Voces: DAO AMBIENTAL ~ JURISPRUDENCIA ~ DERECHO AMBIENTAL ~ MEDIO AMBIENTE ~

DAOS Y PERJUICIOS ~ DAO MORAL ~ INDEMNIZACION ~ RELACION DE CAUSALIDAD ~

FACTOR DE ATRIBUCION DE RESPONSABILIDAD ~ RESPONSABILIDAD OBJETIVA ~
LEGITIMACION ACTIVA ~ EXIMICION DE RESPONSABILIDAD ~ ACCION DE AMPARO ~
CONTAMINACION AMBIENTAL ~ LEGITIMACION PASIVA ~ PRESCRIPCION ~ PLURALIDAD DE
IMPUTADOS ~ COSA JUZGADA ~ CADUCIDAD DE INSTANCIA ~ PRUEBA ~ MEDIOS DE PRUEBA
~ AMICUS CURIAE ~ SEGURO ~ IMPACTO AMBIENTAL ~ INTERESES DIFUSOS ~ PROCESO
COLECTIVO
Ttulo: Estado de la jurisprudencia nacional en el mbito relativo al dao ambiental colectivo despus de la
sancin de la ley 25.675, ley general del ambiente (LGA)
Autor: Kemelmajer de Carlucci, Ada
Publicado en: Acad.Nac. de Derecho 2006 (julio), 02/10/2006, 1 - Acad.Nac. de Derecho 2006 (julio),
02/10/2006, 1
Sumario: SUMARIO: I. Lmites de estas reflexiones. Importancia del tema. II. Una distincin inicial.
Daos. Tipos. III. La normativa bsica aplicable al dao ambiental propiamente dicho. IV. Las
disposiciones sustanciales especficas de la ley 25.675. V. Disposiciones procesales de la ley 25.675.
VI. Rgimen del seguro. VII. Conclusiones provisionales.
La realidad no es as; la realidad est as. Y est as no porque ella quiera. Ninguna realidad es duea de s
misma. Nuestra lucha es cambiarla y no acomodarnos a ella (Paulo Freire).
I. Lmites de estas reflexiones. Importancia del tema
Varios aos antes de la reforma constitucional de 1994 y de la sancin de la ley 25.675 (Adla, LXIII-A, 4)
escrib un artculo sobre el dao ambiental (1). Desde entonces, mucha agua ha pasado debajo del puente.
Nuevos tratados y convenciones internacionales han entrado en vigencia (2); la bibliografa nacional y extranjera
sobre el dao ambiental se ha multiplicado (3), y el tema ha sido abordado en numerosas jornadas y congresos
(4). Con posterioridad, he dedicado algunos esfuerzos al principio de precaucin (5), uno de los diez principios
rectores enumerados en el art. 4 de la L.G.A. (6).
Pues bien, como es sabido, la ley 25.675 es una ley marco; su articulado rene aspectos bsicos de la
poltica ambiental nacional y consagra principios que constituyen herramientas para que las autoridades de los
diversos poderes y jurisdicciones puedan ejercer sus funciones (7). Adems, el derecho ambiental es horizontal;
"hace un corte transversal entre todas las disciplinas clsicas del derecho, entre las que se solapa y penetra. Es,
por ello, un derecho invasor"(8). Quizs por esta razn se ha vaticinado que "todo abogado que ejerza dentro de
uno de los campos tradicionales de la profesin, tarde o temprano se enfrentar con un problema ecolgico; el
analista del derecho ecolgico debe estar alerta, en tanto sus conocimientos se inscriben en un mundo
interdisciplinario"(9).
Frente a esta amplitud he decidido limitar el objeto de mis reflexiones; mi propsito es muy reducido; se
trata slo de analizar la jurisprudencia gestada a raz de la aplicacin del articulado de la ley 25.675 referido al
principio de reparacin (10). Dejo fuera de este estudio, incluso, la nueva visin jurisprudencial en torno al art.
2618 del cdigo civil, a la que no han sido ajenos los superiores tribunales de provincia (11).
El estrecho lmite de los objetivos no priva de importancia a la cuestin desde que, como bien ha dicho
Jostein Gaarder desde la literatura, "recorrer una parte del camino no significa equivocarse de camino". La
significacin jurdica del tema no es menor; el dao ambiental preocup a la Corte Federal desde los primeros
aos de funcionamiento. Gran nmero de autores recuerda la decisin del 14/5/1887, recada en la causa "Los
saladeristas Podest c. Provincia de Bs. As", en la que el tribunal dijo: "Ninguno puede tener un derecho
adquirido en comprometer la salud pblica y esparcir en la vecindad la muerte; tampoco el dueo con el uso que
haga de su propiedad y, especialmente, con el ejercicio de una profesin o de una industria"(12). En aquella
causa se discutan nuevas reglamentaciones referidas a distancias mnimas que los saladeros deban respetar; en
razn de tales normas, algunos haban tenido que cerrar y reclamaban al Estado indemnizacin de daos y
perjuicios. Por entonces, el problema era la contaminacin del Riachuelo; aunque sea difcil de creer, no
obstante el tiempo transcurrido y la mayor conciencia social asumida frente al problema, ese ro sigue
contaminando y provocando daos. Es de esperar que los lineamientos dados por la Corte Federal en su reciente
sentencia del 20/6/2006 recada "in re" "Mendoza B y otros c. Pen" ayuden a revertir tamaa lesin a los
intereses de los argentinos.
II. Una distincin inicial. Daos. Tipos
Para comprender mejor los diversos tipos de daos y su rgimen jurdico, comenzar con un ejemplo.
Un derrame de petrleo producido en alta mar llega a la costa y daa el ecosistema (peces, aves, flora, fauna
costera); ste es el tpico dao al ambiente que afecta a cosas que se tipifican como res nullius y como res

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comunis.
Ese mismo siniestro puede repercutir ms gravemente sobre una comunidad de pescadores, o una que
explota servicios tursticos en el rea, etc.; se trata de un dao de rebote o repercusin (par ricochet) del
primero, pero sigue afectando a un grupo o colectividad.
Por ltimo, ese dao puede ser tpicamente individual, en tanto lesiona a sujetos o titularidades
perfectamente delimitados (por ej., el petrleo ha matado animales de una granja que pertenece a un particular,
o ha generado la desertificacin del inmueble propiedad de un sujeto determinado); se trata de daos que
algunos autores han denominado dao individual o diferenciado.
Otro ejemplo: si se contamina un curso de agua, uno es el dao que sufren las aguas como tales; otro, el
causado a los inmuebles que son regados con esas aguas y que pertenecen a personas determinadas.
Hay, pues, un cierto acuerdo doctrinal y jurisprudencial en distinguir dos tipos de daos (13), aunque sean
causados por un nico acontecimiento:
a) Dao de incidencia colectiva, o ambiental propiamente dicho.
b) Dao individual (tradicionalmente regulado por el cdigo civil) (14).
Esta delimitacin es muy importante porque:
(1) Si el dao es de la primera categora y el restablecimiento no es posible, la indemnizacin sustitutiva se
destina al Fondo de Compensacin Ambiental, cuyo objetivo final es garantizar la calidad ambiental (art. 34).
En cambio, si es de la segunda, esa indemnizacin tiene por destino final el patrimonio de cada uno de los
daados, quienes pueden usar esa indemnizacin sin afectacin alguna.
(2) La legitimacin para reclamar no sera la misma en ambos tipos de daos. As por ej., en la causa
Asociacin de Superficiarios de la Patagonia c. YPF (15) que tramita ante la Corte Federal, los superficiarios se
quejan de la desertificacin que la explotacin petrolera ha causado en sus inmuebles; en este sentido, sera un
dao individual de cada propietario. Segn un autor, la asociacin que los agrupa (ASUPA) (que es la actora) no
est legitimada para reclamar el dao de cada superficiario; o sea, la asociacin no est legitimada para reclamar
los daos de titularidad singularizada (suma que finalmente ir al patrimonio de cada daado), sino slo los
daos a los derechos difusos o de incidencia colectiva (cuyo destino es el fondo de compensacin); en otras
palabras, para esta posicin, si el dao reclamado no es el ambiental colectivo sino una multiplicidad de daos
individualizados, la legitimacin debe ser tambin individual, y la asociacin no puede reclamarlos sin un poder
especial de cada uno de los propietarios daados (16).
(3) Para la mayora de la doctrina (17), el dao individual, el que se liquida a favor de la persona daada, se
rige, en principio, por los arts. 2618 y 1113 del cdigo civil. Obviamente, cuando la culpa est probada tambin
se aplica el art. 1109, desde que segn esta norma "todo el que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a
otro est obligado a la reparacin del perjuicio". Lo expuesto no significa que estos daos individuales,
especialmente si afectan la salud humana, no estn sustancialmente "contaminados" por los nuevos principios
que informan el derecho ambiental. En cambio, el dao de incidencia colectiva o dao ambiental propiamente
dicho se rige por la ley general del ambiente 25.675. En efecto, el art. 27 primera parte de ese ordenamiento
dispone: "El presente captulo establece las normas que regirn los hechos o actos jurdicos, lcitos o ilcitos
que, por accin u omisin, causen dao ambiental de incidencia colectiva".
De algn modo, y aunque a los fines de la competencia, sin avanzar sobre la legislacin aplicable, el criterio
diferenciador ha sido aceptado por la Corte Federal, que en su sentencia del 20/6/2006 recada "in re" Mendoza
B y otros c. Pen y otros, ha reservado su jurisdiccin para los daos estrictamente colectivos, disponiendo que
los individuales sean resueltos en las instancias inferiores.
Para otro sector, en cambio, el dao individual tambin se rige por la ley 25.675 (18). Esta posicin se funda
en que, como se ver, el art. 30 de la ley enumera, entre los legitimados, al "afectado". Volver ms adelante
sobre esta cuestin.
III. La normativa bsica aplicable al dao ambiental propiamente dicho
III.1. Una advertencia inicial
Para un importante sector de la doctrina nacional, la Argentina carece de normativa especfica que regule de
manera completa la responsabilidad por dao ambiental. La L.G.A. regula, como he dicho, el dao ambiental de
incidencia colectiva, pero dejara fuera de su mbito de aplicacin el dao ambiental individual; adems, guarda
silencio (y, por lo tanto, remite la cuestin a los principios generales del derecho), respecto de importantes
cuestiones relacionadas con el dao ambiental colectivo (19); por ej., la responsabilidad de los financiadores de

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grandes obras contaminantes, tema de importancia mayscula en nuestros das, desde que tales
emprendimientos se llevan adelante, normalmente, con fondos adelantados por los bancos, sobre el cual la
jurisprudencia y la normativa estadounidense presenta vacilaciones (20).
III.2. La norma constitucional
La cuestin relativa a la constitucionalizacin del derecho de daos ha sido objeto de muy interesantes
estudios. Pues bien, el dao ambiental es uno de los casos expresamente tratados por el texto constitucional. En
efecto, el art. 41 de la CN dispone:
"Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y
para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las
generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El dao ambiental generar prioritariamente la obligacin
de recomponer, segn lo establezca la ley".
Con gran fuerza de conviccin, en sentencia del 20/6/2006 recada "in re" Mendoza y otros c. PEN y otros,
la Corte Federal ha dicho que "El reconocimiento de status constitucional del derecho al goce de un ambiente
sano, as como la expresa y tpica previsin atinente a la obligacin de recomponer el dao ambiental no
configuran una mera expresin de buenos y deseables propsitos para las generaciones del porvenir,
supeditados en su eficacia a una potestad discrecional de los poderes pblicos, federales o provinciales, sino la
precisa y positiva decisin del constituyente de 1994 de enumerar y jerarquizar con rango supremo a un derecho
preexistente".
III.3. La ley 25.675. El principio general
El art. 4 de la LGA dispone: "La interpretacin y aplicacin de la presente ley, y de toda otra norma a travs
de la cual se ejecute la poltica ambiental, estarn sujetas al cumplimiento de los siguientes principios:
...Principio de responsabilidad: El generador de efectos degradantes del ambiente, actuales o futuros, es
responsable de los costos de las acciones preventivas y correctivas de recomposicin, sin perjuicio de la
vigencia de los sistemas de responsabilidad ambiental que correspondan"(21).
El principio de responsabilidad, como el resto de los enumerados en el artculo 4 ilumina la interpretacin y
aplicacin no slo de la LGA sino de toda norma nacional, provincial o municipal que ejecute la poltica
ambiental. La solucin no vulnera el federalismo ni las autarquas municipales, desde que la LGA es una ley de
presupuestos mnimos; es un piso; por lo tanto, las provincias pueden establecer soluciones ms favorables a la
conservacin y proteccin del ambiente.
IV. Las disposiciones sustanciales especficas de la ley 25.675
IV.1. Dao ambiental. Concepto
a) El texto.
El art. 27, primer prrafo, segunda parte, de la ley 25.675 define el dao ambiental como "toda alteracin
relevante que modifique negativamente el ambiente, sus recursos, el equilibrio de los ecosistemas, o los bienes o
valores colectivos".
b) Dificultad.
Determinar qu debe entenderse por "dao ambiental" es una cuestin sumamente compleja. La doctrina
discrepa, incluso, sobre la terminologa a utilizar; para algunos, la expresin "dao ambiental" es una nocin,
como mnimo, equvoca (22) o ambivalente (23).
Las diferencias se acentan cuando se trata de definir. Expresiones que en un momento se repitieron como
indiscutibles, hoy dan lugar a discrepancias. Por ej., todos los autores argentinos citan a Natale quien, durante la
Convencin Constituyente de 1994 explic el art. 41 antes trascrito y dijo: "Cualquier alteracin de la
naturaleza es un dao ambiental? Parece difcil suscribir esta posicin, aunque algunos lleguen al extremo de
sostenerla. Podra decirse que se daa el ambiente cuando se abre una zanja en la tierra para colocar una
caera de agua corriente? Sera absurdo. Desde luego que si se tala un monte natural habr dao ambiental,
pero si ese desmonte se hace para permitir el cultivo de cereales o la cra de ganado estaramos ante una
actividad de progreso destinada al mejoramiento general"(24). Una dcada ms tarde, quizs, mayoritariamente
se est de acuerdo con la primera parte del discurso; en cambio, podra ser discutida la ltima frase (la que he
marcado con cursivas); en efecto, muchos pueden sostener que existe un verdadero dao ambiental cuando se
talan especies naturales para sembrar cereales transgnicos frente al riesgo (cientficamente incierto aun) de
perder biodiversidad.

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 c) Importancia de la delimitacin del concepto.
Determinar qu es un dao ambiental no es un problema menor porque ste es del dao el que genera las
consecuencias fijadas por la ley, entre otras, la obligacin de contratar un seguro y, consecuentemente, delimita
el riesgo que es objeto de cobertura (ver art. 22 LGA) (25).
d) Breve anlisis de la definicin legal.
La ley habla de alteracin, expresin que denota que el dao supone una modificacin, un cambio, una
transformacin de la situacin preexistente. Sin embargo, no cualquier alternacin implica dao.
En primer lugar, la alteracin debe ser negativa pues, como se ha visto hay alteraciones que son positivas y,
consecuentemente, no configuran dao; por ej., la construccin de un dique puede ser necesaria para impedir
inundaciones, recolectar agua para los perodos de sequa, etc.
Adems, esa modificacin debe ser relevante. Un sector de la doctrina entiende que este calificativo implica
que la lesin desorganiza el sistema, retardando el desarrollo humano (26) y afirma que la accin lesiva es
aquella que comporta una desorganizacin de las leyes de la naturaleza (27); dicho en otras palabras, el dao
ambiental se relaciona con el principio organizativo del sistema ambiental y existe cuando esa afectacin es apta
para impactar sobre el equilibrio de ese sistema (28). Otros asocian el requisito de la relevancia a la gravedad de
la lesin. En este sentido, antes de la sancin de la ley, la doctrina mayoritaria haca mencin a la necesidad de
que el dao presentare cierta gravedad, en el sentido de poner en riesgo la calidad de vida en forma significativa
(29). El carcter relevante indica, pues, que la lesin debe ser importante; en este aspecto, coincide con el
artculo 2618 del cdigo civil (que se refiere a la "normal tolerancia") (30); consecuentemente, existe un umbral
de tolerabilidad debajo del cual el dao no es indemnizable (31). En definitiva, "normal tolerancia y
razonabilidad configuran el norte con el que cabe interpretar la nocin de dao ambiental"(32).
Ahora bien, "el lmite de la normal tolerancia a las molestias que genera cualquier actividad pierde vigencia
cuando se est ante una actividad contaminante que pone en riesgo la salud de las personas" (en el caso, un
basurero municipal con disposicin de residuos a cielo abierto) (33). En otros trminos, cuando el dao
ambiental ataca el bien jurdico salud de sujetos determinados, desaparecen los lmites de la normal tolerancia,
de las incomodidades ordinarias del riesgo permitido, del riesgo socialmente tolerable, y el dao ambiental se
convierte en una categora de dao intolerable (34).
La modificacin se debe producir en el ambiente (y, en este aspecto, el impacto puede ser de diversos tipos,
incluso sonoro) (35), los recursos naturales (por ej., agua, aire, suelo, flora, fauna), o en bienes o valores
colectivos, que en el derecho argentino, por mandato constitucional, comprenden, incluso, la herencia cultural
(art. 41 de la CN) (36). En este aspecto, cabe destacar que el concepto de la ley argentina es mucho ms amplio
que el de la directiva europea 2004/35, que comprende slo el dao a la flora, fauna, hbitats naturales, aguas y
suelos (37).
Por otro lado, al igual que en el caso del 2618 del cdigo civil, la existencia de una autorizacin
administrativa no impide la configuracin del dao ambiental y su reparacin (38).
e) Diferencias entre la definicin del segundo prrafo del art. 27 de la ley 25.675 y el 1068 del CC
El art. 1068 define el dao de la siguiente manera: "Habr dao siempre que se causare a otro algn
perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio o posesin, o
indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades".
El art. 27 de la ley 25.675 y el 1068 del Cdigo civil no se muestran como textos paralelos. Por un lado, a
diferencia de la ley 25.675 y del art. 2618 del mismo cdigo civil, el art. 1068 no contiene referencia expresa a
la gravedad del dao. Por el otro, el dao del art. 1068 es un ataque a cualquier bien del patrimonio de un sujeto,
o a la persona, sus derechos o facultades. El dao colectivo ambiental, en cambio, afecta al ambiente, a los
recursos naturales o a bienes o valores colectivos.
f) Crticas formuladas por un sector de la doctrina a la definicin legal.
Un sector de la doctrina ha criticado la frmula legal (39). Algunas observaciones son correctas; otras
muestran cierta exageracin.
El art. 27, antes del prrafo trascrito dice: "El presente captulo establece las normas que regirn los hechos
o actos jurdicos, lcitos o ilcitos que, por accin u omisin, causen dao ambiental de incidencia colectiva".
Se sostiene que la ley admitira la calificacin de actos jurdicos ilcitos, siendo que en el cdigo civil los
actos jurdicos son siempre lcitos. En realidad, ledo con buena voluntad, el texto hace mencin a que los daos
pueden provenir de hechos lcitos o ilcitos, y de actos (simples actos o, incluso, actos jurdicos); en otras

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palabras, el dao ambiental no slo puede provenir de hechos ilcitos, como normalmente acontece en la
responsabilidad civil extracontractual, sino tambin de actos jurdicos, como por ej., actos y reglamentos
administrativos, contratos de la administracin, etc.
Se afirma que la referencia a la "alteracin negativa al ambiente" modifica, sin competencia, el art. 519 del
Cd. Civil que llama daos e intereses al "valor de la prdida que haya sufrido y el de la utilidad que haya
dejado de percibir el acreedor". Por mi parte, entiendo que el legislador pudo dar, para este mbito especfico de
la reparacin, un concepto distinto al del cdigo civil. En este sentido, no existe impedimento constitucional, ni
al Congreso Nacional le faltan atribuciones para dar una definicin que rija un mbito especfico.
Se critica que el art. 27 reemplace a "la vctima", por el ambiente, sus recursos, el equilibrio, etc., y
consecuentemente, contrare el art. 30 del CC segn el cual, el nico ente al que se le puede imputar derechos y
obligaciones es la persona. La observacin no me convence. Precisamente, el dao ambiental, por afectar el
ambiente y con l cosas comunes, exige una formulacin distinta, que lo aleja de la nocin tradicional de
derechos subjetivos, titularizados exclusivamente por la persona en el sentido del art. 30 del cdigo civil. Los
principios generales de interpretacin establecidos en el art. 4, especialmente el de la equidad intergeneracional
(Los responsables de la proteccin ambiental debern velar por el uso y goce apropiado del ambiente por parte
de las generaciones presentes y futuras), muestra claramente que el daado no requiere ser una persona
actualmente existente.
Finalmente, se entiende que la ley ha olvidado que el ambiente no est definido en el art. 41 de la
Constitucin Nacional, que el dominio originario de los recursos naturales es de las provincias y,
consecuentemente, la ley nacional no tiene por qu regularlo. En mi opinin, la nueva visin global del
ambiente como sistema exige no slo regulaciones nacionales sino, incluso, internacionales. En este sentido, el
legislador muestra seria y reiterada preocupacin por el dao transfronterizo (ver art. 4, principios de solidaridad
y cooperacin).
IV.2. Prevencin, restablecimiento e indemnizacin. Dao moral colectivo. Daos punitivos
El art. 28 de la ley 25.675 dispone: "El que cause el dao ambiental ser objetivamente responsable de su
restablecimiento al estado anterior a su produccin. En caso de que no sea tcnicamente factible, la
indemnizacin sustitutiva que determine la justicia ordinaria interviniente, deber depositarse en el Fondo de
Compensacin Ambiental que se crea por la presente, el cual ser administrado por la autoridad de aplicacin,
sin perjuicio de otras acciones judiciales que pudieran corresponder".
La ley distingue, pues, entre "restablecimiento" e "indemnizacin sustitutiva".
Comienzo por puntualizar que en muchos casos, la reposicin es difcil, o antieconmica; en ocasiones, es
imposible; por otro lado, la indemnizacin no cumple la verdadera finalidad que es preservar el ambiente. Por
eso, tal como lo establece el art. 4, siempre debe priorizarse la preven- cin (40) (Principio de prevencin: "Las
causas y las fuentes de los problemas ambientales se atendern en forma prioritaria e integrada, tratando de
prevenir los efectos negativos que sobre el ambiente se pueden producir). Esta solucin haba sido expuesta
reiteradamente por la jurisprudencia anterior a la sancin de la LGA (41).
Este orden lgico (prevencin, recomposicin, indemnizacin sustitutiva slo en caso de imposibilidad
tcnica) ha sido recordado por la Corte en la decisin del 20/6/2006 recado "in re" Mendoza B y otros c. Pen,
cuando, luego de limitar su competencia, dijo expresamente: "La presente causa tendr por objeto exclusivo la
tutela del bien colectivo. En primer lugar, tiene una prioridad absoluta la prevencin del dao futuro, ya que
segn se alega en el presente se trata de actos continuados que seguirn produciendo contaminacin. En
segundo lugar, debe perseguirse la recomposicin de la polucin ambiental ya causada conforme a los
mecanismos que la ley prev, y finalmente, para el supuesto de daos irreversibles, se tratar del resarcimiento".
Sealada la necesidad prioritaria de la prevencin, cabe puntualizar que, tal como indic la convencional
Roulet durante la discusin de la Convencin en Santa Fe (42), la Constitucin Nacional prefiere la
recomposicin a la indemnizacin (43); en este sentido, el sustantivo restablecimiento usado por la ley coincide
con el verbo recomponer incorporado en el art. 41 de la C.N.
Despus de marcar la prioridad de la recomposicin, el texto constitucional se remite a la regulacin legal
("segn lo establezca la ley"); por eso, un sector de la doctrina critica a la 25.675 por omitir datos especficos
sobre los alcances de esta obligacin de recomponer (44).
Se trata, en realidad, de volver las cosas al estado que tenan antes de producirse el dao (45). Desde esta
perspectiva, ambos vocablos (restablecimiento y recomposicin) coinciden con la expresin usada en el art.
1083 del Cdigo civil (reposicin de las cosas a su estado anterior). En definitiva, los vocablos implican
recuperacin, restauracin, reconstitucin.

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 Aunque en ambos regmenes la indemnizacin es sustitutiva, la gran diferencia radica en que conforme el
art. 1083 del Cd. Civil, el damnificado elige libremente (volver al estado anterior o percibir una
indemnizacin) y puede destinar esa suma de dinero a una finalidad diferente a la reparacin; en cambio, en el
caso del dao ambiental colectivo regulado por la ley 25.675, la opcin est significativamente restringida; la
indemnizacin corresponde slo si la reposicin o recomposicin no es tcnicamente factible, y si se indemniza,
ese dinero va al Fondo y desde all servir, al menos, para tomar otras medidas protectoras del ambiente (46).
Un caso jurisprudencial muestra con claridad estos conceptos. La empresa demandada era locataria de un
inmueble de propiedad de la actora que haba sido arrendado para realizar all "actividades de mezcla, dilucin y
fraccionamiento de los productos para el tratamiento de aguas afluentes industriales y municipales y aditivos
para uso industrial en general"; dada la actividad riesgosa ejercida y las cosas de las que se vala, el tribunal la
consider responsable de la contaminacin ambiental por hidrocarburos que afect al predio al finalizar el
contrato de locacin, la luz del art. 1113 del CC; consecuentemente, la conden a pagar la suma de $20.000 en
concepto de prdida de chance, y a remediar el inmueble, aclarndose que dicha tarea debe incluir la remocin
de los materiales cementados. En consecuencia, rechaz el rubro desvalorizacin venal del inmueble afectado
por la contaminacin ambiental, toda vez que, cumplida la condena, remediado el predio, no existira un dao
permanente (47). El fallo es interesante pues muestra cmo la reposicin elimina algunos otros daos que,
consecuentemente, no deben ser indemnizados.
El dao moral a los valores culturales colectivos se incorpor hace una dcada en la jurisprudencia nacional
a travs de una sentencia a la que la doctrina adjudica, con razn, el carcter de un verdadero leading case en la
materia. Me refiero a la decisin que lleva voto preopinante del Dr. Jorge Galds (48), conocida como el caso de
"Las Nereidas"; un accidente de trnsito caus la destruccin de un grupo escultrico ubicado en la
Municipalidad de Tandil; se entendi, con razn, que exista un dao moral colectivo. Obviamente, dado el
carcter colectivo, la reparacin en dinero debe destinarse a patrimonios pblicos de afectacin especfica (49),
tal como hoy lo prev la ley 25.675.
Era conveniente introducir los daos punitivos en la ley 25.675 de modo que la indemnizacin tambin
comprenda los beneficios obtenidos por el agente contaminador como consecuencia de la actividad daosa? (50).
La ley guarda silencio, pero recuerdo que el art. 1587 del proyecto de 1998 atribuye al tribunal la posibilidad de
aplicar una multa civil contra quien acta "con grave indiferencia respecto de los derechos ajenos o de los
intereses de incidencia colectiva" supuesto en el que, indudablemente, encuadra el dao ambiental.
IV.3. Relacin de causalidad (51)
El requisito de la causalidad presenta ciertas particularidades en materia de dao ambiental debido a que el
ambiente es un todo complejo, que no resulta fcilmente divisible; antes bien, la interdependencia es una
caracterstica fundamental del universo (52). La cuestin ha sido explicada del siguiente modo: "Para la ciencia
clsica, todo fenmeno que existe en el tiempo presente es el resultado de algn fenmeno del pasado. As, todo
efecto es el resultado de una causa que lo precede. La causalidad es entonces un proceso lineal. A cada efecto le
corresponde una nica causa. En el paradigma de la complejidad, en donde todos los elementos interactan
desorganizando y reorganizando al sistema al mismo tiempo, la certidumbre de la causalidad lineal desaparece,
y es reemplazada por una causalidad circular en la que tanto la causa precede al efecto, como el efecto a la
causa. Es decir, retroalimentan a su misma causalidad metamorfosendose as en causas de s mismos. La
posibilidad de explicacin a partir de una causalidad compleja y circular pueden potenciarse a partir de los
siguientes apotegmas: (a) Las mismas causas pueden conducir a efectos diferentes y/o divergentes; (b) Causas
diferentes pueden conducir a los mismos efectos; (c) Pequeas causas pueden acarrear efectos muy grandes y
viceversa; (d) Algunas causas son seguidas de efectos contrarios; (e) Los efectos de causas antagnicas son
inciertos.
Frente a esta complejidad, la prueba de la relacin causal se hace extremadamente difcil en los casos de
daos ambientales, no obstante lo cual se sostiene que la carga incumbe al actor (53).
IV.4. Factor de atribucin. Eximentes
a) El texto.
El art. 28 establece que "El que cause el dao ambiental ser objetivamente responsable".
Por su parte, el art 29 ordena: La exencin de responsabilidad slo se producir acreditando que, a pesar de
haberse adoptado todas las medidas destinadas a evitarlo y sin mediar culpa concurrente del responsable, los
daos se produjeron por culpa exclusiva de la vctima o de un tercero por quien no debe responder.
b) Factor objetivo ms un plus.
La ley ha previsto una responsabilidad objetiva. As lo dice expresamente el art. 28. Consecuentemente, la

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eximente no es la falta de culpa, sino el rompimiento del nexo de causalidad (culpa exclusiva de la vctima o de
un tercero por quien no debe responder).
Ahora bien, en mi opinin, la responsabilidad objetiva prevista en la LGA supone un plus sobre la
establecida en el art. 1113 del cdigo civil para el dao derivado del riesgo o vicio de la cosa. Este plus se
visualiza en tres aspectos:
En primer lugar, el responsable debe acreditar el rompimiento del nexo causal; pero esto solo no basta; debe,
adems, probar que ha tomado todas las medidas, todas las diligencias a su cargo (54). En otros trminos, debe
acreditar ambas eximentes. De algn modo, podra decirse que la ley ha acumulado las dos eximentes previstas
en el art. 1113 del cdigo civil para el dao con la cosa y para el dao causado por el riesgo de la cosa. Ninguna
de las dos es suficiente por s misma, y mucho menos la prueba de la diligencia; se ha sealado con acierto que
"La lectura ingenua del precepto conducira a la interpretacin absurda de eximir de responsabilidad al que
causare un dao ambiental de incidencia colectiva si demuestra su debida diligencia. La interpretacin de la
exencin en tal sentido implicar un fuerte retroceso con relacin al sistema de la responsabilidad objetiva
establecido en el art. 1113 (55).
En segundo lugar, el art. 1113 admite la concausalidad, respecto del hecho de la vctima; parece tambin
admitirlo para el hecho del tercero; sin embargo, como es sabido, la jurisprudencia y la doctrina mayoritaria
hace prevalecer el principio de la solidaridad previsto en el art. 1109, por lo que, en el derecho vivo, el hecho
del tercero slo libera si es la causa exclusiva (56).
Por ltimo, la ley menciona como eximente la culpa exclusiva de la vctima, pero esa inclusin supone un
craso error. Si esta ley es aplicable slo al dao ambiental colectivo, la vctima es la sociedad, por lo que la
causal de liberacin se muestra como de imposible configuracin. Esta eximente puede funcionar para el dao
individual, mas no para el colectivo (57). En cambio, si se sostiene que la ley tambin contempla el dao
individual, la eximente funcionara en la LGA para la vctima, con mayor beneficio que en el cdigo civil desde
que, en el rgimen de la ley especial, tiene andamiaje slo la culpa exclusiva; si la culpa es concurrente, la
responsabilidad es plena (advirtase que el artculo dice sin mediar culpa concurrente del responsable).
IV.5. Independencia de responsabilidades
El artculo 29 establece la independencia de la responsabilidad civil o penal de la administrativa.
IV.6. Una presuncin de responsabilidad, eliminada por el veto presidencial
El art. 29 contena una presuncin de responsabilidad que fue vetada por el PE. "El texto observado deca:
Se presume iuris tantum la responsabi-lidad del autor del dao ambiental, si existen infracciones a las normas
ambientales administrativas" (art. 29).
El texto, tal como estaba redactado, derivaba la responsabilidad (incluido, por tanto, el dao y la causalidad)
de la antijuridicidad. Quizs haya sido sta la razn del veto presidencial. En mi opinin, hubiese sido mucho
ms til y menos conflictivo decir que la infraccin a las normas ambientales administrativas presume iuris
tantum la relacin causal.
IV.7. Legitimacin activa (58)
a) Preliminares.
El maestro Bidart Campos deca que "los egosmos, los reduccionismos, los angostamientos en materia de
legitimacin para obrar son capaces de desvirtuar al sistema de derechos y al sistema garantista, en la medida en
que ni uno ni otro rindan el resultado a que estn destinados ante la administracin de justicia. La
desembocadura de los derechos y garantas en la ruta de acceso a la justicia y en el proceso queda obturada si la
legitimacin, que es la llave para ingresar al proceso, se vuelve indisponible a la pretensin del justiciable"(59).
El aserto es indiscutible; en ltima instancia, la legitimacin se remite a un punto de derecho sustancial por lo
que, en cierta medida, negar legitimacin equivale a negar el derecho. De all la importancia del concepto de
legitimacin (standing, en el Common Law) (60).
b) El texto.
El art. 30 dispone: "Producido el dao ambiental colectivo, tendrn legitimacin para obtener la
recomposicin del ambiente daado, el afectado, el Defensor del Pueblo y las asociaciones no gubernamentales
de defensa ambiental, conforme lo prev el artculo 43 de la Constitucin Nacional, y el Estado nacional,
provincial o municipal; asimismo, quedar legitimado para la accin de recomposicin o de indemnizacin
pertinente, la persona directamente damnificada por el hecho daoso acaecido en su jurisdiccin.
Deducida demanda de dao ambiental colectivo por alguno de los titulares sealados, no podrn

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interponerla los restantes, lo que no obsta a su derecho a intervenir como terceros.
Sin perjuicio de lo indicado precedentemente toda persona podr solicitar, mediante accin de amparo, la
cesacin de actividades generadoras de dao ambiental colectivo".
c) Nmero de acciones.
Al parecer, la norma prev tres acciones: recomposicin, indemnizacin y cesacin.
En otros trminos, coexisten, al menos, tres acciones: (A) La accin de amparo colectivo; (B) La accin de
recomposicin del ambiente; (C) La accin de indemnizacin.
Para algunos, "esta especie de miscelnea de medidas protectoras del ambiente dispersa negativamente la
legislacin ambiental"(61).
d) Legitimados para la recomposicin y la indemnizacin. El afectado.
En primer lugar, la ley menciona al "afectado". Se incluye en esta categora a quien, de modo directo y
personal es lesionado en el disfrute de sus derechos fundamentales; pero tambin a quien experimenta tales
lesiones de manera indirecta o refleja. El afectado no es slo el titular de un derecho subjetivo sino "cualquier
persona que acredite inters razonable y suficiente en defensa de aquellos intereses colectivos que, por ello
mismo, son supraindividuales"(62).
Sin embargo, ms abajo, al referirse a la legitimacin en materia de indemnizacin, la ley enumera a la
"persona directamente damnificada por el hecho daoso acaecido en su jurisdiccin".
Existe identidad entre ambas categoras? Es persona afectada slo la que habita en la jurisdiccin donde el
hecho daoso acaeci?.
Las menciones reiteradas pareceran tener por finalidad exigir ms recaudos a la indemnizacin que a la
recomposicin. Dicho de otro modo, para pedir la indemnizacin es afectado o damnificado "el que vive en la
jurisdiccin", requisito que no se necesitara para pedir la recomposicin; en ese sentido, un ciudadano de Jujuy
podra pedir que se recomponga el dao ambiental colectivo producido en Ushuaia, pero no estara legitimado
para solicitar la indemnizacin, aunque sta tenga por destino el Fondo de Compensacin ambiental y entra en
sustitucin de la recomposicin cuando sta no es tcnicamente factible.
Parecera que el afectado puede acumular su inters particular al pblico. En este sentido desde la
jurisdiccin se ha dicho que "la presente accin cuyo reclamo indemnizatorio de daos personales se asienta en
el agravio al medio ambiente que se dice provocado por el humo que provendra de la quema del ex basural
municipal el que habra afectado la salud de la actora, ha sido fundado y resuelto meritundose que se trata de
una cuestin enmarcada en el derecho ambiental lo que, por ahora en un plano de hiptesis, y ms all de la
suerte de la demanda, aparece indisputable. En las demandas individuales de los procesos ambientales albergan
dos aspectos: el primero, necesariamente al lado del inters individual que lo impulsa, contiene, a su vez, el
inters colectivo y difuso, el que poseen todos los integrantes de la comunidad aledaa a la salubridad del medio
ambiente que se dice contaminado, sin cuya tutela no puede lograr la de aqul inters particular que no es ms
que un fragmento o porcin del mismo inters supra-individual referido. Pero esta dualidad no resulta
excluyente sino, por el contrario, acumulativa; el individuo ostenta un inters propio, y por aadidura conforma
o porta parte de otro inters distinto, colectivo, de pertenencia difusa que tambin le confiere legitimacin para
obrar siempre que sea portador de un inters razonable y suficiente. Este palmariamente, apunta al cese de la
contaminacin"(63).
Por eso, creo posible que en el mismo expediente se resuelva la indemnizacin del dao particular, cuyo
destinatario es el afectado-actor, y la recomposicin del dao colectivo.
Obviamente, esta acumulacin no ser posible cuando el tribunal competente no sea el mismo para uno y
otro reclamo. As, en la causa Mendoza B. y otros c. Pen, del 20/6/2006, la Corte Federal se declar
incompetente para abordar el reclamo por la indemnizacin de los daos individuales y reserv su competencia
originaria, exclusivamente, para la cuestin relativa a la recomposicin del dao ambiental colectivo.
e) Otros legitimados para la acciones de recomposicin e indemnizacin.
La legitimacin del defensor del pueblo, expresamente mencionada en el art. 30 de la LGA, haba sido
reconocida por la jurisprudencia con anterioridad a su sancin (64).
El artculo bajo comentario tambin menciona a las "asociaciones no gubernamentales de defensa
ambiental"; se trata de acciones que deben cumplir con el recaudo del art. 43 de la CN, o sea, asociaciones que
propendan a la proteccin del ambiente y que estn registradas conforme la ley. Ni la Constitucin ni la ley

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exigen que esas asociaciones tengan por nica finalidad esa defensa. De all que el Superior Tribunal de Justicia
de Ro Negro haya legitimado en un amparo ambiental a diversas comunidades indgenas que agrupan a
personas pertenecientes a estas etnias que se quejaban, entre otros puntos, de la contaminacin producida por la
actividad minera derivada de los permisos de explotacin y exploracin del llamado proyecto Calcatreu (65).
La ley tambin menciona al Estado nacional, provincial o municipal. Es llamativo que muchas demandas
relativas a la materia ambiental sean interpuestas contra el Estado pues a l se le atribuyen los hechos,
omisiones u actos lesivos.
El artculo no menciona al Ministerio Pblico; en opinin de un autor el silencio legal no es casual; por el
contrario "indica la eleccin de una accin excluyente de la accin pblica, promovible por todos, y cualquiera
de los daados"(66). La omisin puede obedecer a una razn diferente; el Ministerio Pblico no tiene
legitimacin para demandar porque l es el custodio de la legalidad del procedimiento y, consecuentemente, en
todo momento debe mantener una posicin independiente.
f) Restricciones a la legitimacin para demandar la recomposicin y la indemnizacin.
El art. 30 establece que "Deducida demanda de dao ambiental colectivo por alguno de los titulares
sealados, no podrn interponerla los restantes, lo que no obsta a su derecho a intervenir como terceros".
La norma tiende a restringir la complicacin del proceso, siempre latente en los procesos con pluralidad de
partes.
De cualquier modo, y aunque se permite la intervencin como terceros, la norma supone una fuerte
restriccin a la posibilidad de demandar. Por eso, un autor entiende que la disposicin debe entenderse con el
alcance de una class action; por lo tanto, no cualquier legitimado provoca la restriccin de los dems; la
limitacin slo la produce el actor suficientemente representativo de la colectividad de los sujetos damnificados
(67).

g) El amparo para hacer cesar los efectos contaminantes. Legitimacin.

La ley parece haber regulado el amparo ambiental para la cesacin de los efectos nocivos como una accin
pblica, y como tal, de legitimacin activa amplia.
Segn una opinin doctrinal, el artculo trascrito confunde los alcances de cada una de las normas
constitucionales en juego (arts. 41, 42 y 43). Recuerda que en el proyecto de la reforma constitucional estaba
previsto un amparo ambiental especfico, que desapareci en la redaccin definitiva, que dej un solo amparo
colectivo para los consumidores y la proteccin del ambiente; o sea, en la Constitucin no existen distintos
amparos segn la materia, sino una sola categora comn a ambiente y a consumidores (68).
Con criterio anlogo, Sags dice que el art. 30 in fine de la ley 25.675 ha programado un nuevo subtipo de
amparo "siguiendo la moda argentina vigente en el orden federal de crear una multiplicidad de amparos
(general, contra actos de particulares, por mora administrativa, por mora de la Agencia federal de Impuestos y
de la Direccin general de Aduana, electoral, sindical, etc.) (69).
El mismo autor seala que este amparo, regulado por la ley, es para la cesacin; no cubre la recomposicin
ni la indemnizacin de daos producidos. No cabe excluir el amparo para recomponer el dao, pero no sera el
previsto por el art. 30 in fine de la ley 25.675 sino el emergente del art. 43 de la CN regulado por las leyes de
amparo (70).
Con criterio similar se ha dicho que el amparo es la va para peticionar la cesacin de las actividades
generadoras del dao ambiental colectivo; en cambio, cuando se trata de acciones de recomposicin o de
indemnizacin sustitutiva el legislador no ha impuesto un procedimiento especfico, dejando librada la cuestin
al criterio del juez y de las partes (71).
Esta lnea demarcatoria entre las acciones (recomposicin, indemnizacin, amparo para la cesacin) no es
demasiado firme en la jurisprudencia. En efecto, se ha resuelto que "Es procedente la accin de amparo
promovida por un vecino para hacer cesar la contaminacin ambiental que afecta a su comuna, producto de
desechos de la red cloacal domiciliaria, vertidos sin tratamiento previo en un ro aledao (Ro Lujn) y canales
pluviales, pese a no haberse probado lesiones actuales a la integridad psicofsica del amparista, si existe un
riesgo cierto y actual de que ocurran en el futuro, mxime considerando que tal riesgo tambin afecta a los
dems vecinos y a las generaciones futuras debiendo el juez desplegar tcnicas preventivas para neutralizar el
riesgo o aminorar en lo posible sus consecuencias lesivas"(72). En el caso se haba acreditado que algunas
industrias radicadas en el territorio de la comuna vuelcan desechos industriales en los conductos pluviales por lo
que exista un alto grado de contaminacin, con presencia de compuestos orgnicos. Ahora bien, la accin de
amparo deducida tambin sirvi de accin de recomposicin, pues se conden al Municipio "a tomar todas las

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medidas y recaudos necesarios, de planificacin, proyeccin y ejecucin para hacer cesar la contaminacin
ambiental que produce el desvo o conexin de los desechos cloacales a los canales pluviales y al tratamiento de
aquellos previo a su desagote al Ro Lujn, dentro del plazo razonable de un ao a contar del momento en que
quede firme o ejecutoriada la presente sentencia".
En el mismo sentido, se ha decidido que "ante la acreditacin del carcter contaminante de una actividad y
su incidencia en la degradacin del ecosistema (basurero municipal con disposicin de residuos a cielo abierto),
los habitantes afectados estn legitimados para reclamar el resarcimiento correspondiente por la alteracin del
mbito donde desenvuelven sus vidas, independientemente de la pretensin indemnizatoria que pueda fundarse
en la existencia de lesiones o secuelas psicofsicas y que, en el caso, corresponde desestimar por ausencia de
acreditacin suficiente". El tribunal tambin declar improcedente el reclamo a ttulo de dao moral de los
actores (personas que habitan en las adyacencias de un basurero municipal) aun cuando se haya probado que
dicha situacin pone en riesgo su integridad psicofsica, pues pese a la notoriedad de la misma, los reclamantes
se expusieron voluntariamente al citado peligro (el sitio en cuestin tena varios aos de funcionamiento al
momento de interposicin de la demanda) no habindose acreditado la existencia de dolencias o secuelas
incapacitantes (73).
Es verdad que el 13/7/2004, en una decisin interlocutoria recada en el caso Asociacin de Superficiarios
de la Patagonia v. YPF y otros, la Corte Federal decidi que el amparo no es la va a imprimir a un proceso en el
que se solicita se condene a los demandados a la recomposicin integral de los daos colectivos ambientales
causados por su actividad; pero este rechazo no se fund en ninguna prohibicin sino en que las medidas
probatorias necesarias exigan un marco procesal ms extenso (74); parece, pues, que si este escollo probatorio
no existe (situacin poco probable) y se cumplen los otros recaudos, aunque en situaciones excepcionales, se
podra acudir al amparo tambin para las acciones de recomposicin.
De cualquier modo, a veces, el amparo no es la va adecuada para la proteccin de los intereses colectivos,
por lo que siendo necesario resguardarlos (75), aunque las partes hayan interpuesto un amparo, dada la
complejidad del tema, el juez podra convertir el trmite en un proceso de conocimiento pleno (76).
En este amparo es posible interponer medidas precautorias (ver art. 32) (77).
IV.8. Legitimacin pasiva
a) El texto.
El art. 31 dispone: Si en la comisin del dao ambiental colectivo, hubieren participado dos o ms personas,
o no fuere posible la determinacin precisa de la medida del dao aportado por cada responsable, todos sern
responsables solidariamente de la reparacin frente a la sociedad, sin perjuicio, en su caso, del derecho de
repeticin entre s para lo que el juez interviniente podr determinar el grado de responsabilidad de cada persona
responsable.
En el caso de que el dao sea producido por personas jurdicas la responsabilidad se har extensiva a sus
autoridades y profesionales, en la medida de su participacin.
b) La regla "el contaminador paga".
A diferencia de la directiva europea 2004/35, que a lo largo de su texto y en la exposicin de motivos
menciona reiteradamente la regla "el contaminador paga", la ley argentina no contiene referencia expresa a tan
viejo principio. Sin embargo, la solucin est implcita en todo su articulado (78). Las expresiones legales son
demostrativas de este aserto; as se afirma que "El que cause el dao ambiental ser objetivamente responsable"
(art. 18).
Tampoco es ajena a la ley la idea de la "internalizacin de los costos"(79), o sea "la internalizacin de las
externalidades negativas", en el lenguaje de la interpretacin econmica del derecho.
c) La legitimacin pasiva y la pluralidad de responsables.
En el derecho civil, los autores distinguen diversos tipos de causalidad:
* acumulativa o concurrente: acontece cuando la pluralidad de intervinientes acta de tal modo que sus
actos, independientes entre s, habran producido el mismo dao en el caso de haber sido obrados aisladamente.
* disyunta o alternativa: el hecho aparece como atribuible a una u otra persona de manera excluyente, sin
poder sealarse cul de varios individuos es el autor dentro de un grupo determinado de personas. Uno de estos
supuestos est previsto en el cdigo civil en el art. 1119, pero la solucin es poco satisfactoria, desde que lleva a
la responsabilidad simplemente mancomunada (80). Otras soluciones han sido imaginadas desde la doctrina y la
jurisprudencia, como, por ej., la teora de la participacin en el mercado (81).

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 La ley ha pretendido terminar con este difcil tema y declara a todos solidariamente responsables, sin
perjuicio de las acciones recursorias.
d) Las "autoridades" y los "profesionales" de las personas jurdicas.
Quines son las autoridades de las personas jurdicas? Al parecer, los representantes de las personas
jurdicas.
Y los profesionales? La norma tiene un alto contenido tico (82). Por eso, en esta categora de responsables
(segn las circunstancias) no slo ingresan los ingenieros, arquitectos, tcnicos que trabajan en obras
contaminantes; tambin los abogados pueden llegar a ser responsables, "en la medida de su participacin". En
efecto, cuando est en juego el ambiente, parece que el abogado de una empresa contaminadora no puede
comportarse como un letrado que defiende a un deudor por el incumplimiento de un ttulo circulatorio. Dice el
maestro Morello: "Puede un abogado, con su consejo y asistencia jurdica, convertirse en un cmplice del
accionar delictivo de las empresas contaminadoras que con miles de artilugios gambetean la ejecucin de todo
tipo de medidas que hara cesar la causa de estos daos?; Cul debe ser moralmente el sentido y alcance de su
intervencin profesional? Cules son los lmites y su responsabilidad?"(83). Coincidente con ese planteo, creo
que en estos casos se acenta el deber del abogado de instar a una solucin rpida cuyo fin ltimo sea el cese de
un dao que afecta a todos; el abogado debe defender y asistir a su cliente, pero al mismo tiempo actuar con
diligencia de modo que el problema se dirima lo ms rpido posible. Por qu? Porque el medio ambiente sano
configura un derecho constitucionalmente amparado de todos los ciudadanos, incluido el abogado.
IV.9. Prescripcin
La cuestin de la prescripcin, siempre difcil en materia de responsabilidad civil (84), acenta sus
complicaciones en el mbito del dao ambiental.
Una regla generalmente aceptada dice: "Las acciones resarcitorias de los perjuicios provocados por la
polucin son prescriptibles. En cambio, son imprescriptibles las obligaciones constitucionales que pesan sobre
todos y cada uno de los sujetos de la comunidad y sobre el Estado mismo de no violar, lastimar, impedir,
interferir el ejercicio de los derechos constitucionales a la preservacin del medio ambiente, a la vida y a la
salud"(85). En este sentido, se ha decidido que "no puede oponerse la prescripcin a la accin de amparo
promovida por quien mora en una vivienda que linda con una autopista para que se adopten las medidas
necesarias a fin de reducir la contaminacin sonora que produce el trfico vehicular a lmites tolerables e
inocuos para la salud de los vecinos que viven cerca de dicha arteria, pues tratndose de demanda tendiente al
cese de un dao ambiental o una molestia segn el art. 2618 del CC, la afectacin se verifica constantemente y
reviste carcter actual, sin que el conocimiento del amparista pueda dar lugar a la prescripcin, en tanto lo
excede el radio de aplicacin de la medida peticionada (86).
La ley 25.675 no contiene plazos especficos para reclamar los daos derivados de la contaminacin, por lo
que son de aplicacin las disposiciones del cdigo civil. Generalmente, se enfrentar un supuesto de
responsabilidad extracontractual (art. 4037 del CC).
Las complicaciones se presentan a la hora de fijar el comienzo del cmputo pues el dao ambiental,
generalmente, no se produce en un momento determinado sino que es producto de un fenmeno persistente. La
Corte de la Nacin tiene dicho que "el inicio del curso de la prescripcin debe ubicarse en el momento a partir
del cual la responsabilidad existe y ha nacido la accin para hacerla valer, hecho que acontece, como regla
general, cuando sucede el hecho que origina la responsabilidad, ms excepcionalmente, si el dao aparece
despus, la accin resarcitoria nace recin en ese segundo momento, pues no hay resarcimiento si el dao es
inexistente"(87). Adems, se ha resuelto que cuando no se tiene prueba del agente productor del dao se abre
para el damnificado un plazo de espera que retarda el comienzo del trmino legal, cuya base es la razonabilidad
y en la demostracin de no haber promediado negligencia en la conducta del agente (88).
V. Disposiciones procesales de la ley 25.675 (89)
V.1. Los textos
El art. 32 dispone: La competencia judicial ambiental ser la que corresponda a las reglas ordinarias de la
competencia. El acceso a la jurisdiccin por cuestiones ambientales no admitir restricciones de ningn tipo o
especie. El juez interviniente podr disponer todas las medidas necesarias para ordenar, conducir o probar los
hechos daosos en el proceso, a fin de proteger efectivamente el inters general.
En cualquier estado del proceso, aun con carcter de medida precautoria, podrn solicitarse medidas de
urgencia, aun sin audiencia de la parte contraria, prestando debida caucin por los daos y perjuicios que
pudieran producirse. El juez podr, asimismo, disponerlas, sin peticin de parte.

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 El art. 33 dice: "Los dictmenes emitidos por organismos del Estado sobre dao ambiental, agregados al
proceso, tendrn la fuerza probatoria de los informes periciales, sin perjuicio del derecho de las partes a su
impugnacin. La sentencia har cosa juzgada y tendr efecto erga omnes, a excepcin de que la accin sea
rechazada, aunque sea parcialmente, por cuestiones probatorias".
V.2. La ley sustantiva nacional y las reglas procesales
Una vez ms, leyes nacionales contienen normas procesales en aparente contradiccin con el sistema
constitucional (art. 75 inc. 12, y 121 de la CN) (90). Sin embargo, desde antiguo, la Corte Federal tiene dicho
que el Congreso Nacional puede regular normas de procedimiento si sirven para asegurar mejor los derechos
sustanciales regulados por la ley nacional. En el marco de la poltica ambiental, se ha decidido que "La ley
25.675 de Poltica Ambiental Nacional, al fijar los presupuestos mnimos establecidos en el art. 41 de la
Constitucin Nacional, ha introducido decisivas novedades en el campo del derecho procesal, pero
excepcionalmente para ser aplicadas en todo el territorio nacional. Sin duda, se trata de normas procesales que
tambin se han considerado presupuestos mnimos. Sucede que el legislador nacional puede detraer
excepcionalmente materias propias del derecho comn o local y establecer sobre ellas la jurisdiccin federal,
con el propsito de asegurar la eficacia de la legislacin federal (Fallos 292:534; 283:31 y sus citas; 296:343:
307:1457, entre muchos otros) (91).
Lo expuesto no significa negar atribuciones al legislador procesal local, especialmente, si protege ms
adecuadamente los derechos conferidos por la legislacin de fondo (92).
V.3. Competencia
La primera frase del art. 32, antes trascrito, debe ser completada con el art. 7 que dice: "La aplicacin de esta
ley corresponde a los tribunales ordinarios segn corresponda por el territorio, la materia, o las personas. En los
casos que el acto, omisin o situacin generada provoque efectivamente degradacin o contaminacin en
recursos ambientales interjurisdiccionales, la competencia ser federal".
La ley establece, como regla, la competencia ordinaria o provincial. Por eso se ha calificado el art. 7 de
"norma de coordinacin que acoge un criterio de federalismo ambiental"(93).
La doctrina coincide en que, en tanto no exista un fuero ambiental especializado, es juez competente el civil
o el contencioso administrativo sobre la base de las reglas ordinarias de competencia (94).
De cualquier modo, parecera que la competencia federal ha encontrado en la jurisprudencia un gran margen
de aplicacin. En este sentido, la Corte Federal consider que era definitiva la sentencia que no hace lugar al
fuero de atraccin fundado en el art. 552 de la ley 24.094 de la navegacin, si avanza sobre un aspecto material
de la decisin final del proceso que no podr ser motivo de modificacin ulterior. En el caso, la incompetencia
de los tribunales federales de La Plata fue deducida por la aseguradora de Shell, quien sostena que el juicio por
contaminacin de las aguas producido por el derrame de petrleo deba ser deducido ante el juez federal de la
ciudad autnoma de Buenos Aires donde tramitaba la causa de abordaje. La Corte hizo lugar al planteo, revoc
la decisin de la Cmara Federal de la Plata y, en definitiva, decidi que "el juicio de abordaje ejerce fuero de
atraccin sobre la causa fundada en la contaminacin del medio ambiente"(95).
Tambin declar su competencia originaria en una accin de recomposicin interpuesta por la Asociacin de
Superficiarios de la Patagonia contra YPF dado que tambin se haba citado para integrar la litis al gobierno de
la Nacin y a las provincias de Buenos Aires, La Pampa, Mendoza, Neuqun y Ro Negro. El tribunal cit de
oficio al Consejo Federal del Medio ambien- te (96). Igual criterio utiliz en un caso en el que se "cuestionan
resoluciones de la Secretara de Poltica Ambiental provincial por las cuales se dispone un rgimen atinente al
uso de bifenilos policlorados que, en principio, contraran la ley nacional de presupuestos mnimos de
proteccin ambiental"(97).
Igualmente, se ha fijado la competencia federal en un caso en que se demandaba a Aguas Argentinas SA, a
la provincia de Buenos Aires, al municipio de Quilmes, y al Ente Tripartito de obras y servicios sanitarios
(Etoss) por el dao derivado del ascenso del nivel de las napas freticas. En el caso, la competencia federal se
fund en la ley orgnica de OSN (13.577) (98).
En la misma lnea, se ha decidido que corresponde la aplicacin de la ley 25.675 general del ambiente por
parte de la justicia federal en la causa que fuera radicada en sede penal y en la que se investiga el delito de
contaminacin ambiental previsto por la ley 24.051 (Adla, LII-A, 52) de residuos peligrosos (99).
Con criterio anlogo se ha declarado la competencia de la justicia federal si la actividad pesquera que se
trata de impedir puede afectar la fauna existente (100).
En sentido similar, un tribunal provincial se declar incompetente para entender en una accin de amparo

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incoada contra una municipalidad por un grupo de vecinos que solicitan la remocin de una antena de telefona
celular instalada en la va pblica; se bas en que el art. 3 de la ley de telecomunicaciones 19.798 (Adla,
XXII-C, 3422) establece la jurisdiccin federal sobre la materia, y en la litispendencia con una causa en la cual
la empresa de telefona demand al municipio, impugnando el acto administrativo que le deneg el permiso
solicitado para la instalacin de dicha antena (101).
Esta jurisprudencia encuentra justificacin en las reglas sobre competencia federal en razn de las personas
y del lugar (art. 116 de la CN), que no han sido derogadas expresamente (102).
Por su parte, la Corte Suprema de Tucumn priv de jurisdiccin a la justicia provincial y declar que "es
competente el Ente Nacional Regulador del Gas y no la Justicia Civil de la provincia de Tucumn para entender
en la accin de daos y perjuicios promovida contra un licenciatario de transporte de gas por el propietario de
un predio que habra sido afectado por la contaminacin ambiental, aun cuando la pretensin se funde en
disposiciones del cdigo civil, pues dicha cuestin est regida por la ley nacional del gas 24.076 (Adla, LII-B,
1583) (103). Sin embargo, recuerdo que la Corte Federal ha dicho que "La aplicacin por el Ente Nacional
Regulador de la Electricidad de las multas previstas en la ley 24.065 (Adla, LII-A, 82) no excluye la posibilidad
de que el usuario reclame por daos y perjuicios derivados del incumplimiento del contrato de concesin por
parte de la empresa distribuidora". El caso no es idntico, pero muestra, en mi opinin, el camino equivocado de
la corte provincial (104).
V.4. El acceso "irrestricto" a la justicia. La prohibicin de restricciones
El art. 32 dice "El acceso a la jurisdiccin por cuestiones ambientales no admitir restricciones de ningn
tipo o especie.
Normalmente, llevar adelante una demanda de este tipo resulta tcnicamente muy difcil y econmicamente
muy costoso. Por otro lado, la desigualdad de las partes en el proceso es manifiesta, dado que normalmente hay
que enfrentarse a empresas. El artculo parece apuntar a solucionar estos problemas.
La terminologa legal argentina rememora la ley de Brasil 7347 del 24/7/1985, que en frmula ms
especfica, pero quizs ms limitativa, dice: "En las acciones de que trata esta ley no habr adelanto de costas,
emolumentos, honorarios periciales o cualquier otro gasto o condena de la asociacin actora, salvo comprobada
mala fe, en honorarios de abogados, costas o gastos procesales".
La pregunta es si esa falta total de restricciones llega tambin a la jurisdiccin extraordinaria de los
superiores tribunales y de la Corte de la Nacin. Recurdese que la jurisprudencia tradicional de la Corte
Federal declara "inadmisible el recurso extraordinario contra la sentencia que rechaza el amparo", especialmente
si ese rechazo obedece a razones formales (no es la va idnea, por ej.) aunque se trate de materia ambien- tal
(105); todas esas sentencias tenan algn voto en disidencia, pero lo cierto es que la mayora cerraba la va del
recurso extraordinario. La pregunta es: Implica el nuevo texto que, al menos, deba tenerse un criterio menos
restrictivo?.
La norma coincide con la solucin dada por la ley a la accin de amparo en materia de legitimacin desde
que, como dije, consagr una accin popular, sin restricciones en la legitimacin; en cambio, como se vio, esas
limitaciones existen para la accin de recomposicin e indemnizacin, desde que la ley enumera a quines
pueden ser actores (106).
Ms adelante analizo las restricciones en materia de contracautela.
V.5. Carcter inquisitorial del proceso. Rol del juez. Lmites. El veto presidencial
El art. 32 dispone: El juez interviniente podr disponer todas las medidas necesarias para ordenar, conducir
o probar los hechos daosos en el proceso, a fin de proteger efectivamente el inters general.
El juez es un verdadero director del proceso, con facultad para ordenar medidas de instruccin; solicitar
aclaratorias y documentacin; disponer investigaciones y periciales; visitar lugares, etc. "Se trata de un juez
director inmediato, no distante, que maneja poderes-deberes de uso inaplazable, que busca la verdad jurdica, y
que en temas de especial connotacin social no slo aguarda la puntual satisfaccin de las cargas probatorias
dinmicas y de colaboracin real de los interesados sino que, adems, llega a comportarse como cabal
investigador, si bien lo que l obtenga a travs de ese rol deber ser puesto bilateralmente, a disposicin,
observacin y control de las partes"(107).
Lugones recuerda que cuando el legislador no puede actuar en razn de presiones polticas, los jueces vienen
a llenar ese vaco; cita a los Mazeaud, y ejemplifica con la responsabilidad objetiva aplicable a los accidentes de
trnsito, nacida en Francia merced a la obra de la Casacin francesa; en efecto, los polticos profesionales no
podan asegurarse una carrera, y "luego la gobernabilidad de llegar al gabinete ministerial, si actuaban en contra

Thomson La Ley 13
de los poderosos; por lo tanto, aunque los daos producidos por los automviles eran importantes, el legislador
guardaba silencio frente a la nueva realidad desde que era poco probable que el legislador adoptara un sistema
de reparacin que no sera admitido sin serias resistencias"(108).
En el caso del dao ambiental, el legislador ratific la jurisprudencia anterior que vena sealando que "Para
la real vigencia de las acciones colectivas, los magistrados judiciales deben ejercitar dinmicamente todos los
resortes que las leyes confieran; ser menester dejar de lado el concepto iusprivatista individualista del dao
resarcible, dejando paso a una tendencia nueva, pblica, colectiva, de tipo preventiva y represiva, donde se
busque no tanto la reparacin personal del lesionado, sino la paralizacin de los efectos daosos"(109). Para
resolver en este sentido, supo encontrar la norma anloga; en tal sentido se decidi que corresponde aplicar
analgicamente el Cdigo de Minera en cuanto faculta al juez "en caso de sobrevenir algn accidente que
ocasione muerte, heridas o lesiones y otros daos, a adoptar las medidas necesarias para hacer desaparecer el
peligro"(110).
Bajo la vigencia de la LGA se ha dicho que "El juez debe actuar, en su plenitud, los poderes inherentes a la
direccin material del proceso, y ello justifica que en el caso se ordene reparar la lesin pretrita y aun presente,
adems de disponer medidas preventivas destinadas a evitar que daos como el producido en el caso se vuelvan
a producir en lo futuro"(111).
Tambin se ha sealado que "La actuacin del Juez, debe ser una actuacin intensa, con el objeto de
garantizar las oportunidades de participacin de los interesados, as como para buscar formas alternativas de
obtencin del resultado prctico que la sentencia persigue, desde un rol ms activo que el que resulta de una
mera observancia ritual de las reglas procedimentales hoy vigentes y donde la razn radica en la naturaleza de
los litigios colectivos, que involucran cuestiones de inters pblico y trascendencia institucional"(112).
Es que "el tratamiento de los temas de derecho ambiental requiere una participacin activa de la judicatura,
la que si bien, de alguna manera, pudiera afectar el clsico principio de congruencia, en definitiva se traduce en
un obrar preventivo acorde con la naturaleza de los derechos afectados y a la medida de sus requerimientos. En
este sentido, las medidas de carcter preventivo destinadas a evitar daos futuros no transgreden ni quiebran el
principio de congruencia propio del derecho decimonnico y iusprivatista del siglo pasado, cuyas reglas se han
visto notoriamente superadas por las modernas tendencias a nivel internacional en favor de los derechos
fundamentales del hombre, como son el derecho a la salud y a un ambiente sano. Frente a ello, en uso de los
poderes-deberes conferidos por el artculo 32 de la Ley General del Ambiente 25.675, en orden a la direccin
del proceso y la prueba de los hechos que daan al ambiente, y que permiten la adopcin, aun de oficio, de
medidas preventivas urgentes... corresponde ordenar al juez de primera instancia ejercer el control y requerir
una serie de informes, todo ello, sin perjuicio de las eventuales responsabilidades en que pueda incurrir la
demandada, y las medidas correctivas y preventivas que adopte ante el menor indicio de escapes, fugas o
prdidas de dicha sustancia en cualquier equipo o instalacin que posea (conf. arts. 18 a 20 de la citada ley).
Cabe precisar que las medidas ordenadas en autos debern ser verificadas y, adems, comunicada su
observancia por parte del Ente Nacional Regulador de la Energa Elctrica (ENRE) en su calidad de
controlador del servicio pblico en cuestin y de la Secretara de Ambiente y De-sarrollo Sustentable,
dependiente del Ministerio de Salud segn decreto 295/03)"(113).
En definitiva, "el juez debe desempear un rol activo, especialmente en la prevencin del dao ambiental,
ordenando las medidas de instruccin que crea necesarias e, incluso, prohibiendo al demandado que contine
con la actividad contaminante"(114).
Con gran fuerza de conviccin, en su reciente sentencia del 20/6/2006 recada "in re" Mendoza c. PEN y
otros, la Corte Federal, despus de recordar el deber de todos los ciudadanos de cuidar los ros, la diversidad de
la flora y la fauna, los suelos colindantes, la atmsfera, etc. concluye que la mejora o degradacin del ambiente
beneficia o perjudica a toda la poblacin, porque es un bien que pertenece a la esfera social y transindividual, y
de all deriva la particular energa con que los jueces deben actuar para hacer efectivos estos mandatos
constitucionales".
Ahora bien, todas estas facultades no equivalen a eliminar el principio de congruencia. En este sentido, cabe
recordar que el texto sancionado contena una frase final, vetada por el PE, que deca: "Asimismo, en su
sentencia, de acuerdo a las reglas de la sana crtica, el juez podr extender su fallo a cuestiones no sometidas
expresamente a su consideracin por las partes". El PE entendi que esta frase facultaba la incongruencia, vicio
que est conectado al derecho de defensa en juicio.
Esta cuestin ha dado lugar a una interesante sentencia del Superior Tribunal de Justicia de Neuqun, en el
caso Lillio, result a finales del ao 2004 (115). En el caso, el actor, una persona que viva en la isla existente
debajo del puente carretero, reclamaba los daos individuales sufridos por la realizacin de esa obra. Ahora
bien, para hacer ese puente, la empresa concesionaria caus graves daos al medio ambiente, todos los cuales
fueron probados acabadamente. En cambio, el actor slo pudo acreditar escasos daos personales, pues se

Thomson La Ley 14
acredit que haba abandonado su hbitat antes que se empezara a construir, por lo que el juez de primera
instancia los liquid en $3000.
Frente a los importantes daos colectivos, la Cmara elev los montos de condena a una suma superior a los
$30.000. Llegada la causa al Superior Tribunal, el voto minoritario entendi que aunque se deba confirmar la
sentencia de primera instancia en cuanto al dao personal, la empresa deba reparar el dao ambiental colectivo
producido y, por lo tanto, deba condenrsela a: (1) remover y cargar los restos de hormign esparcidos; (2)
transportar esos deshechos; (3) rellenar los socavones emparejando el rea; (4) evaluar el talado y/o eliminacin
de especies arbreas y costos de replantados de lamos, sauces, etc. en el rea desvastada. Por el contrario, el
voto mayoritario entendi que esta solucin implicaba cambiar la accin y, en consecuencia, se revoc la
decisin de la cmara que haba aumentado los montos de condena, se confirm la de primera instancia y el
dao colectivo qued sin recomponer pues, en opinin de la mayora, no haba sido objeto de la litis.
Con el riesgo propio de quien opina sin tener el expediente en la mano, me inclinara por el voto minoritario,
por las siguientes razones: como se ha dicho, el "afectado" invoca un inters individual, pero tambin, el
colectivo. Si los hechos acreditados fueron denunciados en la demanda (zonas de la isla desvastadas por
supresin de especies arbreas, restos de hormign esparcidos, etc.), entiendo que el juez pudo condenar a la
reposicin o recomposicin (a travs de la orden de replantar las especies destruidas, rellenando los socavones,
etc.) y, al mismo tiempo, a indemnizar el dao individual sufrido por el actor.
V.6. Las medidas urgentes (116).
El art. 32 dispone: "En cualquier estado del proceso, aun con carcter de medida precautoria, podrn
solicitarse medidas de urgencia, aun sin audiencia de la parte contraria, prestando debida caucin por los daos
y perjuicios que pudieran producirse. El juez podr, asimismo, disponerlas, sin peticin de parte".
Morello ha dicho con gran elocuencia: "El impacto del tiempo es feroz; nadie quiere aguardar el consumo
del que requiere la justicia, aun el razonable"(117). Por eso, el derecho procesal moderno seala la necesidad de
un procedimiento rpido, aunque provisorio y revisable. De all la alta significacin de las medidas urgentes.
En el derecho ambiental, como en otras reas (violencia familiar, publicidad engaosa, etc.) la necesidad de
medidas urgentes se potencia, a punto tal que es frecuente pedir este tipo de medidas dentro de los
procedimientos de amparo que, en s mismo, tramitan por carriles rpidos, al menos en teora.
Algunas de esas medidas urgentes responden a procedimientos constitucionales especficamente previstos
en el orden local. As, por ej., se ha resuelto que "Corresponde hacer lugar al mandamus y ordenar a la
municipalidad de San Carlos de Bariloche que d cumplimiento a la ordenanza 1121/2001 y produzca la lista
con la nmina de productos transgnicos que se comercializan en su jurisdiccin proveyendo a los comercios
habilitados y exigindoles su exhibicin a los usuarios"(118). En el caso, la Municipalidad de Bariloche haba
dictado una ordenanza en la cual obligaba a que los productos transgnicos se vendieran con la informacin
respectiva. El Municipio invoc en su defensa razones procesales (el amparo no es la va) y sustanciales (estaba
a estudio un proyecto para derogar la ordenanza). Ninguna de estas razones fue suficiente para el activo superior
tribunal de provincia, quien fund la condena, entre otras consideraciones, en los importantes aportes del
derecho comunitario.
Los tribunales vienen convalidando este tipo de medidas. En este sentido se ha resuelto que: "Corresponde
hacer lugar a la medida cautelar innovativa y disponer la suspensin de la explotacin petrolera autorizada por
la resolucin impugnada hasta la efectiva previa delimitacin del rea natural protegida"(119); que "probados los
daos en el medio ambiente y en los bienes de los habitantes que ha causado el ascenso en el nivel de las napas
freticas con un grado de peligro tal que reclama una urgente solucin, corresponde hacer lugar a la medida
cautelar y ordenar a las demandadas que en el plazo de sesenta das, adopten las diligencias necesarias a fin de
poner en marcha los demorados mecanismos previstos y acordados, bajo apercibimiento de las sanciones
administrativas, civiles y penales que pudieran corresponder (120). En el caso, se acredit que el ascenso del
nivel de las napas freticas produca considerables deterioros en las propiedades de los habitantes del municipio
de Quilmes; a falta de cloacas, los pozos ciegos de los inmuebles se desbordan frecuentemente con la amenaza
concreta de un desastre sanitario. Entre las posibles causas que provocaron el ascenso en el nivel de las napas
estn: la importacin constante de agua del Ro de la Plata por la empresa Aguas Argentinas para ser destinada
al consumo, sin haberse previsto el desequilibrio hdrico que podra provocar; la desactivacin, por parte de la
concesionaria, del sistema de extraccin de aguas subterrneas y de los pozos de explotacin local, etc.
De cualquier modo, al igual que para las cautelares genricas reguladas por el cdigo procesal, el
peticionante debe prestar caucin para responder por los posibles daos y perjuicios.
La novedad de la ley son las cautelares de oficio, que sobrevivieron al veto presidencial, y parecen ser una
reaccin del legislador frente a la Corte Federal y su jurisprudencia restrictiva respecto a la posibilidad de
ordenar medidas de cesacin fuera del estrictsimo mbito de las pretensiones deducidas (121).

Thomson La Ley 15
 Obviamente, el juez siempre debe ser prudente, especialmente si a travs de una cautelar se pretende que el
tribunal anticipe la declaracin de inconstitucionalidad de las leyes. En tal sentido se ha decidido que "Si bien
en el proceso de amparo puede el juez declarar la inconstitucionalidad de la norma impugnada (art. 43, 1
prrafo in fine de la CN), esa atribucin slo puede ser ejercida en la sentencia definitiva, no en una
interlocutoria que dispone una medida cautelar; y ello previa apropiada bilateralizacin, una cierta sujecin al
principio de congruencia. Porque ya deca Hamilton que, de las abominaciones de la Repblica, la peor es el
gobierno de los jueces; que no otra cosa es lo que en el caso se pretende de ellos, al obligarlos, dentro de plazos
brevsimos y angustiantes, a sumergirse en cuestiones de enorme complejidad tcnica y desconocidas
usualmente para los profanos, y a dictar medidas que implican una manifiesta injerencia en el mbito de reserva
de la Administracin"(122).
V.7. Cuestiones relativas a la prueba
a) Las facultades judiciales
La doctrina ha alertado sobre la dificultad de la prueba en los procesos ambientales. Normalmente se trata de
procesos complejos que requieren un tratamiento diferente, innovador, flexible (123).
b) Nuevos medios de prueba.
Frente a esta necesidad de innovar, se ha propuesto que todo lo acontecido en las audiencias pblicas sea
especialmente tenido en miras por el tribunal, como una prueba ms (124).
c) Los dictmenes de los organismos del Estado con valor pericial.
El art. 33 dispone: Los dictmenes emitidos por organismos del Estado sobre dao ambiental, agregados al
proceso, tendrn la fuerza probatoria de los informes periciales, sin perjuicio del derecho de las partes a su
impugnacin (125).
Un autor sostiene que, a travs de esta disposicin, de alguna manera, la ley ingresa en el sistema de pruebas
tasadas; por su forma o soporte, los dictmenes o informes de los organismos del Estado son un documento; sin
embargo, el contenido es pericial y, por ello, el valor convictivo no es el del simple indicio, sino el de la prueba
pericial cientfica. "Estos dictmenes han subido su cotizacin; han pasado de ser simples documentos a ser
pericias, siempre que respeten el principio de contradiccin y defensa en juicio"(126).
Coincido con Sabsay (127) en que la norma es importante porque contribuye a: (A) Coordinar esfuerzos entre
el poder ejecutivo y el poder judicial para aplicar la normativa; (B) Afrontar con los recursos del Estado
medidas probatorias que resultan inaccesibles para muchas personas de la poblacin; (C) Facilitar a los
particulares el acceso a la informacin; (D) Facilitar el onus probandi.
Obviamente, las partes pueden impugnar estos informes, del mismo modo que pueden impugnar cualquier
pericial.
Queda una pregunta por responder: Rige esta regla cuando el demandado es el Estado? En mi opinin, en
este caso, estrictamente, estos informes no tendrn el valor de una pericial realizada por un profesional
independiente, pero esa documental debe ser asimilada a las conclusiones presentadas por el consultor tcnico.
V.8. Efectos de la cosa juzgada
El art. 33 dispone: La sentencia har cosa juzgada y tendr efecto erga omnes, a excepcin de que la accin
sea rechazada, aunque sea parcialmente, por cuestiones probatorias.
La cuestin de la cosa juzgada en los procesos colectivos ha dado lugar a una bibliografa inacabada (128).
La ley ha elegido una de las tantas frmulas propiciadas por la doctrina; sin embargo, ni siquiera la
redaccin convence.
Desde la judicatura se ha dicho que, dado que conforme el artculo 33 de la Ley General del Ambiente la
sentencia har cosa juzgada y tendr efecto erga omnes, la sentencia anterior (Almada c. Copetro SA) expande
sus efectos hacia todos y cada uno de los titulares individuales de la pretensin y hace cosa juzgada con respecto
al dao ambiental". Por lo tanto, "para exonerarse de responsabilidad, la demandada tena sobre si la carga de
demostrar la cesacin de la contaminacin, cosa que no ocurri (arts. 375, 384 del CPCC). No habindolo
hecho, debe resarcir el dao producido (arts. 1066, 1068, 1083 del Cdigo Civil; art. 41 C.N. art. 28 C. Pcia.
Buenos Aires, arts. 28, 29 y 31 de la ley 25.675)". En la causa anterior citada se haba dispuso que la sentencia
nica dictada en ese expediente haca "cosa juzgada en lo principal respecto de esos actuados y de los futuros".
En consecuencia, en sta, no se admite discusin en lo relativo al dao ambiental hasta la fecha de aquella
sentencia por lo que la discusin "se limita a la continuidad y actualidad del dao ambiental con posterioridad a

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la sentencia dictada el 10 de mayo de 1993"(129).
De cualquier modo, la redaccin de la ley no convence demasiado a los fines de evitar posibles fraudes
procesales (130).
El artculo es claro en cuanto dispone que la sentencia que favorece a la vctima tiene efectos erga omnes. El
problema est en la sentencia que rechaza la demanda. En efecto, si el artculo se lee sin la frase incidental
(aunque sea parcialmente) parecera que si la demanda es rechazada por cuestiones probatorias, no tiene efectos
erga omnes; a contrario sensu, tendra tales efectos expansivos si se rechaza por cualquier otra razn. Si esta
fuese la solucin, los acuerdos fraudulentos entre actor y demandado estaran a la orden del da. En principio, la
sentencia que rechaza la demanda no puede ser opuesta a otros legitimados que no fueron odos, cualquiera sea
la causa del rechazo (cuestiones probatorias u otras).
V.9. La eficacia de las decisiones judiciales
Tengo el convencimiento de que cuando las acciones de recomposicin son acogidas, la sentencia debe
contener disposiciones claras sobre mecanismos especficos de seguimiento en la ejecucin de la sentencia (131).
Creo que la interesante sentencia dictada por el tribunal de Ro Ne- gro (132) en la causa deducida por los grupos
indgenas por la contaminacin producida por el proyecto minero Calcatreu adolece de datos que la hagan
realmente efectiva. En efecto, la parte dispositiva ordena a "Todos los organismos provinciales demandados (y
los que resulten competentes) en la aprobacin del proyecto Calcatreu, observar el pleno respeto y la aplicacin
de las normas en vigencia en cuanto a la pluralidad tnica, respeto al patrimonio social y cultural, preservacin
de los recursos naturales, informacin, consulta y participacin de las comunidades originarias del rea
comprendida y sus aledaos". Es cierto que a la Direccin de Tierras y colonizacin le impone la realizacin de
una serie de tareas tcnicas especficas para la delimitacin del rea. Tambin lo es que el dispositivo final
afirma que "el incumplimiento del presente decisorio habilitar, sin ms, la ejecucin de sentencia ante el
rgano jurisdiccional con competencia contencioso administrativa de la jurisdiccin correspondiente, ello en
cuanto as procediere en atencin a la naturaleza de la cuestin que aqu se resuelve y sin perjuicio de las
acciones a que hubiere lugar o pudieren ser pertinente en el mbito administrativo o por va ordinaria en sede
judicial". No obstante, ese mandato parece insuficiente. En mi opinin, habindose detectado incumplimientos
graves, como eran que la concesionaria utilizaba una importantsima cantidad de litros de agua por da (30.000)
sin autorizacin del ente provincial regulador del agua, y que no se haba concluido el estudio de impacto
ambiental, el tribunal debi emplazar para realizar actos positivos dentro de un perodo determinado, bajo
apercibimiento de suspensin de las tareas. De este modo, las consecuencias de la sentencia podran haber sido
controladas a travs de seguimientos efectivos, efecto que no se visualiza en la decisin, tal como ha sido
redactada.
Por otro lado, el tribunal debe ser muy prudente a la hora de fijar los apercibimientos frente al
incumplimiento, de modo de no tener las manos atadas frente a ulteriores inconductas de las partes. En este
sentido, recuerdo la posicin quizs excesivamente estricta de la Corte Federal, quien ha sostenido en decisin
del 27/2/2001, recada "in re" "Almada c. Copetro SA" que "es descalificable la decisin que en el caso de que
la demandada no cesara en la emisin de elementos contaminantes dispone el cierre de la planta industrial, pues
se aparta de una decisin anterior, en la que haba desechado toda posibilidad de clausurar la actividad de la
demandada"(133).
V.10. Rgimen de la caducidad de instancia
Procede la caducidad de instancia en este tipo de procesos? La respuesta negativa podra fundarse en que la
caducidad configura una restriccin, que no se compadece con las facultades inquisitoriales concedidas al
magistrado por el art. 32.
En este sentido se ha dicho que "en este tipo de procesos se intensifican las facultades ordenatorias e
instructorias que las normas procesales ponen a cargo de los magistrados, como as tambin los deberes de stos
en relacin al desarrollo del procedimiento, entre ellos el de velar para que en la tramitacin de la causa se
procure la mayor economa procesal, o tomar las medidas tendientes a evitar la paralizacin del proceso, de tal
forma que vencido un plazo, se pasa a la etapa siguiente mediante la adopcin de oficio de las medidas
necesarias (arts. 34, inc. 5 e y 36, inc. 1, CPCCN). Por tales motivos es dable afirmar que, en este tipo de
procesos, el juez debe instrumentar por s, en forma prioritaria, lo necesario para acelerar los trminos
procesales e impedir la duracin prolongada de estos juicios, evitando las presentaciones que busquen retrasar
su avance, razn por la cual no rige en el caso el instituto de la caducidad de la instancia". Por el contrario,
en disidencia (voto del Dr. Frondizi) se ha sostenido que, "como en cualquier procedimiento judicial, la carga de
su impulso corre por cuenta de su iniciador, sin perjuicio de la actividad concerniente al rgano jurisdiccional,
en orden a evitar la paralizacin de los procesos, por cuanto no es funcin de ste sustituir a las partes"(134).
V.11. La citacin de terceros

Thomson La Ley 17
 Estos juicios suelen generar una multiplicidad de partes. En alguna causa, incluso, la Corte ha citado de
oficio a algunos organismos nacionales. As aconteci en la ya mencionada "Asociacin de Superficiarios de la
Patagonia v. YPF", en la que el tribunal, adems de convocar como terceros al Estado nacional y a las
provincias de Buenos Aires, Mendoza, Neuqun y Ro Negro, como lo haba solicitado la actora, dispuso de
oficio, la citacin del Consejo Federal de Medio Ambiente (Cofema) (135). En cambio, por mayora, rechaz la
citacin del defensor del pueblo; argument que la actora no haba explicitado las razones por las que lo
reclamaba en juicio. En disidencia, Maqueda, Zaffaroni y Vzquez entendieron que la participacin en ese
proceso encuadraba dentro de las funciones otorgadas por la Constitucin Nacional.
V.12. Plazos para interponer la accin de amparo para la cesacin de los efectos perjudiciales
La jurisprudencia viene sosteniendo la inaplicabilidad del plazo de caducidad para interponer la accin. En
este sentido se ha resuelto que "Si bien es cierto que la Ley de amparo (ley 2903) establece en su art. 2, que la
demanda debe ser presentada dentro de los quince das hbiles a partir de la fecha en el que el acto fue ejecutado
o debi producirse, por expresa disposicin de la Ley General del Ambiente 25.675 (artculo 32) para la accin
de amparo ambiental, rige el principio de la inexistencia de restricciones de ningn tipo o especie para el acceso
a la jurisdiccin por cuestiones ambientales, y tal principio incluye la no obligatoriedad de plazos de caducidad
de la accin". Adems, normalmente se trata de un hecho continuado en el tiempo, que puede producir daos
futuros (136).
V.13. La actuacin del amicus curiae
El proceso ambiental se presenta como uno de los ms adecuados para la presencia del amicus curiae. No se
desconoce que en los EE.UU. algunos jueces han comenzado a sealar el abuso que se hace de la figura (137),
pero no cabe duda de que, bien utilizada, la figura puede prestar importantes apoyos al tribunal.
VI. Rgimen del seguro
El problema de la asegurabilidad de los daos ambientales genera grandes dificultades (138). Por eso, no
debe extraar que el art. 22 disponga:
Toda persona fsica o jurdica, pblica o privada, que realice actividades riesgosas para el ambiente, los
ecosistemas y sus elementos constitutivos, deber contratar un seguro de cobertura con entidad suficiente para
garantizar el financiamiento de la recomposicin del dao que en su tipo pudiere producir; asimismo, segn el
caso y las posibilidades, podr integrar un fondo de restauracin ambiental que posibilite la instrumentacin de
acciones de reparacin.
Para algunos autores, la norma no es operativa y necesita ser reglamentada (139). Se fundan en la
terminologa abierta de la norma, que se refiere a "cobertura con entidad suficiente"; entienden que una vez
reglamentada, las jurisdicciones locales deben establecer las sanciones para su incumplimiento. No comparto
esa posicin. Es verdad que el veto del Poder Ejecutivo suprimi del art. 3 de la LGA la palabra "operativas"
que calificaba a las disposiciones de la ley conjuntamente con su carcter de orden pblico. Sin embargo, esta
supresin no implica, per se, que el articulado de la ley no rija mientras no se lo reglamente. Es evidente que la
figura del fondo de restauracin no puede operar mientras no se lo cree y reglamente; el seguro, en cambio, slo
requiere que el mercado asegurador asuma este tipo de riesgos.
Esta fue la respuesta de la mayora de la Corte cuando rechaz la cautelar solicitada por la Asociacin de
Superficiarios de la Patagonia en el ya citado caso contra YPF. Se argument que hacer lugar a la medida era
adelantar el resultado del proceso; en otros trminos, que el contenido de la cautelar coincida con el de la
pretensin. En cambio, el voto minoritario de Vzquez, Maqueda y Zaffaroni, con mejor criterio, sostuvo que
dado que la actividad era riesgosa, lo solicitado en la cautelar era simplemente que el demandado probase que
cumpla con la ley y haba contratado el seguro; se afirma, razonablemente, que la obligacin de contratar el
seguro es consecuencia de los principios de prevencin y responsabilidad previstos en la ley 25.675. La minora
tambin utiliza otro argumento; afirma que la demanda instaurada se encuadra en las prescripciones de la
mencionada ley, y la interpretacin de esa normativa debe efectuarse de acuerdo con el principio precautorio,
que dispone que cuando haya peligro de dao grave o irreversible, la ausencia de informacin o certeza
cientfica no deber utilizarse como razn para postergar la adopcin de medidas eficaces en funcin de los
costos, para impedir la degradacin del medio ambiente"(140). En mi opinin, el principio precautorio no debi
ser invocado; respecto al presupuesto de la obligacin de contratar el seguro, no hay incerteza cientfica, desde
que no puede discutirse que la actividad petrolera es actividad riesgosa para el ambiente, los ecosistemas y sus
elementos constitutivos.
La posicin de la Corte ha variado despus del 20/6/2006. En efecto, la parte resolutiva de la decisin
recada "in re" Mendoza y otros c. PEN y otros emplaza a las 44 empresas demandadas que informen "Si tienen
seguros contratados en los trminos del art. 22 de la ley 25.675 (art. 22: Toda persona fsica o jurdica, pblica o

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privada, que realice actividades riesgosas para el ambiente, los ecosistemas y sus elementos constitutivos,
deber contratar un seguro de cobertura con entidad suficiente para garantizar el financiamiento de la
recomposicin del dao que en su tipo pudiere producir; asimismo, segn el caso y las posibilidades, podr
integrar un fondo de restauracin ambiental que posibilite la instrumentacin de acciones de reparacin".
En otras ocasiones la cautelar ha sido rechazada con el consabido argumento de la "solvencia del Estado",
por lo que "no cabe obligarlo a contratar el seguro". En este sentido se ha dicho que "debe rechazarse la
pretensin de la amparista tendiente a que la Direccin Provincial de Energa de Corrientes, en su calidad de
propietaria de unos transformadores que contienen PCBs, contrate un seguro de responsabilidad civil (seguro
ambiental) pues el Estado provincial es, en principio, lo suficientemente solvente como para afrontar las
posibles responsabilidades que pudieran acarrear su accionar (141). Las permanentes leyes de emergencia y de
consolidacin de pasivos desmienten claramente tal fundamentacin.
Finalmente, advierto que probada la relacin causal entre la omisin y el dao, el incumplimiento de la
obligacin de contratar seguros puede llegar a generar responsabilidad del Estado por falta de control (142).
VII. Conclusiones provisionales
Se ha dicho con razn de que uno de los peligros ms importantes del derecho ambiental es el de la
inefectividad (143); en el mismo sentido, se afirma que "la Argentina padece una crnica distancia entre los
principios normativos y el discurso pblico, y la eficacia de su aplicacin sobre la realidad. En el campo
ambiental, ese desfasaje es manifiesto, y se hace an ms notorio por el contraste entre los numerosos
Encuentros, Jornadas, Congresos y publicaciones dedicados a la proteccin y recuperacin del ambiente, por
una parte, y la postergacin efectiva del problema en la agenda pblica y en las polticas oficiales, por la otra
(144).

La jurisprudencia comentada muestra que, aun en la poltica de los pequeos pasos, los jueces argentinos
estn cumpliendo muy satisfactoriamente el rol activo que les ha asignado la ley.
No obstante, esto no es una cuestin slo de jueces. Toda la sociedad debe comprometerse en la
conservacin del ambiente. Pese a todo, yo tambin soy optimista. Como dice Zaffaroni: Ser posible otro
consenso? Pese a todo, creo que s. La tecnologa del siglo XXI ser demasiado destructiva y no encontrar otro
consenso significara tanto como apostar a la desaparicin de la especie. En definitiva, pese a muchos datos
inquietantes en contra, no creo pertenecer a una especie con genes tan deteriorados que le hayan hecho perder su
pulsin de supervivencia (145).
Por necesidad o por conviccin, tal resultado tiene que producirse, pues como ha dicho Ren Dupuy en su
libro La emergencia de la humanidad, "Vivimos en un mundo en el que, por fuerza, hay que hacerles sitio a
todos. No se puede huir de los otros, pues no existe otro lugar".
Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723)
(*)(*)La ley se sancion el 6 de noviembre de 2002 y se promulg parcialmente el 27 de Noviembre de
2002.
(**)(**)Comunicacin efectuada por la Acadmica, en la Academia Nacional de Derecho y Ciencias
Sociales de Buenos Aires, el 22 de junio de 2006.
(1) La responsabilidad civil por el dao ambiental, Anales de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias
Sociales de Crdoba, ao acadmico 1990, nmero del cincuentenario, 1991, p. 169.
(2) Ver valiosa sntesis de estos documentos internacionales en ZUBIRI DE SALINAS, Mercedes, "El
seguro de responsabilidad civil por daos al medio ambiente", Navarra, Ed. Aranzadi, 2005, ps. 25/35.
(3) Para la bibliografa europea ver, entre muchos, POZZO, Barbara (a cura di), "La nuova responsabilit
civile per danno all'ambiente. Le problematiche italiane alla luce delle iniziative dell'Unione Europea", Milano,
Ed. Giuffr, 2002; POZZO, Barbara (a cura di) "La responsabilit ambientale. La nuova direttiva sulla
responsabilit ambientale in materia di prevenzione e riparazione del danno ambientale", Milano, Ed. Giuffr,
2005; SADELEER, Nicolas, "Les principes du pollueur-payer, de prvention et de prcaution", Bruxelles,
Bruylant, 1999. En Argentina, BESALU PARKINSON, Aurora, Buenos Aires, Ed. Hammurabi, 2005;
JIMENEZ, E. P. (coord), "Derecho ambiental. Su actualidad de cara al tercer milenio", Buenos Aires, Ed. Ediar,
2004; MATHUS ESCORIHUELA, M. (director) "Derecho ambiental y de los recursos naturales", Mendoza,
2006.
(4) Ver, entre otros, IX Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Mar del Plata, 1983: XII Jornadas
Nacionales de Derecho Civil, San Carlos de Bariloche, 1989; XI Jornadas Nacionales de Derecho civil, Mar del
Plata, 1995; II Jornadas Marplatenses de responsabilidad civil y seguros, Dic. 1992. Un resumen de lo
acontecido en estas jornadas y en otras se encuentra en CAFFERATTA, Nstor, "Responsabilidad civil por
dao ambiental", en TRIGO REPRESAS, F. y LOPEZ MESA, M., "Tratado de la responsabilidad civil",

Thomson La Ley 19
Buenos Aires, Ed. La Ley, 2004, t. III, p. 664.
(5) Compulsar, de mi autora, "Responsabilidad civil, principio de precaucin y transgnicos", publicado en
la obra colectiva dirigida por ROMEO CASABONA, Carlos Mara, "Principio de precaucin, biotecnologa y
derecho", Granada, Comares, 2004, p. 319; ms tarde, lo trat en mi artculo "El principio de precaucin en un
documento de la UNESCO", Anales de la Academia Nacional de Derecho, 2005. En ambos, he citado
extensamente la bibliografa existente. Ver, adems, la obra donde fue publicado mi primer trabajo, libro que
contiene otros diecisis artculos pertenecientes a notables juristas europeos y latinoamericanos. Tambin en
este mbito mucha agua ha pasado debajo del puente. As, mis colegas del prestigioso Supremo tribunal de
Crdoba resolvieron que "No procede la accin de amparo tendiente a que se proceda a la erradicacin de
antenas de telefona celular, toda vez que no se ha logrado demostrar la potencialidad del electromagnetismo
para producir los daos a la salud o al medio ambiente aducido por los accionantes, tornando el planteo de
amparo en meramente conjetural y por ende carente de base fctica (TSCrdoba, 11/3/2003, LLC, 2003-1200
resea con nota crtica de CAFFERATTA, Nstor, "Principio precautorio en un fallo del Tribunal Superior
de Crdoba"). Es evidente que un mayor desarrollo del principio precautorio hubiese dado mayor claridad al
tema que se traa al tribunal. En efecto, con posterioridad a esa decisin, son varias las sentencias que lo han
acogido. Ver, entre otros, Cm. Civ. y Com. Corrientes, sala IV, 5/10/2005, JA, 2005-IV-330; un resumen del
fallo se publica en Rev. Resp. Civil y Seguros, ao VIII, N 5, Mayo 2006, p. 97, con nota de DI PAOLA,
Mara E., "Recomposicin del ambiente y del dao producido por derrames de PCBs". En este caso se decidi:
"Corresponde hacer lugar a la medida cautelar formulada con el fin de que la Direccin Provincial de Energa de
Corrientes, en su calidad de propietaria de transformadores que contienen PCBs, cumpla con los requisitos
previstos en la ley 25.670 (Adla, LXII-E, 5115) de Gestin y Eliminacin de dichos compuestos, toda vez que
se ha probado la verosimilitud del derecho invocado. Aunque no haya certeza cientfica con relacin al efecto
negativo que poseen los transformadores que contienen PCBs sobre la salud de la poblacin, el solo peligro de
que pueda causar un dao grave e irreversible es justificativo para que se tomen medidas que impliquen la
aplicacin de restricciones o prohibiciones a las actividades presumiblemente riesgosas en base a estudios
cientficos objetivos de evaluacin preliminar en los trminos de la ley 25.675.
(6) El anlisis de estos principios es muy significativo para la comprensin de todo el articulado. Ver, entre
muchos, CORIA, Silvia, "La importancia de los principios rectores en el derecho ambiental", en Rev. de
Derecho Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, 2005/2, p. 9; CAFFERATTA, Nstor, "Responsabilidad
civil por dao ambiental", en TRIGO REPRESAS, F. y LOPEZ MESA, M., "Tratado de la responsabilidad
civil", Buenos Aires, Ed. LA LEY, 2004, t. III, p. 533 y sigtes.; CAFFERATTA, Nstor, "El principio de
prevencin en el derecho ambiental", Rev. de D. Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, N 0, 2004, p. 9;
TRIPELLI, Adriana, "Los principios rectores ambientales segn la Corte Internacional de Justicia", en Rev. de
Derecho Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, N 4, 2005, p. 143. Para otros principios no enumerados en
la ley ver GOLDENBERG, I., y CAFFERATTA, N., "Dao ambiental. Problemtica de su determinacin
causal", Buenos Aires, Ed. A. Perrot, 2001, p. 21, donde se transcribe la opinin de otros autores sobre la
cuestin.
(7) DI PAOLA, Mara E., "Recomposicin del ambiente y del dao producido por derrames de PCBs", en
Rev. Resp. Civil y Seguros, ao VIII, N 5, Mayo 2006, p. 97; LORENZETTI, Ricardo L., "Teora de la
decisin judicial. Fundamentos de Derecho", Santa Fe, Ed. Rubinzal, 2006, p. 425 y siguientes.
(8) MOSSET ITURRASPE, Jorge, "El dao ambiental en el derecho privado", en MOSSET ITURRASPE,
HUTCHINSON y DONNA, "Dao ambiental", Santa Fe, Ed. Rubinzal, 1999, t. I p. 31.
(9) HIGHTON, Elena, "Reparacin y prevencin del dao al medio ambiente. Conviene daar? Hay
derecho a daar?", en KEMELMAJER-PARELLADA (coord.) "Derecho de daos", homenaje Flix A. Trigo
Represas, Buenos Aires, Ed. La Rocca, 1993, p. 793.
(10) Para la jurisprudencia anterior a la mitad del ao 2001, me remito al anexo jurisprudencial agregado al
libro de GOLDENBERG, I., y CAFFERATTA, N., "Dao ambiental. Problemtica de su determinacin
causal", Buenos Aires, Ed. Abeledo Perrot, 2001, ps. 83/138.
(11) Ver, entre otros, Superior Tribunal de Jujuy, sala II, 21/2/2005, Rev. de Derecho Ambiental, 2005 N 2
p. 231, con nota de COSSARI, Nelson, "La proteccin de la esfera vital ante las inmisiones intolerables".
(12) Fallos 31-273; recordado por LORENZETTI, Ricardo, "Las normas fundamentales en materia
ambiental", en "Las normas fundamentales de derecho privado", Santa Fe, Ed. Rubinzal, 1995, p. 496; la
sentencia se reproduce completa en MILLER, J., GELLI, M. A. y CAYUSO, S., "Constitucin y derechos
humanos", Buenos Aires, Ed. Astrea, 1991, p. 1239.
(13) Compulsar, entre muchos, CORSIGLIA, Federico E., "Responsabilidad civil ambiental: ubicacin de
la materia en el contexto actual. Modificacin de los elementos de la tradicional responsabilidad civil en materia
de responsabilidad ambiental", Rev. de D. Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, 2005 N 3 p. 26;
PASSOS DE FREITAS, Vladimir, "El dao ambiental colectivo y la lesin individual", en Rev. de Derecho
ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, N O, 2004, p. 155. El autor seala que mientras en Brasil la
legislacin se ocup primariamente del dao ambiental colectivo, en la Argentina, en sus orgenes, el legislador

Thomson La Ley 20
apunt al dao individual.
(14) DE BENEDICTIS, Leonardo, "La responsabilidad ambiental en la Unin Europea. Anlisis
comparativo de la directiva 2004/35 CE y la normativa argentina", en Rev. de Derecho Ambiental, 2005 N 3 p.
89.
(15) CSN, 13/7/2004, JA 2005-IV-307, con nota de FAGGI, Emilio, "El medio ambiente en la justicia".
(16) LAGO, Daniel, "Asociacin de superficiarios de la Patagonia v. YPF: una batalla judicial ambiental
indita", en Rev. de Derecho Ambiental, 2005, N 2, p. 246.
(17) Ver, por todos, BESALU PARKINSON, Aurora, Buenos Aires, Ed. Hammurabi, 2005, y doctrina
citada por la autora.
(18) Para el dao a la salud y el medio ambiente ver, especialmente, CAFFERATTA, Nstor, "Derecho a la
salud y derecho ambiental", en LLC, 2006-411.
(19) BESALU PARKINSON, Aurora, Buenos Aires, Ed. Hammurabi, 2005, p. 175.
(20) Vase ALEGRIA, Hctor, "Economa, medio ambiente y mundo financiero", en
BUERES-KEMELMAJER DE CARLUCCI (dir.), "Responsabilidad por daos en el tercer milenio". Homenaje
al Dr. Atilio A. Alterini, Buenos Aires, Ed. Perrot, 1997, p. 322; tambin BESALU PARKINSON, Aurora,
Buenos Aires, Ed. Hammurabi, 2005, p. 237.
(21) Las cursivas no estn en el texto de la ley. Se ha colocado slo para enfatizar algunos aspectos que se
explican ms adelante.
(22) LAGO, Daniel, "Asociacin de superficiarios de la Patagonia v. YPF: una batalla judicial ambiental
indita", en Rev. de Derecho Ambiental, 2005 N 2 p. 243.
(23) GOLDENBERG, I., y CAFFERATTA, N., "Dao ambiental. Problemtica de su determinacin
causal", Buenos Aires, Ed. A. Perrot, 2001, p. 7.
(24) NATALE, Alberto, "Proteccin del medio ambiente en la reforma constitucional", LA LEY, 1994-E,
1385.
(25) ZUBIRI DE SALINAS, Mercedes, "El seguro de responsabilidad civil por daos al medio ambiente",
Navarra, Ed. Aranzadi, 2005, p. 167.
(26) ESAIN, Jos, "El dao ecolgico leve y las pruebas cientficas tasadas", DJ, 2005-3-706;
LORENZETTI, Ricardo, "La proteccin jurdica del ambiente", LA LEY, 1997-E, 1467; CAFFERATTA,
Nstor, "Responsabilidad civil por dao ambiental", en TRIGO REPRESAS, F. y LOPEZ MESA, M., "Tratado
de la responsabilidad civil", Buenos Aires, Ed. LA LEY, 2004-III, 562.
(27) LORENZETTI, Ricardo, "La proteccin jurdica del ambiente", LA LEY, 1997-E, 1467; TRIGO
REPRESAS, Flix, "La defensa del ambiente en la provincia de Buenos Aires", JA, 1998-IV-1048.
(28) LOPEZ ALFONSIN, M. A. y MARTINEZ, A. N., "Una interesante resolucin judicial frente al dao
ambiental colectivo", LA LEY, 2004-D, 785. Esta nocin de dao ambiental que apunta a lo relacional fue
sostenida por la doctrina antes de la sancin de la ley. As se dijo que dao ambiental es toda lesin o
menoscabo que atente contra la preservacin del entorno, constituido por los recursos naturales vivos, inertes,
culturales, materiales e inmateriales, en tanto influya en la calidad de vida, desde el punto de vista del inters
humano (PARELLADA, Carlos, "Breve reflexin sobre la nocin de dao ambiental", LA LEY, 2003-A, 873 y
en "Los principios de la responsabilidad civil por dao ambiental en Argentina", en "Responsabilidad por daos
al medio ambiente", Bogot, Ed. Universidad Externado de Colombia, 2000, p. 234 y siguientes).
(29) Ver, entre muchos, BUSTAMANTE ALSINA, Jorge, "El dao ambiental y las vas procesales de
acceso a la jurisdiccin", JA, 1996-IV-896.
(30) CAFFERATTA, Nstor, "Responsabilidad civil por dao ambiental", en TRIGO REPRESAS, F. y
LOPEZ MESA, M., "Tratado de la responsabilidad civil", Buenos Aires, Ed. La Ley, 2004-III, 578. El autor, al
igual que la doctrina mayoritaria, sostiene que la expresin "relevante" tambin se vincula a la teora de riesgo
permitido como causal de justificacin de los delitos penales, o del dao socialmente tolerable mencionado en el
art. 1589 inc. e del proyecto de cdigo civil de 1998.
(31) BESALU PARKINSON, Aurora, Buenos Aires, Ed. Hammurabi, 2005, p. 212.
(32) MATHUS ESCORIHUELA, M. (director) "Derecho ambiental y de los recursos naturales", Mendoza,
2006, p. 127; CAFFERATTA, Nstor, "Responsabilidad civil por dao ambiental", en TRIGO REPRESAS y
LOPEZ MESA, "Tratado de la responsabilidad civil", Buenos Aires, Ed. La Ley, 2004-III, 563.
(33) Cm. Civ. y Com. de Garantas en lo Penal, Pergamino, 26/9/2002, LLBA, 2003-1049.
(34) CAFFERATTA, Nstor, "Derecho a la salud y derecho ambiental", LLC, 2006-416 y sus citas.
(35) Ver, entre muchos, ARNEDO, Rodolfo, "La contaminacin sonora y su regulacin" en Rev. de
Derecho Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, 2005, N 3 p. 1.

Thomson La Ley 21
 (36) PEREIRO DE GRIGARAVICIUS, Mara, "Dao ambiental en el medio ambiente urbano", JA,
2005-IV-1426; para este tema, ver, de la misma autora, "Medio ambiente, diversidad cultural y paisaje frente a
la globalizacin", en Rev. de Derecho Ambiental N 0, 2004, p. 80.
(37) Para esta diferencia, DE BENEDICTIS, Leonardo, "La responsabilidad ambiental en la Unin
Europea. Anlisis comparativo de la directiva 2004/35 CE y la normativa argentina", en Rev. de Derecho
Ambiental, 2005 N 3 p. 93.
(38) COSSARI, Nelson, "Irrelevancia de la autorizacin administrativa. Aportes del clsico derecho civil al
novsimo derecho ambiental", en Rev. de Derecho ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, 2005, N 1, p. 57.
(39) MOYANO, Amlcar, "Ley general del ambiente. A propsito de su invalidez o de su aceptable
aplicacin", en Rev. de Derecho Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, N 4, 2005, p. 228; del mismo
autor, Ley general del ambiente 25.675: conjetura sobre su validez, en LL Gran Cuyo, 2006-427.
(40) PELLE, Walter D., "El dao ambiental en el derecho civil argentino y comparado", en JIMENEZ, E. P.
(coord.), "Derecho ambiental. Su actualidad de cara al tercer milenio", Buenos Aires, Ed. Ediar, 2004, p. 373.
(41) Compulsar especialmente SC Buenos Aires, 19/5/1998, Almada H. c. Copetro, JA 1999-I-259, con
nota de MESSINA DE ESTRELLA GUTIERREZ, Graciela, "La efectiva prevencin del dao ambiental";
C.S.Buenos Aires, 19/2/2002, Ancore SA c. Municipalidad de Daireaux, JA, 2002-IV-392, con nota de ESAIN,
Jos, "El derecho agrario ambiental y la cuestin de los feed lots".
(42) Lo dicho en la Convencin se encuentra reproducido en RODRIGUEZ, Carlos, "El derecho ambiental
y el art. 41 de la Constitucin Nacional", en Rev. de Derecho Ambiental, 2005 N 3 p. 64.
(43) CASSAGNE, Juan C., "Sobre la proteccin ambiental", LA LEY, 1995-E, 1221.
(44) BESALU PARKINSON, Aurora, Buenos Aires, Ed. Hammurabi, 2005, p. 285.
(45) Juzgado Civil y Comercial N 5, La Plata, 15/03/2005, Sagarduy, Alberto y otros s/Copetro SA
s/Daos y perjuicios", RDAM Lexis Nexis Newsletters. A esa recomposicin puede llegarse por un acuerdo de
partes. En este sentido, se ha decidido que "en el marco de una accin contencioso administrativa impetrada por
los vecinos de una localidad a efectos de obtener la recomposicin del dao ambiental ocasionado por la
actividad de la empresa demandada en el caso, fabricacin de papel corresponde homologar el acuerdo por
el cual sta se compromete a limitar sus emisiones gaseosas y aquellos desisten de la accin entablada, pues
dicha decisin resulta compatible con el inters pblico ambiental receptado en los arts. 41 de la C.N. y 28 de la
Constitucin de la provincia de Buenos Aires (JContenciosoadministrativo N 1, La Plata, 23/5/2006, LLBA,
2006-648).
(46) VALLS, Claudia, "La responsabilidad por daos y perjuicios ambientales", JA 2005-IV-1420.
(47) CNCiv., sala E, 14/03/2005, RCyS, ao VII, N 6, Junio de 2005, p. 17, con nota aprobatoria de DI
GRESIA, Mikaela y FLEKSERS, Liliana, "Cuestiones ambientales. Su creciente cabida en los fallos judiciales",
y en LA LEY, 2006-B, 569, con nota de MALM GREEN, Guillermo, "La determinacin del dao ambiental".
(48) Cm. Civ y Com. de Azul, 22/10/1996, JA, 1997-III-224, con nota de LORENZETTI, Ricardo, "Dao
moral colectivo; su reconocimiento jurisprudencial"; ED, 171-378, con nota de TRIGO REPRESAS, "Un caso
de dao moral colectivo"; LLBA, 1997-272, con nota de ZAVALA DE GONZALEZ, Matilde, "Los daos
morales colectivos y su resarcimiento dinerario". El prestigioso magistrado escribi luego un artculo doctrinal
sobre el tema (Ver, GALDOS, Jorge, "Derecho ambiental y dao moral colectivo: algunas aproximaciones", JA,
1998-IV -224; "Dao moral colectivo, daos punitivos y legitimacin procesal activa", en Rev. de Daos, N 6,
Santa Fe, Ed. Rubinzal). Para el tema, ver tambin BUSTAMANTE ALSINA, Jorge, "El dao moral colectivo
es dao jurdico resarcible", LA LEY, 1998-A, 1033; LORENZETTI, Ricardo, "Responsabilidad colectiva,
grupos y bienes colectivos", LA LEY, 1996-D, 1072; del mismo autor, "Dao moral colectivo: su
reconocimiento constitucional", JA, 1997-III-237.
(49) As lo haba propiciado la doctrina antes de la sancin de la ley; ver HUTCHINSON, Toms,
"Responsabilidad pblica ambiental", en MOSSET ITURRASPE, HUTCHINSON y DONNA, "Dao
ambiental", Santa Fe, Ed. Rubinzal, 1999, t. II p. 136; LORENZETTI, Ricardo, "Responsabilidad colectiva,
grupos y bienes colectivos", LA LEY, 1996-D, 1058.
(50) Me he referido a esta categora de daos en mi artculo "Conviene la introduccin de los llamados
daos punitivos en el derecho argentino?", Anales de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de
Buenos Aires, ao XXXVIII, segunda poca, N 31, 1993. Se pronuncia por la improcedencia en el derecho del
ambiente vigente, CORSIGLIA, Federico E., "Responsabilidad civil ambiental: ubicacin de la materia en el
contexto actual. Modificacin de los elementos de la tradicional responsabilidad civil en materia de
responsabilidad ambiental", Rev. de D. Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, 2005 N 3 p. 30.
(51) GOLDENBERG, I., y CAFFERATTA, N., "Dao ambiental. Problemtica de su determinacin
causal", Buenos Aires, Ed. A. Perrot, 2001.
(52) PISCITELLI, citado por CAFFERATTA, Nstor, "La prueba del dao ambiental", JA, 2005-IV-1418.

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 (53) BESALU PARKINSON, Aurora, Buenos Aires, Ed. Hammurabi, 2005, p. 223.
(54) PELLE, Walter D., "El dao ambiental en el derecho civil argentino y comparado", en JIMENEZ, E. P.
(coord.), "Derecho ambiental. Su actualidad de cara al tercer milenio", Buenos Aires, Ed. Ediar, 2004, p. 395.
(55) VALLS, cit. por MATHUS ESCORIHUELA, M. (director) "Derecho ambiental y de los recursos
naturales", Mendoza, 2006, p. 132.
(56) He tratado en esta cuestin como integrante de la sala I de la Suprema Corte de Justicia de Mendoza,
en muchas decisiones judiciales, en las que he citado la doctrina y la jurisprudencia sobre el tema; ver, a va de
ej., sentencia del 03/05/2001, publicada en Jurisprudencia de Mendoza 61-1.
(57) BESALU PARKINSON, Aurora, Buenos Aires, Ed. Hammurabi, 2005, p. 243; MATHUS
ESCORIHUELA, M. (director) "Derecho ambiental y de los recursos naturales", Mendoza, 2006, p. 132.
(58) Para la legitimacin en las acciones penales en Espaa ver CASTAON DEL VALLE, Manuel,
"Algunas reflexiones sobre la legitimacin popular ambiental en la proteccin penal del medio ambiente", en
Rev. de Derecho Ambiental, 2005, N 3, p. 77. Para los temas de competencia, ver PAYA, Horacio, "La
competencia judicial para entender en los delitos previstos por la ley 24.051", en Rev. de Derecho Ambiental,
Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, N 1, 2005, p. 137. Para la cuestin penal en general, un estudio comparativo de
la legislacin espaola y alemana puede verse en HEINE, Gnter, "El derecho penal ambiental alemn y
espaol: un estudio comparado desde la perspectiva de la convencin europea", en Rev. de Derecho Ambiental,
Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, N 4, 2005, p. 103; ver tambin SANCHEZ BRAVO, Alvaro, "Derecho penal y
medio ambiente en la Unin Europea: Una solucin o un fracaso?", en J.A. 2006-I-1185; para el tema en Italia,
MUSCATIELLO, Vincenzo B., "La tutela penal dell'ambiente e il terzo scacchiere", en Riv. Trim di Diritto
Penale dell'economia, 2005, N 3, p. 701.
(59) BIDART CAMPOS, Germn, "El acceso a la justicia. El proceso y la legitimacin", en obra colectiva,
homenaje a Lino Palacio, "La legitimacin", Buenos Aires, Ed. Abeledo Perrot, 1996, p. 18.
(60) CAFFERATTA, Nstor, "Amparo ambiental y contencioso administrativo", en Rev. de Derecho
Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, N 1, 2005, p. 32.
(61) LOPEZ ALFONSIN, Marcelo A., "Las acciones ambientales", en Derecho procesal constitucional,
obra colectiva coordinada por MANILI, Pablo Luis, Buenos Aires, Ed. Universidad, 2005, p. 226.
(62) CAFFERATTA, Nstor, "Amparo ambiental y contencioso administrativo", en Rev. de Derecho
Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, N 1, 2005, p. 32; LOPEZ HERRERA, Edgardo, "Dao ambiental.
Anlisis de la ley 25.675", J.A. 2006-I-1087.
(63) Cmara de Apelaciones Civil y Comercial de Azul, Sala 1, 11/03/2005, Senz Valiente, Mara
Hayde c. Cides Hnos. y otros s/Daos y Perjuicios", en Lexis Nexis Buenos Aires, N 6/2005, Diciembre, p.
689.
(64) Ver, a va de ej., ST Chubut, 28/6/2001, Defensora del Pueblo de la Provincia de Chubut, DJ,
2001-3-1068, con nota de CAFFERATTA, Nstor, "El defensor del pueblo: legitimacin de obrar en un amparo
ambiental - Dao ambiental y desarrollo sustentable". En el caso, el amparo se rechaz por razones sustanciales
(65) La sentencia se publica en ElDial on line 19/8/2005. La decisin fue comentada por AGUILAR, Mara
M., "La fuerza jurdica vital de la doctrina y la jurisprudencia en materia de ilcitos ambientales", en Rev. de
Derecho Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, N 4, 2005, p. 196, y por CAFFERATTA, Nstor,
"Comunidad indgena, actividad minera y medio ambiente", en Rev. de Derecho Ambiental, Buenos Aires, Ed.
Lexis Nexis, N 4, 2005, p. 201 y sigtes. Con criterio similar, la Cmara de Apelacin en los Contencioso
Administrativo, el 22/6/2006, "in re" Asociacin civil nuevo Ambiente c. Ceamse, legitim tambin a un centro
vecinal, afectado por la contaminacin producida por la ilegtima disposicin de residuos (El Dial.com.
29/6/2006).
(66) LUGONES, N. J., "Una ventana que abre la Corte Suprema para el ambientalismo argentino", en Rev.
de Derecho Ambiental N 0, 2004 p. 191.
(67) SILVA, Carlos D., "El proceso civil frente al nuevo derecho ambiental de orden pblico", en Rev. de
Derecho Ambiental N 0, 2004, p. 97.
(68) LOPEZ ALFONSIN, Marcelo A., "Las acciones ambientales", en Derecho procesal constitucional,
obra colectiva coordinada por MANILI, Pablo Luis, Buenos Aires, Ed. Universidad, 2005, p. 226.
(69) SAGES, Nstor P., "El amparo ambiental. Ley 25.675", LA LEY, 2004-D, 1194.
(70) SAGES, Nstor P., "El amparo ambiental. Ley 25.675", LA LEY, 2004-D, 1195.
(71) SAISSAC, Alberto, "La demanda por dao ambiental colectivo en la ley 25.675. Trmite, competencia
y legitimacin", en Rev. de Derecho Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis. 2004, N 0 p. 221.
(72) Cm. Civ. y Com. de Mercedes, 6/4/2004, DJ, 2004-2-799 y en LA LEY, 2004-D, 777, con notas de
LOPEZ ALFONSIN, M. A. y MARTINEZ, A. N., "Una interesante resolucin judicial frente al dao ambiental

Thomson La Ley 23
colectivo", y de BIDART CAMPOS, Germn, "La legitimacin del afectado en materia de derecho ambiental".
(73) Cm. Civ. y Com. de Garantas en lo Penal, Pergamino, 26/09/2002, LLBA, 2003-1049. Se trataba de
una accin de responsabilidad del Estado por daos. El mismo tribunal haba intervenido en el juicio penal en el
que haba prohibido a la autoridad municipal continuar con la actividad contaminante. En definitiva, el tribunal
rechaz la demanda por daos y perjuicios (material y moral) interpuesta por los integrantes de la familia que se
dijo afectada. El rechazo del dao moral debi fundarse slo en la pauta prevista en el art. 2618 (cuando
adquirieron el inmueble el basurero estaba haca varios aos); no cabe argumentar que no estaba probado el
dao fsico, pues se trata de dos supuestos diferentes.
(74) Rev. de Derecho Ambiental N 0, 2004 p. 169, con nota de MORELLO, Augusto y CAFFERATTA,
Nstor, "Las medidas cautelares hoy", y de LUGONES, N. J., "Una ventana que abre la Corte Suprema para el
ambientalismo argentino".
(75) ROSALES CUELLO, Ramiro, y GUIRIDLIAN LAROSA, J., "Las acciones colectivas y la
constitucin nacional", LA LEY, 2006-B, 1238.
(76) SAISSAC, Alberto, "La demanda por dao ambiental colectivo en la ley 25.675. Trmite, competencia
y legitimacin", en Rev. de Derecho Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, 2004, N 0 p. 221.
(77) BESALU PARKINSON, Aurora, Buenos Aires, Ed. Hammurabi, 2005, p. 141.
(78) Para esta diferencia, DE BENEDICTIS, Leonardo, "La responsabilidad ambiental en la Unin
Europea. Anlisis comparativo de la directiva 2004/35 CE y la normativa argentina", en Rev. de Derecho
Ambiental, 2005 N 3 p. 97.
(79) CAFFERATTA, Nstor, "El principio de prevencin en el derecho ambiental", Rev. de D. Ambiental,
Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, N 0, 2004, p. 46.
(80) CAFFERATTA, Nstor, "Ley 25.675 General del Ambiente, comentada, interpretada y concordada",
en DJ 2002-3-1133.
(81) Me he referido a este tema en un viejo artculo titulado "La responsabilidad colectiva y los daos
producidos por los productos elaborados", Revista Jurdica de San Isidro (Buenos Aires), N 24, 1988, p.133.
(82) Un autor ha sostenido que la responsabilidad que la ley impone a los profesionales y a los funcionarios
pblicos es tambin de naturaleza objetiva; que la expresin "en la medida de su participacin" se vincula a la
causalidad y no a la culpabilidad (Ver LOPEZ HERRERA, Edgardo, "Dao ambiental. Anlisis de la ley
25.675", J.A. 2006-I-1091.
(83) MORELLO, Augusto M., "Recreacin de la tica colectiva desde las perspectivas del juez y del
abogado. Cuatro propuestas", ED 154-1029.
(84) Ver, entre muchos, MOSSET ITURRASPE, "Problemtica de la prescripcin liberatoria en derecho de
daos", en Rev. Derecho Privado y comunitario, Buenos Aires, Ed. Rubinzal, N 22 p. 9.
(85) Cm. Nac. Civ. sala H, 01/10/1999, JA, 1999-IV-309.
(86) Cmara Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, Sala I,
30/10/2003, Barragn, Jos P. c. Autopistas Urbanas SA y otros s/Amparo (art. 14 CCBA), LA LEY, 2004-C,
1019, con nota de ESAIN, Jos, "Ruidos molestos generados por el trnsito en una autopista"; DJ, 2004-2-250,
con nota de CAFFERATTA, Nstor A., "Ruido excesivo en autopistas y en ElDial.com.ar", Suplemento
Ambiental, 29/10/2003.
(87) CSN, 04/11/1997, LA LEY, 1998-A, 281 y DJ, 1998-3-376; 26/10/1999, LA LEY, 2000-D, 504 y DJ,
2000-3-11. Aclaro que no se trata de casos de dao ambiental.
(88) Cm. 1 Civ. y Com. de La Plata, sala II, 27/04/93, "Pinini c. Copetro", JA, 1993- III-368.
(89) Compulsar SILVA, Carlos D., "El proceso civil frente al nuevo derecho ambiental de orden pblico",
en Rev. de Derecho Ambiental N 0, 2004, p. 97.
(90) Para una visin excesivamente crtica de la ley, MOYANO, Amlcar, "Ley general del ambiente. A
propsito de su invalidez o de su aceptable aplicacin", en Rev. de Derecho Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis
Nexis, N 4, 2005, p. 213 y siguientes.
(91) Cmara Federal La Plata, Sala 2, 8/7/2003, Asociacin para la proteccin del medio ambiente v.
Aguas Argentinas SA y otros, Rev. de Derecho Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, N 0, 2004, p. 193,
con nota de SAISSAC, Alberto J, "La demanda por dao ambiental colectivo en la Ley 25.675: trmite,
competencia y legitimacin".
(92) Compulsar GARROS MARTINEZ, Mara C., "Cuestiones de legitimacin en acciones
medioambientales con especial referencia a la provincia de Salta", en Rev. de Derecho Ambiental, Buenos
Aires, Ed. Lexis Nexis, N 4, 2005, p. 27 y siguientes.
(93) GARCIA MINILLA, Gabriela, "Ley general del ambiente", en JIMENEZ, E. P. (coord.), "Derecho

Thomson La Ley 24
ambiental. Su actualidad de cara al tercer milenio", Buenos Aires, Ed. Ediar, 2004, p. 21; ESAIN, Jos,
"Federalismo ambiental: la competencia judicial en materia ambiental", Rev. de Derecho ambiental, N 4,
Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, Octubre/Diciembre 2005, p. 1; este autor hace un prolijo relato de la
jurisprudencia de la Corte, en especial sobre la ley 24.051 sobre residuos y desechos peligrosos.
(94) CAFFERATTA, Nstor, "Responsabilidad civil por dao ambiental", en TRIGO REPRESAS, F. y
LOPEZ MESA, M., "Tratado de la responsabilidad civil", Buenos Aires, Ed. LA LEY, 2004-III, 626.
(95) CSN, 19/11/2002, "Municipalidad de Magdalena c. Shell Ca. de Petrleo S.A.", JA, 2003-I-621 y en
LA LEY, 2003-C, 165.
(96) CSN, 17/07/2004, Rev. de Derecho Ambiental N 0, 2004 p. 169, con nota de MORELLO, Augusto y
CAFFERATTA, Nstor, "Las medidas cautelares hoy"; y de LUGONES, N. J., "Una ventana que abre la Corte
Suprema para el ambientalismo argentino".
(97) CSN, 7/12/2004, Edenor S.A. c/Provincia de Bs. As., Rev. de Derecho Ambiental, Bs. As. Ed. Lexis
Nexis, 2006, n6, pg. 251, con nota de ESAIN, Jos, "Competencias am-bientales y federalismo. La
complementariedad maximizante ha llegado a la justicia".
(98) CFed. La Plata, sala 2, 08/07/2003, Rev. de Derecho Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis. 2004,
N 0 p. 193, con nota de SAISSAC, Alberto, "La demanda por dao ambiental colectivo en la ley 25.675.
Trmite, competencia y legitimacin".
(99) CFed. San Martn, sala I, 09/12/2004, Rev. de Derecho Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, N
1, 2005, p. 191, con nota de CAFFERATTA, Nstor, "Clausura preventiva de una planta operadora de
residuos".
(100) CFed. Baha Blanca, sala 2, 21/09/2004, Rev. de Derecho Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis
Nexis, N 1, 2005, p. 205, con nota de CAFFERATTA, Nstor, "En defensa de un ecosistema marino
vulnerable. La reserva de la Baha de San Blas y la proteccin del delfn franciscana".
(101) CNCiv. y Com. Rosario, sala I, 26/12/2005, LLLitoral, 2006-524. Los vecinos solicitaban la
remocin de la antena, que consideraban cancergena y daosa para la salud por producir contaminacin
ambiental. Decan que la antena estaba en contravencin con normas administrativas y no contaba con
habilitacin municipal.
(102) SAGES, Nstor P., "El amparo ambiental. Ley 25.675", LA LEY, 2004-D, 1196.
(103) CS Tucumn, sala civil y penal, 1/9/2004, LA LEY, 2005-A, 830, con nota de CORDEIRO, M. L. y
VOCOS CONESA, J. M., "Daos y perjuicios por contaminacin ambiental: jurisdiccin del Enargas?", y en
DJ, 2004-2-250.
(104) CSN 5/4/2005, "Angel Estrada y Ca. S.A. c. Secretara de Energa y Puertos", JA, 2005-III-143, con
nota de MERTEHIKIAN, E., "Breves anotaciones sobre los lmites de la competencia de los entes reguladores
en la solucin de conflictos en la jurisprudencia del caso Angel Estado"; tambin publicado en LA LEY,
2005-D, 431.
(105) CSN 17/11/1994, JA, 1995-III-208 (en el caso, reclamo por los efectos de la poda de rboles).
(106) SAGES, Nstor P., "El amparo ambiental. Ley 25.675", LA LEY, 2004-D, 1197.
(107) MORELLO, Augusto, "Estudios de Derecho procesal", La Plata, Ed. Platense, 1998, t. II, p. 1068.
(108) LUGONES, N. J., "Una ventana que abre la Corte Suprema para el ambientalismo argentino", en
Rev. de Derecho Ambiental N 0, 2004 p. 182.
(109) CFed. La Plata, sala 3, 08/08/88, Gimnez, Domingo y otra v. Estado Nacional Ejrcito Argentino
s/daos y perjuicios", en JA, 1988-III-96, con nota de MORELLO, Augusto M. y STIGLITZ, Gabriel A.,
"Funcin preventiva del derecho de daos. Sobre los intereses difusos y la reafirmacin del compromiso social
de la Justicia"; y en LA LEY, 1989-C, 116, con nota de GHERSI, Carlos A., "Daos. Reparacin individual. La
obligacin funcional de prevencin social".
(110) CCivil y Com. de San Isidro, sala 1, 17/02/94, LLBA, 1994, ao 1, N 8 p. 984.
(111) Juzgado de 1 instancia en lo Civil de Paran, Entre Ros, "Foro Ecologista de Paran c. Termas
Mara Grande S.A.", 05/09/2005, JA, 2005-IV-334.
(112) Defensora General de la Provincia, Juzgado de Familia, Civil y Penal de Menores de Gualeguaych,
Entre Ros, 14/10/2005, indito.
(113) CFed. La Plata, sala 2, 28/10/2003, "Asociacin Coordinadora de Usuarios, Consumidores y
Contribuyentes c. Enre-Edesur, s/Cese de obra de cableado y traslado de Subestacin Transformadora -
Incidente", en ElDial.com. Idem, 08/07/2003, "Asociacin para la proteccin del medio ambiente y educacin
ecolgica c. Aguas argentinas S.A.", en Rev. de Derecho Ambiental, N 0, 2004, p. 194.
(114) CCiv. y Com. de Garantas en lo Penal, Pergamino, 26/09/2002, LLBA, 2003-1049.

Thomson La Ley 25
 (115) S.T. J. de Neuqun, 30/12/2004, Rev. de Derecho Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, N 1,
2005, p. 209, con nota de MORELLO, Augusto, "Una sentencia moderna y bien fundada".
(116) Para las medidas urgentes en el proceso ambiental ver, entre otros, MOYANO, Amilcar, "Acciones
de prevencin y preservacin del ambiente", en Rev. de Derecho Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis,
2005 N 2 p. 69; ESAIN, Jos, "La medida autosatisfactiva ambiental. La suspensin de actividades iniciadas en
su ejecucin sin procedimiento preventivo ambiental", LA LEY, 2004-C, 275; GARCIA TORRES, Mariana,
"La cautelar ambiental", JA 2005-IV-1399; BERIZONCE, Roberto, "La tutela anticipatoria en los procesos
colectivos. A propsito del cdigo modelo de procesos colectivos para Iberoamrica", JA, 2005-IV-1392.
(117) MORELLO, Augusto y CAFFERATTA, Nstor, "Las medidas cautelares hoy", en Rev. de Derecho
Ambiental N 0, 2004 p. 169.
(118) Sup. Trib. Just. de Ro Negro, 17/03/2005, en Rev. de Derecho Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis
Nexis, 2005, N 2, p. 156, con nota de IRIBARREN, Federico, "Comercializacin de productos derivados de
transgnicos e informacin al consumidor".
(119) SCJ Mendoza, sala 1, 15/03/2005, "Asociacin Oikos s/accin de amparo", en Rev. de Derecho
Ambiental, Buenos Aires, Lexis Nexis, 2005, N 3, p. 215, con nota de ESAIN, Jos, "Los principios de
conservacin de la integridad del sistema ecolgico y de la proteccin de la biodiversidad en cuanto al
desarrollo sostenible en las reas naturales"; LL Gran Cuyo, 2005-237, con nota de GIORDANO, Aldo,
"Ecologa, poltica y petrleo". La decisin tambin fue comentada por VALLS, Mario, "Fallos de la Suprema
Corte de Justicia de la Provincia de Mendoza juzgan suficiencia de la evaluacin de impacto ambiental", en
ElDial.com del 29/3/2005. La explotacin petrolera genera muchos problemas de contaminacin ambiental
(Ver, entre otros, DE BENEDICTIS, Leonardo, "La regulacin ambiental en el upstream petrolero.
Consideraciones sobre la normativa vigente. Los daos y sus reparaciones", en Rev. de Derecho Ambiental N
0, 2004, p. 51).
(120) CFed. La Plata, sala 2, 08/07/2003, Rev. de Derecho Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis,
2004, N 0 p. 193, con nota de SAISSAC, Alberto, "La demanda por dao ambiental colectivo en la ley 25.675.
Trmite, competencia y legitimacin". El autor entiende que dada la complejidad del tema, el tribunal debi dar
el trmite ordinario al proceso.
(121) Que revoc la decisin de la CFed. La Plata, 08/08/1988, JA 1998-III-96, con nota de MORELLO, A.
M. y STIGLITZ, G., "Funcin preventiva del derecho de daos, sobre los intereses difusos y la reafirmacin del
compromiso social de la justicia".
(122) CFed. Baha Blanca, sala 1, Sec. I, 17/11/2005, "Werneke, Adolfo Guillermo y otros c. Ministerio de
Asuntos Agrarios y Produccin de la PBA s/amparo - medida cautelar", indito.
(123) MORELLO, Augusto M., "La prueba cientfica", LA LEY, 1999-C, 897; CAFFERATTA, Nstor,
"La prueba del dao ambiental", JA, 2005-IV-1407; conf. FERNANDEZ MADERO, Jaime, "La contaminacin
y la actividad fabril", DJ 2006-1-275.
(124) CARNOTA, Walter y MARANIELLO, Patricio, "La audiencia pblica como medio probatorio en
materia de derecho ambiental", en Rev. De Derecho ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, 2005 N 2 p. 1 y
siguientes.
(125) Para un anlisis de este texto ver BEC, E., y FRANCO, H., Puede el clnico desplazar al cirujano de
la mesa de operaciones? a propsito del art. 33 de la ley general del ambiente 25.675, en Rev. Derecho
Ambiental, Bs. As., ed. Lexis Nexis, 2006, n6, pg. 251.
(126) ESAIN, Jos, "El dao ecolgico leve y las pruebas cientficas tasadas", DJ, 2005-3-708.
(127) SABSAY, Daniel y DI PAOLA, Mara E., "Presupuestos mnimos de proteccin ambiental;
recomendaciones para su reglamentacin", Buenos Aires, Ed. Fundacin Ambiente y Recursos Naturales, 2003,
p. 40; conf. CAFFERATTA, Nstor, "Responsabilidad civil por dao ambiental", en TRIGO REPRESAS, F. y
LOPEZ MESA, M., "Tratado de la responsabilidad civil", Buenos Aires, Ed. La Ley, 2004-III, 631.
(128) Ver, entre muchos, GARCIA INDA, A., "Materiales para una reflexin sobre los derechos
colectivos", Madrid, Ed., Dykinson, 2001; GIDI, Antonio, "Class action in Brazil. A model for Civil Law
Countries", Ed. The American Journal of Comparative Law, 2001; del mismo autor, la versin en espaol, "Las
acciones colectivas y la tutela de los derechos difusos colectivos e individuales en Brasil"; un modelo para
pases del Derecho Civil, Mxico, Ed. Porra, 2004; GIDI (coord) "La tutela de los derechos difusos, colectivos
e individuales homogneos. Hacia un cdigo modelo para Iberoamrica", Mxico, Ed. Porra, 2003;
GIUSSANI, A., "Studi sulle 'class actions'", Padova, Cedam, 1996; MAURINO, G., NINO, E. y SIGAL, M.,
"Las acciones colectivas. Anlisis conceptual, constitucional, procesal, jurisprudencial y comparado", Buenos
Aires, Ed. Lexis Nexis, 2005; MONTI, J. L., "Los intereses difusos y su proteccin jurisdiccional", Buenos
Aires, Ed. Ad Hoc, 2005; MORELLO, Augusto, "La tutela de los intereses difusos en el derecho argentino", La
Plata, Ed. Platense, 1999; PETRELLI, Patricia, "Interessi collettivi e responsabilit civile", Padova, Cedam,
2003.

Thomson La Ley 26
 (129) Juzgado CyC La Plata N 5, 15/03/2005, Sagarduy, Alberto y otros c. Copetro S.A. s/daos y
perjuicios", en RDAM Lexis Nexis Newsletter.
(130) PELLE, Walter D., "El dao ambiental en el derecho civil argentino y comparado", en JIMENEZ, E.
P. (coord.), "Derecho ambiental. Su actualidad de cara al tercer milenio", Buenos Aires, Ed. Ediar, 2004, p. 397.
El autor dice que, para evitar el fraude, el juez tiene poderes inquisitoriales.
(131) ESAIN, Jos, "El dao ecolgico leve y las pruebas cientficas tasadas", DJ, 2005-3-706.
(132) La sentencia se publica en ElDial on line. Fue comentada por AGUILAR, Mara M., "La fuerza
jurdica vital de la doctrina y la jurisprudencia en materia de ilcitos ambientales", en Rev. de Derecho
Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, N 4, 2005, p. 196, y por CAFFERATTA, Nstor, "Comunidad
indgena, actividad minera y medio ambiente", en Rev. de Derecho Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis,
N 4, 2005, p. 201 y siguientes.
(133) JA 2001-III-305, con nota de MORELLO, A., y CAFFERATTA, N., "Las industrias, la tutela del
ambiente y la Corte suprema". En el caso, la Corte convalid la decisin en cuanto haba hecho lugar a los
daos y perjuicios, pero la revoc en cuanto el apercibimiento decretado.
(134) CFed. La Plata, sala 2, 26/10/2004, Rev. de Derecho Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, N
1, 2005, p. 185, con nota de CAFFERATTA, Nstor A., "Caducidad de instancia en procesos colectivos
ambientales".
(135) Rev. de Derecho Ambiental N 0, 2004 p. 169, con nota de MORELLO, Augusto y CAFFERATTA,
Nstor, "Las medidas cautelares hoy"; y de LUGONES, N. J., "Una ventana que abre la Corte Suprema para el
ambientalismo argentino". Compulsar tambin LAGO, Daniel, "Asociacin de superficiarios de la Patagonia v.
YPF: una batalla judicial ambiental indita", en Rev. de Derecho Ambiental, 2005 N 2 p. 252.
(136) Cmara Civil y Comercial de la Ciudad de Corrientes, sala 4, 05/10/2005, JA, 2005-IV-330.
(137) Compulsar, RIZZO, Christopher, "Diseando un rol global para los amici en los casos referidos a la
materia ambiental y de los derechos humanos", en Rev. de Derecho Ambiental, Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis,
N 4, 2005, p. 91.
(138) Compulsar, entre muchos, ZUBIRI DE SALINAS, Mercedes, "El seguro de responsabilidad civil por
daos al medio ambiente", Navarra, Ed. Aranzadi, 2005.
(139) LAGO, Daniel, "Asociacin de superficiarios de la Patagonia v. YPF: una batalla judicial ambiental
indita", en Rev. de Derecho Ambiental, 2005 N 2 p. 250.
(140) Rev. de Derecho Ambiental N 0, 2004 p. 169, con nota de MORELLO, Augusto y CAFFERATTA,
Nstor, "Las medidas cautelares hoy"; y de LUGONES, N. J., "Una ventana que abre la Corte Suprema para el
ambientalismo argentino"; tambin en JA 2005-IV-307, con nota de FAGGI, Emilio, "El medio ambiente en la
justicia".
(141) CCiv. y Com. Corrientes, sala IV, 05/10/2005, JA, 2005-IV-330; Resumen del fallo, en Rev. Resp.
Civil y Seguros, ao VIII, N 5, mayo 2006, p. 97, con nota de DI PAOLA, Mara E., "Recomposicin del
ambiente y del dao producido por derrames de PCBs".
(142) Ver mi voto como integrante de la Suprema Corte de Mendoza en decisin del 06/04/2006,
Actualidad Jurdica de Cuyo, 2006-36.
(143) LORENZETTI, Ricardo, "La proteccin jurdica del ambiente", LA LEY, 1997-E, 1463.
(144) FLEITAS ORTIZ DE ROZAS, Abel, "Gestin ambiental y Justicia", en Rev. de Derecho Ambiental,
Buenos Aires, Ed. Lexis Nexis, 2005/1, p. 126.
(145) ZAFFARONI, Eugenio R., citado por GARCIA MINILLA, Gabriela, "Ley general del ambiente", en
JIMENEZ, E. P. (coord.), "Derecho ambiental. Su actualidad de cara al tercer milenio", Buenos Aires, Ed.
Ediar, 2004, p. 20.

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