos: Desde la abolicin de la distincin entre hijos legtimos e ilegtimos, no hay mucha diferencia
en cuanto a los efectos. Por ende, el carcter de concubinato no afecta directamente a los hijos nacidos en l, pues se
presume paternidad de los concubinos.
ii. Relacin entre concubinos:
- No implica efectos personales entre concubinos (fidelidad, cohabitacin); no hay legislacin que le reconozca
dichos efectos, salvo que se le asimile al matrimonio. Slo se le reconocen efectos patrimoniales.
- No existe deber legal de fidelidad, socorro y alimentos.
- Tampoco se reconoce indemnizacin por la ruptura de la convivencia.
- Nulidad de donaciones entre concubinos.
- Situacin patrimonial al trmino del concubinato: una relacin que aparece al momento de desaparecer.
iii. Respecto de 3s: En Francia se aceptan los efectos de las uniones de hecho para proteger a 3, pues basta el amparo
de un inters para que sea legtimo. El problema que se presentaba era que no se saba cunto tiempo iba a durar esta
unin. Hoy este argumento ha sido desestimado, ya que incluso cuando existe matrimonio hay incertidumbre sobre
cunto durar.
En Chile, al ser ilegal el concubinato durante la poca de Alessandri, no se poda indemnizar por ruptura. Pero
la jurisprudencia del ltimo tiempo ha comenzado a reconocer la posibilidad de indemnizar al concubino por muerte de
su pareja, por ejemplo, en un accidente de trnsito.
En cuanto al dao moral, como no tiene requisito de existencia el matrimonio, se podra solicitar al tercero
por el concubino.
- El concubinato como ttulo para invocar responsabilidad extracontractual, en el caso de muerte del concubino.
- Responsabilidad del concubino frente a las compraventas domsticas hechas por la concubina.
- Responsabilidad civil por los delitos o cuasidelitos cometidos por la concubina.
- (Corral) Subrogacin y transmisin en el contrato de arrendamiento: se acepta en Francia e Inglaterra.
- (Corral) Seguridad social: por ejemplo en Francia. En Chile: Art. 5 DL 3500.
13) Relacin patrimonial al trmino del concubinato: Existen distintas teoras140:
i. Es propietario el que compra los bienes, mantenindose separados los patrimonios. Tiene poca aceptacin por
las complejidades que implica respecto a la determinacin de quin ha adquirido cada cosa en particular.
ii. La jurisprudencia ha buscado contratos asimilables a la forma en que se han adquirido los bienes.
1. Sociedad de Hecho: Se compran cosas para gozar en conjunto. Dos o ms personas estipulan poner algo
en comn, sin sujetarse a los requisitos de la constitucin de una sociedad. El problema aqu se da
cuando hay inmueble en comn comprado a nombre de uno.
2. Relacin de trabajo: Trabajan junto en un local comercial; pago de remuneraciones por el trabajo realizado en el
hogar comn. Se considera que una relacin de trabajo y amorosa es incompatible.
iii. Comunidad de bienes: Es la ms aceptada en la jurisprudencia. No requiere de la affectio societatis requerida en la
sociedad de hecho, y se basa en la idea de haber trabajado juntos durante la vida comn.
iv. Enriquecimiento injusto: Parte de la base de la situacin desmejorada que tiene la mujer en todo sentido, pero
exige los requisitos del enriquecimiento del demandado, el empobrecimiento del demandante y la causalidad.
v. Equidad.
vi. Sociedad conyugal: Como las partes vivieron como casadas sin decir nada, se les aplicara el rgimen
matrimonial por defecto. Es la posicin ms extrema.

140 Conclusiones extradas de los apuntes de clases de Mara Paz Gatica, conjuntamente con el resumen que ella hizo del Manual de Ramos Pazos.
200
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14) Responsabilidad del Concubino frente a la Compraventa de la Concubina. Aqu opera la teora de la apariencia, y
como aparentan ser un matrimonio, s sera oponible la compraventa al concubino, pues al presentarse a terceros como
casados, quedan obligados como tales. Por otro lado, se aplica la teora de la Agencia Oficiosa, pues estara actuando en
virtud del otro (CV) para el hogar.
15) Seguridad Social: El DL 10 le reconoce a la madre de los hijos del trabajador el beneficio de sobrevivencia.
16) Uniones civiles. En el mundo, el marco normativo para la regulacin de las uniones de hecho es variado. Algunos pases
han optado por incluir su legislacin sobre las uniones civiles tanto a parejas heterosexuales y homosexuales, ya sea
igualndolas completamente o generando diferencias en la regulacin para unas y otras, como consigna un informe de
legislacin comparada elaborado por la BCN en mayo de 2009.
Otros pases optaron por no regular las uniones de hecho heterosexuales porque limitaron estas uniones slo al
mbito de los homosexuales como una forma de disminuir las desigualdades entre ambos casos. La mayora de los pases
nrdicos adopt este camino debido a que el matrimonio es considerado un derecho inherente a las parejas constituidas
por un hombre y una mujer.
El caso de Suecia es considerado pionero en la regulacin de las uniones de hecho entre homosexuales, ya que en
1987 promulg la Ley del Hogar Comn de Cohabitantes Extramatrimoniales que permaneci vigente hasta 2009 cuando
comenz a regir una nueva ley de matrimonio con neutralidad de gnero, lo que permiti hasta el da de hoy que personas
de diversos gneros pudieran casarse y, de esta manera, las parejas homosexuales no tuvieron que seguir inscribindose
bajo el concepto de uniones de hecho.
Entre los pases que cuentan con legislacin referida a uniones entre personas del mismo sexo se cuenta Argentina,
Blgica, Canad, Dinamarca, Espaa, Estados Unidos, Finlandia, Noruega y Suiza, entre otros.
En 2005 el Congreso de los Diputados espaol aprob definitivamente la modificacin del Cdigo Civil que
permiti la celebracin de matrimonios entre homosexuales, quienes tienen los mismos derechos conyugales de los
heterosexuales, incluida la adopcin de hijos.
Mientras en Amrica Latina, Argentina fue el primer pas en incorporar a los homosexuales en su legislacin
matrimonial en 2010, tambin permitindoles a estas parejas la posibilidad de ser padres adoptivos. 141
17) Proyecto de ley del Acuerdo de Vida en Pareja (AVP) 142: Se trata de un contrato que pueden celebrar 2 persona, del
mismo o distinto sexo, con el propsito de regular los efectos jurdicos derivados de su vida afectiva en comn. No altera
el estado civil de los contratantes.
i. Quines pueden celebrarlo: 1. Personas mayores de edad, con libre administracin de lo suyo. 2. Que no tengan un
vnculo matrimonio o AVP vigente, y 3. Que no sean ascendientes o descendientes por consanguinidad, ni colaterales
por consanguinidad en el 2 grado entre s.
ii. Formas en que puede celebrarse: (a) EP ante notario. (b) Ante Oficial del RC./ Deber inscribirse en un registro
especial que llevar el RC, en un plazo de 10 das hbiles.
iii. Trmino: 1. Muerte y declaracin de muerte presunta de uno de los contratantes. 2. Matrimonio de los contratantes
entre s o con 3 personas. 3. Mutuo acuerdo, que conste en EP (inscrita). 4. Voluntad unilateral, que conste en EP
(inscrita). 5. Declaracin de nulidad.
iv. Comunidad de bienes: Se formar entre los contratante una comunidad de bienes respecto de los muebles adquiridos
a ttulo oneroso no sujetos a registro y adquiridos durante la vigencia del AVP.
v. Efectos patrimoniales:
1. Hereditarios: Si el APV tuvo vigencia mnima de 1 ao y termina por muerte de uno de los contratantes: (a)
Sucesin intestada: Si hay hijos, el contratante sobreviviente llevar una porcin igual a la que le corresponda a
cada hijo. (b) Si no hay hijos, el sobreviviente concurre con los ascendientes ms prximos, dividindose la
herencia por mitades iguales. (b) Sucesin testada: Se incorpora al sobreviviente como asignatario de la cuarta de
mejoras.
2. Previsionales: Mismos requisitos que en sucesin; recibir una pensin de sobrevivencia.
3. Salud: Se le otorgan a los contratantes la calidad de beneficiario o de carga.
vi. Inhabilidades, incompatibilidades y prohibiciones: Se establece una norma general, en virtud de la cual se hace
aplicable de pleno derecho al contratante toda inhabilidad, incompatibilidad y prohibicin que se encuentren
establecidas respecto de los cnyuges en las diversas leyes y reglamentos.
vii. Etc.

VIII. BIENES FAMILIARES

1) Concepto doctrinario: Institucin de OP que tiene por objeto que la familia matrimonial tenga un hogar fsico estable
donde sus integrantes puedan desarrollar la vida con normalidad, aun despus de disuelto el matrimonio.

141 BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE. Acuerdo de Vida en Pareja (AVP), regulando la unin homosexual. [en lnea], 11 de agosto de

2011, <http://www.bcn.cl/carpeta_temas_profundidad/acuerdo-de-vida-en-pareja-union-homosexual> [consulta: 10 de febrero de 2013]

142 BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE. Proyecto de ley que establece y regula el Acuerdo de Vida en Pareja. [en lnea],

<http://www.gob.cl/especiales/proyecto-de-ley-que-establece-y-regula-el-acuerdo-de-vida-en-pareja/> [consulta: 10 de febrero de 2013]

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2) mbito: Cualquier rgimen patrimonial. Irrenunciable.

3) Bienes.
a. Inmueble de propiedad de cualquiera de los cnyuges, que sirva de residencia principal a la familia.
Demanda. Se decreta en juicio ordinario, a peticin del cnyuge no dueo, y debe anotarse al margen de la inscripcin
respectiva.
b. Muebles que guarnecen el hogar. De propiedad de uno o ambos cnyuges. La ley no dice cmo se entienden
constituidos en bienes familiares, pero se entiendo que es igual que los inmuebles, pero sin inscripcin.
c. Derecho y acciones que los cnyuges tengan en sociedades propietarias del inmueble que sea residencia
principal de la familia. Declaracin de cualquiera de los cnyuges en EP. Si es sociedad de personas, debe anotarse al
margen de la inscripcin social respectiva; si es SA, debe inscribirse en el registro de accionistas.
4) Constitucin o tutela provisoria: Por la sola presentacin de la demanda, en los dos primeros casos, se constituir el bien
en familiar provisoriamente. En la 1 resolucin el juez debe ordenar la inscripcin al CBR cuando se trate de un inmueble.
5) Efectos. No se transforman en inembargables. 1. Se limita la facultad de disposicin del propietario: (a) inmuebles y
muebles no se pueden enajenar o gravar voluntariamente, ni prometer enajenar o gravar, ni arrendar, dar en comodato o
conceder el uso o goce de ellos, sin la autorizacin del cnyuge no propietario; (b) requiere la voluntad de ambos cnyuges
para actos como socio o accionista en relacin al bien familiar y para disponer de los ds o acciones. 2. Beneficio de
excusin: el cnyuge no propietario puede exigir que antes de proceder contra los bienes familiares, se persiga el crdito en
los otros bienes del deudor (NO es el mismo que en la fianza, principalmente, porque en ella existen 2 patrimonios y aqu,
solamente uno; tambin se diferencian en el momento de oponerse y en los requisitos adicionales en la fianza).
6) Autorizacin del cnyuge no propietario: Especfica, y por escrito (EP si el acto lo requiere) o interviniendo expresa y
directamente en el acto. Puede darla el juez en caso de imposibilidad o negativa injustificada. Si el acto se realiza sin la
autorizacin, se sanciona con la NR.
7) Desafectacin: (a) Acuerdo de los cnyuges; en caso de inmueble, debe ser por EP y anotarse al margen, (b) Resolucin
judicial en juicio seguido por el cnyuge propietario, por no servir el inmueble de residencia principal de la familia (145 inc.
2), (c) Resolucin judicial de matrimonio declarado nulo, o por otra causal de terminacin (art. 145 inc. 3), (d) Enajenacin
voluntaria (renuncia del cnyuge beneficiado) o forzada del bien familiar.
8) Puede la conviviente de 30 aos, con 5 hijos comunes, pedir la declaracin de un bien como familiar? NO, es
privativo del cnyuge, y ni siquiera los hijos podran.

IX. FILIACIN

1) Concepto: Relacin de descendencia entre dos personas, una de las cuales es padre o madre de la otra. La filiacin produce
efectos civiles cuando queda legalmente determinada, pero se retrotraen a la poca de la concepcin del hijo.
2) Ideas centrales de la Ley N 19.585: (a) Derecho de toda persona a conocer sus orgenes143, (b) Trato igualitario a todos
los hijos, (c) Prioridad del inters del hijo.
3) Tipos de filiacin. Distinciones que reconoce la ley (Determinada/no determinada; matrimonial/no matrimonial).
i. Por naturaleza:
1. Determinada: Slo sta concede el estado de hijo.
a. Matrimonial.
b. No matrimonial.
c. Fecundacin mediante TRA: Art. 182: El padre y madre del hijo concebido mediante la aplicacin de
tcnicas de reproduccin asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas. Podr ser matrimonial
o no, segn sea el caso.
2. No determinada.
ii. Adoptiva: Hoy en da slo existe respecto de quienes hayan adoptado antes de la Ley N 19.620 (la ley anterior poda o
no otorgar el estado de hijo plena o simple, respectivamente-).
4) Cmo puede determinarse la filiacin?
1. Madre: Parto, reconocimiento o sentencia judicial en juicio de filiacin (183 CC).
2. Padre: Presuncin, reconocimiento o sentencia judicial.
ii. FILIACIN MATRIMONIAL:
1. Casos en que la filiacin es matrimonial: (a) Nacidos o concebidos dentro del matrimonio, (b) Cuando con
posterioridad al nacimiento los padres contraen matrimonio, estando la maternidad y paternidad determinadas
previamente, (c) Cuando los padres han reconocido al hijo en el acto del matrimonio o durante su vigencia, (d)
Sentencia judicial en juicio de filiacin que as lo establezca (cuando los padres contraigan matrimonio pero no
reconozcan al hijo).

143 La libre investigacin de la paternidad, es igualitaria para todos los hijos? (Tapia): Cierta doctrina seala que el art. 182 inciso 2 (No podr impugnarse la

filiacin determinada de acuerdo a la regla precedente, ni reclamarse una distinta.) sera inconstitucional porque no permite que los hijos y padres cuya filiacin se encuentre
determinada por tcnicas de reproduccin asistida investiguen libremente la paternidad/maternidad.
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2. Presuncin de paternidad: (1) Son hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y dentro
de los 300 das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial. (2) No rige si el hijo naci en los 180 das
siguientes al matrimonio, si el marido se cas sin saber del embarazo y desconoce judicialmente su paternidad (accin
de desconocimiento). (3) Rige la presuncin si el hijo naci despus de los 300 das siguientes a la disolucin o
separacin, por consignarse como padre el nombre del marido, a peticin de ambos cnyuges, en la inscripcin de
nacimiento.
iii. FILIACIN NO MATRIMONIAL:
1. RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO.
a. Concepto: AJ consistente en al afirmacin de la paternidad o maternidad, hecha por el padre o la madre,
que confiere el estado de hijo del reconocedor./ AJ unilateral que determina la filiacin de una persona por
el slo hecho de la voluntad de quien reconoce. Menores adultos pueden hacerlo por s solos.
b. No produce efectos cuando el hijo tiene legalmente determinada una filiacin distinta.
c. Caractersticas: (a) Unilateral, (b) Solemne, (c) Irrevocable, (d) No susceptible de modalidades.
d. Clases:
i. Expreso: Declaracin formulada con ese determinado objeto. (a) Ante el oficial del registro civil al
momento de la inscripcin del nacimiento o en el acto del matrimonio, (b) Acta extendida ante
oficial del registro civil, (c) Escritura pblica y (d) Acto testamentario (c y d deben subinscribirse).
ii. Tcito: Hecho de consignarse el nombre de padre o madre a peticin de cualquiera de ellos, al
momento de practicarse la inscripcin de nacimiento.
iii. Provocado: Ya no existe en nuestro sistema.
e. Repudiacin: 1 ao en los diferentes casos. Como es un AJ unilateral, es de ms fcil tramitacin que una
accin de impugnacin, aunque sta tiene un plazo de 2 aos. Caract: (a) Unilateral, (b) solemne (EP
subinscrita), (c) irrevocable.
f. Aceptacin: Puede ser expresa (toma el ttulo de hijo en instrumento pblico o privado, o acto de
tramitacin judicial) o tcita (realizacin de un acto que supone la calidad de hijo).

2. RECONOCIMIENTO FORZADO: ACCIONES DE FILIACIN.

a. ACCIN DE DESCONOCIMIENTO. Se aplica en caso del padre de filiacin matrimonial, cuyo hijo ha
nacido dentro de los 180 das siguientes al matrimonio, y que desconoca que la mujer estaba embarazada.
En este caso, el padre puede desconocer judicialmente la paternidad, para lo cual se rige por los plazos de
la accin de impugnacin.
b. ACCIN DE RECLAMACIN: La que la ley otorga al hijo contra su padre o madre, o a stos contra el
hijo, para que se resuelva judicialmente que una persona es hijo de otra.
i. Caractersticas: (a) Imprescriptible e irrenunciable, (b) personalsima (salvo excepciones) y (c) se
tramita en juicio de filiacin ordinario.
ii. Plazos: RG: Imprescriptible. Excepciones: 1. Hijo muere siendo incapaz (herederos tienen 3 aos desde
la muerte o desde que ellos son capaces). 2. Hijo muere antes de los 3 aos (herederos tienen el
tiempo restante). 3. Hijo pstumo o padre que muere dentro de los 180 das siguientes al parto (3
aos desde la muerte, contra los herederos).
iii. Corresponde: a) Hijo y b) Padre o madre (depender si se reclama filiacin matrimonial o no
matrimonial para determinar si deben comparecer en conjunto o individualmente)
iv. Prueba: RG: Toda prueba, de oficio o a peticin de parte. Testigos son insuficientes por s solos.
1. Periciales de carcter biolgico. Juez puede darle suficiente valor. Por negativa injustificada o por
no concurrir tras haber sido citado 2 veces, juez presume paternidad o maternidad, o la
ausencia de ella.
2. Posesin notoria del estado de hijo: Nombre, trato y fama. 5 aos continuos. Prefiere a las
pruebas periciales, salvo graves razones que demuestren inconveniencia para el hijo. Se
prueba por un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignas que la
establecen de modo irrefregable.
3. Concubinato de los padres (base para una presuncin judicial): Hijo que tiene filiacin
determinada respecto de su madre que prueba que sta vivi en concubinato con el supuesto
padre durante la poca en que ha podido producirse la concepcin. Si el supuesto padre
prueba que la madre cohabit con otro durante esa poca, debe emplazrsele para dictar
sentencia.
v. Filiacin determinada judicialmente contra la oposicin del padre o madre: Queda privado de la
patria potestad y de los derechos sobre el hijo, pero subsisten las obligaciones legales. Hijo mayor
puede restablecer sus derechos por EP o testamento.
vi. Sentencia declarativa: Efectos se retrotraen a la poca de la concepcin. Subsistirn derechos y
obligaciones contradas antes.

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c. ACCIN DE IMPUGNACIN: Tienen por objeto dejar sin efecto una filiacin ya determinada, por no ser
efectivos los hechos en que se funda.
i. Plazos:
1. Impugnacin de paternidad del hijo concebido durante matrimonio (si es concebido
antes del matrimonio y nacido en l: Accin de desconocimiento): (a) Marido: 180 das desde
que conoce del parto 1 ao si prueba que en dicho momento estaban separados de hecho.
Hay una presuncin de que si reside en el mismo lugar del nacimiento ha tomado
conocimiento en el momento del parto, y si estaba ausente en dicho momento ha tomado
conocimiento a su vuelta, salvo que la mujer oculte el parto. (b) Herederos del marido o
cualquier persona a la que la pretendida paternidad le produzca perjuicios: El mismo plazo, y
slo si el marido muere. (c) Hijo: Si es por representante legal, 1 ao desde el nacimiento; 1
ao desde que adquiere la plena capacidad.
2. Impugnacin de paternidad determinada por reconocimiento: (a) Hijo reconocido: 2
aos desde que supo del reconocimiento, transmisible a los herederos. Si el hijo es nacido
antes del matrimonio, el plazo se cuenta desde que conoce del matrimonio o el
reconocimiento. (b) 3 que tengan inters actual en la impugnacin: 1 ao desde que tuvo
inters y pudo hacer valer su derecho.
3. Impugnacin de maternidad: (a) Falso parto y (b) Suplantacin de hijo. Plazos: (a) Supuesta
madre y marido: 1 ao desde el parto. (b) Verdaderos padres: No hay plazo, ya que se entabla
conjuntamente con la accin de reclamacin de paternidad. (c) Hijo o quien se da por tal: Lo
entabla conjuntamente con la accin de reclamacin, en caso contrario, el plazo es de 1 ao
desde que adquiere la plena capacidad, (d) Toda otra persona a quien la maternidad aparente
perjudique: 1 ao desde el fallecimiento de los supuestos padres.
ii. Si aparecen hechos incompatibles, la accin puede revivir un ao ms.
iii. Efectos: 1. Se pierde la filiacin. 2. Se pierden los derechos que emanaban del vnculo. 3. No puede
impugnarse.

5) Efectos: 1. Autoridad paterna. 2. Patria potestad. 3. Alimentos. 4 Derechos sucesorios.

i. AUTORIDAD PATERNA: Conjunto de derechos y deberes de contenido eminentemente moral, existente entre
padres e hijos.
1. Deberes de los hijos: (1) Respeto y obediencia a los padres: 222 CC, y (2) Cuidado a los padres y ascendientes: 223
CC, si necesitan de su auxilio.
2. Derechos-deberes de los padres: (1) Cuidado de los hijos; (2) Relacin directa y regular: Del padre que no lo
tiene a su cuidado; se regula por acuerdo o por el juez y se suspende judicialmente si perjudica el bienestar del hijo;
(3) Crianza y educacin: Formar al hijo para su pleno desarrollo; toca de consuno a los padres; y (4) Gastos de
educacin, establecimiento y crianza.
a. A quin corresponde el cuidado personal: (a) Hijos de filiacin matrimonial: A ambos padres de
consuno, o al sobreviviente. (b) Hijos de filiacin no matrimonial: Al padre que lo haya reconocido, y si
ninguno lo ha hecho, lo determinar el juez (si en la determinacin ha habido oposicin del padre, quedar
privado del cuidado). (c) Padres separados (225): Corresponde a la madre, salvo: (i) Acuerdo entre los
padres (solemne EP o acta ante oficial del RC-, subinscrito en los 30 das desde otorgamiento, revocable) o (ii)
Resolucin judicial en atencin al inters del hijo por maltrato, descuido u otra causa calificada. En caso de
que ambos padres estuviesen inhabilitados moral o fsicamente, se confiere a otra persona, prefirindose a
los ascendientes ms prximos.
i. La CPR dice que ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias. Entonces, por qu
es arbitrario el cuidado personal? Ros ha sealado que en el caso del recin nacido estara justificado
que el cuidado personal se entregue en primera instancia a la madre.
b. Autorizacin para que el menor salga al extranjero: Casos: (a) Cuidado personal no ha sido confiado a
ninguno de los padres: Se requiere autorizacin de ambos, o del que lo haya reconocido. (b) Cuidado
personal lo tienen ambos: Los dos. (c) Cuidado personal lo tiene uno de ellos o un 3: Slo l debe
autorizar. (d) Si se ha decretado la RDR, se requiere tambin del que la tiene. Forma: EP o privada,
autorizada ante notario. Qu ocurre cuando se niega injustificadamente la autorizacin o sta no puede
darse? El juez ponderar las razones por las que se est negando la autorizacin y los beneficios que le
reportara al nio ese viaje. De esta forma, puede dar l la autorizacin, con lo que debe adems establecer
la fecha de regreso. Si el nio no vuelve para esa fecha, pueden suspendrsele los alimentos (aunque ese es
un mecanismo poco efectivo).
i. Convencin Sobre los Aspectos Civiles del Secuestro Internacional de Nios. Complementa la
legislacin nacional, estableciendo mecanismos de entrega (regreso) inmediata de los menores. Si
el nio, por su parte, es retenido legalmente, tambin hay mecanismos a los cuales se puede

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recurrir. Esta normativa indica que en cada pas ha de establecerse una institucin que se
encargue de adoptar estas medidas; en Chile lo hace la CAJ.
c. A quin corresponden los gastos de crianza, educacin y establecimiento: (1) Si hay SC: Son de
cargo de la sociedad. (2) Si no hay SC: Cada cnyuge debe aportar acorde a sus facultades. (3) Si el hijo
tiene bienes propios: Puede utilizarlos slo en caso de necesidad. (4) En caso de insuficiencia de los
padres: Corresponder a los abuelos de una y otra lnea.
d. Alimentos al menor ausente de su casa: Se presume legalmente que los padres o quien lo tiene a su
cuidado lo autoriz para las adquisiciones por alimentos, por lo que deben responder de su pago.
Requisitos: (1) Menor ausente de la casa de quien tenga su cuidado; (2) En urgente necesidad; (3) No
pueda ser asistido por quien tiene su cuidado; (4) 3 hace suministraciones por alimentos; (5) 3 da noticia
de ello lo ms pronto posible.
e. Facultad de los padres de corregir a sus hijos (234 CC): Pero cuidando no menoscabar su salud ni
desarrollo personal (si no, cualquiera -o el juez de oficio- puede solicitar medidas de resguardo).
ii. Patria potestad.
1. Concepto: Es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o madre sobre los bienes de sus hijos
no emancipados (243 inc.1). Atributo exclusivo de los padres.
2. Titulares: 1) La madre o ambos, por acuerdo solemne entre los padres (EP o acta ante oficial de RC); 2) Si no hay
acuerdo, pertenece al padre; 3) El juez la puede otorgar a quien no la tena, o a uno slo, en inters del hijo; 4) Si los
padres viven separados, pertenece al que tiene el cuidado personal; 5) Se debe nombrar un tutor o curador si la
filiacin se determin contra la oposicin del padre.
3. El acuerdo o la resolucin deben subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento, en los 30 das siguientes
al otorgamiento (oponibilidad).
4. Efectos (atributos):
a. Derecho legal de goce o usufructo legal: Es un derecho personalsimo que consiste en la facultad de
usar los bienes del hijo y percibir sus frutos, con cargo de conservar su forma y sustancia y de restituirlos,
si no son fungibles; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si
son fungibles. (252 inc.1 CC). Caractersticas: (1) D personalsimo; (2) inembargable; (3) sin caucin de
conservacin y restitucin, ni inventario solemne; (4) separacin parcial de bienes si lo goza la madre
casada en SC; (5) se distribuye por acuerdo, o por partes iguales, si la patria potestad es de ambos padres.
i. Bienes sobre los que recae: Todos los del hijo. Excepto: (1) Peculio profesional o industrial; (2) Donacin,
herencia o legado, con la condicin de emancipacin, de que no los goce quien tenga la patria
potestad, o de que los goce el hijo; (3) Herencias o legados al hijo por incapacidad, indignidad o
desheredamiento del que tiene la patria potestad.
b. Administracin de los bienes del hijo: Administra el padre con derecho legal de goce, con amplias
facultades. Limitaciones: (1) Enajenar o gravar bienes races o ds hereditarios del hijo, con autorizacin
judicial; (2) Donar parte alguna de los bienes del hijo, darlos en arriendo por largo tiempo y aceptar o
repudiar una herencia, con las limitaciones de los curadores; (3) Provocar la particin de herencias o bienes
races en que tenga inters el hijo, requiere autorizacin judicial. En general, la sancin es la NR.
i. Responsabilidad: Culpa leve. El hijo tiene un crdito de 4 clase por sus bienes, contra el
administrador.
ii. Extincin: (1) Emancipacin; (2) Suspensin de la PP; (3) Privacin de la administracin por culpa
grave o dolo habitual.
c. Representacin legal del hijo: Hijo menor adulto puede realizar actos respecto de su peculio profesional
y actos de familia (casarse, testar y reconocer hijos). Para los dems debe estar representado judicial o
extrajudicialmente, o autorizado.
i. Extrajudicial: (1) Actos autorizados o representados: Si el representante est casado en SC, obligan
directamente a ste y subsidiariamente al hijo, hasta el beneficio que reporte; si no hay SC, slo obliga
al representante. (2) Actos sin autorizacin: Le obligan slo en su peculio profesional; si no tiene,
NR. (3) Contratos entre padres e hijos sometidos a su patria potestad: Fuera de la CV y permuta, es
posible.
ii. Judicial: (1) Hijo demandante o querellante: No puede comparecer sino autorizado o representado
(puede suplirlo el juez, que le dar un curador para la litis); (2) Acciones civiles contra el hijo: Actor
debe dirigirse a quien tenga la patria potestad para que autorice o represente (el juez puede suplirlo);
(3) Juicios criminales contra el hijo: No se requiere intervencin de representante, pero debe
suministrarle auxilios para su defensa; (4) Juicios del hijo contra el padre o madre representante:
Requiere autorizacin del juez, que le dar un curador para la litis, y el padre o madre lo proveern de
expensas.
5. Qu ocurre con peculio profesional: Lo puede administrar por l mismo.
6. Suspensin de la patria potestad: Razones: (a) Prolongada demencia del que la ejerce, (b) Menor edad, (c) Poner en
entredicho la administracin de sus bienes y (d) Larga ausencia u otro impedimento fsico del que la ejerce, si se
205
MARA JESS ROJAS VERA

sigue perjuicio. Efectos: (1) La ejerce el otro padre; (2) Si es para ambos, queda sujeto a guarda. La suspensin y la
recuperacin requieren decreto judicial, y se subinscriben para ser oponibles.
7. Emancipacin.
a. Concepto: Hecho que pone fin a la patria potestad del padre, de la madre, o de ambos, segn sea el caso
(269 CC).
b. Clasificacin:
i. Legal: Procede por el solo ministerio de la ley. Casos: (1) Muerte del padre o madre, salvo que
corresponda al otro; (2) Decreto de posesin provisoria o definitiva, salvo que corresponda al otro;
(3) Matrimonio del menor; y (4) Alcanzar la mayora de edad (270).
ii. Judicial: Requiere de sentencia judicial. Casos: (1) Padre o madre que maltrata habitualmente al hijo,
salvo que corresponda al otro; (2) Abandono del hijo, salvo que corresponda al otro; (3) Padre o
madre condenados por delito que merezca pena aflictiva, salvo que el juez considere que no hay
riesgo para el hijo o que corresponda al otro padre; (4) Inhabilidad fsica o moral del padre, salvo que
corresponda al otro (271).
c. Caractersticas: Irrevocable. Excepcin: (1) Debe ordenarlo el juez, (2) Casos de decreto de posesin
provisoria en que se prueba la existencia del sujeto o de inhabilidad de los padres que ha cesado, (3) El
tribunal slo puede decretarlo cuando conviene al inters del hijo, (4) Debe subinscribirse al margen de la
inscripcin de nacimiento, momento desde el cual produce efectos y (5) Procede por una sola vez.
d. Efectos: No otorga capacidad al menor, excepto la causal de mayora de edad. Queda sujeto a guarda.

Proyecto que introduce modificaciones al CC y a otros cuerpos legales, con el objeto de proteger la integridad del menor en caso
de que sus padres vivan separados (tambin a la Ley de Menores y LMC):
1. Art. 225: Si los padres viven separados, podrn determinar de comn acuerdo que el cuidado personal de uno o ms
hijos corresponda al padre, a la madre o a ambos en forma compartida (mismas formalidades). El acuerdo tambin
deber establecer el rgimen de RDR./ El cuidado personal compartido es un rgimen de vida que procura estimular la
corresponsabilidad de ambos padres que viven separados, en al crianza y educacin de los hijos comunes, mediante un
sistema de residencia que asegure su adecuada estabilidad y continuidad./ Mientras no haya acuerdo entre los padres o
decisin judicial, a la madre toca el cuidado personal de los hijos menores, sin perjuicio de la RDR del padre.144
a. Cuando las circunstancias lo requiera y el inters del hijo lo haga conveniente, el juez podr modificar lo
establecido por las partes (lo que en ningn caso se podr fundar exclusivamente en la capacidad econmica
de los padres). Pero no podr confiar el cuidado personal al padre o madre que no hubiere contribuido a la
mantencin del hijo mientras estuvo bajo el cuidado del otro padre, pudiendo hacerlo.
b. Mientras una subinscripcin relativa al cuidado personal no sea cancelada por otra posterior, todo nuevo
acuerdo o resolucin ser inoponible a 3.
2. Se busca la derogacin del art. 228, que seala que La persona casada a quien corresponda el cuidado personal de un
hijo que no ha nacido de ese matrimonio, slo podr tenerlo en el hogar comn, con el consentimiento de su cnyuge.
3. 229: Se explica ms concretamente en qu consiste en rgimen de RDR: Inciso 2 del artculo de reemplazo: Se
entiende por relacin directa, regular y personal, aquella que propende a que el vnculo paterno filial entre el padre no
custodio y su hijo se mantenga a travs de un contacto personal, peridico y estable. El rgimen variar segn la edad
del hijo y la relacin que exista con el padre no custodio, las circunstancias particulares, necesidades afectivas y otros
elementos que deban tomarse en cuenta, siempre en consideracin del mejor inters del hijo.
4. 244: Modificacin de la patria potestad: A falta de la suscripcin del acuerdo, toca al padre y madre en conjunto
el ejercicio de la patria potestad. (ya no slo al padre). () En el ejercicio de la patria potestad conjunta,
los padres podrn actuar indistintamente cuando cumplan funciones de representacin legal que no
menoscaben los derechos del hijo ni le impongan obligaciones..
5. 245: Inc. 1 original: Si los padres viven separados, la patria potestad ser ejercida por aquel que tenga a su cargo el
cuidado personal del hijo, de conformidad al artculo 225. Proyecto: Si los padres viven separados, la patria
potestad ser ejercida por aquel que tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, o por ambos, de conformidad al
artculo 225. Modificacin del inciso 2: Sin embargo, por acuerdo de los padres o resolucin judicial
fundada en el inters del hijo, podr atribuirse la patria potestad al otro padre o radicarla en uno de ellos si la
ejercieren conjuntamente. Adems, basndose en igual inters, los padres podrn ejercerla en forma
conjunta. Se aplicar al acuerdo o a la resolucin judicial las normas sobre subinscripcin previstas en el
artculo precedente.

iii. Derecho de alimentos.

1. Concepto: Es el que la ley otorga a una persona, para que demande a otra, que cuenta con los medios para
proporcionrselo, lo que sea necesario para su subsistencia de acuerdo a su posicin social, que debe incluir a lo

144 sta es la norma supletoria propuesta por la Ministra del Sernam, Claudia Schmidt, y aprobada por la Cmara de Diputados, que ha sido tan criticada por la

ONG Amor de pap y la Senadora Soledad Alvear, por ser una norma discriminatoria e inconstitucional que no vela por el inters superior del nio.
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MARA JESS ROJAS VERA

menos, el sustento, habitacin, salud, vestidos, movilizacin, educacin bsica y media, y aprendizaje de alguna
profesin u oficio (323 CC).
2. Clasificacin: (1) legales o forzosos: los establece la ley; voluntarios: por acuerdo o declaracin unilateral; (2)
provisorios: el juez los ordena mientras se tramita el juicio si hay fundamento plausible; definitivos: se determinan
en sentencia definitiva; (3) pensiones futuras y pensiones devengadas.
3. Requisitos: (1) Estado de necesidad del alimentario: medios insuficientes para subsistir de modo correspondiente a
su posicin social; (2) Alimentante cuente con los medios suficientes: se presume si demanda un menor a su padre o
madre; y (3) Fuente legal.
4. Ttulos, art. 321: Se deben alimentos (1) al cnyuge, (2) a los descendientes, (3) a los ascendientes, (4) a los
hermanos y (5) al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada.
5. Orden de precedencia para demandarlos (326 CC): En caso de que quin solicita alimentos rena varios ttulos, slo
podr hacer uso de uno de ellos en el siguiente orden: (1) donante, (2) cnyuge, (3) descendiente, (4) ascendiente, y
(5) hermano. Los que solicitan a ttulo de descendiente o ascendiente, deben recurrir a los de grado ms prximo, y
entre varios obligados, se distribuye la obligacin segn sus facultades.
6. Caractersticas: Es personalsimo. Consecuencias: (a) Instransferible e instransmisible, (b) irrenunciable, (c)
imprescriptible, (d) inembargable, (e) no es susceptible de compromiso, (f) no puede transarse alimentos futuros sin
aprobacin judicial. Las pensiones ya devengadas no tienen estas caractersticas (pueden cederse, etc.).
7. Hasta cundo se tiene este derecho: Por toda la vida. Excepcin: (1) Si varan las circunstancias; (2) injuria atroz; (3)
descendientes y hermanos, se devengan hasta los 21 aos; salvo que: (a) estn estudiando una profesin u oficio
(hasta los 28), (b) los afecte una incapacidad fsica o mental que les impida subsistir por s mismos, (c) el juez los
considere necesarios para su subsistencia, por circunstancias calificadas.
8. Transmisibilidad de la obligacin alimenticia: Discusin.
a. Intransmisible: (1) 1168 CC, los alimentos que deba el difunto gravan la masa (baja general de la
herencia); (2) 959 N 4 CC no se justificara (bastara N 2, deudas hereditarias); (3) su fuente son vnculos
que generan obligaciones intransmisibles; (4) historia fidedigna (se suprimi la transmisibilidad).
b. Transmisible: (1) Obligaciones por RG son transmisibles, y no hay texto expreso en contra; (2) herederos
representan al causante; (3) alimentos se conceden por toda la vida del alimentario.
9. Modificacin de las pensiones de alimentos: Si varan las circunstancias.
10. Formas de obtener el cumplimiento de una resolucin que orden el pago de alimentos:
a. Demandar ejecutivamente al alimentante.
b. Notificando a la persona natural o jurdica que deba pagar al alimentante un sueldo o prestacin
en dinero, para que retenga y entregue la suma o cuotas peridicas directamente al alimentario, o a su
representante legal o persona a cuyo cuidado est (si el alimentante es empleado).
c. Si el alimentante (cnyuge, padres o hijos) no cumple, el juez debe apremiarlo con arrestos y
multas, pero puede suspender el arresto si el alimentante justifica que carece de los medios; mismo
apremio si el alimentante renuncia sin causa justificada a su trabajo, para burlar la obligacin.
11. Garantas para proteger las pensiones de alimentos: (1) Apremios y retencin en poder de quien le pague un sueldo,
(2) responsabilidad solidaria de quien dificulte el cumplimiento de la obligacin, (3) constitucin de prendas e
hipotecas en bienes del deudor, (4) causal de separacin de bienes en caso de apremiarse dos veces por no pago de
los alimentos, (5) arraigo en los juicios de alimentos menores, (6) el demandado de divorcio remedio unilateral
puede oponer como excepcin el no pago de alimentos (clusula de dureza), (7) suspensin de licencia de conducir,
salvo que el alimentante obtenga de la conduccin un ingreso, (8) es una baja general de la herencia y (9) es una
asignacin forzosa.
12. Fijacin de los alimentos: Lo determina el juez, (1) Forma: suma de dinero (normal), o usufructo, uso o habitacin
en bienes del alimentante; (2) Cuanta: considera los medios del alimentante y las necesidades del alimentario (331
CC), y no puede exceder del 50% de las rentas del alimentante; (3) Reajustabilidad: (anual) si se fija una suma
determinada; (4) Fecha desde que se deben: desde la 1 demanda (notificacin), y se pagan por mensualidades
anticipadas (331 CC).

iv. Derechos sucesorios.

X. TUTELAS Y CURADURAS

1) Concepto: Las tutelas y las curaduras o curatelas, son cargos impuestos a ciertas personas a favor de aquellos que no
pueden dirigirse a s mismos, ni administrar competentemente sus negocios, y que no se encuentran bajo la potestad del
padre o madre que pueda darles la proteccin debida (art. 338 CC).
2) Paralelo:

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MARA JESS ROJAS VERA

Tutela Curatela
1. Se da a los impberes (341 CC). Se da a los menores pberes, al resto de los incapaces y a simples patrimonios,
como la herencia yacente.
2. Obligacin de velar por la persona y bienes del pupilo. Generalmente se refiere a la administracin de los bienes.
3. Siempre debe actuar representando al pupilo. Puede en algunos casos autorizar al pupilo.
4. No admite clasificacin. Pueden ser generales, especiales, adjuntas, de bienes, interinas.
5. Para nombrar a un tutor, no se consulta al impber. Si se designa curador a menor adulto, ste propone a la persona.
Similitudes
6. Son cargos obligatorios (338 CC): son indignos de suceder los que nombrados por el testador se excusen sin causa legtima.
7. Benefician a personas que no se hallan bajo patria potestad (excepto la curadura adjunta).
8. Tutor y curador general tienen la representacin legal del pupilo y la administracin de sus bienes (43 CC), y deben cuidarlo.
9. No se puede dar curador a quien est sometido a guarda, salvo que los negocios sean excesivamente complicados.
10. Pueden colocarse bajo una misma tutela o curadura 2 o ms individuos, si hay indivisin de patrimonios.
11. Un pupilo puede tener 1 o ms guardadores (347 CC), y una misma tutela o curadura puede ser ejercida por 2 o ms.
12. RG: personas naturales. Excepcin: banco puede ser guardador de los bienes de un pupilo (no de su persona).

3) Clases de curatelas:
a. Generales: Se extienden tanto a la persona como a sus bienes -340 CC- (menores adultos, prdigos
interdictos, dementes interdictos, sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente).
b. De bienes: Son las que se dan a los bienes del ausente, a las herencias yacentes y a los derechos eventuales
del que est por nacer (343 CC).
c. Adjuntas: Los que se dan en ciertos casos a las personas que estn bajo potestad de padre o madre, o bajo
tutela o curadura general, para ejercer una administracin separada (344).
d. Especiales: Es el que se nombra para administrar un negocio particular (345).
e. Clasificacin de las tutelas o curatelas atendiendo a su origen (353 inc. 1 CC):
i. Testamentarias: Se constituyen por acto testamentario (adoptante, padre o madre).
ii. Legtimas: Las que se confieren por ley a los parientes o cnyuge del pupilo (slo cuando falta o
expira la testamentaria). Llamados: (1) padre, (2) madre, (3) ascendientes de uno y otro sexo, (4)
hermanos del pupilo y de sus ascendientes.
iii. Dativas: Las que confiere el magistrado (a falta de otra). El tribunal debe or a los parientes.
4) Diligencias para el ejercicio: (a) Discernimiento, (b) Caucin, (c) Inventario solemne de los bienes que vaya a
administrar.

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