Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Procesal-Organico-Manual HECTOR OBERG LIBRO
Procesal-Organico-Manual HECTOR OBERG LIBRO
DERECHO PROCESAL
ORGNICO
TERCERA EDICIN
REVISADA Y ACTUALIZADA
DERECHO PROCESAL ORGANICO
HCTOR OBERG YEZ
MACARENA MANSO VILLALN
Has llegado a los umbrales de un apartado de la ciencia jurdica -uno de los tantos- que te permitir
conocer las formas para lograr lo que crees que existe en este mundo: justicia. No eres un necio ni un
nefelibata, lo aprenders por la razn o la fuerza, te agrade o no, y slo as comprenders lo que es esta
disciplina a la cual te incorporas en este momento, y que te traer a la prosaica realidad de nuestro
mundo jurdico. Empero, puedo decirte que te entregues al destino, confa que todo ser para mejor,
aunque no seas hoy capaz de entenderlo. Sintate, respira y entrgate. Reposa, descansa, medita. Luego
acta, si es preciso, y as podrs continuar en este camino que has elegido hasta el fin de tu vida,
siempre acompaado de una forma, que est representada ahora en este llamado derecho procesal, y
cuyas primeras nociones quedan a tu disposicin con estos apuntes. Aprovchalos.
La primera cuestin que en el estudio de esta disciplina se debe abordar es el relativo a su concepto.
En un primer intento podramos conceptuar al derecho procesal como la disciplina jurdica que tiene por
objeto el estudio del proceso, y no cualquier proceso, sino aquel que se desenvuelve ante los jueces.
Pero esta nocin, por su simplismo, obliga a buscar definiciones ms comprensivas del contenido de
esta rama.
La doctrina chilena ha propuesto algunas definiciones, as el profesor Jaime Galt deca que es "El
derecho que se ocupa de las formas ms o menos solemnes con que se proponen, discuten y resuelven
las cuestiones que se someten a los tribunales".
Por su parte, el profesor Pereira Anabaln lo define como "la ciencia jurdica cuyo objeto es el
estudio sistemtico de las normas, principios e instituciones que regulan el ejercicio del poder
jurisdiccional del Estado
Como se aprecia, el derecho procesal suele definirse como "el conjunto de normas que regulan el
proceso", o bien "la ciencia jurdica que atiende al estudio del proceso", pero, a pesar de estas
definiciones, que centran toda la disciplina en torno al proceso, la doctrina ha sido consciente de que el
derecho procesal no es el derecho del proceso, dado que ste no es ni el nico ni el ms importante
contenido del mismo, sino que se integra, adems, por las nociones de jurisdiccin y accin.
2 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
En efecto, aparte de la nocin de proceso, el derecho procesal se integra por otros conceptos
indispensables para precisar el objeto de la disciplina.
En primer lugar debe mencionarse el concepto de jurisdiccin. Ello, porque de todos los procesos y
procedimientos regulados por el ordenamiento, slo deben ser objeto del derecho procesal aquellos a
travs de los cuales acta la jurisdiccin.
Por otra parte, junto a los conceptos de proceso y de jurisdiccin, el derecho procesal tambin
estudia la accin.
En consecuencia, una primera aproximacin al concepto de derecho procesal podra consistir en que
es aquel que regula la jurisdiccin, la accin y el proceso.
En cuanto a su denominacin, si bien la expresin derecho procesal es la que parece prevalecer en la
doctrina y en la legislacin, no puede ignorarse que esta disciplina ha tenido y tiene otras
denominaciones:
1. Hasta el siglo XVIII, en los pases de cultura latina su contenido era el de simple prctica, de ah
que a los libros sobre la materia se les denominaba "Prctica Judicial".
2. En el siglo XIX la voz "procedimiento" sustituye a la "prctica" y el mtodo de la exgesis se
utiliza para describir el proceso civil y examinar el alcance de sus disposiciones.
3. A comienzos del siglo XX se abre camino entre los pases de formacin latina una concepcin
sistemtica y coherente del derecho procesal que se inicia fundamentalmente con Chiovenda, quien
propone denominar a esta rama del derecho con el nombre de "Derecho Procesal", la que no ha estado
exenta de crticas, pues se dice que la voz "procesal" estara indicando que el objeto materia de estudio
de la asignatura sera el proceso, con lo que se excluira todo lo referente a la organizacin de los
Tribunales, sus atribuciones y competencia.
4. La voz "Derecho Judicial", es otra denominacin que no ha prosperado porque corrientemente se
refiere a la organizacin judicial, esto es, a la parte orgnica de este derecho, omitiendo la funcional, la
del proceso.
5. La doctrina espaola ha introducido la denominacin "Derecho Jurisdiccional", que parece ser la
denominacin que ms base cientfica tiene para oponerse a la de Derecho Procesal.
Sin embargo, a pesar de que gran parte de la doctrina est consciente de que el concepto
fundamental de la disciplina es la jurisdiccin, ha preferido mantener el tradicional vocablo de "Derecho
Procesal"
La expresin derecho est tomada en el sentido que le corresponde como rama autnoma de las
DERECHO PROCESAL O RGNICO 3
ciencias de la cultura. La consideracin de que el derecho procesal civil o penal era un apndice de otras
disciplinas como el derecho privado o el penal, est completamente superada, y representa una visin
arcaica y desfasada del movimiento cientfico procesal.
En cuanto a la locucin procesal, dice relacin con el objeto estudiado: el proceso.
En cuanto al contenido de la disciplina, su ncleo est contenido por la funcin jurisdiccional, la que
se ejerce por el tribunal de justicia, formado por jueces y por otros funcionarios que colaboran con l.
A su turno, la jurisdiccin no se ejercita de manera irrestricta, sino dentro de los lmites que fijan
una esfera de atribuciones al tribunal, lmites denominados competencia.
Adems los jueces, salvo excepciones, no ejercen la jurisdiccin por propia iniciativa sino por
peticin de las partes, luego se ver que el derecho de las partes para requerir de los jueces el ejercicio
de la jurisdiccin se denomina "accin", que al deducirse provoca el nacimiento y desenvolvimiento del
proceso.
Este proceso supone la existencia de un conflicto jurdico, y frente a l, el juez debe examinar si las
pretensiones de las partes se ajustan a derecho, lo que se logra a travs de una serie de actos procesales.
Todos estos actos se ordenan en fases que constituyen el procedimiento.
Se suele decir que el derecho procesal comprende dos rdenes de materias:
1. El estudio del rgano jurisdiccional, sus atribuciones y competencia. En este caso se suele hablar
de derecho procesal orgnico.
2. El estudio del procedimiento, vale decir, la manera cmo el rgano jurisdiccional y las partes
deben desempear su misin. En este segundo caso se habla de derecho procesal funcional, el que a su
vez es posible clasificarlo en dos grandes ramas: derecho procesal civil y derecho procesal penal.
Ello sin perjuicio de encontrar en otras ramas del derecho aspectos de orden procesal, as hay un
derecho procesal laboral, administrativo, tributario etc.
Cabe mencionar que a la idea de proceso se ha llegado por confrontacin con las otras soluciones
posibles para dirimir conflictos de intereses de relevancia jurdica.
En efecto no se concibe la existencia de una sociedad sin que en ella se den infinitas colisiones entre
los intereses de las personas, pues las normas jurdicas que rigen la vida social, por su naturaleza, son
susceptibles de ser infringidas.
Producido el quebrantamiento de la norma jurdica, debe arbitrarse la solucin que haga cesar el
conflicto, y en este caso hay al menos tres soluciones posibles:
1. La autotutela o autodefensa: Ella consiste "en la reaccin directa y personal de quien se hace
4 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
justicia por s mismo". Se caracteriza por que uno de los sujetos en conflicto intenta solucionarlo por
medio de su accin directa, en lugar de servirse de la accin dirigida hacia el Estado a travs del
proceso.
En general este medio de solucin de conflictos est prohibido por el derecho, y slo
excepcionalmente se permite la autotutela, como en el caso del derecho legal de retencin o en el caso
de la legtima defensa del artculo 10 N 4 del Cdigo Penal.
2. La autocomposicin: Ella consiste "en la sumisin o renuncia total o parcial de los derechos de
una parte a favor de la otra".
Se dice que la sumisin total es la renuncia o la remisin de la deuda y que la sumisin parcial sera
la transaccin, la conciliacin y el avenimiento.
Adems, esta autocomposicin puede ser unilateral o bilateral.
Es unilateral cuando las concesiones provengan de una de las partes en conflicto. As ocurre en el
desistimiento, el allanamiento y la renuncia.
Ser bilateral, en cambio, cuando las concesiones provienen de ambas partes, como en la
transaccin, el avenimiento y la conciliacin.
En la autocomposicin es posible la intervencin de un tercero, pero en definitiva el conflicto se
resuelve por obra de las partes y no del tercero, quien en el mejor de los casos se limita a proponer una
solucin, no a imponerla, pues se encuentra en un estado de interpartes.
Las maneras en que el tercero puede intervenir son:
Espontneamente, en cuyo caso nos encontramos ante la mediacin y en ella las partes no se
comprometen a aceptar la solucin, reservndose su ulterior libertad de accin.
En forma provocada, cuando es llamado por las partes y en este caso las partes se comprometen a
aceptar la solucin impuesta por el tercero.
Como se aprecia, la autocomposicin en cualquiera de sus formas es una manera directa y uni o
bilateral de poner fin a un conflicto y es un medio pacfico. Por ello se nos presenta como la forma ms
natural de solucin de controversias. Sin embargo tiene dos limitantes que la transforman en un medio
poco eficiente:
1. Existe un gran nmero de conflictos en que hay un inters social comprometido, que va ms all
del que tienen las partes involucradas. En estos casos, la propia normativa impide que los sujetos en
conflictos le pongan fin por mutuo acuerdo.
2. Es escasa la probabilidad de que una vez que surge el conflicto, las voluntades que se alejaron al
DERECHO PROCESAL O RGNICO 5
Se dice que el procedimiento es el conjunto de formalidades especficas a que deben someterse tanto
los tribunales como las personas que concurren ante ellos planteando pretensiones procesales. Con este
trmino se alude a las normas de desarrollo del proceso, o si se quiere, a la tramitacin de cada proceso.
Este concepto responde a una consideracin meramente formal o externa de la actividad procesal.
Por expediente, podra decirse que es la materialidad del proceso, ya que consiste en el conjunto de
escritos, documentos y actuaciones de toda clase que se presentan o verifican en el proceso y que se
ordenan cronolgicamente.
1. Es de Derecho Pblico: Este derecho es esencialmente pblico porque regula relaciones entre un
rgano del Estado que se halla en una situacin de supremaca que est investido de una potestad
jurdica pblica y otras personas que se hallan sujetos a una potestad en una relacin de subordinacin.
Consiguientemente:
a) Las normas procesales son de orden pblico y por investir esta naturaleza las partes no pueden
derogarlas por un simple acuerdo de voluntades.
b) An ms, estas normas de ndole procesal prevalecen en cada pas sobre el Derecho de un pas
extranjero.
Esto no impide que el C.P.C. acepte la renuncia de ciertos derechos
o permita la modificacin de los supuestos de hecho de la norma. Por ejemplo, el actor puede desistirse
de su demanda; las partes pueden someter el asunto a arbitraje sustrayndolo de la justicia ordinaria o,
como se ha visto, pueden avenir en el juicio.
2. Es instrumental: en oposicin a material, por cuanto la observancia del derecho procesal no es un
fin en s mismo, sino que es un medio, un instrumento, para observar el derecho material.
En otros trminos, el derecho procesal no da las soluciones concretas del conflicto de intereses, sino
el mecanismo o la frmula para llegar a la composicin del mismo.
3. Es un derecho formal: En oposicin al sustancial, porque al decir de Calamandrei el derecho
procesal "no regula directamente el goce de los bienes de la vida, sino las formas de las actividades que
se deben realizar para obtener del Estado la garanta de aquel goce".
4. Es autnomo: Lo es porque tiene un rgimen jurdico propio. El derecho procesal est
desvinculado del derecho material, tiene sus propias normas y su doctrina exclusiva. As, el mandato
procesal es distinto del civil, al igual que la nulidad.
A esta autonoma se lleg luego de una evolucin de las antiguas concepciones privatistas del
DERECHO PROCESAL O RGNICO 7
derecho procesal que le negaban independencia frente al derecho sustancial. Hoy en da nadie niega la
autonoma del derecho procesal frente a la legislacin civil, pues su contenido y su objeto son
totalmente distintos.
Con todo, no puede establecerse un divorcio absoluto entre el derecho civil y el procesal, sino que,
por el contrario, existe una interrelacin entre ambas ramas, como lo hay entre todas las disciplinas
jurdicas, en razn del carcter complejo del fenmeno jurdico.
En todo caso, no es la ubicacin de una norma en un determinado cdigo la atributiva de su
naturaleza; en los cdigos procesales pueden encontrarse normas materiales-sustantivas como tambin
es posible encontrar normas procesales en los cdigos de fondo.
En suma, es posible distinguir el derecho sustancial o de fondo que es aquel que define los derechos
subjetivos y el derecho procesal, que regula la forma de la actividad jurisdiccional. El primero indica la
materia, en tanto que el segundo seala la forma.
3. Clasificaciones.
Se distingue entre el derecho procesal orgnico, que es aquel que comprende las normas referentes a
la Organizacin y Atribuciones de los rganos jurisdiccionales y el derecho procesal funcional, que se
refiere a las normas relativas a conducta que las partes y el rgano jurisdiccional deben cumplir en la
sustanciacin del proceso.
Las primeras se contienen en el Cdigo Orgnico de Tribunales y en leyes complementarias y, las
segundas, en los cdigos de procedimiento civil y de procedimiento penal.
Existe el derecho procesal civil, cuyo contenido est compuesto por normas de derecho privado,
fundamentalmente, el Cdigo Civil y el de
Comercio; a su vez el derecho procesal penal tiene como leyes de fondo las de carcter penal,
fundamentalmente el Cdigo Penal.
En fin, existe un derecho procesal laboral, de menores, militar, etc.
Como se ha dicho, esta distincin mira al contenido de las leyes del fondo, pues el derecho procesal
se presenta como una disciplina nica y lo nico que vara, adems de la ley sustantiva, son los
procedimientos, la forma cmo se desenvuelve el proceso.
8 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
Son fuentes del Derecho Procesal, entendidas en un sentido amplio, todo medio que sirve para
establecer, interpretar o aplicar la norma procesal.
Son las siguientes:
- Ley procesal, que es la fuente directa e inmediata del derecho procesal.
Entre las fuentes indirectas destacan:
- La doctrina de los tratadistas.
- La costumbre.
- La jurisprudencia.
- El derecho histrico y la legislacin comparada.
- Los autos acordados.
La ley procesal es la norma procesal por excelencia. Esta ley en su forma es igual a las dems leyes
y slo se diferencia de ella por su contenido, por su misin jurisdiccional.
En consecuencia, habr leyes procesales orgnicas y funcionales en la medida que se refiera a la
organizacin de los tribunales, sus atribuciones y competencia o bien establezca las normas de
procedimiento a las cuales deben someterse tanto los tribunales como las personas que actan en el
proceso.
Las caractersticas de la ley procesal son las mismas del Derecho procesal, es decir, es de Derecho
pblico, formal, instrumental y autnoma o independiente con respecto a la ley material.
4.1.1. Clasificacin de la ley procesal:
a) Por su objeto:
- Orgnica
- Funcional
b) Por la relacin material que regula o tutela:
- Procesal civil
- Procesal laboral
- Procesal penal
- De justicia militar
- De polica local
DERECHO PROCESAL O RGNICO 9
c) Por su extensin:
- Comn: comprende una amplia gama de relaciones jurdicas, como las del proceso civil que no
slo son comunes porque abarcan relaciones civiles y comerciales, sino porque son fuente supletoria a
todos los dems ordenamientos procesales, inclusive del proceso penal.
- Especial: Aquella que recibe aplicacin slo cuando la relacin jurdico material comprometida en
el proceso tiene una determinada naturaleza, como las del proceso laboral o de menores que slo rigen
para aquellas relaciones que tengan ese carcter.
Evidentemente, lo que interesa para calificar una ley procesal es su contenido, su materia, no su
ubicacin en determinado cdigo.
Las leyes procesales se expresan preferentemente:
1. En leyes ordinarias o normativas.
2. En los Cdigos Procesales.
3. Decretos con fuerza de ley.
4. Autos acordados.
Pero la ley procesal no slo tiene estas manifestaciones, tambin es posible encontrar ciertos
preceptos de ndole procesal en la propia Constitucin Poltica del Estado.
En efecto, como estatuto fundamental del Estado, la Constitucin contempla normas de distintas
clases que constituyen principios rectores del ordenamiento jurdico; entre estas normas no podan faltar
aquellas referidas al derecho procesal, como aquellas relativas al Poder Judicial.
Entre estas disposiciones se reconoce la funcin jurisdiccional, la jerarqua de la Corte Suprema y
ciertos principios bsicos de la organizacin judicial como la independencia, la legalidad, la
responsabilidad y la inamovilidad.
Adems, la Constitucin Poltica en el artculo 19 N 3 asegura "la igual proteccin de la ley en el
ejercicio de los derechos". Esta proteccin que no es ms que una consecuencia del principio de
igualdad ante la ley que se establece en el artculo 19 N 2 inciso 2o.
Si se proyecta esta igualdad al campo del proceso ella se traduce en importantes consecuencias como
son: que el juez debe decidir el conflicto sin atender a diferencias de clase, de fortuna, de cultura, de
raza, de ideologa, etc.
Tambin consagra el derecho a la defensa jurdica y es as como el artculo 19 N 3 inciso 2
establece que toda persona tiene derecho a la defensa jurdica en la forma que la ley seala y que nadie
10 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
puede coartar ese Derecho; adems, la ley arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y defensa
jurdica a quienes no puedan procurrselos por s mismos (artculo 19 N 3 inciso 3o).
De igual manera, se contempla en la Carta Fundamental el derecho al debido proceso legal, esto es,
nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que sealare la ley y que se
hallare establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del hecho (artculo
o
19 N 3 inciso 4 ), adems toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un
proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un
procedimiento y una investigacin racionales y justas (artculo 19 N 3 inciso 5o).
Finalmente, se reglamenta en forma separada y especial las leyes procesales que se refieren a la
libertad personal y al proceso penal.
a) En este orden de ideas, la ley no puede presumir de derecho la responsabilidad penal (artculo 19
N 3 inciso 6o).
b) Adems, nadie puede ser detenido, sino en virtud de orden de autoridad competente (artculo 19
N 7 letra c).
Se reglamentan, por ltimo, acciones dirigidas a activar una funcin conexa a la jurisdiccional que
es la conservadora, la que por su origen histrico tiende a proteger y tutelar los derechos fundamentales
de los individuos y que comnmente se les denomina Recurso de Proteccin y Recurso de Amparo,
referidos en los artculos 20 y 21 respectivamente.
Las normas de interpretacin del Cdigo Civil contenidas entre los artculos 19 al 24 rigen para las
normas procesales; adems de las reglas de especialidad (artculos 4 o y 13) y los llamados adagios
jurdicos.
Agreguemos que para la mejor interpretacin de la ley procesal deben consagrarse en los Cdigos de
Procedimiento Civil los principios formativos de stos, para guiar al juez en la labor de aclarar los
puntos oscuros o dudosos de la norma y para presentarle el orden sistemtico de las ideas que inspiran
las leyes.
Se habla de integracin cuando existen lagunas en el ordenamiento jurdico, es decir, cuando falta
una norma expresa que regule determinada situacin.
En el derecho penal no existe el problema de las lagunas, pues sin ley no hay delito ni pena;
DERECHO PROCESAL O RGNICO 11
Este captulo aborda los problemas que suscita la ley procesal en cuanto a su vigencia o eficacia
respecto del tiempo, espacio y de las personas.
Se presenta el problema cuando sobre la misma materia procesal se dicta una nueva ley que deroga
total o parcial, expresa o tcitamente, la ley anterior.
El principio general es el efecto inmediato, o sea que la ley procesal rige los hechos, actos y
situaciones jurdicas realizadas despus de su entrada en vigor. As lo establece el artculo 9o del Cdigo
Civil.
A su vez, la regla sentada por los artculos 6o y 7o C.C. explica que la ley rige desde su publicacin
en el Diario Oficial hasta el da de su derogacin o modificacin a menos que en s misma se establezca
otra norma al respecto.
Luego, para comprender la aplicacin de la ley procesal en el tiempo hay que distinguir entre los
procesos terminados, los no iniciados y los pendientes.
En el primer caso, no hay problema porque los efectos del proceso regidos por la ley antigua, son
intangibles; el efecto de irrevocabilidad e inimpugnabilidad que involucra la Cosa Juzgada no pueden
ser alterados por una ley posterior.
En el segundo, esto es el proceso no iniciado, se rige, por la nueva ley que se aplica "in actum".
Es en el tercer caso, el de los procesos pendientes, el que plantea problemas.
El principio que fluye de los artculos 22 y 24 de la L.E.R. es que las leyes procesales rigen "in
12 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
1. La doctrina de los tratadistas: Es la ciencia del Derecho Procesal. No es fuente directa, pero en
nuestro derecho ha sido fuente indirecta de innegable importancia.
Es gracias a los estudios e investigaciones de la Doctrina Procesal desde 1856 hasta la fecha, que el
Derecho Procesal ha adquirido la autonoma, independencia y base cientfica que exhibe actualmente.
2. La costumbre: Es conocido que en nuestro derecho la costumbre no es propiamente una fuente
independiente de derecho, porque slo tiene valor cuando la ley se refiere a ella (artculo 2 del Cdigo
Civil).
Estrechamente vinculados a la costumbre, sin ser sinnimos, pueden citarse los usos y las prcticas
procesales, que son muy frecuentes y sirven para interpretar y proyectar materialmente la norma
procesal.
La omisin de los usos y prcticas no constituye infraccin de ley.
3. La jurisprudencia: El juez est obligado a fallar, por el llamado principio de inexcusabilidad del
artculo 10 inciso 2o del C.O.T.
La resolucin uniforme y constante de una determinada cuestin jurdica crea la jurisprudencia que
no es sino un conjunto de precedentes reiterados en que los tribunales superiores de justicia hacen
aplicacin en casos concretos sometidos a su juzgamiento de los preceptos decisorios y ordenatorios de
DERECHO PROCESAL O RGNICO 13
los litigios.
No constituyen jurisprudencia, sino un simple precedente, aquellas resoluciones aisladas sobre
determinadas materias litigiosas por alta que sea la investidura del tribunal que la emite. Se dice que
tampoco la constituiran los fallos de los tribunales inferiores por la jerarqua que ocupan ellos dentro de
la organizacin judicial por la cual sus fallos estn expuestos a ser modificados por el superior
jerrquico a travs de los recursos procesales.
4. El derecho histrico y la legislacin comparada: Las fuentes histricas si bien interesan ms a la
Historia del derecho, no es menos cierto que como antecedentes de las normas procesales son fuentes
jurdicas.
Gracias a l es posible comprender el por qu de las instituciones vigentes, el grado de evolucin
que ha experimentado esta disciplina contribuyendo de esta forma a la correcta interpretacin e
inteligencia del Derecho nacional vigente.
La legislacin comparada, que comprende el derecho extranjero, tambin sirve de ayuda para
entender e interpretar las normas procesales. Ello porque el fenmeno jurdico es en s universal.
Especialmente debe considerarse la legislacin espaola que ha servido de base a nuestro
ordenamiento procesal.
5. Los autos acordados: Los tribunales superiores tienen como facultades anexas a la jurisdiccin las
llamadas facultades econmicas que les permiten dictar ciertas disposiciones de carcter general y que
se denominan autos acordados que son acuerdos de carcter judicial que contienen normas permanentes,
generales y obligatorias. Son dictados para el mejor cumplimiento de las normas procesales y del
servicio judicial. Tienden a llenar vacos en la reglamentacin o corregir prcticas viciosas. En todo
caso estn subordinados a la ley.
Hay autos acordados relativos a la forma que deben revestir las sentencias definitivas, el que
reglamenta el recurso de amparo, de inaplicabilidad, el de queja, etc.
Clasificacin de autos acordados:
- En cuanto al rgano que los dicta, emanan de la Corte Suprema y de las Cortes de Apelaciones.
Los autos acordados de las Cortes de Apelaciones tienen aplicacin dentro del respectivo territorio
jurisdiccional.
- En cuanto a su origen, hay casos en que es la ley la que delega esta facultad en la Corte Suprema,
en cambio, los otros emanan directamente de esta facultad conexa denominada econmica de los
tribunales superiores.
14 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
La importancia radica en que los primeros slo pueden ser derogados por ley, en tanto que los
segundos pueden ser modificados o revocados por los mismos tribunales y se dictan cuando lo estimen
oportuno.
- Atendiendo a su extensin, los hay aquellos denominados internos, que se refieren a las funciones
judiciales y a su cumplimiento, y los externos que afectan tambin a terceros y que especialmente
reglamentan materias de procedimiento de ciertos recursos, como los de Amparo y Proteccin.
- En cuanto a sus efectos, los autos acordados son normas, son reglas de conducta obligatorias para
todos los destinatarios.
Si es legislativo slo se puede modificar o derogar mediante una ley.
Si es judicial, los afectados podrn solicitar de la misma autoridad que lo dict, que lo modifique o
derogue. Sin perjuicio de que el propio tribunal de oficio lo haga o el Tribunal Constitucional as lo
determine.
5. La jurisdiccin.
Para iniciar el estudio de la jurisdiccin, es menester hacer un alcance sobre quin es el detentador
de ella. Nos referimos con esto al juez.
En este sentido, se dice que el juez, cuando es llamado a resolver un litigio, desarrolla una actividad
que le es tpica, dotada de caractersticas propias y fines especiales la que es distinta a otro tipo de
actividades ejercidas por otros profesionales. Esa actividad propia, tpica de los jueces, se llama
jurisdiccin. Ella pertenece a los jueces organizados dentro del poder judicial, que la ejercen dentro de
un marco de independencia e imparcialidad. Pero un juez no puede intervenir en forma ilimitada en
todas las materias posibles, surgiendo de este modo una limitacin a su jurisdiccin. Se trata de la
competencia. Ella permite que el juez, en definitiva, tenga jurisdiccin para cierto tipo de casos.
Ahora bien, entendiendo de alguna manera quin es el detentador de la jurisdiccin, veamos qu es
lo que por ella se entiende. La voz jurisdiccin deriva de la locucin latina iurisdictio, que significa
accin de decir o mostrar el Derecho.
No obstante ello, este vocablo tiene varias acepciones en el lenguaje legal e incluso en el comn. En
efecto, se le emplea como sinnimo de "mbito territorial", tambin se la refiere como sinnimo de
"competencia", adems hay quienes la designan como "Poder o Potestad". Finalmente se la considera
como "Funcin", como la actividad con que el Estado provee a la realizacin de la regla jurdica, y esto
es en esencia la funcin jurisdiccional. Con todo, es menester hacer dos aclaraciones:
a) No toda funcin jurisdiccional corresponde al poder judicial, pues existen autoridades que son
DERECHO PROCESAL O RGNICO 15
tambin llamadas por el legislador a resolver ciertas situaciones y los otros poderes en estas actuaciones
tambin realizan funciones jurisdiccionales.
Normalmente la funcin jurisdiccional le va a corresponder a los rganos del poder judicial. Por eso
doctrinariamente se habla de la jurisdiccin judicial para separarla de aquellas otras que pueden ejercer
otros poderes del Estado.
b) No toda funcin del poder judicial es jurisdiccional. Normalmente lo es, porque es de su esencia
ejercerla, pero no siempre la realiza, por ej.: cuando designa a un funcionario o cuando intervienen en la
llamada jurisdiccin voluntaria.
5.1. Concepto:
En cuanto a su concepto, cada autor define y defiende su propia concepcin de lo que es y debe
entenderse por jurisdiccin, pero tradicionalmente se ha enseado la definicin del profesor uruguayo
Eduardo Couture y que indica que la jurisdiccin "Es la funcin pblica realizada por rganos
competentes del Estado, con las formas requeridas por la ley en virtud de la cual, por acto de juicio, se
determina el Derecho de las partes, con el objeto de dirimir sus conflictos y controversias de relevancia
jurdica, mediante decisiones con autoridad de cosa juzgada, eventualmente factibles de ejecucin".
La jurisdiccin es, para este autor, ante todo una funcin. No se trata solamente de un conjunto de
poderes o potestades, sino tambin de un conjunto de deberes
En efecto, la jurisdiccin no es solamente una potestad, sino un deber correlativo a la prohibicin
estatal de la autotutela, deber que se llama inexcusabilidad, consagrado en la C.P.R. artculo 76 inciso 2o
y en el C.O.T., artculo 10 inciso 2o.
Tanto es as, que la inobservancia de este deber por los jueces, los puede hacer responsables
criminalmente (artculos 79 inciso 1o C.P.R. y 224 N 3 CP) e incluso, en su caso, polticamente
(artculo 83 N 1 C.P.R.).
Luego, la jurisdiccin es una funcin que se realiza mediante rganos competentes, que son los
tribunales de justicia, aun cuando habr ocasiones en que la funcin jurisdiccional tambin pueda
corresponder a otros rganos del Estado.
Aade que se hace con las formas requeridas por la ley, es decir, se cumple mediante el proceso, o
sea, aquel instrumento que permite decidir conflictos de relevancia jurdica.
Agrega que es con el objetivo de dirimir sus controversias y conflictos. Ese conflicto se decide
16 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
mediante decisiones con autoridad de cosa juzgada. Este es el objetivo perseguido por la jurisdiccin.
Este efecto no pertenece ni a la funcin legislativa, ni a la ejecutiva ni menos a la administrativa. De ah
que donde hay cosa juzgada hay jurisdiccin y donde no existe cosa juzgada no existe funcin
jurisdiccional.
Dice, adems, eventualmente factible de ejecucin. En un juicio no slo interesa ganar sino que el
vencido cumpla con la prestacin a que ha sido condenado. Esto significa que la parte vencedora no
tiene obligacin de hacer cumplir la sentencia de condena, pero s est facultada esta parte para pedir el
cumplimiento cuando ella lo desee.
Nuestro sistema procesal considera entre sus disposiciones a la jurisdiccin. Si bien es efectivo que
no la define ni le dedica ttulos especiales, no es menos cierto que proporciona elementos
constitucionales y legales necesarios para que la doctrina construya el concepto de jurisdiccin y precise
sus caracteres en nuestro derecho positivo.
1. La nocin de jurisdiccin se encuentra, en primer trmino, en la Constitucin Poltica.
En efecto, los artculos 76 a 82 de la Constitucin, ubicados en el captulo VI, destinado al Poder
Judicial aluden a la jurisdiccin; en particular el artculo 76 seala que "La facultad de conocer las
causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a
los tribunales que establece la ley".
Por su parte, el artculo 5o expresa que "La soberana reside esencialmente en la Nacin. Su
ejercicio se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y tambin por las
autoridades que esta Constitucin establece. Ningn sector del pueblo, ni individuo alguno puede
atribuirse su ejercicio.
A estas disposiciones se agrega el artculo 19 N 3 inciso 5o de la constitucin que seala que "toda
sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin deber fundarse en un procedimiento previo legalmente
tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una
investigacin racionales y justos".
Finalmente, el artculo 7o seala: "Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura
regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley".
Para dar forma y hacer operantes los principios contenidos en las citadas disposiciones, el artculo
77 dispone que una "Ley Orgnica Constitucional determinar la organizacin y atribuciones de los
tribunales que fueren necesarios para la cumplida y pronta administracin de justicia en todo el
DERECHO PROCESAL O RGNICO 17
territorio de la Repblica".
La referida ley es el actual Cdigo Orgnico de Tribunales y su legislacin complementaria.
o
2. El C.O.T. en su artculo 1 seala que "la facultad de conocer las causas civiles y criminales, de
juzgarlas y de hacer ejecutar lo juzgado pertenece exclusivamente a los tribunales que establece la ley".
Aparentemente es coincidente con la disposicin del artculo 76 C.P.R., pero lo cierto es que sta
resulta ms amplia, pues incluye la expresin "resolverlas" que no es comprendida en el artculo 1o. Lo
dicho nos lleva a efectuar un examen de estas dos disposiciones legales.
Anlisis de los artculos 76 C.P.R. y 1o C.O.T.:
Dice el artculo 1o que es la facultad de conocer...; esta expresin que utiliza el legislador del C.O.T.
de facultad se critica porque se emplea para referirse a la atribucin de los tribunales de administrar
justicia, dando a entender que esta actividad del Estado inviste una mera prerrogativa, para juzgar con
exclusividad las causas civiles y criminales.
La verdad es que esta jurisdiccin no es una facultad, implica una obligacin, un deber de
administrar justicia, por eso decimos que la jurisdiccin es un poder-deber, que da forma a una funcin
paralela a la ejecutiva y legislativa.
En la primera parte el artculo 76 se expresa que es la facultad de conocer, empleando
prcticamente la misma redaccin que el artculo 1o COT, pero puede apreciarse que con el alcance
constitucional del artculo 76 inciso 2o acerca de la inexcusabilidad, la facultad de que habla el inciso 1o
ha quedado transformada en un deber constitucional y as lo ha reconocido la jurisprudencia.
Este artculo 76 establece que la funcin jurisdiccional recae sobre causas civiles y criminales. Se
emplea la expresin causa, expresin sinnima de juicio, litigio o pleito y que debe ser entendida como
"la controversia jurdica actual entre partes sometida al conocimiento de un tribunal de justicia
Elementos de una causa:
1. Existencia de una controversia de ORDEN JURDICO.
2. La controversia jurdica debe ser ACTUAL.
3. La controversia jurdica actual debe ser ENTRE PARTES.
4. La controversia actual entre partes, debe ser conocida por un tribunal de justicia, que la va a
resolver.
Alcance a estos elementos:
1. Se requiere de la existencia de una "controversia de orden jurdico". La disputa entre dos o ms
individuos debe tener una relevancia jurdica, debe versar sobre aspectos legales o sobre hechos de
18 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
relevancia jurdica. Se dice que la jurisdiccin tiene por objeto resolver conflictos jurdicos y no
aquellos de carcter religioso, morales o espirituales.
El propio artculo 5o C.O.T. seala que "a los tribunales que menciona les corresponde el
conocimiento de todos los asuntos judiciales que se promuevan dentro del territorio de la Repblica...".
2. Esta controversia ser "actual" cuando versa sobre aspectos concretos y en la que exista un
Derecho comprometido y no meras expectativas. Los jueces no pueden hacer declaraciones abstractas o
de mera consulta.
Los rganos jurisdiccionales no estn llamados a conocer y juzgar discusiones meramente
doctrinales o de orden acadmico, sino que es menester que haya un derecho comprometido.
3. Este litigo debe suscitarse "entre partes" que tengan intereses contrapuestos, puesto que si stos
son armnicos no hay litigio. Luego, para que exista esta controversia deben existir a lo menos dos
partes. Cada parte puede ser una o ms personas y esa persona que compone a cada parte puede ser
natural o jurdica.
Desde el punto de vista procesal, aquella parte que acciona, que pretende, recibe el nombre de
demandante o actor. Y aquella contra la cual se dirige la accin recibe el nombre de demandado.
Hay que tener en cuenta de que para que exista una causa no es necesario que las partes
comparezcan efectivamente ante el tribunal, puede seguirse ese juicio en ausencia de una de ellas. Si se
da esto, se dice que el juicio se sigue en rebelda, pero este hecho no significa que vaya a existir una
sola parte, siempre sern dos partes.
4. El "tribunal" no puede faltar. Este tribunal puede ser ordinario, especial o arbitral.
Por ltimo, en cuanto al contenido de la funcin jurisdiccional el artculo 76 lo extiende al
conocimiento, a la resolucin y al cumplimiento de lo juzgado, tanto de las causas civiles como
criminales, debiendo entender la expresin causa civil, en un sentido amplio como contrario a
criminales.
5. EXECUTIO.
1. NOTIO: Es el derecho a conocer de una cuestin litigiosa determinada. Lo normal es que un juez
nunca puede actuar de oficio, de propia iniciativa, salvo casos excepcionales. El juez en virtud de este
poder slo obra a requerimiento de las partes, stas impulsan al juez, y ste obrar en la medida que sea
competente.
2. VOCATIO: Es la facultad o carga que tienen las partes para comparecer al juicio dentro de un cierto
trmino o plazo que recibe la denominacin de trmino de emplazamiento, en cuya virtud el demandado
que es legalmente emplazado y que no comparece, posibilita que el juicio pueda seguirse en rebelda, en
su ausencia.
3. COERTIO: Quiere decir que es posible emplear la fuerza para el cumplimiento de las resoluciones
judiciales, que se dictan dentro del proceso y que permiten el desarrollo del procedimiento.
Este empleo de la fuerza, y la posibilidad de utilizarla, puede recaer tanto sobre las cosas como sobre
las personas.
Esta coercibilidad, como posibilidad de coaccin, es caracterstica comn a todas las normas
jurdicas.
4. IUDICIUM: En este poder se resume la actividad jurisdiccional, porque es la facultad de dictar
sentencia poniendo trmino a la litis con carcter definitivo, es decir, con efecto de cosa juzgada.
El juez no puede dejar de resolver una contienda por insuficiencia, oscuridad o silencio de la ley. El
siempre debe fallar, aplicando la ley si es clara, interpretndola si es oscura e integrndola si sta falta.
En la sentencia el juez no puede aplicar el principio de "non liquet", no fallar el asunto, que equivale a
decir "no queda claro", cuyos orgenes se remontan a los tiempos del jurado en Roma (artculos 76
C.P.R. y 10 C.O.T.)
A su vez, al fallar no puede hacerlo fuera de los lmites propuestos por las partes en la demanda y en
la contestacin, si el juez falla ms all de ellos, incurre en un vicio susceptible de anular el fallo que ha
dictado. Este vicio se llama "ultrapetita".
Ese juez tambin en la sentencia puede incurrir en el vicio de omitir puntos litigiosos, en esa
situacin ese vicio recibe el nombre de "citrapetita".
Asimismo el juez al fallar puede decidir sobre una cosa distinta de la pedida por las partes, en cuyo
caso incurre en el vicio de "extrapetita".
1. EXECUTIO: Se refiere al imperio que tienen los tribunales para lograr la ejecucin de sus
20 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
resoluciones, mediante el auxilio de la fuerza pblica. Lo normal es que el mismo juez que dict la
resolucin en primera o en nica instancia, sea el competente para conocer del cumplimiento de esa
resolucin.
Esta facultad recibe el nombre de imperio y para hacer cumplir sus resoluciones, los tribunales
pueden requerir directamente el auxilio de la fuerza pblica, as lo establece el artculo 11 C.O.T. y 76
inciso 3o C.P.R.
Las autoridades requeridas por los tribunales para el cumplimiento de sus resoluciones, deben
prestar su auxilio sin que le corresponda calificar el fundamento con que se lo pide, ni la legalidad o
justicia de la resolucin que se trata de ejecutar. Si la autoridad se niega a proporcionar este auxilio que
se le solicita, comete delito de denegacin de auxilio, sancionado en el artculo 253 C.P.
5.5.Caractersticas de la jurisdiccin:
Considerada desde el punto de vista de la funcin que el juez desarrolla al ejercerla, declara el
Derecho tanto el juez civil como el juez penal, porque a travs de un mecanismo complejo, materializan
mediante su actuacin, aquellas normas abstractas al caso especfico, particular, que est sometido a su
decisin.
Todos los jueces tienen jurisdiccin, si no la tuviesen no seran jueces.
5. Es inderogable: La jurisdiccin en cuanto es una emanacin de la soberana, es inderogable. De
ah que sea nulo por ilicitud de objeto el hecho de que alguien decida someter un determinado litigio a
la jurisdiccin de tribunales extranjeros (artculos 1462 C.C.; 5o C.P.R.)
6. Es indelegable: Como la soberana radica en la nacin, que delega su ejercicio en las autoridades
establecidas por la Constitucin y las leyes, se trata de materias de Derecho pblico y de orden pblico,
en las cuales slo puede hacerse aquello que est expresamente permitido.
No existiendo norma expresa en nuestro sistema jurdico que permita delegar el ejercicio de la
soberana, no cabe sino concluir que sta es indelegable.
No cabe confundir esta caracterstica con aquella que permite que la competencia de los tribunales
nacionales pueda ser delegada por estos tribunales en tribunales extranjeros, para la prctica de determi-
nados actos, lo que es perfectamente lcito, porque cuando un tribunal delega su competencia, no est
delegando jurisdiccin.
7. Es irrenunciable: Para comprender esta caracterstica, digamos que se es juez porque se tiene
jurisdiccin y se tiene jurisdiccin porque se es juez. En consecuencia, renunciar a la jurisdiccin
importara renunciar a ser juez, para abstenerse de juzgar un caso concreto. Ello no es posible e
importara incurrir en el delito de denegacin de administrar justicia.
Esta caracterstica tiene su aplicacin prctica en la regla de la inexcusabilidad.
8. Es improrrogable: Prorrogar la jurisdiccin significara transferir el ser juez a otro. No la
posibilidad de juzgar, sino transferir su calidad de tal, lo que no puede hacerse.
Pero no se vaya a confundir esta caracterstica con la prrroga de competencia, que s es admisible.
9. La territorialidad: El ejercicio de la jurisdiccin est ligado a la idea de territorio del Estado, toda
vez que la jurisdiccin es atributo de la soberana, su ejercicio slo es posible dentro de los lmites del
territorio nacional (artculo 14 C.C.; artculo 5o C.O.T., artculo 77 C.P.R.).
Pero esta caracterstica tiene algunas excepciones como las situaciones previstas en el artculo 6o
C.O.T.
10. Est amparada por el imperio: Hemos dicho que se llama imperio la facultad de los tribunales
22 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
para hacer ejecutar ellos mismos lo juzgado y para lograr este cumplimiento, agregamos que poda
requerirse directamente el auxilio de la fuerza pblica, lo que est consagrado en el artculo 1 o y 11
COT. y 76 inciso 3o C.P.R.
11. Es de ejercicio eventual: La jurisdiccin se pone en movimiento solamente cuando la funcin
legislativa resulta insuficiente para mantener la vigencia real del derecho. Es decir, si la ley es cumplida
naturalmente por todos, no se requiere de la actividad jurisdiccional, por lo que su ejercicio depender
de la eventual violacin de una ley o de un derecho.
12. Jurisdiccin y cosa juzgada: La jurisdiccin produce un efecto jurdico que no se encuentra en
otra actividad del Estado, este efecto que le es inherente se denomina cosa juzgada.
La sentencia que emitan los tribunales de justicia produce el efecto de verdad indiscutible e
inamovible, una vez que ella se encuentra firme o ejecutoriada. Este efecto denominado cosa juzgada,
permite al vencedor obtener el cumplimiento de lo resuelto a travs de la accin de cosa juzgada,
permite al vencido evitar que de nuevo se le enjuicie, lo que logra a travs de la llamada excepcin de
cosa juzgada. Luego, el efecto de cosa juzgada comprende dos formas: La accin y la excepcin.
5.6.Lmites de la jurisdiccin:
La jurisdiccin, aunque unitaria por su naturaleza, se ejerce dentro de ciertos lmites en el tiempo y
en el espacio.
Entendemos, entonces, por lmites de la jurisdiccin:
1. El tiempo por el cual la poseen sus titulares y
2. El mbito dentro del cual ellos la deben ejercer.
Estos lmites de la jurisdiccin en el orden temporal estn constituidos por los "jueces perpetuos "
que constituyen la regla general, puesto que de acuerdo a lo previsto en el artculo 80 C.P.R.: "Los
jueces permanecern en sus cargos durante su buen comportamiento"; y tambin est limitado por la de
los "jueces temporales", reducidos hoy en da a los jueces rbitros que normalmente duran dos aos en
el ejercicio de sus funciones.
Constituye un lmite temporal la disposicin del inciso 2 del artculo 80 C.P.R. en cuanto seala
que los "jueces cesarn en sus funciones al cumplir 75 aos de edad".
DERECHO PROCESAL O RGNICO 23
la diferencia que existe o puede existir entre el acto de jurisdiccin, el acto administrativo y el acto
legislativo.
Sabemos que la actividad normativa del Estado se despliega a travs de una triloga que
jerrquicamente son la Constitucin, la Ley y la Sentencia.
Si en un Estado ideal se dieran las circunstancias que hicieren posible determinar la naturaleza de los
actos que emanan de cada uno de los tres poderes, no habra problema en precisar la naturaleza de los
actos de cada uno de ellos; pero como no estamos en un Estado utpico, esa triloga no tiene un modo
definido y claro.
Existen zonas que los tratadistas llaman "zonas grises" que son difciles de clasificar en algunos de
estos tres poderes. Especialmente se dan estas dificultades cuando el distingo se refiere al carcter
jurisdiccional o administrativo de algunos actos jurdicos.
La doctrina tradicionalmente se basa en tres criterios fundamentales:
a) Criterio orgnico, conforme al cual todo aquello que emana del poder legislativo ser legislacin,
ser administracin aquello que proviene del ejecutivo y ser jurisdiccin toda aquella actividad
desplegada por el poder judicial.
Como hemos visto, este criterio no es exacto porque es frecuente que se atribuya una determinada
funcin a un rgano que por su naturaleza no est destinado a cumplir.
b) Criterio formal, en cuya virtud se atribuye determinada naturaleza jurdica a ciertos actos en razn
del carcter que tales actos aparentan exteriormente.
Criticable posicin si se tiene en cuenta que se puede incurrir en errores al calificar un acto por estas
formalidades externas.
c) Criterio sustancial, basado en los efectos del acto, con prescindencia del rgano del cual emana as
como de las formas que pueda revestir.
Adems podemos agregar dos criterios:
Uno que atiende al inters comprometido en una u otra actividad estatal. En efecto, es esencial que
la actividad del juez sea ajena al inters debatido en el proceso; la inversa ocurre con la actividad
administrativa porque las autoridades que la realizan defienden los intereses unilaterales del Estado.
Y otro criterio que seala que la caracterstica distintiva del acto jurisdiccional es la Cosa Juzgada,
este efecto de irrevocabilidad perpetua del acto es ajena a otros quehaceres del Estado.
5.7.Clasificacin de la jurisdiccin:
La jurisdiccin considerada desde un punto de vista general se presenta como una funcin cuyo
DERECHO PROCESAL O RGNICO 25
contenido es nico.
Es decir, conceptualmente la jurisdiccin es una y esa unidad emana de su naturaleza. La
jurisdiccin no est dividida, ni puede clasificarse.
Sin embargo, considerada ms en particular es susceptible de distinciones y especificaciones, por
ello es ms propio hablar de manifestaciones de la Jurisdiccin, que de clases de Jurisdiccin.
Esta clasificacin o distincin se hace atendiendo a la naturaleza del acto o del asunto en que se
ejerce ella, es decir, se clasifica considerando su contenido, as hablamos de una Jurisdiccin segn las
distintas ramas del Derecho. Tenemos una Jurisdiccin civil, penal, administrativa, laboral, militar,
minera, constitucional.
Ahora bien, si nos limitamos nicamente a la jurisdiccin civil es posible afirmar que su ejercicio
comprende las siguientes facultades o atribuciones:
o
1. Jurisdiccin contenciosa (artculos 76 C.P.R. y 1 C.O.T.).
o
2. Jurisdiccin no contenciosa, voluntaria o graciosa u honoraria (artculo 2 C.O.T.).
o
3. Jurisdiccin conservadora, disciplinaria y econmica (artculo 3 C.O.T).
No la define nuestro C.O.T, sino que el Libro IV del C.P.C. en su artculo 817, as como el artculo
2o C.O.T., se refieren a los asuntos judiciales no contenciosos.
Hablar de jurisdiccin no contenciosa es adentrarse en un tema ampliamente debatido en el campo
del Derecho Procesal. Para la mayor parte de la doctrina la denominada jurisdiccin voluntaria no es
jurisdiccin ni es voluntaria.
En estos actos no hay partes en sentido estricto, slo hay un peticionario; tampoco hay controversia,
porque si sta apareciere el acto se transforma en contencioso.
Incluso la actuacin del juez en estos actos difiere de su posicin en materia jurisdiccional. Aqu el
juez no conoce ms verdad que la que le dice la parte interesada.
26 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
6. La competencia.
No podemos comenzar el estudio de la competencia de los tribunales sin antes explicar, aunque en
forma breve, la relacin que existe entre este concepto y el de la jurisdiccin, ya estudiada, ello en razn
de que es imposible que la jurisdiccin se ejerza por un nico tribunal. Ante esta imposibilidad nace la
necesidad indispensable de distribuir la labor jurisdiccional entre varios jueces, surgiendo entonces la
competencia de que estn dotados los rganos de la jurisdiccin. En efecto, todo tribunal por ser tal
tiene jurisdiccin, sin ella no se concibe, pero no todo tribunal tiene competencia para conocer de un
determinado negocio, luego la competencia nos indica cules son los asuntos especficos, particulares
de que va a conocer cada tribunal. Se dice que la jurisdiccin es el todo, en cambio la competencia es la
parte, es decir, la cantidad, grado o medida de la jurisdiccin que corresponde a cada tribunal.
para referirse a la jurisdiccin, siendo ms adecuado referirse a ella como una "funcin". En segundo
trmino resulta incompleta pues no slo la ley coloca un asunto dentro de la esfera de las atribuciones
de un tribunal, sino que tambin pueden hacerlo las partes interesadas, a travs de la prrroga de
competencia o tambin puede hacerlo otro tribunal, a travs de lo que se conoce como competencia
delegada. Luego, se completa la nocin del artculo 108 C.O.T indicando que: "La competencia es a
facultad que tiene cada juez o tribunal para conocer de los negocios que la ley, las partes u otro
tribunal han colocado dentro de la esfera de sus atribuciones
- Competencia absoluta: es aquella que permite precisar la jerarqua del tribunal llamado por la ley
para conocer de un asunto determinado.
- Competencia relativa: es aquella que permite precisar qu tribunal, dentro de una determinada
jerarqua, es el competente para conocer de un asunto determinado.
La primera nos determina el gnero, en tanto que la segunda nos determina la especie.
Paralelo entre competencia absoluta y relativa:
a) La competencia absoluta es la singularizacin del ejercicio jurisdiccional en razn de la jerarqua
de los tribunales.
La competencia relativa es la singularizacin del ejercicio de la jurisdiccin por un tribunal preciso
de la jerarqua a que l pertenece.
b) La competencia absoluta se determina por los factores cuanta, materia y fuero.
La competencia relativa se determina por el factor territorio.
c) Las reglas de la competencia absoluta son de orden pblico, por ende, irrenunciables.
Las reglas de la competencia relativa son de orden privado y, en consecuencia, renunciables.
d) En la competencia absoluta el juez debe declarar de oficio su incompetencia, sin perjuicio que
sta sea representada por las partes.
En la competencia relativa, la incompetencia debe declararse a peticin de parte.
6.3. Elementos o factores de competencia:
En teora no habra inconveniente en que un solo tribunal, en todo el territorio nacional, conociera y
juzgara toda clase de conflictos, cualquiera fuere su naturaleza o la calidad de los sujetos que en ellos
fueran parte, o su cuanta o el lugar en que se suscitaren. En tal hiptesis las ideas de jurisdiccin y
competencia se identificaran.
Pero como ello es imposible en la vida prctica, se han creado distintas jerarquas de tribunales y
entre ellos se reparten las atribuciones de acuerdo a ciertos criterios, elementos o factores.
En primer trmino, la extensin territorial del Estado exige asignar a cada tribunal una determinada
superficie que se estime adecuada para el ejercicio de la jurisdiccin. Hablamos del factor territorio.
En seguida, habr de ser considerada la naturaleza de la materia, la clase de asunto sometido a la
decisin del tribunal, porque es necesario separar los asuntos civiles de los criminales y dentro de los
primeros distinguir los propiamente civiles de los laborales o de menores o de familia; y dentro de los
criminales separar los crmenes de los simples delitos o faltas. Nos referimos as al factor materia.
Por otra parte, los asuntos judiciales tienen una importancia variable segn la cuanta de los mismos,
DERECHO PROCESAL O RGNICO 33
que en las causas civiles corresponde al valor de lo disputado, y en materia criminal viene dado por la
pena que la ley asigna al delito. Este es el factor cuanta.
Finalmente, la calidad o investidura de las partes del proceso es otro factor que influye en la
competencia, entregando el conocimiento del asunto a un tribunal de mayor jerarqua que el
naturalmente competente. Es lo que llamamos factor del fuero.
6.4.1. La cuanta:
En general, la cuanta no es un elemento que sirva para determinar la atribucin del conocimiento de
un asunto concreto a un tribunal determinado. Ella tiene relevancia para determinar el procedimiento a
que se sujeta un asunto, as el procedimiento aplicable puede ser de mnima cuanta, de menor cuanta o
mayor cuanta y tambin importa para determinar si un asunto ser conocido en primera o en nica
instancia.
Segn el artculo 115 C.O.T: "En los asuntos civiles, la cuanta de la materia se determina por el
valor de la cosa disputada. En los asuntos criminales se determina por la pena que el delito lleva
consigo".
En materia penal no hay dificultad, pues se atiende a la pena que la ley asigna al delito. En cambio
en materia civil hay normas de carcter complementario que permiten fijar el valor de la cosa disputada:
L Casos en que la materia no es susceptible de apreciacin pecuniaria o se trata de un asunto de
cuanta indeterminada. En estas situaciones se consideran como asuntos de mayor cuanta (artculos 130
y 131 C.O.T.
2. Juicios derivados del contrato de arriendo (artculo 125 C.O.T.):
34 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
Esta disposicin distingue entre juicios de desahucio o de restitucin por un lado y los juicios de
reconvencin, por otro.
Los primeros tienen por objeto poner trmino a un contrato de arriendo y recuperar la cosa
arrendada respectivamente, y en ellos la cuanta se determina por la renta convenida para cada perodo
de pago.
El juicio de reconvencin de pago persigue poner trmino al contrato de arriendo por falta de pago
de la renta convenida y obtener, adems, el pago de las rentas adeudadas, en l la cuanta se determina
por el monto de las rentas insolutas.
3. Caso en que son muchos los demandados (artculo 122 C.O.T.). En estos casos el total de la
cantidad debida fija la cuanta.
4. Caso en que se deducen varas acciones (artculo 121 C.O.T.). Se determina la cuanta por el
monto a que ascendieren todas las acciones entabladas.
5. Caso en que el demandado deduce reconvencin (artculo 124 C.O.T).
La reconvencin es la demanda que deduce el demandado en contra del demandante en su escrito
de contestacin de la demanda.
Distingue dos situaciones:
a) Podemos decir que para determinar la competencia del tribunal se considera el monto de los
valores reclamados en la reconvencin, separadamente de los que son materia de la demanda.
b) Para otros efectos la cuanta de la materia se determina por el monto a que asciende la accin
principal y la reconvencin, reunidas.
6. Cuando se demanda el resto insoluto de una cantidad mayor (artculo 126 C.O.T). Se estar
nicamente al valor del resto insoluto.
7. Caso relativo al pago de pensiones peridicas (artculo 127 C.O.T.):
Distingue entre el derecho a pensiones futuras o bien de pensiones ya devengadas.
Si se trata de las primeras, stas pueden comprender un tiempo determinado o no. Si comprenden un
tiempo determinado, se atiende al monto de todas ellas, y si no comprenden un tiempo determinado, se
fija por la suma de las pensiones en un ao.
Si se trata del cobro de pensiones peridicas ya devengadas, la determinacin de la cuanta se hace
en relacin al monto a que todas ellas asciendan.
Por otra parte, el artculo 128 C.O.T. se refiere a ciertos hechos cuya ocurrencia no altera la cuanta
del asunto debatido, de tal manera que si el valor de la cosa disputada se aumentare o disminuyere
DERECHO PROCESAL O RGNICO 35
durante la instancia, no sufrir alteracin alguna la determinacin que antes se hubiere hecho con
arreglo a la ley.
La misma idea reitera la disposicin del artculo 129 C.O.T., esto es, tampoco sufrir la
determinacin alteracin alguna en razn de lo que se deba por intereses o frutos devengados despus
de la fecha de la demanda, ni de lo que se deba por costas o daos causados durante el juicio. De lo
dicho se desprende que el momento determinante de la cuanta en el juicio es aquel de la interposicin
de la demanda.
6.4.2. La materia:
Se dice que la materia es "la naturaleza de asunto sometido al conocimiento del tribunal y en ciertos
casos el objeto o clase del mismo".
La importancia de este factor radica en que motiva la creacin de tribunales, como los juzgados
civiles para asuntos civiles y comerciales; los de familia para dichas materias, los criminales para
conflictos penales; los juzgados del trabajo para las causas laborales, etc.
36 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
Por otra parte permite que, dentro de una determinada jerarqua, un asunto particular quede
entregado a un tribunal especfico, por ejemplo, los juicios de hacienda que son de conocimiento de un
juez de letras de comuna, asiento de Corte, cualquiera sea su cuanta (artculo 48 C.O.T.).
Este factor de competencia absoluta prevalece sobre el factor cuanta, as, por lo dems, se
evidencia de los artculos 130 y 131 C.O.T., que aluden a asuntos en que por la materia se reputan de
mayor cuanta.
6.4.3. El fuero:
Se le define como "la calidad o dignidad que tienen ciertas personas, en cuya virtud los asuntos en
que tienen inters no son conocidos por los tribunales que ordinariamente le corresponde conocer,
sino por uno superior".
Es el tercer factor de competencia absoluta y prevalece sobre la cuanta y la materia. Su fundamento
es garantizar la imparcialidad del juzgamiento, pues se estima que un tribunal de ms alta jerarqua es
menos susceptible de las influencias que puede tener la persona aforada. Por eso no es correcto referirse
al aforado como la persona que "goza de fuero".
El fuero en materia civil tiene lugar en los siguientes supuestos:
- Artculo 45 N 2 letra G, que se refiere a las personas que gozan del fuero menor (slo para causas
civiles y de comercio), de ellas conoce un juez de letras en primera instancia.
- Artculo 50 N 2 que se refiere a las personas que gozan de fuero mayor (aplicable slo a causas
civiles) correspondiendo su conocimiento a un ministro de la Corte de Apelaciones respectiva segn el
turno que ella fije.
Se diferencian uno y otro fuero:
1. En cuanto a las personas que comprende;
2. En cuanto al tribunal que conoce del litigio.
Con todo, en ciertas ocasiones el fuero no es considerado como elemento de competencia absoluta,
as lo indican los artculos 133 C.O.T. y 827 C.P.C.
Qu pasa si en un juicio algunas personas gozan de fuero y otras no?
En materia civil, si bien es cierto que no hay norma expresa que resuelva el problema, no lo es
menos que si aplicamos el principio de que en caso de conflicto de competencia, prima el tribunal de
jerarqua ms alta, no queda ms que concluir que ser competente aquel que deba conocer del juicio en
razn del fuero de que gocen algunos.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 37
El nico factor de esta competencia es el territorio y se define como "el lugar geogrfico donde
sucede el evento que la ley considera para determinar la competencia
En definitiva, este elemento nos permitir conocer qu tribunal especfico dentro de la jerarqua
precisada por los factores de la competencia absoluta conocer del asunto.
Para aplicar este factor debemos distinguir si se trata de materia civil o penal:
-
DERECHO PROCESAL O RGNICO 39
Una vez precisada la jerarqua, clase o categora del tribunal que debe conocer de un asunto y
determinado el tribunal especfico dentro de esa jerarqua, puede presentarse una nueva dificultad: que
40 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
existan dos o ms jueces igualmente competentes en el lugar donde el juicio debe quedar radicado.
Cul de ellos conoce del juicio?
Hay que distinguir:
1. Si en el lugar no hay Corte de Apelaciones
2. Si en el lugar hay Corte de Apelaciones
1. Si no hay Corte de Apelaciones: El artculo 175 C.O.T. indica que
"en las comunas o agrupacin de comunas en donde haya ms de un juez de letras, se dividir el
ejercicio de la jurisdiccin, establecindose un turno entre todos los jueces, salvo que la ley hubiere
cometido a uno de ellos el conocimiento de determinadas especies de causas.
Este turno se ejerce por semanas y comienza a desempearlo el tribunal ms antiguo, y le siguen
los dems por orden de antigedad.
Cada juez debe conocer de todos los asuntos judiciales que se promuevan durante su turno, y
seguir conociendo de ellos hasta su conclusin ".
Estas reglas del tumo no se aplican:
a) A los juzgados de garanta ni a los tribunales de juicio oral, que se rigen por normas especiales
(artculo 175 inciso final C.O.T.); por su parte, el artculo 15 C.O.T. sobre esta materia seala que "esta
distribucin se har de acuerdo a un procedimiento general y objetivo, que se deber aprobar
anualmente por el comit de jueces del juzgado, a propuesta del juez presidente, o slo por este
ltimo, segn corresponda".
b) A los asuntos que corresponda conocer a los tribunales de familia, pues a ellos se aplican, cuando
sea compatible, las normas del C.O.T., para los juzgados de garanta y los tribunales de juicio oral en lo
penal. Por otra parte, sern las Cortes de Apelaciones en cuyos territorios jurisdiccionales exista ms de
un juzgado de familia, las que determinarn anualmente las normas que regirn la distribucin de las
causas entre los juzgados (artculo 118 ley N 19.968).
2. Si hay Corte de Apelaciones: A este respecto el artculo 176 C.O.T seala que en "los lugares de
asiento de Corte en que hubiera ms de un juez de letras en lo civil, deber presentarse en la
secretara de la Corte toda demanda o gestin judicial que se iniciare y que deba de conocer alguno
de dichos jueces, a fin de que se designe el juez a quien corresponda su conocimiento. Esta
designacin se har por el presidente del tribunal, previa cuenta dada por el secretario y asignando a
cada causa un nmero de orden segn su naturaleza y dejando constancia de ella en un libro llevado
al efecto, que no puede ser examinado sin orden del tribunal".
DERECHO PROCESAL O RGNICO 41
no importara incompetencia del tribunal. Luego, estas reglas del turno y de la distribucin de causas no
son reglas de competencia.
La jurisprudencia ha resuelto que el tumo "no constituye propiamente una regla de competencia,
ya que los jueces a que se refiere son competentes en igual grado y tienen la misma jerarqua " y son
slo una medida de orden y buen gobierno judicial. Es simplemente una base de distribucin de trabajo
entre jueces que ejercen en la misma jurisdiccin.
La aplicacin de las reglas de competencia absoluta nos da la jerarqua del tribunal; las de la
competencia relativa, el tribunal territorialmente competente dentro de esa jerarqua y las reglas del
turno y la distribucin el tribunal concreto, cuando en el territorio existen dos o ms tribunales
competentes.
Una vez producida la singularizacin total y definitiva del rgano jurisdiccional, este tribunal se rige
por las llamadas reglas de competencia.
Estas reglas de competencia estn tratadas entre los artculos 108 a 114 COT y como caractersticas
de ellas podemos citar:
1o Son generales, pues se aplican a todos los tribunales y a todos los asuntos, cualquiera sea su
naturaleza;
2o Son complementarias, pues aunque no integran la competencia absoluta ni relativa, las
complementan al fijar los lmites del ejercicio jurisdiccional en concreto, y
3o Son funcionales, porque no se refieren ni al tribunal ni al juez, sino que a la funcin
jurisdiccional.
Son las siguientes:
- REGLA DE LA RADICACIN O FIJEZA (artculo 109).
- REGLA DEL GRADO O DE LA SUPERIORIDAD (artculo 110).
- REGLA DE LA EXTENSIN (artculo 111).
- REGLA DE LA PREVENCIN (artculo 112).
- REGLA DE LA EJECUCIN (artculos 113 y 114)
para conocer de un asunto que se encuentra en la esfera de sus atribuciones, cualquiera sean los hechos
posteriores que puedan modificar los elementos que se tuvieron en cuenta para determinar la
competencia del tribunal.
Tiene los siguientes supuestos previos:
a) Existencia de una actividad jurisdiccional
b) Que el tribunal sea competente
c) La intervencin del tribunal debe ser con arreglo a derecho.
En qu momento se entiende radicada la causa:
En materia penal, la radicacin se produce cuando el juez de garanta ordena diligencias en la causa
criminal.
En materia civil, desde que se notifica en forma legal al demandado de la demanda y su provedo.
Si el asunto se presenta ante un tribunal relativamente incompetente, la radicacin se producir una
vez contestada la demanda, sin que el demandado reclame de la incompetencia del tribunal. Aqu habr
una prrroga de competencia que puede ser expresa o tcita.
El artculo 109 indica que la competencia no se altera por causa sobreviniente. Por ella deben
entenderse aquellos hechos que se producen despus que el asunto ha quedado radicado ante tribunal
competente, como sera el caso de una persona que adquiere fuero despus de radicado el asunto.
Excepciones a la radicacin:
1. La acumulacin de autos: Por aplicacin del principio de la economa procesal y para evitar
sentencias contradictorias, el C.P.C. en sus artculos 92 a 100 trata de la acumulacin de autos cuya
procedencia la regula el 92 segn el cual tendr lugar siempre que se tramiten separadamente dos o ms
procesos que deban constituir un solo juicio y terminar por una sola sentencia, para mantener la unidad
de la causa.
La excepcin consiste en que dos o ms procesos que se tramitan ante tribunales diferentes pasan a
ser conocidos por un solo tribunal. Si se trata de jueces de igual jerarqua el ms nuevo se acumula al
ms antiguo y si son de distinta se har sobre aquel que est sometido al tribunal superior.
2. El compromiso: El asunto que actualmente est siendo conocido por un tribunal ordinario,
siempre que no sea de arbitraje prohibido, puede sustraerse del conocimiento del tribunal por las partes
mediante el contrato de compromiso, en cuya virtud el conocimiento del asunto se entrega a un juez
rbitro.
3. Las visitas: Se regulan en los artculos 553 y ss. del C.O.T. y segn el artculo 555 tienen por
44 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
"Una vez fijada con arreglo a la ley la competencia de un juez inferior para conocer en primera
instancia de un determinado asunto, queda igualmente fijada la del tribunal superior que debe
conocer del mismo asunto en segunda instancia
La doble instancia es la regla general en nuestro ordenamiento, una vez determinada la competencia
del juez de primera instancia automticamente queda determinada la competencia del tribunal de se-
gunda instancia. Adems es la propia ley quien ha previsto de antemano qu tribunal va a conocer en
segunda instancia de un juicio entregado en la primera instancia a un determinado tribunal.
Tiene esta regla los siguientes supuestos:
1. Que el conocimiento de un asunto se encuentre radicado ante un tribunal de primera instancia y
2. Que proceda recurso de apelacin contra la resolucin de que se trata.
El tribunal que va a conocer del negocio en segunda instancia ser siempre el superior jerrquico del
que ha conocido del asunto en primera, luego de esta regla se colige que no cabe la prrroga de
competencia en segunda instancia.
6.7.2. Principio de la extensin (artculo 111 C.O.T.):
"El tribunal que es competente para conocer de un asunto lo es igualmente para conocer de todas
las incidencias que en l se promuevan.
Lo es tambin para conocer de las cuestiones que se susciten por va de reconvencin o de
compensacin, aunque el conocimiento de estas cuestiones, atendida su cuanta, hubiere de
corresponder a un juez inferior si se entablaran por separado.
Esta regla permite precisar hasta dnde llega el mbito del ejercicio de la jurisdiccin por parte de
un determinado tribunal.
Este principio parte de la base de que en todo juicio es posible distinguir las cuestiones principales
DERECHO PROCESAL O RGNICO 45
que constituyen el fondo de la cuestin debatida y las cuestiones accesorias conocidas como incidentes,
consagrados en los artculos 82 y siguientes del C.P.C.
Segn esta regla el juez competente para conocer de una cuestin principal lo es tambin para
conocer de las cuestiones accesorias que en el curso de ella se susciten. En este mismo sentido se dice
que quien puede lo ms puede lo menos.
Tambin tiene competencia este juez para conocer de la reconvencin. Se entiende por tal, "la
demanda que puede deducir el demandado en contra del demandante, y lo har en su escrito de
contestacin de la demanda
Igual competencia le atribuye la ley para conocer de la compensacin, esto es, de "aquel medio de
extinguir las obligaciones que opera cuando demandante y demandado son recprocamente
acreedores y deudores a la vez de dos obligaciones, concurriendo los dems requisitos legales .
Agrega esta regla que el juez que conoce de un asunto tiene tambin competencia para conocer de
las reconvenciones y compensaciones, aun cuando estimadas por separado, su conocimiento hubiere de
corresponder a un tribunal inferior atendida su cuanta. Esta regla carece de aplicacin prctica, pues se
han eliminado los jueces inferiores a los jueces de letras y no existen los jueces de menor cuanta.
o
6.7.3. Principio de la prevencin o de la inexcusabilidad (artculos 112 C.O.T. y 76 inciso 2
C.P.E.):
"Siempre que segn la ley fueren competentes para conocer de un mismo asunto dos o ms
tribunales, ninguno de ellos podr excusarse del conocimiento bajo el pretexto de haber otros
tribunales que puedan conocer del mismo asunto; pero el que haya prevenido en el conocimiento
excluye a los dems, los cuales cesan desde entonces de ser competentes
El hecho es que si hay dos o ms tribunales igualmente competentes para conocer de un asunto, el
primero que entra a conocer de l (el que "previene") excluye a los dems. Y en el caso que se negare a
intervenir, bajo pretexto de que hay otros tribunales competentes, incurrir en el delito de denegacin de
justicia.
"La ejecucin de las resoluciones corresponde a los tribunales que las hubieren pronunciado en
primera o en nica instancia.
No obstante, la ejecucin de las sentencias penales y de las medidas de seguridad previstas en la
ley procesal penal ser de competencia del juzgado de garanta que hubiere intervenido en el
46 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
De acuerdo al artculo 181 "un tribunal que no es naturalmente competente para conocer de un
determinado asunto, puede llegar a serlo si para ello las partes, expresa o tcitamente, convienen en
prorrogarle la competencia para este negocio".
Luego, se puede decir que la prrroga de competencia es el acto por el cual las partes expresa o
tcitamente convienen en someter el conocimiento de un negocio a un tribunal relativamente
incompetente.
Esta prrroga de competencia es una facultad de las partes y no del tribunal; de ah que el tribunal
incompetente no puede negarse a aceptarla. Rige en su integridad la inexcusabilidad.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 47
Esta prrroga se da nicamente respecto de la competencia relativa, que est determinada por el
factor territorio, luego el tribunal a quien se vaya a prorrogar la competencia debe ser competente a la
luz de los elementos de la materia, del fuero y de la cuanta. Slo debe ser incompetente en razn del
territorio.
6.8.1. Requisitos:
Para que pueda operar esta prrroga de competencia deben cumplirse una serie de requisitos, ellos
son:
A) Debe mediar un convenio entre las partes, el que puede ser expreso o tcito.
El convenio expreso tiene lugar en el caso previsto en el artculo 186, es decir, cuando las partes
convienen en la prrroga, en el contrato mismo o en un acto posterior, designndose con toda precisin
el juez a quien se someten.
El convenio tcito est reglamentado en el artculo 187, el que hace distincin entre el demandante y
el demandado, para determinar cundo hay convenio tcito.
Respecto del demandante habr un convenio tcito cuando ste ocurra ante el juez, que no es
naturalmente competente, interponiendo su demanda.
Respecto del demandado habr convenio tcito cuando ste se haya personado al juicio efectuando
cualquier gestin que no sea la de reclamar de la incompetencia del juez.
Qu sucede si el demandado no comparece al juicio y ste se sigue en su rebelda?
Para unos, ha de entenderse que el demandado rebelde ha prorrogado tcitamente la competencia.
Para otros, este demandado rebelde no habra consentido en prorrogar la competencia, puesto que la
disposicin requiere que ese demandado se apersone al juicio y que realice alguna gestin que no sea la
de reclamar de la incompetencia del juez, para entender que acepta la prrroga.
B) En cuanto a la capacidad de las partes para celebrar esta convencin, el artculo 184 establece una
regla de carcter general: "Pueden prorrogar la competencia todas las personas que segn la ley son
hbiles para comparecer en juicio, y por las que no son hbiles pueden prorrogar sus representantes
legales".
C) Debe tratarse de un asunto civil contencioso (artculo 182 C.O.T.).
Se excluyen de la prrroga los asuntos civiles no contenciosos y los asuntos criminales.
D) La prrroga opera slo si se trata de tribunales de nica o de primera instancia (artculo 182
C.O.T.).
E) Slo procede respecto de tribunales ordinarios de igual jerarqua (artculo 182 C.O.T.).
48 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
6.9.Conflictos de competencia:
Concepto: "Es la incidencia formulada por las partes a los tribunales o a las autoridades
polticas o administrativas, relacionada con su competencia para conocer de un negocio
determinado".
Estos conflictos pueden ser de dos tipos:
- Cuestiones de competencia.
- Contiendas de competencia.
Puede suceder que un asunto se lleve a un tribunal incompetente. Si el tribunal es incompetente
absolutamente va a declarar de oficio su incompetencia. Pero si el tribunal es relativamente
incompetente, es el demandado quien puede reclamar de esa incompetencia, y lo va a hacer a travs de
una incidencia, con el objeto de impedir que ese tribunal conozca del asunto. Este reclamo que formula
la parte acerca de la incompetencia relativa de este tribunal recibe el nombre de cuestin de
competencia.
Concepto: "Se entiende por tal la incidencia formulada por las partes acerca de la falta de
atribucin del tribunal requerido para conocer de un negocio judicial".
Luego, esta cuestin de competencia se suscita entre los litigantes y el tribunal.
Estas cuestiones de competencia se rigen fundamentalmente por normas contenidas en el C.P.C.
Esta materia se puede reclamar de dos maneras:
a) Por declinatoria.
b) Por inhibitoria.
a) Cuando se reclama por va declinatoria se solicita al tribunal que est conociendo del asunto que
se declare incompetente, indicndole cul es el competente y pidindole que se abstenga del
conocimiento (artculo 101 C.P.C.).
La declinatoria se formula, por tanto, como excepcin.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 49
b) Cuando se reclama por va inhibitoria se intenta ante el tribunal que se estima competente,
pidindole que se dirija al que est conociendo del negocio para que se inhiba y le remita los
antecedentes al tribunal (artculo 102 inciso 1o C.P.C.).
La inhibitoria se formula, por tanto, como accin.
Los que optan por una de estas vas no pueden posteriormente abandonarlas ni tampoco ocurrir al
otro medio. No pueden tampoco usarse estos medios en forma simultnea.
Una vez formulada la incidencia por alguna de estas vas, si el juez la acepta no hay problema, pero
en el evento en que no acepte puede originar una contienda de competencia.
Concepto: "Es aquel conflicto suscitado entre dos o ms tribunales, o entre stos y las
autoridades polticas o administrativas relacionadas con su competencia o incompetencia para el
conocimiento de un determinado asunto".
Estas contiendas de competencia pueden revestir dos formas, sea que se consideren competentes o
incompetentes para conocer de esa gestin o asunto. As, tienen un sentido positivo cuando ambos
tribunales se estiman competentes para conocer el negocio de que se trate, y tienen un sentido negativo
cuando ambos tribunales se estiman incompetentes para conocer de una determinada gestin.
Estas contiendas de competencia son de diversas clases y pueden producirse entre:
1. Tribunales ordinarios.
2. Tribunales ordinarios y tribunales especiales; o entre tribunales especiales.
3. Tribunales de justicia y las autoridades polticas o administrativas.
4. Tribunales arbitrales entre s.
5. Tribunales arbitrales y tribunales ordinarios o especiales.
6. Un juez del crimen o de letras con competencia criminal y un juez de garanta o un tribunal de
juicio oral en lo penal.
7. Un tribunal con competencia en lo penal y el ministerio pblico.
dirimir la contienda el juez superior del que previno en el conocimiento del asunto (artculo 190 inciso
3o).
Si se trata de tribunales de diversa jerarqua, es tribunal competente para dirimir la contienda el
superior de aquel que tenga la jerarqua ms alta (artculo 190 inciso 2o).
2. Entre tribunales ordinarios y especiales o entre especiales (artculo 191 C.O.T.).
Si dependen de una misma Corte de Apelaciones es competente sta.
Si dependen de distintas Cortes de Apelaciones resolver la contienda la que sea superior jerrquico
del tribunal que haya prevenido en el conocimiento del asunto.
Si no pudieren aplicarse las reglas anteriores resolver la contienda la Corte Suprema.
3. Entre Tribunales y Autoridades Poltico Administrativas (artculos 191 inciso 4o C.O.T. y 93 N
12 y 53 N 3 C.P.E.).
Es menester distinguir:
3.1. Si esa contienda se produce entre Autoridades Polticas o Administrativas y Tribunales
inferiores de Justicia, en cuyo caso resuelve la contienda el Tribunal Constitucional.
3.2. Si la contienda se promueve entre Autoridades Polticas o Administrativas y Tribunales
Superiores de Justicia es competente para conocer de esta contienda el Senado.
4. Entre Tribunales Arbitrales entre s:
Para estos efectos los rbitros de cualquier clase o categora tienen como superior jerrquico la
Corte de Apelaciones respectiva y ser sta quien deba resolver la contienda que se promueva entre
ellos.
5. Entre Tribunales Arbitrales y Ordinarios o Especiales:
Si se suscita una contienda entre tribunales ordinarios y tribunales arbitrales o entre stos y
tribunales especiales hay que considerar para la resolucin del conflicto que el superior jerrquico del
rbitro es la Corte de Apelaciones respectiva, y que en consecuencia de haber contienda debern
aplicarse las reglas generales.
6. Las contiendas de competencia que se suscitaren entre un juez del crimen o de letras con
competencia criminal y un juez de garanta o un tribunal de juicio oral en lo penal, sern resueltas por la
Corte de Apelaciones que tuviere competencia sobre el respectivo territorio jurisdiccional.
Si no se puede aplicar esta regla resolver la Corte Suprema.
7. Finalmente de ocurrir una contienda de competencia entre el ministerio pblico y juzgado del
crimen, ser resuelta por el Tribunal Constitucional (artculos 191 inciso final C.O.T. y 93 N 12
DERECHO PROCESAL O RGNICO 51
C.P.R.).
7. rganos de la jurisdiccin.
La Constitucin Poltica del Estado, en su captulo VI que lleva por epgrafe "Poder Judicial",
establece los mandamientos generales conforme a los cuales este Poder Judicial debe estar organizado, a
la vez que regula la actividad de sus miembros.
As, entre sus artculos 76 y 82 se seala la integracin de los tribunales, su organizacin y
atribuciones y se indican los requisitos, condiciones y forma de nombramiento de sus integrantes. Es el
C.O.T. el que regula en forma pormenorizada estas normas generales contenidas en la Carta
Fundamental.
La voluntad del Estado tendiente a la satisfaccin colectiva de esta necesidad de justicia se
manifiesta a travs de la creacin de la Institucin de los tribunales de justicia. Son estos tribunales de
justicia los que tambin reciben la denominacin de rganos de la jurisdiccin. A este respecto debe
tenerse presente que no debe confundirse el rgano, que es el tribunal, con las personas que en calidad
de funcionarios sirven a este rgano.
El tribunal es un rgano estatal cuya finalidad esencial es ejercer la jurisdiccin. Decimos que es su
finalidad esencial y no nica, porque los tribunales no slo ejercen actos que importan un ejercicio de la
jurisdiccin sino que desempean adems otros actos no jurisdiccionales.
Podemos decir que son "aquellos rganos pblicos cuya funcin consiste en resolver litigios con
eficacia de cosa juzgada y eventual posibilidad de ejecucin, sin perjuicio de cumplir actos de otra
ndole que las leyes que los organizan les puedan atribuir".
7.2. Clasificacin:
7.2.1. Desde el punto de vista de las materias que conocen y quienes intervienen:
-Tribunales ordinarios.
- Tribunales especiales.
- Tribunales arbitrales.
1. Tribunales ordinarios:
Relacionando las disposiciones de los artculos 5o del C.O.T. y 76 de la C.P.E., el carcter de
ordinario de un tribunal deriva de dos elementos:
52 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
a) El encontrarse estos rganos jurisdiccionales regidos por la actual C.P.E. y por el C.O.T.;
b) Que estos tribunales estn dotados de una aptitud potencial y actual para conocer, juzgar y hacer
ejecutar lo resuelto, independientemente de las materias y de las personas que en ellos intervienen en
todos los asuntos que se promuevan en Chile.
A esta clase de tribunales corresponde el conocimiento pleno de los asuntos que se susciten en
nuestro pas, aun cuando no exista un tribunal expresamente sealado por la ley para conocer de este
caso.
Estos tribunales ordinarios son por antonomasia los rganos jurisdiccionales en nuestro
ordenamiento jurdico y constituyen la regla general en nuestro pas, y al decir del artculo 5o inciso 2o,
"Integran el Poder Judicial, como tribunales ordinarios de justicia, la Corte Suprema, las Cortes de
Apelaciones, los Presidentes y Ministros de Corte, los tribunales de juicio oral en lo penal, los juzgados
de letras y los juzgados de garanta
2. Tribunales especiales:
Ellos se contemplan en el artculo 5o inciso 3o C.O.T, el cual prescribe que "Forman parte del
Poder Judicial, como tribunales especiales los Juzgados de Familia; los juzgados del Letras del
Trabajo, los juzgados de Cobranza Laboral y Previsional y los tribunales Militares en tiempo de paz,
los cuales se regirn en su organizacin y atribuciones por las disposiciones orgnicas
constitucionales contenidas en la ley N 19.968, en el Cdigo del Trabajo y en el Cdigo de Justicia
Militar y sus leyes complementarias, respectivamente, rigiendo para ello las disposiciones de este
Cdigo slo cuando los cuerpos legales citados se remitan en forma expresa a l".
En la disposicin legal citada, se agrega en el inciso 4o: "...los dems tribunales especiales se
regirn por las leyes que los establecen y reglamentan, sin perjuicio de quedar sujetos a las
disposiciones generales de este Cdigo". En este entendido, existen tribunales especiales, adems de
los sealados, pero que no forman parte del poder judicial.
Elementos que permiten calificar como especial a un tribunal:
a) Una ley orgnica especial que los establezca y seale sus estatutos;
b) Es necesario que se trate de un litigio cuya solucin debe encontrarse en leyes relativas a materias
especiales;
c) La circunstancia de que el tribunal no forme parte del Poder Judicial, a excepcin de la norma
contenida en el inciso 3o del artculo 5o C.O.T.
3. Tribunales arbitrales:
DERECHO PROCESAL O RGNICO 53
Hace alusin a ellos el inciso final del artculo 5o del C.O.T., que seala "Los jueces rbitros se
regirn por el Ttulo IX de este Cdigo." Es en ese ttulo donde se indica que los tribunales arbitrales
son aquellos servidos por jueces rbitros, y que se llama rbitro a "los jueces nombrados por las partes o
por la autoridad judicial en subsidio, para la resolucin de un asunto litigioso" (artculo 222 C.O.T.).
Diferencias entre tribunales ordinarios o especiales y los arbitrales:
Tanto los jueces que sirven a los tribunales ordinarios como a los especiales son funcionarios
pblicos y su estatuto jurdico est contenido en leyes diversas, particularmente el C.O.T y el Estatuto
Administrativo, por lo que estos jueces estn ligados al Estado a travs de un conjunto de derechos y
obligaciones.
En cambio, los jueces rbitros, cualquiera sea su calidad, no son funcionarios pblicos, carecen de
todo vnculo con el Estado, no perciben remuneracin de ste y, de hecho, en su nombramiento escapan
a la regla general constituida por el sistema mixto, que permite al ejecutivo intervenir en su
nombramiento, toda vez que ellos son nombrados por las partes o por la autoridad judicial en subsidio.
Adems tienen un carcter temporal, duran normalmente dos aos en sus funciones.
-Tribunales unipersonales.
-Tribunales colegiados.
Unipersonal o monocrtico es aquel tribunal en que el juez es una sola persona.
Colegiado es aquel formado por varias personas.
En nuestra organizacin tienen el carcter de unipersonal los Juzgados de Letras y son colegiados
los tribunales superiores: La Corte Suprema y las Cortes de Apelaciones y los Tribunales del Juicio Oral
en lo Penal, que son colegiados inferiores.
El funcionario que se desempea en un tribunal unipersonal se denomina juez y el que lo hace en un
tribunal colegiado ministro.
Los tribunales unipersonales presentan como ventaja el hecho de que el juez toma un conocimiento
personal del proceso, interviniendo en forma ntegra y directa en el mismo y, se dice, que la justicia
tiende a ser ms rpida puesto que es una sola la persona que dicta las resoluciones. A la vez, presentan
el inconveniente que en ellos disminuye la posibilidad de acierto, la falta de discusin impide llegar con
facilidad al descubrimiento de la verdad y en ellos es ms factible que florezca el arbitrio judicial.
Por otro lado, en los juzgados colegiados se promueve la discusin por lo que aseguran una mayor
posibilidad de acierto y ayudan, en fin, a contener el arbitrio judicial. Presentan como inconvenientes
54 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
que la responsabilidad de los jueces se diluye, pierde intensidad y por otro lado que los jueces no toman
conocimiento personal del asunto, sino por intermedio de otros funcionarios.
En nuestro sistema procesal existe un sistema mixto, puesto que los tribunales de primera o nica
instancia son unipersonales con la excepcin anotada, en tanto que el carcter colegiado lo asumen los
tribunales superiores.
- Tribunales de derecho.
- Tribunales de equidad.
Ms que una clasificacin de los tribunales, con estas denominaciones se atiende a las normas
materiales o de fondo que el tribunal respectivo aplicar para decidir el asunto litigioso.
El juez de derecho presupone un legislador, un ordenamiento y normas preestablecidas a las que
debe atenerse. El juez de equidad oficia de legislador y de juez al tiempo de decidir. Su decisin se basa
en su sentido de equidad generado con ocasin del caso especfico que conoce.
7.2.4. Considerando la fase del procedimiento en que los jueces despliegan su actividad:
- Tribunales de instruccin.
- Tribunales sentenciadores.
Si el proceso se sujeta a una determinada reglamentacin en su desarrollo, es posible concebir cmo
y por qu las dos grandes fases en que se divide pueden encomendarse a funcionarios distintos. Uno que
realiza todas las actuaciones preparatorias del juicio, la actividad probatoria, las investigaciones acerca
de la existencia del delito y otro que se ocupar de dictar la sentencia definitiva. Este es el
procedimiento que rige en materia procesal penal, el cual comenz con la creacin del Ministerio
Pblico y posteriores reformas al C.O.T. y C.P
- Tribunales inferiores.
- Tribunales superiores.
Esta clasificacin emana de la C.P.E. y se deriva de la organizacin piramidal del Poder Judicial.
Tienen el carcter de tribunales superiores la Corte Suprema, las Cortes de Apelaciones, la Corte
Naval y la Corte Marcial.
Los dems, los jueces de letras, son jueces inferiores, debiendo incluirse aqu a los T.O.P., pues
tambin son jueces inferiores.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 55
7.2.6. Segn el tiempo que los jueces que sirven a los tribunales duran en sus funciones:
- Jueces perpetuos.
- Jueces temporales.
Perpetuos: Son aquellos jueces nombrados para ejercer su ministerio en forma indefinida.
Temporales: Aquellos cuya designacin es por un plazo determinado.
La regla general es la existencia de jueces perpetuos, la excepcin los jueces rbitros, quienes
normalmente duran dos aos en sus funciones.
Estas bases fundamentales determinan la estructura del Poder Judicial, reglan el ejercicio de la
jurisdiccin y le sealan a los magistrados las normas de acuerdo a las cuales deben actuar
ministerialmente.
Estos principios se encuentran en la Constitucin Poltica de la Repblica, y otros en el Cdigo
Orgnico de Tribunales, y si bien no hay unanimidad en relacin a cuntos son, puede decirse que los
principales son los siguientes:
- Independencia judicial.
- Inamovilidad.
- Responsabilidad.
- Legalidad.
56 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
- Territorialidad.
- Pasividad.
- Sedentariedad.
- Inavocabilidad.
- Publicidad.
- Gradualidad.
- Gratuidad.
Tiene su fundamento en los artculos 7o y 76 C.P.E.; en el artculo 12 C.O.T. y artculo 222 C. Penal.
Cuando se menciona la independencia del poder judicial, se alude a la independencia de la funcin
jurisdiccional en el sentido de que solamente puede ser ejercida por este poder del Estado.
Luego presenta un aspecto positivo, en el sentido de que el Poder Judicial es libre, soberano e
independiente de los dems poderes pblicos; y otro negativo, en cuanto a que al Poder Judicial le est
terminantemente prohibido intervenir o mezclarse en las atribuciones de los dems poderes pblicos.
Las declaraciones de independencia contenidas en los cuerpos legales mencionados significan,
aunque pueda parecer una paradoja, que los tribunales en el ejercicio de la potestad jurisdiccional y en
el cumplimiento de su funcin quedan sometidos nica y exclusivamente a la ley. La independencia no
supone discrecionalidad ni que el juez quede sujeto slo a su conciencia a la hora de ejercer su potestad.
Se es independiente para poder quedar sometido slo a la ley.
Cuando se menciona la independencia del poder judicial, se alude a la independencia de la funcin
jurisdiccional en el sentido de que solamente puede ser ejercida por este poder del Estado, sindole
exclusiva y excluyente.
Con todo, no basta la independencia funcional u objetiva para atender los requerimientos de justicia
de las personas. Es menester la independencia personal o subjetiva del juez, la imparcialidad del
funcionario, que es tanto o ms relevante que la primera. Es posible que exista independencia funcional
y los jueces carezcan de imparcialidad o, a la inversa, que no exista y sin embargo los jueces sean
imparciales.
De todas formas, si la C.P.E. consagra la independencia funcional, lo hace con la finalidad que ella
contribuya a la imparcialidad de los jueces. La independencia funcional es instrumental a la
imparcialidad o independencia personal del juez.
Naturalmente, esta independencia no es absoluta, pues entre los distintos poderes existe una
DERECHO PROCESAL O RGNICO 57
8.2. Inamovilidad:
Se encuentra en el artculo 80 inciso 1o C.P.E. y artculo 247 C.O.T., y puede decirse que "es el
derecho que asiste a los jueces para no ser separados o removidos de sus cargos, mientras conserven
el buen comportamiento exigido por la ley y la Constitucin Poltica
El fundamento de este principio es garantizar realmente la independencia del juez en el ejercicio de
sus funciones, as se pretende evitar presiones o influencias, posibilitando que el juez falle sin temor
con apego de la ley.
Comprende este principio a los jueces letrados propietarios, interinos y suplentes por el tiempo que
han sido designados, y a los fiscales judiciales segn el artculo 352 C.O.T.
No gozan de esta inamovilidad los funcionarios auxiliares y subalternos de la Administracin de
Justicia, tales como: secretarios, archiveros, receptores, relatores, defensores pblicos.
Naturalmente, hay casos en que los jueces pueden ser destituidos de sus cargos, con lo cual cesan en
su inamovilidad, ello por distintos motivos tales como:
a) Delitos cometidos por el juez.
b) Mal comportamiento de los jueces.
c) Formas, motivos o causales de orden constitucional.
Los delitos que pueden cometer los jueces son delitos comunes o bien delitos ministeriales.
Si se trata de delitos comunes significa que el juez comete un hecho delictual como puede hacerlo
cualquier particular, y la ley, frente a la comisin de estos delitos comunes (homicidio, robo y
violacin, por ejemplo), los sanciona en los mismos trminos que a cualquier ciudadano que los comete.
Si se trata de delitos ministeriales o que son cometidos por el juez en el ejercicio de sus funciones,
reciben el nombre genrico de prevaricacin, contemplados en el artculo 223 y ss. del C.P., y artculo
79 C.P.R., en estos casos en cambio la responsabilidad de los jueces por este tipo de delito se persigue
por medio de una accin especial llamada "querella de captulos", la que est tratada en los artculos
424 y ss. del Cdigo Procesal Penal y que "tiene por objeto hacer efectiva la responsabilidad criminal
de los jueces, fiscales judiciales y fiscales del ministerio pblico, por actos que hubieren ejecutado en
58 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
Otra forma por la cual tambin puede hacerse cesar esta inamovilidad se refiere al mal
comportamiento que puede tener un juez en el ejercicio de su funcin. El artculo 337 C.O.T. indica los
casos en que se presume de derecho que un juez no tiene buen comportamiento.
A su vez, hay distintos procedimientos para hacer cesar esta inamovilidad por mal comportamiento
del juez:
b . 1 ) Procedimiento Constitucional:
El artculo 80 inciso 3o C.P.E. al respecto indica que "la Corte Suprema por requerimiento del
Presidente de la Repblica, a solicitud de parte interesada, o de oficio, podr declarar que los jueces no
han tenido buen comportamiento y previo informe del inculpado y de la Corte de Apelaciones
respectiva, en su caso, acordar su remocin por la mayora del total de sus componentes.
b.2) Juicio poltico (artculos 52 N 2 letra c), 53 N 1 C.P.E. y 333 C.O.T.):
Este juicio poltico slo se refiere a los magistrados de los tribunales superiores de justicia, as por lo
dems, lo indica el artculo 52 N 2 letra c), al prescribir que "es atribucin exclusiva de la cmara de
diputados: ...declarar si ha o no lugar las acusaciones que no menos de diez ni ms de veinte de sus
miembros formulen en contra de ...los magistrados de los tribunales superiores de justicia..., por
notable abandono de sus deberes".
b.3) juicio de amovilidad (artculos 337, 338 y 339 C.O.T):
Tiene por objeto declarar que el juez no ha tenido el buen comportamiento exigido por la ley.
El artculo 337 se encarga de sealar los casos en que se presume de derecho que un juez no ha
tenido el buen comportamiento exigido por la ley. A su vez, el artculo 338 ordena a los Tribunales
Superiores instruir el proceso de amovilidad, ya sea que se proceda de oficio o a requisicin del fiscal
DERECHO PROCESAL O RGNICO 59
Este principio es una aplicacin del concepto o principio de responsabilidad general que afecta a los
funcionarios por los actos abusivos que cometen en el ejercicio de su autoridad y constituye una norma
bsica del Derecho Pblico.
La responsabilidad judicial es aquella que nace con ocasin o motivo del desempeo de las
funciones de los jueces, sea por omisin de lo que deben hacer o por hacer lo que deben omitir,
transgrediendo con ello sus deberes ministeriales.
Aparece vinculado a los principios de independencia e inamovilidad, en cuanto es un factor de
60 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
b) Responsabilidad criminal
Sabemos que un juez puede cometer delitos comunes o ministeriales, y es a los primeros a los cuales
se alude al hablar de la responsabilidad criminal (artculos 13 y 324 C.O.T.).
c) Responsabilidad civil
Esta aparece de los artculos 325, 326 y 327 C.O.T. y deriva de los principios generales que imponen
la obligacin de resarcir o reparar todo dao o perjuicio causado por el hecho ilcito (artculos 2314 y ss.
C.C.).
No obstante, para hacer efectiva las responsabilidades criminal y civil derivadas de delitos
ministeriales, la ley ha colocado limitaciones en su ejercicio, restricciones que tienden a evitar que los
jueces puedan ser vctimas de mala fe, de la torpeza, venganza o enemistad de los litigantes, las que se
contienen entre los artculos 328 a 331 del C.O.T.
d) Responsabilidad poltica
Es aquella que afecta a los tribunales superiores de justicia, cuando sus miembros incurren en
"notable abandono de sus deberes" (artculo
52 N 2 letra c, C.P.E.).
DERECHO PROCESAL O RGNICO 61
8.4. La legalidad:
8.5. La territorialidad:
Este principio est consagrado en el artculo 7o C.O.T. y establece que "los tribunales slo pueden
ejercer su potestad en los negocios y dentro del territorio que la ley les hubiere respectivamente
asignado
62 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
8.6. La pasividad:
De acuerdo con este principio de la pasividad, los tribunales no pueden ejercer su ministerio, sino a
peticin de parte, salvo los casos en que la ley los faculta para proceder de oficio.
Este principio tambin tiene excepciones:
a) La declaracin de nulidad absoluta de un acto o contrato cuando aparezca de manifiesto en el acto
o contrato, puede y debe ser declarada de oficio por el tribunal (artculo 1683 C.C.).
b) La nulidad procesal que debe ser declarada de oficio o a peticin de parte artculo 83 C.P.C. y las
facultades oficiosas para tomar medidas tendientes a corregir ciertos "vicios de procedimiento",
sealadas en el artculo 84 C.P.C.
c) Las medidas para mejor resolver, que el juez puede dictar en un proceso (artculo 159 C.P.C.).
d) La declaracin de incompetencia absoluta, as como la derivada de la competencia relativa,
cuando la prrroga de competencia es improcedente.
d) Artculos 776 y 785 C.P.C. que permiten alas Cortes de Apelaciones y a la Corte Suprema anular
de oficio las sentencias en ciertas y determinadas condiciones (casacin de oficio, ya sea en la forma, ya
sea en el fondo).
e) Reconocimiento de peritos: que puede decretar de oficio el tribunal de acuerdo con el artculo 412
C.P.C.
Este principio de pasividad comprende tambin a aquella limitacin que afecta a los jueces en
cuanto ellos deben fallar conforme al mrito del proceso y no extender su fallo a los puntos que no le
han sido expresamente sometidos por las partes artculo 160 C.P.C.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 63
Importa la idea de fijeza, o sea, que los jueces deben administrar justicia en lugares y horas
determinados evitando de ese modo la existencia de tribunales ambulantes.
El estudio de este principio est ligado a las obligaciones de residencia y asistencia que pesan sobre
los magistrados judiciales.
En efecto, se establece la obligacin que tienen los jueces de residir constantemente en la ciudad o
poblacin donde tenga asiento el tribunal en que deban prestar sus servicios, es decir, los jueces tienen
un lugar fijo para el ejercicio de sus funciones, de ah que a este principio se le conozca con el nombre
de obligacin de residencia.
Tambin implica este principio que los jueces deben asistir todos los das a su despacho y
permanecer en el desempeo de su cometido durante cuatro horas como mnimo si el despacho de las
causas se encuentra al da; y de cinco horas, a lo menos, si ese despacho est atrasado, materia regulada
por autos acordados de la Corte Suprema, que reglamenta la jornada de trabajo de ministros, relatores,
jueces y fiscales judiciales y por los artculos 312 y ss. C.O.T.
Sin embargo, si bien esta obligacin de residencia y de asistencia diaria cesa durante los das
festivos, esto es, los das que la ley determina y el perodo de vacaciones desde el 1 de febrero hasta el
1er da hbil de marzo, ella subsiste durante estos das respecto de los jueces con "jurisdiccin criminal",
laboral y de familia (artculo 313 inciso 2o C.O.T.), al tenor de lo dispuesto en el artculo 314 C.O.T.
Los jueces en lo civil deben, en todo caso, conocer de ciertos asuntos civiles respecto de los cuales no
oper este feriado o que slo opera parcialmente.
o
8.8. La inavocabilidad (artculos 8 C.O.T. y 76 C.P.E.):
Los tribunales tienen prohibicin de avocarse al conocimiento de un asunto pendiente ante otro
tribunal.
Avocarse significa entrar a conocer del negocio por propia iniciativa sin que las partes ejerciten
ningn recurso para llevarlo a su conocimiento.
Por excepcin, la ley puede conferir en determinadas situaciones la posibilidad que un tribunal entre
a conocer, se avoque al conocimiento de un asunto pendiente ante otro tribunal, es el caso de lo indicado
en los artculos 560 y 561 C.O.T., en virtud de los cuales los tribunales superiores pueden decretar
visitas extraordinarias a los juzgados y pueden facultar a un Ministro visitador para que se avoque al
conocimiento de las causas que all se encuentren pendientes.
64 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
La publicidad es la facultad que la ley le confiere a toda persona para imponerse de las actuaciones
judiciales aun cuando no sea litigante interesado en ello, a travs de los medios que la misma ley
franquea.
Hablamos de publicidad activa cuando los actos procesales se realizan ante el pblico, y de
publicidad pasiva, cuando simplemente de los actos procesales se da cuenta al pblico.
La aplicacin de este principio o base se entiende desde un doble punto de vista:
a) De los litigantes.
b) De los terceros.
La publicidad adquiere relevancia en cuanto a los terceros ajenos al juicio que no tienen inters
directo en este conflicto y no respecto de los litigantes, ya que stos necesariamente deben imponerse de
las actuaciones y resoluciones que dicta el tribunal en la causa en que figuran como parte.
Excepciones a la publicidad:
Por consideraciones de inters pblico o por la necesidad de mantener la reserva sobre algn litigio,
habida consideracin a su naturaleza especial, el legislador ha consagrado ciertas excepciones a esta
base fundamental:
a) Acuerdos de los tribunales colegiados (artculo 81 C.O.T.).
b) Ciertas actuaciones del proceso penal, segn el artculo 182 C.P.P.
c) Piezas del proceso que por motivos fundados se mandaren reservar fuera de l (artculo 34
C.P.C.).
d) Pliego de posiciones antes de que se preste la confesin (artculo 386 C.P.C.).
8.10. La gradualidad (artculo 188 C.O.T.):
Para lograr hacer efectivo este principio existe en Chile una organizacin jerrquica de los tribunales
de justicia. As existen tribunales de primera instancia y de segunda instancia, siendo las Cortes de
Apelaciones los tribunales de segunda instancia por excelencia.
El fundamento de esta base se encuentra en el deseo de la ley de evitar resoluciones injustas o
arbitrarias, a la vez de satisfacer el anhelo de todo litigante de poder hacer revisar las resoluciones que
le causa un agravio.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 65
Por instancia debemos entender "el grado jurisdiccional que comprende el estudio de los puntos de
hecho y de derecho de un conflicto debatido ante un determinado tribunal".
Luego la instancia constituye un grado jurisdiccional y el tribunal de segunda instancia conociendo
del asunto fallado en primera instancia puede confirmar, revocar o modificar ese fallo de primera
instancia.
8.11. La gratuidad:
La administracin de justicia en nuestro pas es gratuita; pero en el sentido de que los litigantes no
tienen que remunerar al juez que va a decidir su conflicto. Estos jueces son funcionarios pblicos que
paga el Estado.
Esta gratuidad hay que entenderla referida respecto de los jueces que conforman el Poder Judicial,
pues hay jueces rbitros a quienes las partes deben pagar sus honorarios una vez cumplido su cometido,
as como tambin deben pagar los derechos que correspondan a los auxiliares de la administracin de
justicia, que por uno u otro motivo tengan injerencia en el litigio o gestin voluntaria. No obstante, es
posible que en ciertas situaciones la parte o interesado goce de absoluta gratuidad en todas las
actuaciones del litigio, esto se da cuando ese litigante interesado goza del privilegio de pobreza
(artculos 591 C.O.T. y 19 N 3 C.P.E.).
En nuestro ordenamiento, los tribunales ordinarios, indicados en el artculo 5o inciso 2o C.O.T., son
de dos clases: permanentes y accidentales.
Los tribunales permanentes son: la Corte Suprema, las Cortes de Apelaciones, los Juzgados de
Letras, los Juzgados de Garanta y los Tribunales del Juicio Oral en lo Penal.
Los tribunales accidentales o de excepcin son: un Ministro de Corte de Apelaciones, el Presidente
de la Corte de Apelaciones de Santiago; un Ministro de la Corte Suprema y el Presidente de la Corte
Suprema.
Fuentes legales: Las fuentes legales de los Juzgados de Letras las encontramos en el Ttulo III del
C.O.T., o sea entre los artculos 27 al 48, ambos inclusive.
66 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
9.2.1. Definicin:
9.2.2. Caractersticas:
a) Es un tribunal ordinario,
b) Es un tribunal unipersonal, bipersonal o pluripersonal,
c) Es un tribunal de derecho,
d) Es un tribunal de competencia comn (en general),
e) Es un tribunal inferior,
f) Su territorio jurisdiccional est constituido por una comuna o agrupacin de comunas,
g) Son servidos por jueces letrados,
h) El cargo de juez de letras tiene el carcter de perpetuo,
i) Son tribunales permanentes,
j) Son remunerados por el Estado,
k) Estos tribunales poseen un secretario permanente, si se trata de juzgados con competencia civil.
9.2.3. Organizacin:
- A la cabeza se encuentra el juez de letras quien tiene el tratamiento honorfico de "Su Seora"
(SSa.) o " Usa" (US.)
- Este juez es nombrado por el Presidente de la Repblica a propuesta en tema de la respectiva Corte
de Apelaciones (artculo 78 C.P.R.).
Esta clase de tribunal cuenta adems con un secretario con carcter permanente que es nombrado de
igual manera que el juez, siempre que se trate de juzgados de letras con competencia civil, ya que si se
trata de juzgados de letras con competencia comn, no cuentan con secretario (artculo 27 bis C.O.T.).
Las funciones que le competen a este secretario son las de autorizar las providencias, despachos y
actos emanados del juzgado y la de custodiar los procesos, documentos y papeles que se presenten al
tribunal ante el cual prestan sus servicios.
En los juzgados de letras de competencia comn con dos jueces, las autorizaciones y custodia de
procesos y documentos o papeles correspondern al jefe de la unidad administrativa que tenga a su
cargo la administracin de causas en el respectivo juzgado.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 67
5. Cumplimiento, que desarrollar las gestiones necesarias para la adecuada y cabal ejecucin de las
resoluciones judiciales y dems ttulos ejecutivos de competencia de estos tribunales.
9.2.4. Clasificacin:
tribunales se puede demandar al Fisco, pero si el fisco obra como demandante podr ocurrir ante estos
tribunales o al del domicilio del demandado, cualquiera que sea la naturaleza de la accin deducida.
2. De los asuntos no contenciosos en que el fisco tenga inters.
9.2.6. Funcionamiento extraordinario de un Juzgado de Letras (artculos 47, 47 A, 47 B y 47 C
C.O.T.):
Al respecto, el artculo 47 del C.O.T. dice que tratndose de juzgados de letras que cuenten con un
juez y un secretario abogado, las Cortes de Apelaciones podrn ordenar que los jueces se aboquen de un
modo exclusivo a la tramitacin de una o ms causas determinadas, de competencia de su tribunal,
cuando hubiera retardo en el despacho de los asuntos sometidos al conocimiento del tribunal o cuando
el mejor servicio judicial lo exigiere.
Ser la Corporacin Administrativa del Poder Judicial la que informar anualmente a las Cortes de
Apelaciones y al Ministerio de Justicia respecto de la aplicacin que hubiese tenido el sistema de
funcionamiento extraordinario y de las disponibilidades presupuestarias para el ao siguiente.
Por otra parte, el artculo 47 A expresa que cuando se iniciare el funcionamiento extraordinario se
entender, para todos los efectos legales, que el juez falta a su despacho. En esa oportunidad el
secretario del mismo tribunal asumir las dems funciones que le corresponden al juez titular, en calidad
de suplente, y por el solo ministerio de la ley.
Quien debiere cumplir las funciones del secretario del tribunal, de acuerdo a las reglas generales, las
llevar a efecto respecto del juez titular y de quien lo supliere o reemplazare.
Agrega el artculo 47 B que las atribuciones de las Cortes de Apelaciones previstas en el artculo 47
sern ejercidas por una sala integrada solamente por ministros titulares.
Finalmente, el artculo 47 C dispone que tratndose de los tribunales de juicio oral en lo penal, las
Cortes de Apelaciones podrn ejercer las potestades sealadas en el artculo 47, ordenando que uno o
ms de los jueces del tribunal se aboquen en forma exclusiva al conocimiento de las infracciones de los
adolescentes a la ley penal, en calidad de jueces de garanta, cuando el mejor servicio judicial as lo
exigiere.
Las fuentes legales de los tribunales de excepcin estn constituidas por el Ttulo IV del C.O.T.,
ttulo que comprende los artculos 50, 51, 52 y 53, y que lleva por epgrafe "De los Presidentes y
DERECHO PROCESAL O RGNICO 71
a) Son accidentales: se constituyen una vez que se ha promovido el conflicto de que deben conocer.
b) Son tribunales unipersonales.
c) Son tribunales ordinarios.
d) Son servidos por jueces letrados.
e) Son tribunales de primera instancia por regla general.
f) Son tribunales de derecho.
g) Su territorio jurisdiccional es el mismo del tribunal colegiado del que forman parte.
h) Tienen un secretario que es el mismo del tribunal colegiado del que forman parte.
i) Tienen competencia especial, pues slo conocen de los asuntos que la ley expresamente ha
sometido a su conocimiento.
9.3.3. Organizacin:
Existe un juez que forma parte de un tribunal colegiado permanente. La forma de designar a este
juez depende. En ciertos casos prima la regla del tumo (artculo 50 inciso 1 o); en otros el nombramiento
emana de la propia Corte (artculo 52 inciso 1o); y, en otros, el nombramiento es automtico, pues va
unido al ejercicio del cargo de presidente del tribunal colegiado respectivo (artculos 51 y 53 C.O.T.).
Existe adems un secretario que es el mismo que se desempea en el tribunal colegiado del que
forma parte el juez.
En lo referente al personal de secretara es el mismo que sirve al tribunal colegiado.
1. Ministro de Corte de Apelaciones (artculo 50 C.O.T.)
Conoce en primera instancia:
a) De las causas civiles en que sean parte o tengan inters las personas indicadas en el numeral 2o.
b) De las demandas civiles que se entablen contra los jueces de letras para hacer efectiva la
responsabilidad civil resultante del ejercicio de sus funciones ministeriales.
c) De los dems asuntos que otras leyes les encomienden.
2. Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago (artculo 51 C.O.T.):
Conoce en primera instancia:
72 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
Estn constituidas por el Ttulo V del C.O.T., que comprende desde los artculos 54 al 92.
9.4.2. Definicin:
Son tribunales colegiados que ejercen normalmente competencia de segunda instancia como
superiores jerrquicos de los Juzgados de Letras y cuyo territorio jurisdiccional es variable
comprendiendo, a veces, una o varias provincias y, en otras, una regin o parte de ella.
9.4.3. Caractersticas:
9.4.4. Organizacin:
Estos tribunales tienen un Presidente, quien dura un ao en sus funciones contado desde el 1o de
marzo de cada ao. La presidencia es desempeada por los miembros del tribunal turnndose cada uno
por orden de antigedad en la categora correspondiente del escalafn (artculo 57 C.O.T.).
Las funciones del presidente las seala el artculo 90 y en su ausencia hace sus veces el ministro ms
antiguo de los que se hallaren reunidos en el tribunal (artculo 91 C.O.T.).
Por otra parte, aquellas Cortes que funcionen divididas en salas, el presidente de cada sala tendr las
atribuciones que seala el artculo 92 del C.O.T.
En la organizacin de las Cortes de Apelaciones tambin existen los ministros quienes incluyendo a
su presidente, reciben el tratamiento honorfico de "Su Seora Ilustrsima" o bien "Usa Ilustrsima".
74 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
9.4.6. Tramitacin:
Est tratada en el artculo 70 y de acuerdo a esta norma corresponde, en aquellas Cortes que se
componen de ms de una sala, a la primera.
Si se trata de providencias de mera sustanciacin basta la firma de uno de los ministros y si se trata
de otra clase de resoluciones es necesaria la firma de todos los ministros.
Se entiende por providencias de mera sustanciacin las que tienen por objeto dar curso progresivo a
los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna cuestin debatida entre partes.
Si una sala ya est conociendo de un asunto a ella le corresponde dictar las resoluciones de
76 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
Las Cortes conocen de los asuntos en cuenta o previa vista de la causa (artculo 68 C.O.T.).
1. Conocimiento en cuenta: Es la informacin que se le da a la Corte en forma privada y sin
formalidad alguna, ya sea por su relator o por su secretario. En la prctica, la totalidad de la cuenta la
dan los relatores por ser los funcionarios que estn en ms ntimo contacto con el tribunal.
2. Previa vista de la causa: Es la informacin solemne que, a travs de un conjunto de actuaciones,
se proporciona a la Corte por el relator acerca del asunto sometido a su decisin.
Actuaciones que forman la previa vista de la causa:
- Decreto autos en relacin y su notificacin legal;
- Inclusin de la causa en tabla;
- Vista de la causa propiamente tal.
a) Decreto autos en relacin: Si el asunto no debe observar una determinada tramitacin, cuando
llega el expediente a la Corte se dicta una resolucin ordenando traer "autos en relacin", que se notifica
a las partes personalmente o por el estado diario.
b) Inclusin de la causa en tabla: La tabla es la lista de los asuntos que debe conocer la Corte o cada
una de sus salas durante la semana.
Esta tabla se debe formar el ltimo da hbil de cada semana y lo hace el presidente del tribunal.
La tabla contiene los asuntos que ver el tribunal la semana siguiente y que se encuentren en estado
de relacin. Se entiende por tal aquellos que hayan sido previamente revisados y certificados al efecto
por el relator, artculo 69 C.O.T.
Menciones esenciales que debe contener la tabla (artculo 163 C.P.C.):
- Nombre de las partes, en la forma que aparezcan en la cartula del expediente;
- El da en que cada causa debe verse.
- El nmero de orden que le corresponda a cada causa.
- Si la Corte est dividida en salas deber indicar a qu sala corresponde.
Adems, existen menciones no esenciales, pero que se utilizan en la prctica:
- Nombre del relator;
- Se agrega una letra que indica la materia del asunto que va a conocer:
1. Si se trata de la apelacin de un incidente o artculo. (A)
2. Si se trata de la apelacin de una sentencia definitiva. (D)
DERECHO PROCESAL O RGNICO 77
Existe una competencia comn a toda Corte y otra especial de la Corte de Apelaciones de Santiago.
Las Cortes de Apelaciones tienen competencia de nica, de primera y segunda instancia y pueden
conocer en pleno o divididas en salas.
1. Causas civiles y laborales y actos no contenciosos de que conocieron en primera instancia los
jueces de letras de su territorio jurisdiccional o uno de sus ministros como tribunal unipersonal (artculo
63 N 3 letra a).
2. Apelaciones interpuestas en contra de las resoluciones de los jueces de garanta (artculo 63 N 3
letra b)).
3. Apelaciones que se interpongan en contra de las sentencias dictadas por tribunales arbitrales de
derecho y mixtos, cuando de haberse tratado de un juicio ordinario, le hubiere correspondido conocer de
dichas apelaciones (artculo 239 C.O.T.)
4. De las apelaciones que se deduzcan en contra de las resoluciones dictadas por los Directores
Regionales de Impuestos Internos, en las reclamaciones tributarias regidas por el Cdigo Tributario.
5. De las causas que hayan conocido en primera instancia los jueces de polica local, siempre que no
sean inapelables.
6. De las causas laborales de que hayan conocido en primera instancia los jueces del trabajo (artculo
63 N 3 letra a)).
7. Conocen de las consultas de las sentencias civiles dictadas por los jueces de letras (artculo 63 N
4 C.O.T.)
la causa se falle inmediatamente, en cuyo caso se extiende la sentencia, se firma por los ministros y se
notifica a las partes, sin embargo puede suceder que la causa quede en acuerdo.
Los acuerdos:
Los acuerdos "son discusiones privadas del tribunal sobre el negocio que conocen, tendientes a
obtener el fallo o resolucin de dicho asunto y que se otorga por medio de la valoracin de los jueces
hasta obtener la mayora legal".
Al tenor de lo dispuesto en el artculo 85, se entiende terminado el acuerdo cuando se obtiene
mayora legal sobre la parte resolutiva del fallo y sobre un fundamento, a lo menos, en apoyo de cada
uno de los puntos que dicho fallo comprende.
Por otra parte, se entiende que hay mayora legal cuando hay mayora absoluta de los votos
conformes (artculo 72 C.O.T.).
Hace excepcin a lo dicho lo indicado en el artculo 74 C.O.T.
Quines toman parte en estos acuerdos? (artculos 75 al 79 C.O.T.):
No pueden tomar parte en ningn acuerdo los que no hubieren concurrido como jueces a la vista del
negocio, artculo 75.
En el mismo sentido el artculo 76 establece que ningn acuerdo puede efectuarse sin que tomen
parte todos los que como jueces hubieren concurrido a la vista, salvo los casos de los artculos
siguientes.
Estos artculos siguientes indican que si antes del acuerdo falleciere, fuere destituido o suspendido
de sus funciones, trasladado o jubilado alguno de los jueces que concurrieron a la vista, se proceder a
ver de nuevo el negocio.
Si antes del acuerdo se imposibilitare por enfermedad alguno de los jueces que concurrieron a la
vista, se esperar hasta por treinta das su comparecencia al tribunal, y si transcurrido este trmino no
pudiera comparecer, se har nueva vista. Podr tambin, en este caso, verse de nuevo el asunto antes de
la expiracin de los treinta das, si todas las partes convinieran en ello (artculos 77 y 78 C.O.T.).
Sin perjuicio de lo dispuesto en esos artculos, todos los jueces que hubieren asistido a la vista de
una causa quedan obligados a concurrir al fallo de la misma, aunque hayan cesado en sus funciones,
salvo que, a juicio del tribunal, se encuentren imposibilitados fsica o moralmente para intervenir en ella
(artculo 79 inciso 1o).
Finalmente, el artculo 80 prescribe que en los casos de los artculos 77, 78 y 79 no se ver de nuevo
la causa aunque deje de tomar parte en el acuerdo alguno o algunos de los que concurrieron a la vista,
DERECHO PROCESAL O RGNICO 81
siempre que el fallo sea acordado por el voto conforme de la mayora del total de jueces que haya
intervenido en la vista de la causa.
Cmo se procede al acuerdo?
El C.O.T. da ciertas reglas:
1. El tribunal primero establece los hechos sobre que versa el juicio.
2. Debe examinar el derecho.
3. Debe proceder a aplicar el derecho a los hechos establecidos (artculo 83 C.O.T.).
En cuanto al orden en que votan los ministros, el artculo 84 C.O.T. seala que en los acuerdos de
los tribunales colegiados dar primero su voto el ministro menos antiguo, y continuarn los dems en
orden inverso al de su antigedad.
El ltimo voto ser el del Presidente.
Puede suceder que luego de votar no se produzca acuerdo. Se produce entonces el fenmeno
procesal de la discordia de votos. Para su examen hay que distinguir si estamos en materia civil o penal.
En materia civil la solucin la dan los artculos 86 y 87 C.O.T.
En materia penal la solucin la da el artculo 74 C.O.T.
Terminado el acuerdo, se nombra un ministro que redacta la sentencia y aprobada la redaccin se
firma por todos los ministros dejando constancia del ministro redactor.
Estn constituidas por el Ttulo VI del C.O.T., especficamente entre sus artculos 93 al 107.
9.5.2. Definicin:
La Corte Suprema es un tribunal permanente, de carcter colegiado, que ejerce jurisdiccin sobre
todo el territorio de la Repblica y que tiene la superintendencia directiva, correccional y econmica de
todos los tribunales a excepcin del Tribunal Constitucional, Tribunal Calificador de Elecciones,
Tribunales Electorales Regionales y los Tribunales Militares en Tiempo de Guerra.
9.5.3. Caractersticas:
a) Es un Tribunal ordinario;
b) Es un tribunal permanente;
c) Es un tribunal de derecho;
d) Es un tribunal cuyos miembros son letrados;
82 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
9.5.4. Organizacin:
Tiene un Presidente que es nombrado por la propia Corte de entre sus miembros y que dura en sus
funciones dos aos, no pudiendo ser reelegidos (artculo 93 C.O.T.)
Este presidente tiene las atribuciones fundamentales que le seala el artculo 105, sin perjuicio de las
otras normas que le pueden otorgar.
Adems, el Presidente debe dar cuenta de las materias que indica el artculo 102 del C.O.T.
Los ministros tienen el tratamiento honorfico de excelentsimos y son 21. Estos ministros son
nombrados por el Presidente de la Repblica a propuesta en quina por la propia Corte, con acuerdo del
Senado (artculo 78 C.P.R.).
De los miembros de la Corte Suprema, cinco de ellos deben ser abogados extraos a la
administracin de justicia, tener a lo menos 15 aos de ttulo y haberse destacado en la actividad
profesional o universitaria, cumpliendo los dems requisitos de la Ley Orgnica respectiva.
Tiene un Fiscal Judicial, quien es el representante del Ministerio Pblico Judicial ante la Corte
Suprema y el jefe superior de este servicio, nombrado de la misma forma que los ministros. Cuenta con
un secretario que tiene las funciones comunes a esta clase de funcionarios, y tiene adems un
prosecretario que subroga al secretario en caso de impedimento o licencia de aqul, cuenta tambin con
8 relatores, y por ltimo est el personal de secretara, formando parte de ste, adems, cinco oficiales
auxiliares que prestan servicios como escribientes de los ministros (artculo 498 C.O.T.).
Requisitos para ser ministro de la Corte Suprema (artculo 254 C.O.T.):
- Ser chileno.
- Tener ttulo de abogado.
- Cumplir, tratndose de los miembros del escalafn primario, con los requisitos del artculo 283.
- Haber ejercido, tratndose de los miembros ajenos al poder judicial, por a lo menos 15 aos la
profesin de abogado. En caso de tratarse de abogados que se hubieren retirado del poder judicial,
debern haberlo hecho voluntariamente y con calificaciones para ser considerados en lista de mritos.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 83
Hay que distinguir entre la competencia que le corresponde al tribunal pleno y aquella que le
corresponde a las salas
Al pleno de la Corte Suprema le corresponde el conocimiento de los asuntos sealados en el artculo
96 C.O.T.
84 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
En cambio, conocen en sala de las causas referidas en el artculo 98 C.O.T., sin perjuicio de ello
conocen tambin en sala:
a) De las apelaciones contra los fallos dictados por una Corte de Apelaciones conociendo de un
Recurso de Queja (artculo 551 C.O.T.).
b) De las recusaciones de uno o ms miembros de una Corte de Apelaciones (artculo 204 C.O.T.).
c) Contiendas de competencia entre las Cortes de Apelaciones o entre tribunales de igual jerarqua
(artculo 190 C.O.T.).
d) Contiendas de competencia que se susciten entre tribunales especiales o entre stos y tribunales
arbitrales.
e) De las apelaciones que se deduzcan en contra del fallo dictado en un recurso de proteccin o de
amparo.
Debe tenerse presente que conforme lo seala el artculo 97, las sentencia que dicta la Corte
Suprema al fallar los recursos de casacin de fondo y forma, de nulidad en materia penal, de queja, de
proteccin, de amparo y de revisin no son susceptibles de recurso alguno, salvo el de aclaracin,
rectificacin o enmienda del artculo 182 del C.P.C. Toda reposicin o reconsideracin es inadmisible y
ser rechazada de plano por el Presidente de la Corte, salvo si se pide la reposicin a que se refieren los
artculos 778, 781 y 782 del C.P.C.
En cuanto a las formalidades de la vista de las causas se observan los mismos trmites estudiados
con ocasin de las Cortes de Apelaciones. Una vez vista la causa sta puede quedar en acuerdo y a estos
acuerdos se aplican las mismas normas sobre acuerdos de las Cortes de Apelaciones ya examinadas.
"Son aquellos que estn constituidos por uno o ms jueces, con competencia en un mismo
territorio jurisdiccional, que actan y resuelven unipersonalmente los asuntos sometidos a su
conocimiento".
Su finalidad primordial es asegurar y proteger los derechos de los intervinientes durante la
investigacin criminal que realice el M.P.
Se trata, entonces, de un tribunal unipersonal de primera instancia, de composicin mltiple,
compuesto por un nmero variable de jueces, cada uno de los cuales detenta la plenitud de las
potestades jurisdiccionales en forma independiente.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 85
9.6.2. Territorio:
El Juzgado de Garanta tiene su asiento en una comuna del territorio de la Repblica, pero su
competencia puede extenderse a una agrupacin de comunas, que en cada caso se van individualizando
(artculo 16 C.O.T.).
o
9.6.3. Competencia (artculo 14 inciso 2 C.O.T.):
Las disposiciones que se enuncian son tambin aplicables a los tribunales de juicio oral en lo penal
(TOP).
Estos juzgados se debern organizar en unidades administrativas para cumplir en forma eficaz y
eficiente las siguientes funciones (artculo 25 C.O.T.):
1. Sala: Consistir en la organizacin y asistencia a la realizacin de las audiencias. Entendemos esta
funcin como aquella que cumple el TOP para conocer de los asuntos que son de su competencia. Esta
llamada unidad administrativa no rige para los J.G., pues stos por definicin son unipersonales. De
manera que slo se aplica a los TOP, ya que el artculo 17 establece que ellos funcionarn en una o ms
86 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
Desde luego, cada juzgado de garanta tendr el nmero de jueces que contempla el artculo 15 del
C.O.T., que es variable, y que ejercer sus funciones en la comuna o agrupacin de comunas que esa
misma norma indica.
Empero, se introduce legalmente como algo novedoso la existencia de ciertos cuerpos plurales o
colegiados en este tipo de juzgado, y ellos son:
- El Comit de Jueces y
- El Presidente del Comit de Jueces.
9.6.5.1.Comit de Jueces:
El afn innovador del legislador ha titulado a una reunin de jueces con la palabra de Comit, que
DERECHO PROCESAL O RGNICO 87
nos recuerda ms bien nociones empresariales o de polticas totalitarias, que nada tienen que ver con la
organizacin tribunalicia, pues en sta se utilizan las palabras "sala" o "pleno" para referirse a la reunin
de jueces plurales. Si nos atenemos al diccionario de la Real Academia Espaola, por comit se entiende
a la "comisin de personas encargadas para un asunto", y comisin por su parte quiere significar
"conjunto de personas encargadas por una corporacin o autoridad para entender en algn asunto".
Luego, acogindonos a esta ltima acepcin, podr decirse que el Comit de Jueces es el conjunto de
jueces de garanta o de los TOP encargados por la autoridad legislativa para entender de los asuntos que
se colocan dentro de la esfera de sus atribuciones, y que se indican en el artculo 23 C.O.T.
Cul es la composicin de este Comit?
Antes que todo hay que dejar en claro que este comit slo existe en aquellos J.G. que estn
compuestos por tres o ms jueces. De esta forma los Jueces de Letras que se citan en el artculo 3 o de la
ley N 19.665, a los cuales se les anexa la calidad de juez de garanta, carecern de este comit.
En lo que respecta a la composicin es menester hacer un distingo. En efecto:
- Si el J.G. est compuesto por cinco jueces o menos, el comit se forma por todos ellos;
- Si el J.G. est compuesto por ms de cinco jueces, para constituir el comit se procede cada dos
aos a elegir, por mayora, cinco jueces para tai funcin.
Ahora bien, los jueces miembros del comit eligen entre ellos a un presidente que dura dos aos en
el cargo, pudiendo ser reelegido slo por un nuevo perodo.
Si se ausenta alguno de los miembros del comit o queda vacante el cargo, por cualquier causa, es
reemplazado provisoria o definitivamente, segn el caso, por el juez que obtuvo la ms alta votacin
despus de la que resultaron electos, y si esto no es factible por el juez ms antiguo que no integre el
comit.
Si quien falta es el presidente, su ausencia se suple por:
a) El juez ms antiguo, si la ausencia o imposibilidad no excede los tres meses;
b) Si el impedimento excede de dicho plazo, se procede a una nueva eleccin para el cargo.
Los acuerdos en este comit se adoptan por mayora de votos, y en caso de empate decide el juez
presidente (artculo 22 C.O.T.).
Competencia del comit (artculo 23 C.O.T.)
En el ejercicio de sus atribuciones a este comit le corresponde:
1. Aprobar anualmente el procedimiento objetivo y general a que se refieren los artculos 15 y 17 en
su caso.
88 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
2. Designar al administrador del J.G. de la terna que presente el presidente del comit.
3. Calificar anualmente al administrador del juzgado.
4. Resolver sobre la remocin del administrador.
5. Designar al personal del juzgado, a propuesta en terna del administrador.
6. Conocer de la apelacin interpuesta en contra de la resolucin del administrador que remueve al
subadministrador, a los jefes de unidades o a los empleados del juzgado o tribunal.
7. Decidir el proyecto de plan presupuestario anual que presente el presidente, para ser propuesto a
la Corporacin Administrativa del Poder Judicial.
8. Conocer de las dems materias que le encomiende la ley.
Por ltimo, en los juzgados de garanta en que se desempeen uno o dos jueces, las atribuciones
indicadas en las letras b), c), d) y f) correspondern al presidente de la Corte de Apelaciones respectiva.
A su vez, las atribuciones previstas en los literales a), e), g) y h) quedarn radicadas en el juez que
cumpla las funciones de juez presidente.
En aquellos J.G. en que hay un solo juez, ste tendr las atribuciones de presidente, excepto las
contenidas en las letras a) y c); las signadas con las letras h) y j) las ejerce el juez ante el presidente de
la Corte de Apelaciones respectiva.
Ahora, si el JG est constituido por dos jueces, las facultades del presidente corresponder ejercerlas
anualmente a cada uno de ellos, empezando por el ms antiguo, y con las mismas excepciones mencio-
nadas precedentemente.
Deber de asistencia:
Hay que tener presente que los jueces de garanta tienen la obligacin de concurrir a su despacho por
44 horas semanales, y establecer un sistema de turno de modo tal que siempre se cuente con un juez de
garanta fuera del horario normal de atencin de los tribunales (artculo 312 bis C.O.T.).
Por ltimo, observando la organizacin del J.G., aparecen los administradores de tribunales con
competencia en lo criminal (artculo 389 A).
stos pueden definirse como un auxiliar de la administracin de justicia encargados de organizar y
controlar la gestin administrativa de los TOP y de los J.G.
Es designado por el comit de jueces del respectivo tribunal a propuesta en terna del juez presidente.
El artculo 389 B y el artculo 389 G se encargan de especificar las materias que estn en el mbito
de sus atribuciones. Y en el cumplimiento de sus funciones se debe atener a las polticas generales de
seleccin de personal, de evaluacin, de administracin de recursos materiales y de personal, de diseo
y anlisis de la informacin estadstica y dems que dicte el Consejo de la Corporacin Administrativa
del Poder Judicial en el ejercicio de las atribuciones que le son propias, y que se ajustarn a lo que
indica el artculo 506 N 6 C.O.T.
Se le aplican, adems, las disposiciones del Ttulo XII del C.O.T, en la medida que no se opongan a
la naturaleza de sus funciones, artculo 389 E, que se refiere a "Disposiciones generales aplicables a los
auxiliares de la Administracin de Justicia".
Tambin se contienen los requisitos para ser administrador de un tribunal con competencia en lo
criminal, artculo 389 C; su designacin artculo 389 D; su remocin, artculo 389 F.
Amn del administrador, se contempla en el organigrama de este J.G. a un subadministrador, a jefes
de unidades y personal de empleados, artculo 389 B letra F; personal que es nombrado por el comit de
jueces a su propuesta.
Adems, el administrador evala a estos funcionarios que estn a su cargo, y propone al presidente
su distribucin. Puede tambin remover a este personal cuando son calificados en lista condicional, sin
90 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
perjuicio de lo indicado en el artculo 278 bis C.O.T. Ahora, si incurren en faltas graves al servicio
puede tambin removerlos, pero en esta situacin deber ceirse al procedimiento que se regula en el
artculo 389 F incisos 3o y siguientes.
Naturalmente, estos administradores y subadministradores se les da ubicacin en el Escalafn
Secundario, artculo 269 C.O.T., comoquiera que son auxiliares de la administracin de justicia.
Hay tambin referencia al personal de empleados en el artculo 292, donde se alude a los encargados
de sala, administrativos 1o, 2o y 3o, ayudantes de audiencia, telefonistas y secretarias ejecutivas. Por su
parte, el artculo 6o de la ley 19.665 indica la planta de personal para cada J.G., que se establece de
acuerdo con el nmero de jueces que lo constituyen.
9.7. Tribunales de Juicio Oral en lo Penal (Ttulo II artculos 17-21A-C.O.T.):
9.7.1. Concepto:
"Es un tribunal ordinario, de nica instancia, de derecho compuesto por varios miembros que
administran justicia simultneamente, y cuyo territorio jurisdiccional comprende una agrupacin de
comunas" (artculo 17-21 C.O.T.).
9.7.2. Caractersticas:
Existen en el pas un tribunal de juicio oral en lo penal con asiento en una determinada comuna,
pero que tiene una composicin mltiple al variar el nmero de jueces que lo componen, y que van
desde el mnimo de tres jueces a un mximo de veintisiete jueces (artculo 21 C.O.T.).
Los TOP funcionarn en una o ms salas integradas por tres de sus miembros, o con otros jueces en
calidad de alternos, con el solo propsito de subrogar a los miembros que estn impedidos.
Cada sala es dirigida por un juez presidente, quien tendr las atribuciones que indica el artculo 92 y
las dems que la ley procesal indique.
La composicin de la o las salas se verificar mediante un sorteo anual que se realizar durante el
mes de enero de cada ao.
En cuanto a la distribucin de las causas entre las diversas salas se har de acuerdo a un
procedimiento objetivo y general, que deber ser anualmente aprobado por el comit de jueces del TOP,
a propuesta del juez presidente (artculo 24 letra c), correspondindole al administrador del TOP
distribuir las causas a las salas de acuerdo al procedimiento indicado (artculo 389 B letra e).
disposiciones especiales sobre el Sistema de Justicia Militar les encomiende (Ley N 20.477, 30.12.10).
No opera a su respecto la regla del tumo contenida en el artculo 175 C.O.T.
Las decisiones de los jueces en estos tribunales se rigen por las reglas de los acuerdos de las Cortes
de Apelaciones contenidas en los artculos 72, 81, 83, 84 y 89 del C.O.T., en la medida que no sean
contrarias a las normas de este prrafo 2o. Slo podrn concurrir a las decisiones del tribunal los jueces
que hubieren asistido a la totalidad de la audiencia del juicio oral, y la decisin tiene que ser adoptada
por la mayora de los miembros de la sala.
Cuando se produzca dispersin de votos en una decisin, tratndose de una sentencia condenatoria o
de la determinacin de la pena, el juez que sostenga la opinin ms desfavorable al condenado deber
optar por algunas de las otras. Si hay desacuerdo de cual es la opinin que favorece ms al imputado,
prevalecer la que cuente con el voto del juez presidente de la sala (artculo 19).
En cuanto a la organizacin administrativa, lo que se dijo para los juzgados de garanta es aplicable
en estas materias.
Empero, respecto del TOP hay una particular regla, contenida en el artculo 21 A C.O.T. Se indica
all que cuando sea necesario para facilitar la aplicacin oportuna de la justicia penal, atendiendo a
criterios de distancia, acceso fsico y dificultades de traslado de quienes intervienen en el proceso, estos
tribunales se van a constituir y funcionar en localidades situadas fuera de su lugar de asiento.
Obviamente que esta movilidad se entiende que lo es dentro de su respectivo territorio
jurisdiccional.
Con todo, el TOP no es libre para ejercer esta facultad. En efecto, el inciso 2 del artculo 21 A dispone
que ser la Corte de Apelaciones respectiva la que va a determinar anualmente la periodicidad y forma
con que estos tribunales van a cumplir con este deber ambulatorio. Eso s que la Corte puede disponer,
en cualquier momento, la constitucin y funcionamiento del TOP en una localidad fuera de su asiento,
cuando lo aconseje la mejor atencin de uno o ms casos. Mas la propia Corte, a su vez, tiene una
limitacin para adoptar tal acuerdo, ya que requiere un informe previo de la Corporacin
Administrativa del Poder Judicial y de los presidentes de los comits de jueces de los TOP
correspondientes.
Se debe hacer presente que no se comprende el plural que se utiliza en este inciso 3o del artculo 21
A, para referirse a los "presidentes de los comits de jueces", cuando el artculo 22 C.O.T. expresa que
en este tipo de tribunal "habr un comit de jueces" compuesto por "cinco jueces o menos", de entre los
cuales se elegir "Al juez presidente". En consecuencia, sea que el TOP tenga el nmero mnimo de
DERECHO PROCESAL O RGNICO 93
miembros (3) o el mximo (27), siempre habr un solo Presidente del respectivo Comit.
9.8.1. Concepto:
"Son aquellos servidos por jueces rbitros y se llaman rbitros los jueces nombrados por las partes
o por la autoridad judicial, en subsidio, para la resolucin de un asunto litigioso".
- La ley.
a) Contrato de compromiso
"Es una convencin por la cual las partes sustraen determinados asuntos litigiosos presentes o
futuros del conocimiento de la justicia ordinaria y la someten al fallo de uno o ms rbitros que
designan".
El contrato de compromiso es solemne y debe constar por escrito, as lo indica el artculo 234
C.O.T., siendo elementos de la esencia de este contrato los siguientes:
- Nombre y apellido de las partes litigantes.
- Nombre y apellido del rbitro nombrado.
- El asunto sometido al juicio arbitral.
A su vez, son clusulas de la naturaleza las facultades que se confieren al rbitro y el lugar y tiempo
en que ste debe desempear sus funciones.
Si las partes omiten indicar la calidad del rbitro, se entiende que es rbitro de derecho.
Si falta la designacin del lugar se entiende que es el lugar en que se ha celebrado el contrato de
compromiso.
Si falta la designacin del tiempo, se entiende que debe cumplirlo en el trmino de dos aos,
94 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
b) La clusula compromisoria
"Es la estipulacin por la cual las partes de un contrato acuerdan someter a arbitraje la solucin de
conflictos futuros o eventuales determinados".
La diferencia fundamental con el contrato de compromiso es que no est sometida en su validez a la
designacin del rbitro, lo que no significa que las partes no puedan designarlo, si quieren. Su
naturaleza jurdica es la de un acto consensual.
Tanto en el compromiso como en la clusula compromisoria est ausente la voluntad del rbitro, por
lo que el nombramiento que hagan o puedan hacer las partes es una mera proposicin que el nombrado
puede
o no aceptar. Si se acepta, surge una nueva convencin que se designa como pacto de compromisario.
9.8.2.2. La ley como fuente de arbitraje:
Lo es en todos aquellos casos en que obliga a someter determinados asuntos al conocimiento de los
rbitros, llamado arbitraje forzoso (artculo 227 C.O.T.).
Calidad de los jueces rbitros.
A este respecto el artculo 223 distingue entre:
- Arbitros de derecho;
- Arbitros arbitradores o amigables componedores;
- Arbitros mixtos.
1. Arbitro de derecho: "Aquel que falla con arreglo a la ley y se somete tanto en la tramitacin
como en el pronunciamiento de la sentencia definitiva a las reglas establecidas para los jueces
ordinarios, segn la naturaleza de la accin deducida" (artculo 223 inciso 2o).
2. Arbitro arbitrador o amigable componedor: "Es aquel que falla obedeciendo a lo que su
DERECHO PROCESAL O RGNICO 95
Debe recordarse que este es un acto solemne, pues de acuerdo al artculo 234 debe constar por
escrito.
En cuanto a la calidad que puede revestir este juez rbitro nombrado por las partes, puede ser de
derecho, arbitrador o mixto.
Adems, esta libertad de que gozan las partes para otorgar al rbitro las calidades que ellos estimen,
est limitada por la capacidad de las mismas.
En este sentido, para designar un rbitro de derecho, no hay exigencias especiales, pudiendo figurar
entre los interesados, incluso incapaces. Se estima que los intereses de stos se encuentran
resguardados, atendidas las caractersticas de estos rbitros.
Para nombrar rbitros arbitradores se requiere que las partes sean mayores de edad y tengan la libre
administracin de sus bienes, as lo dispone el artculo 224.
Igual exigencia rige respecto de los mixtos, pero hay que tener muy presente la regla del inciso
segundo del artculo 224, en el sentido que tratndose de ellos se permite que uno o ms de los
interesados en el juicio sean incapaces.
1. Nombramiento del rbitro por la justicia: Procede cuando no hay acuerdo entre las partes respecto
de la persona que debe desempearse como rbitro.
Hay dos alternativas:
a) Las partes interesadas se encuentran vinculadas por la clusula compromisoria.
b) Si se trata de un asunto de arbitraje forzoso.
El procedimiento de designacin por la justicia es el mismo que la ley seala para el nombramiento
de peritos (artculo 232 C.O.T.).
Cuando las partes no estn de acuerdo, el juez efecta la designacin, con las siguientes
limitaciones:
- No puede nombrar a ninguna de las dos primeras personas propuestas por las partes (artculo 232
inciso 2o C.O.T.).
- Debe nombrar a un solo arbitro a menos que las partes acuerden un nmero mayor.
- Debe respetarse en el nombramiento todas las condiciones establecidas por las partes, ya en la
clusula compromisoria, ya en el comparendo al cual fueron citados.
2. Nombramiento del rbitro por el testador: El artculo 1324 C.C. lo permite tratndose del juicio de
particin. Dicho nombramiento lo puede efectuar en un instrumento pblico entre vivos o en el
testamento.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 97
3. Nombramiento por la ley: La ley no es aceptada por todos como fuente del arbitraje. Lo cierto es
que en nuestra legislacin existen casos en que la ley seala el organismo llamado a actuar en calidad
de rbitro. As sucede con la Superintendencia de Compaas de Seguros que, en ciertas ocasiones, debe
actuar como rbitro arbitrador. Con todo, se dice que en estos casos estamos en presencia de verdaderos
tribunales especiales con carcter permanente, creados por ley y con jurisdiccin para resolver todos los
asuntos que las mismas leyes les sealan.
La aceptacin del cargo:
El rbitro que acepta el cargo debe declararlo as y jurar desempearlo con la debida fidelidad y en
el menor tiempo posible (artculo 236 C.O.T.).
La importancia de la aceptacin es que slo desde este momento existe la obligacin de
desempearlo, sin embargo no basta la sola aceptacin para entrar a desempear legalmente el cargo,
sino que es adems necesario que el rbitro jure desempearlo con la debida fidelidad y en el menor
tiempo posible (artculo 236 C.O.T.).
La falta de juramento produce la nulidad de carcter procesal, la que debe hacerse valer dentro del
juicio y por los medios de la ley procesal.
Hay que tener presente que aceptacin y juramento se complementan de modo que sin la
concurrencia del juramento se produce la inoperancia de la aceptacin. As se ha resuelto (RDJ, T. 56,
2a parte, secc. 2a, p. 110).
1. El juez.
2. El actuario.
El actuario es el ministro de fe del tribunal arbitral y su funcin es autorizar los actos y resoluciones
del juez, y al respecto es necesario formular ciertas precisiones:
a) Si se trata de un rbitro de derecho todas las actuaciones deben hacerse ante un ministro de fe
designado por el rbitro y si no lo hubiere podr designarse en calidad de actuario a cualquier persona.
b) Si se trata de un juez partidor, las actuaciones deben ser autorizadas por un secretario de los
tribunales superiores de justicia, un notario o por un secretario de juzgado de letras.
c) En cuanto al rbitro arbitrador o el mixto, debe estarse en primer trmino a lo que acuerden las
partes, en su defecto el juez practicar las actuaciones solo o con la asistencia de un ministro de fe,
segn lo estime conveniente (artculo 639 C.P.C.).
La sentencia definitiva que dictan necesariamente debe ser autorizada por un ministro de fe o por
98 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
Expiran normalmente con la sentencia definitiva o antes en los casos de los artculos 240 y 241
C.O.T
1. Asuntos de arbitraje prohibido: Estas materias son aquellas que no pueden ser sometidas a
arbitraje, normalmente porque puede estar en ellas comprometido el inters general (artculos 229-230
C.O.T.).
2. Asuntos de arbitraje forzoso: Estas son cuestiones que necesariamente deben resolverse por
rbitros, sin perjuicio que los interesados puedan resolverlos por s mismos de comn acuerdo, cuando
todos tengan la libre disposicin de sus bienes (artculo 227 inciso final).
Debe tenerse en cuenta que en caso de producirse un conflicto entre un asunto de arbitraje forzoso y
uno de arbitraje prohibido, predomina el primero.
3. Asuntos de arbitraje voluntario: Son aquellos que las partes pueden o no someter a arbitraje segn
les parezca. Constituyen estas cuestiones la regla general.
Las partes cuando obran de comn acuerdo pueden nombrar uno o ms rbitros. Cuando nombran
ms de un rbitro se habla de pluralidad de rbitros.
Pero las partes no slo pueden nombrar a varios rbitros, sino que tambin pueden nombrar a un
tercer rbitro que dirima las discordias que pueden producirse entre los rbitros nombrados (artculo
233 C.O.T.). El tercer rbitro recibe el nombre de tercero en discordia.
Cuando los rbitros son dos o ms, todos ellos deben concurrir al pronunciamiento de la sentencia
as como a cualquier otro acto de sustanciacin del juicio, a menos que las partes acuerden otra cosa
(artculos 237 C.O.T. y 630 y 641 C.P.C.).
Si estos rbitros no se ponen de acuerdo, se rene con ellos el tercero en discordia y la mayora
pronunciar resolucin conforme a las reglas relativas a los acuerdos de las Cortes de Apelaciones
(artculo 237 C.O.T.).
Resolucin de las discordias:
Para ello, hay que examinar la calidad con que ha sido designado el rbitro.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 99
a) rbitro de derecho
b) Arbitro arbitrador
compromiso manifiestan que se reservan dicho recurso para ante otros rbitros del mismo carcter y
designan a las personas que deben desempearse como tribunal de segunda instancia (artculo 239
inciso 2 C.O.T.).
El recurso de casacin en el fondo no procede jams contra la sentencia de un rbitro arbitrador,
porque en este caso no hay infraccin de ley.
Tambin las partes mayores de edad y libre administradoras de sus bienes pueden renunciar al
recurso de casacin en la forma. Sin embargo, la jurisprudencia ha estimado que aun cuando se hayan
renunciado todos los recursos, incluso el de casacin en la forma, las partes pueden impugnar la
sentencia dictada, por un rbitro de derecho o arbitrador, a travs del recurso de casacin en la forma
por las causales de incompetencia y de ultrapetita.
9.9.1. Concepto:
"Juzgados de familia son aquellos que estn constituidos por uno o ms jueces, con competencia en
un mismo territorio jurisdiccional que actan y resuelven unipersonalmente los asuntos sometidos a su
decisin" (artculo 3o).
La finalidad primordial es garantizar el inters superior del nio, nia y adolescente que se
encuentren en el territorio nacional, permitindoles el ejercicio y goce pleno y efectivo de sus derechos
y garantas. Estos son los principios rectores que el juez de familia debe tener siempre como
consideracin principal en la resolucin del asunto sometido a su conocimiento (artculo 16).
Para los efectos de esta ley, se considera nio o nia a todo ser humano que no ha cumplido catorce
(14) aos y, adolescente, desde los catorce (14) aos hasta que cumpla los dieciocho (18) aos de edad.
Se trata, entonces, de un tribunal especial unipersonal de primera instancia, de composicin
mltiple, compuesto por un nmero variable de jueces, cada uno de los cuales detenta la plenitud de las
potestades jurisdiccionales en forma independiente (artculos 2o y 3o).
9.9.2. Territorio:
El juzgado de familia tiene su asiento en una comuna del territorio nacional, pero su competencia
puede extenderse a una agrupacin de comunas, que la ley cuida de ir individualizando (artculo 4o).
Es del caso tener en cuenta que, conforme lo seala esta ley en el artculo 24, la competencia
territorial puede extenderse ms all de los lmites de la comuna asiento del juzgado pertinente. En
efecto, los juzgados de familia que dependen de una misma Corte de Apelaciones pueden decretar
DERECHO PROCESAL O RGNICO 101
diligencias para cumplirse directamente en cualquier comuna ubicada dentro del territorio jurisdiccional
de dicha Corte.
Lo anotado precedentemente tambin se aplica a los juzgados dependiente de la Corte de
Apelaciones de Santiago, respecto de las actuaciones que deben practicarse en el territorio de la Corte
de Apelaciones de San Miguel, as como a los dependientes de esta ltima respecto de las actuaciones
que deban practicarse en el territorio jurisdiccional de la primera.
Se indica por el legislador que le corresponder a estos jueces conocer y resolver las siguientes
materias:
- Las causas relativas al derecho de cuidado personal de los menores.
- Las causas relativas al derecho y el deber del padre o de la madre que no tenga el cuidado personal
del hijo, a mantener con ste una relacin directa y regular;
- Las causas relativas al ejercicio, suspensin o prdida de la patria potestad; a la emancipacin y a
las autorizaciones a que se refieren los prrafos 2o y 3o del Ttulo X del Libro I del Cdigo Civil
(derecho legal al goce sobre los bienes de los hijos y de su administracin; y de la representacin legal
de los hijos, respectivamente);
- Las causas relativas al derecho de alimentos;
- Los disensos para contraer matrimonio;
- Las guardas, con excepcin de aquellas relativas a pupilos mayores de edad y aquellas que digan
relacin con la curadura de la herencia yacente y sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2o del
artculo 494 del Cdigo Civil;
- La vida futura de los menores, en el caso del inciso 3o del artculo 234 del Cdigo Civil;
- Todos los asuntos en que aparezcan menores gravemente vulnerados o amenazados en sus
derechos, respecto de los cuales se requiera adoptar una medida de proteccin conforme al artculo 30
de la Ley de Menores;
- Las acciones de filiacin y todas aquellas que digan relacin con la constitucin o modificacin
del estado civil de las personas.
- Todos los asuntos en que se impute la comisin de cualquier falta a adolescentes mayores de
catorce y menores de diecisis aos de edad, y las que se imputen a adolescentes mayores de diecisis y
menores de dieciocho aos, que no se encuentren contempladas en el inciso tercero del artculo 1o de la
ley N 20.084.
102 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
Tratndose de hechos punibles cometidos por un nio o nia, el juez de familia proceder de
acuerdo a lo prescrito en el artculo 102 N.
- La autorizacin para la salida de menores del pas, en los casos en que corresponda de acuerdo con
la ley;
- Las causas relativas al maltrato de menores de acuerdo con lo dispuesto en el inciso 2 o del artculo
62 de la ley N 16.618;
- Los procedimientos previos a la adopcin, de que trata el Ttulo II de la ley N 19.620;
- El procedimiento de adopcin a que se refiere el Ttulo III de la ley N 19.620;
- Los siguientes asuntos que se susciten entre cnyuges, relativos al rgimen patrimonial del
matrimonio y los bienes familiares:
- Separacin judicial de bienes;
- Las causas sobre declaracin y desafectacin de bienes familiares y la constitucin de derechos de
usufructo, uso o habitacin sobre los mismos;
- Las acciones de separacin, nulidad y divorcio reguladas en la Ley de Matrimonio Civil;
- Los actos de violencia intrafamiliar;
- Toda otra cuestin personal derivada de las relaciones de familia.
9.9.4. Organizacin administrativa de los juzgados de familia (artculo 2o):
Estos juzgados se organizan en unidades administrativas para el cumplimiento eficaz y eficiente de
las siguientes funciones:
1. Sala, que consistir en la organizacin y asistencia a la realizacin de las audiencias.
Predicamento que est de acuerdo con el procedimiento oral que se realiza ante estos rganos
jurisdiccionales, que adems es concentrado y desformalizado, y que est reconocido expresamente en
los artculos 9o y 10 de la ley entre otros.
2. Atencin de pblico, destinada a otorgar una adecuada atencin, orientacin e informacin al
pblico que concurra al juzgado, especialmente a los menores, y manejar la correspondencia del
tribunal.
3. Servicios, que rene las labores de soporte tcnico de la red computacional del juzgado, de la
contabilidad y de apoyo a la actividad administrativa, y la coordinacin y abastecimiento de todas las
necesidades fsicas y materiales para la realizacin de las audiencias.
4. Administracin de causas, que consiste en desarrollar toda la labor relativa al manejo de causas y
registros de los procesos en el juzgado, incluidas las relativas a las notificaciones; al manejo de las
DERECHO PROCESAL O RGNICO 103
fechas y salas para las audiencias; al archivo judicial bsico, al ingreso y al nmero de rol de las causas
nuevas; a la actualizacin diaria de la base de datos que contenga las causas del juzgado, y a las
estadsticas bsicas del mismo.
Le corresponde a la Corporacin Administrativa del Poder Judicial determinar las unidades
administrativas con que cada juzgado contar para el cumplimiento de sus funciones, lo que har en la
ocasin que seala el inciso 2 del artculo 498 del C.O.T. (artculo 26 C.O.T.).
Empero, es preciso tambin considerar dentro de esta organizacin la existencia de otros rganos,
pues el artculo 118 de la ley hace aplicables a estos juzgados, en la medida que resulten compatibles,
las normas del Cdigo Orgnico de Tribunales para los juzgados de garanta y los tribunales oral en lo
penal, en las siguientes materias:
1. Comit de jueces.
2. Juez Presidente.
3. Administradores de tribunales.
4. Organizacin administrativa de los juzgados.
Subrogacin:
Segn indica el artculo 118 inciso 1o de la ley, en su parte final, en lo relativo a la subrogacin de
los jueces, se aplicarn las normas de los juzgados de garanta, lo que significa que operarn las
disposiciones contenidas en los artculos 206 y siguientes del C.O.T., adaptndolas a los jueces
familiares.
Sobre la materia.1
Se regulan entre los artculos 194 a 205 del C.O.T. y tambin en el C.P.C., en sus artculos 113 y
siguientes.
10.1. Concepto:
"Son los medios que la ley establece a fin de que un juez o funcionario judicial no entre a conocer
de un determinado asunto judicial, no obstante ser competente, en razn de carecer de la imparcialidad
necesaria para intervenir en l".
1 Vase Hctor OBERG Y. y Gonzalo CORTEZ M., Juzgados de Familia, Organizacin y Procedimiento, Coleccin de Manuales
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad de Concepcin.
104 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
10.2. Fundamento:
"Son verdaderas prohibiciones establecidas por ley, en cuya virtud los jueces no pueden conocer de
un determinado asunto". Estas implicancias constituyen normas de orden pblico y no son susceptibles
de ser renunciadas por las partes.
El juez que falla con manifiesta implicancia que le sea conocida y sin haberla hecho saber
previamente a las partes, comete un delito (artculo 224 N 7 C.P.).
Segn lo prescribe el artculo 200 C.O.T. la implicancia puede y debe ser declarada de oficio o a
peticin de parte.
Las causales de implicancia se enumeran en el artculo 195 C.O.T.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 105
"Son los medios que la ley da a las partes para impedir que un juez entre a conocer de un
determinado asunto cuando carece de la imparcialidad necesaria para fallar".
Al estar establecidas en favor de las partes, son esencialmente renunciables.
Las causales de recusacin las seala el artculo 196 C.O.T.
Si un juez se considera comprendido en alguna causal legal de implicancia, deber hacerlo constar
en el proceso tan pronto tenga noticia de ello y declararse inhabilitado para continuar funcionando, o
pedir se haga esta declaracin por el Tribunal de que forma parte (artculo 199 C.O.T.). Esta obligacin
pesa por igual sobre los jueces de tribunales unipersonales como colegiados. No hay ms diferencia que
mientras los primeros deben declarar su inhabilidad, los segundos deben solicitarlo al tribunal de que
forman parte.
Si el juez no quiere hacer esta declaracin de oficio o ignora la causa constitutiva de la implicancia,
cualquiera de las partes podr formular un incidente para lograr esta declaracin.
Si se trata de una recusacin, es necesario subdistinguir si la inhabilidad afecta a un juez de un
tribunal unipersonal o colegiado.
Si el juez de un tribunal unipersonal se considera comprendido en una causal de recusacin deber
hacerlo constar en el proceso tan pronto tenga noticia de ello, declarndose inhabilitado para seguir
funcionando. Pesa sobre estos jueces la doble obligacin de dejar constancia en el proceso de la
inhabilidad que les afecta y declararse inhabilitados para seguir funcionando.
Esta regla tiene una excepcin: aquella en que la causa de la recusacin que afecta al juez es la de
106 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
ser parte o tener inters en el pleito una sociedad annima de la que l sea accionista y que no se
encuentre en la situacin del inciso 2o del artculo 196 N 18 C.O.T., pues en tal evento el juez slo
debe cumplir con la primera de las obligaciones reseadas y no con la segunda (artculo 199 inciso 2 o
C.O.T.).
En aquellos casos en que se hubiere dejado constancia de una causal de recusacin, la parte a quien
segn la presuncin de ley afecta la falta de imparcialidad deber alegar la inhabilidad correspondiente
dentro del plazo de 5 das contados desde que se notifique la declaracin respectiva. Si as no lo hiciere
se entender renunciada la correspondiente causal de recusacin. Durante este plazo el juez se
considerar inhabilitado para conocer de la causa y se estar a lo dispuesto en el artculo 121 del C.P.C.
(artculo 125 C.P.C.).
Puede suceder que el juez no cumpla con esta obligacin, sea porque ignore las circunstancias
constitutivas de la causal, sea porque conocindolas no desea hacerlo. En tal caso la parte a quien segn
la presuncin de ley afecta la falta de imparcialidad deber alegar la inhabilidad a travs del
correspondiente incidente (artculo 200 inciso 2o C.O.T.).
El juez de un tribunal colegiado que se considere comprendido en una causal de recusacin slo se
limita a dejar constancia en el proceso de la existencia de la causal de recusacin, no pudiendo
declararse inhabilitado de oficio, sino que la parte interesada deber solicitarlo (artculos 199 y 200
inciso 2o C.O.T.).
Pero en ambos casos las causales de recusacin son esencialmente renunciables y se entienden
renunciadas tcitamente cuando la parte interesada no las hace valer dentro de los plazos sealados en
los artculos 114 y 125 C.P.C.
Las causales de implicancia y recusacin son aplicables a los abogados integrantes de los tribunales
superiores, quienes pueden ser recusados sin expresin de causa por los abogados o procuradores de las
partes, por intermedio del relator y antes de la audiencia en que se vea la causa. Esta recusacin est
sujeta a un impuesto especial, cuya cuanta vara segn se trate de la Corte Suprema o una Corte de
Apelaciones (artculo 198 C.O.T.).
10.7.Recusacin Amistosa:
Antes de pedir la recusacin de un juez al tribunal que deba conocer del incidente, podr el
recusante ocurrir al mismo recusado o al tribunal de que forma parte, exponindole la causa en que la
recusacin se funda y pidindole la declare sin ms trmite. Rechazada esta solicitud, podr deducirse la
recusacin ante el tribunal correspondiente (artculo 124 C.P.C.).
DERECHO PROCESAL O RGNICO 107
La regla es que su conocimiento corresponde al superior jerrquico del juez que se trata de
inhabilitar.
10.9.1. Excepciones:
Su fuente legal est contenida en el Ttulo VIII C.O.T., entre los artculos 206 a 221.
108 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
11.1.Generalidades:
La funcin jurisdiccional no puede suspenderse ni cesar por impedimentos que afecten a las
personas que en calidad de jueces o de funcionarios auxiliares sirvan en los tribunales de justicia. De
esta forma si dichos funcionarios estn impedidos de ejercer las funciones deben ser reemplazados por
otros que estn libres de tales circunstancias.
Con este objeto el legislador en distintos cuerpos legales contempla una serie de normas
encaminadas a sealar a las personas y la forma en que debe procederse en tales casos, constituyendo
ellas las reglas de subrogacin e integracin. Hay dos formas legales de sustituir a un juez impedido: la
subrogacin y la integracin.
11.2.La subrogacin:
"Es el reemplazo automtico que se efecta por el solo ministerio de la ley de un juez o de un
tribunal colegiado superior que est impedido de ejercer sus funciones". El impedimento puede
obedecer a diversas causales:
1. Implicancia o recusacin declarada.
2. Por fallecimiento.
3. Por suspensin de funciones.
4. Por expiracin de funciones.
5. Por ausencia.
La forma y el tiempo de la subrogacin ser diferente segn la causal que la motive. As cuando
expiran en sus funciones, hay que designar otro magistrado, y en ese lapso opera la subrogacin o un
interinato (artculo 214 C.O.T). En la ausencia, en cambio, durar el tiempo que dure sta.
11.3.La integracin:
"Es el reemplazo automtico que se efecta por el solo ministerio de la ley de uno o algunos de los
ministros de los tribunales colegiados superiores, que estn impedidos para el desempeo de sus
funciones, cuando su ausencia prive al tribunal de quorum indispensable para su funcionamiento
Cualquier miembro de un tribunal colegiado superior puede estar impedido para actuar por alguna
de las causales generales que indicamos para la subrogacin. El reemplazo del miembro inhabilitado se
denomina "integracin", porque el reemplazante integra el tribunal, no lo sustituye como en la
"subrogacin".
DERECHO PROCESAL O RGNICO 109
11.4.1. Diferencias:
Corte. La ley llama en primer lugar a los miembros no inhabilitados de otra sala.
5. En cuanto al concepto de ausencia:
a) En la subrogacin se entiende que el juez est ausente no slo cuando est impedido para toda la
tramitacin de un asunto, sino tambin cuando lo est para determinadas diligencias del proceso. As el
artculo 214 inciso 1o del C.O.T. establece que "para los efectos de la subrogacin se entiende que falta
el juez si no hubiera llegado a la hora ordinaria de despacho o si no estuviere presente para evacuar
las diligencias que requieren su intervencin personal, como son las audiencias de prueba, los remates,
los comparendos u otras semejantes".
En estos casos, la subrogacin durar slo el tiempo de la ausencia y el secretario debe dejar
constancia de ello en el proceso y dar cuenta mensual a la Corte de Apelaciones respectiva de estas
subrogaciones.
b) La ley no extiende esta nocin de ausencia accidental para los efectos de integracin.
6. En cuanto a la duracin:
a) La subrogacin dura exclusivamente el tiempo de ausencia del titular.
b) La integracin se extiende hasta la sentencia definitiva, aun cuando el impedimento que afectaba
al ministro hubiere cesado. As lo prescribe el artculo 79 del C.O.T.
7. En cuanto a la remuneracin:
a) Los subrogantes en general no reciben remuneracin especial por subrogar.
b) Los abogados integrantes s la reciben. Los funcionarios judiciales que sean llamados a integrar
una Corte de Apelaciones no reciben remuneracin de ninguna naturaleza por este concepto (artculo
221 inciso final C.O.T.).
11.4.2. Semejanzas:
1. En cuanto a la temporalidad:
-Ambos reemplazos son esencialmente temporales. Prolongndose la inasistencia, y no vacando el
cargo, hay que proceder a un nuevo nombramiento en calidad de suplente.
1. En cuanto a la fuente de que emanan:
- Ambas operan por el solo ministerio de la ley. Los subrogantes e integrantes entran a reemplazar al
juez impedido sin necesidad de nombramiento y en virtud del solo llamamiento que hace la ley.
No se les debe confundir, entonces, con los jueces suplentes, que s requieren nombramiento del
Presidente de la Repblica, por regla general.
2. En cuanto a la competencia:
DERECHO PROCESAL O RGNICO 111
11.5.Quines subrogan?
de cercana. Para estos efectos, las Corte de Apelaciones fijarn cada dos aos el orden de cercana
territorial de los distintos juzgados de garanta considerando la facilidad y rapidez de las
comunicaciones entre sus lugares de asiento" (artculo 207 incisos 3o y 4o).
"Si no pudiere aplicarse ninguna de las reglas anteriores, actuar como subrogante un juez de
garanta, a falta de ste un juez de letras con competencia comn o, en defecto de ambos, el secretario
letrado de este ltimo, que dependan de la Corte de Apelaciones ms cercana, aplicndose con este
objeto las reglas contenidas en los incisos segundo, tercero y cuarto del artculo 216 (artculo 208).
Debe advertirse que un juez de garanta slo puede subrogar a otro juez de garanta, al decir del
artculo 209. No obstante esta regla, un juez de garanta puede llegar a subrogar a un juez oral en lo
penal, siempre que se den los siguientes supuestos:
1. Que la sala de un tribunal de juicio oral en lo penal no pudiera constituirse legalmente por falta de
jueces que la integren.
2. Que no pudiere subrogar un juez del mismo tribunal de juicio oral en lo penal.
3. Que tampoco pudiere subrogar un juez de otro tribunal de juicio oral en lo penal de jurisdiccin de
la misma Corte de Apelaciones.
Slo ante tales circunstancias un juez de un tribunal de juicio oral en lo penal puede ser subrogado
por un juez de garanta de la misma comuna o agrupacin de comunas, siempre que NO hubiere
intervenido en la fase de investigacin (artculos 209 y 210 C.O.T.).
Si con ocasin de la reglas recin sealadas, hubiere ms de un juez que debiere subrogar al juez del
juzgado de garanta la subrogacin se har por orden de antigedad, comenzando por el menos antiguo
(artculo 210 B C.O.T.).
11.5.2. Subrogacin de un juez de un tribunal de juicio oral en lo penal (artculo 210 C.O.T,):
"La primera regla dada por este artculo es que subrogar un juez perteneciente al mismo tribunal
de juicio oral en lo penal.
A falta de ste, subrogar un juez de otro tribunal de juicio oral en lo penal de la jurisdiccin de la
misma Corte de Apelaciones.
A falta de ste, la subrogacin corresponder a un juez de un juzgado de garanta de la misma
comuna o agrupacin de comunas que no hubiere intervenido en la fase de investigacin.
Si no es posible aplicar ninguna de las reglas precedentes actuar como subrogante un juez
perteneciente a algn tribunal de juicio oral en lo penal que dependa de la Corte de Apelaciones ms
cercana o, a falta de ste, un juez de un juzgado de garanta de esa otra jurisdiccin, rigiendo con tal
DERECHO PROCESAL O RGNICO 113
fin las reglas contenidas en los incisos segundo, tercero y cuarto del artculo 216.
Si no fuera posible aplicar ninguna de las mencionadas reglas, se aplica lo dispuesto en el artculo
213 o, si ello no resultare posible, se posterga la realizacin del juicio oral hasta la oportunidad ms
prxima en que alguna de las reglas resultare aplicable
Debe quedar claro que los jueces pertenecientes a los tribunales de juicio oral en lo penal slo
pueden subrogar a otros jueces de esos tribunales (artculo 210 A C.O.T.).
Si de aplicarse la normativa indicada resultare que hay ms de un juez que deba subrogar al juez del
tribunal de juicio oral en lo penal, la subrogacin se har por orden de antigedad, comenzando por el
menos antiguo (artculo 210 B C.O.T.).
De las subrogaciones que se produzcan se dejar testimonio por el jefe de la unidad administrativa
que tenga a su cargo la funcin de administracin de causas, e informar mensualmente de ellas a la
Corte de Apelaciones (artculo 214 inciso final C.O.T.).
11.5.3. Subrogacin de un juez de letras:
Habr que distinguir si es juez de letras civil o con competencia comn.
- Con competencia civil (artculos 211-214 C.O.T.):
La regla general la sienta el artculo 211: "En todos los casos en que el juez de letras falte o no
pueda conocer de determinados negocios, ser subrogado por el secretario del tribunal siempre que
sea abogado".
Si falta este secretario hay que distinguir:
1. Que haya un solo juez de letras en la comuna o agrupacin de comunas (artculo 213 C.O.T.).
"En este caso ser subrogado por el defensor pblico, y si hubiere varios, por el ms antiguo ".
"Si por inhabilidad, implicancia o recusacin del defensor pblico ste no puede subrogar, ser
subrogado por alguno de los abogados de una terna que para estos efectos anualmente forma la Corte
de Apelaciones respectiva ".
"No se puede ocurrir al segundo abogado de la terna sino por estar inhabilitado o faltar el
primero. Igual respecto del tercero".
"En defecto de la regla anterior, subrogar el secretario abogado del juzgado del territorio
jurisdiccional ms inmediato, o sea, de aquel con cuya ciudad cabecera sean ms fciles y rpidas las
comunicaciones, aunque dependan de distintas Cortes de Apelaciones, pero sin alterar la jurisdiccin
de la primitiva Corte, y a falta o impedimento de ste, la subrogacin la har el juez de dicho tribunal".
114 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
subrogada por ministros de la Corte de Apelaciones de Santiago, llamados por su orden de antigedad.
Quines la integran?
Las Cortes de Apelaciones o sus salas se integrarn, al decir del artculo 215 C.O.T., en la forma
siguiente:
1. Con los ministros no inhabilitados del mismo tribunal;
2. Con sus fiscales judiciales.
3. Con los abogados que anualmente se designan con este objeto.
El llamamiento de los integrantes se har en el orden indicado y los abogados se llamarn por el
orden de su designacin en la lista de su nombramiento.
Respecto de la integracin de la Corte Suprema el Cdigo da dos reglas al respecto:
I. Si son menos de la mayora los jueces inhabilitados opera la regla del artculo 217 C.O.T., por lo
que se integra:
1) Con los ministros no inhabilitados del mismo tribunal.
2) Con el fiscal judicial.
3) Por los abogados integrantes que cada tres aos designa el Presidente de la Repblica, con este
fin.
II. Si la inhabilidad afecta a la mayora de los miembros, se integra por los ministros de la Corte de
Apelaciones de Santiago, segn orden de antigedad (artculo 218 inciso 1 C.O.T.).
Por otra parte, las salas de las Cortes de Apelaciones as como las de la Corte Suprema, no podrn
funcionar con mayora de abogados integrantes, tanto en su funcionamiento ordinario como
extraordinario (artculos 215 y 218 C.O.T.).
Mecanismo para la designacin de los abogados integrantes:
La regla la sienta el artculo 219 C.O.T., segn el cual el Presidente de la Repblica debe designar:
1. Corte Suprema: 12 abogados.
2. Corte de Apelaciones de Santiago: 15 abogados.
3. Corte de Apelaciones de Valparaso, San Miguel y Concepcin: 9 abogados.
4. Corte de Apelaciones de Arica, Antofagasta, La Serena, Rancagua, Talca, Temuco y Valdivia:
5 abogados.
5. Dems Corte de Apelaciones: 3 abogados.
La designacin se hace previa formacin por la Corte Suprema de las respectivas ternas.
La terna para abogados integrantes de las Cortes de Apelaciones se forma tomando los nombres de
DERECHO PROCESAL O RGNICO 117
una lista que en diciembre de cada ao se remite a la Corte Suprema por las distintas Cortes de
Apelaciones.
En esta lista figuran los abogados que tienen residencia en la ciudad que sirve de asiento al tribunal
respectivo y que rene las condiciones para ser designado ministro y que destaquen en la vida
profesional o universitaria.
Las ternas, slo podrn incluir abogados que, adems de cumplir con los requisitos indicados en los
Ns. 1 y 2 del artculo 253, tengan no menos de 12 aos de ejercicio profesional o ex miembros del
escalafn primario del poder judicial, siempre y cuando hubiesen figurado los ltimos 5 aos en lista de
mritos.
Esta designacin se hace en el mes de enero de cada ao y duran un ao.
En tanto la designacin de abogados integrantes para la Corte Suprema, dura tres aos y se realiza el
nombramiento en el mes de enero del trienio correspondiente.
Esas listas de las que la Corte Suprema va a extraer los nombres para formar las temas se componen
para:
1. Santiago: 75 nombres.
2. Valparaso, San Miguel y Concepcin: 45 nombres.
3. Arica, Antofagasta, La Serena, Rancagua, Talca, Temuco y Valdivia: 25 nombres.
4. Para las dems Cortes de Apelaciones: 15 nombres.
Para los abogados integrantes de la Corte Suprema los nombres se toman de una lista que en
diciembre del ao que termine el trienio respectivo formar la misma Corte Suprema. Esa nmina la
integran 45 abogados que tengan su residencia en la ciudad de Santiago y que renan las condiciones
requeridas para ejercer los cargos de ministros, y que hayan destacado en la vida profesional o
universitaria.
Las ternas, para abogados integrantes de la Corte Suprema, slo podrn incluir abogados que,
adems de cumplir con los requisitos indicados en los Ns. 1 y 2 del artculo 254, tengan no menos de
15 aos de ejercicio profesional o ex miembros que hayan pertenecido a la primera
o segunda categora del Escalafn Primario del Poder Judicial, y siempre que de haber estado en la
segunda categora hubiesen figurado durante los ltimos cinco aos en lista de mritos.
Si por cualquier causa alguno de los abogados designados para la Corte Suprema no pudiere
continuar en las funciones, el Presidente de la Repblica podr nombrar en su reemplazo por el resto del
perodo a uno de los componentes de las temas que form la Corte Suprema en su oportunidad, o
118 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
Segn el artculo 520 C.O.T., "Los abogados son personas revestidas por la autoridad competente
de la facultad de defender ante los Tribunales de Justicia los derechos de las partes litigantes".
Tal definicin es muy simple, pero al mismo tiempo resulta incompleta, pues la defensa ante los
tribunales de los derechos de los litigantes es slo un aspecto -si bien importante- de la misin que
corresponde a los abogados cumplir en la sociedad.
Por ello es que es dable encontrar en la doctrina otras concepciones que proporcionan una visin
mucho ms clara y amplia, y ajustada a la realidad, de la profesin de abogado.
As, Juan J. Dupin dice que el abogado "es un hombre de bien, versado en la jurisprudencia y en el
arte de hablar bien, que concurre a la administracin de justicia, ora ayudando con sus consejos a los
que han recurrido a l, ora defendiendo en juicio sus intereses, de viva voz o por escrito, ora
decidiendo por s mismo las diferencias cuando las han sometido a su conocimiento
Para Jean Appleton, el abogado "es la persona que estando inscrita regularmente en un registro,
hace profesin de proporcionar informes y consultas sobre asuntos de orden jurdico o contencioso, y
de defensor ante la justicia, oralmente o por escrito, el honor, la vida y los intereses de quienes asiste o
bien representa, cuando ello procede
Completando el cuadro de algunas definiciones de abogado, citaremos, por ltimo, la de Eduardo
Couture, para quien "es el profesional universitario que cumple un cometido social que consiste en el
asesoramiento en la materia jurdica, en la conciliacin de los intereses opuestos y en el patrocinio y
defensa de las causas que le sean sometidas
DERECHO PROCESAL O RGNICO 119
residentes que hayan cursado la totalidad de sus estudios de derecho en Chile, podrn ejercer la
profesin de abogado. Lo anterior se entender sin perjuicio de lo que dispongan los tratados
internacionales vigentes.
Adems, las defensas orales ante cualquier tribunal de la Repblica slo puede hacerse por un
abogado habilitado para el ejercicio de la profesin. Sin embargo, los postulantes que estn realizando
su prctica para obtener el ttulo de abogado en las Corporaciones de Asistencia Judicial, pueden hacer
tales defensas ante las Cortes de Apelaciones y Marciales a favor de las personas patrocinadas por tales
entidades (artculo 527 C.O.T.).
La Fiscala Judicial es aquel rgano auxiliar de la administracin de justicia que tiene por misin
primordial representar ante los tribunales de justicia los intereses generales de la sociedad, emitir
dictmenes sobre puntos de derecho en causas civiles cuando as lo disponga la ley y, finalmente, dar su
opinin cuando se lo requieran los tribunales en las causas que estuvieren conociendo.
Dado que en nuestro pas no existe en primera instancia, y slo ejerce sus funciones ante los
tribunales superiores de justicia, puede darse respecto de ella el siguiente concepto:
"Es un rgano auxiliar de la administracin de justicia cuya misin es dictaminar sobre puntos de
derecho en los procesos civiles y en todos los casos que la ley establece, e informar a la Corte de
Apelaciones y Corte Suprema cuando estos tribunales lo requieran, su opinin en las causas de que
conocieren sobre materias relacionadas con el respectivo proceso
En nuestro pas la denominacin original de Ministerio Pblico fue sustituida por la de "Fiscala
Judicial" (artculo 11, ley N 19.665, 9.03.00), para as diferenciarla del Ministerio Pblico, que se cre
y organiz por la ley N 19.640, de 15.10.99, con ocasin de la reforma procesal penal.
12.2.1. Funciones:
carcter administrativo del Estado en que una ley requiera su intervencin, tratndose en el Cdigo
Orgnico de Tribunales solamente los judiciales (artculo 350 incisos 3o y 4o de dicho cuerpo legal),
reconocindose as que la Fiscala Judicial tiene funciones relacionadas ya con el Poder Judicial, ya con
el Poder Ejecutivo.
12.2.2. Modos de intervenir en la funcin judicial:
Por ltimo, y en cuanto a su actuacin, cabe citar la facultad que el artculo 361 otorga a la Fiscala
Judicial, en el sentido de poder hacerse dar conocimiento de cualesquiera asuntos en que crean se hallan
comprometidos los intereses cuya defensa les ha confiado la ley.
12.2.3, Organizacin:
De acuerdo al artculo 350 del C.O.T., la Fiscala Judicial es ejercida por el fiscal de la Corte
Suprema, que ser el jefe del servicio, y por los fiscales de las Cortes de Apelaciones, todos los cuales
forman un escalafn jerrquico.
La Fiscala Judicial se rige por el principio de unidad e indivisibilidad, pues los fiscales de las Cortes
de Apelaciones deben ceirse a las instrucciones que les imparta el jefe del servicio para uniformar la
accin de la referida fiscala (artculo 350, inciso 2o, del C.O.T.).
Corresponde al fiscal judicial de la Corte Suprema especialmente las funciones de vigilancia que
seala el artculo 353 C.O.T.
La Fiscala Judicial se rige, asimismo, por el principio de la independencia, pues es independente de
los Tribunales de Justicia en el ejercicio de sus funciones, actuando slo de conformidad con sus
convicciones (artculo 360 del C.O.T.). La subrogacin de la Fiscala Judicial est tratada en el artculo
363 del C.O.T., y la responsabilidad criminal y civil, por las reglas del prrafo VIII, del Ttulo X del
C.O.T.
12.3.1. Concepto:
Segn el artculo 446 del C.O.T., "son conservadores los ministros de fe encargados de los registros
conservatorios de bienes races, de comercio, de minas, de accionistas de sociedades propiamente
mineras, de asociaciones de canalistas, de prenda agraria, de prenda industrial, de especial de prenda
y dems que les encomienden las leyes". Por consiguiente, son auxiliares de la administracin de justicia
los que tienen la misin sealada.
Los registros pblicos que llevan los conservadores estn destinados, principalmente, a dar a conocer
DERECHO PROCESAL O RGNICO 123
a los terceros la situacin jurdica de los bienes races y de ciertos y determinados muebles, anotndose
el dominio y los derechos reales y gravmenes que existen sobre ellos. Se inscriben todos los actos que
las leyes indican.
12.3.2. Funciones:
A los conservadores les corresponde practicar las inscripciones que ordenan las leyes en sus
respectivos registros y dar las copias y certificados que se les soliciten.
Los registros que deben llevar obedecen en su creacin a diversas leyes y reglamentos de orden
sustantivo, y son las siguientes:
- Registro de Bienes Races, que se compone de cuatro libros:
el Repertorio;
el Registro de propiedad;
el Registro de Hipotecas y Gravmenes, y
el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar.
- Registro de Comercio;
- Registro de Minas;
- Registro de Asociaciones de Canalistas;
- Registro de Aguas;
- Registro de Accionistas de Sociedades propiamente mineras;
- Registro de Prenda Agraria;2
- Registro de Prenda Industrial;*
- Registro de Prenda Especial.1
Por ltimo, digamos que en cuanto a funciones, atribuciones y obligaciones de los conservadores, el
artculo 452 del C.O.T. les hace aplicables las disposiciones que rigen para los notarios.
2 La Ley N 20.190, de 5 de junio de 2007, crea e) registro de prendas sin desplazamiento, y lo entrega al Servicio del Registro Civil e
Identificacin, publicndose el respectivo Reglamento en el Diario Oficial de 25 de octubre 2010. De esta suerte debe entenderse
modificado el art. 446 del C.O.T.
124 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
dacin de copias y dems actos o diligencias que competan a sus respectivos registros.
Los interesados que concurran a esta oficina no requerirn directamente la intervencin del
conservador que corresponda, sino la del conservador encargado del repertorio, quien repartir sin
tardanza los trabajos que competan a las otras secciones del Registro Conservatorio. El mismo
conservador encargado del repertorio entregar al pblico los mencionados trabajos despus de anotar
en el registro la correspondiente inscripcin que se hubiere efectuado.
La guarda y custodia de los libros corresponde conjuntamente a los tres conservadores, quienes, a la
vez, podrn servirse de todos ellos y de los ndices y documentos de las otras secciones en cuanto les
sean necesarios para la atencin de la propia.
No obstante, para los efectos de las visitas judiciales, cada registro o seccin se considerar como
oficio separado.
Las funciones y guardas de los libros y documentos que otras leyes encomienden a los
conservadores de bienes races, correspondern en Santiago al conservador del registro de hipotecas.
Si alguno de estos conservadores faltare o se inhabilitare para el ejercicio de sus funciones, ser
reemplazado por los otros conservadores segn su orden de antigedad.
12.3.4. Remuneracin:
No reciben sueldo del Estado. Perciben derechos de los interesados conforme al respectivo arancel
(artculo 492 del C.O.T.).
Los defensores pblicos son auxiliares de la administracin de justicia, encargados de defender ante
los tribunales los derechos e intereses de los menores, de los incapaces, de los ausentes y de las obras
pas o de beneficencia. Incluso dicha defensa, como se ver, puede llegar hasta la persona misma de los
mencionados.
Tal misin se realiza en atencin a su capacidad imperfecta o situacin material, que les impide
defenderse por s mismos.
Desde ya hay que dejar en claro que estos auxiliares nada tienen que ver con los llamados defensores
pblicos integrantes de la Defensora Penal Pblica, que forman parte del proceso penal oral, y que
tienen su propia legislacin. Desde luego, ellos no son auxiliares de la administracin de justicia.
12.4.1. Funciones:
I. Una funcin dictaminadora mediante informes o vistas, dando a conocer su opinin o parecer en
asuntos que interesan a los incapaces, a los ausentes y a las obras pas o de beneficencia. Tal
intervencin puede ser:
a) Obligatoria, en los casos a que se refiere el artculo 366 del C.O.T., comprendiendo asuntos
contenciosos y no contenciosos y
b) Facultativa, en los casos a que se refiere el artculo 369 del C.O.T., pudiendo ser odo por los
tribunales, siempre que stos lo estimen conveniente, en los negocios que interesan a las ya indicadas
personas, adems de las herencias yacentes y de los derechos de los que estn por nacer.
II. Una funcin de representacin judicial de los incapaces, de los ausentes y de las fundaciones de
beneficencia u obras pas, que no tengan guardador, procurador o representante legal, pudiendo actuar
como demandantes o demandados, y estando facultados para ejercitar las acciones ya contra el
representante legal de tales personas, ya contra otros (artculo 367, incisos 1o y 3o C.O.T.).
Su intervencin en dichas situaciones puede ser:
a) Facultativa, por regla general y
b) Obligatoria, por excepcin, en el caso del artculo 367, inciso 2o, del C.O.T. cuando el mandatario
de un ausente cuyo paradero se ignora, careciere de facultades para contestar nuevas demandas.
I. La misin de velar por el recto desempeo de las funciones de los guardadores de incapaces, de
los curadores de bienes, de los representantes legales, de las fundaciones de beneficencia y de los
encargados de la ejecucin de obras pas (artculo 368 C.O.T.), pudiendo provocar la accin de la
justicia en beneficio de estas personas y obras.
Existe por lo menos un defensor pblico en el territorio jurisdiccional de cada juzgado de letras. En
las comunas de las provincias de Chacabuco y Santiago, con excepcin de las comunas de San Joaqun,
La Granja, La Pintana, San Ramn, San Miguel, La Cisterna, Pedro Aguirre Cerda y Lo Espejo, habr
dos defensores pblicos que se turnarn mensualmente para el ejercicio de sus funciones (artculo 365
C.O.T.).
Los defensores pblicos no estn constituidos jerrquicamente, ya que slo hay una clase de tales
funcionarios, sin relacin de subordinacin o dependencia entre ellos.
Actan ante todos los tribunales de cualquier categora dentro de su respectiva comuna o agrupacin
de comunas.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 127
12.4.3. Remuneracin:
Los relatores se rigen por las siguientes disposiciones del Cdigo Orgnico de Tribunales, el prrafo
3o del Ttulo XI, denominado "Los relatores", artculos 372 a 378, el Ttulo XII, que trata de las
"Disposiciones generales aplicables a los auxiliares de la administracin de justicia", artculos 458
a497; y las normas generales aplicables a los jueces y, principalmente, aquellas que dicen relacin con
el Ttulo X del Cdigo Orgnico de Tribunales, titulado "De los magistrados y del nombramiento y
escalafn de los funcionarios judiciales".
12.5.1. Concepto:
Los relatores "son los auxiliares de la administracin de justicia que tienen por misin esencial dar
a los Tribunales Colegiados superiores un conocimiento razonado y metdico de los asuntos sometidos
a su decisin".
12.5.2. Funciones:
- Dar cuenta diaria de las solicitudes que se presenten en calidad de urgentes, de las que no pudieren
ser despachadas por la sola indicacin de la suma y de los negocios que la Corte mandare pasar a ellos
(artculo 372, N 1, C.O.T.).
- Poner en conocimiento de las partes o sus abogados el nombre de las personas que integran el
tribunal, en el caso a que se refiere el artculo 166 del C. de P. Civil (artculo 372, N 2, C.O.T.). En
este caso, se pone en conocimiento de las paites o sus abogados la integracin extraordinaria de una sala
por el fiscal judicial o algn abogado integrante. Tal noticia se har regularmente por el secretario del
tribunal en el acta de instalacin, y por el relator, cuando ello ocurra despus de comenzada la
audiencia. En tal evento el relator acta como ministro de fe.
128 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
- Revisar los expedientes que se les entreguen y certificar que estn en estado de relacin (artculo
372 N 3 C.O.T.).
Hacer relacin de los procesos (artculo 372 N 4, C.O.T.). Tal funcin constituye, como se ha
dicho, la misin esencial de los relatores: Segn el artculo 374 del mismo cuerpo legal, las relaciones
deben hacerse de modo que la Corte quede completamente instruida del asunto sometido a su decisin,
dando fielmente razn de todos los documentos y circunstancias que puedan contribuir a aquel objeto.
Ahora bien, antes de efectuar la relacin, los relatores deben cumplir con las siguientes obligaciones
previas:
1. Dar cuenta a la Corte de todo vicio u omisin sustancial que notaren en los procesos (artculo 373,
inciso 1o, C.O.T.), respecto de las causas del da o de la tabla, a fin de que el tribunal resuelva si ha de
llenarse previamente algn trmite (artculo 222, inciso 1o, del C. de P. Civil). La Corte ordena subsanar
el vicio u omisin sustancial, suspendiendo el decreto en relacin;
2. Dar cuenta a la Corte de los abusos que pudieren dar mrito a que el tribunal ejerza las
atribuciones que le confieren los artculos 539 y 540 (artculo 373, inciso 1o, C.O.T.);
3. Dar cuenta de todas aquellas faltas o abusos que las leyes castigan con multas determinadas;
4. Anunciar en la tabla antes de comenzar la relacin de las dems, las causas que se ordene tramitar,
las suspendidas y las que por cualquier motivo no hayan de verse. Siempre que sea posible se har en
cualquier instante de la audiencia igual anuncio de las causas que no hayan de verse por falta de tiempo
(artculo 373, incisos 2 y 3o C.O.T.):
- Anotar el da de la vista de cada causa, los nombres de los jueces que hubieren concurrido a ella, si
no fuere despachada inmediatamente (artculo 372, N 5, C.O.T.). En esta funcin, el relator acta como
ministro de fe y
- Cotejar con los procesos los informes en derecho, y anotar bajo su firma la conformidad o
disconformidad que notaren entre el mrito de stos y los hechos expuestos en aqullos (artculo 372,
N 6 del C.O.T.). En esta funcin, el relator tambin se desempea como ministro de fe.
12.6.Los secretarios:
funciones, y
- Las normas del Ttulo XII, del Cdigo Orgnico de Tribunales, que trata de las "Disposiciones
Generales aplicables a los Auxiliares de la Administracin de Justicia", artculos 458 a 497. Asimismo,
su Ttulo XIII, que trata "De los empleados u oficiales de Secretara".
12.6.1. Concepto:
El artculo 379 del C.O.T. define a los secretarios de las Cortes y Juzgados, diciendo que "son
ministros de fe pblica encargados de autorizar, salvo las excepciones legales, todas las providencias,
despachos y actos emanados de aquellas autoridades, y de custodiar los procesos y todos los
documentos y papeles que sean presentados a la Corte o Juzgado en que cada uno de ellos debe prestar
sus servicios
De lo anterior se desprende que la misin esencial de tales auxiliares de la administracin de justicia
es la de autorizar, salvo excepciones legales, las resoluciones y actos de los tribunales en que prestan
sus servicios, y de custodiar los procesos o expedientes y dems documentacin que se presente a tales
rganos juzgadores. Completa, asimismo, dicha misin, su obligacin en materia de notificaciones y
aquella que tienen de autorizar los poderes judiciales que se otorguen ante ellos.
12.6.2. Funciones:
C.O.T.).
Al autorizar las providencias o resoluciones, dan fe de la autenticidad de la firma del juez o jueces
que las dictan; al hacerlas saber a los interesados que acudan a su oficina a tomar conocimiento de ellas,
practican una notificacin personal; al anotar en los procesos las notificaciones que hicieren, dejan
constancia en ellos en forma indubitable de las notificaciones que efectan; y al practicar las
notificaciones por el estado diario, ejecutan la ms comn de las notificaciones de las resoluciones
judiciales.
- Dar conocimiento a cualquiera persona que le solicitare de los procesos que tengan archivados en
sus oficinas, y de todos los actos emanados de la Corte o Juzgado, salvo los casos en que el
procedimiento debe ser secreto en virtud de una disposicin expresa de la ley (artculo 380, N 3, del
C.O.T.). Esto es una manifestacin del principio de la publicidad que informa a nuestro procedimiento,
el cual, como se sabe, tiene algunas excepciones.
- Guardar con el conveniente arreglo los procesos y dems papeles de su oficina, sujetndose a las
rdenes e instrucciones que la Corte o Juzgado respectivo les diere sobre el particular. Si en el
departamento hubiere archivero, le pasarn los procesos iniciados en su oficina y que estuvieren en
estado, dentro de seis meses de estar practicada la visita de que trata el artculo 564 (artculo 380, N 4,
C.O.T.). De conformidad con lo expresado, los secretarios desempean las funciones de archiveros
donde tales auxiliares no existan;
- Autorizar los poderes judiciales que puedan otorgarse ante ellos (artculo 380, N 5, del C.O.T.).
Al respecto, digamos que sta representa una de las tres formas de constitucin del mandato judicial que
seala el artculo 6o del C. de P. Civil, y
-Las dems que les impongan las leyes (artculo 380 N 6 del C.O.T.). Ellas son muy variadas y
numerosas, por lo que no se estima del caso mencionarlas en esta oportunidad.
b) Funciones especiales:
- Funciones especiales de los secretarios de los juzgados de letras: Corresponde a los secretarios de
los juzgados de letras hacer al juez la relacin de los incidentes, y hacer el despacho diario de mero
trmite, el que ser revisado y firmado por el juez (artculos 381 C.O.T. y 33 C.P.C.).
- Funciones especiales de los secretarios de las Cortes de Apelaciones que consten de una sala:
En tales tribunales, los secretarios estn obligados a hacer la relacin de la tabla ordinaria durante
los das de la semana que acuerde el tribunal.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 131
- Llevar un registro foliado compuesto por copias escritas a mquina, autorizadas por el secretario,
de las sentencias definitivas que se dicten en los asuntos civiles contenciosos o de jurisdiccin
voluntaria.
Tambin se copiarn en dicho libro las sentencias interlocutorias que pongan trmino al juicio o
hagan imposible su continuacin.
En los tribunales colegiados se formar el mismo registro sealado en los incisos precedentes.
Cada registro con no ms de quinientas pginas se empastar anualmente (artculo 384 N 1 C.O.T.);
- Llevar el registro de depsitos a que se refiere el artculo 517 (artculo 384, N 2 C.O.T) y
- Llevar los dems registros que ordenen las leyes o el tribunal (artculo 384, N 3, C.O.T.). Por
ejemplo, de ingreso, de receptores, de procuradores, de peritos, de egresos, etc.
- Deben llevar tambin un libro donde se estamparn, con la firma del juez, las resoluciones que
miren al rgimen econmico y disciplinario del juzgado (artculo 384, inciso final, C.O.T.).
12.6.3.2. Obligaciones especiales de los secretarios de los tribunales colegiados:
De conformidad con el artculo 389, del Cdigo Orgnico de Tribunales, las funciones que se
encomiendan a los secretarios en el Ttulo VI del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, podrn ser
desempeadas bajo la responsabilidad de stos, por el oficial primero de sus secretaras. Lo mismo
132 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
Estn regulados en el Ttulo XI prrafo 10 del Cdigo Orgnico de Tribunales, en el artculo 457.
Adems se le aplican las disposiciones del Ttulo XII del C.O.T., que versa sobre "Disposiciones
generales aplicables a los auxiliares de la administracin de justicia", en lo que sea pertinente (artculos
458 a 497).
Se rigen, asimismo, por el Ttulo I prrafo segundo, artculos 5o a 7o de la ley N 19.968 de 30 de
agosto de 2004, que crea los Tribunales de Familia.
12.7.1. Concepto:
"Los consejos tcnicos son organismos auxiliares de la administracin de justicia que estn
compuestos por ciertos y determinados profesionales en el nmero y con los requisitos que establece la
ley
Los aludidos requisitos para integrar el consejo tcnico son:
1. Ttulo profesional de una carrera que tenga al menos ocho semestres de duracin, otorgado por
alguna universidad o instituto profesional del Estado o reconocido por ste.
2. Acreditar experiencia profesional y formacin especializada en materia de familia e infancia de,
al menos, dos semestres de duracin, impartidas por alguna de las instituciones mencionadas
precedentemente.
En cada juzgado de familia habr un consejo tcnico interdisciplinario integrado por profesionales
especializados en asuntos de familia e infancia.
12.7.2. Funciones:
Segn la ley (artculo 457 C.O.T.) la funcin de estos consejos tcnicos es la de asesorar individual
o colectivamente a los jueces con competencia en asuntos de familia, as como en el anlisis y mayor
comprensin de los asuntos sometidos a su conocimiento en el mbito de su especialidad.
En el ejercicio de sus funciones tendrn particularmente las siguientes atribuciones:
Asistir a las audiencias a que sean citados con el objetivo de emitir las opiniones tcnicas que le
sean solicitadas, lo que est en armona con lo dispuesto en el artculo 64 inciso 6o de la ley;
DERECHO PROCESAL O RGNICO 133
Asesorar al juez para la adecuada comparecencia y declaracin del nio, nia o adolescente;
Evaluar la pertinencia de derivar a mediacin o aconsejar conciliacin entre las partes, y sugerir los
trminos en que esta ltima pudiere llevarse a cabo, y
Asesorar al juez en todas las materias relacionadas con su especialidad.
12.7.3. Nombramiento:
Para los efectos del nombramiento de los miembros de los consejos tcnicos, es preciso estarse a lo
que dispone el artculo 289 bis del C.O.T., y particularmente al inciso final de esta disposicin que dice
"Tratndose de los miembros de los consejos tcnicos, las ternas respectivas sern formadas por el juez
de letras con competencia de familias, por el juez de familia que cumpla funciones de juez presidente o
por el comit de jueces, segn corresponda, y sern resueltas por el Presidente de la Corte de
Apelaciones respectiva
12.7.4. Subrogacin:
Si un miembro del consejo tcnico no puede intervenir en una determinada causa por implicancia o
recusacin, o se imposibilitare para el ejercicio de su cargo, va a ser subrogado por los dems miembros
del consejo tcnico del tribunal a que pertenezca, segn el orden de sus nombramientos y la
especialidad requerida.
Ahora, si todos los miembros del consejo tcnico de un tribunal se ven afectados por causales de
implicancia o recusacin, el juez deber nombrar un profesional que cumpla con los requisitos para
integrar un consejo tcnico de cualquier servicio pblico, quien estar obligado a desempear el cargo.
Para determinar el nmero de miembros del consejo tcnico hay que atender al nmero de jueces
que componen cada juzgado de familia, el cual vara desde juzgados con un juez hasta juzgados con
doce jueces.
De acuerdo con lo expresado, entonces, existen los siguientes componentes:
- Juzgados con un juez dos miembros del consejo tcnico.
- Juzgados con dos jueces ...... dos miembros del consejo tcnico
- Juzgados con tres jueces ..... tres miembros del consejo tcnico
- Juzgados con cuatro jueces . cuatro miembros del consejo tcnico;
- Juzgados con cinco jueces....cinco miembros del consejo tcnico;
- Juzgados con seis jueces...... seis miembros del consejo tcnico;
134 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
- Juzgados con siete jueces .... siete miembros del consejo tcnico;
- Juzgados con ocho jueces .... ocho miembros del consejo tcnico;
- Juzgados con nueve jueces .. nueve miembros del consejo tcnico;
- Juzgados con diez jueces ..... diez miembros del consejo tcnico;
- Juzgados con doce jueces .... doce miembros del consejo tcnico;
A estos juzgados hay que aadir los juzgados de letras que se contemplan en el artculo 132 inciso
1o de la ley N 19.968, y para los cuales se crea un cargo de miembro del consejo tcnico (son setenta y
siete juzgados de letras en total), en cada uno de ellos.
Cuida de sealar esta ley (artculo 7o) que para el ingreso a los cargos de miembros de los consejos
tcnicos que se crean, los asistentes sociales y siclogos, que prestan actualmente servicio en juzgados
de letras de menores, en juzgados de letras, en Cortes de Apelaciones o en el programa de Violencia
Intrafamiliar adjunto a alguno de los tribunales citados, debern ceirse al procedimiento que establece
el referido artculo 7o en sus ocho numerandos.
12.7.6. Remuneracin:
Los miembros del consejo tcnico, como se ha dicho, forman parte de la planta de los juzgados de
familia, y segn lo establece el artculo 116 N 3 de la ley tendrn los grados de la Escala de Sueldos
Bases Mensuales del Poder Judicial correspondientes a los grados IX y X segn se desempeen en un
juzgado de familia o en un juzgado de letras, de ciudad asiento de Corte, capital de provincia y de
comunas o agrupacin de comunas, respectivamente.
Las disposiciones que los rigen estn en el Cdigo Orgnico de Tribunales, en particular en el Ttulo
XI, prrafo 11, artculo 457 bis.
Se le aplica, adems, la normativa contenida en el Ttulo XII del mismo cdigo, cuyo epgrafe es
"Disposiciones generales aplicadas a los auxiliares de la administracin de justicia", en lo pertinente, y
que comprenden los artculos 458 a 497.
12.8.1. Concepto:
Del texto del artculo 457 aparece que "los bibliotecarios son auxiliares de la administracin de
justicia, siendo su misin la custodia, mantenimiento y atencin de la biblioteca de la Corte en que
desempean su funcin
Agrega tambin la ley que les corresponde ejecutar aquellas otras actividades que le encomiende el
DERECHO PROCESAL O RGNICO 135
12.9.Los notarios:
12.9.1. Concepto:
Son numerosas las definiciones que de notario es posible encontrar tanto en la doctrina como en la
legislacin.
Observndolas todas, vemos que tienen mucha similitud, lo que se explica si se tiene en
consideracin la esencia del cargo de notario, que consiste en ser funcionario pblico autorizado por la
ley para dar fe.
Con razn, entonces, el C.O.T., en su artculo 399, define a los notarios en los trminos siguientes:
"Son ministros de fe pblica encargados de autorizar y guardar en su archivo los instrumentos que
ante ellos se otorgaren, de dar a las partes interesadas los testimonios que pidieren, y de practicar las
dems diligencias que la ley les encomiende
12.9.2. Funciones:
Una vez protocolizado un documento slo podr ser desglosado del protocolo en virtud de decreto
judicial, artculo 418 C.O.T.
Con todo, los documentos en que se consignen actos o contratos con causa u objeto ilcitos, no
pueden protocolizarse, ni su protocolizacin producir efecto alguno, salvo que lo pidan personas
distintas de los otorgantes o beneficiarios de ellos.
Debe tenerse en cuenta que la fecha de un instrumento privado se contar respecto de terceros desde
su anotacin en el repertorio y se anota en este repertorio cuando se pide su protocolizacin, lo dicho es
sin perjuicio de lo que establece el artculo 1703 del Cdigo Civil.
Hay ciertos documentos que una vez protocolizados se elevan a la categora de instrumentos
pblicos, y tales son (artculo 420 C.O.T.):
1. Los testamentos cerrados y abiertos en forma legal.
2. Los testamentos solemnes abiertos que se otorguen en hojas sueltas, siempre que hayan sido
protocolizados a ms tardar dentro del primer da hbil siguiente al de su otorgamiento.
3. Los testamentos menos solemnes o privilegiados que no hayan sido autorizados por notario,
previo decreto del juez competente.
4. Las actas de oferta y de pago, y
5. Los instrumentos otorgados en el extranjero, las transcripciones y las traducciones efectuadas por
el intrprete oficial o los peritos nombrados al efecto por el juez competente y debidamente legalizados,
que sirvan para otorgar escrituras en Chile.
12.9.3. Organizacin:
Los notarios son auxiliares de la administracin de justicia y forman parte del escalafn secundario,
constituyen la primera serie de l.
En cada comuna o agrupacin de comunas que constituyan territorio jurisdiccional de jueces de
letras hay un notario por lo menos. Pueden establecerse ms notarios por el Presidente de la Repblica,
previo informe favorable de la Corte de Apelaciones respectiva. Los notarios ejercen sus funciones solo
dentro del territorio para que hubieren sido designados (artculo 400 del C.O.T.).
Asimismo, el Reglamento Consular faculta a los cnsules chilenos en el extranjero para intervenir
como ministros de fe en actos notariales y de estado civil otorgados por chilenos o extranjeros, siempre
que vayan a tener efecto en Chile y no se trate de la celebracin de matrimonios.
138 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
12.9.4. Remuneracin:
No reciben sueldo del Estado. Slo perciben derechos conforme al respectivo arancel.
13. La accin.
Siguiendo la huella del derecho romano, la doctrina consider tradicionalmente que la accin y el
derecho eran una misma cosa.
Este concepto de accin se caracterizaba, primero, por la vinculacin de la accin al derecho
subjetivo privado y, segundo, por situar a la accin en el mismo plano de relacin que el derecho
subjetivo privado. En este sentido se lleg a decir que la accin era el derecho en movimiento. Si la
accin se entenda de esa manera, al Derecho Procesal no le quedaba otra cosa que regular las formas
con arreglo a las cuales deba ejercitarse ese poder jurdico privado.
Esta propuesta que, quiz en el derecho romano era en cierto modo correcta, dej de serlo en el
derecho moderno. De ah que esta concepcin se mantuvo en el derecho europeo hasta mediados del
siglo XIX y hasta principios del siglo XX en nuestro continente.
Las crticas se orientaron en una doble direccin:
a) La tutela jurisdiccional del derecho privado no quedaba explicada completa y correctamente con
la referencia a un derecho subjetivo lesionado, del que continuaba pretendindose su satisfaccin por el
obligado, pero ahora por va judicial.
b) Por otra parte, la referencia a un derecho subjetivo lesionado no permita explicar la iniciacin y
desarrollo de un proceso, cuando la sentencia no reconoce ese derecho. Es decir, cuando se trataba de
una demanda infundada. Es evidente que el ordenamiento atribuye el poder de provocar un proceso con
independencia de la existencia de un derecho.
Esta transformacin conceptual deriva fundamentalmente de una discusin acadmica, de una
polmica suscitada entre dos juristas alemanes: Mther y Windscheid.
Esta discusin condujo a la formacin del concepto procesal de la accin como acto provocatorio de
la jurisdiccin, y sobre ella elaboraron diversas doctrinas sobre la naturaleza jurdica de la accin.
Lo verdaderamente importante de este nuevo concepto de accin fue que, ms que un concepto
jurdico nuevo, constituy la base de la autonoma de esta rama del derecho. Fue a partir de este
momento que el derecho procesal adquiri personalidad y se desprendi del viejo tronco del derecho
civil.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 139
Admitida la autonoma del concepto de la accin, la doctrina perdi unidad y comenz a dividirse en
numerosas orientaciones.
Haciendo una apretada sntesis de los aspectos fundamentales sobre esta materia, pueden citarse las
siguientes teoras:
La teora monista, conocida tambin como teora clsica o civilista de la accin.
Las teoras dualistas, procesales o modernas de la accin, dentro de las cuales se observan tres
matices diversos:
- Teora concreta.
- Teora abstracta.
- Teora abstracta atenuada.
Sostenan la identidad entre las concepciones de accin y derecho subjetivo, de manera que para sus
seguidores la accin no era ms que el derecho subjetivo deducido en juicio.
Esta concepcin est completamente superada.
Basta decir, para desestimar estas teoras, que no pueden explicar la existencia de derechos sin una
accin destinada a tutelarlos; ni tampoco el caso de las acciones infundadas. Tampoco son suficientes
para explicar el caso de las acciones posesorias, que estn destinadas a proteger la posesin, que es un
hecho y no un derecho.
Ellas postulan que derecho subjetivo y acciones son cosas diferentes, ellas separan los conceptos de
140 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
Las teoras que concibieron a la accin como un derecho a la tutela jurisdiccional concreta, partan
por postular que la accin era un derecho subjetivo pblico y, adems, de un contenido distinto al
derecho subjetivo privado.
No se trataba simplemente de un derecho al proceso, sino a una tutela jurisdiccional favorable a su
titular, como tambin se dice, el derecho a que se preste por los rganos jurisdiccionales la tutela
jurisdiccional pretendida.
Estas teoras, que se llamaron concretas porque el objeto de la accin no era el proceso, sino la
obtencin de una sentencia de contenido determinado y favorable a la parte, fueron objeto de una
persistente crtica: pues si se entiende de ese modo el derecho a la accin, la existencia de ese derecho
es dudosa hasta que se emita la sentencia de trmino.
Es decir, estas teoras siguieron sin dar explicacin a la eficacia y validez del acto de iniciacin
procesal, que existe con anterioridad y con independencia de la certidumbre del derecho.
Los cdigos procesales latinoamericanos del siglo XIX formularon una definicin de lo que deba
entenderse por accin en algunos de sus artculos, y que prcticamente coincida con el concepto de los
romanistas.
Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, en cambio, no sigui esta tendencia definitoria, no contiene
ninguna definicin de lo que debe entenderse por accin.
Con todo, de su articulado puede deducirse que los redactores de nuestro Cdigo de Procedimiento
Civil tuvieron presente la concepcin de la accin como un elemento del derecho sustancial, vale decir,
participaron de la doctrina clsica de la accin. As, en diversos artculos del Cdigo de Procedimiento
Civil se puede observar que ese fue el sentido que le asign la comisin redactora (artculos 17, 19, 21,
271, 290 C.P.C.).
13.5.Clasificaciones de la accin:
utilidad. Lo importante no es ya el derecho subjetivo, sino la clase de tutela jurisdiccional que se pide.
Luego, lo que s es susceptible de clasificacin son las pretensiones.
Clases de pretensiones:
Pueden clasificarse atendiendo a su objeto o finalidad, entre pretensiones declarativas, ejecutivas y
precautorias o cautelares.
a) Pretensiones declarativas, se subclasifican en:
- Pretensiones declarativas puras: son aquellas cuya finalidad es obtener la simple declaracin de un
derecho o de una situacin jurdica discutida, por ejemplo obtener la declaracin de nulidad de un
contrato.
- Pretensiones constitutivas: persiguen que mediante una sentencia se constituyan estados jurdicos
nuevos, modificando un estado jurdico existente, por ejemplo se pueden citar las acciones de divorcio,
de nulidad de matrimonio, de incapacidad para suceder, de divisin de la cosa comn, etc.
- Pretensiones de condena: son aquellas por las cuales el actor pide que se imponga al demandado el
cumplimiento de una determinada prestacin, por ejemplo pagar el precio o que se imponga al
demandado la obligacin de restituir la cosa al ejercitar la accin reivindicatora.
b) Pretensiones ejecutivas: que tienden a obtener el cumplimiento forzado de una obligacin que
consta en un ttulo ejecutivo o que lleva aparejada la ejecucin, tienden a obtener coactivamente lo que
es debido o su equivalencia en dinero.
c) Pretensiones precautorias o cautelares: su finalidad es conseguir una resolucin judicial de
carcter provisional que garantice la efectividad de la sentencia que recaiga en el juicio.
13.6. Ejercicio de la accin:
"Si la accin ejercida por alguna persona corresponde tambin a otra u otras personas
determinadas, podrn los demandados pedir que se ponga la demanda en conocimiento de las que no
hayan ocurrido a entablarla, quienes debern expresar en el trmino de emplazamiento si se adhieren a
ella.
Si las dichas personas se adhieren a la demanda, se aplicar lo dispuesto en los artculos 12 y 13; si
declaran su resolucin de no adherirse, caducar su derecho; y si nada dicen dentro del trmino legal,
les afectar el resultado del proceso, sin nueva citacin. En este ltimo caso podrn comparecer en
cualquier estado del juicio, pero respetando todo lo obrado con anterioridad".
Cuando una accin corresponde a varias personas y slo una la ejercita, de acuerdo con este artculo,
el demandado tiene el derecho de pedir que la demanda sea puesta en conocimiento de los dems
titulares de la accin y que no la hayan ejercitado.
Notificados de la solicitud del demandado, estos terceros titulares de la accin, que no han
concurrido a entablarla, tienen el trmino de emplazamiento para adoptar alguna de las siguientes
actitudes:
a) Adherirse a la demanda: en cuyo caso pasan a asumir el rol procesal de demandantes, aplicndose
los artculos 12 y 13 C.P.C.
b) Declarar que no se adhieren: esa declaracin produce el efecto de hacer caducar su derecho, y ya
no podrn demandar en el futuro.
c) Si nada dicen dentro de este trmino de emplazamiento: les va a afectar el resultado del juicio sin
nueva citacin.
"Cuando alguna persona manifieste corresponderle un derecho del que no est gozando, todo aquel
a quien su jactancia pueda afectar, podr pedir que se le obligue a deducir demanda dentro del plazo
de diez das, bajo apercibimiento, si no lo hace, de no ser oda despus sobre aquel derecho. Este plazo
podr ampliarse por el tribunal hasta treinta das, habiendo motivo fundado".
Se dice hay jactancia cuando una persona manifiesta corresponderle un derecho del cual no est
gozando, por ejemplo al afirmar que se es dueo de un fundo que no es propio.
Si nos atenemos al Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola se entiende por
jactancia a la alabanza propia, desordenada y presuntuosa.
Segn lo dispone el artculo 270 hay jactancia en los siguientes casos:
144 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
"Podrn solicitarse como medidas prejudiciales las precautorias de que trata el ttulo V de este
libro, existiendo para ello motivos graves y calificados y concurriendo las circunstancias siguientes:
DERECHO PROCESAL O RGNICO 145
1. Que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las medidas precautorias;
2. Que se rinda fianza u otra garanta suficiente, a juicio del tribunal, para responder por los
perjuicios que se originen y multas que se impongan
"Aceptada la solicitud, deber el solicitante presentar su demanda en el trmino de diez das y pedir
que se mantengan las medidas decre- tudas. Este plazo podr ampliarse hasta por treinta das por
motivos fundados".
13.6.4. Reserva de acciones y excepciones en el juicio ejecutivo (artculos 474 y 478 C.P.C.):
Al hablar que la accin debe ejercitarse con las formalidades que seala la ley nos estamos
refiriendo a que ese ejercicio debe realizarse a travs de un vehculo, de una presentacin que se hace al
tribunal, es decir mediante la demanda. En general, la demanda es el medio hbil para ejercer la accin,
siendo esta la forma de hacer valer el derecho que se reclama.
Bajo este epgrafe se estudia en realidad la pluralidad de pretensiones, porque la accin es una sola.
Con el objeto de disminuir los pleitos, conforme al principio de la economa procesal, la ley permite
la pluralidad de acciones, permite que se deduzcan conjuntamente varias acciones.
La ley en este artculo 17 C.P.C. no obliga a una persona a ejercitar todas las acciones, sino que
146 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
Como se ha visto en el supuesto anterior, la acumulacin es inicial, en cuanto sta se produce desde
el primer acto del procedimiento.
Pero puede suceder que la acumulacin se produzca despus de iniciado el proceso y se dice que
aqu la acumulacin es sobrevenida.
Esta clase de acumulacin opera en los siguientes casos:
- Ampliacin de la demanda, una vez que sta ha sido notificada y antes de que sea contestada.
- El supuesto de la reconvencin, que supone el ejercicio por el demandado de una pretensin
contra la persona que lo hizo comparecer al juicio, ante el mismo juez y procedimiento.
- La intervencin de un tercero excluyente o independiente.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 147
Efectos de la acumulacin:
La acumulacin, sea sta inicial o sobrevenida, produce los mismos efectos:
a) Todas las pretensiones se discutirn en un mismo juicio. Existen aqu tantos procesos como
pretensiones, que deben ser substanciados en un nico procedimiento.
b) Todas las pretensiones se resolvern en una nica sentencia. Esta nica sentencia contendr, en
realidad, tantos pronunciamientos como pretensiones ejercitadas.
13.7.Extincin de la accin:
La nica causal de extincin de la accin civil es la renuncia que realiza el interesado titular de la
accin.
La prescripcin, que generalmente se menciona como causal de extincin, no opera en realidad
sobre la accin procesal, sino sobre el derecho material o sustancial.
Las acciones personalsimas, as como las relativas al estado civil de las personas, se extinguen por
la muerte del interesado, salvo que este haya comenzado a ejercitarlas.
Hay quienes estiman que tambin son medios exclusivamente procesales de extincin de la accin,
la sentencia y el desistimiento, pero en realidad son modos de extincin del proceso ms que de la
accin.
En su sentido ms amplio, excepcin es todo medio de defensa que utiliza el demandado contra el
actor para oponerse a sus pretensiones jurdicas.
Tambin podra decirse que la excepcin es el poder jurdico del demandado de oponerse a la
pretensin que el actor ha deducido ante los tribunales.
Doctrinariamente estas excepciones se les conoce con el nombre de reaccin, y tanto accin como
excepcin aparecen como derechos paralelos, en oposicin.
El proceso es el instrumento puesto por el ordenamiento jurdico para que la jurisdiccin y sus
rganos realicen su funcin. Decimos que es un instrumento porque es el medio de que se vale la
funcin jurisdiccional del Estado para desarrollar su actividad.
El vocablo proceso tiene distintas acepciones:
- Se le suele emplear como sinnimo de juicio. Interpretacin que no puede aceptarse pues es
errnea, ya que entre ambas nociones hay una relacin de continente a contenido.
148 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
- Como equivalente a expediente judicial, a los papeles y escritos que consignan los actos judiciales
de las partes y de los rganos de la autoridad. Se refieren con esta idea a la materialidad del expediente.
Es en este ltimo sentido que nuestro legislador procesal civil lo asimila en el artculo 29 C.P.C.
El estudio de la naturaleza jurdica del proceso civil consiste, ante todo, en determinar si este
fenmeno forma parte de alguna de las figuras conocidas del derecho o si por el contrario constituye por
s solo una categora especial. Cul es la naturaleza del vnculo que une a las partes y al juez?
Para dar respuesta a estas interrogantes la doctrina ha elaborado varias teoras, las que se pueden
agrupar bsicamente en dos grandes clases:
- Teoras privatistas.
- Teoras publicistas.
14.2.1. Teoras privatistas:
Entre ellas se encuentran:
a) Las que consideran al proceso como un contrato.
b) Las que consideran al proceso como un cuasicontrato.
a) El proceso como contrato: En un momento intermedio entre la justicia privada y la atribucin al
estado de la funcin jurisdiccional, los romanos basaron el proceso en el contrato de litis contestado.
Esta teora fue criticada ya que se afirm que el proceso era fundamentalmente un mecanismo
coactivo, siendo absurdo pensar que el demandado acudiera al proceso por haber llegado a un acuerdo
con el actor.
b) El proceso como un cuasicontrato: Superada la tesis contractual, el peso de la tradicin privatista
fue tan fuerte que la doctrina mantuvo la litis contestado como figura fundamental.
El punto inicial fue que si el proceso no era un contrato, y sin embargo era fuente de obligaciones, el
proceso tena que ser un cuasicontrato, pues era la nica fuente de las obligaciones restante.
La inutilidad de esta concepcin qued pronto al descubierto. Haba otra fuente de las obligaciones
que era la ley, y que es justamente la que explica los nexos y obligaciones existentes en el proceso.
c) Aquella que estima a la relacin jurdica del proceso como una institucin.
Esta teora al igual que las dems publicistas tiene como rasgo comn el que se apoya en la nocin
de litis pendencia.
Iniciador de esta teora fue Oscar Von Bllow, en su obra "La teora de las excepciones procesales y
los presupuestos procesales", publicada en 1868.
Para este autor, lo importante no era ya el contrato, sino la relacin jurdica pblica. As, el proceso
era una relacin jurdica en cuanto varios sujetos, investidos de poderes determinados por la ley,
actuaban en vista de la obtencin de un fin. Dichos sujetos, eran el actor, el demandado y el juez. Sus
poderes eran las facultades que les confera la ley para la realizacin del proceso. Su esfera de actuacin
era la jurisdiccin, y el fin perseguido, la solucin del conflicto de inters.
Sobre lo que no existi coincidencia fue en la forma en que se ordenaron estos poderes y ligmenes.
De esa manera, para Kohler esta relacin jurdica se produca nicamente entre el actor y el
demandado, como dos lneas paralelas. Era la teora de la relacin jurdico paralela.
Por otra parte, para Hellwig esta relacin no poda expresarse en lneas paralelas, sino en forma de
ngulo, debiendo comprenderse como sujeto necesario de ella al juez, hacia quien se dirigan las partes.
No haba un ligamen directo entre las partes, sino que stas estaban unidas slo a travs del juez. Era la
teora de la relacin jurdico angular.
Finalmente, para Wach, la relacin jurdica se traduca a lo largo del proceso en una serie de
derechos y obligaciones. Es decir, deberes recprocos entre las partes, pero no slo entre ellas, sino que
tambin entre las partes y el juez. Era la teora de las relaciones jurdico triangulares.
La teora de la relacin jurdica fue objeto de crticas. Entre ellas, surgi la teora de James
Goldschmidt, quien reemplaz la nocin de la relacin jurdica por la de situacin jurdica, dando a
entender que situacin jurdica es el conjunto de expectativas, posibilidades, cargas y liberaciones de
cargas de cada una de las partes en atencin al resultado que espera (el actor) o teme (el demandado)
obtener en el proceso.
Para este autor, los lazos jurdicos que nacen entre las partes en el proceso no son relaciones
jurdicas, sino que derivan de una situacin jurdica. Tampoco puede hablarse de derechos y de
obligaciones, porque el proceso funciona en base de categoras jurdicas nuevas, no del tradicional
150 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
binomio derecho-obligacin. Surgieron, de esa manera, conceptos nuevos, especficos del derecho
procesal, como el riesgo, las expectativas, las posibilidades, las cargas, y la liberacin de cargas.
Se agreg, por el autor, que en el proceso no hay derechos sino expectativas de una ventaja procesal
y tampoco hay obligaciones sino cargas.
Diferencias entre obligacin y carga:
1. La obligacin presupone que la parte contraria tiene un derecho a exigir, la carga, en cambio,
supone un imperativo en inters propio, no existiendo parte contraria que lo exija.
2. La carga es una facultad cuya no realizacin lleva aparejado un riesgo. En la obligacin la
conducta es de realizacin necesaria, no es facultativa.
3. La obligacin tutela un inters ajeno. La carga procesal en cambio, tutela el propio inters, as el
demandado al contestar la demanda lo hace en inters propio, no en beneficio del actor.
4. Las consecuencias que derivan de su inejecucin son diversas. De la obligacin insatisfecha surge
un derecho del acreedor. En cambio de la carga procesal insatisfecha no surge ningn derecho para otra
persona, sino que surge un perjuicio actual o posible, respecto del que no la cumpli.
Para esta teora, en el proceso se da una correlacin de derechos y deberes jurdicos, y por ende hay
ms de una relacin jurdica, de modo que no cabe hablar slo de la relacin jurdico-procesal. Esta
multiplicidad de relaciones jurdicas hay que reducirlas a una unidad superior. Tal unidad la
proporciona la institucin, as lo explica en su obra Jaime Guasp.
Los dos elementos fundamentales de la institucin son:
- La idea comn y objetiva que es la realizacin del fin del proceso.
- Las voluntades particulares que se adhieren a aquella idea.
El juicio se desenvuelve a travs de actos procesales, los que van encadenados unos a otros en un
orden armnico sealado por la ley, siendo el acto inicial del pleito la demanda y el acto procesal de
trmino la sentencia.
Es este conjunto de actos procesales mediante los cuales se desenvuelve la contienda, sea que
provengan del tribunal o de las partes, es lo que constituye el procedimiento.
De ah que puede definirse como la "forma o modo en que se desarrolla la controversia a travs de
los diversos trmites que la ley seala para cada caso, atendida la naturaleza de la accin deducida".
DERECHO PROCESAL O RGNICO 151
El contenido del proceso es el litigio, controversia, contienda o juicio y a travs del proceso se
resuelve el litigio, se soluciona la controversia.
Concepto de juicio: "Es la controversia jurdica, actual, entre partes, y sometida al conocimiento de
un tribunal de justicia".
Elementos del juicio.
a) Elementos constitutivos del juicio:
- Existencia de una controversia de orden jurdico.
- Que la controversia sea actual.
- Que la controversia se suscite entre partes.
- Que exista un tribunal que resuelva esa controversia.
b) Elementos de validez del juicio:
- Competencia del tribunal llamado a resolver la contienda.
- Capacidad de las partes litigantes para comparecer ante el tribunal.
- La observancia o cumplimiento de las formalidades prescritas por la ley para la validez de los
diversos actos que lo forman.
Tanto los elementos constitutivos del juicio como aquellos que son esenciales para su validez, as
como los requisitos legales para que la relacin jurdica sea vlida, se conocen en doctrina con el
nombre de presupuestos procesales. Luego, podra definirse los presupuestos procesales diciendo que
"son los requisitos que deben concurrir para que la relacin jurdica procesal sea vlida,
producindose todos los efectos legales".
Son principios del proceso, las ideas y reglas que constituyen puntos de partida para la
configuracin normativa del proceso.
Existen principios conforme a los cuales el proceso siempre debe configurarse, de modo que sean
efectivos y respetados: son los denominados principios necesarios o simplemente principios del
proceso.
Otros, en cambio, constituyen criterios diferentes, que se consideran ms adecuados a la realidad
jurdica y que responden a la libertad de configuracin del legislador. Son los llamados principios del
procedimiento o principios tcnico-jurdicos.
El valor de los principios no es slo terico, pues las repercusiones prcticas de los principios
DERECHO PROCESAL O RGNICO 153
por ninguna regla legal, y ni siquiera debe dar cuenta al fallar de los medios por los que se convenci.
La sana crtica es manifestacin del correcto entendimiento humano, contingente y variable con
relacin a la expresin del tiempo y lugar, pero estable y permanente en cuanto a los principios lgicos
en que debe fundarse la sentencia, ello al decir de Eduardo Couture.
2. Principio de la oralidad, y de la escritura: Es oral el proceso en que las alegaciones, la prueba y
las conclusiones se presentan al juez por regla general de viva voz.
Se entiende, segn la doctrina, por oralidad del procedimiento el principio de que la resolucin
judicial puede basarse slo en el material procesal proferido oralmente.
Por el contrario, el principio de la escritura es aquel con arreglo al cual la resolucin judicial ha de
basarse slo en el material procesal manifestado por escrito en los autos. En otros trminos, se est
frente al principio de la escrituracin cuando la forma literal constituya el medio normal de
comunicacin entre las partes y el juez.
Es difcil encontrar un sistema absolutamente oral y que no reserve alguna parte a la forma escrita, al
igual que no es fcil encontrar un sistema de escritura radical que en mayor o menor medida no admita
y regule actos realizados de viva voz. De manera entonces, que para saber si un proceso determinado
est informado por el principio de la oralidad o escritura hay que atender a la tendencia dominante en el
proceso de que se trata.
Sin duda que el sistema oral da una marcha ms acelerada al proceso y evita as su retardo, pero
implantar un sistema exclusivamente oral requiere necesariamente proporcionar a la administracin de
justicia los recursos econmicos necesarios que le permitan disponer tanto de los medios humanos como
materiales que la oralidad presupone.
En doctrina se reconoce que las bondades y excelencias de la oralidad no derivan tanto de este
principio en s mismo, sino que ellas son el resultado de la concurrencia de otros principios que se han
asociado al de la oralidad, y que son los de inmediacin y de concentracin. Estos dos principios,
inmediacin y concentracin, son connaturales al de la oralidad.
De ambos principios hay manifestaciones en nuestro sistema, as por ejemplo, el procedimiento
ordinario de mayor cuanta es esencialmente escrito, pero dentro de l hay una serie de actuaciones que
se realizan en forma oral, as los testigos declaran oralmente, declaracin que se transcribe a un acta
suscrita por el declarante y el ministro de fe que concurri a ella, igual cosa ocurre con la declaracin
del absolvente.
156 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
deforma o desformalismo: De acuerdo con el principio del formalismo, las actuaciones procesales deben
acomodarse a las prescripciones que en cada caso determine el legislador.
En cambio el aformalismo se limita a mencionar los correspondientes actos procesales, dejando su
realizacin al buen criterio, a la experiencia profesional de los que intervienen en la administracin de
justicia. Cuando la ley no seala un procedimiento especial para la realizacin de un acto, deben
reputarse admitidas todas aquellas formas que tienden a lograr los objetivos del mismo. En este sistema
del aformalismo se deja a las partes que acceden a un rgano jurisdiccional en libertad para dirigirse al
mismo en la forma que consideren ms oportuna y persuasiva, sin necesidad de seguir un orden o modo
preestablecido.
Por otra parte se dice que el formalismo es indispensable y necesario, toda vez que slo una forma
preestablecida evita el arbitrio judicial. Su ausencia determina la confusin, desorden e incertidumbre.
Lo que s es susceptible de crtica es un formalismo excesivo, cuando la forma pierde su objetivo de
garanta procesal y se transforma en un obstculo para el normal desenvolvimiento de la actividad
jurisdiccional.
La exageracin de la forma conduce tambin a la incerteza, a la inseguridad, con grave dao poltico
para la comunidad que pierde la confianza en la justicia.
9. Principios de la fundabilidad y el de la infundabilidad: En toda contienda de trascendencia
jurdica no basta que las partes impetren la proteccin judicial y que el juez se limite a decidir; tanto las
unas como el otro deben exponer las razones o motivos que hacen atendible sus pretensiones o
decisiones.
Por eso el principio de la fundabilidad reviste una serie de manifestaciones, y desde el punto de vista
de los litigantes se traduce en la necesidad de que sus peticiones se asienten en una exposicin de los
hechos y en una alegacin de los motivos jurdicos que las justifiquen.
As se establece, por ejemplo, en el artculo 254 N 4 C.P.C. al decir que la demanda debe contener
una enumeracin precisa y clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya.
Mirado desde el punto de vista del juez se requiere iguales fundamentos jurdicos respecto de su
sentencia, incluso no slo de su sentencia sino tambin respecto de otras resoluciones menores. As, el
artculo 170 N 4 C.P.C. dice que las sentencias definitivas deben contener las consideraciones de hecho
o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia.
Pero no slo los sujetos principales y el juez deben someterse a este principio de la fundabilidad,
sino que l tambin se impone a otros personajes secundarios del proceso, como son los testigos y los
DERECHO PROCESAL O RGNICO 159
peritos. Los primeros deben dar razn de sus dichos, y los segundos sujetarse a las reglas de la ciencia,
arte u oficio conforme al cual emiten esa pericia.
Hay autores que estiman que el principio de la fundabilidad es ms bien el de la motivilidad.
Entendiendo que se motiva cuando se invoca adems de disposiciones legales, los razonamientos
lgicos que llevan a una solucin.
4. Principios de la preclusin y el de la libertad o elasticidad: Segn Eduardo Couture el principio
de la preclusin es aquel que importa la prdida, extincin o consumacin de una actividad procesal.
Chiovenda por su parte seala que el principio de la preclusin es aquel en que cada actividad
procesal destinada a una finalidad determinada, tiene establecido un perodo en el proceso, transcurrido
el cual la actividad no puede realizarse.
Agrega que segn el principio opuesto, cualquier actividad puede realizarse en cualquiera de los
perodos procesales. Concluye diciendo que la preclusin es una institucin general, que consiste en la
prdida de una facultad procesal por haberse llegado a los lmites fijados por la ley para el ejercicio de
esa facultad en el juicio o en una fase del juicio.
A travs de la preclusin se produce el efecto que tiene una etapa procesal de clausurar la anterior, la
que permanece firme. El proceso luego puede avanzar pero no retroceder.
El impulso procesal carecera de objeto sin la preclusin, puesto que de no existir, los actos
procesales podran repetirse y el proceso obviamente no progresara. Tampoco la preclusin sera
suficiente por s misma, porque no se pasa de una etapa procesal a otra mecnicamente, sino que se pasa
por efecto del impulso procesal.
Se habla de preclusin y de elasticidad como caracteres generales de un procedimiento, segn si el
orden de procedencia de los distintos actos procesales est, o no prescrito de un modo preciso y rgido,
de manera que si el acto no se realiza en el momento o dentro de la fase prescrita, la parte pierde el
poder de realizarlo.
En cambio, a travs del principio de la elasticidad se da a la parte que debe llevar a cabo tal acto, una
cierta libertad para escoger el momento ms oportuno sin tener sealado plazos perentorios de
caducidad.
Manifestaciones o motivos de la preclusin:
Las principales manifestaciones que puede asumir este principio son las siguientes:
A. El plazo: En efecto, el transcurso del tiempo sin haberlo aprovechado para cumplir con una
determinada actividad, precluye la oportunidad para llevar a efecto dicho acto en beneficio de la parte
160 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
proceso: Este principio lo define el tratadista argentino Podetti como el deber de ser veraces y proceder
de buena fe, de todos cuantos intervienen en el proceso, a fin de hacer posible el descubrimiento de la
verdad.
Segn Eduardo Couture buena fe procesal es la calidad jurdica de la conducta legalmente exigida
de actuar en el proceso con probidad, con el sincero convencimiento de hallarse asistido de razn.
Persigue entonces este principio impedir los abusos de las partes que tengan por objeto dilatar u
oscurecer el proceso, desvirtuando de este modo sus fines caractersticos.
De all que, aplicndose este principio, corresponde a todos los que intervienen en el desarrollo de
un litigio hacer primar la buena fe y la lealtad procesal en todos sus actos, tanto en las relaciones de los
litigantes entre s, como en las de stos con el rgano judicial.
Este principio no tiene oponente o contradictor. No hay legislacin que sancione como principio
formativo la mala fe procesal, no obstante ello, nuestra legislacin procesal en algunas disposiciones,
como acontece en los artculos 88y724 C.P.C. y en el artculo 600 C.O.T., hace referencia a la mala fe
procesal para sancionar conductas reidas con la buena fe procesal, incluso llega a presumir en
determinados momentos que alguna conducta de una parte es de mala fe.
Antes de la dictacin del Cdigo de Procedimiento Civil en 1902, rega en Chile la legislacin
espaola: el Fuero Juzgo, el Fuero Real, las Siete Partidas, el Ordenamiento de Alcal, las Leyes de
Toro, la Nueva Recopilacin, la Novsima Recopilacin.
Con posterioridad a la independencia se dictaron diversas y numerosas leyes de procedimiento que
tratan de reemplazar a las existentes en ese instante. Se contienen en las diversas Constituciones
Polticas, en el Reglamento de Administracin de Justicia de 1824, en los decretos con fuerza de ley de
1838 conocidos como Leyes Marianas debido a su autor Mariano Egaa. No obstante, esta proliferacin
de leyes procesales lleva a una confusin y engorro en la aplicacin e interpretacin de las normas
vigentes en un momento dado, dificultando enormemente su estudio. As, desde 1840 se designan por
parte del gobierno diversas comisiones para elaborar un proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil, las
que no fructificaron en su empeo por codificar las leyes procesales. Slo el 28 de agosto de 1902 por la
ley N 1.552 se aprueba el proyecto de C.P.C., el que empieza a regir desde el 1 de marzo de 1903.
15.2. Estructura o sistemtica:
DERECHO PROCESAL O RGNICO 163
El Cdigo de Procedimiento Civil est estructurado en 4 libros, 925 artculos y un ttulo final.
- El Libro I, que comprende de los artculos 1o al 252, lleva por epgrafe "Disposiciones Comunes a
Todo Procedimiento".
- El Libro II, que se extiende de los artculos 253 al 433, lleva por epgrafe "Del Juicio Ordinario".
- El Libro III, que va de los artculos 434 al 816, lleva por epgrafe "De los Juicios Especiales".
- El Libro IV, que comprende los artculos 817 al 925, lleva por epgrafe "De los Actos Judiciales
no Contenciosos".
Cada uno de estos libros se divide a su vez en ttulos, y algunos de stos en prrafos.
Especial referencia merece el Libro II relativo al procedimiento ordinario de mayor cuanta, porque
el artculo 3o C.P.C. dispone que l es de aplicacin general.
Existen tambin normas en el Libro IV, Ttulo I, artculos 817 al 828 C.P.C. que tambin tienen un
carcter general, y por ende van a regir en forma supletoria a todos aquellos asuntos judiciales no
contenciosos particularmente no reglados por el legislador.
La idea aludida consiste en poder determinar frente a una causa civil que le corresponda conocer a
alguno de los tribunales contemplados en nuestra legislacin, cul es el procedimiento aplicable a esa
causa en nuestro cdigo de enjuiciamiento.
En este caso hay que distinguir entre:
a) Asuntos contenciosos civiles.
b) Asuntos no contenciosos civiles.
a) Asuntos contenciosos civiles:
a. 1) Si la accin que se trata de intentar tiene un procedimiento contemplado en el Libro III, la causa
va a quedar sometida a la siguiente normativa:
- Se tramita conforme al procedimiento especial que trata el Libro III.
- Esas disposiciones del Libro III "De los Juicios Especiales" se va a complementar con las
disposiciones del Libro I.
- Se le van a aplicar las del Libro II, referentes al procedimiento ordinario, en la medida en que las
reglas del Libro III ms las del Libro I fuesen insuficientes, porque el Libro II tiene un carcter
supletorio en virtud del artculo 3o C.P.C.
a. 2) Si la causa no tiene un procedimiento contemplado en el Libro III:
- Se aplica el procedimiento ordinario del Libro II, que es de aplicacin general en razn de lo que
dispone el artculo 3o C.P.C.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 165
16.1. La partes:
Parte procesal es la persona o personas que interponen la pretensin ante el rgano jurisdiccional y
la persona o personas frente a las que se interpone. Naturalmente es indiferente que esas personas sean
fsicas o jurdicas.
Este concepto de parte es estrictamente de orden procesal y la calidad de parte la da la titularidad
activa o pasiva de una pretensin.
Las partes que normalmente intervienen en un juicio son:
- El demandante y
- El demandado.
Amn de esas partes que reciben la denominacin de principales o directas pueden intervenir otras
personas por tener un inters actual en el resultado del juicio, y que reciben el nombre de partes
indirectas o terceros. Los terceros son aquellas personas que sin ser partes directas en el juicio
166 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
La designacin ms general de las partes se hace bajo el apelativo de demandante y demandado. Sin
embargo, tambin se les conoce con otros nombres, segn sea la naturaleza del juicio en que
intervengan o recurso que interpongan. As, tratndose de un juicio ejecutivo se habla de ejecutante y
ejecutado. Pueden tambin denominarse apelante y apelado, segn se interponga o sufra un recurso de
apelacin. Por otra parte, en la casacin el que la intent es el recurrente y el sujeto pasivo pasa a lla-
marse recurrido. Finalmente en el recurso de queja el que interpone el recurso es el quejoso.
Demandante: "es la parte que pide el reconocimiento o la declaracin de un derecho, o bien aquel
que formula una pretensin respecto de otra parte".
Demandado: "es la parte frente a quien se formula la pretensin, es aquel contra quien se pide algo
Observaciones generales:
Una misma persona puede tener en un juicio la calidad de actora y demandada, lo que acontece en
caso de producirse la reconvencin.
Debe tenerse en cuenta que el representante legal no es parte en el juicio cuando acta haciendo uso
de la representacin que reviste. En esa situacin, obra en nombre del respectivo incapaz. El en s no es
parte, la parte es su representado.
Tratndose de los actos judiciales no contenciosos no se habla de parte puesto que en dichos actos
nadie pide nada en contra de otra persona, pues no hay controversia, litigio o juicio. De ah que el
solicitante o peticionario reciba el nombre de interesado. Tampoco se habla de causa o litigio, sino que
de gestin.
Cuando se habla de partes indirectas o terceros relativos, hay que excluir a los terceros
absolutamente indiferentes a la relacin jurdico material deducida en el proceso. Estos terceros que no
tienen un inters en el resultado del pleito, son ajenos a la contienda y no son parte en ella. Tales son,
por ejemplo, los testigos y los peritos.
Las partes indirectas o terceros pueden ser a su vez:
DERECHO PROCESAL O RGNICO 167
- Coadyuvantes.
- Excluyentes.
- Independientes.
La relacin procesal que se forma en todo juicio puede ser simple o mltiple. Ser simple cuando
intervengan un demandante y un demandado y ser mltiple cuando una parte o ambas estn formadas
por varios demandantes, o por varios demandados, o por varios demandantes y demandados a la vez.
Cuando existe esta ltima situacin se dice que hay pluralidad de partes.
Estas personas que litigan conjuntamente ya sea como demandante, ya sea como demandado se
llaman colitigantes o litis consortes y la institucin o figura procesal recibe el nombre de litis consortio.
conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autoriza la ley ".
Por su parte la litis consortio es obligatoria o necesaria cuando la ley exige que las partes acten
conjuntamente.
As acontece en la situacin prevista en el artculo 19 C.P.C., en que aparece la necesidad de esta
litis consortio necesaria u obligatoria cuando indica que "si son dos o ms las partes que entablen una
demanda o gestin judicial y deducen las mismas acciones, debern obrar todas conjuntamente,
constituyendo un slo mandatario.
La misma regla se aplicar a los demandados cuando sean dos o ms y opongan idnticas
excepciones o defensas".
16.2.2. Requisitos de la litis consortio:
Los requisitos para que tenga lugar esta litis consortio son bsicamente:
- Pluralidad de partes.
- Unidad de procedimiento.
Este ltimo requisito, tiene el carcter de esencial y surge del propio concepto de lo que se entiende
por litis consortio.
No debe confundirse esta litis consortio con la multiplicidad de procesos, pues si se da esa
multiplicidad de procesos podr haber acumulacin de autos, y no litis consortio. Luego, lo que
distingue a la litis consortio es la unidad de proceso a que alude el artculo 18 C.P.C. al hablar de en un
mismo juicio.
16.2.3. Casos en que tiene lugar la pluralidad de partes o litis consortio facultativa (artculo 18
C.P.C.):
1. Cuando se deduzca la misma accin: Por ejemplo, es el caso de varios comuneros que deducen
una accin reivindicatora.
2. Cuando se deduzcan acciones que emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho: Por
ejemplo, la accin de indemnizacin de daos ocasionados en un accidente a varias personas, o cuando
existan varas personas autoras del dao y una sola vctima.
3. Cuando se procede conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autoriza la ley:
Por ejemplo se procede por muchos cuando varios herederos del acreedor difunto cobran la deuda por
sus respectivas cuotas. Se procede contra muchos en el caso del Fisco que demanda a los deudores
morosos en el cumplimiento de sus obligaciones tributarias.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 169
Debe tenerse en cuenta que esta litis consortio del artculo 18 C.P.C. tiene el carcter de facultativa,
puesto que utiliza el verbo poder y no el verbo deber.
16.2.4. Casos en que tiene lugar la litis consortio obligatoria (artculo 19 C.P.C.):
En esta situacin que se contempla en el artculo 19, no slo debe obrarse conjuntamente, sino que
adems constituir un solo procurador o mandatario comn.
Segn esta disposicin se requiere:
- Que existan varios demandantes y demandados.
- Que ellos obren conjuntamente.
- Que constituyan un solo proceso.
Cuando esos varios demandantes deducen una misma accin, o bien cuando se trata de aquellos
casos en que varios demandados oponen las mismas excepciones o defensas, esta figura del artculo 19
C.P.C., los obliga a designar un mandatario comn, lo que se conoce como litigar por una sola cuerda.
Esta disposicin tiene el carcter de obligatoria, ya que se indica que debern obrar todos
conjuntamente.
Debe ser nombrado por acuerdo de las partes a quienes va a representar, artculo 12 C.P.C.
Ese nombramiento debe verificarse dentro de un trmino razonable que seala el tribunal, es por
ende un caso de plazo judicial.
Si por omisin de todas las partes o por falta de avenimiento entre ellas no se hace el nombramiento
dentro del trmino indicado en el artculo 12, este nombramiento lo har el tribunal que conozca de la
causa, debiendo, en este caso, recaer en un procurador del nmero o en una de las partes que haya
concurrido. Si la omisin es de alguna o algunas de las partes, el nombramiento hecho por la otra u otras
valdr respecto de todas (artculo 13 C.P.C.)
Verificado el nombramiento de procurador comn por las partes o por el tribunal en subsidio, esa
designacin puede revocarse por el acuerdo unnime de las partes o bien por el tribunal a peticin de
alguna de esas partes, habiendo motivos que lo justifiquen.
Los procedimientos a que de lugar la revocacin se siguen en cuaderno separado y no suspenden el
curso de la causa.
170 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
Producir sus efectos esa revocacin slo una vez que se haya constituido el nuevo procurador
(artculo 14 C.P.C.).
16.2.4.3. Normas a que debe ceirse el procurador comn:
El procurador comn debe someterse a las instrucciones y a la voluntad de las partes que representa,
y si ellas no estn de acuerdo puede actuar por s solo y como se lo aconseje la prudencia, pero teniendo
siempre en mira la ms fiel y expedita ejecucin del mandato (artculo 15 C.P.C.).
Si una de las partes que est representada por este procurador comn no se conforma con el
procedimiento que l ha seguido, puede independiente o separadamente hacer las alegaciones y rendir
las pruebas que estime pertinente, eso s que en esta actividad que l va a desempear no puede
entorpecer la marcha del juicio, y debe usar los mismos plazos concedidos al procurador comn.
En su obrar la parte que no est de acuerdo con el procurador comn, puede solicitar el otorgamiento
de plazos o su ampliacin, interponer recursos a que haya lugar tanto respecto de las resoluciones que
recaigan en las solicitudes que presente, como sobre cualquier otra sentencia definitiva o interlocutoria
(artculo 16 C.P.C.).
Todo hombre es persona y, por lo tanto, puede ser parte en el proceso desde su nacimiento hasta su
muerte. Luego, todas las personas tanto naturales como jurdicas, pueden ser parte en juicio,
DERECHO PROCESAL O RGNICO 171
comprendiendo no slo a las que son plenamente capaces, sino tambin a las que son absoluta y
relativamente incapaces.
Como en el Cdigo de Procedimiento Civil no hay regla alguna que regule la capacidad para ser
parte, es que en esta materia se aplican las normas que sobre capacidad se contienen en el Cdigo Civil,
en el Cdigo de Comercio, y en general en todas las leyes sustantivas materiales, y por ende se dice que
la capacidad para ser parte es correlativa a la capacidad de goce.
En efecto, la aptitud para realizar vlidamente actos procesales, precisa de una capacidad superior,
de otro grado de capacidad, que se llama capacidad procesal o legitimatio ad procesum.
Esta capacidad procesal es la aptitud legal que se requiere para comparecer ante los tribunales de
justicia, o para actuar en juicio por s mismo.
Poseen esta capacidad para comparecer en juicio todas aquellas personas que segn la ley sustantiva
son capaces de ejercitar derechos por si mismo sin el ministerio o autorizacin de otras, es decir,
aquellas personas que tienen capacidad de ejercicio.
Las personas que carecen de capacidad procesal deben suplir su incapacidad de acuerdo a las normas
materiales que estn contenidas en el Cdigo Civil, Cdigo de Comercio, o en la ley respectiva, lo que
implica que ellas debern comparecer ante los tribunales por intermedio de sus representantes o
autorizados por ellos en el caso de los relativamente incapaces, o a travs de sus representantes legales
en el caso de los absolutamente incapaces. As cuando estos incapaces actan por intermedio de sus
representantes se dice que estn representados, y esa representacin recibe el nombre de representacin
legal, la que se va a regir por las normas del Cdigo Civil.
16.3.3. Capacidad para pedir en juicio o ius postulandi o capacidad de postulacin:
Para intervenir durante el proceso haciendo peticiones o solicitando diligencias se requiere de una
capacidad especial.
El carcter tcnico jurdico del instrumento procesal y la materia de que se trata en el proceso, el
inters de las partes y del Estado en el correcto ejercicio de la potestad jurisdiccional, conduce por regla
general, a que los actos procesales no los puedan realizar las partes por s solas, sino unos tcnicos en
derecho que actan por ellas. Luego, la capacidad de pedir es una capacidad especial, tcnica, tpica del
derecho procesal que se reglamenta en leyes procesales.
Las personas que carecen del ius postulandi necesitan buscar el ministerio de ciertas personas para
actuar en el proceso so pena que si as no lo hiciesen, declararse inadmisible o improcedente sus peti-
172 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
ciones.
Luego, suplen su incapacidad tcnica con esta representacin tpica, especial llamada representacin
procesal regulada en las leyes procesales. En ella, el representante se llama procurador, y el represen-
tado poderdante, y la fuente de la representacin: poder o mandato judicial.
Gozan de esta capacidad de postulacin las personas sealadas en el artculo 2o de la ley N 18.120.
Diferencias entre la representacin legal y procesal
Entre la representacin legal regulada en las leyes sustantivas, y la representacin procesal hay
ciertas diferencias.
La representacin legal:
- Tiene por fin permitir la comparecencia en un juicio.
- Sus normas estn contenidas en el Cdigo Civil, y en otras leyes de carcter sustantiva.
- Su fuente es la voluntad soberana de la ley.
En cambio la representacin procesal que proviene del ius postulandi:
- Permite la actuacin de ciertas personas en el proceso.
- Se rige por leyes procesales.
- Su fuente es el acto convencional denominado mandato judicial.
16.4.Los terceros:
16.4.1. Concepto:
En trminos generales "son terceros las personas que sin ser partes directas en el juicio intervienen
en l una vez iniciado, por tener un inters actual en su resultado, sosteniendo posiciones armnicas o
contradictorias con las de los sujetos directos".
DERECHO PROCESAL O RGNICO 173
o
16.4.4.1. Terceros coadyuvantes (artculo 23 inciso 1 C.P.C.):
Concepto: "Son terceros coadyuvantes las personas que sin ser partes directas en el juicio
intervienen en l una vez iniciado, por tener inters actual en su resultado, sosteniendo posiciones
armnicas y concordantes con las de una de las partes directas".
Intervienen en un juicio con posterioridad a su inicio y se colocan en la misma posicin procesal que
una de las partes directas, ya sea el demandante o el demandado. Obviamente apoyarn al demandante o
al demandado, a quien lo ligue un inters comn y su intervencin estar destinada a apoyar la posicin
del que sostiene el derecho que l tambin hace suyo. De ah que la ley equipara a este tercero
coadyuvante con la parte misma a quien coadyuva.
Este tipo de tercero constituye con la parte directa a la que apoya una sola identidad, por ende tienen
los mismos derechos que concede el artculo 16 C.P.C. a cada una de las partes representadas por un
procurador comn.
Alcances al artculo 23 inciso 1 :
"Los que sin ser partes directas en el juicio, tengan inters actual en sus resultados, podrn en
cualquier estado de l intervenir como coadyuvantes, y tendrn en tal caso los mismos derechos que
concede el artculo 16 a cada una de las partes representadas por un procurador comn, continuando
el juicio en el estado en que se encuentre
- Una que interviene el tercero, el juicio contina en el estado que se encuentre al momento de la
intervencin, as lo expresa el artculo 23 inciso 1o parte final C.P.C.
- Estos terceros coadyuvantes pueden intervenir en cualquier estado del juicio. Ello significa que el
tercero puede intervenir tanto en primera como en segunda instancia, e incluso ante la Corte Suprema si
sta est conociendo del asunto por va de casacin.
- Punto discutido en cambio es si estos terceros coadyuvantes pueden apelar o recurrir de casacin
respecto de una sentencia dictada en un juicio en que no han intervenido sino hasta el momento de su
dictacin.
Hay quienes creen que la interposicin de tales recursos es posible por este tercero, porque el juicio
subsiste mientras no est firme la sentencia definitiva dictada.
Hay otros que afirman que esa intervencin no es posible, porque el fallo dictado en esas
condiciones no les causara un agravio, toda vez que esos terceros no han comparecido a la litis, luego
no pueden ser agraviados por el fallo.
La jurisprudencia al respecto es tambin contradictoria.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 175
-Estos terceros coadyuvantes una vez admitida su intervencin deben obrar conjuntamente con la
parte a quien coadyuvan y por ende, deben constituir un slo mandatario, un procurador comn.
Ese procurador comn tendr que ser designado de comn acuerdo o en su defecto por el tribunal,
segn lo indican los artculos 12 y 13 del
C.P.C.
- Estos terceros coadyuvantes cuando intervienen en el juicio deben respetar todo lo obrado con
anterioridad.
- Cuando el tercero interviene debe hacerlo mediante una presentacin escrita, esa presentacin el
tribunal debe proveerla conforme a derecho, lo que significa darle una tramitacin incidental, puesto
que la intervencin del tercero es una cuestin accesoria al juicio.
Que l tribunal de una tramitacin incidental a la presentacin del tercero quiere decir que debe or a
las partes directas. Estas partes directas formularn sus observaciones u objeciones para estimar
procedente o improcedente la intervencin del tercero.
En esta tramitacin incidental el tercero deber probar su inters para intervenir en el juicio.
Concepto: "Son terceros excluyentes aquellos que concurren al juicio reclamando un derecho
propio e incompatible con el que pretenden las partes principales".
Se le llama tambin opositor.
La situacin jurdica de este tercero es diferente a la de ambas partes, ya que los intereses que l
invoca son contrarios a los de ambas partes directas.
Este tercero concurre al juicio con el fin de reclamar un derecho propio que se contrapone al de las
partes y, por ende, su intervencin no se confunde con ninguna de las dos partes en el pleito, acciona
contra el demandante y demandado de la primitiva relacin procesal.
La intervencin de este tipo de tercero la admite el legislador con el fin de evitar dos juicios
sucesivos contra el demandante y el demandado, es decir, se admite por razones de economa procesal.
Se evita adems posibles sentencias contradictorias sobre la misma materia.
Alcances al artculo 22 C.P.C.
"Si durante la secuela del juicio se presenta alguien reclamando sobre la cosa litigada derechos
incompatibles con los de las otras partes, admitir el tribunal sus gestiones en la forma establecida en
el artculo 16 y se entender que acepta todo lo obrado antes de su presentacin, continuando el juicio
en el estado en que se encuentre ".
176 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
- Cuando interviene este tercero se entiende que acepta todo lo obrado con anterioridad a su
presentacin, y contina el juicio contra las partes directas en el estado en que se encuentre.
- Un segundo alcance alude al momento en que este tercero puede intervenir. El Cdigo no seala
expresamente el momento en que puede intervenir este tercero, pero s lo indica de modo implcito al
prescribir que "si durante la secuela del juicio", lo que significa que el tercero puede intervenir en
cualquier estado del juicio, en primera o segunda instancia, antes de que est firme la sentencia de
trmino.
- La presentacin que haga el tercero excluyente y por la cual solicita se le admita en esa calidad, se
va a tramitar en forma incidental. En ella va a tener que justificar el inters actual que invoca y calificar
la incompatibilidad de este derecho invocado con alguno de los derechos alegados por las partes
principales. Terminado el incidente y acreditado el inters y la incompatibilidad, puede admitirse la
intervencin en el juicio de ese tercero excluyente.
- En cuanto a la forma en que continua el juicio una vez que se admite la solicitud del tercero surge
un problema a raz de que el artculo 22 se remite al artculo 16 C.P.C.
Por esta remisin pareciera, a primera vista, que el tercero excluyente debe obrar conjuntamente con
alguna de las partes a travs de un procurador comn.
Pero, esta remisin debe entenderse en el sentido que el tercero no puede obrar conjuntamente con
ninguna de las partes principales debido a que su inters es contrario e incompatible a los de stos.
Deber obrar separadamente, puesto que su inters es propio, contrapuesto al de las partes principales.
Dado lo anterior es que la referencia al artculo 16 debe entenderse hecha a aquella parte que seala
que "podrn separadamente hacer las alegaciones y rendir las pruebas que estimen conducentes, pero
sin entorpecer la marcha regular del juicio y usando de los mismos plazos concedidos al procurador
comn ", y no a aquella parte de dicha disposicin que alude a que las partes deben estar representadas
por un procurador comn.
16.4.4.3. Terceros independientes, artculo 23 inciso final C.P.C.:
Concepto: "Son terceros independientes los que sostienen un inters propio, independiente y
autnomo del de las partes directas".
Alcances al artculo 23 inciso final C.P.C.
"Si el inters invocado por el tercero es independiente del que corresponde en el juicio a las dos
partes, se observar lo dispuesto en el artculo anterior".
Los comentarios que merece este artculo 23 inciso final C.P.C. son similares a los indicados para
DERECHO PROCESAL O RGNICO 177
los terceros excluyentes, ya que el tercero independiente se encuentra en la misma situacin procesal
que el excluyente.
17. La comparecencia.
La representacin procesal est regulada en la ley N 18.120, de 18 de mayo de 1982, sin perjuicio
de ello se encuentra tambin regulada por el artculo 4o C.P.C. que abre el Libro I ttulo II, que lleva
como epgrafe "De la comparecencia en juicio".
No obstante que el legislador en este artculo habla de comparecer en juicio, en realidad se est
refiriendo al ius postulandi o capacidad para pedir en juicio, de realizar personalmente actos de
procedimiento.
Segn este artculo 4o C.P.C., "toda persona que deba comparecer en juicio a su propio nombre o
como representante legal de otra, deber hacerlo en la forma que determine la ley".
Y es la ley N 18.120 la que determina esta forma. Este cuerpo legal tiene una norma especial que
establece que si no se tiene capacidad de pedir en juicio se debe actuar ante los tribunales por medio de
un procurador, representado por un mandatario judicial que rena los requisitos que exije la ley.
Excepcionalmente nuestro legislador permite la comparecencia personal, bastando poseer la capacidad
procesal para pedir.
Pueden ser mandatarios o procurador judicial aquellas personas que segn la ley N 18.120 tienen
ius postulandi. Es el artculo 2o de la ley N 18.120 el que se encarga de indicarlos:
1. Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin: Se entiende por tal, aquel que no est
suspendido del ejercicio profesional, que no ha sido objeto de esta medida disciplinaria, o condenado
conforme al art. 40 del Cdigo Penal3.
Adems debe estar al da en el pago de la patente profesional. Esta es una obligacin contenida en la
Ley de Municipalidades, y es una de las fuentes para formar su presupuesto.
La patente profesional tiene un valor variable, se cancela en dos cuotas semestrales (una que cubre el
lapso enero-julio, y la otra julio-enero).
En los distintos tribunales el secretario est en condiciones de requerir certificado de que se est al
da en el pago de la patente profesional.
2. Procurador del nmero: El procurador del nmero se consagra en el artculo 394 C.O.T. Son
auxiliares de la administracin de justicia encargados de representar a las partes.
3. Estudiantes de derecho de tercero a quinto ao: Tambin tienen ius postulandi los estudiantes
actualmente inscritos en tercer, cuarto o quinto ao de las Escuelas de Derecho de las Facultades de
Ciencias Jurdicas y Sociales de alguna de las universidades autorizadas.
4. Egresados de derecho: Los egresados de estas mismas facultades hasta tres aos despus de haber
rendido los exmenes correspondientes, gozan igualmente del ius postulandi.
5. Aquel que designe la Corporacin de Asistencia Judicial: Se trata de una corporacin de derecho
pblico encargada de velar para que puedan tener representacin ante los tribunales de justicia y defensa
jurdica, las personas que carecen de los medios necesarios para contratar abogado.
Se logra este fin, principalmente, a travs de la prctica de los egresados de derecho.
17.3.Excepcin a la obligacin de designar mandatario judicial:
Excepcionalmente no se requiere de representacin a travs de las personas sealadas, pudindose
por ende actuar personalmente:
- Cuando la ley exige la intervencin personal de la parte.
- Tampoco se requiere la actuacin de mandatario en aquellas comunas en que el nmero de
abogados en ejercicio sea inferior a cuatro, hecho que determina la Corte de Apelaciones
correspondiente (artculo 2o inciso 9o ley N 18.120).
- Tampoco se precisa de mandatario judicial en los asuntos que conozcan determinados tribunales
sealados en el artculo 2o inciso 11, ley N 18.120.
-Tampoco es necesaria la intervencin de mandatario judicial en la solicitud de pedimento de minas
que se solicita ante el tribunal, sin perjuicio de cumplirse esta exigencia en los trmites posteriores a que
estas actuaciones den lugar (artculo 2o inciso 10, ley N 18.120).
- Cuando el juez ha autorizado a la parte para que comparezca y acte personalmente atendida la
naturaleza y cuanta del litigio, o las circunstancias que se hicieren valer. Ello sin perjuicio de exigir la
intervencin de abogado si la correccin del procedimiento as lo aconsejare (artculo 2 inciso 3o ley
N 18.120).
Por ltimo, debe tenerse en consideracin que en aquellas ciudades en que rija la obligacin referida
y no existan entidades pblicas o privadas que presten asistencia jurdica o judicial gratuita, las personas
notoriamente menesterosas a juicio del tribunal, sern representadas gratuitamente por el abogado de
turno (artculo 2o inciso final ley N 18.120).
DERECHO PROCESAL O RGNICO 179
La ley no slo impone a los litigantes la carga de conferir su representacin a un procurador para
que acte a su nombre, sino tambin les exige designar un abogado patrocinante en su primera
presentacin. As lo establece el artculo 1o de la ley N 18.120.
Las personas con ius postulandi pueden representar en juicio, pero slo una de ellas (abogado
habilitado para el ejercicio de la profesin) puede asumir el patrocinio ante cualquier tribunal de la
Repblica.
18. El patrocinio.
18.1.Concepto:
Por patrocinio se entiende "el acto por el cual una persona encomienda a un abogado la defensa de
sus derechos en juicio " (artculo 528 C.O.T.).
La diferencia fundamental con el mandato judicial radica en que a travs del patrocinio se
180 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
La defensa, o sea el patrocinio, no origina ni significa por s misma representacin. La misin del
defensor, del patrocinante no es sustituir la persona del litigante o interesado, sino tener la direccin
superior del negocio judicial, esbozar las presentaciones, preparar las acciones y excepciones, adaptar o
acomodar el derecho al caso concreto que se disputa. En definitiva y como dice Carnelutti, el abogado
patrocinante es el tcnico del derecho, mientras que el procurador o mandatario judicial es el tcnico del
proceso.
No obstante lo dicho, segn el artculo linciso 3o de la ley N 18.120, "el abogado podr tomar la
representacin de su patrocinado en cualquiera de las actuaciones, gestiones o trmites de las diversas
instancias del juicio o asunto".
Expira por renuncia del abogado patrocinante cuando ste por su mera voluntad termina el vnculo
representativo.
Cuando el patrocinio termina por la renuncia del abogado patrocinante, ste debe ponerla en
conocimiento del patrocinado junto con el estado del negocio, y conserva su responsabilidad hasta que
haya transcurrido el trmino de emplazamiento contado desde la notificacin de la renuncia, a menos
que se haya designado con antelacin otro patrocinante (artculo 1o inciso 4o, ley N 18.120).
Va a terminar por revocacin cuando el poderdante pone trmino al patrocinio constituido por su
sola manifestacin de voluntad.
Esa revocacin puede ser:
- Expresa: cuando el mandante manifiesta de manera explcita su voluntad de poner trmino al
vnculo que lo liga con el patrocinante.
182 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
- Tcita: cuando provenga de la ejecucin de ciertos actos que manifiestan de manera implcita la
voluntad para terminar el patrocinio.
18.5.3. Por fallecimiento del patrocinante:
Si la cesacin del patrocinio se debe al fallecimiento del abogado patrocinante, el interesado debe
designar otro en su reemplazo en la primera presentacin que hiciere, en la forma y bajo la sancin que
indica el inciso 2o de este artculo, artculo 1o inciso final de la ley N 18.120.
El mandato judicial est regido por los artculos 6o y 7 C.P.C.; artculo 395 C.O.T. y por algunas
disposiciones del Cdigo Civil.
En general el mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a
otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante; y la que lo acepta apoderado o
procurador, y en general mandatario.
Si el mandato comprende uno o ms negocios especialmente determinados se llama especial. Si se
da para todos los negocios del mandante es general, as lo dispone el artculo 2130 C.C.
Por su parte, el artculo 395 C.O.T. define desde un punto de vista procesal este mandato judicial
expresando que "es el acto por el cual una parte encomienda a un procurador la representacin de sus
derechos en juicio".
De los conceptos sealados se desprende que el mandato judicial es un mandato especial, pues se
refiere a negocios judiciales.
A este mandato judicial se le aplican las reglas contenidas en el Cdigo Civil, en cuanto no
aparezcan modificadas por el Cdigo Orgnico de Tribunales, el Cdigo de Procedimiento Civil o por la
ley N 18.120.
A este mandato judicial se le llama tambin procuradura o procratela, y el mandatario recibe el
DERECHO PROCESAL O RGNICO 183
apelativo de procurador.
El mandato civil es consensual pues se perfecciona con el mero consentimiento de los contratantes
(artculo 2123 C.C.).
l mandato judicial en cambio es solemne, su solemnidad consiste en que debe constar
necesariamente por escrito.
Formas en que se constituye el mandato judicial:
El artculo 6o C.P.C., al respecto prescribe que "el que comparezca en juicio a nombre de otro, en
desempeo de un mandato o en ejercicio de un cargo que requiera especial nombramiento, deber
exhibir el ttulo que acredite su representacin.
Para obrar como mandatario se considera poder suficiente:
a) El constituido por escritura pblica otorgada ante notario;
b) El que conste de un acta extendida ante un juez de letras o ante un juez rbitro, y suscrita por
todos los otorgantes;
c) El que conste de una declaracin escrita del mandante, autorizada por el secretario del tribunal
que est conociendo de la causa ".
Claro est que lo indicado en el artculo 6o C.P.C., no son las nicas formas de constituir el mandato
judicial, as encontramos que ste tambin puede constituirse por un procurador comn en la forma que
dispone este mismo cdigo en el artculo 12 y siguientes.
Fuera del Cdigo de Procedimiento Civil existe la forma sealada en el artculo 29 inciso 2o de la
ley N 18.092 del 17 de enero de 1982 sobre letras de cambio, que expresa que el endosatario en
comisin de cobranza puede cobrar y percibir incluso judicialmente, y tiene todas las atribuciones
propias del mandatario judicial comprendindose en stas aquellas que la ley seala como facultades
especiales o extraordinarias.
Por ltimo, de acuerdo a lo previsto en el artculo 54 de la ley N 19.718 que crea la defensora
184 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
penal pblica, "Se entender, por el solo ministerio de la ley, que el abogado designado tiene patrocinio
y poder suficiente para actuar en favor del beneficiario, en los trminos que seala el inciso primero
del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, debiendo comparecer inmediatamente para
entrevistarse con l e iniciar su labor de defensa".
19.2.2. En cuanto a la libertad de las partes para elegir la persona del mandatario:
En el mandato civil, las partes tienen plena libertad para elegir al mandatario.
En cambio, en el mandato judicial las partes no tienen esta libertad en forma tan absoluta. Ello es as
porque esa designacin debe necesariamente recaer en alguna de aquellas personas mencionadas en el
artculo 2o de la ley N 18.120, esto es, en personas que posean el ius postulandi.
En cuanto a la forma en que se acredita tener el ius postulandi, en el caso del abogado se acredita a
travs de su ttulo profesional. Tratndose del procurador del nmero, lo har mediante el Decreto
Supremo dictado por el Presidente de la Repblica en que consta su nombramiento. En el caso del
mandatario designado por la Corporacin de Asistencia Judicial, esa calidad se acredita mediante
certificado que expide la misma Corporacin. Finalmente los estudiantes y egresados de derecho lo
hacen mediante la certificacin que expide la autoridad universitaria pertinente.
Incumplimiento de la obligacin de designar mandatario judicial:
En caso que no se cumplan estas normas relativas a la constitucin del mandato el artculo 2 o inciso
4o de la ley N 18.120 establece que "si al tiempo de pronunciarse el tribunal sobre el mandato ste no
estuviere legalmente constituido, el tribunal se limitar a ordenar la debida constitucin de aqul
dentro de un plazo mximo de tres das. Extinguido este plazo y sin otro trmite, se tendr la solicitud
por no presentada para todos los efectos legales. Las resoluciones que se dicten sobre esta materia no
sern susceptibles de recurso alguno ".
De acuerdo a los artculos 2131 y 2132 C.C., el mandante en el mandato civil tiene plena libertad
para conferir las facultades que l estime convenientes al mandatario.
Para efectos del mandato judicial, en cambio, hay que distinguir dos clases de facultades:
- Aquellas facultades concedidas sin expresa mencin, que son inherentes al mandato judicial. Ellas
son las facultades ordinarias, como por ejemplo se pueden citar las de deducir recursos, promover
incidentes y ofrecer pruebas.
-Aquellas facultades que para que puedan ser ejercidas por el mandatario es preciso que se le
DERECHO PROCESAL O RGNICO 185
Son aquellas que la ley confiere al procurador para desenvolver de manera continua y normal la
relacin procesal sin que sea posible al poderdante regularlas a su voluntad.
Caractersticas:
- Son legales, porque ms que la voluntad del poderdante es la disposicin de la ley quien las genera
y mantiene en el curso del negocio judicial.
- Son esenciales, porque existen aun contra la voluntad de los interesados, no se puede establecer en
el poder nada que tienda a su transformacin o menoscabo.
- Son generales en lo que se refiere a los actos que supone para el representante, esos actos son
ilimitados, no taxativos, son tantos cuantos requieran las formalidades del negocio que se encomienda
al mandatario, sus nicos lmites son las normas del respectivo procedimiento.
El artculo 1 inciso 1o C.P.C. se refiere a las facultades ordinarias, y de acuerdo a esta norma se
autoriza al procurador para tomar parte en el juicio, del mismo modo que podra hacerlo el poderdante,
interviniendo en todos los trmites e incidentes del juicio y en todas las cuestiones que por va de
reconvencin se promuevan, hasta la ejecucin completa de la sentencia definitiva.
Este mandato judicial en lo que respecta a sus facultades ordinarias puede delegarse, y esa
delegacin obliga al mandante a menos que ste haya negado esa facultad de delegar (artculo 7 o inciso
1o parte final).
Hay en este aspecto una diferencia entre el mandato civil y el judicial. Si bien en ambos se acepta el
principio de que el mandatario puede delegar su mandato, es lo cierto que en el mandato civil el
mandatario para efectuar tal actuacin requiere autorizacin de su poderdante. En cambio en el mandato
judicial no se precisa esta autorizacin, el mandato puede delegarse obligando con ello al mandante, con
la nica limitante de no poder hacerlo si se le niega esa facultad.
Respecto de la delegacin del mandato judicial hay que considerar que el delegado no puede a su
vez delegar el mandato, no hay delegado de delegado. Si as se hiciere cabra sostener que el segundo
delegado carece de representacin.
19.2.3.3. Limitacin de las facultades ordinarias del mandato judicial:
Las facultades ordinarias no pueden limitarse, salvo la referida a la delegacin del mandato.
186 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
El mismo legislador se encarga de establecer que las clusulas en que se nieguen o en que se limiten
las facultades ordinarias son nulas.
Incidentes que se promuevan:
Las facultades ordinarias se extienden a todos los trmites e incidentes que se susciten en el curso
del juicio, as lo establece expresamente el artculo 7o inciso 1o C.P.C.
Esta expresin incidente que se usa por esta disposicin, debe tomarse en sentido amplio como toda
cuestin accesoria a un juicio que requiera un pronunciamiento especial con o sin audiencia de las
partes.
El mandatario constituido en la causa principal puede perfectamente intervenir en lo que es
accesorio a un juicio.
As por ejemplo, en el caso de las gestiones preparatorias de la va ejecutiva en que el abogado o
procurador constituido en ellas est habilitado para ejecutar la demanda posterior en el caso que ella
prospere. Igual acontece en las terceras que pueden generarse en el juicio ejecutivo, que tambin
pueden entenderse comprendidas en el mandato constituido en la ejecucin.
o
19.2.4. Facultades extraordinarias (artculo 7 inciso 2 C.P.C.):
19.2.4.1. Caractersticas:
- Son convencionales, su origen no es la voluntad de la ley sino la de las partes contratantes quienes
las consagran en forma expresa al momento de otorgar el mandato. Por tal motivo pueden regularse en
la forma que se desee por las partes, e incluso suprimirse sin que por ello se altere la representacin que
se constituye.
- Son accidentales al poder, no le pertenecen ni esencial ni naturalmente. Para su existencia se
requiere de una clusula especial.
- Son especiales, estn enumeradas en el artculo 7 inciso 2 C.P.C. Respecto a la enumeracin que
indica el artculo 7 inciso 2o, hay
quienes piensan que esta enumeracin tiene un carcter taxativo. Otros por el contrario estiman que no
es as ya que hay ciertos actos no comprendidos en esta enumeracin y que requieren de una mencin
especial, citan como ejemplo el caso de la novacin.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 187
- Son dispositivas, pues ellas en mayor o menor grado suponen el ejercicio de actos de esta ndole.
Con este tipo de facultades el representante puede comprometer esencialmente los intereses de su repre-
sentado.
Se discute que significa el trmino sin mencin expresa que usa el legislador. Significa que estas
facultades deben enunciarse una por una por el poderdante, o por el contrario es suficiente una
referencia de orden general a ellas?
Tanto la doctrina como la jurisprudencia han entendido que se cumple este requisito de hacer
mencin expresa de las facultades especiales cuando se utiliza por el poderdante la expresin genrica.
Como por ejemplo si el mandante sealara que otorga todas las facultades a que se refiere el artculo 1
inciso 2o C.P.C.
Por el contrario si el mandante no quiere conferir todas o algunas de las facultades especiales que se
contemplan en la citada norma, debe expresar que las excluye.
19.2.5. Enumeracin de las facultades especiales del mandato judicial:
expresa, porque el ejercicio de esta facultad importa extralimitacin absoluta del mandato, pues
imposibilita para llevar a efecto el negocio que el poderdante encomienda al procurador.
No obstante la redaccin del artculo 7o inciso 2o C.P.C. ha permitido a algunos autores concluir lo
contrario.
2. Aceptar la demanda contraria: La aceptacin de la demanda tiene que ser expresa. Esta facultad es
inconciliable con la esencia misma del mandato. En el artculo 313 C.P.C. se reglamenta la aceptacin
de la demanda en el juicio ordinario.
3. Absolver posiciones: sta consiste en llamar a confesar a un litigante sobre hechos personales del
mismo.
Esta facultad no impide que en un litigio pueda absolver posiciones el mandatario, aun cuando
carezca de esta facultad especial, sobre hechos personales del mismo, porque esta facultad
extraordinaria se refiere a confesar sobre hechos personales del mandante y no del mandatario, segn lo
que prescribe el artculo 396 C.P.C.
4. Renunciar a los recursos o trminos legales: No debe confundirse la renuncia de los recursos con
el desistimiento de los mismos.
Renunciar es la dejacin o abandono del derecho que se tiene pero que an no se ha ejercitado.
Por el contrario, se desiste de un recurso el que manifiesta su voluntad de abandonarlo despus de
interponerlo.
Si un mandatario no interpone un recurso o deja de usar un trmino legal para hacer valer los
derechos de su mandante, no por eso habr existido una renuncia a tales facultades, as lo dej
establecido la historia fidedigna del establecimiento de esta disposicin. La jurisprudencia se ha
encargado de mantener este criterio.
5. Transigir: La transaccin es un cuasicontrato contemplado en los artculos 2446 y 2448 C.C., que
se encargan de repetir la norma del artculo 7o inciso 2o C.P.C.
Para que estemos frente a una transaccin es menester que se den los siguientes elementos de
existencia:
- Debe haber una determinada relacin jurdica incierta.
- Debe haber una intencin de las partes de precaverla o de ponerle trmino, reemplazndola por
otra estable y cierta.
- Debe haber concesiones recprocas que se den entre los contratantes.
6. Comprometer: Requiere tambin mencin expresa la facultad de comprometer, vale decir, la
DERECHO PROCESAL O RGNICO 189
El mandato judicial en principio termina por las mismas causales que el mandato civil, las que se
sealan en el artculo 2163 C.C. No obstante lo dicho, en esta enumeracin de causales que motivan la
expiracin del mandato civil hay ciertas modificaciones en lo que respecta al trmino del mandato
judicial. As por ejemplo:
- El mandato judicial no termina por la muerte del mandante (artculos 396 y 529 C.O.T.).
190 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
- las causales de expiracin del mandato judicial no operan de pleno derecho, el mandato y por ende
el mandatario siguen invistiendo esa calidad en el juicio, aun cuando con el mrito de la ley sustantiva
haya dejado de serlo.
Va a mantener la calidad de mandatario judicial hasta el momento en que en el proceso haya
testimonio de haber expirado el mandato (artculo 10 inciso 1o C.P.C.).
- Si la expiracin del mandato se debe a la renuncia del mandatario, ste est obligado a ponerla en
conocimiento del mandante junto con el estado del juicio.
Se entiende vigente el mandato hasta que transcurre el trmino de emplazamiento contado desde la
notificacin de la renuncia al mandante.
De ah que deba dejarse constancia en el proceso de la renuncia, de la notificacin al mandante de la
misma y del estado del juicio.
Tratndose del mandato judicial, parte de la doctrina y la jurisprudencia han estimado que es
improcedente.
La razn de no aceptarlo es la discrepancia que puede presentarse en la actuacin de varios
mandatarios, considerando la naturaleza del juicio que requiere de una sola mano.
La jurisprudencia s permite que las partes en un juicio puedan ser defendidas por ms de un
abogado patrocinante, considerando que esta pluralidad de patrocinantes no trae consigo los
inconvenientes de los mandatarios comunes, y no se opone a la economa procesal.
El Cdigo admite la comparecencia al juicio de una persona que obre sin poder, en beneficio de
otra, con tal que ofrezca garanta de que el interesado aprobar lo que se haya obrado en su nombre, y a
esta persona se le llama gestor o agente oficioso.
Esta comparecencia oficiosa, cuyos orgenes se remontan al derecho romano, se conoce tambin
como comparecer con fianza de rato.
El gestor debe ofrecer una fianza o garanta llamada fianza de rato o de ratificacin, que va a
garantizar que el interesado a cuyo nombre se comparece va ratificar lo que haga el agente oficioso o
gestor.
El tribunal, para aceptar la comparecencia, debe calificar las circunstancias del caso, la garanta
ofrecida y debe fijar un plazo para la ratificacin del interesado.
Si el tribunal acepta esa garanta, debe fijar un plazo dentro del cual el ausente debe proceder a
ratificar todo lo obrado a su nombre.
Naturalmente que la persona por quien acta no tiene la obligacin de aceptar las intervenciones de
ese gestor o agente oficioso. Y, si el interesado no ratifica lo obrado dentro del plazo fijado por el
tribunal, todo ello queda sin valor y la garanta sirve para responder de los perjuicios causados a la otra
parte.
El agente oficioso debe ser persona capaz de comparecer ante el respectivo tribunal de acuerdo con
la ley N 18.120 y si carece de ius postulandi, deber hacerse representar en la forma legal.
Es una condicin esencial que toda persona jurdica cuente con un representante legal y ste se
determina conforme a las leyes sustantivas que reglamentan la respectiva persona jurdica.
El C.P.C. regula especialmente lo relativo a la representacin legal de las personas jurdicas y de los
192 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
ausentes.
Segn el artculo 8o representan legalmente a una persona jurdica:
- En el caso de las sociedades civiles o comerciales el gerente o administrador de ellas.
- En el caso de las corporaciones o fundaciones con personalidad jurdica: el presidente de ellas.
Estos representantes tienen las facultades generales del artculo 7o inciso 1o C.P.C., no obstante
cualquier limitacin que se establezca en los estatutos o actas constitutivas de la sociedad o corporacin.
Estos representantes deben obrar en juicio en los trminos que establece la ley N 18.120.
En cuanto a la representacin de los ausentes la materia se regula en el artculo 11 C.P.C., teniendo
presente, para estos efectos, que ausente es la persona que ha abandonado el territorio de la Repblica.
Para precisar los efectos del ausente en la comparecencia en juicio es menester distinguir entre:
- El caso en que haya motivo para temer que se ausente en breve tiempo del pas.
- El caso de una persona que se ausent del pas.
1. En el primer caso, puede exigrsele a esa persona y en el carcter de medida prejudicial, que
constituya en el lugar donde va a entablarse el juicio un apoderado que la represente y que responda por
las costas y multas en que eventualmente pueda ser condenada, todo ello bajo el apercibimiento si no lo
hace de nombrrsele un curador de bienes (artculos 284 y 285 C.P.C.).
2. En el segundo caso, hay que distinguir dos situaciones:
- Que haya dejado constituido un mandatario.
- Que no haya dejado constituido un mandatario.
2.1. Si dej constituido mandatario, hay que volver a distinguir:
a) Si el mandatario est facultado para contestar demandas se notifica a ese mandatario y se sigue el
juicio con l (artculo 11 C.P.C.).
b) Si el mandatario no est facultado para contestar demandas, hay que hacer un subdistingo:
- Si el ausente tiene domicilio conocido se le debe notificar la demanda mediante un exhorto
internacional;
- Si el ausente no tiene domicilio conocido deber asumir su representacin el defensor de ausentes,
tambin llamado defensor pblico, de obras pas y de beneficencia.
2.2. Si el ausente no dej constituido mandatario: Tambin hay que distinguir entre:
a) Si se ignora su paradero se puede solicitar el nombramiento de un curador de bienes de acuerdo al
artculo 473 C.C. y 845 C.P.C.
b) Si se conoce el paradero del ausente, en cuyo caso debe notificrsele la demanda mediante el
DERECHO PROCESAL O RGNICO 193
correspondiente exhorto.
concepto de la ley sustantiva ponen trmino a la representacin. Caso tpico es el del padre cuando el
hijo llega a la mayora de edad.
En materia procesal se precisa algo ms que la simple ocurrencia de esos hechos para que cese la
representacin procesal. Se requiere:
- Que el representado comparezca al juicio ya sea personalmente o a travs de un mandatario.
- Que en el expediente conste que se haya notificado a ese representado la cesacin de la
representacin y el estado del juicio.
El representante est obligado a gestionar para que se practique esa notificacin dentro del plazo que
el tribunal designe, bajo sancin de pagar una multa y de abonar los perjuicios que resulten.
DERECHO PROCESAL O RGNICO 195
196 HCTOR OBERG YEZ MACARENA MANSO VILLALN
DERECHO PROCESAL O RGNICO 197