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MANUAL DE DERECHO PROCESAL


DERECHO PROCESAL CIVIL
TOMO III

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MANUALES JURDICOS N 43

Ninguna parte de esta publicacin, incluido el diseo de la cubierta, puede ser reproducida, almacenada
transmitida en manera alguna ni por ningn medio, ya sea elctrico, qumico, mecnico, ptico, de grabacin
de fotocopia, sin permiso previo del editor.

MARIO CASARINO VITERBO


Ex Profesor Titular de Derecho Procesal en la Universidad de Chile
Profesor Emrito en la Universidad de Valparaso

MANUAL DE
DERECHO PROCESAL
DERECHO PROCESAL CIVIL
TOMO III

Sexta edicin actualizada al 15 de enero de 2005


por el acadmico del Departamento de Derecho Procesal
de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile
don Ral Montero Lpez, bajo la direccin del Director
del Departamento, seor Cristin Maturana Miquel,
y revisada por el autor, seor Mario Casarino Viterbo.

MARIO CASARINO VITERBO

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EDITORIAL JURDICA DE CHILE


Cannen 8, 4 piso, Santiago

Registro de Propiedad In telectual


Inscripcin N 147.470, ao 2005
Santiago - Chile
Se tennin de reimprimir esta sexta edicin
de 700 ejemplares en el mes de octubre de 2006

IMPRESORES: Editora e Imprenta Maval Ltda.

EDITORIAL

IMPRESO EN CHILE / PRINTED IN CHILE

IURIDICA

ISBN 956-10-1621-4

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ACTUALIZACIN

trol de don Cristin Maturana Miquel, Director del Departamento de Derecho Procesal.
Es del caso destacar que esta labor de
actualizacin procur mantener el texto
primitivo del autor, sealndose en cada
caso las frases, oraciones o prrafos que
hubo que modificar debido a los cambios legislativos.

La Editorial Jurdica de Chile encarg al Departamento de Derecho Procesal


de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile que procediera a la actualizacin del texto de la presente obra, toda
vez que deban incorporarse en ellas las
reformas procesales contenidas en numerosas leyes dictadas en los ltimos aos.
Particip en tan delicado trabajo el
acadmico Ral Montero Lpez, quien
desarroll su labor b~o la direccin y con-

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EDITORIAL

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PRIMERA PARTE

EL PROCESO EN GENERAL O REGLAS COMUNES


A TODO PROCEDIMIENTO

Captulo Primero

GENERALIDADES
SUMARIO: 1. Nociones previas; Il. Antecedentes histricos del Cdigo
de Procedimiento Civil; IIl. Generalidades sobre el Cdigo
de Procedimiento Civil.

I. Nociones previas

miento Civil, el cual ser objeto de nuestro estudio, una vez realizado -el que ya
hemos hecho- es del Cdigo Orgnico
de Tribunales.

1. Derecho Procesal Civil. Al iniciar


el estudio del Derecho Procesal, manifestamos que, desde el momento en que esta
importante rama del Derecho comprende el rgano judicial, sus atribuciones y
el procedimiento, fcil es advertir que
aquel permite ser clasificado en dos grande ramas: Derecho Procesal Orgnico y
Derecho Procesal Funcional.
El Derecho Procesal Orgnico se preocupa de todo lo relacionado con la organizacin y atribuciones de los tribunales
de justicia, materia que fue desarrollada
en los dos tomos ya publicados.
El Derecho Procesal Funcional reglamenta, en cambio, la forma como los tribunales ejercen jurisdiccin, esto es, como
cumplen las funciones o atribuciones que
las propias leyes les han sealado; a su
vez, permite ser subclasificado en Derecho Procesal Civil y Derecho Procesal Penal, segn sea la naturaleza civil o penal
de la ley de fondo cuya actuacin se pretende en el proceso respectivo.
Ahora bien, desde un punto de vista
formal, y a la luz de nuestra legislacin
positiva, podemos definir el Derecho Procesal Civil diciendo que es el conjunto
de principios y de disposiciones legales
que determinan la manera como los tribunales conocen, juzgan y hacen ejecutar lo juzgado en los juicios de naturaleza
civil, y cmo intervienen en igual sentido
en los negocios pertenecientes a la jurisdiccin voluntaria.
Estas normas legales, en nuestro Derecho positivo, las encontramos, fundamentalmente, en el Cdigo de Procedi-

2. Cualidades de todo buen proceso


civil. Toda ley procesal civil, para que surta
los efectos que el legislador se propuso al
dictarla, creemos que debe reunir las siguientes cualidades o condiciones mnimas: seguridad, brevedad, economa y
actividad.
Seguridad, o sea, que proporcione a
ambas partes litigantes la oportunidad de
alegar y probar su derecho en absoluta y
perfecta igualdad de condiciones.
Brevedad, o sea, que el procedimiento
est exento de trmites intiles que puedan dificultar la pronta declaracin del
derecho controvertido; porque sabemos
que la justicia tarda es sinnima de denegacin de justicia.
Economa, o sea, que los litigantes tengan que efectuar los menores desembolsos pecuniarios posibles para ver triunfar
su derecho; porque la justicia cara tambin es sinnima de denegacin de la misma, sobre todo para las personas ms
desvalidas.
Actividad, en fin, en el sentido de que
se dote aljuez del mayor nmero posible
de atribuciones, a objeto de que, dentro
del proceso, tenga un papel activo y de
direccin efectiva y no sea un mero espectador de la contienda que se desarrolla entre las partes.
El estudio detallado de nuestro Cdigo de Procedimiento Civil nos permitir
apreciar, a la postre, hasta qu punto nuestro legislador se ha ajustado o no a los

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Mario Casarino Viterbo

sanos principios antes sealados como


cualidades de todo buen proceso civil.

11. Antecedentes histricos del Cdigo


de Procedimiento Civil

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3. Antecedentes legislativos espaoles


antiguos. Durante el perodo histrico llamado de la Colonia, y con mucha posterioridad a ella, esto es, una vez producida
la independencia nacional, y hasta la dictacin del Cdigo de Procedimiento Civil (ao 1902), rigieron en Chile diversas
leyes espaolas relativas al procedimiento civil.
As, en orden cronolgico, podemos
citar el FueroJuzgo (696 al 701), que consta de doce libros, uno de los cuales, el
segundo, trata sobre todo lo referente a
los juicios; el Fuero Real (1225) y las Siete
Partidas (1256), cuerpos legales que ya contienen todo un sistema de organizacin
judicial y de procedimiento; el Ordenamiento de Alcal (1348), dictado principalmente con el objeto de perfeccionar las
instituciones contenidas en los anteriores cuerpos legales; el Ordenamiento Real
(1485), que consta de once libros, uno
de los cuales, el tercero, est destinado a
los procedimientos judiciales; las Leyes de
Toro (1503), dictadas con el objeto de aclarar las leyes anteriores, sin perjuicio de
contener nuevas normas sobre Derecho
Civil y Derecho Procesal Civil; la Recopilacin (1527), la Nueva Recopilacin (1567)
y la Novsima Recopilacin (1606), destinadas en conjunto a clarificar y establecer la legislacin vigente, constando la
ltima de doce libros, cuatro de los cuales, el segundo, el cuarto, el quinto y el
undcimo, tratan sobre organizacin judicial y procedimientos; y, por fin, la Recopilacin de Indias (1680), que contiene
las reales cdulas, cartas, provisiones, ordenanzas, etc., dictadas para regir en
Amrica, con preferencia a las leyes de
la metrpoli, y entre las cuales hay diversas que contienen disposiciones sobre la conducta ministerial de los funcionarios judiciales.

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4. Antecedentes legislativos nacionales. Producida la independencia nacional, continuaron rigiendo en Chile, en


materia de procedimientos, las leyes espaolas antiguas que acabamos de enumerar; pero atencin preferente de todos
los nuevos gobiernos fue preocuparse de
reformarlas en todos aquellos puntos en
que las incipientes necesidades judiciales
del pas as lo requeran.
En efecto, ya en las primeras Constitu,- ciones Polticas se contienen normas de
Derecho Procesal, en especial sobre organizacin y atribuciones de los tribunales, y algo relativo al procedimiento, como
en las de los aos 1812, 1822, 1823, 1828
Y1833.
Pero las disposiciones legales nacionales, relacionadas con el procedimiento
judicial, ms dignas de mencin fueron:
el Reglamento de Administracin de Justicia
(1824); los decretos con fuerza de ley sobre
implicancias y recusaciones, sobre el
modo de acordar y fundar las sentencias,
sobre los juicios ejecutivos y sobre nulidades de procedimiento (1837); la ley de
12 de septiembre de 1851, sobre el modo de
acordar y fundar las sentencias; la ley de 9
de octubre de 1855, sobre el trmino probatorio; la ley de 15 de octubre de 1856, sobre el procedimiento a seguir en los
juicios inferiores a un mil pesos; y la ley
de 15 de octubre de 1875, sobre organizacin y atribuciones de los tribunales, sin
cuya dictacin no haba posibilidad de
elaborar proyecto alguno sobre Cdigos
de Procedimiento.
5. Codificacin. Los primeros esfuerzos de los sucesivos gobiernos nacionales, tendientes a codificar las leyes procesales civiles, se confunden con los mismos
destinados a la codificacin del Derecho
Civil chileno. Por va de ejemplo, podemos citar las leyes de 10 de septiembre de
1840, de 29 de octubre de 1841 y de 17
de julio de 1845, mediante las cuales se
nombran diversas comisiones para unificar las leyes civiles y las procesales, pero
sus trabajos slo comprenden las primeras.
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Manual de Derecho Procesal

Por ley de 14 de septiembre de 1852 se


facult al Presidente de la Repblica
para que encomendara la codificacin
de las leyes procesales civiles a una sola
persona, recayendo este nombramiento,
el 26 de octubre de ese mismo ao, en
don Andrs Bello, quien nada pudo hacer por su preocupacin preferente en
la redaccin del proyecto de Cdigo Civil chileno.
Ante esta circunstancia, se reemplaz
la persona del seor Bello por la de don
Antonio Varas (15 de diciembre de 1856),
quien slo en el ao 1858 hizo presente
la imposibilidad de redactar un proyecto
de Cdigo de Procedimiento Civil, sin tener previamente establecidas las bases de
la organizacin de los tribunales llamados a aplicarlo.
Luego pasan los aos sin iniciativa oficial alguna; pero, en el intertanto, don
Florentino Gonzlez redacta un Proyecto
de Cdigo de Enjuiciamiento Civil para la Repblica de Chile. Por la bondad de este
trabajo, mereci los honores de ser publicado por cuenta del Gobierno en el
ao 1861, y su autor recibi, como recompensa, la suma de cuatro mil pesos.
Al ao siguiente de esta publicacin,
es decir, el 11 de septiembre de 1862, se
nombra a don Francisco Vargas Fontecilla para que informe sobre el Proyecto
del seor Gonzlez, quien, en el ao 1867,
presenta el libro primero de su Proyecto de
Cdigo de Enjuiciamiento Civil, que contiene las disposiciones comunes a todos los
juicios.
En atencin a las pesadas labores del
seor Vargas -no olvidemos que formaba
parte de las comisiones revisoras de los
proyectos de Cdigo de Comercio y de la
Ley de Organizacin y Atribuciones de
los Tribunales-, el 28 de mayo de 1870 se
nombr a don Joaqun Blest Gana para
que continuara este trabajo; y fue as
como en el ao siguiente, o sea, en el
ao 1871, present el libro segundo del Proyecto de Cdigo de Enjuiciamiento Civil, sobre juicio ordinario, y en el subsiguiente,
esto es, en el ao 1872, el libro tercero, sobre los juicios especiales.

Ahora bien, como se haba terminado la redaccin y revisin del proyecto


de Ley de Organizacin y Atribuciones
de los Tribunales, por decreto de 18 de
agosto de 1873, se nombr una Comisin
Informante sobre el Proyecto de Cdigo
de Enjuiciamiento Civil, compuesta por
los principales jurisconsultos de la poca,
como don Joaqun Blest Gana, don Cosme Campillo, donJorge 20 Huneeus, don
Miguel Luis Amuntegui, don Jos Alfonso, don Jos Clemente Fabres, etc., actuando de principal y ltimo secretario
don Jos Bernardo Lira.
Esta Comisin slo present el fruto
de su trabajo el 21 de noviembre de 1884,
fecha en que dio a la publicidad: el Proyecto de Cdigo de Enjuiciamiento Civil,
los Proyectos Primitivos y las Actas de las
sesiones respectivas. El Proyecto consta
de 1.167 artculos, dividido en cuatro libros: el primero, sobre disposiciones comunes a todo procedimiento y basado en
el Proyecto de don Francisco Vargas Fontecilla; el segundo, sobre el juicio ordinario; el tercero, sobre los juicios especiales;
y el cuarto, sobre actos no contenciosos;
estos tres ltimos redactados por don Jos
Bernardo Lira, a pedido de la propia Comisin.
Luego, por decreto de 19 de marzo
de 1888, se nombr una nueva Comisin
para que revisara y diera forma definitiva
al proyecto de Cdigo de Enjuiciamiento
Civil, la que fue compuesta por don Osvaldo Rengifo, don Francisco Noguera,
don Manuel E. Ballesteros, don Leopoldo U rrutia y don Raimundo Silva Cruz.
Los trabajos de esta Comisin dieron por
resultado el Proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil, presentado al Presidente de
la Repblica ello de febrero de 1893, el
cual constaba tambin de cuatro libros,
como el anterior de 1884, aun cuando lo
mejor sensiblemente. Por desgracia, no
se publicaron las Actas de las sesiones de
esta Comisin, pues el seor Noguera,
encargado de tan importante misin, la
abandon al ver, con desaliento, la forma indiferente con que la opinin pblica reciba este nuevo Proyecto.
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Mario Casarino Viterbo

Sin embargo, fue presentado al Congreso Nacional, y como no pudiera despacharse con la rapidez que las necesidades judiciales del pas lo requeran, se
opt por designar una Comisin Mixta de
Senadores y Diputados, actuando de secretario don Luis Barriga. Esta Comisin inici sus labores ellO de noviembre de
1900 y las termin el9 de enero de 1902,
publicando en dos volmenes el Proyecto Revisado y las Actas de las sesiones respectivas.
Por fin, el 13 de enero de 1902, se
pudo dar cuenta del informe de esta Comisin y del correspondiente Proyecto,
el cual pas a ser ley de la Repblica con
el nmero 1.552 el 28 de agosto de 1902,
para entrar a regir el 1 de marzo de
1903, o sea, cm" el ao judicial que se
iniciaba.
En resumen, una rpida mirada al anterior panorama histrico de nuestra codificacin procesal civil nos permite
afirmar que hubo cuatro Proyectos: el Proyecto Primitivo, fruto de los trabajos de
los seores Vargas y Lira; el Proyecto de
1884, fruto de los trabajos de la Primera
Comisin; el Proyecto de 1893, fruto de
los trabajos de la Segunda Comisin; y el
Proyecto de 1902, fruto de la Tercera Comisin; y que funcionaron tres Comisiones:
la Primera Comisin, llamada Informante (1873/1884); la Segunda Comisin, llamada Redactora (1888/1892); y la Tercera
Comisin, llamada Mixta (1900/1902).

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6. Reformas. Durante ms de medio


siglo de vigencia, el Cdigo de Procedimiento Civil ha sido objeto de sucesivas y
variadas reformas, todas ellas de naturaleza parcial, las que a continuacin enumeramos por estricto orden cronolgico:

- Ley N 1.676, de 1 de septiembre de


1904;
- Ley N 2.269, de 15 de febrero de 1910;
- Ley N 3.390, de 15 dejulio de 1918;
- Decreto Ley N 778, de 19 de diciembre de 1925;
- Ley N 4.409, de 8 de septiembre de
1928;
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DE CHILE

Ley N 4.558, de 4 de febrero de 1929;


Ley N 5.145, de 22 de marzo de 1933;
Ley N 5.414, de 12 de febrero de 1934;
Ley N 5.493, de 28 de septiembre de
1934;
- Ley N 5.980, de 7 de enero de 1937;
- Ley N 6.162, de 28 de enero de 1938;
- Ley N 6.417, de 15 de agosto de 1939;
- Ley N 6.985, de 8 de agosto de 1941;
- Ley N 7.291, de 27 de octubre de 1942;
- Ley N 7.760, de 5 de febrero de 1944;
,/'- Ley N 8.428, de 10 de julio de 1946;
- Ley N 9.909, de 28 de mayo de 1951;
- Ley N 10.271, de 2 de abril de 1952;
- Ley N 11.183, de 10 de junio de 1953;
- Ley N 13.302, de 25 de marzo de 1959;
- Ley N 13.305, de 6 de abril de 1959;
- Ley N 13.923, de 15 de marzo de 1960;
- Ley N 14.550, de 3 de marzo de 1961;
- Ley N 15.632, de 13 de agosto de 1964;
- Ley N 16.392, de 16 de diciembre de
1965;
- Ley N 16.437, de 23 de febrero de 1966;
- Decreto Supremo N 200, de 13 de febrero de 1968;
_ Ley N 16.952, de 1 de octubre de 1968;
- Ley N 17.322, de 19 de agosto de 1970;
_ Decreto Supremo N 265, de 1 de marzo de 1971;
- Decreto Supremo N 940, de 30 de agosto de 1974;
- Decreto Ley N 1.417, de 9 de abril de
1976;
- Decreto Ley N 1.533, de 26 de julio de
1976;
- Decreto Ley N 1.682, de 4 de enero de
1977;
- Auto Acordado Corte Suprema, de 7
de marzo de 1977;
- Decreto Ley N 2.099, de 6 de enero de
1978;
- Auto Acordado Corte Suprema, de 2
de marzo de 1978;
- Decreto Ley N 2.349, de 13 de octubre
de 1978;
- Rectificacin Decreto Ley N 2.416, de
13 de enero de 1979;
- Auto Acordado Corte Suprema, de 14
de marzo de 1979;
- Auto Acordado Corte Suprema, de 3
de marzo de 1980;
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Manual de Derecho Procesal

- Decreto Ley N 3.434, de 17 de junio


de 1980;
- Decreto Ley N 3.454, de 16 de julio de
1980;
- Decreto Ley N 3.503, de 31 de octubre
de 1980;
- Auto Acordado Corte Suprema, de 28
de enero de 1981;
- Decreto Ley N 3.631, de 20 de febrero
de 1981;
_ Ley N 18;018, arto 8, de 10 de agosto
de 1981;
- Ley N 18.092, de 29 de diciembre de
1981;
- Decreto Supremo de Justicia N 51, de
14 de enero de 1982;
- Auto Acordado Corte Suprema, de 29
de enero de 1982;
- Rectifitacin Auto Acordado 'Corte Suprema, de 6 de febrero de 1982;
- Ley N 18.118, de 30 de abril de 1982;
- Ley N 18.120, de 30 de abril de 1982;
- Ley N 18.155, de 4 de agosto de 1982;
- Ley N 18.181, arts.2 y 5, de 27 de
octubre de 1982;
- Auto Acordado Corte Suprema, de 14
de enero de 1983;
- Ley N 18.384, de 9 de enero de 1985;
- Ley N 18.680, de 11 de enero de 1988;
- Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988;
- Auto Acordado Corte Apelaciones, de
19 de diciembre de 1988;
- Ley N 18.776, de 18 de enero de 1989;
- Ley N 18.804, de 10 de junio de 1989;
- Ley N 18.882, de 20 de diciembre de
1989;
- Auto Acordado Corte Suprema, de 19
de enero de 1990;
- Ley N 19.225, de 22 dejunio de 1993.
- Ley N 19.317, de 8 de agosto de 1994;
- Ley N 19.334, de 7 de octubre de 1994;
- Ley N 19.374, de 18 de febrero de 1995;
- Ley N 19.382, de 24 de mayo de 1995;
- Ley N 19.411, de 20 de septiembre de
1995;
- Ley N 19.426, de 16 de diciembre de
1995;
- Ley N 19.594, de 1 de diciembre de
1998;
- Ley N 19.743, de 8 de agosto de 2001;
- Ley N 19.806, de 31 de mayo de 2002;

- Ley N 19.903, de 10 de octubre de


2003;
- Ley N 19.904, de 3 de octubre de 2003;
- Ley N 19.947, de 17 de mayo de 2004;
- Ley N 19.968, de 30 de agosto de 2004;
7. Textos defmitivos. Entre las leyes
reformatorias del Cdigo de Procedimiento Civil que hemos' enumerado anteriormente, sobresalen, por su contenido y por
haber ordenado al Ejecutivo publicar un
texto definitivo del Cdigo con las reformas sufridas, las que llevan los nmeros
3.390, de 15 de julio de 1918, y 7.760, de
5 de febrero de 1944.
La primera, o sea, la Ley N 3.390, modific el Cdigo de Procedimiento Civil,
principalmente, en la parte relativa al recurso de casacin, a fin de adaptarlo a la
nueva organizacin que se acababa de dar
a 14 Corte Suprema, fuera de otros cambios de detalle; y de all que el artculo 16 transitorio de esa ley dispuso que el
Presidente de la Repblica ordenara que
se hiciera una nueva edicin del Cdigo
de Procedimiento Civil con las modificaciones introducidas en l hasta la fecha,
dndole la correspondiente numeracin
correlativa.
Este es el texto definitivo del ao
1918, que alter, como se comprende, la
numeracin primitiva del Cdigo de Procedimiento Civil, pero que mantuvo siempre la fecha de su promulgacin y el
nombre de sus promulgadores.
La segunda de estas leyes, o sea, la
Ley N 7.760, modific en el Cdigo de
Procedimiento Civil una serie de sus preceptos, que la prctica haba aconsejado;
pero, muy en particular, introdujo nuevas disposiciones sobre la conciliacin y
sobre el cumplimiento de las resoluciones judiciales. Estas reformas, en atencin
a su nmero, hicieron preciso que el
artculo 3 transitorio de esa misma ley
dispusiera que "el Presidente de la Repblica ordenar que se haga una nueva
edicin del Cdigo de Procedimiento Civil con las modificaciones introducidas en
l hasta la fecha de la publicacin de esta
ley, dndole la numeracin correlativa
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Mario Casarino Viterbo

aplicables a todo procedimiento; el segundo, a los procedimientos contenciosos comunes; el tercero, a los procedimientos
contenciosos especiales; el cuarto, a los procedimientos ejecutivos; y el quinto, a los
actos judiciales no contenciosos.
En general, el proyecto en referencia
sigue la misma lnea clsica del Cdigo
de Procedimiento en actual vigencia, y
slo se limita a simplificar o a eliminar
trmites y, en especial, a traducir a textos
.legales las soluciones dadas por la juris. prudencia a las variadas discusiones que
aquel haba originado en la prctica.
Por su extensin, este proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil no lleg a
convertirse en ley de la Repblica, porque para perfeccionar nuestra ley procesal civil se ha preferido el sistema de las
reformas parciales antes que adoptar un
Cdigo nuevo y completo.
Prueba de ello lo constituye la gran
cantidad de modificaciones legales parciales que se han introducido estos ltimos aos al Cdigo de Procedimiento
Civil, dentro de las cuales destacan ntidamente las introducidas por las leyes
18.705 y 18.882.*

correspondiente y enmendando las referencias, pero dejndose constancia de la


fecha de su primitiva promulgacin y del
nombre de sus promulgadores".
Este nuevo texto definitivo fue promulgado por Decreto Supremo N 1.107,
de 21 de marzo de 1944, habiendo tambin alterado sustancialmente la numeracin del Cdigo de Procedimiento Civil
primitivo.
Sin embargo, para facilitar la consulta, tanto en el texto definitivo del ao
1918 como en el del ao 1944 se tuvo
buen cuidado de mantener en cursiva la
numeracin primitiva. *
8. Proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil ao 1937. Por Decreto Supremo N 2.171, de 16 de agosto de 1927, se
design una Comisin que tendra por
objeto la elaboracin de un proyecto de
Cdigo de Procedimiento Civil, destinado a reemplazar al vigente, y a fin de
hacer ms rpidos y econmicos los procedimientos judiciales. Dicha Comisin
estaba formada por magistrados y abogados de reconocido prestigio y estuvo en
funciones hasta principios del ao 1932,
fecha en que se produjeron diversos disturbios polticos en la Repblica, permaneciendo inactiva durante un ao, ms o
menos.
Por Decreto Supremo N 1.412, de 20 de
junio de 1933, se design una nueva Comisin, con el fin de terminar el proyecto iniciado por la Comisin anterior, la
cual estaba integrada por la casi totalidad de los miembros de la primitiva Comisin. La elaboracin del proyecto
qued as terminada, y fue entregado a
la publicidad en dos tomos, en los aos
1937 y 1938, respectivamente.
Este proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil consta de 1.225 artculos, dividido en cinco libros, y destinado el
primero a las disposiciones comunes

III. Generalidades sobre el Cdigo


de Procedimiento Civil
9. Nombre. A diferencia de la Ley de
Organizacin y Atribuciones de los Tribunales de 1875, llamada Cdigo Orgnico de Tribunales slo a contar desde
1943, el Cdigo de Procedimiento Civil
lleva el nombre de tal desde la fecha de
su promulgacin. Creemos que esto ltimo es lo correcto, puesto que por Cdigo se entiende la coleccin o conjunto
ordenado de leyes concernientes a una
materia determinada.
Luego se ha colocado la frase "de procedimiento", derivada, como se comprende, de proceder, o sea, est tomada en el
sentido de manera o forma de conducir

* Por Decreto Supremo N 1 de 6 de enero de


1993, del Ministerio de Justicia, se aprob el actual
texto definitivo del Cdigo de Procedimiento Civil.
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

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JURIDICA

DE CHILE

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.


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Manual de Derecho Procesal

un negocio, concepto que aplicado a lo


judicial es sinnimo a manera ordenada
de dirigir la conducta o marcha que requieren los asuntos judiciales; pero como
hay asuntos judiciales de orden civil y de
orden penal, se ha agregado la palabra
"civil" para esclarecer que en este cuerpo
legal slo se tratar de esta ltima clase
de negocios judiciales, dejndose de lado
los asuntos judiciales penales.
Vale la pena hacer notar que tanto el
Proyecto Primitivo como el Proyecto de
1884 se denominaban Proyecto de Cdigo de Enjuiciamiento Civil, y que la Comisin Redactora denomin a su trabajo
Proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil. Tuvo para ello presente que la palabra enjuiciamiento slo comprende los
negocios judiciales contenciosos y, por
consiguiente, deja de mano a los no contenciosos o voluntarios; en circunstancia
que el Cdigo proyectado tena por objeto reglamentar la tramitacin o procedimiento de ambas clases de negocios
judiciales.

El libro segundo versa sobre el juicio


ordinario; esto es, contiene el llamado
procedimiento tipo, que nos proporciona
tambin las bases de todo proceso o juicio
en sus diferentes fases de discusin, de
prueba y de fallo. Se aplican las disposiciones de este libro cada vez que no exista
una disposicin especial en contrario.
El libro tercero contiene la reglamentacin de los juicios o procedimientos especiales, entre los que sobresalen el juicio
ejecutivo y el juicio sumario.
Por ltimo, el libro cuarto est destinado a la tramitacin que debe observarse
en los negocios judiciales no contenciosos o voluntarios, cuya importancia prctica jams dejaremos de ponderar.

11. Esfera de aplicacin. El artculo 1


del Cdigo de Procedimiento Civil dice:
"Las disposiciones de este Cdigo rigen
el procedimiento de las contiendas civiles entre partes y de los actos de jurisdiccin no contenciosa, cuyo conocimiento
corresponda a los Tribunales de Justicia".
Este precepto tiene, pues, como misin especfica fuar el mbito o esfera de
aplicacin de los diversos artculos que
componen el Cdigo de Procedimiento
Civil; y su lectura nos permite apreciar
de inmediato que ellos rigen el procedimiento de dos clases de negocios judiciales: a) las contiendas civiles entre partes,
y b) los actos de jurisdiccin no contenciosa; pero siempre que el conocimiento
de ambas clases de negocios les corresponda a los tribunales de justicia.
Luego por exclusin, las disposiciones del Cdigo de Procedimiento Civil
no se aplicarn al procedimiento de las
contiendas penales; salvo las contenidas
en el libro primero, desde el momento
en que, en atencin a lo preceptuado por
el artculo 43 del Cdigo de Procedimiento Penal, son aplicables a esta clase de
procedimiento las disposiciones comunes
a todos los juicios, contenidas en el libro
primero del Cdigo de Procedimiento Civil, en cuanto no se oponga a lo establecido en el referido Cdigo o en leyes
especiales.

10. Estructura. El Cdigo de Procedimiento Civil chileno fue elaborado, en


cuanto a su forma, de acuerdo con el
criterio clsico; o sea, consta de cuatro libros, los cuales se dividen en ttulos, stos a su vez, se subdividen en prrafos y,
por ltimo, stos comprenden diversos
artculos.
La tendencia moderna en materia de
codificacin procesal es mantener siempre las divisiones anteriores, pero dndole a cada precepto una redaccin ms de
acuerdo con la nueva terminologa de la
ciencia jurdica procesal, y anteponindoles una frase que, en la forma ms sinttica posible, nos proporcione de inmediato la idea o concepto contenido en
cada artculo, sin necesidad de recurrir a
su propio texto.
El libro primero trata sobre las disposiciones comunes a todo procedimiento;
es decir, sus preceptos se aplicarn a cualquiera clase de negocio judicial, sea contencioso, voluntario, ordinario o especial.
Su importancia es pues manifiesta.

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Tambin por exclusin, no se aplican,


las disposiciones del Cdigo de Procedimiento Civil al procedimiento de aquellos negocios que, si bien su conocimiento
est entregado a los tribunales de justicia, no constituyen propiamente contiendas civiles entre partes o actos de
jurisdiccin voluntaria (ejemplos: reclamaciones electorales, reclamaciones municipales, etc.); ni tampoco se aplican al
procedimiento de las contiendas civiles
entre partes o a los actos de jurisdiccin
voluntaria, cuando dichos negocios estn
regidos por ley especial y entregado su
conocimiento tambin a tribunales especiales (ejemplos: juicios militares, juicios
de aduana, etc.).

sometidos a una regla especial diversa,


cualquiera que sea su naturaleza.
En caso negativo, vale decir, si la accin
entablada no tiene una reglamentacin especial en cuanto a su procedimiento en
el libro tercero, simplemente se aplican
las normas contenidas en el libro segundo, sobre juicio ordinario; y, a la falta de
stas, se recurre a las contenidas en el
libro primero sobre disposiciones comunes a todo procedimiento. Como vemos,
.el juicio o procedimiento ordinario tiene
el carcter de ser supletorio de todos los
dems procedimientos y sus disposiciones suplen el silencio de la ley en materia de juicios o procedimientos especiales.
De all su importancia y que tambin se
le llame procedimiento tipo o comn.
Tratndose de un acto perteneciente a la
jurisdiccin voluntaria, que tenga que ser
conocido por un tribunal ordinario, debemos preguntarnos previamente si tal
acto tiene o no una reglamentacin especial, en cuanto a su procedimiento, en
el libro cuarto.
En caso afirmativo, se aplicar este procedimiento especial, y en su silencio, se
recurre a las normas contenidas en el ttulo primero de ese mismo libro, que lleva
como leyenda "Disposiciones generales";
y si stas an fueran insuficientes, a las
normas del libro primero, que versan sobre disposiciones aplicables a todo procedimiento, y a las del libro segundo,
sobre juicio ordinario, tambin supletorias de todas las anteriores.
En caso negativo, o sea, en que el negocio no contencioso carezca de reglamentacin especial en cuanto a su
procedimiento, simplemente se aplican
las normas del ttulo primero del libro
cuarto del Cdigo de Procedimiento Civil; en seguida, las del libro primero de
ese mismo Cdigo; y, en ltimo trmino,
las del libro segundo, supletorias de todo
procedimiento, cualquiera que sea su naturaleza.

12. Mecanismo. El mecanismo del Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, la forma de aplicacin de sus disposiciones, est
directamente influenciado por la estructura del mismo. En efecto, tenemos una
determinada contienda civil entre partes cuyo
conocimiento corresponda a los tribunales ordinarios de justicia: cul es el procedimiento que debe aplicrsele dentro
de los numerosos que contempla el Cdigo?
Es necesario averiguar, previamente,
si la accin entablada est o no sometida
a un procedimiento especial; esto es, a
aquellos que regla el libro tercero.
En caso afirmativo, el juicio se tramitar de acuerdo con las normas contenidas
para esa clase de juicios en el referido
libro tercero; en el silencio de ste, aplicaremos las normas contenidas en el libro primero, puesto que son de aplicacin
general a todo procedimiento; y por ltimo, aun en el silencio de stas, tendremos que recurrir en cumplimiento de lo
preceptuado en el artculo 3 o, a las disposiciones contenidas en el libro segundo que tratan del juicio ordinario, puesto
que ellas se aplican en todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn

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Captulo Segundo

EL PROCESO Y LAS PARTES


SUMARIO: 1. El proceso; 11. Las partes; III. Los terceros.

1. El proceso

14. Naturaleza jurdica del proceso.


Uno de los problemas ms debatidos en
la ciencia procesal es la naturaleza jurdica o esencia misma del proceso. Cinco
soluciones fundamentales se han formulado sobre el particular: a) la teora contractualista; b) la de la relacin jurdica;
c) la de la situacin jurdica; d) la de la
pluralidad de relaciones, y e) la de la institucin.
La teora contractualista supone la existencia de una convencin entre demandante y demandado, en la que se f~an
los puntos de la controversia y de la cual
arrancan los poderes del juez. Su origen
proviene de la institucin del Derecho
romano llamada la litis contestatio; y presenta dos variantes: el contrato y el cuasicontrato. Si fuere contrato, las partes no
pueden alterar ni modificar lo expuesto
en sus escritos de demanda y de contestacin y el juez slo podr pronunciarse
sobre lo que en dichos escritos se exprese. Segn otros, en atencin a que el demandado no se somete voluntariamente
a la jurisdiccin del juez, se estara en
presencia de un cuasicontrato.
La doctrina de la relacin jurdica, aunque de origen germnico, ha sido desarrollada posteriormente por los autores
italianos. Sostiene que tanto la actividad
de las partes como la del juez estn reguladas por la ley; y que el proceso crea
derechos y obligaciones para los sujetos
que en l intervienen, siendo su misin
fundamental la actuacin de la ley, y formndose de este modo una relacin jurdica de carcter procesal, autnoma y
compleja, perteneciente al Derecho Pblico.

13. Concepto. Desde el momento en


que se produce la violacin de un derecho, su titular recurre a la proteccin del
Estado, quien se la proporciona a travs
de los rganos en quienes reside la funcin jurisdiccional. La manera de provocar esta proteccin es deduciendo una
demanda, que es el modo normal de ejercitar la accin, y se manifiesta posteriormente en un acto del tribunal que recibe
el nombre de sentencia.
Ahora bien, entre la interposicin de
la demanda y la dictacin de la sentencia, se desarrollan una serie de actos de
carcter procesal, cuyo conjunto recibe
el nombre de proceso. Esta palabra proceso es de uso relativamente reciente, pues
antes se usaba el trmino juicio, sinnimo de declaracin del derecho; pero es
preferible la primera, porque es mucho
ms amplia, ya que comprende tanto los
actos procesales de las partes como los
del tribunal, cualquiera que sea la naturaleza de stos -contenciosos o voluntarios-, y porque, adems, involucra a la
ejecucin y a las medidas precautorias,
que no son precisamente instituciones
tendientes a declarar derechos, sino que
persiguen el cumplimiento compulsivo o
la cautela anticipada de ellos.
Con razn se ha dicho, pues, que el
trmino proceso es el gnero, y el trmino
juicio, la especie. Este ltimo supone, generalmente, controversia y declaracin del
derecho correspondiente. El primero, en
cambio, implica la idea de tutela jurisdiccional del Estado en favor de los particulares en cualquiera de sus variadas formas.
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La teora de la situacin jurdica, creada


por Goldschmidt, es contraria a la anterior, pues niega la existencia de una relacin jurdica en el proceso; slo ve en l
un conjunto de situaciones jurdicas, a
saber, de expectativas para las partes, de
posibilidades para las mismas, o de liberacin de cargas procesales, todo lo cual
se traduce en situaciones dentro del proceso. El juez, a su vez, no tiene deberes
ni obligaciones, sino que, como rgano
del Estado, es quien rige y gobierna el
proceso con estricta sujecin a la ley.
La teora de la pluralidad de relaciones,
formulada por Carnelutti, cree ver en el
proceso un conjunto mltiple de relaciones jurdicas que nacen de la combinacin de una obligacin y eventualmente
de un derecho, y que tiene por objeto la
prestacin de una actividad para el normal desenvolvimiento del proceso.
Por ltimo, la teora de la institucin,
defendida principalmente por Guasp, estima que en el proceso existen verdaderos deberes y derechos jurdicos; agrega
que por institucin se entiende el conjunto de actividades relacionadas entre s
por el vnculo de una idea comn y objetiva proveniente de los sujetos que desarrollan esas actividades; y tambin sosteniendo que el proceso es institucin,
porque la idea comn y objetiva que en
l se observa es la satisfaccin de una pretensin, y que todas las voluntades de los
que actan en el proceso tienden justamente a aquella idea comn, llmense
juez, actor o demandado.
Expuestas, en gruesas lneas, las doctrinas anteriores, debemos concluir sosteniendo que no se trata de meras
especulaciones doctrinarias, puesto que
sabemos que la doctrina influye fuertemente en la legislacin y que, ante el vaco de sta, entra enjuego aquella.
Ejemplo: si se acepta la teora contractualista, habra que aceptar tambin
que las leyes sustantivas son supletorias
de las leyes de procedimiento en todo
aquello que stas no provean; si se acepta la teora de la relacin jurdica, el juez
puede ser sujeto pasivo de obligaciones
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JURIDICA

DE CHILE

respecto de las partes y stas pueden tener el derecho de exigirle su cumplimiento, etctera.
15. Estructuras del proceso. Hemos
visto que el proceso est constituido por
una serie de actos ejecutados por las partes y por el juez, los que tienen como
denominador comn la sentencia. Pero
estos actos no se desenvuelven arbitrariamente, sino con estricta sujecin a la ley;
la cual, para regular el proceso, debe fun'damentarse en principios que la propia
doctrina se ha encargado de propugnar.
As, todo proceso para nacer y desarrollarse necesita de un impulso, el cual,
si se entrega exclusivamente a las partes,
recibe el nombre de principio dispositivo;
si se entrega exclusivamente aljuez, el de
principio inquisitivo; y si queda entregado a
la ley, recibe el nombre de principio legal.
Nuestro proceso, en esencia, est fundamentado en el principio dispositivo.
En seguida, como el proceso tampoco se desarrolla en forma anrquica, sino
de acuerdo con un programa preestablecido, o sea, pasando de una seccin o
etapa a otra, quiere decir que mientras
no se realice una seccin o etapa no puede pasarse a la siguiente y slo una vez
realizada sta puede pasarse a la otra.
Aqu acta el llamado principio de la prec!usin procesal, nico capaz de mantener
el orden y la armona en el proceso.
Pero no basta entregar la iniciativa
del proceso a las partes; hay que ofrecerles y darles tambin iguales oportunidades para ser odas. Es el principio de la
contradiccin o bilateralidad del proceso. Llamamos la atencin acerca de que para
que un acto del proceso sea vlido no es
forzosa la intervencin real y efectiva de
ambas partes: basta que ellas hayan tenido igual oportunidad para hacerlo, aun
cuando en el hecho no haya as acontecido. En relacin con este principio est la
institucin de las rebeldas.
Por ltimo, tenemos los principios de
inmediacin, de concentracin y de eventualidad. El principio de inmediacin significa que el juez debe encontrarse en un

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Manual de Derecho Procesal

generales de procedimiento. Los especiales, a la inversa, son aquellos que, en su


tramitacin, se cien a las normas especiales de procedimiento. Y los sumarios
son aquellos cuya tramitacin est fundamentada exclusivamente en la rapidez o
celeridad;
d) Segn su contenido, los procesos se
clasifican en: singulares y universales. Singulares son aquellos en que tienen inters una o ms personas determinadas,
pero respecto de un derecho tambin determinado. Los universales, en cambio, son
aquellos en que la materia del mismo comprende una universalidad, como el patrimonio de una persona, o la herencia de
un difunto. De all que sean ejemplos tpicos de juicios universales, los de quiebra y los de particin de herencia;
e) Segn la cuanta del proceso, se clasifican en: de mayor cuanta, de menor
cuanta y de mnima cuanta.
"Son de mayor cuanta aquellos en
que la cosa litigiosa excede de 500 unidades tributarias mensuales; de menor cuanta, aquellos en que la cosa litigiosa excede
de 10 unidades tributarias mensuales y
no es superior a 500 unidades tributarias
mensuales, y de mnima cuanta, aquellos en que su cuanta no exceda de 10
unidades tributarias mensuales y que por
su naturaleza no tengan sealado en la
ley un procedimiento especial";*
f) Segn su ritualidad, los procesos se
clasifican en: verbales y escritos. Los verbales son aquellos en cuya tramitacin predominan las actuaciones de palabra. Los
escritos son aquellos en cuya tramitacin
predominan las actuaciones literales; y
g) Segn la manera como actan las partes, los procesos se clasifican en: simples
o sencillos y dobles o compuestos. Los
simples son aquellos en que demandante
y demandado slo desempean el papel
de tales. Los dobles son aquellos en que
demandante y demandado desempean,

estado de relacin directa con las partes


y recibir personalmente las pruebas, prefiriendo entre ellas las que se encuentran bajo su accin inmediata. El principio
de concentracin tiende a acelerar el proceso, eliminando trmites que no sean
indispensables, ya que las pruebas se rindan, en lo posible, en una misma oportunidad.
El principio de eventualidad se caracteriza porque las partes deben aportar de
una sola vez todos los medios de ataque y
de defensa, como medida preventiva para
el caso de que alguno de ellos fuere rechazado. La celeridad del proceso, de
acuerdo con este ltimo principio, tambin es evidente.
16. Clasificacin de los procesos. Los
procesos, dada su enorme variedad, admiten diversas clasificaciones, segn sean
los puntos de vista desde que se las formule. As:
a) Segn la naturaleza del derecho controvertido, los procesos se clasifican en: civiles y penales. Por consiguiente, proceso
civil es aquel en que el derecho controvertido es de naturaleza civil; y proceso
penal es aquel en que el derecho controvertido es de naturaleza penal. El civil, a
su vez, podr subclasificarse en: contencioso y no contencioso o voluntario, segn si existe o no conflicto civil entre
partes;
b) Segn su objeto, los procesos se clasifican en: de conocimiento, de ejecucin
y de conservacin. Los de conocimiento
tienden a obtener la condena del demandado, la mera declaracin de un derecho, o a obtener, mediante la sentencia,
un efecto constitutivo. Los de ejecucin
persiguen el cumplimiento forzado o compulsivo de una obligacin. Los conservatorios o precautorios tienen como misin
asegurar el resultado de una accin de
conocimiento o ejecutiva que puede ser
anterior o coetnea;
c) Segn su forma, los procesos se clasifican en: ordinarios, especiales y sumarios. Los ordinarios son aquellos que, en
su tramitacin, se ajustan a las normas

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* Modificacin introducida por el artculo nico N 2 de la Ley N 19.594, de 1 de diciembre de


1998". Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
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Mario Casarino Viterbo

a la vez, ambos roles procesales. Ejemplos tpicos de estos ltimos son los juicios de particin de bienes, o los juicios
en que el demandado ha deducido reconvencin.

En efecto, son elementos constitutivos del


juicio: a) la contiendajurdica actual; b) las
partes entre las cuales se produce y agita
la contienda, y c) el tribunal llamado a
conocer de ella, substanciarla y fallarla
en definitiva. Se trata, como se ve, de elementos indispensables, o sea, cuya falta
implica la inexistencia o desnaturalizacin
de la institucin en referencia. Basta,
pues, que falte alguno de estos elementos para que el juicio deje de ser tal ante
la ley y aun ante la sana razn.
En cambio, son condiciones o elementos
esenciales para la validez del juicio, los siguientes: a) la competencia del tribunal
llamado a resolver la contienda; b) la capacidad de las partes litigantes para comparecer en juicio, y c) la observancia de
las formalidades prescritas por la ley para
la validez de los diversos actos que lo constituyen.
Ahora bien, tanto los elementos constitutivos del juicio como sus condiciones
esenciales de validez son conocidos, en
conjunto, por la doctrina, con la denominacin comn de presupuestos procesales, y la relacin jurdica que se crea entre
las partes o entre las partes y el tribunal,
a raz del juicio, con la de relacin jurdica
procesal.
En consecuencia, para que un juicio
produzca los efectos legales que le son
propios, ser indispensable que concurran
todos los presupuestos procesales antes
sealados, pues tambin ser sta la nica manera de que la relacin jurdica procesal nazca vlida a la vida del Derecho.

17. El juicio. La palabra juicio significa decir o aplicar el derecho. Deriva del
latn judicium, que, a su vez, viene del
verbo judicare, compuesto de jus, equivalente a derecho, y dicere, que implica la
idea de decir o aplicar.
Para nuestra ley, los trminos juicio,
contienda, pleito o causa son sinnimos,
y de all que los veamos empleados en un
mismo sentido, indistintamente, en las
numerosas y variadas normas procesales.
Al analizar el concepto de proceso,
vimos que ste era el gnero y el juicio la
especie. Cierto es que todo juicio constituye un verdadero proceso; pero no todo
proceso implica la idea de juicio en el
sentido de controversia y de declaracin
de un derecho (ejemplos: los procesos
ejecutivos, los procesos cautelares, los procesos no contenciosos, etc.).
Nuestra literaturajurdica procesal proporciona diversas definiciones de juicio. As,
para Toro y Echeverra, juicio es la legtima discusin de un asunto jurdico entre
partes y ante juez competente para decidirla. El profesor Maira define el juicio
diciendo que ste existir all donde exista una controversia o discusin legtima
nacida entre dos o ms partes, ante tribunal competente para que la sustancie y
resuelva con arreglo a la ley. Segn el profesor Alessandri, causa, juicio o pleito es
la controversia actual que se produce entre dos o ms personas sobre un derecho
y que se somete al fallo de un tribunal.

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19. Anlisis particular de los elementos constitutivos del juicio. a) Hemos expresado que el primer elemento constitutivo del juicio es la contienda jurdica
actual. Al decir jurdica establecemos, desde luego, que la discusin ha de versar
sobre un derecho. Si dos o ms personas
estn en desacuerdo sobre cualquiera otra
cosa o materia y la someten a la decisin
de un tercero, en caso alguno eso ser
un juicio. El carcter jurdico de la contienda es lo que precisamente viene tambin a darle dicha fisonoma al juicio.

18. Elementos del juicio. Como vemos,


los autores formulan, en general, definiciones muy semejantes del juicio; slo difieren en aspectos de detalle. Esto nos
permite establecer, desde luego, que en
todo juicio, causa o pleito, como en toda
institucin jurdica, hay que distinguir sus
elementos constitutivos, de las condiciones o elementos esenciales de validez.
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Manual de Derecho Procesal

juicio ordinario de mayor cuanta, el perodo de prueba es de veinte das; en el


juicio ordinario de menor cuanta es de
ocho das; en los dems juicios especiales
equivale a una audiencia, etc.
En estricta doctrina, el perodo de
prueba debiera estar destinado, nica y
exclusivamente, a suministrar los medios
probatorios. As es como en nuestro Derecho Positivo y luego de la modificacin
introducida por la Ley N 18.705 a nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, dentro del trmino probatorio deber solicitarse toda diligencia de prueba que no se
hubiere pedido con anterioridad a su iniciacin, siendo por ello entonces un trmino fatal para solicitar cualquier diligencia probatoria (art. 327, inc. 1o, CPC). *
Por ltimo, el periodo de sentencia es
aquel en que el tribunal resuelve la contienda jurdica y actual sometida a su decisin. Esta decisin la efecta mediante
la dictacin de una resolucin, que recibe el nombre de sentencia definitiva, la
que establece primero la efectividad de
los hechos, atenindose a la prueba rendida, y luego, establecidos los hechos, aplica la ley, declarando o denegando el
derecho controvertido.
b) Hemos dicho tambin que el segundo elemento constitutivo del juicio
son las partes. Pueden definirse diciendo
que son aquellas personas que sostienen
ante el tribunal un conflicto jurdico y
actual acerca de sus propios derechos.
Reciben el nombre genrico de litigantes. La parte que pide la declaracin o
proteccin de su derecho recibe el nombre de demandante. La parte en contra
de la cual se pide esta declaracin o proteccin recibe el nombre de demandado.
Tambin suele llamarse al demandante actor, y al demandado, reo; pero esta ltima
terminologa se emplea con mayor frecuencia en los juicios penales.
Hay veces en que a las partes se las
conoce con un nombre derivado de la
naturaleza del juicio mismo. Ejemplo: en

Pero no basta que la contienda sea jurdica; debe ser, adems, actual, es decir,
debe haber un derecho concretamente
amenazado cuya declaracin o proteccin
se solicita del tribunal. No caben, pues,
las contiendas o discusiones de carcter
terico, aun cuando jurdicas.
Ahora bien, el conflicto versa generalmente sobre puntos de hecho y puntos de
derecho; y para que pueda ser adecuadamente resuelto por medio del juicio es
necesario que ste atraviese por tres perodos o fases: discusin, prueba y sentencia.
El periodo de discusin se inicia mediante el ejercicio de la accin por parte del
demandante, la que se materializa en un
escrito fundamental llamado demanda.
En seguida, ser preciso ponerla en conocimiento del demandado, o sea, notificrsela, quien la refutar en un escrito,
tambin fundamental, llamado contestacin. Si se trata de un juicio ordinario,
podr haber dos escritos ms: la rplica y
la dplica. Puede tambin que el demandado no conteste, en tal caso, el juicio se
sigue en su rebelda, la que produce los
mismos efectos como si hubiera en realidad contestado.
Hay veces en que el juicio no se inicia
por demanda, sino mediante ciertas medidas tendientes a preparar su entrada o a
asegurar los resultados de la accin, las
cuales reciben el nombre genrico de medidas prejudiciales. Por su parte, el demandante es libre o no de ejercitar la accin.
Si no lo hace, slo corre el riesgo de que
prescriba. Hay casos en que tambin est
obligado a ejercerla, so pena de tenrsele
por desistido (ejemplos: la accin de jactancia y la intervencin forzada como demandante a que alude el artculo 21 del
Cdigo de Procedimiento Civil).
El periodo de prueba est destinado,
como su nombre lo indica, a suministrar
las pruebas necesarias para acreditar los
hechos que sirven de material al proceso. Es el perodo destinado a demostrar
la verdad del pleito; y ser ms o menos
largo, en cuanto a su duracin, segn la
propia naturaleza del juicio. As, en el

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Mario Casarino Vterbo

el juicio ejecutivo, el demandante es llamado ejecutante, y el demandado, ejecutado; en el juicio posesorio o querellas
posesorias, el demandante es llamado querellante, y el demandado querellado, ete.
No hay tampoco inconveniente legal alguno para que en un juicio existan diversos demandantes o diversos demandados,
en cuyo caso se habla de pluralidad de
partes o de litis consortio.
c) El tercer elemento constitutivo del
juicio es el tribunal, que ya lo conocemos
en detalle, pues ha sido objeto de nuestro estudio en los dos primeros tomos
del presente Manual.
Sabemos que est compuesto de uno
o ms jueces, segn se trate de un tribunal unipersonal o de un tribunal colegiado, y que a su alrededor actan numerosos personajes que reciben el nombre
genrico de funcionarios auxiliares de la
administracin de justicia.
Podramos agregar, como elementos
humanos del juicio, fuera de los nombrados, a los abogados, los testigos y los peritos. No son partes, no son jueces, ni
menos son funcionarios auxiliares y, sin
embargo, colaboran eficazmente en la
administracin de justicia y en los resultados tiles del proceso.

tensiones contrapuestas, sino interesados.


Puede ser uno o ms; pero siempre recibir el nombre de tal. El negocio judicial
no contencioso puede transformarse en
contencioso si durante su tramitacin se
hace presente un tercero, que deber revestir la calidad de legtimo contradictor,
oponindose a las pretensiones del solicitante o interesado.
Las pruebas en los negocios judiciales
no contenciosos se suministran sin mayo.res formalidades, esto es, sin notificacin
, . ni intervencin de contradictor y sin previo sealamiento de trmino probatorio.
Son apreciadas prudencialmente por el
tribunal; y ste, por su parte, puede decretar de oficio las diligencias informativas que estime convenientes.
La sentencia definitiva, por regla general, no produce cosa juzgada, pues en
caso de ser negativa podr pedirse su revocacin o modificacin en cualquier
momento, y si es afirmativa, tambin podrn formularse semejantes peticiones,
siempre que est pendiente su cumplimiento. Slo las sentencias afirmativas
cumplidas no pueden ya modificarse y
gozan en cierto sentido de la autoridad
de la cosa juzgada; pero, aun as, creemos que, posteriormente, en juicio contradictorio, puede desconocerse su
eficacia.
El rpido bosquejo anterior del negocio judicial voluntario o no contencioso nos permite, pues, apreciar, desde
luego, sus elementos ms caractersticos,
que lo hacen diferenciarse tambin del
negocio judicial contencioso o juicio, ya
analizado en detalle.

20. El negocio judicial voluntario o


no contencioso. Son actos judiciales no
contenciosos aquellos que segn la ley
requieren la intervencin del juez y en
que no se promueve contienda alguna
entre partes (art. 817 CPC).
Para nuestra ley positiva, pues, los elementos que caracterizan el negocio judicial voluntario o no contencioso son dos:
intervencin del juez por expresa disposicin de la ley, y falta absoluta de contienda entre partes. Este es el concepto
clsico de la jurisdiccin voluntaria; y los
diversos criterios que permiten distinguirla de la jurisdiccin contenciosa fueron
ya oportunamente estudiados por nosotros, por lo que es innecesario insistir sobre ello (ver Tomo 1).
En el negocio judicial no contencioso no existen partes litigantes con pre-

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JURIDICA

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II. Las partes


21. Su clasificacin. Al estudiar los
elementos constitutivos del juicio manifestamos que el segundo de ellos era la
presencia de las partes, entre las cuales
se produce y agita la contienda jurdica;
que estas partes reciben el nombre de
demandante y de demandado; y que pueden ser una o ms las personas que des-

24

tiende que as como en los negocios civiles estas incapacidades se subsanan mediante la intervencin de los respectivos
representantes legales, tambin en los
negocios judiciales ellas se subsanan haciendo comparecer en eljuicio al correspondiente representante legal a nombre
del incapaz.
Sin embargo, supongamos que en un
juicio comparece una persona incapaz:
qu efectos legales produce semejante
comparecencia? Evidentemente que sera
nula; y para evitar esto la ley, al tratar de
las excepciones dilatorias, establece que
el demandado puede oponer en tal calidad la falta de capacidad del demandante,
o sea, podr pedir que mientras esta incapacidad del demandante no sea subsanada, no est obligado a contestar la
demanda.
Nada dice, en cambio, la ley respecto de la intervencin de una persona
incapaz en juicio en calidad de demandado. Creemos que, en tal caso, el propio demandado incapaz, por intermedio
de su correspondiente representante legal, podra tambin representar esta circunstancia como excepcin dilatoria,
encuadrndola dentro del N 6 del artculo 303 del Cdigo de Procedimiento
Civil, esto es, en aquellas tendientes a corregir el procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida; nmero cuya
redaccin, dada su amplitud, permite encajar el caso en estudio.
An ms, tampoco sera aventurado
sostener que si el propio demandante o el
tribunal mismo, durante el curso posterior deljuicio, descubren esta incapacidad
del demandado, puede tambin pedir, o
decretar, segn el caso, las medidas conducentes a subsanar tal incapacidad, para
mantener as la validez de la relacin jurdica procesal (art. 84, ine. 4, CPC).

empean estos papeles procesales en el


juicio.
Ahora bien, segn la oportunidad en
que las partes litigantes han adquirido tal
carcter, se acostumbra clasificarlas en:
directas e indirectas o terceros.
Son partes directas aquellas que originariamente han iniciado el juicio, sea porque por su propia voluntad han deseado
hacerlo as, sea porque, una vez iniciado,
han sido forzadamente llamadas a l.
Son partes indirectas o terceros, en cambio, aquellas personas que advienen al
juicio en forma voluntaria, una vez que
ste ha sido ya iniciado. Se acostumbra
tambin subclasificar las partes indirectas o terceros en: terceros coadyuvantes,
terceros independientes y terceros excluyentes.
22. Capacidad de las partes. Hay un
principio fundamental de Derecho Procesal que dice que para comparecer vlidamente en juicio se requiere tener
capacidad para ello. Pero, cosa curiosa,
el Cdigo de Procedimiento Civil no ha
formulado ningn precepto o regla sobre capacidad para comparecer en juicio; lo que obliga al intrprete a tener
que recurrir a la legislacin sustantiva o
de fondo para determinar esta capacidad
procesal, o sea, a las disposiciones del Cdigo Civil, Cdigo de Comercio, Cdigo
de Minas, ete., segn el caso.
De acuerdo con estos Cdigos de fondo, sabemos que la capacidad es la regla
general, y la incapacidad, en cambio, la
excepcin. Aplicando, pues, estos principios, podemos sentar por nuestra parte
la siguiente conclusin: para ser capaz de
comparecer en juicio se requiere ser persona, es decir, sujeto de derecho, y no
estar afecto a ninguna causal especial de
incapacidad.
As, no podrn comparecer en juicio
los animales, las cosas inanimadas, las asociaciones que no tengan personalidad jurdica, ete. Tampoco podrn hacerlo los
menores de edad, las mujeres casadas, los
declarados en interdiccin por demencia, por prodigalidad, etc.; pero se en-

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23. Pluralidad de partes litigantes. En


principio, en todo juicio, slo existe una
persona que desempea el papel de demandante y una persona que desempea
el rol de demandado. Pero no hay inconveniente legal alguno para que tambin

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en un juicio intervengan dos o ms personas como demandantes o dos o ms


personas como demandados; y, aun, para
que intervengan varios demandantes o
varios demandados a la vez. De producirse estos eventos, estamos en presencia de
la institucin procesal llamada de la pluralidad de partes, a la que aluden expresamente los artculos 18, 19 Y20 del Cdigo
de Procedimiento Civil.
Desde el momento en que estos preceptos se encuentran ubicados en el
libro 1 del Cdigo en referencia, quiere
decir que la pluralidad de partes podr
presentarse en cualquiera clase de juicios,
puesto que se trata de disposiciones comunes a todo procedimiento.
La pluralidad de partes consiste, pues,
en que en un mismo juicio intervienen
varias personas como demandantes o varias personas como demandados; o bien,
en que intervienen varios demandantes y
varios demandados a la vez. El fundamento de la institucin no es otro que evitar
diversos juicios sobre una misma materia, y adems la posibilidad de dictarse
en ellos sentencias contradictorias. Razones, en consecuencia, de economa procesal y de decoro de la justicia justifican
la pluralidad de partes litigantes en un
mismo juicio.
Ahora bien, a pesar de que el artculo 18 del Cdigo de Procedimiento Civil
autoriza para que en un mismo juicio puedan intervenir como demandantes o demandados varias personas, siempre que
se renan las condiciones que ese mismo
precepto seala, lo cierto es que esa intervencin es eminentemente facultativa
para las partes, de suerte que no hay inconveniente legal alguno para que, aun
en los casos establecidos en el citado artculo 18, las partes puedan accionar y defenderse en juicios separados. As lo
demuestra la redaccin facultativa del referido precepto, al decir "podrn".
y cules son los requisitos o condiciones
para que proceda legalmente la pluralidad de
partes litigantes en juicio?
El mismo artculo 18 se encarga de
contestar esta pregunta; a saber, a) siem-

EDITORIAL

JURIDrCA

DE CHILE

pre que se deduzca la misma aCClOn;


b) siempre que se deduzcan acciones que
emanen directa e inmediatamente de un
mismo hecho, y c) siempre que se proceda conjuntamente por muchos o contra
muchos en los casos que autoriza la ley.
Ejemplo del primer caso: cinco personas entablan una accin reivindicatoria respecto de un predio que dicen haber
obtenido por herencia.
Ejemplo del segundo caso: diez personas entablan una accin de indemniza'tin de perjuicios en contra de una
empresa de transportes por las lesiones
sufridas con motivo de un accidente ocurrido durante el viaje.
Ejemplo del tercer caso: tres acreedores solidarios demandan el cumplimiento de una obligacin a su deudor; o, a la
inversa, un acreedor demanda el cumplimiento de una obligacin a sus deudores
solidarios.
Pero as como la ley autoriza la intervencin de varias personas como demandantes o demandados en un mismo juicio,
tambin ha tomado ciertas medidas de resguardo para evitar que la intervencin en
el pleito de tantas personas pueda retardar su marcha normal.
Estas medidas de resguardo consisten
en que si son dos o ms las partes que
entablan una demanda o gestin judicial
y deducen las mismas acciones, debern
obrar todas conjuntamente, constituyendo un solo mandatario, y la misma regla
se aplicar a los demandados cuando sean
dos o ms y opongan idnticas excepciones o defensas (art. 19 CPC).
A la inversa, si son distintas entre s
las acciones de los demandantes o las defensas de los demandados, cada uno de
ellos podr obrar separadamente en el
juicio, salvo las excepciones legales; y se
conceder la facultad de gestionar por
separado desde que aparezca haber incompatibilidad de intereses entre las partes que litigan conjuntamente (art. 20
CPC).

24. Intervencin forzada en JWCIO.


Sus clases. Es evidente que la posicin
26

Manual de Derecho Procesal

nes debern expresar en el trmino de


emplazamiento si se adhieren a ella. Si
las dichas personas se adhieren a la demanda, se aplicar lo dispuesto en los artculos 12 y 13; si declaran su resolucin
de no adherirse, caducar su derecho; y
si nada dicen dentro del trmino legal,
les afectar el resultado del proceso, sin
nueva citacin. En este ltimo caso podrn comparecer en cualquier estado del
juicio, pero respetando todo lo obrado
con anterioridad".
El fundamento del precepto antes transcrito, como se comprende fcilmente, es
evitar que el demandado tenga que sufrir diversas y sucesivas demandas sobre
una misma materia y evitar tambin la
posibilidad de que se dicten sentencias
contradictorias.
Para que el demandado pueda hacer
uso de este derecho ser necesario: que exista un juicio ya iniciado; que la accin o
acciones interpuestas les correspondan
tambin a otra u otras personas determinadas; y que el demandado pida expresamente que se ordene que la demanda
sea puesta en conocimiento de esa otra u
otras personas para los efectos sealados
en el precepto que estamos analizando.
Se trata, por lo dems, de un derecho, consagrado por la ley en favor del
demandado -jams en favor del demandante- para que otros demandantes puedan concurrir al pleito; y de carcter
facultativo, pues, segn el tenor de la ley,
"podr" hacer uso de l.

del demandante y del demandado, en


cuanto a su voluntad de intervenir en el
juicio, es diametralmente distinta.
En efecto, la intervencin en juicio
en calidad de demandado depende nica y exclusivamente de la voluntad del
demandante, al pretender accionar en su
contra y atribuirle esta calidad de demandado, aun en contra de sus deseos.
Diversa es la posicin del demandante, pues adquirir este papel procesal
siempre y cuando quiera ejercitar una accin. En otros trminos, la intervencin
en juicio en calidad de demandante es
un acto procesal entregado a la simple
voluntad del propio demandante; l es
dueo o no de ejercitar la accin de que
se trata, y, al no hacerlo, no correr otro
riesgo que el de la prescripcin extintiva
de su propia accin.
Sin embargo, hay casos en que una
persona, por expresa disposicin de la
ley, se ve en la necesidad de tener que
asumir el papel de demandante en un
juicio, so pena de incurrir en las sanciones que la misma ley establece, en especial en la caducidad de sus derechos.
Se trata entonces de la institucin procesalllamada de la intervencin forzada
en juicio como demandante; de la cual
en tres oportunidades se preocupa la ley
procesal: en el artculo 21 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que es el caso de
aplicacin general; en los artculos 269 a
272 del mismo Cdigo, o sea, el caso del
juicio de jactancia; y en los artculos pertinentes de la Ley de Quiebras.

26. Actitudes que pueden asumir las


personas citadas al juicio. Ahora bien, qu
actitudes podrn asumir esa otra u otras personas determinadas, a quienes se les puso la
demanda en su conocimiento? Tres, segn la
ley: a) declarar que se adhieren a la demanda; b) declarar que no se adhieren a
la demanda, y c) no decir nada en el
trmino legal.
Si declaran que se adhieren a la demanda, quiere decir que desde ese momento
adquieren el papel procesal de demandantes; estaremos en presencia de la institucin de pluralidad de partes litigantes

25. Caso del artculo 21 del Cdigo


de Procedimiento Civil. De estos tres casos, seguramente que el contemplado en
el artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil es el ms interesante y de mayor
importancia por su aplicacin general a
todo procedimiento.
Este precepto dice: "Si la accin ejercida por alguna persona corresponde tambin a otra u otras personas determinadas,
podrn los demandados pedir que se ponga la demanda en conocimiento de las
que no hayan ocurrido a entablarla, quie-

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JURIDICA

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Mario Casarino Viterbo

y ser tambin del caso aplicar las medidas de resguardo contempladas en los
artculos 19 y 20 del Cdigo de Procedimiento Civil, en relacin con los artculos 12 y 13 del mismo Cdigo; en otros
trminos, debern litigar representados
por un procurador comn.
Si declaran que no se adhieren a la demanda, quiere decir simplemente que
caducan sus derechos. Importa una verdadera renuncia al ejercicio de la accin,
y si pretendieran intervenir posteriormente en el juicio, el demandado podra excepcionarse sosteniendo la caducidad o
renuncia de los derechos del actor.
Por ltimo, si nada dicen en el trmino
legal, no adquieren la calidad de partes,
pero tampoco pierden el derecho de intervenir posteriormente en el juicio; mas,
de hacerlo, tendrn que respetar todo lo
obrado con anterioridad a ello. Claro es
que en todo caso les afectarn los resultados del proceso; en otras palabras, la
sentencia que ponga trmino al juicio producir tambin respecto de estas personas cosa juzgada, de suerte que si posteriormente pretendieran iniciar un nuevo
juicio sobre esta misma materia, el demandado se excepcionara, con xito, invocando la cosa juzgada.
Sin embargo, la jurisprudencia ha declarado que, mientras se ventila el juicio,
no es necesario considerar como partes a
estas personas que, notificadas de la demanda, nada expresaron en el trmino
de emplazamiento, y que, por consiguiente, para la validez del procedimiento, no
se requiere notificarlas de cada resolucin que se vaya dictando en el proceso.
El trmino que tienen las personas
citadas para adoptar alguna de las tres
actitudes que hemos antes sealado yanalizado, de acuerdo con lo preceptuado
en el inciso 1 0 del artculo 21 del Cdigo
de Procedimiento Civil, es el de emplazamiento. Se trata de un plazo fatal, por la
frmula "en" empleada por el legislador;
y por tratarse de un plazo contemplado
en el Cdigo de Procedimiento Civil de
acuerdo a lo establecido en su artculo 64,
y se computa lo mismo que el trmino

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EDITORIAl.

JURIDICA

DF CHILE

para contestar demanda en juicio ordinario. Vencido este trmino, el juicio seguir adelante en las condiciones relacionadas con las diversas actitudes que
pueden haber adoptado esas otras personas citadas a desempear el papel de demandantes, y que ya hemos indicado. *
27. Oportunidad y tramitacin. La
aplicacin prctica del artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil ha dado ori-gen a algunos problemas sobre los cuales
no podemos desentendemos. As, En qu
momento puede pedir el demandado que la
demanda sea puesta en conocimiento de otra
u otras personas determinadas a quienes les
corresponde la misma accin?
Nada dice la ley al respecto; a diferencia de lo que acontece con la citacin de
eviccin, que es asimismo, como veremos,
un caso de intervencin forzada en juicio
en calidad de demandado. Creemos que,
en este caso, tambin la peticin en cuestin debe formularse en el trmino para
contestar la demanda y antes de evacuar
tal trmite; pues, en el fondo, el demandado est haciendo uso de una verdadera
excepcin dilatoria, de aquellas destinadas a corregir u organizar el procedimiento sin afectar al fondo de la accin
deducida. Permitir hacer uso de este derecho en cualquier estado del pleito significara dejar en la indefensin al citado y
dar patente de indemnidad a la mala fe.
Un segundo problema puede plantearse: la peticin del demandado, de poner
la demanda en conocimiento de otra u otras
personas determinadas a quienes les corresponde
ejercitar la misma accin, debe tramitarse como
incidente? Creemos que la respuesta afirmativa es la correcta. Es evidente que debe
orse tambin al demandante primitivo,
porque puede acontecer que esta peticin sea legalmente improcedente por no
concurrir los requisitos sealados por la
ley, o por ser simplemente dilatoria. El
juez, en consecuencia, proveer traslado
y autos, o, como se pide, con citacin.

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.


28

Manual de Derecho Procesal

Por ltimo: el incidente es de previo y


especial pronunciamiento o no? La respuesta
fluye, asimismo, de la propia naturaleza
del incidente. El juicio no puede continuar adelante mientras no se decrete poner en conocimiento de las otras personas
la demanda interpuesta y no transcurra
el trmino de emplazamiento que stas
tienen para apersonarse al juicio. Se trata, pues, de un incidente de previo y especial pronunciamiento; y que, como tal,
debe tambin tramitarse en la misma pieza o autos principales.

do pretensiones concordantes con las de


stos o bien, independientes o contradictorias con las de los mismos.
En general, la intervencin de un tercero en juicio recibe el nombre de tercera; pero debemos reconocer que esta
acepcin se emplea con mayor frecuencia para designar la intervencin de un
tercero en el juicio ejecutivo.
Tambin a los terceros se les acostumbra llamar partes indirectas, para diferenciarlos de las partes directas, que son
precisamente el demandante y el demandado. Esta clasificacin de las partes litigantes en directas e indirectas tiene base
legal, pues a ella se refiere el artculo 23
del Cdigo de Procedimiento Civil, cuando dice: "Los que, sin ser partes directas
en el juicio, tengan inters actual en sus
resultados, podrn en cualquier estado
de l intervenir...".
El fundamento de la institucin de las
terceras es el deseo del legislador de que
los fallos judiciales se extiendan al mayor
nmero posible de personas, siempre que
ellas estn directamente interesadas en
sus resultados, con el objeto de evitar as
sucesivos juicios sobre una misma materia, recargando intilmente la labor de
los tribunales, y colocndolos todava en
la posibilidad de pronunciar fallos contradictorios.
Sin embargo, no en todos los juicios
el legislador admite la institucin de las
terceras en idntica forma. Las terceras,
como regla general de procedimiento y aplicables, en consecuencia, a toda clase de
juicios, las hallamos establecidas en los
artculos 22, 23 y 24 del Cdigo de Procedimiento Civil. All el legislador se limita a establecer el derecho de terceras
personas para intervenir en los juicios,
los requisitos que deben concurrir para
que ello sea aceptable y la forma o manera como deben ejercer sus derechos de
tales. Se trata, en buenas cuentas, de disposiciones de carcter general.
Pero hay reglas especiales de terceras
en los siguientes casos: en el juicio ejecutivo comn, en el cual slo pueden intervenir los terceros siempre y cuando

28. Otros casos de intervencin forzada en juicio. Slo nos resta hacer presente que el caso de intervencin forzada
en juicio como demandado est contemplado en los artculos 5a4 y siguientes del
Cdigo de Procedimiento Civil, con el
nombre de ~cilcio/i de eviccin. Aqu el comprador demandado) solicita se ponga en
conocimiento del vendedor la demanda
que se ha instaurado en su contra para
que comparezca a defenderlo. Si compa~
rece, adquiere la calidad de demandado,
y el comprador podr intervenir como
tercero coadyuvante. Si no comparece, el
juicio se sigue con el comprador, demandado primitivo; pero el vendedor incurrir en las responsabilidades consiguientes,
en caso de prdida del juicio por parte
de aquel.
Otro caso interesante de intervencin
forzada en juicio -sin que pueda calificarse como de intervencin forzada en
calidad de demandante o de demandado, pues aqu se trata simplemente de
manifestar voluntad en determinado sentido, so pena que la ley la presuma- es el
de la citacin de los acreedores hipotecarios
en el juicio ejecutivo, cuando se trata de
subastar la finca hipotecada (arts.2428
CC y 492 CPC).

111. Los terceros


29. Concepto. Son aquellas personas
que intervienen en un juicio, diversas del
demandante y del demandado, sostenien-

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cin fuera de estos casos (art. 23, inc. 2,


CPC).
La ley procesal, pues, para definir el
inters actual del tercero coadyuvante, ha
tenido que recurrir a la teora del Derecho Civil de los derechos adquiridos y de
las meras expectativas; lo que nos demuestra la estrecha relacin que existe entre
ambas ramas del Derecho, y que se traduce en que la primera, hay veces, se ve
en la necesidad de utilizar instituciones
de la segunda en su propio provecho.
Hay casos en que la ley, para autorizar la intervencin de un tercero coadyuvante, prescinde de la definicin anterior
y permite expresamente esta intervencin
en tal calidad (ejemplos: arto 529 del Cdigo de Procedimiento Civil y en diversas
disposiciones de la Ley de Quiebras). A
ellos se refiere la parte final del inciso 2
del artculo 23 del Cdigo de Procedimiento Civil. *
La oportunidad para intervenir como
tercero coadyuvante ser en cualquier estado del juicio, o sea, en primera instancia, en segunda instancia y en va de
casacin. La leyes clara y terminante al
prescribir en el inciso 10 del artculo 23
del Cdigo de Procedimiento Civil que
esta intervencin podr efectuarse en
cualquier estado de pleito.
La tramitacin que se le dar a la peticin del tercero para que se le tenga
como coadyuvante del demandante o del
demandado, ser la incidental; esto es, se
oir previamente a la contraparte y con
lo que sta exponga o en su rebelda, el
tribunal resolver, incluso pudiendo recibir a prueba el incidente, la que recaer especialmente sobre el inters actual
en los resultados del pleito invocado por
el tercerista.
Los derechos del tercero coadyuvante, una vez reconocida su calidad de tal,
consisten, fundamentalmente, en los mismos que concede el artculo 16 a cada
una de las partes representadas por un
procurador comn, continuando el jui-

ejerciten las acciones que la misma ley se


encarga de sealar; a saber: tercera de
dominio, de posesin, de prelacin y de
pago;* y en los juicios ejecutivos especiales, como los destinados a realizar la prenda agraria, la prenda industrial, etc., en
los cuales no se admiten terceras de ninguna especie.

30. Clasificacin. Si volvemos a las terceras, en cuanto institucin de carcter


general, o sea, como aplicable a todo juicio, podemos decir que los terceros pueden intervenir en las siguientes calidades:
como coadyuvantes, como excluyentes y
como independientes.
Terceros coadyuvantes son aquellos que
hacen valer derechos armnicos con los
ejercidos por alguna de las partes directas, esto es, demandante o demandado
(art. 23, incs. 1 Y 2 CPC). Terceros excluyentes son aquellos que hacen valer derechos incompatibles con los de las partes
directas (art. 22 CPC). Terceros independientes son aquellos que, como el nombre lo
indica, hacen valer un inters independiente del que corresponde en el juicio a
las dos partes directas (art. 23, inc. final,
CPC).
31. Los terceros coadyuvantes. Los
terceros coadyuvantes, hemos dicho, son
aquellos que sostienen un inters armnico con los de cualquiera de las partes
directas del juicio. Habr, por consiguiente, tercero coadyuvante del demandante,
como tambin del demandado. Para que
proceda esta tercera ser indispensable
la existencia de un juicio ya iniciado y
que el tercero tenga inters actual en sus
resultados.
La ley, para evitar dificultades, se ha
encargado de definir lo que debe entenderse por inters actual, al prescribir que
se entender que hay inters actual siempre que exista comprometido un derecho y no una mera expectativa, salvo que
la ley autorice especialmente la interven-

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* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

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Manual de Derecho Procesal

cio en el estado en que se encuentre


(art. 23, inc. 10, CPC).
En otros trminos, el tercero coadyuvante podr hacer, separadamente de la
parte a quien ayuda, las alegaciones y rendir las pruebas que estime conducentes,
pero sin entorpecer la marcha regular del
juicio y usando de los mismos plazos concedidos a la parte principal o directa. Podr, asimismo, solicitar dichos plazos o
su ampliacin, o interponer los recursos
a que haya lugar, tanto sobre las resoluciones que recaigan en estas solicitudes,
como sobre cualquiera sentencia interlocutoria o definitiva (art. 16 CPC).
En la prctica se ha suscitado la duda
sobre si deben notificarse al tercero
coadyuvante toda clase de resoluciones
o nicamente las que recaigan en sus
propias solicitudes. Nos inclinamos por
la negativa, en atencin a que la ley ha
limitado sus derechos, no figurando entre ellos este ltimo que hemos sealado; a lo que cabe agregar que los terceros
son simples accesorios de la parte principal, siendo intiles estas notificaciones,
y que el legislador lo habra manifestado expresamente, si se hubiese sido su
pensamiento.

nes, deducir recursos, rendir pruebas, formular alegaciones, etc.


Para que tenga lugar la tercera excluyente es necesario que exista un juicio pendiente -as se desprende de lo prescrito en
el artculo 22 del Cdigo de Procedimiento Civil, al comenzar diciendo: "Si durante
la secuela del juicio..."- y que este tercero
invoque derechos incompatibles sobre la
cosa litigada con los de las otras partes.
Ejemplo: Juan demanda en juicio reivindicatorio a Pedro, respecto de un fundo, y se
hace parte en dicho juicio Diego, sosteniendo ser el dueo del referido fundo.
En estricta doctrina, si en un juicio se
presenta un tercero alegando derechos incompatibles sobre la cosa litigada con respecto a los de las otras partes, tal pretensin debiera tramitarse entre el tercero,
en calidad de demandante, y el demandante y demandado primitivos, en calidad
de actuales demandados. Sin embargo,
nuestro legislador no ha considerado as
este problema. En efecto, ha dispuesto que
el tribunal admitir las gestiones de este
tercero en la forma establecida por el artculo 16 y se entender que acepta todo
lo obrado antes de su presentacin, continuando el juicio en el estado en que se
encuentre (art. 22 CPC).
Basta indicar el sistema legal anterior
para apreciar su absurdo. Si el tercero excluyente tiene los mismos derechos de la
parte representada por el procurador comn, quiere decir que quedar entregado a merced de la marcha que quieran
imprimirle al juicio sus contrarios, esto
es, demandante y demandado primitivos.
La verdad es que la historia fidedigna del
establecimiento de la ley nos demuestra
que el legislador vio con malos ojos la
intervencin en juicio de terceros excluyentes y ha limitado en la forma antes
sealada sus derechos. Esta frmula del
artculo 22 del Cdigo de Procedimiento
Civil se adopt como transaccin frente
a la indicacin de suprimir de raz esta
institucin dentro de nuestro Cdigo.
En todo caso, no hay que olvidar que
la intervencin del tercero excluyente en
juicio es eminentemente facultativa, y que

32. Los terceros excluyentes. Ya hemos dicho que terceros excluyentes son
aquellos que hacen valer sobre la cosa
litigada derechos incompatibles con los
de las partes directas (art. 22 CPC).
El tercero excluyente se diferencia fundamentalmente del coadyuvante en que
mientras este ltimo es un verdadero accesorio de la parte demandante o demandada con quien colabora en el juicio, el
primero, en cambio, en realidad acciona
como verdadero demandante en contra
de demandante y demandado primitivos
en su propio y personal inters. Consecuencia de esta afirmacin es que el tercero excluyente, desde el momento en
que se le reconoce como tal en el juicio,
pasa a adquirir la calidad de parte y, por
consiguiente, tiene todos los derechos que
la ley otorga a los litigantes en juicio; por
ejemplo, ser notificados de las resolucio31

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Mario Casarino Viterbo

que se dicten en los casos de intervencin de terceros excluyentes, coadyuvantes o independientes en juicio, producirn
respecto de ellos los mismos efectos que
respecto de las partes principales (art. 24
CPC).
Ahora bien, como los ms importantes efectos que producen las resoluciones judiciales ejecutoriadas respecto de
las partes principales son la accin y la
excepcin de cosa juzgada, quiere decir
'que tambin los terceros podrn exigir
el cumplimiento o ejecucin de estas resoluciones; o bien, en caso de ser demandados en un nuevo juicio sobre la misma
materia y por las mismas partes que intervinieron en el litigio en que ellos actuaron en calidad de terceros, oponer la
excepcin de cosa juzgada como manera
de evitar la repeticin de un nuevo juicio
entre las mismas personas y respecto del
mismo objeto.

nada le impide a este tercero accionar


por cuerda separada.
33. Los terceros independientes. Los
hemos definido diciendo que son aquellos
que invocan, como el nombre lo indica,
un inters independiente del que han hecho valer en juicio las partes directas
(art. 23, inc. final, CPC).
Los terceros independientes fueron introducidos en nuestra legislacin procesal
civil por la Ley N 3.390, de 15 de julio de
1918, y la verdad es que a ellos se les aplican las mismas normas procesales de los
terceros excluyentes. Tambin tendrn dificultad en su actuacin dentro del pleito;
y como su intervencin no es obligatoria,
ms les convendr accionar en juicio separado, en vez de invocar la calidad de
terceros en un pleito ya iniciado.
34. Efecto de las resoluciones pronunciadas en las terceras. Las resoluciones

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Captulo Tercero

COMPARECENCIA ANTE LOS TRIBUNALES


SUMARIO: 1. La comparecencia; 11. La intervencin de abogado patrocinante;
111. Representacin ante los tribunales en casos especiales; IV. El mandato
judicial; V. El mandatario judicial o procurador comn.

I. La comparecencia

"Toda persona que deba comparecer en


juicio a su propio nombre o como representante legal de otra, deber hacerlo en
la forma que determine la ley". *
Se ha criticado, y con razn, el epgrafe de este ttulo II, que dice "De la
comparecencia en juicio", puesto que se
trata de normas contenidas en el libro 1
del Cdigo de Procedimiento Civil, las
que sabemos son de aplicacin comn a
todo procedimiento, con lo cual se dejara de mano la comparecencia ante los
tribunales en negocios voluntarios o no
contenciosos.
De all que sea preferible, por ms
comprensible y genrica, emplear la frase de la comparecencia ante los tribunales o ante la justicia, que la utilizada por
el Cdigo del ramo.

35. Concepto. La palabra comparecencia,jurdicamente, tiene un doble sentido: uno amplio y otro restringido.
Comparecencia, en sentido amplio, significa el acto de presentarse alguna persona ante el juez, ya sea espontneamente
para deducir cualquiera pretensin o para
hacerse parte en un negocio, ya en virtud de llamamiento o intimacin de la
misma autoridad que lo obligue a hacerlo para la prctica de alguna diligencia
judicial.
As, se dice que comparecen ante los
tribunales no slo las partes directas, sino
tambin las partes indirectas o terceros;
comparecen, adems, ante los tribunales
los interesados en los negocios pertenecientes a lajurisdiccin voluntaria; y comparecen, por ltimo, los peritos y los
testigos, los cuales, sabemos, son totalmente ajenos a las partes mismas.
En sentido restringido, en cambio, comparecencia es el acto de presentarse ante
los tribunales de justicia ejerciendo una
accin o defensa, o bien requiriendo su
intervencin en un acto perteneciente a
la jurisdiccin no contenciosa. Es en este
ltimo sentido en que, a continuacin,
emplearemos la palabra comparecencia.

37. Formas de comparecencia. Hay


dos formas clsicas de comparecencia ante
los tribunales: por s y por intermedio de
mandatario o apoderado.
Se comparece por s cuando, en nuestro
propio nombre o como representante legal de otro, actuamos ante los tribunales
sin necesidad de valernos de los servicios
o representacin de un tercero. A la inversa, se comparece por medio de mandatario
o apoderado cuando nuestros derechos o
los de nuestros representados legales se
hacen valer ante los tribunales por medio de un tercero, que recibe el nombre
de mandatario, apoderado o procurador.

36. Fuentes legales. La comparecencia ante los tribunales se halla reglamentada en el ttulo II del libro 1 del Cdigo
de Procedimiento Civil; y, muy en especial
en la Ley N 18.120, de 30 de abril de
1982, publicada en el Diario Oficial de 18
de mayo del mismo ao. El artculo 4 del
Cdigo de Procedimiento Civil prescribe:

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JURIDICA

DE CHILE

32

* Modificacin introducida por el artculo 4 0


de la Ley N 18.120. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
33

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DE CHILE

Mario Casarino Viterbo

Por esta razn tambin es que la comparecencia por s puede subclasijicarse en:
comparecencia por s en nuestro propio
nombre y comparecencia por s como representante legal de otro. Ejemplo del
primer caso: en mi calidad de dueo de
un inmueble, entablo una demanda reivindicatoria. Ejemplo del segundo caso:
en mi calidad de padre legtimo de un
hijo menor de edad y, por consiguiente,
de representante legal de ese hijo, entablo una demanda reivindicatoria respecto de un inmueble del cual l es dueo.
Sin embargo, ambas clases de comparecencia por s estn totalmente asimiladas ante la ley procesal; de tal manera
que el distingo tiene slo importancia
para los efectos de la ley de fondo o sustantiva.

vez, para poder desempear estos cargos,


deben reunir ciertas condiciones o requisitos de capacidad intelectual y de integridad moral.
39. Nuestro sistema de comparecencia ante los tribunales. El sistema de comparecencia ante los tribunales chilenos ha
variado fundamentalmente a travs del
tiempo, pues han sido tambin diversas
las normas legales que han existido so.bre el particular.
As:
a) En conformidad al artculo 400 de
la Ley de Organizacin y Atribuciones de los
Tribunales de 1875, ante los juzgados de
letras, cada parte poda comparecer por
s o por intermedio de apoderado, quien
no necesitaba reunir requisito legal alguno para desempear este cargo; ante las
Cortes de Apelaciones y ante la Corte Suprema, cada parte poda comparecer por
s o representada por un procurador del
nmero; y, en todo caso, el tribunal, cualquiera que ste fuere, poda exigir a la
parte que se hiciera representar por un
procurador, siempre que lo considerare
conveniente para la pronta y expedita
marcha del asunto de que estuviere conociendo.
b) El Cdigo de Procedimiento Civil del
ao 1902 estableci, en lneas generales,
el siguiente sistema: toda persona que tuviere que comparecer en juicio a su propio nombre o como representante legal
de otra, poda hacerlo por s o por apoderado (art. 5); si las partes estaban obligadas a litigar por medio de procurador
comn, y esta designacin la efectuaba el
tribunal, deba recaer forzosamente en
un procurador del nmero (art. 14); el
retiro de los expedientes para evacuar determinados trmites slo poda efectuarse por medio de un procurador del
nmero (art. 38); haba dos comparecencias estrictamente personales de la parte,
a saber, la destinada a prestar confesin
judicial y la primera comparecencia en el
juicio sobre consentimiento para contraer
matrimonio (arts. 375 y 774); en los juicios de mnima cuanta, esto es, los infe-

38. Sistemas tericos de comparecencia ante los tribunales. No siempre en


todas las legislaciones, ni menos en todos
los tiempos, se ha seguido un sistema uniforme en cuanto a la institucin procesal
de la comparecencia ante los tribunales.
En efecto, en ciertos casos se ha prohibido expresamente la comparecencia
ante los tribunales por medio de apoderado o mandatario. La comparecencia por
s, en nuestro propio nombre o como representante legal de otro, ha sido, pues,
dentro de este sistema, la nica forma de
comparecencia vlida, como manera de
eliminar tambin la institucin del mandatario o apoderado judicial.
En otro sistema se faculta a las partes
para comparecer por s o por medio de
apoderado; pero, al mismo tiempo, se encarga de ftiar ciertas condiciones o requisitos mnimos que deben poseer las
personas que deseen desempearse en
calidad de mandatarios o apoderados judiciales.
Un tercer sistema, ms riguroso que
el anterior, prohbe terminantemente la
comparecencia ante los tribunales en forma personal; de suerte que esta importante actividad procesal debe ser cumplida
por intermedio o a travs de mandatarios o apoderados judiciales, quienes a su

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por apoderado, sin que ste debiera reunir requisito o calidad especial alguna;
ante las Cortes de Apelaciones se poda
comparecer por s o por procurador del
nmero, pero el litigante rebelde deba
hacerlo, en todo caso, en esta ltima forma; ante la Corte Suprema se poda comparecer por s o por procurador del
nmero, salvo tratndose del litigante rebelde y de la comparecencia en los recursos de casacin en contra de sentencias
de segunda instancia pronunciadas en juicios de mayor cuanta, pues deba hacerse por medio de procurador del nmero;
y todo ello, sin perjuicio de las disposiciones especiales sobre designacin de
procurador comn, que deba recaer en
procurador del nmero, de la comparecencia estrictamente personal en la
confesin en juicio y en el primer comparendo en el juicio sobre consentimiento para contraer matrimonio, y del
mandatario en los juicios de mnima cuanta, que deba saber leer y escribir y tener
domicilio conocido.
c) En seguida, se dicta la Ley ~ 6.985,
de 8 de agosto de 1941, que modific
sustancialmente la Ley N 4.409, de 8 de
septiembre de 1928, cuyo texto definitivo fue fijado por Decreto Supremo
N 3.274, de 1 de septiembre de 1941,
conocido con el nombre de Ley Orgnica del Colegio de Abogados.
Dos rdenes de consideraciones motivaron la dictacin de dicha ley: la necesidad imperiosa que exista de alejar al
rabulismo o tinterillaje de los estrados judiciales, que abundaba enormemente con
el sistema de comparecencia por s o por
apoderado, puesto que ste no necesitaba cumplir con requisito alguno, por lo
menos en la primera instancia; y una razn de orden gremial, desde el momento en que, siendo la profesin de abogado
una funcin pblica y de carcter universitario, lo menos que poda exigir era que
el papel de representar en juicio se le
reservara exclusivamente a ella y tambin
a los futuros abogados o a los procuradores con ttulo oficial, como son los del
nmero.

riores a trescientos pesos, el procurador


deba reunir ciertos requisitos especiales,
o sea, saber leer y escribir y tener domicilio conocido (art. 864).
Como se ve, si examinamos el sistema seguido por la Ley de Organizacin y
Atribuciones de los Tribunales de 1875 y
por el Cdigo de Procedimiento Civil de
1902, se puede apreciar, sin gran esfuerzo, que este ltimo cambi radicalmente
el sistema de comparecencia ante las Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema,
pues poda hacerse por s o por medio
de apoderado, sin que ste reuniera requisito legal alguno. No era ste, por cierto, el espritu del legislador, y de all que
al poco tiempo de vigencia del Cdigo,
se dict la Ley N 1.676, de 1 de septiembre de 1904, que en su artculo nico dispuso: "En la Corte Suprema y en
las Cortes de Apelaciones ninguna parte
podr comparecer en juicio sino personalmente o representada por un procurador del nmero. El litigante declarado
rebelde slo podr comparecer ante estos tribunales representado por un procurador del nmero".
En consecuencia, esta ltima ley hizo
revivir el sistema de comparecencia ante
las Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema, establecido por la Ley Orgnica
de 1875, o sea, por s o por medio de
procurador del nmero; pero agreg un
caso ms de comparecencia slo por procurador del nmero, esto es, el del litigante declarado rebelde. Posteriormente,
el artculo 27 de la Ley N 3.390, de 15 de
julio de 1918, modific el texto del artculo 803 actual, antiguo 974 del Cdigo
de Procedimiento Civil, exigiendo que
para proseguir el recurso de casacin ante
la Corte Suprema, deducido en contra
de sentencias pronunciadas en segunda
instancia enjuicias de mayor cuanta, deba comparecerse por medio de procurador del nmero.
En resumen, a partir de la vigencia
de las leyes Nos 1.676 y 3.390, el sistema
nacional de comparecencia ante los tribunales era el siguiente: ante los jueces
de letras se poda comparecer por s o
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Mario Casarino Viterbo

d) Por ltimo, el artculo 2 de la Ley


N 17.590, de 31 de diciembre de 1971,
sustituy el artculo 398 del Cdigo Orgnico de Tribunales por el siguiente:
"Ante la Corte Suprema slo se podr
comparecer por abogado habilitado o por
procurador del nmero y ante las Cortes
de Apelaciones, las partes podrn comparecer personalmente o representadas
por abogado o por procurador del nmero. El litigante rebelde slo podr comparecer ante estos ltimos tribunales
representado por abogado habilitado o
por procurador del nmero".
En resumen, de acuerdo con el Cdigo Orgnico de Tribunales y con la Ley
N 18.120, sobre Comparecencia en juicio, de 30 de abril de 1982, publicada en
el Diario Oficial de 18 de mayo de 1982,*
para conocer nuestro actual sistema legal
de comparecencia ante los tribunales, ser
preciso distinguir tres clases diversas de
comparecencia: en primera instancia, en
segunda instancia y ante la Corte Suprema, dado que para cada una de ellas
existen reglas legales diferentes, segn pasamos a demostrar.

de jurisdiccin voluntaria, ante tribunales ordinarios, arbitrales y especiales en


la primera instancia, por cuanto hay despus reglas especiales sobre la comparecencia ante los tribunales de alzada y ante
la Corte Suprema. La disposicin en cuestin es sumamente amplia y no admite al
intrprete distingos de ninguna especie.
Dentro de los casos excepcionales que
autorizan la comparecencia personal de
las partes se encuentran los procedimientos contemplados en la Ley N 19.968 que
.crea los Tribunales de Familia, cuyo artculo 18 seala que "En los procedimientos que se sigan ante los juzgados de
familia, las partes podrn actuar y comparecer personalmente, sin necesidad de
mandatario judicial y de abogado patrocinante, a menos que el juez as lo ordene
expresamente, especialmente en aquellos
casos en que una de las partes cuente
con asesora de letrado.
De la misma forma la Ley N 19.866,
que moderniza la normativa reguladora de
los arrendamientos de predios urbanos introdujo modificaciones en la Ley N 18.101
Yen su numeral 10 dispuso que "Las partes podrn comparecer y defenderse personalmente, en primera instancia, en los
juicios cuya renta vigente al tiempo de interponerse la demanda no sea superior a
cuatro unidades tributarias mensuales."*

40. Comparecencia en primera instancia. Se halla establecida en la primera parte del inciso 1 del artculo 2 de la Ley
N 18.120, al decir: "Ninguna persona, salvo en los casos de excepcin contemplados en este artculo, o cuando la ley exija
la intervencin personal de la parte, podr comparecer en los asuntos y ante los
tribunales a que se refiere el inciso primero del artculo anterior, sino representadas por...". El artculo 1 de esa misma
ley, a su vez, indica entre esta clase de
asuntos los contenciosos y los no contenciosos, y como esta clase de tribunales,
"cualquier tribunal de la Repblica, sea
ordinario, arbitral o especial".
En consecuencia, est prohibida expresamente la comparecencia por s, es
decir, la comparecencia personal, en juicios sean civiles o penales y en gestiones

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41. Quines pueden representar vlidamente en primera instancia? As como


la ley prohbe la comparecencia personal
ante los tribunales en primera instancia,
en otros trminos, exige la comparecencia
por intermedio de apoderado o mandatario, buen cuidado tuvo tambin de sealar
a stos especiales requisitos o condiciones.
En efecto, slo pueden representar vlidamente ante los tribunales en la primera instancia las siguientes personas: los abogados habilitados para ejercer la profesin;
los procuradores del nmero; los mandatarios que designe la respectiva Corporacin de Asistencia judicial; los estudiantes

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actualmente inscritos en tercero, cuarto o


quinto ao de las Escuelas de Derecho de
las Facultades de Ciencias judicas y Sociales de alguna de las universidades autorizadas; o los egresados de esas mismas escuelas hasta tres aos despus de haber rendido
los exmenes correspondientes (art. 2,
incs.1y2,LeyN 18.120).*

debida constitucin de aquel dentro de


un plazo mximo de tres das. Extinguido este plazo y sin otro trmite, se tendr
la solicitud por no presentada para todos
los efectos legales. Las resoluciones que
se dicten sobre esta materia no sern susceptibles de recurso alguno" (art. 2,
inc. 4, Ley N 18.120).*
Este precepto, a pesar que de su simple lectura se desprende que se aplica
slo cuando el mandatario judicial no
rena las condiciones sealadas por la ley
para ser tal, ha sido ampliado en su aplicacin por los tribunales; pues se hace
uso de la sancin que en l se contempla, aun en el caso en que el mandato no
est legalmente constituido, por defectos
de forma, como sera, por ejemplo, la falta de autorizacin del secretario del tribunal que est conociendo de la causa,
cuando aquel se ha conferido mediante
declaracin escrita del mandante.

42. Cmo se acreditan estas calidades ante los tribunales? La calidad de abogado habilitado para el ejercicio de la
profesin, mediante el comprobante de
pago de la patente municipal respectiva,
requisito consagrado por el artculo 3 del
Decreto Ley N 3.637, de 4 de marzo de
1981, publicado en el Diario Oficial de
10 de marzo del mismo ao;** la del procurador del nmero, mediante el decreto
supremo que lo designa en tal carcter;
la de mandatario de una Corporacin de
Asistencia judicial, con los autos en los
cuales consta tal designacin; y la de estudiante de tercero, cuarto o quinto ao
o de egresado de las Escuelas de Derecho
de las Facultades de Ciencias judicas y
Sociales de alguna de las universidades
autorizadas, mediante certificado extendido, a peticin verbal del interesado, por
la autoridad universitaria competente, en
el que conste el hecho de estar vigente la
matrcula o la fecha de egreso, en su caso
(art. 2, Ley N 18.120).***

44. Delegacin de mandatos, exhortos y mandatos con administracin de bienes. A objeto de evitar toda clase de dudas
al respecto y de extender en lo posible la
prohibicin de comparecencia personal
ante los tribunales en la primera instancia, el inciso 5 del artculo 2 de la Ley
N 18.120, sobre Comparecencia en juicio, establece: "Lo dispuesto en este artculo se aplicar tambin a la delegacin
del mandato y a las autorizaciones para
diligenciar exhortos. En este ltimo caso,
las calidades a que se refiere el inciso
primero de este artculo se acreditarn
ante el tribunal exhortado". *
En otros trminos, tanto el delegado
judicial como el encargado de la tramitacin de un exhorto deben reunir las mismas calidades exigidas por la ley para ser
mandatario ante los tribunales en la primera instancia, o sea, abogado habilitado para ejercer la profesin, procurador
del nmero, etc.
El inciso 7 de este mismo artculo, *
por su parte, se coloca en el caso, de or-

43. Facultades del tribunal. No slo


se preocupa la ley de establecer quines
pueden representar vlidamente a otro
ante los tribunales y en la primera instancia, sino que, adems, se coloca en el caso
que el mandato judicial se hubiere otorgado en favor de persona que no rena
las calidades o condiciones antes sealadas. Para ello dispuso: "Si al tiempo de
pronunciarse el tribunal sobre el mandato, ste no estuviere legalmente constituido, el tribunal se limitar a ordenar la

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** Ver N 511 del tomo II de este Manual.
*** Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

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dinaria ocurrencia, de que una persona


confiera a otra mandato con administracin de bienes y con facultad expresa de
representarla enjuicio. Este mandato, en
principio, la ley no lo prohbe; pero establece que si el mandatario no fuere abogado habilitado para el ejercicio de la
profesin o procurador del nmero, "deber delegarlo, en caso necesario, en persona que posea alguna de estas calidades".
Luego, se restringe el campo de actuacin de las dems personas habilitadas
para comparecer ante los tribunales en
la primera instancia, en un caso tan particular como el sealado; esto es, de los
estudiantes de Derecho, los egresados, y
los apoderados de las Corporaciones de
AsistenciaJudicial. *
45. Caso del mandatario o delegado
que carece de facultades especiales. El inciso 6 del artculo 2 de la Ley N 18.120,
sobre Comparecencia en Juicio, se preocupa de reglamentar otra situacin que
es de bastante frecuencia en la prctica,
y que, al no haberlo hecho, se habra prestado a inconvenientes realmente insubsanables.
En efecto, por un lado el artculo 2,
en su inciso 10, prohbe la comparecencia personal ante los tribunales en primera instancia y slo la permite por
intermedio de alguna de las personas habilitadas que all mismo se indican; pero,
por otro lado, el artculo 7 del Cdigo
de Procedimiento Civil dispone que, sin
expresa mencin, no se entienden conferidas al mandatario las facultades que en
seguida enumera.
Ahora bien, imaginemos que el mandante no desee conferir al mandatario
algunas de aquellas facultades que requieren de mencin expresa para estimarlas
conferidas, pero que necesita, en cambio, este ltimo hacer uso de ellas, cmo
podra efectuarlo legalmente?
El legislador zanj la dificultad en la
forma siguiente: "Si el mandatario o de-

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legado no se le hubieren conferido todas


o algunas de las facultades que se indican en el inciso segundo del artculo 7
del Cdigo de Procedimiento Civil, la parte firmar con aquel los escritos que digan relacin con tales facultades, ante el
secretario del tribunal o el jefe de la unidad administrativa que tenga a su cargo
la administracin de causas en el caso de
los juzgados de garanta y de los tribunales orales en lo penal (art. 2, ine. 6, Ley
N 18.120).*
46. Excepciones a la comparecencia
por medio de mandatario habilitado en
la primera instancia. A pesar de los claros fundamentos de la regla general que
prohbe la comparecencia ante los tribunales en forma personal y que, por consiguiente, obliga esta comparecencia en la
primera instancia por intermedio de mandatario habilitado, el legislador se vio en
la necesidad de establecer, al mismo tiempo, ciertas excepciones a aquella regla,
justificadas en ciertos casos por la cuanta del negocio, en otros, por la naturaleza del mismo; y en otros, en fin, por la
dificultad material de la parte para obtener un mandatario o procurador judicial
habilitado.
Estas excepciones son las siguientes:
1 Cuando la ley exige la intervencin personal de la parte. Se halla establecida esta
primera excepcin en el inciso 1 del artculo 2 de la Ley N 18.120, sobre Comparecencia enjuicio, al disponer: "Ninguna
persona, salvo en los casos de excepcin
contemplados en este artculo, o cuando
la ley exija la intervencin personal de la
parte, podr comparecer...".* Ejemplos tpicos de comparecencia personal de la parte, exigida por la ley, son: el comparendo
de conciliacin (art. 264 CPC) y la diligencia de absolucin de posiciones o confesin judicial (art. 385 CPC).
2 Cuando el juez autoriza la comparecencia personal para la iniciacin y secuela de

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un juicio. Esta segunda excepcin la consagra el inciso 3 del artculo 2 de la Ley


N 18.120, sobre Comparecencia en Juicio, al disponer: "Para la iniciacin y secuela del juicio podr, sin embargo,
solicitarse autorizacin para comparecer
y defenderse personalmente. El juez podr concederla atendida la naturaleza y
cuanta del litigio o las circunstancias que
se hicieren valer, sin perjuicio de exigir
la intervencin de abogados, siempre que
la correccin del procedimiento as lo
aconsejare. Las resoluciones que se dicten en esta materia slo sern apelables
en el efecto devolutivo".*

res a dos unidades tributarias mensuales,


el Servicio exija por resolucin fundada la
intervencin de abogados; la Contralora
General de la Repblica; la Cmara de Diputados y el Senado en los casos de los
artculos 48 y 49 de la Constitucin Poltica
de la Repblica; en los juicios cuya cuanta
no exceda de media unidad tributaria mensual; en las causas electorales; en los recursos de amparo y proteccin; respecto del
denunciante en materia criminal; en las
solicitudes en que aisladamente se pidan
copias, desarchivos y certificaciones; respecto de los martilleros, peritos, depositarios, interventores, secuestres y dems
personas que desempeen funciones anlogas, cuando sus presentaciones tuvieren
por nico objeto llevar a efecto la misin
que el tribunal les ha confiado o dar cuenta
de ella (art. 2, ine. 11, Ley N 18.120); Y
d) En las ciudades donde rijan las
obligaciones establecidas por el artculo 2
de la Ley N 18.120, sobre Comparecencia en Juicio, y no existieren entidades
pblicas o privadas que presten asistencia jurdica o judicial gratuita, las personas notoriamente menesterosas, a juicio
del tribunal, sern representadas gratuitamente por el abogado de turno (art. 2,
ine. 13, Ley N 18.120).*

3 Cuando la propia ley libera expresamente de esta obligacin. Esta excepcin la

consagra el inciso 1 del artculo 2 de la


Ley N 18.120, sobre Comparecencia en
Juicio. Son numerosos los casos y pueden resumirse as:
a) En aquellos departamentos** en
que el nmero de abogados en ejercicio
sea inferior a cuatro, hecho que determinar la Corte de Apelaciones correspondiente (art. 2, inc. 9, Ley N 18.120);
b) En las solicitudes sobre pedimentos de minas que se formulen ante los
tribunales, sin perjuicio de cumplirse las
exigencias que establece esta ley respecto
de las tramitaciones posteriores a que den
lugar (art. 2, ine. 10, Ley N 18.120);
c) En los asuntos de que conozcan
los jueces de subdelegacin y distrito;***
los alcaldes; los jueces de Polica Local,
salvo en los asuntos sobre regulacin de
daos y perjuicios de cuanta superior a
cuatro unidades tributarias mensuales; los
juzgados de menores; los rbitros arbitradores; el Servicio de Impuestos Internos,
salvo que, tratndose de asuntos superio-

47. Comparecencia en la segunda instancia. Dispone el actual artculo 398 del


Cdigo Orgnico de Tribunales que ante
las Cortes de Apelaciones las partes podrn comparecer personalmente o representadas por abogado o por procurador
del nmero.
Hay, por lo tanto, dos formas de comparecencia en la segunda instancia: personalmente, o bien representado por
abogado o por procurador del nmero.
Exceptase de la regla anterior el caso
del litigante rebelde, el cual slo puede
comparecer por abogado habilitado o por
procurador del nmero.
La expresin abogado consignada en
la regla general habr que entenderla en

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** De acuerdo a lo previsto en el art. 2 de la
Ley N 18.776, la referencia que se efecta a los "departamentos" como territorio jurisdiccional se debe
entender hecha a la "comuna o agrupacin de comunas" que constituyan el territorio del respectivo
tribunal.
*** Losjueces de subdelegacin y distrito fueron suprimidos por la Ley N 18.776.

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el sentido de habilitado, pues no hay razn valedera para diferenciarla con la


empleada en la excepcin, o sea, en el
caso del litigante rebelde.
Al decir Cortes de Apelaciones, ser
necesario tambin entender por tales a la
Corte Marcial, a la Corte Naval y a la Corte de Aeronutica, hoy reemplazada esta
ltima por la Corte Marcial, ya que el precepto en referencia, esto es, el artculo 398
del Cdigo Orgnico de Tribunales, legisla acerca de la comparecencia en la segunda instancia, sin que sea lcito
distinguir la clase o naturaleza del tribunal de alzada en el cual se va a aplicar
dicha norma.

casos excepcionales, y que tambin se puede comparecer en esta forma en segunda


instancia, siempre que no se haya declarado la correspondiente rebelda. Imaginemos ahora que, en el intertanto, fallezca
aquella parte que litigaba por s qu suerte corre el proceso?
La solucin la da el artculo 5 o del Cdigo de Procedimiento Civil al disponer:
"Si durante el juicio fallece alguna de las
partes que obre por s misma, quedar
s.uspenso por este hecho el procedimien, to, y se pondr su estado en noticia de los
herederos para que comparezcan a hacer
uso de su derecho en un plazo igual al de
emplazamiento para contestar demandas,
que conceden los artculos 258 y 259".
Esta disposicin es de toda lgica y
justicia; su fundamento descansa en la aplicacin del conocido aforismo jurdico que
dice que "al impedido no le corre plazo".
El fallecimiento de la parte que obre
por s misma puede producirse "durante
el juicio"; esto es, en el lapso comprendido entre la notificacin de la demanda y
la dictacin de la sentencia de trmino,
sea que el juicio se halle en nica, primera o segunda instancia y cualquiera que
fuese la forma en que se hubiera iniciado, o sea, mediante demanda o gestiones
preparatorias, ya de la va ordinaria, ya
de la va ejecutiva. Excluimos la casacin,
por cuanto sabemos que ante la Corte
Suprema slo se puede comparecer por
abogado habilitado o por procurador del
nmero; eS decir,jams personalmente.
Ahora bien, el fallecimiento de la parte que obre por s produce el efecto de
que por ese solo hecho queda suspendido el procedimiento. En otros trminos,
se paralizan el juicio, los diversos trmites y actuaciones de que se compone y,
muy especialmente, los plazos. Se trata,
pues, en este ltimo caso, de una excepcin a la regla consignada en el artculo 339 del Cdigo de Procedimiento Civil,
que dice que el trmino probatorio no se
suspender en caso alguno.
Producido el efecto anterior, esto es,
la suspensin del procedimiento, nace
para la parte contraria la obligacin de po-

48. Comparecencia ante la Corte Suprema. Ante la Corte Suprema slo se


podr comparecer por abogado habilitado o por procurador del nmero. As lo
dispone perentoriamente el artculo 398
del Cdigo Orgnico de Tribunales.
La disposicin en referencia es clara,
amplia y terminante. En otras palabras,
ante la Corte Suprema no cabe hablar de
comparecencia personal, sea a nuestro
propio nombre, sea como representante
legal de otra persona: siempre habr que
hacerlo por medio de abogado habilitado o de procurador del nmero. No importa el negocio de que se trate, la instancia en que l deba ser conocido o la
situacin procesal de la parte compareciente: siempre ella deber efectuarse a
travs o por conducto de un abogado habilitado o de un procurador del nmero.
El legislador ha querido entregar esta
importante funcin de la comparecencia
a nombre de otro en los negocios judiciales de que deba conocer el Tribunal
Supremo, a los abogados habilitados y a
los procuradores del nmero, por su carcter de colaboradores y de funcionarios auxiliares de la administracin de
justicia, respectivamente.

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49. Interrupcin de la instancia por


fallecimiento de alguna de las partes que
obre por s. Hemos visto que en primera
instancia se puede comparecer por s en

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Manual de Derecho Procesal

mente el procedimiento, sino que, siendo el fallecimiento del mandatario una


causal de expiracin del mandato, la parte que desee activar el juicio tendr que
pedir que el otro litigante nombre nuevo
mandatario, so pena de incurrir en nulidad del procedimiento, al continuarse con
un mandatario fallecido. Los herederos
de este ltimo, por su parte, tendrn tambin la obligacin de poner el hecho en
conocimiento del mandante, para que
adopte las medidas conducentes a la defensa de sus derechos, bajo la sancin de
responder de la correspondiente indemnizacin de perjuicios.

ner el estado del juicio en noticia de los


herederos de la parte fallecida, quienes
tendrn el derecho de comparecer en el
trmino para contestar demandas que
conceden los artculos 258 y 259; o sea,
en el mismo plazo que hay para contestar la demanda en el juicio ordinario de
mayor cuanta, que ser de quince das,
de dieciocho das, o de dieciocho das
ms el aumento de la tabla de emplazamiento, segn el caso. Creemos tambin
que se trata de un trmino fatal, dadas
las expresiones de que se vale el legislador y por tratarse de un plazo contemplado en el Cdigo de Procedimiento
Civil de acuerdo a lo establecido en su
artculo 64.
La disposicin que estamos analizando se pone en el caso de que existan herederos de la parte litigante fallecida; pero
bien puede acontecer que nadie haya
aceptado la herencia de ese causante. En
tal evento, la contraparte tiene dos derechos que ejercitar para que el juicio siga
su marcha normal; pedir a los herederos
que manifiesten si aceptan o no la herencia del causante, al tenor de lo prescrito
en el artculo 1232 del Cdigo Civil, o
bien solicitar que se declare yacente la
herencia y se le nombre el correspondiente curador. Si los herederos aceptan la herencia, se les practica la notificacin en la
forma establecida por el artculo 50 que
estamos analizando. Si los herederos, en
cambio, repudian la herencia, se la declara yacente, se le nombra curador, y a ste
se le practica la notificacin a que alude
el artculo 50, siguindose con l la causa.
Si fallece durante el juicio alguna de
las partes que obre por s, y se contina
en su tramitacin, sin cumplir con la obligacin de poner su estado en conocimiento de los herederos, estimamos que -aun
cuando la ley no lo dice expresamentela sancin para esta situacin irregular
debe ser la nulidad procesal de todo lo
obrado con posterioridad, la que podr
ser pedida por los herederos en cualquier
estado del juicio.
y si el que fallece es el mandatario judicial? En este caso no se suspende propia-

11. La intervencin de abogado


patrocinante

50. Concepto. Esta institucin, en el


fondo, viene a limitar el derecho de comparecencia ante los tribunales. Tal como
est establecida en la actualidad en nuestra legislacin, pensamos que es difcil
que pueda encontrarse en otro pas.
Podemos definir la intervencin de
abogado patrocinante diciendo que es
una formalidad exigida por la ley procesal para comparecer vlidamente ante los
tribunales, en cualquiera clase de negocios judiciales, y en virtud de la cual se
designa a un abogado habilitado para ejercer la profesin a objeto de que se haga
cargo del patrocinio del negocio en cuestin, quien tambin lo acepta.
La intervencin de abogado patrocinante es, pues, un acto bilateral habilitante para actuar vlidamente ante los
tribunales, y que debe constar en el proceso en forma solemne, como ms adelante tendremos ocasin de apreciar.
51. Sistemas tericos de intervencin
de abogado patrocinante. Dos sistemas
fundamentales se han seguido en las diversas legislaciones procesales sobre el
particular.
El primer sistema, que deja amplia libertad a las partes litigantes para hacerse
asesorar o no por un letrado en la defen41

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Mario Casarino Viterbo

fensas orales ante las Cortes de Apelaciones, que podan ser hechas por la parte o
por su abogado (art. 225 (450.
Esta situacin se mantuvo hasta la dictacin de la Ley N 4.409, de 8 de septiembre de 1928, sobre Colegio de
Abogados, que alter fundamentalmente
el sistema anterior. En efecto, en el artculo 40 dispuso que la primera presentacin de cada parte, en todo asunto
contencioso civil ante los tribunales ordi,narios, deba llevar la indicacin y firma
de un abogado inscrito en el Registro respectivo, no inhabilitado para el ejercicio
de la profesin, quien deba hacerse responsable de su patrocinio.
Dicha formalidad se entenda cumplida, de acuerdo con las normas reglamentarias pertinentes, exigiendo al
abogado patrocinante no slo la firma,
sino tambin su designacin, con indicacin del nombre, apellido, domicilio, nmero de inscripcin en el Registro de la
Orden y nmero de su patente al da.
Escapaban, por lo tanto, a la exigencia de abogado patrocinante, los siguientes asuntos: los penales, los no contenciosos, los que se ventilaban ante los
tribunales arbitrales y especiales, y adems, segn esa misma ley, los que se tramitaban ante los juzgados inferiores, ante
juzgado en que existieren menos de cinco abogados habilitados para ejercer la
profesin y en aquellos negocios en que
el propio juez liberaba de esta obligacin.
Posteriormente, la Ley N 6.985, de 8
de agosto de 1941, fue an ms all en
esta importante materia, y dispuso: "La
primera presentacin de cada parte o interesado en asuntos contenciosos o no
contenciosos ante cualquier tribunal de
la Repblica, sea ordinario, arbitral o especial, deber ser patrocinada por un abogado habilitado para el ejercicio de la
profesin" (art. 40, inc. l).
Con fecha 30 de abril de 1982 se dicta la Ley N 18.120, que se publica en el
Diario Oficial de 18 de mayo del mismo
ao. Esta ley viene en establecer las normas sobre comparecencia en juicio que
actualmente nos rigen. Respecto de la in-

sa tcnica de sus derechos ante los tribunales; salvo tratndose de las defensas orales ante los tribunales superiores de
justicia, y cada vez que el tribunal as lo
exija para la mayor seriedad del procedimiento.
El segundo sistema, diametralmente
opuesto al anterior, en virtud del cual se
obliga a todo litigante en negocios contenciosos o a todo in teresado en negocios pertenecientes a la jurisdiccin voluntaria, a que tenga que recurrir a los
servicios de un letrado para que lo asesore tcnicamente en su defensa o gestin,
sin cuya formalidad no puede actuar de
manera vlida en el negocio judicial de
que se trate.

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52. Nuestro sistema de intervencin


de abogado patrocinante. Ha variado, naturalmente, a travs del tiempo, segn las
diversas legislaciones que han regido.
La Ley de Organizacin y Atribuciones de
los Tribunales de 1875, junto con reconocer a los abogados la altsima misin de
ser colaboradores de la administracin de
justicia y de reservarles la funcin de defender a las partes ante los tribunales superiores, dej en amplia libertad a los
litigantes para hacerse asesorar o no en
la primera instancia por un abogado patrocinante. El juez, por su parte, tena la
facultad de obligar a alguna o algunas de
las partes litigantes de hacerse asesorar
por un abogado, en caso que la marcha
regular y expedita del juicio as lo requiriera (art. 406). En consecuencia, ante las
Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema, la defensa por intermedio de abogado patrocinante era obligatoria; no as
ante los dems tribunales, en que las partes litigantes quedaban en completa libertad de accin, a menos que el juez
hiciera uso de la facultad de oficio antes
sealada.
El Cdigo de Procedimiento Civil de 1902
respet el sistema anterior; salvo tratndose de la interposicin del recurso de
casacin, en que exigi firma de abogado patrocinante (art. 772 (946, so pena
de ser declarado inadmisible, y de las de-

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JURIDICA

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Manual de Derecho Procesal

tervenCln de abogado patrocinante , el


artculo 10 de la Ley N 18.120 repite textualmente lo sealado por el artculo 40,
inciso 10, de la Ley del Colegio de Abogados anteriormente transcrito. *
En consecuencia, actualmente la intervencin de abogado patrocinante en
los negocios judiciales es obligatoria y
amplsima; esto es, se exige en cualquiera clase de asuntos y ante cualquier tribunal de la Repblica, sea ordinario,
arbitral o especial, pero sin peIjuicio de
las excepciones legales que sealaremos
ms adelante.

una profesin u oficio, ni para el desempeo de un cargo de cualquiera naturaleza que ste sea, como para ningn otro
efecto, el estar afiliado o pertenecer a un
colegio profesional o asociacin o figurar inscrito en los registros que stos mantengan.
Respecto de la obligacin de sealar
el nmero del recibo de su patente al
da, actualmente tampoco es requisito
para el cumplimiento de la obligacin de
ser patrocinado, por abogado habilitado
para el ejercicio de la profesin, toda vez
que el artculo 1o, inciso 2, de la Ley
N 18.120, se limita a determinar como
requisitos para tal efecto: la firma, el nombre, apellidos y domicilio del abogado.
Sin embargo, el Decreto Ley N 3.637, de
4 de marzo de 1981, publicado en el Diario Oficial de 10 de marzo del mismo
ao, indica la contribucin de patente
municipal como requisito para el ejercicio de la profesin de abogado, al establecer en su artculo 3: "El ejercicio de
la profesin de abogado estar..sujeto a
una contribucin de patente municipal,
que se cancelar semestralmente y cuyo
monto anual ser equivalente al valor de
una unidad tributaria. Constituir ingreso municipal, percibindose en las Tesoreras Comunales o Municipales en que
el abogado resida. Derganse los artculos 45, 46, 47, 49 Y50 de la Ley N 4.409
Ysus modificaciones".
En conclusin, actualmente se entiende cumplida la obligacin de sealar abogado patrocinante con el hecho de poner
el abogado su firma, indicando adems su
nombre, apellidos y domicilio. El pago de
la patente municipal respectiva es requisito o condicin para ejercer la profesin
de abogado, establecindose como sancin
para el caso de falta de pago oportuno de
la patente, la inhabilidad del abogado para
el ejercicio de la profesin, pudiendo cesar esta inhabilidad con su pago (art. 48
Ley del Colegio de Abogados). * Sin per-

53. Cumplimiento de la obligacin de


ser patrocinado por abogado. La obligacin de las partes litigantes o de los interesados en los negocios no contenciosos,
de ser patrocinados por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, se
entiende cumplida "por el hecho de poner el abogado su firma, indicando adems su nombre, apellidos y domicilio"
(art. l, inc. 2, Ley N 18.120). Antiguamente, y bajo la vigencia del artculo 40
de la Ley del Colegio de Abogados, el
cumplimiento de la obligacin de ser patrocinado por abogado exiga, adems de
los requisitos anteriormente sealados,
indicar el nmero de su inscripcin en el
Registro de la Orden y el nmero del
recibo de su patente al da.
Respecto de la exigencia de sealar
el nmero de inscripcin en el Registro
de la Orden, actualmente no es requisito
para el cumplimiento de la obligacin de
ser patrocinado por abogado habilitado
para el ejercicio de la profesin, por las
siguientes razones:
a) Porque el artculo 40 de la Ley
del Colegio de Abogados, que exiga este
requisito, fue tcitamente derogado por
el artculo 1 de la Ley N 18.120, sobre
Comparecencia enjuicio; y
b) Porque a partir de la vigencia de
los decretos leyes Nos 3.621 y 3.637, no
puede ser requisito para el ejercicio de

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* Ver N 511 del tomo 11 de este Manual. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

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Mario Casarino Viterbo

gaClon emana de la propia esencia del


patrocinio y la responsabilidad que ella
engendra, en relacin con el cliente, ser
de orden civil o penal, y aun profesional,
frente a toda persona que fuere afectada
por un acto desdoroso, abusivo o contrario a la tica, la que podr recurrir a los
tribunales de justicia, segn tuvimos oportunidad de anotarlo al estudiar en el
tomo Il de este Manual la responsabilidad del abogado frente a su cliente;
b) Faculta al abogado patrocinante para
tomar la representacin de su patrocinado en cualquiera de las actuaciones, gestiones o trmites de las diversas instancias
del juicio o asunto (art. 1, inc. 3, Ley
N 18.120);*y
c) Faculta al abogado patrocinante para
comparecer a nombre del cliente ante la
Corte Suprema y ante las Cortes de Apelaciones (art. 398 COT).
La jurisprudencia, sin embargo, ha limitado el alcance del precepto sealado
en la letra b), en el sen tido de que dicha
representacin no es vlida cuando ella
tiene la virtud de hacer producir efectos
permanentes en el proceso; por ejemplo, cuando se pretende interponer un
recurso.

juicio de las conclusiones anteriores, y con


un sentido prctico, se recomienda indicar el nmero del recibo de su patente al
da.
Ahora bien, si no se cumple con los
requisitos sealados en el artculo 1 0, inciso 2, de la Ley N 18.120, vale decir,
firma, nombre, apellidos y domicilio del
abogado, no podr ser proveda la primera presentacin y se tendr por no presentada para todos los efectos legales. Las
resoluciones que al respecto se dicten no
sern susceptibles de recurso alguno
(art.1, inc. 2, Ley N 18.120).*

54. Excepciones. No rige la obligacin de ser asistido por abogado patrocinante habilitado para el ejercicio de la
profesin, en los siguientes casos:
a) Cuando el juez ha autorizado a la
parte para defenderse personalmente
(art. 2, inc. 1 0, Ley N 18.120);
b) En los lugares en que hay menos
de cuatro abogados habilitados para el
ejercicio de la profesin (art. 2, inc. 9,
Ley N 18.120);
c) En los juicios, recursos o asuntos
que enumera el artculo 2, incisos 10 y
11, de la Ley N 18.120, esto es, en los
que tampoco se exige comparecer por
medio de procurador habilitado; y
d) En las ciudades donde no existieren entidades pblicas o privadas que presten asistencia jurdica o judicial gratuita y
en que las personas notoriamente menesterosas sean defendidas por abogados de
turno (art. 2, inc. 13, Ley N 18.120).*
e) En todos aquellos casos en que leyes especiales admitan la comparecencia
personal de las partes (por ej., Ley
N 19.968 que crea los Tribunales de Familia).

56. Cesacin o expiracin del patrocinio. Desde luego, existe un principio


fundamental en orden a que el abogado
conserva el patrocinio y, por consiguiente, su responsabilidad, mientras en el proceso no haya constancia o testimonio de
la cesacin de dicho patrocinio (art. 1,
inc. 3, Ley N 18.120).*
Ahora bien, son causales de cesacin
o expiracin del patrocinio del abogado:
a) La renuncia del abogado. En este
caso pesa una importante obligacin sobre el abogado que no desea continuar
atendiendo a su cliente: al formular la
renuncia, deber ponerla en conocimiento de su patrocinado, junto con el estado
del negocio, y conservar su responsabilidad hasta que haya transcurrido el trmi-

55. Efectos del patrocinio. Constituido legalmente el patrocinio, produce los


siguientes efectos:
a) Hace responsable al abogado de la
marcha y resultado del pleito. Esta obli-

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Manual de Derecho Procesal

no de emplazamiento desde la notificacin de su renuncia, salvo que antes se


haya designado otro patrocinante (art. 1,
inc. 4, Ley N 18.120).
b) El fallecimiento del abogado. Si esto
ocurre, el interesado deber designar otro
en su reemplazo en la primera presentacin que hiciere, en la forma y bajo la
sancin que se indica en el inciso 2 del
artculo 1 de la Ley N 18.120 (art. 1,
inc. 5, Ley N 18.120).* Recordemos que
si el que fallece es el cliente, el abogado
siempre conserva el patrocinio, pues, de
conformidad con el artculo 529 del Cdigo Orgnico de Tribunales, no termina
por la muerte del mandante el mandato
de los abogados; y
c) La revocacin del patrocinio. Este es
el acto por el cual el patrocinado o cliente deja sin efecto la designacin de abogado patrocinante que haba efectuado.
As como el mandato es esencialmente
revocable, tambin lo es la designacin
de abogado patrocinante, puesto que ella,
en el fondo, no es sino la constitucin de
un mandato. Creemos que esta revocacin puede ser expresa o tcita. Expresa,
cuando el patrocinado o cliente la manifiesta en trminos claros y explcitos, y
tcita, cuando se deduce de su propia conducta, como ser, el hecho de designar un
nuevo abogado patrocinante. Claro est
que esto ltimo, desde el punto de vista
de la tica profesional, no debe ser aceptado por el nuevo patrocinante; a menos
que se haga con la aceptacin del primero y previa renuncia o revocacin expresa y en forma legal.

de que durante el juicio fallezca alguna


de las partes que obre por s misma; y
vimos tambin que obra por s misma
aquella parte que acta a su propio nombre o como representante legal de otra.
En cambio, el artculo 9 de ese mismo
Cdigo se coloca ahora en el caso de que
durante el juicio termine esa representacin legal: qu suerte corre mientras tanto el proceso? Dice este ltimo precepto:
"Si durante el curso del juicio termina
por cualquiera causa el carcter con que
una persona representa por ministerio de
la ley derechos ;:yenos, continuar no obstante la representacin y sern vlidos los
actos que ejecute, hasta la comparecencia
de la parte representada, o hasta que haya
testimonio en el proceso de haberse notificado a sta la cesacin de la representacin y el estado del juicio. El representante
deber gestionar para que se practique esta
diligencia dentro del plazo que el tribunal designe, bajo pena de pagar una multa de un cuarto a un sueldo vital* y de
abonar los perjuicios que resulten".
Aqu, entonces, la regla es diversa a la
contenida en el artculo 5 del Cdigo
de Procedimiento Civil. La terminacin
por cualquiera causa del carcter con que
una persona representa por ministerio de
la ley derechos ajenos, no suspende el
curso del juicio. Por una ficcin dellegislador la representacin contina hasta
que se produzcan dos eventos: la comparecencia misma de la parte representada,
o la constancia en el proceso de haberse
notificado a ella la cesacin de la representacin y el estado del juicio.
La parte final del artculo que comentamos alude a un plazo dentro del cual

III. Representacin ante los tribunales


en casos especiales

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* Modificado en la forma que aparece en el


texto por el artculo 2, letra a), del Decreto Ley
N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Diario Oficial de 29 del mismo mes y ao. Ver el Decreto Supremo de Justicia N 51, de 17 de enero de
1982, publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero siguiente, que [tia la tabla de conversin de sueldos vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a
lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley N 18.018,
de 14 de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

57. Terminacin de la representacin


legal de alguna de las partes en el curso
del juicio. El artculo 5 del Cdigo de
Procedimiento Civil, el cual en su oportunidad analizamos, se pone en el caso

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* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

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deber notificarse a la parte representada legalmente, la cesacin de la representacin y el estado del juicio. Creemos
que este plazo puede fijarse de oficio o a
peticin de parte, en especial a solicitud
de la contraparte que desea continuar la
normal marcha del proceso.
Si dentro de este plazo no se practica
la notificacin en referencia, el ex representante legal incurre en una doble sancin: multa de un cuarto a un sueldo vital*
y pago de los peIjuicios que de su conducta resulten. Hubiere sido preferible
f~ar un plazo semejante al del artculo 5
y no verse obligado el ex representado a
tomar el pleito en el estado en que se
encuentre; fuera de su derecho a exigir
la correspondiente indemnizacin de perjuicios por la demora del ex representante legal en cumplir con las obligaciones
antes sealadas.

jurdicas de Derecho Privado, tanto a


aquellas que persiguen fines de lucro, o
sea, las sociedades, como a las que no los
persiguen, a saber, las corporaciones y las
fundaciones. Las personas jurdicas de Derecho Pblico sern representadas judicialmente, en cambio, por la persona o
personas a quienes la ley de su respectiva
creacin les haya atribuido esta facultad
(ejemplo: el rector por la Universidad de
Chile).
La razn de ser o fundamento de este
precepto es evitar las dificultades que en
la prctica se presentaban cuando se deba litigar con una persona jurdica de Derecho Privado; pues se haca difcil saber
a ciencia cierta quin la representaba judicialmen te y cules eran las facultades
de su personero. Como acertadamente
ha dicho un autor, la representacin judicial de las personas jurdicas no siempre estaba establecida en los estatutos, en
pocas ocasiones era conferida a sus gerentes, o casi siempre les era reservada a
sus directores.
Hoy ya no se presenta cuestin alguna al respecto. Por expresa disposicin
de la ley, el gerente o administrador representa judicialmente a las sociedades
civiles o comerciales, y el presidente, a
las corporaciones o fundaciones con personalidad jurdica. El artculo original dice
erradamente "personera". Y esta representacin judicial la tienen, cualquiera
que sea la limitacin contenida en los estatutos o actos constitutivos de la sociedad o corporacin. Se trata, pues, de una
medida legislativa tendiente a favorecer
los derechos de la contraparte de las personas jurdicas y no los de stas.
El artculo 8 del Cdigo de Procedimiento Civil, en cierto sentido, concuerda
con el artculo 551 del Cdigo Civil, al
establecer este ltimo que representan a
la persona jurdica "a quienes la ley o las
ordenanzas respectivas, o a falta de una y
otras, un acuerdo de la corporacin ha
conferido este carcter". La ley, en este
caso, es el artculo 8 ya citado, que le
atribuye al presidente la representacin
judicial de la respectiva persona jurdica.

58. Representacin judicial de las personas jurdicas. El artculo 8 del Cdigo


de Procedimiento Civil se encarga de precisar quin o quines se entienden autorizados para litigar a nombre de las personas
jurdicas. Al efecto, establece que "el gerente o administrador de sociedades civiles o comerciales, o el presidente de las
corporaciones o fundaciones con personalidad jurdica, se entendern autorizados para litigar a nombre de ellas con las
facultades que expresa el inciso 1 del artculo anterior, no obstante cualquiera limitacin establecida en los estatutos o actos
constitutivos de la sociedad o corporacin".
Desde luego, la simple lectura de este
precepto permite apreciar que su esfera
de aplicacin slo abarca a las personas

* Modificado en la forma que aparece en el


texto por el artculo 2, letra a), del Decreto Ley
N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Diario Oficial de 29 del mismo mes y ao. Ver el Decreto Supremo de Justicia N 51, de 17 de enero de
1982, publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero siguiente, que fya la tabla de conversin de sueldos vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a
lo dispuesto por el arculo 8 de la Ley N 18.018,
de 14 de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

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Manual de Derecho Procesal

Pero las facultades del gerente o administrador de las sociedades civiles o


comerciales o del presidente de las corporaciones o fundaciones con personalidad jurdica para representarlas judicialmente, slo comprenden las sealadas en
el inciso 1 del artculo 7 del Cdigo de
Procedimiento Civil, o sea, nada ms que
las facultades llamadas ordinarias del mandato judicial, esto es, las que se entienden conferidas sin necesidad de mencin
expresa. Cualquiera limitacin contenida,
pues, en los estatutos o en los actos constitutivos de la persona jurdica, en orden
a estas facultades ordinarias carece de
todo valor.
A contrario sensu los estatutos o los actos constitutivos de la persona jurdica
pueden privar a los gerentes o administradores o a los presidentes, segn el caso,
de cualquiera de las facultades especiales
del mandato judicial, vale decir, de las
sealadas en el inciso 2 del artculo 7
del Cdigo de Procedimiento Civil, y aun,
entregarlas a otras personas o entidades,
como ser al directorio, y esa estipulacin
sera perfectamente vlida (ejemplos: desistirse en primera instancia de la accin
deducida, absolver posiciones, comprometer, etc.). Sin embargo, tratndose de saciedades annimas, al gerente general, en
su caso, corresponder la representacin
judicial de la sociedad, estando legalmente investido de las facultades establecidas
en ambos incisos del arto 7 del CPC
(art. 49, inc. 2, Ley N 18.046, de 22 de
octubre de 1981).

La lectura de estos preceptos nos permite deducir las siguientes reglas:


1 Si se teme la ausencia del pas de una
persona en contra de la cual se va a dirigir
una accin, podr pedirse que constituya
en el lugar en donde se va a entablar el
juicio un apoderado que la represente y
que responda del pago de las costas y de
las multas a que fuere condenada, bajo
apercibimiento de nombrrsele un curador de ausentes (art. 285 CPC). Esta precaucin, desde el punto de vista procesal,
reviste el carcter de una medida prejudicial, es decir, previa y destinada a preparar el correcto desenvolvimiento del
juicio posterior. Son numerosas estas medidas prejudiciales, y las estudiaremos en
particular en momento oportuno.
2 Si el ausente no ha dejado constituido
procurador en el pas, hay que subdistinguir dos situaciones:
a) Si se sabe de su paradero, tenemos
dos maneras de proceder en su contra: o
se le notifica personalmente en el lugar
donde se encuentra por medio de exhorto internacional y de sonformidad con
las reglas generales; o se obtiene que asuma su representacin el defensor pblico respectivo, en el bien entendido que
ella es facultativa para el expresado funcionario (art. 367, iric. 1, COT); Y
b) Si no se sabe su paradero: en este
caso se procede a nombrarle un curador
de bienes, llamado de ausentes, en conformidad a las reglas contenidas sobre el
particular en las leyes sustantivas y procesales correspondientes (arts. 473 y sigs. CC
Y844 Y845 CPC).

59. Representacinjudicial de las personas ausentes. Tambin se encarga el


Cdigo de Procedimiento Civil de dictar
normas sobre la representacin judicial
de las personas ausentes; y entendemos
por tales aquellas que por cualquier causa abandonan el territorio nacional. La
verdad es que existen diversas disposiciones legales que se preocupan de esta importante materia. Son los artculos 367 del
Cdigo Orgnico de Tribunales y 11, 285,
844, 845 Y 846 del Cdigo de Procedimiento Civil.

3 Si el ausente ha dejado constituido procurador en el pas, hay que distinguir, a


nuestro juicio, cinco situaciones.
a) Ha dejado procurador autorizado para
obrar en juicio: en este caso, representa vlidamente en juicio al ausente su apoderado o procurador, siempre que el que tenga
inters en ello acredite que el procurador
ha aceptado el mandato expresamente o
haya ejecutado una gestin cualquiera que
importe aceptacin (art. 11, inc. 10, CPC).

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IV. El mandato judicial

b) Ha dejado un encargado con poder


general de administracin de bienes: tambin
en este caso representa vlidamente en
juicio al ausente este apoderado general
con administracin de bienes, siempre
que todo el que tenga inters en ello acredite las dos circunstancias anotadas en el
caso anterior, o sea, aceptacin expresa o
tcita del mandato (art. 11, inc. 10, CPC);
c) Ha dejado procurador autorizado para
obrar en juicio, pero se le ha negado expresamente la facultad de contestar nuevas demandas: en este caso, aun cuando la clusula
limitativa anterior es legalmente vlida,
hay que colocarse en dos situaciones: se
sabe el paradero del ausente o no se sabe
su paradero. Si se sabe, se notifica al ausente por exhorto internacional y de conformidad a las reglas generales. Si no se
sabe, debe asumir la representacin del
ausente el defensor pblico respectivo,
mientras el mandatario obtiene la habilitacin de su propia personera o el nombramiento de un apoderado especial
(arts. 367, inc. 2, COT y 11, inc. 2, y 846
CPC);
d) Ha dejado procurador general o especial o encargado con administracin general
de bienes, pero stos no aceptan el mandato o
se trata de demandar en juicios o negocios a
los cuales no se refieren expresamente dichos
mandatos dejados por el ausente: en este caso,
se est en la misma situacin del ausente
que no hubiere dejado mandatario, es
decir: si se sabe su paradero, ser necesario notificarlo por medio de exhorto internacional en conformidad a las reglas
generales o que asuma voluntariamente
su representacin el defensor pblico respectivo; y si no se sabe, ser necesario
nombrarle un curador de bienes; y
d) Ha dejado procurador autorizado para
obrar en juicio, pero el mandato dice relacin
con uno o ms negocios determinados: en
este ltimo caso, representar vlidamente al ausente dicho apoderado, siempre
que el juicio verse sobre el negocio o
negocios antes referidos y se pruebe que
el mandatario ha aceptado expresa o tcitamente el mandato (art. 11, inc. 3,
CPC).

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60. Def"Inicin y fuentes legales. El


mandato judicial es el acto por el cual
una persona encomienda a otra que la
represente ante los tribunales de justicia.
Recordemos que el artculo 395 del
Cdigo Orgnico de Tribunales seala
expresamente que este acto de encomendar a un procurador la representacin
de nuestros derechos en juicio es un
,mandato que se regir por las reglas establecidas en el Cdigo Civil para los contratos de esta clase, salvas las modificaciones contenidas en los artculos
siguientes.
En consecuencia, el mandato judicial
est sujeto a un doble grupo de disposiciones legales: a las reglas especiales contenidas en el Cdigo Orgnico de Tribunales
sobre la procuradura judicial, y a las reglas generales contenidas en el Cdigo
Civil sobre el contrato de mandato.
61. Diferencias entre el mandato civil Y el mandato judicial. Desde el momento en que el mandato judicial est
sometido a reglas especiales y generales,
quiere decir tambin que esto nos lleva a
establecer las diferencias ms notables que
se advierten entre el mandato civil y el
mandato judicial.
En efecto, mientras el mandato civil
es, por regla general, consensual, el judicial es siempre solemne; mientras el mandato civil termina, entre otros casos, por
la muerte del mandante, el judicial jams
termina por la muerte del mandante; mientras el mandato civil puede confiarse a
cualquiera persona, el judicial, por regla
general, debe recaer solamente en personas habilitadas por expresa disposicin de
la ley; mientras el mandato civil impone
al mandatario las obligaciones generales de
esta clase de contratos, el judicial impone al mandatario las obligaciones propias
y particulares de este contrato; y mientras
el mandato civil puede recaer en una o
ms personas, el judicial, por su propia naturaleza, repugna con la pluralidad de
mandatarios.
48

62. Constitucin del mandato judicial.


Se ha dicho que el mandato judicial es
siempre solemne, a diferencia del mandato civil, que, por regla general, es consensual. Cabe, pues, preguntar: cules
son las solemnidades en el mandato judicial? En otros trminos, cmo se constituye el mandato judicial? Sobre el particular dispone el inciso 2 del artculo 6
del Cdigo de Procedimiento Civil que
para obrar como mandatario se considerar poder suficiente:
1 El constituido por escritura pblica
otorgada ante notario o ante oficial del Registro Civil a quien la ley confiera esta facultad.
Sabemos que escritura pblica es aquel
instrumento pblico o autntico otorgado con las solemnidades que f~a la ley,
por el competente notario, e incorporado en su protocolo o registro pblico
(arts. 1699 CC y 403 COT). Los oficiales
del Registro Civil, en virtud de lo prescrito en el artculo 86 de la Ley N 4.808,
de 10 de febrero de 1930, pueden intervenir excepcionalmente en el otorgamiento de escrituras pblicas que contengan
mandatos judiciales;
2 El que conste de un acta extendida
ante un juez de letras o ante un juez rbitro y
suscrita por todos los otorgantes. Esta segunda forma de constituir el mandato judicial tiene aplicacin ante los jueces de
letras y los jueces rbitros. En el primer
caso, el mandato judicial servir para representar a las partes ante el propio juez
de letras; en el segundo caso, en cambio,
servir para actuar ante el propio juez
rbitro o ante otro tribunal cualquiera.
Esta ltima forma de constitucin de mandato judicial se usa mucho en los juicios
de particin de bienes, cuando los interesados desean ser representados en conjunto ante otro tribunal y en juicio
diverso, sea como actores o como demandados; y
3 El que conste de una declaracin escrita del mandante, autorizada por el secretario
del tribunal que est conociendo de la causa.
Es la forma ms usual de conferir el mandato judicial. La declaracin escrita se
contiene generalmente en la primera so-

licitud que presenta la parte litigante dentro del juicio y en un otros, o sea, en una
peticin secundaria de la principal. El tribunal, al proveer este otros, se limitar a
tenerlo presente, si estima que el mandato rene los requisitos legales y, en caso
contrario, ordenar su constitucin legal
en el trmino de tercero da (art. 2, inc. 4,
Ley N 18.120).*
Es necesario hacer notar que esta declaracin escrita del mandato judicial
debe ser autorizada por el secretario "del
tribunal que est conociendo de la causa". Significa ello que si se desea conferir
poder para la segunda instancia, estando
el proceso en la primera, el secretario
que lo autorizar ser del juzgado y no el
de la Corte, y viceversa. En otras palabras, es funcionario competente para intervenir' en esta autorizacin aquel en
cuyo poder se encuentran materialmente los autos, aun cuando no sea el mismo
del tribunal ante el cual se va a utilizar el
mandato.
En relacin con esta materia cabe recordar que la Corte de Apelaciones de
Valparaso, por Auto Acordado de 15 de
abril de 1943, orden que los secretarios,
al autorizar los poderes judiciales, deben
dejar constancia por medio de una certificacin del nombre de la parte que comparece a constituir el mandato, del da y
hora de la diligencia y del hecho de haber firmado ante l o ratificado la firma
ya estampada por el mandante en el expediente; y
4 Por el endoso en comisin de cobranza
de una letra de cambio, pagar o cheque
(arts.29 y 107, Ley N 18.092, de 14 de
enero de 1982).
63. Facultades del mandatario judicial. El artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil seala claramente las
facultades del mandatario judicial, y su
lectura permite deducir que estas facultades son de dos clases: ordinarias y extraordinarias.

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En consecuencia, el mandatario acta dentro deljuicio como si en realidad


fuera el propio mandante; y lo hace durante todo el juicio, esto es, desde su iniciacin hasta su terminacin, cualesquiera
que sean las instancias por las que aqul
atraviese. Acta en idntica forma en todos los trmites, porque el conjunto de
ellos constituye el juicio mismo; en todos
los incidentes, o sea, en las cuestiones accesorias que se suscitan en el curso del
. pleito y que requieren especial pronun. damiento del tribunal, porque quien puede lo ms puede lo menos; y en todas las
cuestiones que por va de reconvencin se
promuevan por la estrecha relacin que
ella tiene con la demanda principal. Las
facultades ordinarias del mandatario incluso comprenden la de intervenir en el
cumplimiento mismo de la sentencia definitiva; de manera que el mandato conferido para el juicio declarativo autoriza a
los mandatarios para intervenir vlidamente en el juicio ejecutivo consecuencial posterior, sobre cumplimiento de la
sentencia que en dicho pleito declarativo
se hubiere pronunciado.
y para impedir que el mandante restrinja al mandatario estas facultades ordinarias del mandato judicial, este mismo
precepto establece que las clusulas en
que se nieguen o en que se limiten las
facultades expresadas, son nulas. De suerte que la misma ley sanciona esta actitud
del mandante con la nulidad de la clusula respectiva.
Ahora bien, puede el mandante prohibir al mandatario que conteste la demanda?
Evidentemente que no, en presencia de
lo que dispone el inciso 10, parte 2 a del
artculo 7 del Cdigo de Procedimiento
Civil, que estamos analizando; pero buen
cuidado debemos tener de no confundir
este caso con la limitacin de la facultad
al mandatario judicial para contestar nuevas demandas, esto es, dentro del mandato conferido para representar al mandante en futuros juicios. Esta clusula
limitativa de las facultades ordinarias del
mandato judicial es vlida en virtud de lo
que dispone el artculo 846 del Cdigo

Facultades ordinarias son aquellas que


se entienden comprendidas en el mandato judicial sin necesidad de mencin
expresa (ejemplos: oponer excepciones
dilatorias, contestar la demanda, deducir
recursos, etc.).
Facultades extraordinarias, en cambio,
son aquellas que no se entienden comprendidas en el mandato judicial, a menos que se las haya mencionado expresamente como conferidas (ejemplos: aceptar
la demanda contraria, renunciar a los recursos, comprometer, etc.).
A estas ltimas se las conoce tambin
con la denominacin de facultades especiales del mandato judicial.
Podramos agregar que las facultades
ordinarias constituyen la regla general, y
las extraordinarias, la excepcin, de suerte que, en presencia de una determinada facultad del mandato judicial, para
saber si es ordinaria o extraordinaria,
bastar con examinarla al tenor de la
enumeracin que hace la ley de estas
ltimas y ver si est o no comprendida
en ella. En caso negativo, ser ordinaria; en caso positivo, ser extraordinaria
o especial.

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64. Facultades ordinarias del mandato judicial. Hemos dicho que son aquellas que se entienden conferidas en el
mandato judicial sin necesidad de mencin expresa, y que constituyen la regla
general.
Se refiere a ellas la parte primera del
inciso 1 del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, en los siguientes trminos: "El poder para litigar se entender
conferido para todo el juicio en que se
presente, y aun cuando no exprese las
facultades que se conceden, autorizar al
procurador para tomar parte, del mismo
modo que podra hacerlo el poderdante,
en todos los trmites e incidentes del juicio y en todas las cuestiones que por va
de reconvencin se promuevan, hasta la
ejecucin completa de la sentencia definitiva, salvo lo dispuesto en el artculo 4
o salvo que la ley exija intervencin personal de la parte misma".
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Manual de Derecho Procesal

bre del mandante lo obligar vlidamente. El mandante, por su parte, si desea


restarle esta facultad al mandatario, puede hacerlo vlidamente siempre que esa
clusula limitativa sea expresa.
El artculo 2135 del Cdigo Civil haba
ya establecido el mismo principio al disponer que el mandatario puede delegar,
salvo si se le ha prohibido expresamente;
pero agrega que, no estando facultado
expresamente el mandatario para delegar, responder de los hechos del delegado como de los suyos propios.
Es en este ltimo aspecto en donde
el Cdigo de Procedimiento Civil se ha alejado del Cdigo Civil, pues mientras en el
primero si el mandatario no est expresamente facultado para delegar puede
hacerlo, y los actos del delegado obligan
al mandante mas no al mandatario; en el
segundo, tambin el mandatario puede
delegar, aun cuando no est expresamente facultado para hacerlo, pero, en este
caso, los actos del delegado obligan al
mandatario frente al mandante como si
fueran propios. De acuerdo con la legislacin civil, el delegado de un mandatario, que no est expresamente facultado
para delegar, es un verdadero mandatario, no del mandante, sino del mandatario mismo.
y puede el delegado, a su vez, delegar el
mandato judicial en otra persona? En este
caso intervendran cuatro personas: mandante, mandatario, delegado y subdelegado. La verdad es que esta curiosa
institucin no la contemplan ni el Cdigo Civil ni el de Procedimiento Civil. Aplicando el principio de que en Derecho
Privado puede hacerse todo aquello que
la ley no prohba, puede sostenerse que
tal delegacin de delegacin es vlida. Sin
embargo, la jurisprudencia le ha restado
eficacia, conforme al conocido aforismo
jurdico que dice "que no hay delegacin
de delegacin"; a menos que el mandante, de un modo expreso, la hubiera tambin autorizado.

de Procedimiento Civil, pues reconoce indirectamente su eficacia al reglamentar


el caso del ausente cuyo paradero se ignora, y en que su mandatario judicial carezca de facultad para contestar nuevas
demandas.
Por ltimo, la intervencin del mandatario judicial en el pleito como si en
realidad se tratara del propio mandante,
tiene dos limitaciones: la primera, establecida en el artculo 4 del Cdigo de Procedimiento Civil en relacin con la Ley
N 18.120, sobre Comparecencia en Juicio, * o sea, en aquellos casos en que la
comparecencia debe ser personal de la
parte o por intermedio de procurador del
nmero o exclusiva en esta ltima forma,
casos de los cuales ya nos preocupamos
anteriormente in extenso; y la segunda,
consistente en la intervencin personal
de la parte por exigencia de la misma ley
(ejemplos: arts. 264 y 385 CPC).
65. Delegacin del mandato judicial.
Tambin es una de las facultades ordinarias del mandato judicial, vale decir, de
aquellas que se entienden conferidas sin
necesidad de mencin expresa. En virtud
de la delegacin del mandato judicial, el
mandatario por su parte confa la misin o
encargo de representar al mandante ante
los tribunales a una tercera persona, que
recibe el nombre de delegado. De suerte
que en este caso intervienen tres personas:
mandante, mandatario y delegado.
Sin embargo, a pesar de ser la delegacin una de las facultades ordinarias
del mandato judicial, o sea, de aquellas
que se entienden conferidas sin necesidad de mencin expresa, el inciso 1 del
artculo 7 del Cdigo de Procedimiento
Civil le da un tratamiento especial: puede el procurador delegar el poder obligando al mandante, a menos que se le
haya negado esta facultad. En otras palabras,el mandatario judicial para delegar
no necesita facultad especial, y si lo hace,
todo cuanto ejecute el delegado a nom-

66. Facultades extraordinarias del


mandato judicial. Recordemos que son

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c) Absolver posiciones. Esta facultad es


sinnima de prestar confesin en juicio
como medio probatorio. Ntese que la
facultad expresa se necesita para prestar
confesin, mas no para exigir confesin
de la parte contraria. Tampoco hay que
olvidar que puede exigirse confesin al
procurador de la parte sobre hechos personales de l mismo en el juicio, aun
cuando no tenga poder para absolver posiciones (art. 396 CPC). Si se trata de otra
,dase de hechos -como los personales del
mandante, por ejemplo-, el mandatario
no puede absolver posiciones, a menos
que posea facultad expresa para hacerlo.
En todo caso, a pesar de que el mandatario tenga facultad expresa para absolver
posiciones, la contraparte podr exigir
que preste confesin el propio mandante, pues ste es un acto personalsimo
(art. 397, inc. JO, CPG).
d) Renunciar los recursos o los trminos
legales. Se trata de la renuncia, ya de los
recursos, ya de los trminos legales. Ejemplo de los primeros es la renuncia del
recurso de apelacin; ejemplo de los segundos, la renuncia del trmino probatorio. No hay que confundir la renuncia
de un recurso con el desistimiento del
mismo. Se renuncia a un recurso cuando
an no se est en situacin legal de ejercerlo y se manifiesta voluntad expresa en
el sentido de comprometerse a no interponerlo; se desiste de un recurso, en cambio, la parte que lo ha interpuesto y que,
posteriormente, manifiesta voluntad expresa en el sentido de no perseverar en
l. Para lo primero se requiere facultad
expresa, puesto que an no se saben los
resultados de la resolucin cuyos recursos en su contra se estn renunciando;
para lo segundo, en cambio, bastan las
facultades ordinarias del mandato judicial, puesto que ya hay una resolucin
judicial y, por consiguiente, una presuncin de verdad acerca de la cuestin controvertida.
Tambin es necesario advertir que la
renuncia de un recurso puede operar en
forma expresa o tcita. Expresa, cuando
concretamente nos comprometemos a no

aquellas que necesitan de menClOn expresa para que se entiendan comprendidas en el mandato judicial, y que tambin
se las conoce con la denominacin de
facultades especiales. Alude a ellas el inciso 2 del artculo 7 del Cdigo de
Procedimiento Civil, al expresar: "Sin embargo, no se entendern concedidas al
procurador, sin expresa mencin las facultades de...".
Cules son stas?
a) Desistir en primera instancia de la accin deducida. Se trata de una facultad importantsima, pues su ejercicio implica la
renuncia de la accin y, en el fondo, el
rechazo de la misma. Se necesita de mencin expresa para que pueda ser utilizada
vlidamente por el mandatario, porque va
en contra del espritu del mandante, al
conferir poder para ser representado en
juicio, puesto que es de suponer que desea que ste llegue a su trmino en forma
normal. El desistimiento de la demanda se
plantea una vez que ella ha sido notificada; pues en caso contrario, estamos en presencia del simple retiro de la demanda,
cuyos efectos son diversos al desistimiento,
el cual constituye un incidente especial, y
ser objeto de estudio posterior.
Puede el mandatario desistirse del incidente, sin necesidad de facultad especial, pues ella se requiere solamente para
el desistimiento de la accin. Tampoco
hay que confundir esta situacin con el
desistimiento en segunda instancia de la
accin deducida, ya que en este caso existe un fallo de primera instancia que, en
cierto sentido, seala una presuncin de
la suerte que en definitiva puede correr
el juicio; ni con el desistimiento de un
recurso. Ambos actos puede ejecutarlos
vlidamente el mandatario judicial, pues
no requieren de facultad expresa, o sea,
estn comprendidos en las facultades ordinarias del mandato judicial.
b) Aceptar la demanda contraria. Tambin es otro acto que requiere de facultad especial por la trascendencia que tiene
dentro del pleito, pues implica nada menos que reconocer en todas sus partes las
pretensiones del demandante.

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re decir que slo podremos designar jueces rbitros de derecho. La calidad de


arbitrador en el procedimiento (caso de
los jueces mixtos) y la calidad de arbitrador en el procedimiento y en el fallo (caso
de los jueces rbitros arbitradores), requieren de facultad especial de parte del
mandatario judicial que concurra a tales
nombramientos, por la gravedad que ello
implica para el mandante.
h) Aprobar convenios. Se trata de una
institucin contemplada en la Ley de
Quiebras. Son verdaderas convenciones
celebradas entre el deudor y sus acreedores en cuanto a sus crditos; las cuales,
en relacin con la oportunidad en que
pueden celebrarse, se clasifican en convenios extrajudiciales, convenios judiciales preventivos y convenios judiciales
propiamente tales. Cualquiera que sea la
clase del convenio, tambin requiere de
facultad especial el mandatario judicial
para celebrarlo vlidamente.
i) Percibir. Se trata de la facultad de
recibir el pago de obligaciones cuyo objeto sea dinero. El deudor que paga tendr
que preocuparse de que el mandatario
judicial tenga facultad especial para percibir, pues es sabido que el que paga mal,
paga dos veces.
En la prctica se ha discutido la validez
de las facultades especiales del mandato
judicial cuando ellas son conferidas por
el mandante, haciendo una simple referencia al inciso 2 del artculo 7 de Cdigo de Procedimiento Civil; por ejemplo,
cuando expresa que confiere poder judicial a don fulano de tal con todas las facultades especiales del mandato judicial,
contenidas en el precepto legal antes citado, y que se dan por expresamente reproducidas. A nuestro juicio, aceptar
como vlida esta forma de conferir facultades especiales al mandatario judicial,
contrara lo dispuesto en la parte 1a del
inciso 2 del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil ya referido.

interponer el recurso; y tcita, en cambio, cuando dejamos transcurrir el trmino legal sin interponerlo. La verdad es
que slo la renuncia expresa del recurso
requiere facultad especial de parte del
mandatario; pues la tcita equivale al no
ejercicio de un derecho dentro del pleito, y para eso bastan las facultades ordinarias del mandato judicial.
e) Transigir. Esta facultad especial significa celebrar el contrato de transaccin,
en virtud del cual las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o
precaven un litigio eventual. Guarda estrecha relacin con el artculo 2448 del
Cdigo Civil, el cual dispone que todo
mandatario necesita de poder especial
para transigir y que deben determinarse
los bienes, derechos y acciones sobre que
se quiera transigir. Es evidente que si se
confiere poder para transigir un determinado pleito, la transaccin versar sobre los bienes, derechos o acciones
controvertidos en ese juicio.
f) Comprometer. Esta nueva facultad
especial implica celebrar el contrato de
compromiso, esto es, la designacin de
un juez rbitro para la decisin de un
asunto litigioso. El mandatario judicial
con facultades ordinarias no podr, pues,
nombrar juez rbitro para la decisin del
litigio en que se le ha conferido tal poder. Necesita facultad especial si desea que
ese juicio escape a la competencia de un
tribunal ordinario o especial y quede radicado ante uno arbitral.
g) Otorgar a los rbitros facultades de arbitradores. Esta facultad est en ntima relacin con la anterior. Recordemos que
los rbitros son de tres clases: de derecho, arbitradores y mixtos. Arbitradores
son aquellos que tramitan en conformidad a las normas contenidas en el acto
constitutivo del compromiso o, en su silencio, a las contenidas en el Cdigo de
Procedimiento Civil aplicables a esta clase de jueces rbitros, y que fallan de acuerdo con lo que su prudencia y equidad les
sugieran, o sea, en conciencia. Si tenemos facultad especial para comprometer,
sin especificar la calidad del rbitro, quie-

67. Obligaciones del mandatario judicial. Fuera de las obligaciones propias


de todo mandatario, pesan sobre el man53

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datario judicial dos importantes obligaciones, que son caractersticas de esta clase
de mandato:
a) Debe exhibir el ttulo que acredite su
representacin, para dar cumplimiento al
inciso 1 del artculo 6 del Cdigo de Procedimiento Civil, que prescribe que toda
persona que comparezca en JUICIO a nombre de otra en desempeo de un mandato, deber exhibir el ttulo que acredite
su representacin. El cumplimiento de
esta obligacin es vigilado no slo por la
contraparte, sino por el propio tribunal,
el que de oficio puede exigirla; y
b) Los procuradores respondern
personalmente del pago de las costas procesales generadas durante el ejercicio de sus
funciones que sean de cargo de sus mandantes, sin peIjuicio de la responsabilidad de stos (art. 28 CPC).
Cabe tener presente, que el art. 28
del Cdigo de Procedimiento Civil antes
citado, no ser aplicable a los funcionarios del Consejo de Defensa del Estado
(art. 64, Decreto con Fuerza de Ley N 1,
de 7 de agosto de 1993).

el trmino de emplazamiento, desde la


notificacin de la renuncia al mandante
(art. 10, inc. 2, CPC).
Por una ficcin del legislador, pues, y
como medida tendiente a proteger los
intereses del mandante, que puede verse
sorprendido e indefenso ante la renuncia del mandatario, la ley presume que el
mandato subsiste en el lapso comprendido entre la notificacin de esta renuncia
al mandante y del estado del juicio y la
,~xpiracin del trmino de emplazamiento, el cual no podr ser otro que el necesario para contestar demanda en el juicio
ordinario de mayor cuanta.
69. Comparecencia en juicio de una
persona a nombre de otra sin poder. La
ley procesal tambin ha contemplado la
situacin de una persona que comparezca en juicio en beneficio de otra sin tener
poder. Esta falta de mandato podr producirse porque en realidad tal poder no
se ha otorgado o porque, si bien se otorg, no lo ha sido con las solemnidades
que la misma ley establece.
y el legislador procesal ha contemplado y aceptado la situacin antes descrita, en atencin a que el Cdigo Civil
ya la considera (art. 1449), y a que hay
situaciones de hecho que autorizan esta
forma de intervencin en juicio, que, de
no reconocerla, significara dejar al litigante en la ms completa indefensin
(ejemplos: enfermedad, ausencia imprevista, privacin de medios de comunicacin, etc.).
Pero, junto con aceptar el legislador
esta forma anormal de comparecencia
ante los tribunales, la ha rodeado de ciertas restricciones, con el objeto de que no
sirva de fuente de abusos para la contraparte. En efecto, el que comparece en
juicio en beneficio de otro sin poder, ofrecer garanta de que ste aprobar lo que
se haya obrado en su nombre; y sobre el
tribunal, a su vez, pesan tres obligaciones: a) calificar las circunstancias del
caso; b) calificar la garanta ofrecida, y
c) ftiar un plazo para la ratificacin del
interesado (art. 6, inc. 3, CPC).

68. Extincin del mandato judicial.


Hay un principio general, de importancia en relacin con esta materia, contenido en nuestra legislacin procesal, que
dice: "Todo procurador legalmente constituido conservar su carcter de tal mientras en el proceso no haya testimonio de
la expiracin de su mandato" (art. 10,
inc. 1, CPC).
Ahora bien, las causas de terminacin
del mandato judicial son las mismas que
seala la legislacin comn para la extincin del mandato civil (art. 2163 CC); salvo, naturalmente, la muerte del mandante, que no tiene la virtud de hacer cesar
el mandato judicial por expresa disposicin del legislador procesal (art. 396
COT).
y si la causa de la expiracin del mandato judicial fuere la renuncia del procurador, estar ste obligado a ponerla en
conocimiento de su mandante,junto con
el estado del juicio y se entender vigente el poder hasta que haya transcurrido

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legal; pero debemos reconocer que la jurisprudencia, por razones de equidad, ha


aceptado esta forma de comparecencia
siempre y cuando el mandante, advertido de esta situacin, ratifique lo actuado,
y la contraparte no haya formulado con
anterioridad a esta ratificacin el correspondiente incidente de nulidad de todo
lo obrado. Solucinjurisprudencial plausible, a nuestro juicio, puesto que evita la
nulidad de actuaciones judiciales que, de
haberse declarado, no habran reportado mayores beneficios a la marcha normal del pleito.

La garanta antes indicada, en la prctica se la conoce con el nombre de "fianza de rato", en razn de que generalmente
reviste la forma de fianza; y su objeto es
asegurar que el interesado ratificar lo
que se est obrando en su propio y personal beneficio.
Ahora, bien, y si el interesado no ratifica lo actuado en su nombre? Esta situacin
podr presentarse, ya porque ha vencido
el plazo sealado por el tribunal para este
efecto, ya porque expresamente rechaza
el interesado lo actuado en su representacin. En estos eventos los actos del agente oficioso son nulos y de ningn valor y
tendr que responder de los peIjuicios
que le haya ocasionado a la contraparte
con su intervencin. Su responsabilidad,
adems, estar asegurada, no slo con la
garanta constituida para estos efectos,
sino que tambin podr hacerse efectiva
sobre su patrimonio.
Es preciso hacer notar que los agentes
oficiosos debern ser personas capacitadas
para comparecer ante el respectivo tribunal, en conformidad a la Ley N 18.120,
sobre Comparecencia enJuicio,* o, en caso
contrario, debern hacerse representar en
la forma que esa misma ley establece
(art. 6, inc. final, CPC).
Un caso frecuente que se presenta en la
prctica en relacin con esta materia, es
aquel de una persona que comparece en
juicio en beneficio de otra sin poder, pero,
adems, sin sujetarse a las formalidades
de la comparecencia mediante fianza de
rato. Se trata de un simple agente o gestor oficioso en juicio (ejemplos: el delegado delega el mandato en otra persona,
en circunstancias que el mandato nada
expresaba sobre el particular; el mandato constituido mediante declaracin escrita del mandante y que no aparece
autorizado por el secretario del tribunal
que est conociendo de la causa, etc.).
Es evidente que, en todos estos casos,
las actuaciones del agente oficioso o seudomandatario carecen de eficacia o valor

V. El mandatario judicial o procurador


comn

70. Casos en que tiene lugar. En nuestra opinin, la designacin de mandatario judicial o procurador comn tendr
lugar:
a) Si son dos o ms los demandantes
y deducen las mismas acciones o son dos
o ms los demandados y oponen idnticas
excepciones o defensas (art. 19 CPC); Y
b) Si son dos o ms los demandantes
o dos o ms los demandados y no deducen las mismas acciones o no oponen
idnticas excepciones o defensas, respectivamente.
En el primer caso, estamos en presencia de la designacin de mandatario judicial o procurador comn con carcter
obligatorio para las partes, y a que alude
el artculo 19 del Cdigo de Procedimiento Civil; en el segundo, la designacin de
procurador comn es enteramente facul~
tativa para las partes y se regir por las
reglas generales del mandato judicial.
Todo cuanto aqu expresemos del
mandatario o procurador comn, slo
dice relacin con el caso en que esta designacin es obligatoria.

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71. Quin lo nombra? El procurador


comn ser nombrado por acuerdo de las
partes a quienes haya de representar y dentro del trmino razonable que les seale
el tribunal (art. 12 CPC).

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datario judicial dos importantes obligaciones, que son caractersticas de esta clase
de mandato:
a) Debe exhibir el ttulo que acredite su
representacin, para dar cumplimiento al
inciso 1 del artculo 6 del Cdigo de Procedimiento Civil, que prescribe que toda
persona que comparezca en juicio a nom~
bre de otra en desempeo de un mandato, deber exhibir el ttulo que acredite
su representacin. El cumplimiento de
esta obligacin es vigilado no slo por la
contraparte, sino por el propio tribunal,
el que de oficio puede exigirla; y
b) Los procuradores respondern
personalmente del pago de las costas procesales generadas durante el ejercicio de sus
funciones que sean de cargo de sus mandantes, sin peIjuicio de la responsabilidad de stos (art. 28 CPC).
Cabe tener presente, que el arto 28
del Cdigo de Procedimiento Civil antes
citado, no ser aplicable a los funcionarios del Consejo de Defensa del Estado
(art. 64, Decreto con Fuerza de Ley N 1,
de 7 de agosto de 1993).

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el trmino de emplazamiento, desde la


notificacin de la renuncia al mandante
(art. 10, inc. 2, CPC).
Por una ficcin del legislador, pues, y
como medida tendiente a proteger los
intereses del mandante, que puede verse
sorprendido e indefenso ante la renuncia del mandatario, la ley presume que el
mandato subsiste en el lapso comprendido entre la notificacin de esta renuncia
al mandante y del estado del juicio y la
/expiracin del trmino de emplazamien. lo, el cual no podr ser otro que el necesario para contestar demanda en el juicio
ordinario de mayor cuanta.

69. Comparecencia en juicio de una


persona a nombre de otra sin poder. La
ley procesal tambin ha contemplado la
situacin de una persona que comparezca en juicio en beneficio de otra sin tener
poder. Esta falta de mandato podr producirse porque en realidad tal poder no
se ha otorgado o porque, si bien se otorg, no lo ha sido con las solemnidades
que la misma ley establece.
y el legislador procesal ha contemplado y aceptado la situacin antes descrita, en atencin a que el Cdigo Civil
ya la considera (art. 1449), y a que hay
situaciones de hecho que autorizan esta
forma de intervencin en juicio, que, de
no reconocerla, significara dejar al litigante en la ms completa indefensin
(ejemplos: enfermedad, ausencia imprevista, privacin de medios de comunicacin, etc.).
Pero, junto con aceptar el legislador
esta forma anormal de comparecencia
ante los tribunales, la ha rodeado de ciertas restricciones, con el objeto de que no
sirva de fuente de abusos para la contraparte. En efecto, el que comparece en
juicio en beneficio de otro sin poder, ofrecer garanta de que ste aprobar lo que
se haya obrado en su nombre; y sobre el
tribunal, a su vez, pesan tres obligaciones: a) calificar las circunstancias del
caso; b) calificar la garanta ofrecida, y
c) f~ar un plazo para la ratificacin del
interesado (art. 6, inc. 3, CPC).

68. Extincin del mandato judicial.


Hay un principio general, de importancia en relacin con esta materia, contenido en nuestra legislacin procesal, que
dice: "Todo procurador legalmente constituido conservar su carcter de tal mientras en el proceso no haya testimonio de
la expiracin de su mandato" (art. 10,
inc. 1, CPC).
Ahora bien, las causas de terminacin
del mandato judicial son las mismas que
seala la legislacin comn para la extincin del mandato civil (art. 2163 CC); salvo, naturalmente, la muerte del mandante, que no tiene la virtud de hacer cesar
el mandato judicial por expresa disposicin del legislador procesal (art. 396
COT).
y si la causa de la expiracin del mandato judicial fuere la renuncia del procurador, estar ste obligado a ponerla en
conocimiento de su mandante,junto con
el estado del juicio y se entender vigente el poder hasta que haya transcurrido
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legal; pero debemos reconocer que la jurisprudencia, por razones de equidad, ha


aceptado esta forma de comparecencia
siempre y cuando el mandante, advertido de esta situacin, ratifique lo actuado,
y la contraparte no haya formulado con
anterioridad a esta ratificacin el correspondiente incidente de nulidad de todo
lo obrado. Solucin jurisprudencial plausible, a nuestro juicio, puesto que evita la
nulidad de actuaciones judiciales que, de
haberse declarado, no habran reportado mayores beneficios a la marcha normal del pleito.

La garanta antes indicada, en la prctica se la conoce con el nombre de "fianza de rato", en razn de que generalmente
reviste la forma de fianza; y su objeto es
asegurar que el interesado ratificar lo
que se est obrando en su propio y personal beneficio.
Ahora, bien, y si el interesado no ratifica lo actuado en su nombre? Esta situacin
podr presentarse, ya porque ha vencido
el plazo sealado por el tribunal para este
efecto, ya porque expresamente rechaza
el interesado lo actuado en su representacin. En estos eventos los actos del agente oficioso son nulos y de ningn valor y
tendr que responder de los peIjuicios
que le haya ocasionado a la contraparte
con su intervencin. Su responsabilidad,
adems, estar asegurada, no slo con la
garanta constituida para estos efectos,
sino que tambin podr hacerse efectiva
sobre su patrimonio.
Es preciso hacer notar que los agentes
oficiosos debern ser personas capacitadas
para comparecer ante el respectivo tribunal, en conformidad a la Ley N 18.120,
sobre Comparecencia enJuicio,* o, en caso
contrario, debern hacerse representar en
la forma que esa misma ley establece
(art. 6, inc. final, CPC).
Un caso frecuente que se presenta en la
prctica en relacin con esta materia, es
aquel de una persona que comparece en
juicio en beneficio de otra sin poder, pero,
adems, sin sujetarse a las formalidades
de la comparecencia mediante fianza de
rato. Se trata de un simple agente o gestor oficioso en juicio (ejemplos: el delegado delega el mandato en otra persona,
en circunstancias que el mandato nada
expresaba sobre el particular; el mandato constituido mediante declaracin escrita del mandante y que no aparece
autorizado por el secretario del tribunal
que est conociendo de la causa, etc.).
Es evidente que, en todos estos casos,
las actuaciones del agente oficioso o seudomandatario carecen de eficacia o valor

V. El mandatario judicial o procurador


comn
70. Casos en que tiene lugar. En nuestra opinin, la designacin de mandatario judicial o procurador comn tendr
lugar:
a) Si son dos o ms los demandantes
y deducen las mismas acciones o son dos
o ms los demandados y oponen idnticas
excepciones o defensas (art. 19 CPC); Y
b) Si son dos o ms los demandantes
o dos o ms los demandados y no deducen las mismas acciones o no oponen
idnticas excepciones o defensas, respectivamente.
En el primer caso, estamos en presencia de la designacin de mandatario judicial o procurador comn con carcter
obligatorio para las partes, y a que alude
el artculo 19 del Cdigo de Procedimiento Civil; en el segundo, la designacin de
procurador comn es enteramente facul~
tativa para las partes y se regir por las
reglas generales del mandato judicial.
Todo cuanto aqu expresemos del
mandatario o procurador comn, slo
dice relacin con el caso en que esta designacin es obligatoria.

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71. Quin lo nombra? El procurador


comn ser nombrado por acuerdo de las
partes a quienes haya de representar y dentro del trmino razonable que les seale
el tribunal (art. 12 CPC).

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.


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Si por omisin de todas las partes o


por falta de avenimiento entre ellas no se
hace el nombramiento dentro del trmino indicado, lo har el tribunal que conozca de la causa, debiendo, en este caso,
recaer el nombramiento en un procurador del nmero o en una de las partes
que haya concurrido (art. 13, inc. 10, CPC).
Si la omisin es de alguna o algunas
de las partes, el nombramiento hecho por
la otra u otras valdr respecto de todas
(art. 13, inc. 2, CPC).
Es comprensible que la iniciativa en la
designacin del procurador comn nazca
de la contraparte, quien solicitar al tribunal la facin de un plazo para que se
efecte esta designacin, pues ella ser la
directamente beneficiada con la concentracin de la representacin contraria.

Sea que se acuerde por las partes o


que se decrete por el tribunal, la revocacin no comenzar a producir sus efectos mientras no quede constituido el
nuevo procurador (art. 14, inc. 3; CPC).
73. Normas a que debe sujetarse el
procurador comn. El procurador comn
deber ajustar su procedimiento, en lo
posible:
a) A las instrucciones y a la voluntad
de las partes que representa; y
. b) En los casos en que stas no estn
de acuerdo, podr proceder por s solo y
como se lo aconseje la prudencia, teniendo siempre en mira la ms fiel y expedita
ejecucin del mandato (art. 15 CPC).
74. Derechos de las partes representadas por procurador comn. Cualquiera
de las partes representadas por el procurador comn que no se conforme con el
procedimiento adoptado por ste, podr
separadamente:
a) Hacer las alegaciones y rendir las
pruebas que estime conducentes, pero sin
entorpecer la marcha regular del juicio y
usando de los mismos plazos concedidos
al procurador comn;
b) Solicitar dichos plazos o su ampliacin; y
c) Interponer los recursos a que haya
lugar, tanto sobre las resoluciones que recaigan en estas solicitudes como sobre
cualquiera sentencia interlocutoria o defini tiva (art. 16 CPC).

72. Revocacin del nombramiento de


procurador comn. Una vez efectuada la
designacin del procurador comn, ya
por las partes, ya por el tribunal, a falta
de ellas, puede este nombramiento ser
revocado: a) por acuerdo unnime de las
partes, y b) por el tribunal a peticin de
alguna de ellas, si en este caso hay motivos que justifiquen la revocacin (art. 14,
inc. 1, CPC).
Los procedimientos a que d lugar
esta medida se seguirn en cuaderno separado y no suspendern el curso del juicio (art. 14, inc. 2, CPC). Significa, por
consiguiente, que no son de previo y especial pronunciamiento.

Captulo Cuarto

LAS ACCIONES Y LAS EXCEPCIONES


SUMARIO: 1. Generalidades; 1I. La accin; 1I1. La excepcin; IV. La relacin
jurdica procesal.

I. Generalidades

Ejemplo: el derecho de dominio, cuando es violado o desconocido, da origen a


la accin reivindicatoria. Puede que el que
recurre a los tribunales, ejerciendo la accin reivindicatoria, sea o no dueo de la
especie cuyo derecho de dominio pretende. Sin embargo, en cualquiera de estos
dos casos, la accin ser admitida a tramitacin, siempre que se ejerza en conformidad a la ley. En cambio, slo ser acogida
la accin cuando le demostremos al juez
que somos realmente titulares, no slo de
la accin ejercitada, sino, adems, del derecho cuya proteccin pretendemos; en
este caso, del derecho de dominio.

75. Planteamiento. Al estudiar los elementos constitutivos del juicio, manifestamos


que ellos son: las partes, el tribunal y la
contienda jurdica. Hemos estudiado el
ao anterior, y en detalle, el tribunal; acabamos de estudiar las partes; y ahora nos
corresponde preocuparnos de la contienda jurdica.
La contienda jurdica debe ser actual,
esto es, debe versar sobre verdaderos y efectivos derechos y no sobre meras expectativas; y est formada por dos elementos,
perfectamente determinados y contrapuestos, que son: la accin y la excepcin.
La accin, en sentido figurado, es el
arma de ataque del demandante; y la excepcin, el arma de defensa del demandado.
A continuacin estudiaremos en su
aspecto jurdico, y en particular, los dos
elementos constitutivos de la contienda
jurdica que hemos sealado.

77. Importancia del estudio de la accin. Ahora bien, el estudio de la accin


ante el Derecho Procesal reviste una importancia innegable; pues, sin conocerla,
nos ser imposible aplicar con precisin
las reglas de competencia de los tribunales, elaboradas en su mayora, en especial las reglas de competencia relativa,
tomando en consideracin las diversas clases de acciones que pueden ejercitarse
ante ellos.
Igual importancia reviste el estudio
de la accin para los efectos de saber qu
clase de pruebas tendremos que rendir
dentro del pleito, puesto que ellas tambin se ajustan a la diversa naturaleza de
las acciones; como, adems, para el juez,
quien, al decidir el asunto controvertido,
tiene que pronunciarse sobre todas las
acciones que se hayan hecho valer, so
pena de nulidad.
Por fin, para saber si hay o no cosa
juzgada, ser asimismo necesario conocer
a fondo las acciones, puesto que para ello

II. La accin
76. Defmicin. Segn los civilistas, la
accin no es ms que el derecho deducido
en juicio. Para los procesalistas, en cambio,
la accin es la facultad que tiene una persona para prese'ntarse ante los tribunales
de justicia solicitando el reconocimiento o
la declaracin del derecho que cree tener.
Distingue as, el Derecho Procesal,
entre el derecho sustantivo y el adjetivo;
en otras palabras, entre el derecho cuya
proteccin se reclama y el derecho a reclamar de dicha proteccin cuando el primero de ellos es amenazado o violado.

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c) Chiovenda afirma, en cambio, que


la accin es un derecho autnomo potestativo. Entiende este autor por derecho
potestativo aquel que depende de la sola
voluntad del titular, sin que el sujeto
pasivo est obligado a hacer nada para
satisfacerlo. Entre estos derechos potestativos, Chiovenda ubica a la accin; y,
por consiguiente, la define como el poder jurdico de dar vida a la condicin
para la actuacin de la ley mediante la
intervencin de los rganos jurisdiccionales. En todo caso, este derecho de accin tiene vida independiente, y se hace
valer frente al Estado, pero contra el adversario. La accin, pues, trata de obtener la satisfaccin del derecho violado,
ms all de la actuacin del derecho material mismo.
d) Goldschmidt sostiene que la accin
es un derecho subjetivo tendiente a colocar al titular de ella en situacin de obtener una sentencia favorable; y para
Carnelutti, la accin tiene una funcin
procesal, pues es el co~unto de actividades desarrolladas por las partes ante el
juez y que le colocan en situacin de dictar una sentencia justa, que es la extrema
finalidad del proceso.
e) Couture, por fin, ensea que la accin es una de las formas tpicas del derecho de peticin, consagrado en las
Constituciones Polticas, siempre que sea
ejercido ante el PoderJudicial, y de acuerdo con las formalidades de la ley procesal respectiva.
Agrega este mismo autor que, cuando el derecho de peticin se ejerce ante
el Poder Judicial, bajo la forma de accin, ese poder jurdico resulta coactivo
para el demandado, que debe defenderse si no quiere verse perjudicado en sus
intereses; y para el juez, que debe substanciar y sentenciar la causa, so pena de
incurrir en las responsabilidades legales
consiguientes.

habr que comparar la accin hecha valer en el primer pleito, y fallada tambin
dentro de ese primer pelito, con la que
se pretende hacer valer nuevamente en
el juicio posterior.
78. Naturaleza jurdica de la accin.
Materia que ha preocupado vivamente a
los autores de Derecho Procesal es la naturaleza jurdica de la accin, tema que
tambin ha dado origen a abundante y
encontrada bibliografa.
Su estudio nos permite sistematizar esta
materia y afirmar que, acerca de la naturaleza de la accin, se pueden distinguir
seis temas o doctrinas; a saber: la clsica, la
alemana, la de Chiovenda, la de Goldschmidt, la de Carnelutti y la de Couture.
a) Para la teona clsica, la accin es
un elemento del derecho cuya proteccin
se reclama ante los tribunales cuando ha
sido violado; o sea es el derecho sustantivo mismo puesto en ejercicio. La accin,
en consecuencia, desde el punto de vista
clsico, supone un derecho y la violacin
del mismo; por lo cual, sus elementos
esenciales deben ser, necesariamente, tres:
derecho, inters y calidad, los que analizaremos ms adelante, y en su oportunidad. De ah tambin que se afirme que
no hay derecho sin accin, ni accin sin
derecho, participando la accin de la naturaleza del derecho que trata de proteger. Esta teora, de fondo civilista, fue
expuesta por Savigny; luego, desarrollada por los tratadistas franceses y espaoles, y de all pas a nuestro Derecho.
b) Segn la teona alemana -conocida
igualmente con la denominacin de la
accin como derecho autnomo-, la accin es, en verdad, un derecho autnomo, esto es, independiente del derecho
sustantivo mismo, y que se hace valer en
contra del Estado y del adversario. Participa, por lo tanto, de las caractersticas
del Derecho Pblico, pues al Estado le
corresponde dispensar la tutela del derecho, si bien, en definitiva, esto slo afectar al adversario. Cultores de esta teora
son los clsicos alemanes Windscheid,
Muther, Watch, Degenkolb y otros.

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79. Elementos de la accin. En toda


accin, fcil es distinguir tres elementos
constitutivos: los sujetos, el objeto y la
causa.
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nuestra calidad de herederos de su anterior dueo, o sea, los fundamentos o antecedentes que justificaran nuestro
supuesto derecho de dominio; y en la accin de cobro de dinero, el contrato de
compraventa o el contrato de mutuo de
los cuales emanaran nuestro derecho y
la consiguiente obligacin del demandado de cumplir con el crdito cuyo cumplimiento reclamamos.
Este problema de los elementos de la
accin reviste una importancia fundamental cuando se trata de estudiar la identidad de las acciones, como medio de
comprobar tambin si concurren o no
los requisitos necesarios para oponer la
excepcin de cosa juzgada; de suerte que
tendremos que volver sobre l al estudiar
esta ltima excepcin.

Los sujetos de la acczan, a su vez, se


clasifican en: activo y pasivo. Sujeto activo de la accin es el titular de la misma;
o sea, la persona que la ejerce y que dentro del proceso reviste el papel de demandante. Sujeto pasivo de la accin es
la persona en contra de la cual ella es
dirigida y que dentro del proceso reviste
el rol de demandado. Ambos sujetos, el
activo y el pasivo, deben ser perfectamente
individualizados. No pueden, pues, ejercerse acciones ni por ni contra personas
cuya individualidad sea imprecisa e indeterminada. Diversos preceptos de nuestro
Derecho positivo as tambin lo demuestran (arts. 170, N 1; 254, N0s 2 Y3; 303,
N 4; 309, N 2, Y314 CPC).
El objeto de la accin es el efecto que se
persigue con su ejercicio, o sea, el derecho cuyo reconocimiento o declaracin
se pretende. Sobre este particular dicen
los autores clsicos que para conocer el
objeto de la accin es necesario preguntarse qu se pide por medio de ella. No
hay que confundir tampoco el objeto de
la accin con la cosa pedida. Ejemplos:
en un juicio reivindicatorio de un fundo,
el objeto de la accin ser el reconocimiento o declaracin del derecho de dominio sobre dicho fundo, y en cambio, la
cosa pedida ser el fundo mismo; en un
juicio sobre cobro de dinero, el objeto
de la accin ser el reconocimiento o declaracin de la existencia del crdito de
que se trata en nuestro favor, y, en cambio, la cosa pedida, la cantidad determinada de dinero que cobramos en nuestra
demanda, etc.
La causa, por el contrario, como elemento de la accin, segn nuestro propio Derecho positivo, es el fundamento
inmediato del derecho deducido en juicio (art. 177, inc. final, CPC). Para conocerla debemos preguntarnos por qu
pedimos la declaracin o reconocimiento del derecho. En los ejemplos anteriores, tenemos que la causa de la accin
reivindicatoria del fundo sera el ttulo y
modo de adquirir de la cosa reivindicada, como ser, un contrato de compraventa y su correspondiente inscripcin, o bien

80. Condiciones de la accin. Los autores acostumbran hablarnos de condiciones de ejercicio y de condiciones de
admisin de la accin.
Condiciones de ejercicio de la accin son
aquellas circunstancias necesarias para hacer valer la accin ante los tribunales, sin
importar si la sentencia, en definitiva, la
aceptar o la rechazar. De suerte que,
conforme a este concepto, sern condiciones de ejercicio de la accin: la existencia de una pretensin jurdica que hacemos valer ante un tribunal de justicia, y
el hecho de hacer valer esa pretensin jurdica de acuerdo con las formalidades procesales que las propias leyes establecen.
Basta, pues, que se renan estas dos condiciones, para que la accin tenga que ser
admitida a tramitacin.
Cosa diversa son, en cambio, las condiciones de admisin de la accin. Se trata
de aquellos elementos o requisitos que
deben concurrir a fin de que la accin
pueda ser acogida en definitiva. En efecto, para que el actor vea triunfar sus pretensiones, se dice que se requieren las
siguientes condiciones: derecho, calidad
e inters.
Derecho a la accin implica invocar un
hecho ante el juez, demostrarlo en seguida y, adems, que tal hecho est realmente
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protegido por la norma legal que nos hemos encargado de invocar. Por regla general, de todo derecho nace una accin
para protegerlo judicialmente; pero hay
veces que el derecho no tiene accin,
como es el caso del acreedor de una obligacin natural, o del acreedor de ciertas
y determinadas obligaciones cuyo incumplimiento slo autoriza la aplicacin de
sanciones o medidas de carcter administrativo, como las multas, etc. En estos
casos, el demandado se excepcionar sosteniendo la falta de derecho de la accin,
la que tendr que ser rechazada en definitiva.
Calidad en la accin significa que ella
debe ser ejercida por el titular del derecho y en contra de la persona obligada;
en otros trminos, hay calidad cuando el
proceso se va a desarrollar entre las mismas personas, o entre sus sucesores, que
dieron origen a la relacin jurdica material o sustancial. La falta de calidad en el
actor supone, pues, no ser titular del derecho material cuya proteccin se pretende. El demandado se excepcionar
sosteniendo esta falta de calidad, y la accin tambin tendr que ser rechazada en
definitiva. Claro es que hay casos de excepcin en que la accin puede ser ejercitada por otra persona distinta del titular
del derecho; por ejemplo, los acreedores
en representacin de su deudor, cuando
concurren los dems requisitos que la ley
de fondo se encarga de sealar. Se trata
de los derechos auxiliares del acreedor
frente a su deudor, los que en nuestro
Derecho positivo slo existen cuando un
texto legal expreso as los consagre. Otro
caso de importancia, en relacin con el
requisito de la calidad, es el que se presenta en el ejercicio de las acciones populares.
Por ltimo, el inters en la accin tambin es un requisito de admisibilidad de
la misma. Este inters debe ser actual y
jurdico. Los tribunales no estn llamados a hacer declaraciones de carcter terico. Habr inters en la accin ejercitada
por el actor, cuando en realidad la proteccin jurisdiccional que pretende es el
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nico medio adecuado para la salvaguardia de su derecho (ejemplos: un predio


est gravado con dos hipotecas y el primer acreedor demanda al deudor solicitando la nulidad de la segunda hipoteca;
aqu el demandante carece de inters y
su accin ser rechazada en definitiva).
Hay dos proverbios jurdicos que demuestran la importancia de este tercer requisito de admisin de la accin, los cuales
dicen: sin inters no hay accin; el inte,ts es la medida de la accin.

81. Clasificacin de las acciones. Las


acciones admiten diversas clasificaciones,
segn sean los puntos de vista desde los
cuales se las formulen.
En efecto:
a) Segn su objeto o finalidad, las acciones se clasifican en: de condena, declarativas, constitutivas, ejecutivas y precautorias.
Acciones de condena son aquellas mediante las cuales el actor persigue que el
demandado sea condenado a una determinada prestacin en su favor (ejemplos:
la accin reivindicatoria, que tiene por
objeto que el demandado sea condenado a restituir a demandante la cosa mueble o inmueble reivindicada; la accin de
cobro de un saldo insoluto de precio de
compraventa que tiene por objeto que el
demandado sea condenado a pagar al demandante dicho precio, etc.). Se trata de
las acciones ms comunes en la vida del
Derecho.
Acciones declarativas son aquellas destinadas a obtener la simple declaracin
acerca de una situacin jurdica que, en
el hecho, aparece incierta (ejemplos: la
accin que persigue la nulidad de un determinado contrato; la accin que pretende la declaracin de un determinado
estado civil, o bien la impugnacin de un
determinado estado civil, etc.). En la prctica, estas acciones tienen un campo de
aplicacin ms restringido que las anteriores, o sea, que las acciones de condena. Sin embargo, hay mucha similitud
entre stas y las declarativas, pues tambin las acciones de condena requieren
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Manual de Derecho Procesal

de una declaracin acerca del derecho


cuya prestacin se pretende; pero difieren en que en las acciones de condena,
la declaracin es previa para poder exigir la
prestacin; en cambio, en las acciones declarativas, el inters del actor queda satisfecho con la sola declaracin, no siendo
susceptibles de cumplimiento compulsivo.
La doctrina se ha preocupado ltimamente de estudiar y de delimitar los caracteres
de estas acciones declarativas.
Acciones constitutivas son aquellas que
persiguen la obtencin de estados jurdicos nuevos mediante la dictacin de la
sentencia respectiva. Se habla asimismo
de acciones constitutivas de estado y de
derechos. Ejemplos de las primeras: las
acciones de interdiccin, divorcio, nulidad de matrimonio, filiacin, etc.; ejemplo de las segundas: las acciones sobre
cobro de perjuicios provenientes de actos ilcitos, que en verdad tienden a conseguir un crdito que antes no se tena.
La importancia de estas acciones -en particular, las constitutivas de estado- radica
en que la sentencia produce efectos erga
omnes, esto es, respecto de todo el mundo, y que estos efectos se producen slo
para lo futuro y jams afectan al pasado.
Sin embargo, hay una fuerte corriente doctrinaria que les niega existencia independiente a las acciones constitutivas y las
considera involucradas dentro de las acciones de condena o de las declarativas.
Acciones ejecutivas son aquellas que
tienden a obtener el cumplimiento forzado de una prestacin, que consta fehacientemente de algn documento al cual
la ley le atribuye mrito ejecutivo (ejemplo: la accin que tiende a obtener el
cumplimiento, por la va ejecutiva, de una
obligacin que consta de una sentencia
ejecutoriada o copia autorizada de escritura pblica* o de un documento privado reconocido, etc.).

Acciones precautorias son aquellas destinadas a garantizar el cumplimiento de una


prestacin cuyo reconocimiento o declaracin judicial an se halla pendiente
(ejemplos tpicos de ellas son todas las medidas precautorias que consagra nuestro
Derecho positivo, aunque desde el punto
de vista formal sean incidentes, etc.).
b) En segundo trmino, segn el derecho que protegen, las acciones pueden clasificarse en: civiles y penales, y todava, estas
ltimas, subclasificarse en: penales pblicas, privadas y mixtas; muebles e inmuebles, reales y personales; principales y
accesorias; y petitorias y posesorias.
Acciones civiles son aquellas en que el
derecho cuya proteccin se pretende es
de naturaleza civil; y acciones penales son
aquellas en que el derecho cuya proteccin se pretende es de naturaleza penal.
Esta clasificacin tiene una importancia
prctica enorme, pues difieren estas acciones en cuanto a la competencia de los
tribunales llamados a conocer de ellas, al
procedimiento a que se hallan sometidas,
a los diversos medios probatorios con que
se acreditan, a los efectos de las sentencias que las resuelven, etc.
Acciones muebles son aquellas que protegen un derecho mueble, o sea, el que
se ejerce sobre cosa mueble o versa sobre
un hecho debido. Acciones inmuebles, en
cambio, son aquellas que protegen un derecho inmueble, es decir, el que se ejerce
sobre una cosa inmueble. Esta clasificacin tiene gran importancia para los efectos de las reglas de competencia de los
diversos tribunales llamados a conocer de
ellas.
Acciones reales son aquellas que protegen un derecho real, esto es, las que se
ejercen sobre una cosa sin respecto a determinada persona (ejemplos: la accin
reivindicatoria, la accin hipotecaria, la
accin prendaria, etc.).
Acciones personales son aquellas que
protegen un derecho personal, esto es,
que se ejercen respecto de determinadas
personas que por un hecho suyo o la
sola disposicin de la ley han contrado
las obligaciones correlativas (ejemplos: la

* Modificacin introducida por la Ley N 18.181,


de 27 de octubre de 1982, publicada en el Diario
Oficial de 26 de noviembre de 1982. Actualizado
Depto. D. Procesal U. de Chile.
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accin de cobro del precio de una compraventa, que la ejerce el vendedor en


contra del comprador; la accin de restitucin de un mutuo, que la ejerce el mutuante en contra del mutuario, etc.). Esta
clasificacin tambin tiene importancia
para los efectos de determinar la competencia del tribunal llamado a conocer de
ellas.
Acciones principales son aquellas que
protegen un derecho independiente, o
sea, aquel que puede subsistir por s solo
(ejemplo: la accin de cobro del precio
de una compraventa). Acciones accesorias
son aquellas que protegen un derecho
accesorio, vale decir, que necesitan de otro
derecho para subsistir (ejemplos: la accin prendaria, que requiere de la existencia de un derecho principal al que
est garantizando la prenda; la accin hipotecaria, que se encuentra en igual condicin, etc.). La importancia de esta
clasificacin radica solamente en que la
accin accesoria sigue la suerte de la principal.
Acciones petitorias son aquellas que protegen el derecho de dominio (ejemplo:
la accin reivindicatoria). Acciones posesorias son aquellas que protegen la posesin (ejemplo: los interdictos o querellas
posesorias). En las primeras acciones slo
se discute y prueba el dominio; en cambio, en las segundas slo se discute y prueba la posesin, sin que el dominio tenga
influencia alguna.
c) Por ltimo, segn la calidad del que
ejercita la accin, pueden las acciones clasificarse en: directas, indirectas y populares. Acciones directas son aquellas que las
ejerce el titular del derecho mismo (ejemplo: la accin reivindicatoria hecha valer
por el dueo de la cosa reivindicada).
Acciones indirectas son aquellas que se hacen valer por terceras personas a nombre del titular del derecho, pero por
expresa disposicin de la ley (ejemplo: la
accin pauliana). Acciones populares son
aquellas que se hacen valer por cualquiera persona del pueblo en el solo inters
de la comunidad (ejemplo: el interdicto
de obra ruinosa).

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82. Pluralidad de acciones. Por regla


general, en cada juicio, slo se ejercita
una accin; sin embargo, la ley no tiene
inconveniente para que en un mismo juicio se hagan valer por el demandante en
contra del demandado diversas acciones,
pero ciindose a determinadas limitaciones. Este fenmeno procesal recibe la
denominacin de pluralidad de acciones.
Se halla reconocido en el inciso 1 del
artculo 17 del Cdigo de Procedimiento
,,-Civil, al expresar que "en un mismo juiCo podrn entablarse dos o ms acciones con tal que no sean incompatibles".
Permitir que en un mismo juicio puedan deducirse dos o ms acciones siempre que no sean incompatibles, evita que
entre las mismas partes tengan que seguirse dos o ms juicios, en circunstancias que bien pueden ser tramitados y
fallados en un solo proceso, y, al mismo
tiempo, entraa una mayor comodidad
para las partes litigantes y una disminucin de trabajo para los tribunales. Su fundamento, pues, es la economa procesal.
Hay que hacer notar que, en todo
caso, las acciones no requieren forzosamente hallarse ligadas por vnculo jurdico alguno; basta que se ejerciten entre
un mismo demandado y un mismo demandante. Ejemplo: en un juicio declarativo ordinario puedo perseguir el pago
de un saldo del precio de una compraventa en contra de mi comprador como,
igualmente, el pago de una determinada
suma de dinero que haba prestado a esta
misma persona.
Tambin debemos llamar la atencin
hacia que, para el demandante, es facultativo deducir o no en un mismo juicio
dos o ms acciones. Si quiere, puede deducirlas, por separado, en juicios independientes. Adems, es indiferente que
las acciones sean o no una consecuencia
de las otras. Ejemplo: entablo una accin
de cumplimiento de contrato, y, conjuntamente, una accin de indemnizacin
de perjuicios por el incumplimiento de
ese contrato.
Naturalmente que el ejercicio de dos
o ms acciones en un mismo juicio est
62

Manual de Derecho Procesal

sujeto a ciertas limitaciones; y ellas son: deben ser compatibles y deben hallarse sometidas a un mismo procedimiento.
Que las acciones sean compatibles significa que puedan ser cumplidas simultneamente sin dificultad alguna. No obstante, la ley permite que en una misma
demanda puedan proponerse dos o ms
acciones incompatibles, para ser resueltas una como subsidiaria de la otra
(art. 17, inc. 2, CPC). Ejemplo: en una
demanda se propone la accin de cumplimiento de contrato, y, en subsidio, la
accin de resolucin del mismo. En subsidio es sinnimo de "para caso denegado de la accin principal".
En seguida, aun cuando las acciones
sean compatibles, o siendo incompatibles se hayan propuesto en forma de ser
resueltas una en subsidio de la otra, lo
cierto es que todas deben estar sujetas a
un mismo procedimiento. As, en unjuicio ejecutivo no podremos deducir una
accin de este ltimo carcter y una accin declarativa ordinaria, por cuanto
ambas se hallan sujetas a distinto procedimiento.
Sin embargo, creemos que no habr
inconveniente legal alguno para que en
una misma demanda se propongan acciones que deban tramitarse de acuerdo
con el procedimiento declarativo ordinario, y tambin acciones que deban tramitarse, si se dedujeren aisladamente,
conforme a algn procedimiento declarativo especial. En este caso, todas las
acciones se someteran al primer procedimiento, ya que el ejercicio de las acciones que deban tramitarse segn el procedimiento declarativo especial,juntamente
con las otras, implica desde luego la renuncia a este procedimiento especial consagrado en favor del actor, renuncia que
la ley tampoco prohbe.

Dijimos en esa oportunidad que la intervencin forzada en juicio como demandante la reglamenta la ley procesal en
tres ocasiones: en el artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil; en el ttulo III
del libro II del Cdigo de Procedimiento
Civil, o sea, en los artculos 269 y siguientes, que tratan de la jactancia; y en diversas disposiciones de la Ley de Quiebras.
Debemos preocuparnos, ahora, de la
jactancia.
Se entiende por jactancia el acto en virtud del cual alguna persona manifiesta
corresponderle un derecho del que no
estuviere gozando. No obstante, para que
haya jactancia en sentido legal, se requiere, adems:
a) Que la manifestacin del jactancioso conste por escrito; o
b) Que la manifestacin del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo menos, delante de dos personas hbiles para
dar testimonio enjuicio civil; y
c) Tambin se considera jactancia el
haber gestionado como parte en un proceso criminal de que puedan emanar acciones civiles en contra del acusado
(art. 270 CPC).
Ahora bien, en toda jactancia intervienen dos personas: el jactancioso y el jactado. De all que, producida unajactancia,
el jactado, o sea, aquel a quien la jactancia pueda afectar, podr pedir que se obligue al jactancioso, esto es a aquel que ha
manifestado corresponderle un derecho
de que no est gozando, a deducir demanda dentro del plazo de diez das, bajo
apercibimiento, si no lo hiciere, de no
ser odo despus sobre aquel derecho.
Este plazo podr ampliarse por el tribunal hasta treinta das, habiendo motivo
fundado (art. 269 CPC).
Esta accin del jactado, que propone
mediante una demanda, y que recibe el
nombre de demanda de jactancia, se somete a los trmites establecidos para el juicio sumario, vale decir, en los artculos 680
y siguientes, que estudiaremos en su oportunidad (art. 271, inc. 1, CPC).
Si se da lugar a la accin de jactancia
y vence el plazo concedido al jactancioso

83. Ejercicio forzado de la accin, y


en particular de la accin de jactancia.
En otros trminos, se trata de la intervencin forzada en juicio como demandante, materia a la cual ya nos referimos
al estudiar las partes en el juicio.
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cio, a contar de la ltima notificacin, si


se trata de un juicio sumario. *
El demandado, a su vez, notificado que
sea de la demanda y de la resolucin que
en ella hubiere recado, tiene un plazo para
defenderse, o sea, para contestarla.
La notificacin, pues, de la demanda
hecha en forma legal al demandado y el
transcurso del plazo que ste tiene para
contestarla, se conocen tcnicamente con
la denominacin de emplazamiento.
En consecuencia, el emplazamiento
es un trmite procesal complejo, desde
el momento en que consta de dos requisitos o elementos: la notificacin en forma legal al demandado de la demanda y
de su provedo, y el transcurso del plazo
sealado en la misma ley para contestarla. No cabe, por lo tanto, confundir la
notificacin con el emplazamiento. Este
es mucho ms amplio que la primera,
siendo la notificacin un elemento o requisito integrante del emplazamiento.
La notificacin debe ser hecha en forma legal, lo que significa que debe ser
efectuada personalmente al demandado;
y el plazo sealado por la ley al demandado para que conteste la demanda debe
ser completo y vara segn la naturaleza
del juicio. As, en los juicios ordinarios,
por regla general, es de quince das; en
los juicios especiales, de cinco das, en
los juicios ejecutivos, de cuatro das, etc.
Se entiende que lo que hemos expresado ahora se refiere al emplazamiento
en nica o primera instancia; porque tambin hay emplazamientos en la segunda
instancia.
Cualquiera que sea el emplazamiento de que se trate, tiene como fundamento
el principio universal de derecho que dice
que nadie puede ser condenado sin ser
odo previamente, esto es, sin que se le
ofrezca la oportunidad de hacer valer sus
descargos o defensas; y es tal la importancia que nuestras leyes procesales le atribuyen, que lo han elevado a la categora
de trmite o diligencia esencial, de suer-

para deducir su accin sin que cumpla lo


ordenado, deber eljactado solicitar que
se declare por el tribunal el apercibimiento a que nos hemos referido anteriormente, o sea, de no ser odo despus sobre el
derecho cuya jactancia se trata, peticin
que tramitar como incidente (art. 271,
inc. 2, CPC).
Claro est que la accin de jactancia,
por la gravedad que implica para el jactancioso, prescribe en corto tiempo. En
efecto, prescribe en seis meses, contados
desde que tuvieron lugar los hechos en
que pueda fundarse (art. 272 CPC).
Por ltimo, debemos hacer presente que la jactancia, como institucin
procesal, es slo una reminiscencia del
Derecho espaol antiguo y que ha desaparecido en la mayora de las legislaciones procesales modernas. En todo caso,
de haberse mantenido, debi considerrsela como un juicio o procedimiento especial, o bien entre las disposiciones
comunes a todo procedimiento, y no dentro de las reglas del juicio ordinario, con
el cual no presenta mayor relacin que
la posibilidad de que la accin que posteriormente deduzca el jactancioso se ajuste a los trmites de esta ltima clase de
juicios.
84. El emplazamiento. Toda accin se
propone mediante una demanda, que
debe ser presentada ante el tribunal competente, quien la tramita conforme a las
reglas preestablecidas por la ley procesal,
en atencin a la naturaleza especfica de
la accin ejercitada.
Ahora bien, cualquiera que sea la naturaleza de la accin deducida, y, por
consiguiente, cualquiera que sea la tramitacin a que se ajuste, el hecho es que,
en todo caso, ella debe ser notificada al
demandado, esto es, debe ser puesta en
su conocimiento juntamente con la resolucin que haya recado en la demanda
respectiva (ejemplos: traslado, si se trata
de un juicio ordinario, o bien, vengan las
partes a comparendo al quinto da hbil,
ms el trmino del emplazamiento si el
demandado no est en el lugar del jui-

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* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.


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Manual de Derecho Procesal

te que su omisin autoriza interponer recurso de casacin en la forma en contra


de la sentencia que se hubiere dictado
en semejantes condiciones para anularla
y reponer el proceso al estado de emplazar legalmente al demandado.

b) En el campo del Derecho Procesal,


la notificacin legal de la demanda tiene
la virtud de prevenir en el juicio y de
hacer retroceder los efectos de la sentencia a la poca en que aquella fue practicada.
Prevenir en el juicio significa ligar, desde el mismo momento en que se practica
la notificacin legal de la demanda, tanto al tribunal llamado a conocer de ella
cuanto a las partes litigantes. El tribunal
queda ligado a tramitar la causa y a sentenciarla en definitiva, porque sabemos
que, requerida la intervencin de un tribunal en forma legal y en negocios de su
competencia, no puede excusarse de ejercer su autoridad, ni aun a pretexto de
falta de ley que resuelva el conflicto
(art. 10, inc. 2, COT). El demandante
queda ligado a perseverar en la causa,
que l mismo ha iniciado, a menos que
desee desistirse de ella; pero, en tal caso,
este desistimiento tendr la virtud de hacer extinguir sus acciones (art. 150 CPC).
Por fin, el demandado tambin queda ligado al juicio, puesto que debe comparecer a defender sus derechos, so pena de
que si no lo hace continuar en su rebelda, afectndole directamente sus resultados.
Puede acontecer que transcurra un
tiempo ms o menos largo desde la notificacin legal de la demanda hasta que
quede ejecutoriada la sentencia que poner trmino al juicio y que declara un
derecho en favor del demandante. Este
derecho, por aplicacin. de los principios
generales, pues la verdad es que no hay
un texto legal expreso sobre el particular, se considera existente, y, por consiguiente, reconocido para todos los efectos
legales, desde la notificacin de la demanda.
La aplicacin de este principio no tendr dificultad alguna cuando la sentencia sea de naturaleza condenatoria o
declarativa; mas no acontecer lo mismo
tratndose de sentencias constitutivas, las
cuales tienen la virtud, precisamente, de
producir efectos hacia lo futuro (ejemplo: una sentencia que declare el divorcio entre los cnyuges).

85. Efectos de la notificacin legal de


la demanda. Una vez notificada legalmente la demanda produce importantes efectos, de orden civil y procesal.
a) En la esfera del Derecho Civil, o sea,
del derecho material o sustancial, la notificacin legal de la demanda tiene la virtud de constituir en mora al deudor, de
interrumpir la prescripcin, de transformar la prescripcin extintiva de corto
tiempo en prescripcin de largo tiempo,
y de convertir en litigiosos los derechos
para los efectos de su cesin.
Constituye en mora al deudor, porque
ella supone dos elementos: el retardo culpable en el cumplimiento de una obligacin y una interpelacin del deudor por
parte del acreedor (art. 1551 CC). La ley
civil habla de interpelacin judicial y sta
no puede ser otra que la interposicin
de una demanda por el acreedor, legalmente notificada al deudor.
Interrumpe la prescripcin, es decir, conserva el derecho mientras la instancia se
mantenga pendiente. Esta interrupcin de
la prescripcin afecta tanto a la prescripcin adquisitiva como a la extintiva, y aluden a ellas los artculos 2503 y 2518, inciso 3, del Cdigo Civil, respectivamente.
Transforma la prescripcin, extintiva de
corto tiempo en prescripcin extintiva de
largo tiempo, porque as lo dispone el
artculo 2523 del Cdigo Civil, al decir
que la prescripcin de corto tiempo se
interrumpe desde que interviene requerimiento, o sea, demanda judicial, y que,
en tal caso, sucede a la prescripcin de
corto tiempo la de largo tiempo.
Por ltimo, convierte en litigioso un derecho, en atencin a que el artculo 1911
del Cdigo Civil dispone que "se entiende litigioso un derecho, para los efectos
de los siguientes artculos, desde que se
notifica judicialmente la demanda".
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Mario Casarino Viterbo

111. La excepcin

demandado hubiere negado terminantemente los hechos en que aquella se funda, valindose de todos los medios
probatorios que franquea la ley; salvo la
confesin judicial del demandado, pues,
de aceptarse, se vulneraran las leyes de
orden pblico y se permitira la colusin
entre las partes, dndose origen al tipo
de procesos que la doctrina llama fraudu-

86. Actitudes del demandado. Una


vez que el demandado ha sido legalmente notificado de la demanda, puede adoptar tres diferentes actitudes: aceptarla, no
decir nada, o bien defenderse.
Cada una de estas actitudes tiene diversos e importantes efectos dentro del
proceso; y de all que tengamos que estudiarlas por separado.

lentos.

88. El demandado no dice nada. En


este segundo caso, en que el demandado
demuestra un desprecio absoluto por la
suerte del juicio, no ser posible que con
su actitud venga a perjudicar los derechos del demandante, y es por eso que el
legislador ha creado la institucin de las
rebeldas. Cada trmite del juicio, pues, se
da por evacuado en rebelda del demandado; en otros trminos, en su ausencia.
Prcticamente, equivale a dar por evacuados los respectivos trmites, tal como si
realmente los hubiera cumplido el demandado, pero negando los hechos que sirven de fundamento a la demanda.
Vencido el plazo precluye la facultad
del demandado rebelde para evacuar el
trmite de que se trata* y el juez, en su
oportunidad, recibir la causa a prueba
tal como si en realidad existieren hechos
sustanciales y pertinentes controvertidos.
Queda subentendido que tambin se notifican al demandado rebelde todas las
resoluciones que se van dictando en el
proceso, lo mismo que si hubiera comparecido, pues el hecho de no comparecer
no lo priva de la calidad procesal de parte en el juicio.
El silencio del demandado tampoco implica, en manera alguna, aceptar el principio de que quien calla otorga. Todo lo
contrario, porque desde el punto de vista
procesal, salvo los caos en que la ley expresamente establezca otros efectos o sanciones, quien calla no dice nada, y aun
podramos agregar que quien calla niega. Excepcin a lo anterior la encontra-

87. El demandado acepta la demanda. Aceptar la demanda contraria significa


reconocer lisa y llanamente las pretensiones del demandante. Se trata, como se
comprende fcilmente, de un acto de disposicin; y, por lo tanto, debe ser hecho
por el propio demandado, o bien por
medio de mandatario judicial con facultad especial para ello (art.7, inc.2,
CPC).
Ahora bien, la aceptacin de la demanda por parte del demandado, no obstante su importancia y contenido, no tiene la virtud, como a primera vista pudiera
creerse, de poner trmino al juicio. Todo
lo contrario: produce un efecto muy diferente; o sea, libera al juez de la obligacin de recibir la causa a prueba, limitndose simplemente a citar a las partes
para or sentencia, pero siempre que se
hayan evacuado los trmites de rplica y
dplica (art. 313, inc. 1, CPC).
Sin embargo, hay cosas en que la aceptacin de la demanda por parte del demandado ni siquiera produce los efectos
antes sealados. En otros trminos, a
pesar de que el demandado acepte la
demanda contraria, el juez tendr la obligacin de recibir la causa a prueba; y ello
acontecer cuando en el juicio est comprometido el orden pblico o el inters general de
la sociedad (ejemplos: juicio de nulidad

de matrimonio, juicio de divorcio, juicio


sobre filiacin, etc.).
En estos ltimos casos, el juez recibir la causa a prueba, y el demandante, si desea ver prosperar su accin en
definitiva, tendr que rendir las pruebas pertinentes, en igual forma que si el

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* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.


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Manual de Derecho Procesal

mos en el juicio de desahucio, en el cual,


cuando el demandado no se opone al
desahucio, y el demandante lo ratifica, se
dicta sentencia, acogiendo la accin respectiva bajo la sola palabra de este ltimo, y sin necesidad de probar los hechos
en que se la fundamenta.
En segunda instancia sucede todo lo
contrario con el silencio del apelado. Si
no comparece en el trmino legal, no se
le toma en cuenta para nada; pues queda
rebelde por el solo ministerio de la ley,
considerndose legalmente notificado de
todas las resoluciones que se dicten en el
juicio, por el hecho de estamparse en el
proceso, y sin perjuicio naturalmente de
poder comparecer en cualquier momento; pero, en tal caso, deber hacerlo por
medio de procurador del nmero o de
abogado habilitado (art. 202 CPC).

es en: a) excepciones dilatorias, y b) excepciones perentorias.


90. Excepciones dilatorias. Pueden
definirse diciendo que son aquellas que

tienden a corregir el procedimiento, sin


afectar al fondo de la accin deducida
(art. 303, N 6, CPC). La ley se encarga
de enumerar las excepciones dilatorias.
El objeto de estas excepciones dilatorias es, pues, subsanar los defectos del
procedimiento, sin entrar a pronunciarse sobre el fondo de la accin deducida,
y no, como pudiera creerse, demorar la
entrada al pleito. Esta ltima es slo una
consecuencia forzada de la finalidad anterior y como manera de llegar a obtenerla; porque para corregir o subsanar
defectos de procedimiento, hay, evidentemente, que demorar la entrada al fondo del pleito, suspendindolo en el
intertanto.
Ahora bien, la oportunidad para oponer las excepciones dilatorias es dentro
del trmino que tiene el demandado para
contestar la demanda; trmino que tiene
el carcter de fatal. Esto, naturalmente,
si se trata de un juicio ordinario. En los
juicios especiales, en cambio, las excepciones dilatorias se oponen conjuntamente con las perentorias, al contestar la
demanda; pero estas ltimas con el carcter de subsidiarias de las primeras.
En la mayora de las legislaciones procesales extranjeras se prefiere que las excepciones dilatorias se opongan conjuntamente con las perentorias, con el carcter de
principales, y estas ltimas como subsidiarias de aqullas; a menos que las excepciones dilatorias aparezcan revestidas
de un gran fundamento, en cuyo caso
adquieren el carcter de previas a todo
procedimiento de fondo y, por consiguiente, tienen la virtud de demorar la
entrada al juicio.

89. El demandado se defiende. Este


tercer caso, naturalmente, es el de ms
ordinaria ocurrencia, y la manera de hacerlo ser oponiendo las llamadas excepciones. En consecuencia, excepcin es el
medio de que dispone el demandado para
defenderse de una accin que se ha interpuesto en su contra.
Hay autores que acostumbran distinguir entre excepcin y defensa. Ser excepcin la que ataca directamente la
accin, en trminos tales de enervarla o
destruirla. Ser defensa, en cambio, la simple negacin del hecho en que se fundamenta la accin. Ejemplo de excepcin:
me demandan cobrndome la suma de
un mil pesos y contesto sosteniendo que
he pagado, o que la obligacin es nula, o
que la obligacin est prescrita. Ejemplo
de defensa: en el mismo caso anterior,
contesto sosteniendo que nada debo al
demandante. La verdad es que, ante nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, no cabe
aceptar tal distingo, por cuanto emplea
indistintamente en sus disposiciones los
trminos excepcin y defensa, y aun, en
ciertos casos, como realmente sinnimos.
En cambio, la clasificacin fundamental de las excepciones, aceptada por la
doctrina y por nuestro Derecho positivo,

91. Excepciones perentorias. Son


aquellas que miran al fondo del juicio y
que tienen por objeto enervar la accin
deducida. Su finalidad, a diferencia de las
dilatorias, que slo tienden a corregir el
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WITORlAl

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DE CHIlE

Mario Casarino Viterbo

procedimiento, es matar la accin, destruirla desde su base.


A diferencia tambin de las excepciones dilatorias, las perentorias no admiten
enumeracin alguna: habr tantas excepciones perentorias cuantas sean las relaciones jurdicas de derecho sustancial o
material que puedan nacer o formarse
entre las personas.
En cambio, lo mismo que las acciones, las excepciones perentorias constan
de tres elementos esenciales o constitutivos; y
que son: los sujetos, el objeto y la causa.
Los sujetos pueden ser: activo y pasivo.
Sujeto activo de la excepcin perentoria
es el propio demandado. Sujeto pasivo
de la excepcin perentoria es el propio
demandante. Objeto de la excepcin es
lo que se pide al tribunal por su intermedio; y causa de la misma es el fundamento inmediato de aquello que se pide al
tribunal por medio de la excepcin. Ejemplo: opongo la excepcin de nulidad de
la obligacin. El objeto de la excepcin
ser la peticin expresa que formulo en
orden a que se declare la nulidad de la
obligacin cuyo cumplimiento se me est
exigiendo; y la causa de la excepcin ser
la solemnidad omitida en el nacimiento
de la obligacin o el correspondiente vicio del consentimiento producido en la
voluntad del obligado, etc. Como se ve,
es una posicin idntica a la de la accin, en cuanto a sus elementos esenciales o constitutivos se refiere.
Por regla general, la oportunidad para
oponer excepciones perentorias es en el
escrito de contestacin de la demanda.
La finalidad determinada de este escrito
es servir precisamente para oponer las excepciones perentorias, cualquiera que sea
la naturaleza del juicio: ordinario, extraordinario o especial, etc. Por excepcin, las
excepciones perentorias pueden oponerse como dilatorias, casos de la transaccin, y de la cosa juzgada (art. 304 CPC);
y en cualquier estado del juicio, casos de
las excepciones de prescripcin, cosajuzgada, transaccin y pago efectivo de la
deuda, cuando sta se funde en un antecedente escrito (art. 310 CPC).

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92. Importancia de la contestacin de


la demanda. El trmite de la contestacin
de la demanda tiene importancia fundamental dentro del pleito, porque mediante l viene a quedar delimitada la cuestin
controvertida. En otros trminos, desde ese
momento sabe positivamente el tribunal
qu es lo que tiene que decidir, puesto
que la decisin del asunto controvertido
comprende el fallo de todas las acciones
y de todas las excepciones que se hubie,yen hecho valer en el juicio, aun cuando
pueda omitirse el de aquellas que fueron
incompatibles con las aceptadas (arts. 160
y 170, N 6, CPC).
Si el tribunal omite el fallo de alguna
accin o excepcin, quiere decir que su
sentencia no ha sido pronunciada con estricta sujecin a la ley, en cuanto a sus
requisitos de forma; y puede ser anulada
mediante el correspondiente recurso de
casacin, fundado en la causal de no haber sido extendida en conformidad a la
ley, esto es, en haberse omitido la decisin del asunto controvertido (arts. 170,
N 6, Y 768, N 5, CPC).
An dentro del Derecho Civil, tambin la contestacin de la demanda tiene una gran importancia; ejemplo: en
los juicios reivindicatorios, donde ella fija
la suerte de los frutos y el derecho a reclamar abono por las mejoras tiles, en
el caso del poseedor de buena fe vencido (arts. 907, inc. 3, y 909, incs. l y 4,
CC).

IV. La relacin juridica procesal


93. Concepto. El proceso determina
la existencia de una relacin de carcter
jurdico-procesal a travs de todas las personas que en l intervienen, creando entre ellas derechos y obligaciones recprocos. Podemos definir la relacin procesal
diciendo que es aquel vnculo jurdico
que une a las partes entre s y a ellas con
el tribunal, y cuyos efectos principales son
obligar al tribunal a dictar sentencia, y a
las partes, a pasar por lo que ste resuelva en definitiva.
68

Manual de Derecho Procesal

Ahora bien, en esta relacin jurdica


procesal se observan tres sujetos: el actor,
el demandado y el juez. Los dos primeros constituyen las partes litigantes en el
juicio, y, el ltimo, la persona llamada a
dirimir la contienda jurdica planteada
entre las partes, a nombre y en representacin del Estado.
Naturalmente que la ley es la que viene a determinar la capacidad de las partes, las condiciones de actuacin de las
mismas en el proceso, sealando un conjunto de derechos y de obligaciones, y
tambin los efectos de la sentencia definitiva. Igual cosa sucede con el juez, pues
tambin la ley provee a su designacin y
fija sus atribuciones y deberes. La relacin jurdica procesal debe, pues, su creacin y reglamentacin a la propia ley, con
caracteres de exclusividad.

de legalmente constituida se necesita observancia de diversos actos. As, se inicia


por la interposicin de la demanda, que
es el acto procesal mediante el cual el
actor ejerce su accin. Desde ese momento, el demandante queda sometido a la
jurisdiccin del tribunal, y el juez tiene
la obligacin de estudiar su competencia, analizar el cumplimiento de los requisitos formales de la interposicin de
la demanda, y luego, en caso afirmativo
de los supuestos anteriores, conferir traslado de ella al demandado.
En seguida ser necesario notificareste
traslado recado en la demanda al propio demandado, quien, desde ese instante, tendr conocimiento de la demanda
que se ha interpuesto en su contra. La
notificacin deber ser hecha en forma
legal al demandado, quien tendr el trmino de emplazamiento para contestarla. Si no lo hace, la ausencia permitir
seguir el juicio en su rebelda, afectndole de todos modos la sentencia definitiva
que se dicte. La notificacin legal de la
demanda hace nacer, por consiguiente, la
relacin procesal.
Pero, en verdad, es con la contestacin de la demanda que la relacin procesal viene a quedar completamente integrada;
pues, desde ese momento, se tiene una
determinacin completa de sus sujetos, o
sea, de demandante y demandado, y del
objeto de la misma, vale decir, de las cuestiones sometidas al pronunciamiento del
juez, elementos que, durante la existencia de la relacin procesal, ya no podrn
variar.

94. Su naturaleza jurdica. No obstante estar contestes los autores acerca del
hecho de que en todo proceso se genera
una relacin procesal, discrepan, en cambio, y de manera sustancial, acerca de su
naturaleza jurdica.
En otras palabras, este problema de
la naturaleza jurdica de la relacin procesal es el mismo que estudiamos al tratar de la naturaleza del proceso (ver
prrafo 14); de modo que sobre este particular nos remitimos a lo que anteriormente expusimos.
Como dato ilustrativo, nos bastar recordar que en el artculo 10 del Proyecto
primitivo del Cdigo de Enjuiciamiento
Civil, confeccionado por don Francisco Vargas Fontecilla, despus de sealar los efectos que produca entre las partes la formacin de la relacin procesal, se terminaba
por calificarla como un cuasicontrato; lo que
permite formarse concepto de las ideas
imperantes en aquellos aos sobre esta importante materia. En las revisiones posteriores del Proyecto se suprimi dicho artculo, por contener premisas de carcter
doctrinario e impropias de un texto legal.

96. Efectos de la relacin procesal.


Una vez constituida la relacin procesal,
en la forma antes indicada, produce importantes efectos entre los sujetos que han
contribuido a formarla, a saber, entre las
partes y el tribunal.
A las partes, la relacin procesal una
vez constituida les impone la obligacin
de aceptar como nica defensa la que
puedan hacer ante el tribunal en que se
present la demanda, y de aceptar como
verdadera la decisin que se contendr

95. Constitucin de la relacin procesal. Para que la relacin procesal que69

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DECHILE

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Captulo Quinto

Mario Casarino Viterbo

LA FORMACIN DEL PROCESO


ria; en cambio, la ausencia de requisitos
para que la accin sea acogida se reclama mediante la correspondiente excepcin
de fondo. An ms, mientras la relacin
procesal puede ser vlida, pueden no concurrir los requisitos necesarios para que
la accin sea acogida, y, por consiguiente, que sta sea rechazada en definitiva;
y viceversa, concurrir los requisitos necesarios para que la accin pueda ser
acogida, pero no poder efectuarse este
.pronunciamiento por falta de presupues'fos procesales, y en tanto stos no sean
subsanados.

en la sentencia; y al juez, la obligacin de


tramitar el juicio y de ponerle trmino
mediante la dictacin del correspondiente fallo.
97. Validez de la relacin procesal.
Los efectos antes sealados, que produce
la relacin procesal, revelan, con toda claridad, la importancia de que ella se constituya en condiciones legales normales,
esto es, que nazca vlidamente a la vida
del Derecho.
Ahora bien, para que la relacin procesal sea vlida no basta que el actor interponga su demanda, que el tribunal la
provea favorablemente y que le sea tambin legalmente notificada al demandado.
Es necesario, adems, la concurrencia de
una serie de requisitos que se conocen
con el nombre de presupuestos procesales.
Por consiguiente, los presupuestos
procesales son los requisitos exigidos por
la ley para que la relacin procesal se
forme vlidamente. Ellos son: capacidad
de las partes, competencia del tribunal y
observancia de las formalidades esenciales en todas las actuaciones que constituyen el proceso.
y velan por la validez de la relacin procesal tanto las partes como el propio tribunal. Las partes, oponiendo la correspondiente excepcin de falta de capacidad de
la contraria o de falta de competencia del
tribunal ante el cual se interpuso la demanda; y el propio juez, declarando de
oficio su incompetencia, o bien anulando
lo obrado y reponindolo al estado de desarrollarse vlidamente.
No cabe, pues, confundir los presupuestos procesales con los requisitos necesarios para que la accin tenga una
resolucin favorable. Mientras los primeros son: capacidad de las partes, competencia del tribunal y observancia de
trmites o diligencias esenciales en la tramitacin del proceso; los ltimos son: derecho, calidad e inters. La falta de los
presupuestos procesales se reclama mediante la correspondiente excepcin dilato-

98. Extincin de la relacin procesal.


La forma normal de terminar los efectos
de la relacin procesal es por medio de
la sentencia definitiva que dicta el tribunal
y que pone fin al juicio, decidiendo la
cuestin controvertida, o sea, pronuncindose sobre las pretensiones contrapuestas de las partes. Desde ese momento cesa
la principal obligacin que contrajo el tribunal mediante la relacin procesal formada, es decir, la de dictar sentencia; y
nace la principal obligacin que pesa sobre las partes, esto es, la de pasar y aceptar por todo lo que ha sido resuelto en
aqulla.
Pero existen, adems, otros medios o
maneras anormales de extincin de la relacin procesal; como son: la transaccin,
que produce el efecto de la cosa juzgada
en ltima instancia (art. 2460 CC); el desistimiento de la accin por parte del actor,
que implica manifestacin de voluntad en
orden a no perseverar en el proceso, y
que requiere de una resolucin judicial
que la acepte, pudiendo incluso oponerse a ella el demandado, sea en forma absoluta, sea condicionalmente (arts. 148 y
siguientes CPC); y, por fin, el abandono
del procedimiento, que es la sancin establecida en la ley por la inactividad de
las partes frente a la relacin procesal y
que, lo mismo que el desistimiento, requiere de una resolucin judicial que lo
declare (arts. 152 y siguientes CPC).

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EDITORIAl.

JURI DICA

DE CHILE

70

SUMARIO: 1. El proceso; II. Los escritos.

plo: el cuaderno o expediente de medidas precautorias).

1. El proceso
99. Concepto. La palabra proceso tiene un doble significado. En sentido cientfico, proceso equivale a conjunto de
actuaciones judiciales, destinadas a poner
en movimiento la actividad jurisdiccional
del Estado en favor de los particulares,
cuando ven lesionados sus derechos. En
sentido material, en cambio, proceso es
el conjunto de escritos, documentos yactuaciones de toda especie que se presenten o verifiquen en el juicio (art. 29,
inc. la, CPC).
El proceso viene siendo, pues, en este
ltimo sentido, la materialidad del juicio
mismo. Sinnimos de proceso son, tambin, los trminos "expediente" y "autos".
Ahora bien, el proceso se inicia mediante una cartula, en la cual se deja
constancia del nombre y apellido de las
partes litigantes, de los de sus respectivos
apoderados, del nmero de orden, de la
materia, etc. Todos estos pormenores no
estn establecidos expresamente en ley
alguna; la prctica es la que se ha encargado de sealarlos, y tanto es as que la
misma ley, de manera indirecta, ha tenido que reconocer su existencia, refirindose, en ms de alguna ocasin, a la
cartula de -los procesos o expedientes
(art. 163 CPC).
Por regla general, el proceso consta
de un solo cuaderno. Excepcionalmente
consta de ms cuadernos, que reciben el
nombre de cuadernos separados, en los
cuales se tramitan todas aquellas cuestiones accesorias del juicio principal y que,
por expresa disposicin de la ley, deben
substanciarse en cuerda separada (ejem-

100. Formacin del proceso. Hemos


dicho que el proceso se inicia con la cartula. En seguida se agregan los escritos,
los documentos y las actuaciones de toda
especie que se presenten o verifiquen en
eljuicio (art. 29, inc. la, CPC).
Naturalmente que todos estos escritos, documentos y actuaciones se van agregando sucesivamente, de acuerdo con un
orden que ser el de su presentacin
(art. 34 CPC).
Para facilitar la consulta del proceso,
y asegurarnos de que las piezas de que se
compone se han ido agregando en el orden antes indicado, el secretario, a tiempo de agregarlas, numerar cada foja en
cifras yen letras (art. 34 CPC). Esta operacin se conoce, en la prctica, con el
nombre de foliacin.
Hay piezas que por expresa disposicin de la ley no son agregadas al proceso,
ni menos son objeto de foliacin. Se trata de aquellas piezas que por su propia
naturaleza no pueden ser agregadas y foliadas o que por motivos fundados se manden reservar fuera del proceso (art.34
CPC). Ejemplo del primer caso: un libro
de contabilidad. Ejemplo del segundo
caso: un documento original, como ser,
una letra de cambio, un cheque, un pagar, etc., cuya destruccin o extravo se
teme. En estos casos, tales piezas quedan
bajo la custodia del secretario.
101. Mantencin y consulta del proceso. El proceso se mantiene en la oficina
del secretario bajo su custodia y responsa71

EDITORIAL

JURlDICA

DE CHILE

Mario Casarino Viterbo

bilidad (art. 36, ine. 10, CPC). Esta obligacin del secretario ya se la haba impuesto
el Cdigo Orgnico de Tribunales, al sealar sus funciones (art. 380, N 4, COT),
indicando, entre ellas, la de guardar los
procesos con el conveniente arreglo.
Si las partes desean consultar los procesos, pueden hacerlo: recordemos que
las actuaciones judiciales son pblicas
(art. 9 COT). Adems, entre las funciones de los secretarios figura la de dar conocimiento a cualquiera persona que lo
solicitare de los procesos que tengan archivados en sus oficinas, y de todos los
actos emanados de la Corte o juzgado,
salvo los casos en que el procedimiento
deba ser secreto en virtud de una disposicin expresa de la ley (art. 380, N 3,
COT).
Ejemplos de casos de procedimiento
secreto: el sumario en el juicio criminal,
y los juicios de nulidad de matrimonio y
de divorcio perpetuo, cuando el tribunal
lo estime conveniente.
Lo que la ley prohbe terminantemente es que las partes puedan retirar los autos de secretara (art. 36, CPe). Antes de
la dictacin de la Ley N 7.760, las partes
podan retirar los autos de secretara por
intermedio de un procurador del nmero para evacuar determinados trmites,
como ser, para alegar de buena prueba o
para expresar agravios. Hoy, por importante que sea el trmite que se trate de
cumplir, no pueden las partes retirar los
autos de secretara, y la consulta deber
hacerse en ella misma.

es necesario enviar el proceso a un tribunal superior con motivo de la concesin


de un recurso; es necesario enviar el proceso a otro tribunal que desea tenerlo a
la vista para mejor resolver, etc.).
Puede acontecer tambin que el funcionario a quien se le ha pedido dictamen
retarde la devolucin del proceso; en tal
caso, el tribunal sealar un plazo razonable para los efectos de que efecte la devolucin. Si tampoco ella se efecta,
~encillamente el tribunal ordenar que el
.secretario recoja los autos al vencimiento
del referido plazo (art. 37, ine. 2, CPe).
En aquellos casos en que otro tribunal requiera la remisin del expediente
original o de algn cuaderno o piezas
del proceso, el trmite se cumplir remitiendo a costa del peticionario o de la
parte que hubiere interpuesto el recurso
que origina la peticin, las copias o fotocopias respectivas. Estas debern ser debidamente certificadas, en cada hoja, por
el secretario del Tribunal (art. 37, ine. 3,
primera parte CPe).
Se enviar el expediente original slo
en caso que haya imposibilidad para sacar fotocopias en el lugar de asiento del
Tribunal, lo que certificar el secretario.
En casos urgentes o cuando el Tribunal
lo estime necesario por resolucin fundada, o cuando el expediente tenga ms
de doscientos cincuenta fojas, podr remitirse el original (art. 37, inc. 3, segunda parte CPe). *
103. Desglose del proceso. Ninguna
pieza del proceso podr retirarse sin que
previamente lo decrete el tribunal que
conoce de la causa (art. 29, ine. 2, CPe).
Esta operacin de retiro del expediente
de alguna pieza que forme parte de l se
conoce con el nombre de desglose, el cual
debe efectuarse de acuerdo con las formalidades que la ley se encarga tambin
de sealar.
En efecto, siempre que se desglosen
una o ms fojas del proceso, deber colo-

102. Entrega del proceso a determinados funcionarios. Habr casos en que


los tribunales pidan o hayan de or dictamen por escrito del respectivo oficial del
ministerio pblico o de los defensores
pblicos. Aqu no habr ms camino que
el secretario entregue los autos al respectivo funcionario, pero le exigir el correspondiente recibo (art. 37, ine. 1, CPe).
La misma solucin se adoptar cuando haya de remitirse el proceso a una
oficina distinta de aquella en que se ha
formado (art. 37, ine. 1, CPC) (ejemplos:

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* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.


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Manual de Derecho Procesal

carse en su lugar una nueva foja con la


indicacin del decreto que orden el desglose y del nmero y naturaleza de las
piezas desglosadas. No se alterar, sin embargo, la numeracin de las piezas que
queden en el proceso, y se conservar
tambin la de las que se hayan separado,
en el nuevo expediente de que pasen a
formar parte, agregndose la que en ste
les corresponda (art. 35 CPe).

que se conserve original o en copia autntica, se la cumplir, ete. (arts. 669,


inc. 2, y 671, CPP).

11. Los escritos


105. Concepto. Sabemos que el proceso se forma con los escritos, documentos y actuaciones de toda especie que se
presenten o verifiquen en el juicio. Entre todas estas piezas que constituyen el
proceso, evidentemente que los escritos
son los que revisten mayor importancia;
y de ah que debamos estudiarlos en particular.
Podramos definir los escritos diciendo que son las presentaciones que hacen
las partes en los procesos y en las cuales
dejan constancia, en forma solemne, de
las peticiones que formulan al tribunal.
Decimos que dejan constancia en forma solemne de las peticiones que formulan al tribunal, porque la verdad es que
los escritos, tanto en su otorgamiento
cuanto en su presentacin, estn sujetos
a una serie de formalidades exigidas por
la ley.
Estas solemnidades se encuentran sealadas en los artculos 30, 31, 32 Y 33
del Cdigo de Procedimiento Civil.
Veamos, pues, cules son estas solemnidades de los escritos o presentaciones
judiciales.

104. Reconstitucin del proceso. Puede suceder que un expediente se extrave;


en tal caso, ser necesario proceder a su
reconstitucin. La verdad es que el Cdigo de Procedimiento Civil, a diferencia del
Cdigo de Procedimiento Penal, no formula regla alguna sobre el particular.
Pens, seguramente, el legislador procesal civil que la custodia y mantencin
de los expedientes en la secretara de los
tribunales los haran invulnerables; pero
el hecho es que los procesos se pierden,
se extravan, se destruyen, ete.; cmo proceder a su reconstitucin?
Tres soluciones se han diseado al respecto. Segn unos, a falta de disposiciones
especiales, debe aplicarse el procedimiento ordinario, en virtud de lo prescrito en
el artculo 3 del Cdigo de Procedimiento Civil. Otros, en atencin a que la reconstitucin del proceso, por su propia
naturaleza, debe ser rpida, opinan que
es del caso aplicar el procedimiento sumario, o sea, el sealado en los artculos 680 y siguientes del mismo Cdigo.
En fin, otros, rechazando formulismos y
buscando la solucin prctica, creen que
la reconstitucin del expediente es una
cuestin accesoria y que como tal, debe
tramitarse en forma de incidente.
En todo caso, cualquiera que sea el
procedimiento a seguir, lo cierto es que
habr que aplicar por analoga algunas
de las disposiciones contenidas en el Cdigo de Procedimiento Penal sobre el particular; como, por ejemplo, que el tribunal
podr tener de plano como autnticas las
copias simples de cualquiera pieza del proceso, timbradas por el secretario, y que si
en el proceso ha recado sentencia firme,

106. Solemnidades en el otorgamiento de los escritos. Antiguamente, y bajo


la vigencia del artculo 6 del Decreto Ley
N 619, de 19 de agosto de 1974, publicado en el Diario Oficial de 22 de agosto
del mismo ao, en los juicios y gestiones
judiciales que se tramitaran ante los tribunales de cualquiera naturaleza, sean ordinarios, especiales o arbitrales, los escritos
o actuaciones de toda especie deban extenderse en papel sellado, pudiendo usarse papel simple con autorizacin del
respectivo tribunal. Actualmente, y con
la entrada en vigencia del Decreto Ley
N 3.475, de 29 de agosto de 1980, publicado en el Diario Oficial de 4 de sep73

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cretos, providencias o provedos, puesto


que esas resoluciones deben ser dictadas
por s solas por esos secretarios, y sern
autorizadas por el oficial 10. La reposicin que se deduzca en contra de esas
resoluciones ser resuelta por el juez
(art. 33, inc. 2 CPC).*
Ahora bien, junto con cada escrito
debern acompaarse en papel simple
tantas copias cuantas sean las partes a quienes debe notificarse la providencia que
,en l recaiga, y confrontadas dichas copias por el secretario, se entregarn a la
otra u otras partes, o se dejarn en la
secretara a disposicin de ellas cuando
la notificacin no se haga personalmente
o por cdula (art. 31, inc. 10, epC).
Se exceptan de la obligacin anterior
los escritos que tengan por objeto personarse en el juicio, acusar rebeldas, pedir
apremios, prrroga de trminos, sealamiento de vistas, su suspensin y cualesquiera otras diligencias de mera tramitacin (art. 31, inc. 2, CPC). En el hecho,
las partes litigantes, para mantener en su
poder copia simple ntegra del proceso,
presentan todo escrito, cualquiera que sea,
con su correspondiente copia.
La sancin por el incumplimiento de
la obligacin de entregar copia simple junto con cada escrito, o bien cuando resulte
disconformidad sustancial entre aquella y
el escrito original, consiste en que no le
corre plazo a la parte contraria y en que
el tribunal le aplicar de plano una multa
de un cuarto a un sueldo vital.** Adems,
el tribunal ordenar que la parte acompae las copias dentro de tercero da, bajo
apercibimiento de tener por no presenta-

tiembre del mismo ao, qued sin efecto


la obligacin de usar papel sellado en los
juicios y gestiones judiciales, toda vez que
el artculo 32 de dicho Decreto Ley derog el Decreto Ley N 619, de 1974.*

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107. Solemnidades en la presentacin


de los escritos. Desde luego, todo escrito
deber ser presentado al tribunal por conducto del secretario respectivo (art. 30
CPC). En consecuencia, ste es el funcionario a quien la ley, especficamente, le
ha sealado la misin de recibir los escritos que presenten las partes. Claro es que
no habr inconveniente alguno, de orden legal, para que en esta labor se asesore del personal subalterno del tribunal.
Una vez entregado el escrito al secretario, deber el mismo da estampar en
cada foja la fecha y su media firma, o un
sello autorizado por la respectiva Corte
de Apelaciones y en que se designen la
oficina y la fecha de la presentacin. En
la prctica, esta operacin se conoce con
el nombre de poner "cargo" al escrito y
se emplea generalmente el segundo sistema, esto es, la colocacin de un sello
mediante timbre de goma entintado. Deber, adems el secretario, dar recibo de
los documentos que se le entreguen, siempre que lo exija la parte que los presenta, sin que pueda cobrar derecho alguno
por los seIVicios antes expresados (art. 32
CPC).
En seguida, deber el secretario presentar el escrito que ha recibido al tribunal para su despacho, esto es, para que
sea provedo, el mismo da en que se le
entregue, o al da siguiente hbil si la
entrega se hace despus de la hora designada al efecto. En casos urgentes podr
el interesado recabar el despacho inmediato, aun despus de la hora designada
(art. 33 inc. 1 CPC). Esta obligacin de
presentar el escrito para su despacho al
tribunal no rige para los secretarios letrados de los juzgados civiles si se trata de
escritos sobre los cuales deben recaer de-

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.


F/)ITORIAL

JURIDICA

DE CHILE

En cuanto al contenido de los escritos,


debern ser encabezados con una leyenda o suma que indique su contenido o el
trmite de que se trata (art. 30 CPC). Esta
es una formalidad general aplicable a toda
clase de escrito. Sin embargo, hay disposiciones especiales sobre el contenido de
ciertos y determinados escritos. Ejemplos:
el de demanda (art. 254 CPC); el de contestacin a la demanda (art. 309 CPC); el
de reconvencin (art. 314 CPC); el que
se deduzca el recurso de casacin (art. 772
CPC); por regla general, el de presentacin de un recurso de apelacin (art. 189
CPC), etc.

texto por el artculo 2, letra b), del Decreto Ley


N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Diario Oficial de 29 del mismo mes y ao. Ver el Decreto Supremo de Justicia N 51, de 17 de enero de
1982, publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero siguiente, que fija la tabla de conversin de sueldos vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a
lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley N 18.018,
de 14 de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

do el escrito. Las resoluciones que se dicten sobre estos particulares son inapelables (art. 31, incs. 3, 4 Y5, CPC).
An ms: si al litigante rebelde no se
le ha hecho saber en persona ninguna
providencia de la libradas en el juicio,
podr pedir la nulidad de todo lo obrado,
ofreciendo acreditar que, por un hecho
que no le sea imputable, las copias a que
se refieren los artculos 40 y 44 no son
exactas en su parte sustancial. Este derecho deber reclamarse dentro del quinto
da a contar desde que aparezca o se acredite que el litigante tuvo conocimiento
personal del juicio (art. 80 CPC).

* Actualizado Depto. D. Procesal U.de Chile.


** Modificado en la forma que aparece en el

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Captulo Sexto

LAS ACTUACIONES JUDICIALES Y LOS PLAZOS


SUMARIO: 1. Las actuaciones judiciales; 11. Los exhortos; 111. Los plazos;
IV. Las rebeldas; V. La nulidad de lo obrado.

Ejemplo: se trata de saber las reglas le"gales aplicables a las notificaciones judiciales, a las resoluciones judiciales, etc. En
primer trmino, aplicaremos las reglas contenidas en los ttulos VI YXVII del libro I
del Cdigo de Procedimiento Civil, y en su
silencio, las del ttulo VII del mismo libro.

I. Las actuaciones judiciales


108. Concepto. Si observamos la estructura del proceso, notaremos de inmediato
que est compuesto por una serie de actos
encadenados los unos a los otros, cuyo conjunto lo constituyen desde un punto de
vista formal. Estos actos, aisladamente considerados, se conocen con la denominacin de actuaciones judiciales; o, ms
propiamente, con la de actos procesales.
Dadas su amplitud y variacin, las actuaciones judiciales pueden definirse como
toda resolucin, notificacin, diligencia
o acto de cualquiera especie, que se consigne en un procedimiento judicial, autorizado por el funcionario a quien la ley
confiere esta facultad, incluso los escritos
despus de presentados y agregados a los
autos.
En cuanto a su origen, las actuaciones
judiciales son actos emanados, ya de las
partes, ya del tribunal. Entre las actuaciones judiciales ms sobresalientes de las
partes, podemos mencionar la demanda
y la contestacin a la demanda; y entre
las ms sobresalientes del tribunal la sentencia definitiva.
109. Reglas legales. Ahora bien, las actuaciones judiciales estn sometidas a un
doble grupo de reglas legales. En primer trmino, es necesario averiguar si una determinada actuacin judicial tiene reglas
legales propias o no; en caso afirmativo,
regirn dichas reglas especiales; en caso
contrario, habr que ajustarse a las reglas
legales generales sobre actuaciones judiciales, contenidas en el ttulo VII del libro I
del Cdigo de Procedimiento Civil.

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EDITORIAL

JURIDICA

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Manual de Derecho Procesal

en el tiempo de vacaciones de cada ao,


que comienza ello de febrero y dura hasta el primer da hbil de marzo (art. 313,
inc. 1, COT).
Sin embargo, pueden los tribunales a
solicitud de parte, habilitar para la prctica
de actuaciones judiciales das u horas inhbiles, cuando haya causa urgente que lo exija. Se estimarn urgentes para este caso
las actuaciones cuya dilacin pueda causar grave perjuicio a los interesados, o a la
buena administracin de justicia, o hacer
ilusoria una providencia judicial. El tribunal apreciar la urgencia de la causa y resolver sin ulterior recurso (art. 60 CPC).
Este precepto es la fuente legal de la
institucin llamada de la "habilitacin de
feriado", que se utiliza principalmente
durante el feriado judicial de vacaciones.
La habilitacin del feriado para la prctica de actuaciones judiciales, a nuestro juicio, debe solicitarse y concederse para
determinadas actuaciones y no en trminos genricos, como se acostumbra pedirlo y decretarlo.

110. Requisitos de validez de las actuaciones judiciales. La mayor garanta


para las partes litigantes es que las actuaciones judiciales se realicen o verifiquen
con estricta sujecin a la ley. Si no se
observan las disposiciones legales pertinentes, quiere decir que la actuacin se
ha cumplido en condiciones anormales,
ha nacido viciada a la vida del Dereho,
y, por tanto, la sancin a aplicar ser la
nulidad de esa determinada actuacin judicial. He ah la importancia de precisar
y de conocer los requisitos de validez de
la actuaciones judiciales.
A nuestro juicio, estos requisitos son:
que la actuacin judicial se practique en
das y horas hbiles; que de ella se deje
constancia escrita en el proceso; que sea
autorizada por el funcionario que corresponda, y que sea practicada por el funcionario designado por la ley.

112. De toda actuacin judicial debe


dejarse constancia escrita en el proceso.
As tambin reza el artculo 61, inciso 1,
del Cdigo de Procedimiento Civil; y luego agrega que esta constancia escrita debe
expresar el lugar, da, mes y ao en que
se verifique, las formalidades con que se
haya procedido, y las dems indicaciones
que la ley o el tribunal dispongan.
A continuacin, y previa lectura, firmarn todas las personas que hayan intervenido; y si alguna no sabe o se niega
a hacerlo, se expresar esta circunstancia
(art. 61, inc. 2, CPC).

111. Las actuaciones judiciales deben


ser practicadas en das y horas hbiles.
As lo dispone el inciso 1 del artculo 59
del Cdigo de Procedimiento Civil, el
cual, en el inciso 2 define los das hbiles diciendo que son los no feriados; y las
horas hbiles, las que median entre las
ocho y las veinte horas.
Recordemos que son das feriados los
que la ley determine y los comprendidos

113. Las actuaciones judiciales deben


ser autorizadas por el funcionario que corresponda. Dispone el inciso final del artculo 61 del Cdigo de Procedimiento
Civil, que la autorizacin del funcionario
a quien corresponda dar fe o certificado
del acto es esencial para la validez de la
actuacin.
Ejemplos: el secretario o el receptor
certificarn haber practicado una deter-

minada notificacin (arts. 43, 48 Y50 CPC);


el secretario autorizar la firma del juez
estampada en una resolucin judicial
(art. 380, N 2, COT); el oficial primero
autorizar los decretos, providencias o provedos que dicten los secretarios letrados
de los juzgados civiles (art. 33 inc. 2 CPC);
el receptor autorizar el acta que deje constancia de una informacin sumaria de testigos, de una prueba testimonial o de una
prueba confesional o absolucin de posiciones (art. 390 COT), etc.
La falta de autorizacin del funcionario competente en las actuaciones judiciales antes indicadas les resta validez; en
otros trminos, las actuaciones judiciales
practicadas en esta forma anormal sern
nulas y de ningn valor.
114. Las actuaciones judiciales deben
ser practicadas por el funcionario que corresponda. Adems, prescribe el artculo 70 del Cdigo de Procedimiento Civil
que todas las actuaciones necesarias para
la formacin del proceso se practicarn
por el tribunal que conozca de la causa.
Es evidente que se trata de aquellas que
emanan del propio rgano jurisdiccional,
pues las provenientes de las partes litigantes se practican por su sola iniciativa
e intervencin.
Sin embargo, el mismo precepto antes indicado se encarga de sealar tres excepciones, al principio general de que las
actuaciones judiciales deben practicarse
por el tribunal que conoce de la causa.
Ellas son:
a) Casos en que la prctica de actuaciones judiciales necesarias para la formacin del
proceso se encomiende expresamente por la ley
a los secretarios u otros ministros de fe. Ejemplo: la prctica de una notificacin judicial personal, que podr ser efectuada por
el secretario o por el receptor;
b) Casos en que se permite al tribunal
delegar sus funciones. Se trata de aquellas
situaciones previstas por el legislador y
en las cuales se permite al tribunal delegar sus funciones. Ejemplos tpicos: los
sealados en los artculos 140, 168, 365 Y
388 del Cdigo de Procedimiento Civil; y
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Mario Casarino Viterbo

to de Traductores e Intrpretes de la Direccin de los Servicios Centrales del referido Ministerio tiene a su cargo, entre
otras funciones, intervenir en todas aquellas diligencias judiciales en que sea requerida la mediacin de un intrprete
oficial, segn lo prevenido en el artculo 63 del Cdigo de Procedimiento Civil.

c) Casos en que las actuaciones hayan


de practicarse fuera del lugar en que se sigue
el juicio. Aqu es materialmente imposible
que el tribunal se traslade fuera de su
propio territorio jurisdiccional. No hay
ms camino que valerse de la jurisdiccin
delegada, esto es, enviando el correspondiente exhorto. Ejemplo: se trata de practicar una notificacin, de tomar una
declaracin testimonial, de exigir una confesin judicial, a personas que estn domiciliadas fuera del lugar en que se sigue
el juicio.

117. Forma en que pueden ser ordenadas o autorizadas las diligencias judi'clales. A nuestro juicio, las diligencias
judiciales pueden decretarse de cuatro
maneras diferentes: con audiencia, con
citacin, con conocimiento y de plano:
a) Se ordena o autoriza una diligencia judicial con audiencia cuando el tribunal, antes de decretarla, confiere un plazo
de tres das a la contraparte para que dentro de l manifieste lo que crea conveniente en orden a la diligencia solicitada.
La providencia, en este caso, ser traslado y autos. Si nada dice la contraparte en
el trmino sealado, el tribunal resolver
derechamente sobre la diligencia pendiente. Si responde, oponindose, ser
necesario resolver el incidente de conformidad a las reglas generales. Ejemplo:
el aumento extraordinario del trmino
para rendir prueba fuera del territorio
de la Repblica se concede con audiencia (art. 336 CPC);
b) Se ordena o autoriza una diligencia judicial con citacin cuando el tribunal
en principio la decreta; pero ella no puede llevarse a efecto sino pasados tres das
despus de la notificacin de la parte contraria, la que tiene el derecho de oponerse o deducir observaciones dentro de
dicho plazo, suspendindose en tal caso
la diligencia hasta que se resuelve el incidente (art. 69, inc. 1, CPe). Se trata de
un plazo fatal por la expresin "dentro
de" empleada por el legislador, y de un
plazo contemplado en el Cdigo de Procedimiento Civil de acuerdo a lo establecido en su artculo 64. * Ejemplo: el
aumento extraordinario del trmino para

115. El juramento en las actuaciones


judiciales. Siempre que en una actuacin
judicial haya de tomarse juramento a alguno de los concurrentes, se le interrogar por el funcionario autorizante al
tenor de la siguiente frmula: "Juris por
Dios decir verdad acerca de lo que se os
va preguntar?", o bien, "Juris por Dios
desempear fielmente el cargo que se os
confa?", segn sea la naturaleza de la actuacin. El interrogado deber responder: "Sjuro" (art. 62 CPe).
Ejemplos: juramento del intrprete
(art. 63 CPe); juramento de los testigos
(art. 363 CPe); juramento de la parte litigante que debe prestar confesin
(art. 390 CPC);juramento del perito que
acepta el cargo (art. 417 CPC), etc.

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116. Intervencin de intrprete en las


actuaciones judiciales. Cuando sea necesaria la intervencin de intrprete en una
actuacin judicial, se recurrir al intrprete oficial, si lo hay; y, en caso contrario, al
que designe el tribunal. Los intrpretes
debern tener las condiciones requeridas
para ser peritos, y se les atribuir el carcter de ministros de fe. Antes de practicarse la diligencia, deber el intrprete
prestar juramento para el fiel desempeo de su cargo (art. 63 CPe).
Debemos tambin tener presente que,
de acuerdo con el artculo 10, letra d),
del Decreto N 738, del Ministerio de Relaciones Exteriores, de 26 de noviembre
de 1966, publicado en el Diario Oficial
de 19 de enero de 1967, el DepartamenEDITORIAL

JURIDICA

DE CHILE

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

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Manual de Derecho Procesal

rendir prueba dentro del territorio de la


Repblica se concede con citacin
(art. 336 CPe);
c) Se ordena o autoriza una diligencia judicial con conocimiento, o valindose
de otras expresiones anlogas, cuando ella
puede llevarse a efecto desde que se ponga en noticia del contendor lo resuelto.
Aqu el tribunal decreta la diligencia con
conocimiento, y ella se practica desde el
momento en que es notificada la contraria de tal resolucin. Lo anterior debe
entenderse sin perjuicio del derecho de
la contraria para oponerse; pero, si la oposicin se formula despus de practicada
la diligencia, quiere decir que su suerte
depender de la que corra la oposicin,
pues la prctica de aquella no se habr
visto entorpecida en el intertanto; y
d) Por ltimo, se ordena o autoriza de
plano una diligencia judicial, cuando el tribunal la decreta de inmediato, sin mayores formalidades ni espera de trminos.
11. Los exhortos

118. Generalidades. Sabemos que los


tribunales slo pueden ejercer su potestad en los negocios y dentro del territorio que la ley les hubiere respectivamente
asignado, lo cual no impide que en los
negocios de que conocen puedan dictar
providencias que hayan de llevarse a efecto en otro territorio (art. 7 COT).
Consecuente con el principio anterior,
llamado de la territorialidad, el legislador
tambin dispuso, como lo acabamos de
ver, que todas las actuaciones necesarias
para la formacin del proceso deben practicarse por el tribunal que conozca de la
causa, salvo los casos en que ellas hayan
de practicarse fuera del lugar en que se
siga el juicio (art. 70 CPe).
Ahora bien, la forma o manera como
un tribunal puede encomendar a otro la
prctica de determinadas actuaciones judiciales, es envindole una comunicacin
que recibe el nombre tcnico de exhorto.
El tribunal que recibe el exhorto, por su
parte, est obligado a practicar o dar or-

den para que se practiquen en su territorio las actuaciones que en l deban ejecutarse y que otro tribunal le encomiende
(art. 71, inc. l, CPe).
En consecuencia, en todo exhorto se
distinguen dos tribunales: el tribunal exhortante, que es el que dirige la comunicacin; y el tribunal exhortado, que es el que
la recibe e imparte la orden de que se
cumpla. Su fundamento descansa en el
principio de cooperacin que debe existir entre todos los rganos pblicos, en
particular entre los rganos jurisdiccionales, para el ms expedito y adecuado
cumplimiento de sus delicadas e importantes funciones.
119. Clases de exhortos. Hayexhortos nacionales e internacionales. Exhortos
nacionales son aquellos que se dirigen los
tribunales chilenos entre s. Exhortos internacionales son aquellos que se dirigen entre tribunales chilenos y extranjeros, o
viceversa. Esta clasificacin tiene importancia por la diversa tramitacin a que se
someten unos y otros exhortos.
Otra clasificacin es en: exhortos comunes y circulantes o ambulantes. Exhorto comn es el que se dirige a un tribunal
para la prctica de una determinada actuacin judicial. Exhorto circulante o ambulante es el que se dirige a varios tribunales
para la prctica de diversas actuaciones
judiciales; de manera que, practicada la
primera actuacin ante uno de ellos, se
enva al siguiente, y as sucesivamente.
Esta ltima clasificacin la permite
efectuar el artculo 74 del Cdigo de Procedimiento Civil, al disponer que podr
una misma comunicacin dirigirse a diversos tribunales para que se practiquen
actuaciones en distintos puntos sucesivamente. Las primeras diligencias practicadas, junto con la comunicacin que las
motive, se remitirn por el tribunal que
haya intervenido en ellas al que deba continuarlas en otro territorio.
120. Exhortos nacionales. Sabemos
que son aquellos que se dirigen los tribunales chilenos entre s. La comunicacin

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es enviada por el tribunal exhortante al


tribunal exhortado, previa peticin de
parte interesada y dictacin de la correspondiente resolucin judicial que as lo
ordene, pues en estas materias los tribunales tampoco pueden obrar de oficio.
Dicha comunicacin, o sea, el exhorto, deber contener los escritos, decretos y
explicaciones necesarias para la adecuada prctica de la actuacin o diligencia
que se encomienda (art. 71, inc. 2, CPC).
El tribunal exhortado, esto es, aquel
a quien se dirige la comunicacin, ordenar su cumplimiento en la forma que ella
indique, y no podr decretar otras gestiones que las necesarias a fin de darle curso y habilitar al juez de la causa para que
resuelva lo conveniente (art. 71, inc. final, CPC). De suerte que las atribuciones
o facultades del juez exhortado deben
encontrarse en la misma comunicacin o
exhorto. Toda actuacin practicada sin
sujecin al exhorto implicar exceso de
atribuciones o de poder y, por consiguiente, producir la nulidad de la correspondiente actuacin.
Las comunicaciones o exhortos sern
firmados por el juez, en todo caso; y si el
tribunal es colegiado, por su presidente.
A las mismas personas se dirigirn las comunicaciones que emanen de otros tribunales o funcionarios (art. 72, CPC).
Ahora bien, en las gestiones que sea
necesario hacer ante el tribunal exhortado, podr intervenir el encargado de la
parte que solicit el exhorto, siempre que
en ste se exprese el nombre de dicho
encargado, o se indique que puede diligenciarlo el que lo presente o cualquiera
otra persona (art. 73, CPC). Recordemos
que el encargado debe ser persona habilitada para comparecer en juicio a nombre de otra, de conformidad con lo
preceptuado en el artculo 2 de la Ley
N 18.120, sobre Comparecencia en Juicio, * debiendo ser controladas y acreditadas estas calidades ante el juez
exhortado. En consecuencia, el encarga-

do de la tramitacin de un exhorto es un
verdadero mandatario, pero para una determinada actuacin judicial, como es la
sealada, y sin que sea preciso constituir
este mandato con las solemnidades legales que ya conocemos: basta expresar su
nombre en el exhorto o ser portador del
mismo.
La comunicacin para practicar actuaciones fuera del lugar del juicio ser
dirigida, sin intermedio alguno, al tribu,nal o funcionario a quien corresponda
ejecutarla, aunque no dependa del que
reclama su intervencin (art. 75, CPC).
(Ejemplos: un juez de letras dirige un
exhorto a otro juez de igual jerarqua,
aun cuando dependan de diversas Cortes
de Apelaciones; el Presidente de la Corte
de Apelaciones dirige un exhorto a un
juez de letras con asiento fuera de su territorio jurisdiccional, .etc.). En otras palabras, no importa si el tribunal exhortado
depende jerrquicamente o no del tribunal exhortante; como tampoco, la diversa jerarqua de uno y otro.
Adems, la comunicacin es dirigida
por el tribunal exhortante al tribunal
exhortado mediante conduccin efectuada por los servicios de correos del Estado; pero, en casos especiales, calificados
por el propio tribunal, puede entregarse
a la parte que la haya solicitado, para que
gestione su cumplimiento (art. 77 CPC).

121. Exhortos internacionales dirigidos por tribunales chilenos a tribunales


extranjeros. En estos casos, en que han
de practicarse actuaciones judiciales en
pas extranjero (ejemplos: se trata de notificar una demanda, de obtener la declaracin de un testigo, etc.), se dirigir la
comunicacin respectiva por el tribunal
chileno (tribunal exhortante) al funcionario que deba intervenir (tribunal exhortado) , por conducto de la Corte Suprema,
la cual la enviar al Ministerio de Relaciones Exteriores, para que ste, a su vez,
le d curso en la forma que est determinada por los tratados vigentes o por las
reglas generales adoptadas por el Gobierno. En la comunicacin se expresar el

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* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

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Manual de Derecho Procesal

nombre de la persona o personas a quienes la parte interesada apodere para practicar las diligencias solicitadas, o se
indicar que puede hacerlo la persona
que lo presente o cualquiera otra (art. 76,
inc. 10, CPC).

mticos y consulares chilenos que se encuentran residiendo en el extranjero.

III. Los plazos


123. Concepto. El artculo 1494 del
Cdigo Civil define el plazo como la poca que se fa para el cumplimiento de
una obligacin. Esta definicin, por su
contenido, es un tanto restringida, y slo
se aplicar a las materias contenidas en
el libro IV del referido Cdigo, o sea, a
las obligaciones y a los contratos.
La doctrina define el plazo como el
hecho futuro y cierto del cual depende
el ejercicio o la extincin de un derecho.
De ella se desprende la clasificacin de
los plazos en suspensivos y extintivos.
El Cdigo de Procedimiento Civil no
define los plazos; pero del contexto de su
articulado podemos deducir la siguiente
definicin: plazo es aquel espacio de tiempo que f~a la ley, una resolucin judicial,
o el convenio de las partes, para ejercer
un derecho dentro del proceso.
La legislacin procesal emplea comnmente la palabra trmino como sinnimo
de plazo.

122. Exhortos internacionales dirigidos por tribunales extranjeros a tribunales chilenos. Por este mismo conducto y
forma se recibirn las comunicaciones
de los tribunales extranjeros para practicar diligencias en Chile (art. 76, inc. 2,
CPC).
En otros trminos, el exhorto enviado
por el tribunal extranjero debe llegar al
Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile, el cual, por su parte, lo enva a la Corte
Suprema para su cumplimiento. Si l es
acordado, de la Corte Suprema el exhorto es enviado al tribunal llamado a intervenir en estas gestiones de cumplimiento.
Debemos advertir, eso s, que, como
el exhorto proveniente de un tribunal
extranjero es un instrumento pblico otorgado fuera de Chile, deber presentarse
debidamente legalizado (art. 345 CPC); y
que, en caso de estar extendido en lengua extranjera, deber acompaarse su
correspondiente traduccin (art. 347 CPC).
Adems, el cumplimiento de un exhorto internacional proveniente de un tribunal extranjero implicar prcticamente la
ejecucin en Chile de una resolucin judicial pronunciada por tribunales extranjeros; de suerte que el exhorto, por su
parte, deber tambin ajustarse a las prescripciones legales existentes sobre la materia y que estudiaremos en momento
oportuno (arts. 242 y sigs., CPC).
Sin perjuicio de las reglas generales
anteriores, en estas materias ser necesario tener presente lo que disponen el Auto
Acordado de 24 de octubre de 1957 y el
Auto Acordado de 11 de abril de 1967,
ambos dictados por la Excma. Corte Suprema, el primero sobre tramitacin de
los exhortos internacionales que no se
sigan de oficio, y el segundo, que f~a normas sobre declaracin como testigos o la
confesin judicial de los agentes diplo-

124. Forma de computar los plazos.


Nada prescribe el Cdigo de Procedimiento Civil sobre la forma o manera de computar los plazos; de modo que, por ello,
debemos recurrir a la ley comn.
El artculo 48 del Cdigo Civil dispone que todos los plazos de das, meses o
aos de que se haga mencin en las leyes
o en los decretos del Presidente de la
Repblica, de los tribunales o juzgados,
se entender que han de ser completos;
y corrern adems hasta la medianoche
del ltimo da del plazo.
El primero y el ltimo da de un plazo
de meses o aos debern tener un mismo
nmero en los respectivos meses. El plazo
de un mes podr ser, por consiguiente, de
28, 29, 30 31 das, y el plazo de un ao,
de 365 366 das, segn los casos.
Si el mes en que ha de principiar un
plazo de meses o aos constare de ms
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das que el mes en que ha de terminar el


plazo, y si el plazo corriere desde alguno
de los das en que el primero de dichos
meses excede al segundo, el ltimo da
del plazo ser el ltimo da de este segundo mes.
Se aplicarn estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de edad, y,
en general, a cualesquiera plazos o trminos prescritos en las leyes o en los actos de las autoridades chilenas; salvo que
en las mismas leyes o actos se disponga
expresamente otra cosa.

ejecutiva o judicial se encarga de indicar


expresamente que el plazo se computar
descontando los feriados, vale decir, que
ser de das tiles; y la contemplada en
el artculo 66, inciso 10, del Cdigo de
Procedimiento Civil.
En efecto, dispone este ltimo precepto que los trminos de das que establece
el referido Cdigo se entendern suspendidos durante los feriados, salvo que el
tribunal, por motivos justificados, haya dis.puesto expresamente lo contrario.
. - Llamamos la atencin hacia que esta
disposicin slo se aplica a los plazos de das
establecidos en el Cdigo de Procedimiento
Civil, con lo cual los plazos de meses y de
aos contenidos en ese mismo Cdigo se
computan de acuerdo con la regla general
sealada en el artculo 50 del Cdigo Civil; Yque a pesar de tratarse de plazos de
das establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil, pueden computarse en forma continua, esto es, sin descontar los
feriados, cuando el propio tribunal, por
motivos fundados, as lo ordenare, con lo
cual, en este ltimo caso, de la excepcin
se vuelve a la regla general.
En consecuencia, tiene mucha importancia saber si estamos en presencia de
un plazo de das, meses o aos establecidos por el Cdigo de Procedimiento Civil, pues, segn l sea, ser asimismo
diferente la manera de computarlo; y de
all que tambin algunos hagan una nueva clasificacin de los plazos, en de das,
meses y anos.
Sin embargo, lo anterior no regir con
los asuntos indicados en el inciso 2 del
artculo 314 del Cdigo Orgnico de Tribunales respecto del feriado de vacaciones (art. 66, inc. 2, CPC).
En otras palabras, en esta clase de negocios en que se ha habilitado el feriado
de vacaciones, a pesar de tratarse de plazos de das sealados en el Cdigo de
Procedimiento Civil, para los efectos de
su cmputo no se descontar ningn da
feriado.

125. Clasificacin de los plazos. Los


plazos admiten diversas clasificaciones,
segn sean los puntos de vista desde que
se las formule.
As, segn la manera de computarlos, se
dividen en: continuos y discontinuos; segn el momento en que han de comenzar a
correr para los efectos de su cmputo, en:
individuales y comunes; segn la fuente u
origen de donde emanan, en: judiciales, legales y convencionales; segn si son o no
susceptibles de prrroga, en: prorrogables e
improrrogables, y segn si la falta de ejercicio del derecho dentro de ellos los hace o no
extinguirse, en: fatales y no fatales.
Examinaremos tales clasificaciones.
126. Plazos continuos y discontinuos.
Plazo continuo es aquel que corre sin interrupcin alguna. Plazo discontinuo es aquel
que sufre interrupcin durante los das
feriados.
La regla general en nuestro Derecho
es que los plazos sean continuos, puesto
que el artculo 50 del Cdigo Civil as lo
dispone, al prescribir que en los plazos
que se sealaren en las leyes, o en los
decretos del Presidente de la Repblica,
o de los tribunales o juzgados, se comprendern aun los das feriados; a menos
que el plazo sealado sea de das tiles,
expresndose as, pues en tal caso no se
contarn los feriados.
Esta regla general tiene dos excepciones, a saber: la establecida en el mismo
precepto legal antes citado, o sea, cuando la ley o el decreto de la autoridad

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127. Plazos individuales y comunes.


Plazos individuales son aquellos que co-

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129. Plazos prorrogables e improrrogables. Plazos prorrogables son aquellos que


pueden aumentarse ms all de su natural vencimiento. Plazos improrrogables, en
cambio, son aquellos que no son susceptibles de tal aumento.
De acuerdo con nuestro Cdigo de
Procedimiento Civil, slo pueden prorrogarse los trminos judiciales; pues los legales, por principio, son improrrogables,
a menos que la ley, en texto expreso, consagre su prorrogabilidad.
Ahora bien, para que los trminos judiciales puedan vlidamente prorrogarse
necesitan la concurrencia de los siguientes requisitos: a) que se pida la prrroga
antes del vencimiento del trmino, y b)
que se alegue justa causa, la cual ser apreciada prudencialmente por el tribunal
(art. 67 CPC).
En ningn caso podr la prrroga
ampliar el trmino ms all de los das
asignados por la ley (art. 68, CPC).

rren separadamente para cada parte desde el momento de la respectiva notificacin. Plazos comunes, en cambio, son
aquellos que corren conjuntamente para
todas las partes a contar desde la ltima
notificacin.
Esta clasificacin est contemplada en
el artculo 65 del Cdigo de Procedimiento Civil, al estatuir que los trminos comenzarn a correr para cada parte desde
el da de la notificacin, y que los trminos comunes se contarn desde la ltima
notificacin.
La regla general en nuestro Derecho
Procesal positivo es que los plazos sean
individuales; la excepcin es que sean comunes, y, siendo excepcin, tendrn que
estar contemplados expresamente en la
ley.
Ejemplo tpico de un trmino comn
es el trmino probatorio, el cual, segn
expresa disposicin del artculo 327 del
Cdigo de Procedimiento Civil, es comn
para las partes.

130. Plazos fatales y no fatales. Plazos fatales son aquellos que expiran por el
simple transcurso del tiempo. Plazos no
fatales son aquellos que no expiran por el
transcurso del tiempo, sino en virtud de
declararse la correspondiente rebelda.
Los efectos de los plazos fatales consisten en considerar irrevocablemente extinguidos los derechos que han debido
hacerse valer dentro de ellos y no lo han
sido. Aluden a esta clase de plazos los
artculos 49 del Cdigo Civil y 64 del de
Procedimiento Civil.
El primero de estos preceptos dispone
que cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entender que vale si se ejecuta antes de la
medianoche en que termina el ltimo da
del plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o expiren ciertos derechos, se entender
que estos derechos no nacen o expiran sino
despus de la medianoche en que termine
el ltimo da de dicho espacio de tiempo.
El segundo estableca, con anterioridad a la dictacin de la Ley N 18.705,
que los derechos para cuyo ejercicio se

128. Plazos judiciales, legales y convencionales. Plazos judiciales son aquellos


sealados en una resolucin judicial. Plazos legales son aquellos sealados en un
precepto legal. Plazos convencionales son
aquellos que sealan de comn acuerdo
las mismas partes litigantes.
La mayora de los plazos son legales,
pues el proceso, desde un punto de vista
formal, est constituido por un conjunto
de actuaciones judiciales que deben irse
cumpliendo unas a continuacin de las
otras y en las oportunidades, o sea, en los
plazos que la misma ley determina.
Los plazos judiciales slo pueden fijarse en los casos en que la ley faculte
expresamente al tribunal, de suerte que
su presencia en nuestra legislacin es excepcional.
Esta clasificacin de los plazos en judiciales, legales y convencionales tiene
importancia para los efectos de la prrroga; lo que nos permite tambin clasificar
los plazos en prorrogables e improrrogables; y para establecer el carcter de fatal
o no fatal de los plazos.
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IV. Las rebeldas

conceda un trmino fatal o que suponga


un acto que deba ejecutarse en o dentro
de cierto trmino, se entendern irrev~
cablemente extinguidos por el solo ministerio de la ley, si no se han ejercido antes
del vencimiento de dichos trminos.
Los plazos fatales, por consiguiente,
se reconocan a) porque la ley les asignaba expresamente este carcter (ejemplo:
arto 189, CPC); b) porque la ley deca que
el derecho deba ejercerse o el acto ejecutarse, empleando la expresin "en" cierto plazo (ejemplo: art. 770, inc. 10, CPC),
Y c) porque la ley deca que el derecho
deba ejercerse o el acto ejecutarse, empleando la expresin "dentro de" cierto
plazo (ejemplo: art. 305, inc. 10, CPC).
En la actualidad, la primera parte del
inc. 10 del arto 64 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que "todos los plazos que seala este cdigo son fatales
cualquiera sea la forma en que se exprese,
salvo aquellos establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal".
En consecuencia, cualquiera sea la
extensin del plazo legal contemplado en
el Cdigo de Procedimiento Civil (hora,
das, meses o aos) y las expresiones que
utilice para establecerlo, nos encontramos
en presencia de un trmino fatal. Excepcionalmente, a pesar de encontrarse establecidos en el Cdigo de Procedimiento
Civil, no revisten el carcter de fatal los
plazos para la realizacin de actuaciones
propias del tribunal.
En el plazo fatal, la posibilidad de ejercer un derecho o la oportunidad para
ejecutar el acto se extingue al vencimiento del plazo, por el solo ministerio de la
ley y sin necesidad de dictarse resolucin
alguna por parte del tribunal para que
precluya el derecho.
Para la prosecucin posterior del juicio una vez transcurrido el plazo fatal, el
tribunal, de oficio o a peticin de parte,
proveer lo que convenga, sin necesidad
de certificado previo (segunda parte del
inc. 10, del arto 64 del CPC). *

131. Concepto. Decamos que los plazos no fatales son aquellos que no expiran por el simple transcurso del tiempo,
sino en virtud de declararse la correspondiente rebelda.
La institucin de las rebeldas se halla consagrada en el artculo 78 del Cdigo de Procedimiento Civil, al disponer
que vencido el plazo judicial para la realizacin de un acto procesal sin que ste
se haya practicado por la parte respectiva, el tribunal, de oficio o a peticin de
parte, declarar evacuado dicho trmite
en su rebelda y proveer lo que convenga para la prosecucin del juicio, sin certificado previo del secretario.
Las rebeldas permiten, pues, que el
proceso avance en el evento de que alguna de las partes litigantes manifieste
desinters por la evacuacin de un determinado trmite en un plazo judicial.
Como no es posible que el proceso se
estructure exclusivamente a base de plazos legales fatales, es necesario establecer, entonces, las rebeldas, respecto de
los plazos judiciales no fatales a objeto
de que aquel progrese.
La rebelda como forma de extinguir
una facultad por no haberse ejercido dentro de un plazo no fatal judicial no cabe
confundirla con la rebelda como una de
las diversas actitudes que podra asumir
el demandado una vez notificado de la
demanda; y sealamos a la vez las diferencias notables que existen entre la
situacin del rebelde en la primera instancia y en la segunda instancia: mientras la primera dice relacin con trmites
determinados, la segunda implica continuacin del proceso en toda la instancia,
sin preocuparse del litigante rebelde.
En la actualidad, los plazos que revisten el carcter de no fatales son judiciales, y para que se extinga la facultad no
basta su mero transcurso, sino que adems es necesario que luego que ello acontezca el tribunal, de oficio o a peticin
de parte, declare evacuado ese trmite
en rebelda y provea lo que convenga para

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.


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en persona ninguna de las providencias


libradas en el juicio, podr pedir la rescisin de lo obrado, ofreciendo acreditar
que, por un hecho que no le sea imputable, han dejado de llegar a sus manos las
copias a que se refieren los artculos 40 y
44, o que ellas no son exactas en su parte
sustancial. Este derecho no podr reclamarse sino dentro de cinco das, contados desde que aparezca o se acredite que
el litigante tuvo conocimiento personal
del juicio (art. 80 CPC).
Obsrvese que para este precepto pueda tener aplicacin prctica se requiere: a)
que al litigante rebelde no se le haya hecho saber en persona ninguna de las resoluciones pronunciadas en el curso del
juicio; b) que no hayan llegado a las manos de ese litigante rebelde las copias a
que se refieren los artculos 40 y 44, o
sea, las copias que constituyen la notificacin persona propiamente dicha o la
personal previa informacin sumaria
(ejemplos: el receptor falsea la notificacin; los testigos falsean la informacin
sumaria, etc.) , o que dichas copias no son
exactas en su parte sustancial; c) que el
litigante rebelde, al formular su incidente, ofrezca probar las circunstancias
antes sealadas, las que han debido producirse por un hecho que no le sea imputable; d) que ese litigante rebelde no
puede ser otro que el demandado, pues
solamente a l corresponde entregarle las
copias antes dichas, y e) que el incidente
de nulidad de todo lo obrado se interponga en el plazo fatal de cinco das, contados desde que aparezca o se acredite
que el litigante tuvo conocimiento personal del juicio.
En atencin a la gravedad de este incidente, puesto que se funda en la falta
de emplazamiento, lo que implica llegar
a condenar a un litigante sin ser odo, la
ley permite que pueda interponerse en
cualquier estado del juicio y aun despus
de dictada la sentencia definitiva. Se trata aqu de una sentencia aparentemente
ejecutoriada. As lo demuestran los artculos 182 y 234 de Cdigo de Procedimiento Civil.

la resolucin del juicio. Para decretar la


rebelda no se requiere el certificado previo del secretario respecto al hecho de
haber transcurrido el plazo sin haberse
ejercido el derecho por la parte. *
V. La nulidad de lo obrado

132. Rescisin de lo obrado en rebelda por fuerza mayor. Podr un litigante pedir la rescisin de lo que se haya
obrado en eljuicio en rebelda suya, ofreciendo probar que ha estado impedido
por fuerza mayor. Este derecho slo podr reclamarse dentro de tres das, contados desde que ces el impedimento y
pudo hacerse valer ante el tribunal que
conoce del negocio (art. 79 CPC).
Se trata por consiguiente, de un incidente de nulidad procesal fundado en una
institucin de Derecho Civil, como es la
fuerza mayor; que se hace valer ante el
mismo tribunal que est conociendo del
negocio principal por cualquiera de los
litigantes, sea demandante o demandado, pues la ley no distingue; dentro del
plazo fatal de tres das a contar desde
que ces el impedimento, esto es, la fuerza mayor que no permiti a la parte evacuar el trmite en el plazo sealado, por
cuyo motivo, a pedido de la contraparte,
se le dio por evacuado en su rebelda; y,
en todo caso, ofreciendo probar la fuerza mayor de que se trata.
Creemos, adems, que este derecho,
a falta de texto legal expreso en contrario, slo podr hacerse valer pendiente el
juicio y mientras la sentencia definitiva
no adquiera el carcter de firme o ejecutoriada.
Su fundamento es el conocido axioma
jurdico que dice que "al impedido no le
corre plazo".
133. Rescisin de lo obrado en rebelda por falta de emplazamiento. Si al
litigante rebelde no se le ha hecho saber

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.


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Mario Casarino Viterbo

Ello tambin significa que este incidente se funda en el axioma jurdico que
dice que "nadie puede ser condenado sin
ser odo previamente"; y se halla muy unido a la nulidad procesal, de suerte que
tendremos que volver sobre l al tratar
de esta ltima.

la persona del litigante rebelde que puede


formularlos; al plazo dentro del cual deben interponerse; y, en fin, en cuanto a
la oportunidad procesal en que pueden ser
esgrimidos.
135. Su naturaleza y tramitacin. Los
incidentes a que den lugar las disposiciones contenidas en los dos artculos anteriores, no suspendern el curso de la
causa principal y se substanciarn en cuaderno separado (art. 81 CPC).
Se trata, pues, de incidentes de no previo y especial pronunciamiento, a pesar de
. su excepcional importancia, ya que participan de los caracteres de esta clase de
incidentes; a saber, no paralizan la causa
principal y se tramitan en cuaderno separado (art. 87, inc. 2, CPC).

134. Diferencias entre ambos incidentes. No obstante que ambos incidentes son
de la misma naturaleza, pues persiguen la
nulidad de lo obrado en rebelda, estn
sometidos a una misma tramitacin y en
los dos el litigante rebelde debe ofrecer
prueba acerca del fundamento en que los
apoya como formalidad habilitante de su
tramitacin, lo cierto es que hay entre ellos
profundas diferencias.
En efecto, se ha visto anteriormente
que difieren en cuanto a su fundamento; a

Captulo Sptimo

LAS RESOLUCIONES JUDICIALES


SUMARIO: 1. Generalidades; n. Clasificacin de las resoluciones judiciales
al tenor del artculo 158 del Cdigo de Procedimiento Civil; III. Requisitos
de forma de las resoluciones judiciales.

1. Generalidades

b) Segn la naturaleza del negocio en que


son pronunciadas, las resoluciones judiciales se clasifican en: contenciosas y no contenciosas. Las primeras se pronuncian
dentro de un juicio, y las segundas, en
cambio, dentro de una gestin perteneciente a la jurisdiccin voluntaria. Esta
clasificacin tiene importancia, porque los
requisitos de fonna, los recursos y los efectos son diversos, segn se trate de una u
otra clase de resoluciones judiciales;
c) Segn la naturaleza de los tribunales
que las pronuncian, las resoluciones judiciales se clasifican en: emanadas de los
tribunales ordinarios, arbitrales y especiales. La clasificacin tambin tiene importancia por los diversos requisitos de fonna
que se les exigen a unas y otras los recursos, y por la diversa manera de ejecutarse
o cumplirse;
d) Segn la naturaleza del asunto sometido a la decisin del tribunal, las resoluciones judiciales pueden clasificarse en:
civiles y penales; clasificacin que tiene
importancia por el diverso rgimen jurdico a que se hallan sometidas, como consecuencia tambin de la distinta estructura
del proceso civil frente al proceso penal,
y, muy particulannente, por la influencia
o efectos que una resolucin judicial penal puede producir en un proceso civil y
viceversa, materia que estudiaremos al tratar de la cosa juzgada.
e) Segn la instancia en que son pronunciadas, las resoluciones judiciales se
clasifican en: de nica instancia, de primera instancia y de segunda instancia. Estas ltimas, a su vez, pueden subclasificarse en: confirmatorias, revocatorias y
modificatorias. Esta clasificacin tiene

136. Concepto. Resolucin judicial es


todo acto que emana del tribunal destinado a substanciar o a fallar la controversia materia del juicio.
La resolucin judicial es tambin
una especie de actuacin judicial, puesto
que sta es un acto ms o menos solemne que se lleva a efecto en el proceso
del cual se deja constancia escrita y certificada por el funcionario a quien le
corresponde dar fe del acto; caractersticas que tambin presentan las resoluciones judiciales, cualquiera que sea su
clase.
Es evidente, pues, que las resoluciones judiciales, dentro del proceso, constituyen las actuaciones judiciales ms
importantes, ya que emanan directamente
del propio rgano juzgador.
137. Clasificacin de las resoluciones
judiciales. Las resoluciones judiciales admiten diversas clasificaciones, segn sean
los puntos de vista desde los cuales se las
formulen. As:
a) Segn la nacionalidad del tribunal del
cual emanan, se clasifican en: resoluciones pronunciadas por tribunales chilenos
y resoluciones pronunciadas por tribunales extranjeros; clasificacin que tiene importancia para los efectos de su ejecucin o cumplimiento, pues las normas
legales destinadas a regular esta materia
son diversas segn si la resolucin emana
de un tribunal chileno o de uno extranjero, o que se demuestra con la sola lectura del ttulo XIX del libro I del Cdigo
de Procedimiento Civil;

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Mario Casarino Viterbo

de no haberse interpuesto tales recursos,


o sea, que la sentencia est firme.
Ahora bien, determinar si una resolucin judicial se encuentra firme o no,
tiene gran importancia, porque solamente
esta clase de resoluciones judiciales son
susceptibles de poder ejecutarse o cumplirse. El artculo 434, N 1, del Cdigo
de Procedimiento Civil enumera como
primer ttulo ejecutivo a las sentencias
definitivas o interlocutorias firmes; y el
p,rtculo 231 del mismo Cdigo dispone
que se proceder a la ejecucin de una
resolucin judicial una vez que quede ejecutoriada.

importancia en materia de recursos y en


relacin con los diversos requisitos de forma que deben reunir, y
f) Segn su contenido, las resoluciones
judiciales se clasifican en: decretos, autos,
sentencias interlocutorias y sentencias definitivas. En atencin a la importancia de
esta clasificacin, y al hecho de ser formulada por nuestra legislacin positiva,
le dedicaremos ms adelante especial
atencin.

138. Resoluciones judiciales f"1rmes o


ejecutoriadas. Se entender firme o ejecutoriada una resolucin desde que se
haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y,
en caso contrario, desde que se notifique
el decreto que la mande cumplir una vez
que terminen los recursos deducidos, o
desde que transcurran todos los plazos
que la ley concede para la interposicin
de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este ltimo
caso, tratndose de sentencias definitivas,
certificar el hecho el secretario del tribunal a continuacin del fallo, el cual se
considerar firme desde este momento,
sin ms trmites (art. 174 CPC).
Del tenor literal del precepto antes
indicado, se desprende, pues, claramente, que para saber cundo una resolucin
judicial est firme o ejecutoriada, hay que
distinguir si proceden o no recursos en
su contra.
Si no proceden recursos, la resolucin
queda firme o ejecutoriada desde el momento en que se notifica a las partes.
Si proceden recursos, ser preciso subdistinguir: si se han deducido o no los referidos recursos. Si se han deducido, quedar
firme o ejecutoriada la resolucin desde
que se notifique a las partes el decreto
que ordena cumplirla. Si no se han deducido estos recursos, quedar firme o ejecutoriada la resolucin desde que transcurran
todos los plazos que la ley concede para su
interposicin; pero, tratndose de sentencia definitiva, ser preciso, adems, que el
secretario del tribunal estampe un certificado en el que deje constancia del hecho

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EDITORIAL

JURIDICA

DE CHIlE

139. Resoluciones judiciales que causan ejecutoria. Las resoluciones judiciales que causan ejecutoria son, en cambio,
las que pueden cumplirse no obstante
existir recursos pendientes deducidos en
su contra.
Ejemplos tpicos de resoluciones judiciales que causan ejecutoria son aquellas
en contra de las cuales se ha deducido
recurso de apelacin y se ha concedido
en el solo efecto devolutivo; o en contra
de las cuales se ha deducido recurso de
casacin y no se est en los casos excepcionales de suspensin del cumplimiento
de la resolucin recurrida. El hecho de
que las resoluciones judiciales que causan
ejecutoria puedan cumplirse, lo demuestran, no slo los diversos efectos que la ley
les atribuye a los distintos recursos que
pueden deducirse en contra de una resolucin judicial, sino tambin el citado artculo 231 del Cdigo de Procedimiento
Civil, al disponer que se proceder a la
ejecucin de una resolucin tan pronto
cause ejecutoria en conformidad a la ley.

n.

Clasificacin de las resoluciones


judiciales al tenor del artculo 158
del Cdigo de Procedimiento Civil

140. Clasif"1cacin y def"miciones. Las


resoluciones judiciales se denominarn
sentencias definitivas, sentencias interlocutorias, autos y decretos.
88

Manual de Derecho Procesal

Es sentencia definitiva la que pone fin


a la instancia resolviendo la cuestin o
asunto que ha sido objeto del juicio.
Es sentencia interlocutoria la que falla
un incidente del juicio, estableciendo derechos permanentes a favor de las partes,
o resuelve sobre algn trmite que debe
servir de base en el pronunciamiento de
una sentencia definitiva o interlocutoria.
Se llama auto la resolucin que recae
en un incidente no comprendido en el
inciso anterior.
Se llama decreto, providencia o provedo
el que, sin fallar sobre incidentes o sobre
trmites que sirvan de base para el pronunciamiento de una sentencia, tiene slo
por objeto determinar o arreglar la sustanciacin del proceso (art. 158 CPC).

sus preceptos, al referirse a determinadas resoluciones; y segundo, porque hay


resoluciones judiciales que realmente es
imposible encasillar en la clasificacin anterior, por mucho esfuerzo que se gaste;
tal es el caso de las que fallan un recurso
de casacin.
Por estas razones aconsejamos que,
para clasificar adecuadamente una resolucin judicial, hay que desentenderse de la
denominacin especial que pueden darle
determinados preceptos y aplicar, en cambio, la clasificacin y terminologa sealadas en el artculo 158 del Cdigo de Procedimiento Civil; y hay que rechazar
tambin la forma externa que pueda revestir una resolucin judicial, atendiendo
exclusivamente a su naturaleza intrnseca.
Ejemplos: puede acontecer que el juez,
proveyendo una demanda, le coloque la
siguiente resolucin: "Como se pide". Pese
a su simplicidad y falta de formalidades,
dicha resolucin es una sentencia definitiva. A la inversa, puede tambin suceder
que ese mismo juez, proveyendo la demanda, estampe diversas y largas consideraciones para justificar que es competente,
que la demanda en cuestin deba someterse a los trmites del juicio ordinario, y
termine declarando que se confiere traslado de ella al demandado. No obstante
su complejidad en la forma, dicha resolucin es un decreto.
Como vemos, la forma de una resolucin judicial debe estar ajustada a su verdadera naturaleza; pero, en caso alguno,
aqulla la determina.

141. Importancia de esta clasificacin. No es costumbre que el Cdigo de


Procedimiento Civil efecte clasificaciones, ni menos que formule definiciones;
lo que, desde luego, est demostrando la
importancia de la clasificacin y de las
definiciones anteriores.
En efecto, esta clasificacin de las resoluciones judiciales sirve para saber: la
forma de notificacin de las distintas resoluciones; el nmero de ministros que
deben pronunciarlas en los tribunales colegiados; la forma o manera como deben
redactarse; si gozan o no de la autoridad
de la cosa juzgada; los trmites que deben observarse en el recurso de apelacin en la segunda instancia; los diversos
recursos que proceden en su contra; la
manera de computar el plazo en la prescripcin del recurso de apelacin, etc.

143. Decreto. Se llama decreto, providencia o provedo el que sin fallar sobre incidentes o sobre trmites que sirvan
de base para el pronunciamiento de una
sentencia, tiene slo por objeto determinar o arreglar la sustanciacin del proceso (art. 158, inc. final, CPC).
El artculo 70, inciso 3, del Cdigo
Orgnico de Tribunales formula otra definicin de los decretos, al decir que "se
entienden por providencias de mera sustanciacin las que tienen por objeto dar
curso progresivo a los autos, sin decidir

142. Dif"1cultad en su aplicacin prctica. A pesar de la claridad de redaccin


del artculo 158 del Cdigo de Procedimiento Civil, ha dado origen a no pequeas dificultades en su aplicacin prctica.
A nuestro juicio, ellas provienen de
dos rdenes de consideraciones: primero, porque el Cdigo, a pesar de las definiciones de las resoluciones judiciales que
formula en el citado artculo 158, emplea
una terminologa equivocada en otros de

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EDITORIAL

JURIDICA

DECHILE

Mario Casarino Viterbo

favor de las partes o resuelven sobre trmites que deben servir de base al pronunciamiento de una sentencia definitiva
o interlocutoria posterior, y los primeros,
en cambio, fallan incidentes o resuelven
sobre trmites que no renen estas caractersticas.
Recordemos tambin que el proceso
se conoce en la prctica con el trmino
autos; de suerte que al hablar de autos,
bien podemos referirnos a una determiJ:).ada resolucin judicial como al mismo
expediente.

ni prejuzgar ninguna cuestin debatida


entre partes".
En consecuencia, los trminos decreto, providencia o provedo son sinnimos.
De las definiciones anteriores se desprende ntidamente que las caractersticas de los decretos son dos: a) no deben
fallar incidentes ni resolver sobre trmites que deban servir de base para el pronunciamiento de una sentencia, y b)
deben tener slo por objeto determinar
o arreglar la sustanciacin del juicio, o
sea, dar curso progresivo a los autos.
~jemplos: la resolucin del juez que
provee la demanda en el juicio ordinario
de mayor cuanta confiriendo traslado de
ella al demandado; la resolucin del juez
que proveyendo un escrito de excepciones dilatorias, confiere traslado de ellas
al demandante; la resolucin del juez que,
proveyendo la demanda en el juicio sumario, cita a las partes a comparendo de
contestacin, etc.

145. Sentencia interlocutoria. Es sentencia interlocutoria la que falla un incidente del juicio estableciendo derechos
permanentes a favor de las partes, o resuelve sobre algn trmite que debe servir de base en el pronunciamiento de una
sentencia definitiva o interlocutoria
(art. 158, inc. 3, CPC).
Lo mismo entonces que los autos, las
sentencias interlocutorias fallan incidentes del juicio, o sea, cuestiones accesorias
que requieren especial pronunciamiento
del tribunal; pero deben fallar ciertos y
determinados incidentes, vale decir, solamente aquellos que establecen derechos
permanentes a favor de las partes. Tambin las sentencias interlocutorias pueden
resolver sobre trmites que deban servir
de base al pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria posterior.
Ejemplos de sentencias interlocutorias
que fallan incidentes estableciendo derechos permanentes a favor de las partes:
la resolucin que acoge una excepcin
dilatoria; la resolucin que declara abandonado el procedimiento, la resolucin
que acepta el desistimiento de la demanda, etc.
Ejemplos de sentencias interlocutorias
que resuelven sobre algn trmite que
deba servir de base al pronunciamiento
de una sentencia definitiva o interlocutoria posterior; la resolucin que recibe la
causa a prueba; la resolucin que ordena
despachar mandamiento de ejecucin en
contra del deudor; la resolucin que falla el incidente de autenticidad de un do-

144. Auto. Se llama auto la resolucin que recae en un incidente no comprendido en el inciso anterior (art. 158,
inc. 4, CPC).
Claro es que si relacionamos esta definicin con la de sentencia interlocutoria contenida en el citado inciso 3 del
artculo 158, a contrario sensu, podemos
llegar a formular la siguiente definicin
de auto: se llama auto la resolucin que
recae en un incidente, sin establecer derechos permanentes a favor de las partes,
o sin resolver sobre algn trmite que
deba servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria.
Los autos se diferencian, pues, de los
decretos en que mientras los primeros
siempre deben fallar incidentes, esto es,
cuestiones accesorias del pleito que requieran especial pronunciamiento del tribuna, los segundos jams fallan incidentes;
y se diferencian de las sentencias interlocutorias en que, si bien tanto los autos
como las sentencias interlocutorias fallan
incidentes, estas ltimas fallan incidentes
estableciendo derechos permanentes a

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EDITORIAL JURIDICA DE CHILE

90

Manual de Derecho Procesal

cumento acompaado en parte de prueba dentro de otro incidente, etc.


Las sentencias interlocutorias tambin
admiten una subclasificacin en: sentencias
interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen imposible su prosecucin y
sentencias interlocutorias que no tienen
estas caractersticas.
Esta subclasificacin tiene importancia
para los efectos de la procedencia del recurso de casacin; pues, segn el artculo 766 del Cdigo de Procedimiento Civil,
este recurso slo procede en contra de
las sentencias definitivas y en contra de
las sentencias interlocutorias que ponen
trmino al juicio o hacen imposible su
prosecucin.
Ejemplos de sentencias interlocutorias
que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin: las que aceptan
el desistimiento de la demanda; las que
declaran abandonado el procedimiento;
las que aceptan la incompetencia del tribunal, etc.
Por excepcin, hay ciertas y determinadas sentencias interlocutorias que, aun
cuando no ponen trmino al juicio o no
hacen imposible su continuacin, son, sin
embargo, susceptibles de casacin en la
forma: se trata de interlocutorias de segunda instancia que han sido pronunciadas sin previo emplazamiento de la parte
agraviada o sin sealamiento de da para
la vista de la causa (art. 769 CPC).

ley establece para que los tribunales puedan conocer y fallar los negocios sometidos a su decisin, con facultad soberana
para pronunciarse sobre todas las cuestiones de hecho y de derecho que en ellos
se susciten.
En nuestro Derecho, la regla general
es que los asuntos judiciales sean conocidos en doble instancia, y la excepcin,
que lo sean en nica instancia. Habr,
por consiguiente, tantas sentencias definitivas, cuantas sean las instancias por las
que deba atravesar un determinado negocio judicial. De ah que las sentencias
definitivas, en relacin con las instancias,
se clasifican en: de nica instancia, de
primera instancia y de segunda instancia.
Las sentencias de casacin, tanto las
que rechazan el recurso cuanto las que
lo acogen, no son propiamente hablando sentencias definitivas, a pesar de que
participen de sus caractersticas formales,
porque la casacin no es instancia, como
tuvimos tambin oportunidad de verlo
anteriormente, al estudiar su concepto.
No basta que una resolucin judicial
ponga fin a la instancia para que sea sentencia definitiva; requiere, adems, que
resuelva la cuestin o asunto que ha sido
objeto del pleito. Por eso es que las sentencias que aceptan el desistimiento de
la demanda, que declaran abandonada
la instancia o que declaran la prescripcin de la apelacin deducida en contra
de la sentencia definitiva de primera instancia, no son sentencias definitivas, sino
interlocutorias, porque les falta el segundo elemento o caracterstica de las definitivas, cual es la decisin de la cuestin
o asunto que ha sido objeto del pleito.
Se trata, en consecuencia, de resoluciones que no resuelven el fondo del juicio,
sino aspectos formales del mismo.

146. Sentencia deHnitiva. Es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que
ha sido objeto deljuicio (art. 158, inc. 2,
CPC).
En consecuencia, de acuerdo con la
anterior definicin, para que una resolucin judicial tenga la naturaleza procesal
de una sentencia definitiva, requiere la
concurrencia copulativa de dos requisitos o caractersticas: a) que ponga fin o
trmino a la instancia, y b) que resuelva
la cuestin o asunto que ha sido objeto
del pleito.
Recordemos que la instancia es cada
uno de los grados jurisdiccionales que la

147. Sentencia de trmino. En algunas ocasiones nuestro Cdigo de Procedimiento Civil emplea la expresin sentencia
de trmino; por ejemplo, cuando nos dice
que la acumulacin de autos puede pedirse en cualquier estado del juicio antes de
la sentencia de trmino (art. 98).
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EDITORJALJURIDICA DECHILE

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Mario Casarino Viterbo

La sentencia de trmino, sin embargo, no ha sido definida por el legislador;


pero del contexto de las disposiciones procesales se desprende que por tal debe entenderse aquella sentencia que pone fin
a la ltima instancia del pleito. As, sern
sentencias de trmino: la sentencia definitiva de nica instancia; la sentencia definitiva de primera instancia en contra de
la cual no se apel; la sentencia definitiva de segunda instancia; la sentencia interlocutoria que pone fin al juicio o hace
imposible su continuacin cuando, siendo de primera instancia, no se apela, o
esta misma cuando es pronunciada en la
segunda instancia, etc.
Como se ve, la sentencia de trmino
puede ser tanto sentencia definitiva cuanto interlocutoria; pero para ser tal, no
necesita estar siempre ejecutoriada. Sentencia de trmino y sentencia ejecutoriada son en el hecho equivalentes, pero
conceptualmente diferentes; pues para
calificar una sentencia como de una u
otra clase se atiende a puntos de referencia tambin diversos.
Ejemplo: la sentencia definitiva de primera instancia que no es apelada, es, al
mismo tiempo, sentencia de trmino y sentencia ejecutoriada. En cambio, la sentencia definitiva de segunda instancia que es
recurrida de casacin, es tambin sentencia de trmino, pero no est ejecutoriada.

148. Sentencias def"mitivas parciales.


Cuando en un mismo juicio se ventilen
dos o ms cuestiones que puedan ser resueltas separada o parcialmente, sin que
ello ofrezca dificultad para la marcha del
proceso, y alguna o algunas de dichas
cuestiones o parte de ellas lleguen al estado de sentencia antes de que termine
el procedimiento en las restantes, podr
el tribunal fallar desde luego las primeras. En este caso se formar cuaderno separado con compulsas de todas las piezas
necesarias para dictar el fallo y ejecutarlo, a costa del que solicite la separacin
(art. 172 CPC).
Se trata, pues, de un caso tpico de
divisin o separacin del proceso, en el cual

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peden recaer diversas sentencias definitivas en la misma instancia; de modo que


para individualizarlas se las llama sentencias definitivas parciales.
La dictacin de estas sentencias definitivas parciales se obtiene a peticin de
parte y siempre que concurran los requisitos legales antes sealados. El tribunal,
a nuestro juicio, no podra de oficio decretar la separacin del proceso en la forma indicada en el precepto ya transcrito.
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Esta institucin de la separacin del
'proceso tiende, naturalmente, a obtener
una mayor rapidez en la decisin de las
cuestiones controvertidas en el pleito, en
relacin con el tiempo o poca en que
van quedando en estado de sentencia. En
la prctica no se ha hecho uso de este
derecho con la frecuencia que seguramente el legislador pens al establecerlo.
Ejemplo: en una misma demanda se
entablan dos acciones, una de las cuales
debe recibirse a prueba por fundarse en
hechos que han sido contradichos por
las partes, y la otra, en cambio, puede
resolverse desde luego, por tratarse nada
ms que de una controversia de derecho.
No hay inconveniente para que el demandante o el demandado soliciten del tribunal el fallo inmediato de la segunda
accin; y en caso de accederse a ello, se
ordenar formar cuaderno separado con
las piezas pertinentes. Otro caso: en un
juicio el demandado deduce reconvencin, pero resulta que la accin principal
ha suscitado nicamente una controversia de derecho, no as la reconvencin,
que necesita de prueba. No hay inconveniente para que el demandante solicite
la dictacin de sentencia definitiva respecto de la accin principal y, en caso de
accederse, tendr que formarse el correspondiente cuaderno separado, etc.

EDITORIAl.

JURIDICA

DE CHIlE

149. Clasificacin doctrinaria de las


sentencias def"mitivas. Recordemos que,
en su oportunidad, clasificamos las acciones, segn su objeto o finalidad, en: de
condena, declarativas y constitutivas. Pues
bien, esta misma clasificacin de las acciones ha servido a la doctrina para clasi-

92

Manual de Derecho Procesal

ellas satisfacen a actor por el solo hecho


de su pronunciamiento, sin necesidad de
ir aparejadas de ejecucin o cumplimiento compulsivo; de tal manera que, en este
sentido, tambin seran sentencias declarativas aquellas que desestiman la demanda, o sea, que favorecen al demandado, y
las sentencias constitutivas, que ms adelante analizaremos.
Mucho se ha discutido en doctrina la
existencia de estas sentencias declarativas.
Sostienen algunos que no debiera reconocrselas por cuanto mediante ellas puede llegar a obtenerse que los tribunales
formulen declaraciones tericas; pero lo
anterior se rebate dicindose que hay veces en que es indispensable la certidumbre
jurdica, siendo su obtencin el verdadero in ters de las partes, en especial del
actor. A juicio de Chiovenda, en las sentencias puramente declarativas es donde
el proceso demuestra toda su dignidad e
importancia en los pueblos civilizados.
Nuestro Derecho positivo, en realidad,
parece estar estructurado exclusivamente en base a sentencias de condena; pero
creemos que, demostrando el actor un
inters actual en la necesidad de disipar
la incertidumbre de una determinada
relacin jurdica sustancial, puede con xito entablar una accin puramente declarativa, y llegar a obtener el pronunciamiento de una sentencia de esta misma
clase o naturaleza.
c) Por ltimo, las sentencias constitutivas son aquellas cuyo pronunciamiento
produce la existencia de estados jurdicos nuevos. Se habla tambin de sentencias constitutivas de estado y de sentencias
constitutivas de derecho. Ejemplos de las
primeras: las sentencias de divorcio, de
nulidad de matrimonio, de interdiccin,
etc.; y ejemplo de las segundas: las sentencias de indemnizacin de perjuicios
provenientes de hechos ilcitos.
Ahora bien, la importancia de la anterior clasificacin doctrinaria de las sentencias se traduce en la prctica en los
diferentes efectos que producen unas y
otras. As, las sentencias de condena
abren la va ejecutiva posterior y el deu-

ficar las sentencias, desde un punto de


vista funcional, en: de condena, declarativas y constitutivas.
a) Las sentencias de condena son aquellas que imponen una prestacin al demandado en favor del demandante y que
permiten, posteriormente, obtener el
cumplimiento de dicha prestacin por va
ejecutiva, esto es, por mtodos compulsivos. Se trata de las sentencias ms comunes, por ser tambin ms frecuente el
ejercicio de las acciones de condena.
Desde el momento en que las sentencias de condena imponen, o sea, declaran una prestacin, participan en cierto
sentido de las sentencias declarativas; pero
la diferencia est en que las sentencias
de condena tienden siempre a habilitar
al demandante a obtener el cumplimiento de la prestacin por la va ejecutiva
posterior.
Por regla general, las sentencias de
condena imponen una prestacin al demandado en favor del demandante, la
cual, de acuerdo con el derecho sustancial, no se halla afecta a modalidad alguna, es decir, su cumplimiento puede
exigirse de inmediato. Por excepcin, hay
sentencias de condena, llamadas de condena futura, porque reconocen una prestacin, cuyo cumplimiento, al entablarse
el juicio, an no poda exigirse.
En nuestro Derecho se citan como
ejemplos de sentencias de condena futura, las que pueden recaer en los juicios a
que aluden los artculos 604 y 611 del Cdigo de Procedimiento Civil, y en los juicios sobre alimentos.
b) Las sentencias meramente declarativas,
o de pura declaracin, como tambin se las
llama, son aquellas que se limitan a pronunciarse sobre una relacin jurdica que
aparece incierta. Como se comprende, su
campo de aplicacin es mucho ms restringido que el de las sentencias condenatorias. Aqu el demandante se contenta
con que la sentencia disipe o aclare las
dudas que existen sobre una determinada relacin jurdica de orden sustancial.
En sentido amplio, tambin se habla
de sentencias declarativas cada vez que
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EDITORIAL

JURIDICA m

CHILE

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Mario Casarino Viterbo

dor queda constituido en mora desde el


momento de la notificacin de la demanda correspondiente; las sentencias puramente declarativas no dan origen a
ejecucin posterior, su finalidad est involucrada en s mismas, esto es, en su
propia dictacin, y el derecho declarado
existir desde el momento en que se produjo su fuente u origen; las sentencias
constitutivas, en fin, producirn solamente efectos hacia lo futuro yerga omnes, o
sea, respecto de todo el mundo, por ser
sentencias, como ya vimos, constitutivas
de estado o de derecho.

151. Requisitos de la primera resolucin judicial. La primera resolucin judicial que se pronuncie en el proceso, fuera
de los requisitos generales antes indicados, deber, adems, contener un requisito especfico, que consiste en asignarle
a aquel un nmero de orden, con el que
figurar en el rol del tribunal hasta su
terminacin, con el objeto de practicar
las notificaciones por el estado que procedan (art. 51 CPC).
': Ejemplo de una primera resolucin
judicial recada en un juicio ordinario de
mayor cuanta: "Valparaso,treinta de
marzo de mil novecientos noventa y tres.
A lo principal, por interpuesta la demanda, traslado; a los otroses, tngase presente. Asgnasele el N 3.321. Zapata,Juez.
Prez, Secretario".

111. Requisitos de forma de

las resoluciones judiciales


150. Requisitos generales de toda resolucin judicial. Hemos manifestado que
la clasificacin de las resoluciones judiciales, que formula el artculo 158 del
Cdigo de Procedimiento Civil, tiene importancia, entre otros aspectos, para saber los requisitos de forma a que deben
ajustarse en su redaccin o pronunciamiento. Estos requisitos de forma varan,
pues, segn sea la especie de la resolucin judicial de que se trata. Pero hay
tambin requisitos generales aplicables a
toda resolucin: aluden a ellos los artculos 61 y 169 del Cdigo de Procedimiento Civil.
La lectura combinada de estos preceptos nos permite afirmar que los decretos,
los autos, las sentencias interlocutorias y
las sentencias definitivas deben ajustarse
a los siguientes requisitos generales de
forma:
a) Deben expresar en letras el lugar y
la fecha en que se expidan;
b) Deben llevar al pie la firma deljuez
o jueces que las dictaron o intervinieron
en su acuerdo; pero, si despus de producido el acuerdo, y siendo varios los jueces, alguno de ellos se imposibilite para
firmar, bastar que se exprese esta circunstancia en el mismo fallo; y
c) Debern llevar tambin al pie la firma del secretario autorizndolas.

EDITORIAL

JURIDICA

DE CHILE

152. Requisitos de los decretos. No


hay una disposicin legal expresa que seale los requisitos de forma de los decretos,
providencias o provedos. No obstante, si
el decreto tiende a dar curso progresivo a
los autos, o sea, si slo tiene por objeto
determinar o arreglar la sustanciacin del
proceso, lo menos que deber indicares el
trmite que ordena evacuar. As, al proveer la demanda en juicio ordinario, conferir traslado al demandado, y al proveer
un escrito en que se opone un incidente,
conferir traslado por tres das a la parte
contraria, etc.
Todo esto, sin perjuicio de que el decreto deba cumplir con los requisitos de
forma general a toda resolucin judicial
que ya hemos sealado, como indicar en
letras el lugar y la fecha en que se expida, y llevar la firma del juez o jueces que
concurrieron a dictarlo y del secretario
que lo autorice; y de los requisitos propios de toda primera resolucin judicial,
en caso que el decreto fuere tambin de
esta clase de resoluciones.
153. Requisitos de los autos y de las
sentencias interlocutorlas. En cambio, tratndose de autos y de sentencias interlocutorias, la ley se ha preocupado de
94

Manual de Derecho Procesal

sealar expresamente los requisitos de forma que deben contener.


En efecto, en las sentencias interlocutorias y en los autos se expresarn, en
cuanto la naturaleza del negocio lo permita, a ms de la decisin del asunto controvertido, las circunstancias mencionadas
en los Ns 4 Y 5 del artculo precedente
(art. 171 CPC).
Adems, los autos y las sentencias interlocutorias debern contener pronunciamiento expreso sobre costas, por
cuanto la parte que fuere vencida totalmente en un incidente deber ser condenada al pago de ellas, y sabemos que
tanto los autos como las sentencias interlocutorias fallan incidentes (art. 144 CPC).
Fuera de lo anterior, tambin debern contener los requisitos generales de
toda resolucin judicial, sealados en los
artculos 61 y 169 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En resumen, los requisitos de forma
de los autos y de las sentencias interlocutorias son los siguientes: a) expresar en letra y fecha y el lugar en que se expidan:
b) en cuanto la naturaleza del negocio lo
permita, indicar las consideraciones de hecho o de derecho que sirva de fundamento a la resolucin y la enunciacin de las
leyes, y en su defecto, de los principios de
equidad, con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo; c) la decisin del asunto
controvertido en el incidente; d) la condena al pago de las costas de la parte que
haya sido vencida totalmente en el incidente; e) la firma del juez o jueces que
hayan pronunciado la resolucin o intervenido en el acuerdo, al pie de ellos; y
f) la firma del secretario, autorizndolos.
De los requisitos antes mencionados,
todos son esenciales; salvo los sealados en
la letra b), pues ellos son necesarios solamente cuando la naturaleza del negocio
as lo permite. Determinar esta ltima circunstancia es una cuestin de hecho, que
queda entregada al criterio del tribunal
sentenciador.

su importancia manifiesta, estn sometidas a requisitos de forma ms complejos


que los anteriormente sealados.
En efecto para conocerlos ser necesario tener a la vista lo que disponen los
artculos 61, 144, 160, 169, 170, 379, 640
Y826 del Cdigo de Procedimiento Civil;
384, Nos 1 Y 2 del Cdigo Orgnico de
Tribunales; y Auto Acordado de 30 de
septiembre de 1920, pronunciado por la
Corte Suprema en cumplimiento de lo
prescrito en el artculo 5 transitorio de
la Ley N 3.390, de 15 de julio de 1918,
sobre forma de redactar las sentencias.
Luego ser preciso distinguir si se trata de una sentencia definitiva de nica o
de primera instancia, o de una sentencia
definitiva de segunda instancia, y, en este
ltimo caso, si se trata de una sentencia
confirmatoria, modificatoria o revocatoria; y, aun, si se trata de una sentencia
definitiva de nica o de primera instancia pronunciada por unjuez rbitro arbitrador o pronunciada en negocios de
jurisdiccin voluntaria.
155. Requisitos de las sentencias def'mitivas de nica o de primera instancia.
Las sentencias definitivas de nica o de
primera instancia comenzarn expresando el lugar en que se expidan y en letras
el da, mes y ao (art. 169 CPC y parte
primera Auto Acordado); y contendrn:
1 La designacin precisa de las partes litigantes, su domicilio y profesin u
oficio (art. 170, N 1, CPC Y N 1 Auto
Acordado). El objeto de esta mencin es
determinar con toda exactitud quines
han sido partes en el juicio y, por consiguiente, a quines va a afectar la sentencia. Se exige la designacin precisa de las
partes litigantes sin distinguir; luego, habr que individualizar tanto a las partes
directas como a las partes indirectas o
terceros; y tanto a las partes que voluntariamente concurrieron al proceso como
a aquellas que lo hicieron en forma forzada. Ahora bien, estos datos acerca de
la individualizacin de las partes los tomar el tribunal de los escritos fundamentales que rolan en el mismo proceso;

154. Requisitos de las sentencias definitivas. Las sentencias definitivas, por


95

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JURIDICA

DE CHILE

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2 La enunciacin breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y de sus fundamentos e igual
enunciacin de las excepciones o defensas alegadas por el demandado; no debiendo, en consecuencia, transcribirse en
la sentencia ntegramente o en parte las
solicitudes o memoriales que hayan presentado los litigantes, salvo aquellas peticiones o declaraciones concretas que por
su naturaleza o significacin exijan ser
transcritas ntegramente para su ms fcil Y exacta inteligencia (art. 170, Nos 2 y
3, CPC Y N 2 Auto Acordado). Esta parte de la sentencia nos da una idea, aun
cuando somera, del contenido del pleito.
El Cdigo se limita a exigir una enunciacin breve de las acciones y de las excepciones interpuestas por las partes y de
sus fundamentos; pero como en la prctica se haba desvirtuado la finalidad de
la ley, copindose literalmente los escritos fundamentales, el Auto Acordado prohibi expresamente tal copia, con la
natural salvedad antes sealada;
3 Si ha sido o no recibida la causa a
prueba (N 3 Auto Acordado). No se trata, pues, de una exigencia legal. Su cumplimiento no presenta inconveniente
alguno para el tribunal;
4 Si las partes fueron citadas para or
sentencia o no lo fueron en los casos previstos por la ley (N 4 Auto Acordado).
Este requisito est en la misma condicin
que el anterior;
5 Las consideraciones de hecho que sirven de fundamento al fallo. Se establecern con precisin los hechos sobre que
versa la cuestin que deba fallarse, con
distincin de los que hayan sido aceptados o reconocidos por las partes y de
aquellos respecto de los cuales haya versado la discusin.
En seguida, si no hubiere discusin
acerca de la procedencia legal de la prueba, los hechos que se encuentran justificados con arreglo a la ley y los fundamentos
que sirvan para estimarlos comprobados,
hacindose, en caso necesario, la apreciacin correspondiente de la prueba de autos conforme a las reglas legales.

EDITORIAL

JURIOICA

DE CHILE

Si se suscitare cuestin acerca de la


procedencia de la prueba producida, la
exposicin de los fundamentos que deben
servir para aceptarla o rechazarla, sin perjuicio del establecimiento de los hechos
en la forma expuesta en los prrafos precedentes para los fines consiguientes
(art. 170, N 4, CPC YNs 5,6 Y7 Auto
Acordado);
6 Establecidos los hechos, las consideraciones de derecho aplicables al caso
(art. 170, N 4, CPC Y N 8 Auto Acordado).
No hay que olvidar que tanto respecto de las consideraciones de hecho cuanto de las de derecho, el tribunal observar,
al consignarlas, el orden lgico que el
encadenamiento de las proposiciones requiera; y, al efecto, se observar, en cuanto pueda ser aplicable a tribunales
unipersonales, lo dispuesto en el artculo 186 del Cdigo de Procedimiento Civil, hoy artculo 83 del Cdigo Orgnico
de Tribunales (N 10 Auto Acordado) ;
7 La enunciacin de las leyes, y, en
su defecto, de los principios de equidad,
con arreglo a los cuales se pronuncia el
fallo (art. 170, N 5, CPC Y N 9 Auto
Acordado);
8 La decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber comprender todas las acciones y excepciones que se
hayan hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la resolucin de aquellas que
sean incompatibles con las aceptadas
(art. 170, N 6, CPC).
Adems, el Auto Acordado prescribe
que la parte resolutoria del fallo deber
comprender todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el
juicio, expresando de un modo determinado y preciso las acciones, peticiones y
excepciones que se acepten o rechacen.
Podr omitirse la resolucin de aquellas
acciones y excepciones que fueren incompatibles con las aceptadas; en este caso,
el tribunal deber exponer los motivos
que hubiere tenido para considerarlas incompatibles (N 11 Auto Acordado);
9 La apreciacin y resolucin sobre la
comprobacin y legalidad de las tachas
96

Manual de Derecho Procesal

arbitrariedad judicial. Ella est, pues, destinada fundamentalmente a que el juez


d las razones por las cuales desestima la
demanda o, a la inversa, los motivos por
los cuales la acoge.
La redaccin de esta parte de las sentencias es en extremo delicada y los jueces deben poner en ella su mayor
empeo, en forma que los litigantes queden en condiciones de apreciar por s
mismos la exactitud y correccin con que
ha sido avaluada la prueba, para llevarlos
al convencimiento de que lo resuelto es
la expresin fiel de la justicia y de la ley y
para que, en caso de no estimarlo as,
puedan recurrir a los tribunales superiores en demanda del mejor derecho que
piensan les asiste.
Hay veces en que las consideraciones
de derecho son suficientes para acoger o
rechazar las peticiones de las partes; en
estos casos, algunos jueces estiman que
estn relevados de la obligacin de establecer tambin los hechos del pleito, a la
luz de las pruebas rendidas. Este es un
profundo error, pues, aun cuando el pleito pueda decidirse por razones de derecho, hay siempre que establecer los
hechos: en primer trmino porque el Cdigo de Procedimiento Civil no hace ningn distingo sobre el particular; y, en
segundo lugar, porque el tribunal superior puede estar en desacuerdo con la
opinin del inferior en cuanto al derecho, y se va a encontrar con que en el
fallo recurrido no hay hechos establecidos. Si esta situacin es delicada para un
tribunal de alzada, lo es mayor para la
Corte Suprema, puesto que, conociendo
del recurso de casacin en el fondo, no
puede entrar por s misma a dar por establecidos los hechos del pleito, sino que
debe aceptarlos en la forma como vienen
en el fallo recurrido.
La parte considerativa, hemos dicho,
es el fundamento de la parte resolutiva;
luego, tiene que haber entre ellas la debida correspondencia y armona. Si entre los considerandos y lo resolutivo hay
contradiccin, es lo mismo que si la sentencia careciere de los primeros, y ser

deducidas en contra de los testigos que


hubieren declarado en el juicio (art. 379
CPC);
10. Un pronunciamiento sobre condena o absolucin en el pago de las costas
(art. 144 CPC);
11. La orden de copiar la sentencia
en el libro registro respectivo (art. 384,
N l, COT);
12. La firma del juez que la hubiere
dictado (art. 169 CPC y N 16 Auto Acordado); y
13. La firma del secretario, debiendo
ste expresar, antes de la suya, el nombre
y apellidos del juez y la calidad de propietario, interino, suplente o subrogante
en virtud de la cual se pronuncia el fallo
(art. 61, inc. final, CPC y N 16 Auto Acordado).

156. Partes de que constan las sentencias def"tnitivas de nica o de primera


instancia. La enumeracin anterior de los
requisitos de forma que debe contener
una sentencia definitiva de nica o primera instancia, nos permite apreciar con
entera claridad las distintas partes de que
constan las referidas sentencias. Ellas son:
la expositiva o enunciativa, la considerativa y la decisoria o resolutiva.
a) La parte expositiva corresponde a
los requisitos N0s 1, 2, 3 Y 4 anteriores; su objeto consiste en individualizar a
las partes litigantes y precisar el contenido del juicio; y su importancia radica precisamente en que ella sirve para saber a
quines va a afectar en sus resultados la
sentencia y para saber, adems, en caso
que las mismas partes promovieren un
nuevo juicio, si ambos tienen el mismo
objeto y la misma causa de pedir; en otros
trminos, si se ha producido o no la excepcin de cosajuzgada.
b) La parte considerativa corresponde,
en cambio, a los N0s 5, 6 Y 7 anteriores; su objeto es contener las razones de
hecho y de derecho que asisten al tribunal para llegar a la conclusin que formular en la parte resolutiva; y su
importancia se demuestra por el solo hecho de que esta parte sirve para evitar la
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objeto de las sanciones que la ley establece para estos casos (ejemplo: si los considerandos tienden a demostrar que la
accin debe ser acogida, y luego la parte
resolutiva declara no haber lugar a la demanda; o a la inversa).
c) Por ltimo, la parte decisoria o resolutiva comprende los Nos 8 a 13 anteriores, y est nada menos que destinada a
decidir el asunto controvertido, lo que
por s solo est ya demostrando su importancia. Es en este momento cuando
el juez ejerce, en toda su amplitud, la
jurisdiccin de que se halla investido, es
en ese momento cuando el juez declara
si la ley debe actuar en favor del demandante o del demandado; en otros trminos, si la demanda debe ser estimada o
acogida, o debe ser desestimada o rechazada.
157. La decisin del asunto controvertido. Dispone el artculo 170, N 6, del
Cdigo de Procedimiento Civil que la decisin del asunto controvertido deber
comprender todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el
juicio; pero podr omitirse la resolucin
de aquellas que sean incompatibles con
las aceptadas.
El N 11 del Auto Acordado, al reglamentar el precepto anterior, agrega que
la parte resolutoria del fallo deber comprender todas las acciones y excepciones
que se hayan hecho valer en el juicio,
expresando de un modo determinado y
preciso las acciones, peticiones y excepciones que se acepten o rechacen. Podr
omitirse la resolucin de aquellas acciones y excepciones que fueren incompatibles con las aceptadas; en este caso el
tribunal deber exponer los motivos que
hubiere tenido para considerarlas incompatibles.
En consecuencia, la decisin del asunto controvertido comprende el fallo o resolucin de todas las acciones y de todas
las excepciones que se hayan hecho valer
en el juicio; pero solamente de esas acciones y excepciones. Si el tribunal deja
de fallar en la parte resolutiva, alguna

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JURIDICA

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aCCIn o excepCIn, habr dictado una


sentencia defectuosa en la forma, por falta de decisin del asunto controvertido;
y si, en cambio, falla alguna accin o excepcin que no se haya hecho valer en el
juicio, habr dictado tambin una sentencia defectuosa en la forma, pero esta
vez por ultra petita.
Ahora bien, las acciones que tiene que
decidir el tribunal las encontrar en el
escrito de demanda, y las excepciones en
el de contestacin de la demanda; salvo
las excepciones de prescripcin, cosajuzgada, transaccin y pago efectivo de la
deuda, cuando sta se funde en un antecedente escrito, las que podrn oponerse
en cualquier estado de la causa, y que,
por consiguiente, las hallar en cualquiera solicitud posterior (art. 310 CPC).
Tambin tendr el tribunal que examinar los escritos de rplica y dplica,
por cuanto en ellos las partes pueden ampliar, adicionar o modificar las acciones y
excepciones que hayan formulado en la
demanda y contestacin, pero sin que
puedan alterar las que sean objeto principal del pleito (art. 312 CPC).
En resumen, el tribunal en la parte
resolutiva tendr que fallar o decidir todas y cada una de las acciones y excepciones hechas valer en el juicio; y nada
ms que esas acciones y excepciones.
Este mismo principio lo expresa, en
otros trminos, el artculo 160 del Cdigo de Procedimiento Civil, por lo cual se
dice, y con razn, que es un complemento o explicacin del N 6 del artculo 170
del mismo Cdigo. Dice el primero de
estos artculos: "Las sentencias se pronunciarn confonne al mrito del proceso, y
no podrn extenderse a puntos que no
hayan sido expresamente sometidos ajuicio por las partes, salvo en cuanto las leyes manden o permitan a los tribunales
proceder de oficio".
158. Excepciones a la decisin del
asunto controvertido. El principio de que
la decisin del asunto controvertido debe
comprender el fallo de todas las acciones
y excepciones hecha valer en el juicio, y

98

Manual de Derecho Procesal

nada ms que esas acciones y excepciones, no es del todo absoluto, pues se exceptan los dos casos siguientes:
a) En efecto, la sentencia definitiva
puede omitir la decisin de aquellas acciones o excepciones que sean incompatibles con las ya aceptadas (art. 170, N 6,
CPC YN 11 Auto Acordado) .
Ejemplos: en unjuicio se deducen las
acciones de cumplimiento y de resolucin de un mismo contrato; el juez en la
sentencia podr acoger la accin de cumplimiento y abstenerse de pronunciarse
sobre la accin de resolucin, por estimarla incompatible con la anterior. En
un juicio el demandado opone las excepciones de prescripcin y de pago; el juez
en la sentencia podr acoger la excepcin de pago y abstenerse de pronunciarse sobre la excepcin de prescripcin, por
estimarla incompatible con la anterior.
Se trata de una excepcin al principio general de decisin del asunto controvertido, de carcter discrecional para
el tribunal, pues la ley emplea la expresin "podr omitirse"; pero, en caso que
el tribunal haga uso de ella, tendr que
dar cumplimiento a otra importante obligacin: deber exponer los motivos que
hubiere tenido para considerar incompatibles la accin o la excepcin que deja
de fallar, con aquella accin o excepcin
que ya acept. En otros trminos, el silencio del juez sobre la decisin de determinada accin o excepcin debe
resultar justificado en el fallo mismo; pues,
en caso contrario, aparecera slo como
un lamentable olvido del juzgador.
b) La segunda excepcin al principio
de que la decisin del asunto controvertido debe comprender todas las acciones
y excepciones hechas valer en el juicio, y
nada ms que ellas, es la contemplada en
la parte final del artculo 160 del Cdigo
de Procedimiento Civil, que faculta a los
tribunales para hacer declaraciones de oficio en los casos en que las leyes as lo
manden o lo permitan.
Ejemplo: el caso tpico de la nulidad
absoluta que puede y debe ser declarada
de oficio cuando aparece de manifiesto

en el acto o contrato, de acuerdo con lo


preceptuado en el artculo 1683 del Cdigo Civil. Si no existiera la excepcin
sealada en el artculo 160 ya citado, el
fallo que contuviera una declaracin de
nulidad absoluta de oficio, esto es, no pedida por las partes, aparecera pronunciado ultra petita, por haberse extendido
a puntos no sometidos a la decisin del
tribunal.
159. La decisin del asunto controvertido en los juicios sobre frutos o perjuicios. En los juicios que versen sobre
devolucin de frutos o sobre indemnizacin de perjuicios, la accin correspondiente puede revestir dos formas: a)
mediante ella se pretende litigar sobre la
existencia misma del derecho a los frutos
o del derecho a la indemnizacin de perjuicios y, adems, sobre su especie y monto; y b) o bien, mediante ella se pretende
litigar slo sobre la existencia misma del
derecho a los frutos o del derecho a la
indemnizacin de perjuicios, reservndose el demandante la facultad de litigar
sobre la especie y monto de estos frutos
o perjuicios, en un proceso diverso o en
la ejecucin del mismo fallo.
En el primer caso, el juez, al decidir el
asunto controvertido, determinar, en la
parte resolutiva de su sentencia, la cantidad lquida que por causa de frutos o de
perjuicios deba abonarse, o declarar sin
lugar el pago, si no resultan probados la
especie y monto de lo que se cobra, o,
por lo menos, determinar las bases que
deban servir para su liquidacin al ejecutarse la sentencia.
En el segundo caso, el juez, al decidir
el asunto controvertido, en lo resolutivo
de su sentencia, reservar a las partes el
derecho de discutir sobre la especie y
monto de los frutos o perjuicios, en la
ejecucin del fallo o en otro juicio diverso (art. 173 CPC).

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160. Requisitos de las sentencias def'mitivas conf'rrmatorias de segunda instancia. Se trata, como se comprende, de
sentencias definitivas pronunciadas por
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un tribunal de alzada, que hacen suya y


aceptan sin reservas la sentencia definitiva de primera instancia.
Encuntrase que la ley no ha previsto
la exigencia de ningn requisito de forma
especial para esta clase de sentencias. En
consecuencia, debern reunir los mismos
requisitos generales de toda resolucin judicial. En otros trminos, debern comenzar expresando el lugar en que se expidan
y en letras el da, mes y ao; luego, lo que
en ellas se decide, esto es, la confirmacin
del fallo de primera instancia, sin sujetarse para ello a ninguna frmula especial; y
terminarn conteniendo la firma de los
jueces que las dictaron o concurrieron a
su acuerdo, y del secretario que las autorice. Si despus del acuerdo se imposibilita
algn juez para firmarlas, bastar que se
exprese esta circunstancia en el mismo fallo (arts. 61 y 169 CPC).
Ejemplo de una sentencia definitiva
de segunda instancia confirmatoria: "Valparaso, veinte de noviembre de mil novecientos noventa y dos. Vistos: se confirma, con costas del recurso, la sentencia
definitiva de primera instancia, de fecha
10 de mayo de 1992, escrita a fs. 35. Devulvanse. Lpez, Gonzlez, Prez, Ministros; Gutirrez, Secretario".
Pero puede ocurrir que si bien el tribunal de alzada est dispuesto a confirmar en todas sus partes la sentencia
definitiva de primera instancia, a esta ltima le falten todos o algunos de los requisitos de forma que debe contener, de
acuerdo con el artculo 170, inciso 10, del
Cdigo de Procedimiento Civil, que ya
hemos estudiado.
Este caso est previsto especialmente
por el legislador: al efecto, dispone que
la sentencia definitiva de segunda instancia que confirme sin modificacin la de
primera cuando sta no rene todos o
algunos de los requisitos exigidos por la
ley para esta clase de sentencias, deber
contener los mismos requisitos de las sentencias definitivas de nica o de primera
instancia (art. 170, inc. 2 0, CPC).
La redaccin de este precepto ha
dado origen a ciertas dificultades en la prc-

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tica: significa que la sentencia de segunda instancia deber contener todos los requisitos de la primera, tanto los omitidos
como los no omitidos; o por el contrario,
slo los primeros? La jurisprudencia se
ha uniformado en este ltimo sentido,
bastando, pues, que la sentencia de segunda instancia, al confirmar la de primera, se limite a subsanar o completar
los requisitos omitidos.
Ejemplo: la sentencia de primera inst4Ilcia omite la designacin precisa de las
partes litigantes, su domicilio y profesin
u oficio. La sentencia de segunda instancia, al confirmarla, dir: "Completando
la parte expositiva de la sentencia en alzada, en el sentido de que las partes litigantes son fulano y zutano, se confirma
la expresada sentencia". Otro ejemplo: la
sentencia de primera instancia omite las
consideraciones de hecho que debieron
servirle de fundamento. La sentencia de
segunda instancia, al confirmarla, dir:
"Teniendo adems, presente... (yen seguida vendrn los considerandos de hecho omitidos), se confirma la sentencia
en alzada".
Fuera de la facultad anterior del tribunal de apelacin, consistente, como
hemos visto, en completar o subsanar el
requisito de forma omitido en la sentencia de primera instancia que se trata de
confirmar, la ley le ha conferido otra facultad de mucho mayor gravedad; puede
el tribunal casar de oficio la sentencia de
primera instancia, o sea, anularla, y deber el mismo tribunal acto continuo y
sin nueva vista, pero separadamente, dictar la sentencia que corresponde con arreglo a la ley (arts. 776 inc. 10 y 786 inc. 3 0
del CPC) o, si el requisito omitido es la
falta de fallo de alguna accin o excepcin que se haya hecho valer en el juicio,
podr limitarse a ordenar al juez de primera instancia que complete la sentencia, dictando resolucin sobre el punto
omitido, suspendindose entre tanto la
dictacin del fallo de segunda instancia
(art. 776 inc. 2 0 CPC).
En resumen, si la sentencia definitiva
de primera instancia omite todos o algu100

Manual de Derecho Procesal

go de Procedimiento Civil, esto es, deber constar de parte expositiva, considerativa y resolutiva (art. 170, inc. 10, CPC).
Repetimos: la redaccin de la sentencia definitiva de segunda instancia que
modifica o revoca en su parte dispositiva
la sentencia de primera, est determinada por la circunstancia de si esta ltima
rene o no todos los requisitos que le
son propios. Si los rene, la de segunda
basta que se refiera a la parte expositiva
de la de primera; o sea, en la prctica, a
esto se la llama reproducirla, agregando
partes considerativa y resolutiva propias.
Si no los rene la de primera, la sentencia de segunda instancia tendr que contener partes expositiva, considerativa y
resolutiva propias, prescindiendo del material existente en la de primera.
No hay que olvidar tampoco que en
estas sentencias definitivas de segunda instancia, modificatorias o revocatorias de
la parte dispositiva de las de primera, debern expresarse la opinin de los miembros del tribunal que fuere disconforme
con la de la mayora y el nombre del ministro redactor de la sentencia, todo ello
si se tratare de un tribunal colegiado
(Ns 14 y 15 Auto Acordado).

nos de los requisitos de forma que debe


contener, el tribunal de alzada podr: confirmarla, subsanando los requisitos omitidos; o bien, casarla de oficio, esto es,
anularla, debiendo dictarse por el mismo
tribunal la sentencia que corresponda con
arreglo a la ley; o bien, ordenar al juez
de primera instancia que la complete, salvando la omisin del fallo de una accin
o excepcin hecha valer en juicio, suspendiendo entre tanto la dictacin de la
sentencia de segunda instancia. *
161. Requisitos de las sentencias def"mitivas de segunda instancia, modificatorias o revocatorias. Se trata de sentencias definitivas pronunciadas por un
tribunal de alzada, que modifican o revocan la parte resolutoria del fallo de primera, y que llegan, naturalmente, a formular distintas declaraciones que las
contenidas en este ltimo.
Aqu es necesario hacer un distingo fundamental, al tenor de lo dispuesto en los
incisos 10 y final del artculo 170 del Cdigo de Procedimiento Civil; y que consiste
en averiguar, previamente, si la sentencia
de primera instancia rene o no sus propios requisitos de forma exigidos a estas
sentencias por ese mismo artculo.
En efecto, si la sentencia de primera
instancia rene estos requisitos, la de segunda que la modifique o revoque basta
que reproduzca la parte expositiva de la
de primera; en seguida, que exponga los
considerandos de hecho y de derecho que
demuestran la necesidad de modificar o
revocar la de primera; y terminar haciendo declaracin sobre las acciones y
excepciones que constituyen el asunto
controvertido (art. 170, inc. final, CPC).
Si la sentencia de primera instancia,
en cambio, no rene todos los requisitos
de forma que le son propios, la sentencia
de segunda que la modifique o revoque
en su parte dispositiva tendr que reunir
ella misma todos los requisitos sealados
en el inciso 10 del artculo 170 del Cdi-

162. La decisin del asunto controvertido en la segunda instancia. As como


el juez de primera instancia debe velar
fundamentalmente por que su sentencia
contenga la decisin del asunto controvertido, o sea, que comprenda el fallo de
todas las acciones y excepciones que se
hayan hecho valer en el juicio, tambin
el tribunal de segunda instancia deber
preocuparse de que su sentencia contenga aquella decisin.
Ahora bien, el tribunal de alzada decide el asunto controvertido confirmando lo ya resuelto por el juez de primera
instancia, o revocando la sentencia de
este ltimo y decidiendo por su cuenta
la suerte de las acciones o excepciones
hechas valer en el juicio, en forma naturalmente diversa a aquellas en que haban sido resueltas en el fallo de primera
instancia.

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.


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Pero hay casos excepcionales en que


el tribunal de alzada, al preocuparse de
la decisin del asunto controvertido, se
pronuncia por primera vez y, por consiguiente, en nica instancia, sobre acciones o excepciones que si bien se hicieron
valer en el juicio, no fueron decididas
por la sentencia de primera instancia.
a) Se trata, en primer trmino, del
caso en que se hayan hecho valer acciones
o excepciones incompatibles dentro del juicio, y en el que el tribunal de primera
instancia est facultado para abstenerse
de fallar aquellas acciones o excepciones
que sean incompatibles con las ya aceptadas (art. 170, N 6, CPC).
Si el tribunal de alzada desea pronunciarse sobre las acciones o excepciones
ventiladas en la primera instancia y que
no fueron falladas por el juez de esa instancia por estimarlas incompatibles con
las aceptadas, podr hacerlo, sin necesidad de nuevo pronunciamiento de parte
del tribunal inferior (art. 20S CPC).
Se trata de un precepto fundado, evidentemente, en razones de economa procesal. Ejemplo: en una demanda, se hace
valer una accin de cumplimiento de contrato, y, en subsidio, una accin de resolucin de ese mismo contrato. El juez
inferior declara que ha lugar a la accin
de cumplimiento de contrato y se abstiene de pronunciarse sobre la accin de
resolucin, por ser incompatible con la
de cumplimiento ya aceptada. Se apela
de dicha sentencia y el tribunal de alzada
estima que debe rechazarse la accin de
cumplimiento y, en cambio, debe acogerse la accin de resolucin, o que tambin debe rechazarse esta ltima accin.
Para decidir el asunto controvertido en
esta forma, el tribunal de alzada no necesita enviar los autos al tribunal inferior a
fin de que se pronuncie sobre la accin
de resolucin de contrato no decidida por
ste. Lo hace en nica instancia el propio tribunal de alzada.
Ahora bien, puede el tribunal de alzada fallar de oficio las acciones o excepciones cuyo fallo fue omitido en la
sentencia de primera instancia por ser in-

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compatibles con las aceptadas, o necesita


peticin expresa de parte interesada?
A nuestro juicio, el artculo 20S del
Cdigo de Procedimiento Civil slo da
una regla de competencia y, por consiguiente, no ha modificado el principio
fundamental de la pasividad de los tribunales, consagrado en el artculo 10, inciso 10, del Cdigo Orgnico de Tribunales.
En otros trminos, la parte que tiene inters en que se fallen las acciones o exs~pciones omitidas por ser incompatibles
cn las aceptadas, para el caso que el tribunal de alzada revoque el fallo de primera, har expresa peticin en este
sentido, utilizando para ello el apelante
el escrito en que deduce la apelacin y el
apelado podr efectuarla en el escrito de
adhesin a la apelacin. *
Al no hacerse esta peticin, y el tribunal de alzada entrare a fallar de oficio las
acciones o excepciones cuyo fallo fue omitido por incompatibles con las ya aceptadas, se corre el riesgo de que se anule la
sentencia de segunda instancia por ultra
petita.
b) El segundo caso de excepcin en
que el tribunal de alzada decide sobre
acciones o excepciones hechas valer en
el juicio, pero que no vienen resueltas en el
fallo de primera instancia, es el que se
presenta en el juicio o procedimiento sumario a que alude el artculo 692 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Dispone este precepto que el tribunal de alzada, en segunda instancia, a solicitud de parte, podr pronunciarse por
va de apelacin sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera
para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas en el fallo apelado. Como se ve, tambin se trata de un
precepto fundado en razones de economa procesal, por la rapidez que debe
informar todo el procedimiento sumario.
Pero este caso es totalmente diverso
del anterior. Mientras que el artculo 20S
del Cdigo de Procedimiento Civil se

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

Manual de Derecho Procesal

pone en el supuesto de que el fallo de


primera no haya decidido una accin o
excepcin por ser incompatibles con las
aceptadas, el artculo 692 se coloca simplemente en la situacin de que el fallo
de primera haya omitido la decisin de
una accin o excepcin por simple olvido.
Si no existiera el artculo 692 en el
Cdigo de Procedimiento Civil y la sentencia de primera instancia, pronunciada en juicio sumario, omitiera fallar una
accin o excepcin hechas valer en el juicio, no siendo incompatibles con las ya
aceptadas, el tribunal de alzada no habra tenido ms camino, de acuerdo con
las reglas generales consignadas en el artculo 776 del referido Cdigo, que casar
la sentencia apelada, o bien ordenar al
juez inferior que complete la sentencia,
fallando las acciones o excepciones omitidas; pero como estas situaciones no se
avienen con la naturaleza del juicio sumario, el legislador opt por entregar el
fallo de las acciones o excepciones omitidas al tribunal de segunda instancia, el
cual, en esta ltima funcin, acta como
si fuere tribunal de nica instancia.
Sin embargo, llamamos la atencin
hacia que, para que el tribunal de alzada
pueda hacer uso del derecho que le seala el artculo 692 del Cdigo de Procedimiento Civil, es indispensable que las
acciones y excepciones omitidas hayan
sido hechas valer en el juicio y que exista
solicitud de parte interesada, en el sentido de pedir al tribunal de alzada el fallo
de estas acciones o excepciones omitidas.
c) El tercer caso de excepcin, en
que la decisin del asunto controvertido
en la segunda instancia puede comprender materias no resueltas en primera, es
el que dice relacin con las declaraciones que por la ley son obligatorias a los
jueces hacer de oficio, aunque el fallo apelado no las contenga (art. 209 CPe).
Ejemplo: la nulidad absoluta que aparece de manifiesto en el acto o contrato,
sobre la cual el tribunal de primera instancia no hace declaracin alguna. Puede el de segunda instancia efectuar tal

declaracin; pero no hay que olvidar que


debe hacerlo previa audiencia del ministerio pblico (art. 209, inc. l, CPe).
El precepto citado expresa que "del
mismo modo podr el tribunal": se quiere significar que no importa la falta de
pronunciamiento del tribunal inferior; o
sea que, en el fondo, el tribunal de alzada falla esta declaracin de oficio en nica instancia.
Pero si en virtud de estas declaraciones se establece la incompetencia del tribunal para entender en la cuestin
sometida a su conocimiento, podr apelarse de la resolucin para ante el tribunal superior que corresponda, salvo que
la declaracin sea hecha por la Corte Suprema (art. 209, inc. 2, CPe).
163. Sancin por la falta de requisitos de forma en las resoluciones judiciales. La ley ha sido exigente en materia de
requisitos de foOlla de las resoluciones
judiciales, de modo que tambin tendr
que serlo en cuanto a las sanciones establecidas por la omisin de ellos.
En general, podemos afirmar que si a
una resolucin judicial le faltan la indicacin del lugar y de la fecha en que es
expedida y la fiOlla del juez o jueces que
la han dictado o concurrido a su acuerdo, o la fiOlla del secretario, dicha resolucin tendr de tal slo el nombre; a lo
sumo constituir un proyecto de resolucin judicial, y no siendo propiamente
una resolucin judicial, no cabe aplicarle
las sanciones que la ley ha establecido
expresamente para ellas.
Luego ser necesario entrar al detalle, esto es, habr que distinguir segn
sea la clase o naturaleza de la resolucin
de que se trata y tambin el requisito de
forma omitido. As:
a) Si se trata de un decreto que omite
establecer el trmite que ordena evacuar,
no habr otro camino que pedirle al tribunal que complete su resolucin mediante el correspondiente recurso de reposicin
o reconsideracin (art. lS1 CPe).
b) Si se trata de un auto dictado en las
mismas condiciones anteriores, esto es,
103

EDITORIAL

JURIDICA

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Pero hay casos excepcionales en que


el tribunal de alzada, al preocuparse de
la decisin del asunto controvertido, se
pronuncia por primera vez y, por consiguiente, en nica instancia, sobre acciones o excepciones que si bien se hicieron
valer en el juicio, no fueron decididas
por la sentencia de primera instancia.
a) Se trata, en primer trmino, del
caso en que se hayan hecho valer acciones
o excepciones incompatibles dentro del juicio, y en el que el tribunal de primera
instancia est facultado para abstenerse
de fallar aquellas acciones o excepciones
que sean incompatibles con las ya aceptadas (art. 170, N 6, CPC).
Si el tribunal de alzada desea pronunciarse sobre las acciones o excepciones
ventiladas en la primera instancia y que
no fueron falladas por el juez de esa instancia por estimarlas incompatibles con
las aceptadas, podr hacerlo, sin necesidad de nuevo pronunciamiento de parte
del tribunal inferior (art. 208 CPC).
Se trata de un precepto fundado, evidentemente, en razones de economa procesal. Ejemplo: en una demanda, se hace
valer una accin de cumplimiento de contrato, y, en subsidio, una accin de resolucin de ese mismo contrato. El juez
inferior declara que ha lugar a la accin
de cumplimiento de contrato y se abstiene de pronunciarse sobre la accin de
resolucin, por ser incompatible con la
de cumplimiento ya aceptada. Se apela
de dicha sentencia y el tribunal de alzada
estima que debe rechazarse la accin de
cumplimiento y, en cambio, debe acogerse la accin de resolucin, o que tambin debe rechazarse esta ltima accin.
Para decidir el asunto controvertido en
esta forma, el tribunal de alzada no necesita enviar los autos al tribunal inferior a
fin de que se pronuncie sobre la accin
de resolucin de contrato no decidida por
ste. Lo hace en nica instancia el propio tribunal de alzada.
Ahora bien, puede el tribunal de alzada fallar de oficio las acciones o excepciones cuyo fallo fue omitido en la
sentencia de primera instancia por ser inWITORIAI

JURIDlCA

DE CHILF

102

compatibles con las aceptadas, o necesita


peticin expresa de parte interesada?

A nuestro juicio, el artculo 208 del


Cdigo de Procedimiento Civil slo da
una regla de competencia y, por consiguiente, no ha modificado el principio
fundamental de la pasividad de los tribunales, consagrado en el artculo 10, inciso 10, del Cdigo Orgnico de Tribunales.
En otros trminos, la parte que tiene inters en que se fallen las acciones o ex<:"epciones omitidas por ser incompatibles
n las aceptadas, para el caso que el tribunal de alzada revoque el fallo de primera, har expresa peticin en este
sentido, utilizando para ello el apelante
el escrito en que deduce la apelacin y el
apelado podr efectuarla en el escrito de
adhesin a la apelacin. *
Al no hacerse esta peticin, y el tribunal de alzada entrare a fallar de oficio las
acciones o excepciones cuyo fallo fue omitido por incompatibles con las ya aceptadas, se corre el riesgo de que se anule la
sentencia de segunda instancia por ultra
petita.

b) El segundo caso de excepcin en


que el tribunal de alzada decide sobre
acciones o excepciones hechas valer en
el juicio, pero que no vienen resueltas en el
fallo de primera instancia, es el que se
presenta en el juicio o procedimiento sumario a que alude el artculo 692 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Dispone este precepto que el tribunal de alzada, en segunda instancia, a solicitud de parte, podr pronunciarse por
va de apelacin sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera
para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas en el fallo apelado. Como se ve, tambin se trata de un
precepto fundado en razones de economa procesal, por la rapidez que debe
informar todo el procedimiento sumario.
Pero este caso es totalmente diverso
del anterior. Mientras que el artculo 208
del Cdigo de Procedimiento Civil se

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

Manual de Derecho Procesal

pone en el supuesto de que el fallo de


primera no haya decidido una accin o
excepcin por ser incompatibles con las
aceptadas, el artculo 692 se coloca simplemente en la situacin de que el fallo
de primera haya omitido la decisin de
una accin o excepcin por simple olvido.
Si no existiera el artculo 692 en el
Cdigo de Procedimiento Civil y la sentencia de primera instancia, pronunciada en juicio sumario, omitiera fallar una
accin o excepcin hechas valer en el juicio, no siendo incompatibles con las ya
aceptadas, el tribunal de alzada no habra tenido ms camino, de acuerdo con
las reglas generales consignadas en el artculo 776 del referido Cdigo, que casar
la sentencia apelada, o bien ordenar al
juez inferior que complete la sentencia,
fallando las acciones o excepciones omitidas; pero como estas situaciones no se
avienen con la naturaleza del juicio sumario, el legislador opt por entregar el
fallo de las acciones o excepciones omitidas al tribunal de segunda instancia, el
cual, en esta ltima funcin, acta como
si fuere tribunal de nica instancia.
Sin embargo, llamamos la atencin
hacia que, para que el tribunal de alzada
pueda hacer uso del derecho que le seala el artculo 692 del Cdigo de Procedimiento Civil, es indispensable que las
acciones y excepciones omitidas hayan
sido hechas valer en el juicio y que exista
solicitud de parte interesada, en el sentido de pedir al tribunal de alzada el fallo
de estas acciones o excepciones omitidas.
c) El tercer caso de excepcin, en
que la decisin del asunto controvertido
en la segunda instancia puede comprender materias no resueltas en primera, es
el que dice relacin con las declaraciones que por la ley son obligatorias a los
jueces hacer de oficio, aunque el fallo apelado no las contenga (art. 209 CPC).
Ejemplo: la nulidad absoluta que aparece de manifiesto en el acto o contrato,
sobre la cual el tribunal de primera instancia no hace declaracin alguna. Puede el de segunda instancia efectuar tal

declaracin; pero no hay que olvidar que


debe hacerlo previa audiencia del ministerio pblico (art. 209, inc. 1, CPC).
El precepto citado expresa que "del
mismo modo podr el tribunal": se quiere significar que no importa la falta de
pronunciamiento del tribunal inferior; o
sea que, en el fondo, el tribunal de alzada falla esta declaracin de oficio en nica instancia.
Pero si en virtud de estas declaraciones se establece la incompetencia del tribunal para entender en la cuestin
sometida a su conocimiento, podr apelarse de la resolucin para ante el tribunal superior que corresponda, salvo que
la declaracin sea hecha por la Corte Suprema (art. 209, inc. 2, CPC).

163. Sancin por la falta de requisitos de forma en las resoluciones judiciales. La ley ha sido exigente en materia de
requisitos de forma de las resoluciones
judiciales, de modo que tambin tendr
que serlo en cuanto a las sanciones establecidas por la omisin de ellos.
En general, podemos afirmar que si a
una resolucin judicial le faltan la indicacin del lugar y de la fecha en que es
expedida y la firma del juez o jueces que
la han dictado o concurrido a su acuerdo, o la firma del secretario, dicha resolucin tendr de tal slo el nombre; a lo
sumo constituir un proyecto de resolucin judicial, y no siendo propiamente
una resolucin judicial, no cabe aplicarle
las sanciones que la ley ha establecido
expresamente para ellas.
Luego ser necesario entrar al detalle, esto es, habr que distinguir segn
sea la clase o naturaleza de la resolucin
de que se trata y tambin el requisito de
forma omitido. As:
a) Si se trata de un decreto que omite
establecer el trmite que ordena evacuar,
no habr otro camino que pedirle al tribunal que complete su resolucin mediante el correspondiente recurso de reposicin
o reconsideracin (art. 181 CPC).
b) Si se trata de un auto dictado en las
mismas condiciones anteriores, esto es,
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EDITORIAL

JURIDICA

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Mario Casarino Viterbo

omitiendo la decisin del incidente llamado a resolver, igualmente no habr ms


camino que pedir al tribunal que complete su resolucin, interponiendo en contra de ella recurso de reposicin (art. 181
CPC).
Si tambin se trata de un auto, pero
en l se omiten las consideraciones de
hecho o de derecho que deben servirle
de fundamento o las citas de las leyes, y,
en su defecto, de los principios de equidad con arreglo a los cuales se pronuncia
el fallo, dicha omisin no tiene sancin,
por dos razones fundamentales: primera,
porque estos requisitos de forma omitidos deben estamparse slo cuando la naturaleza del negocio lo permita, o sea, es
una cuestin de hecho que queda entregada al criterio del tribunal llamado a
pronunciar el auto (art. 171 CPC); y segunda, porque el recurso de casacin en
la forma, destinado principalmente, como
lo veremos en su oportunidad, a anular
las sentencias judiciales por omisin de
sus requisitos de forma, no procede en
contra de los autos, sino de las sentencias
definitivas e interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin (art. 766, incs. 1 Y 2, CPe).
c) Si se trata de una sentencia interlocutoria, habr que distinguir su clase, vale
decir, si es de aquellas que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin, o de aquellas que no participan
de estos caracteres.
En la primera situacin, o sea, tratndose de una sentencia interlocutoria que
pone trmino al juicio o hace imposible
su continuacin, si en ella se omiten las
consideraciones de hecho o de derecho
que le sirven de fundamento, creemos
que, por tratarse de una circunstancia de
hecho, puesto que ella depende de la naturaleza del negocio, queda entregada al
criterio del juez sentenciador, y hace improcedente un recurso de casacin en la
forma. No acontece lo mismo si el requisito omitido es la falta de decisin del
asunto controvertido, pues su exigencia
es perentoria para la ley; y, en tal caso,
procedera anular la sentencia por va de

z.

FDITORIAL

JURIDICA

m CHILE

casacin en la forma, fundado en los artculos 768, N 5, del Cdigo de Procedimiento Civil, en relacin con el 170,
N 6, Yste, a su vez, con el 171.
En la segunda situacin, o sea, tratndose de una sentencia interlocutoria
que no pone trmino al juicio ni hace
imposible su continuacin, en el supuesto que omita la decisin del asunto controvertido o silencie las consideraciones
de hecho o de derecho o las citas de las
leyes y, en su defecto, de los principios
equidad, est equiparada en cierto sentido a los autos, esto es, la falta de decisin del asunto controvertjdo habra que
subsanarla mediante un recurso de aclaracin, agregacin o rectificacin (art. 182
CPe); y la omisin de consideraciones o
de citas legales no tiene sancin por cuanto este requisito se exige en razn de la
naturaleza del negocio y, en todo caso, el
recurso de casacin en la forma es improcedente respecto de esta clase de resoluciones judiciales (art. 766, incs. 1 Y
2, CPC).
d) Por ltimo, si los requisitos de forma omitidos lo han sido en una sentencia
definitiva, la sancin especfica y por excelencia para este evento es la anulacin
de la sentencia, mediante la interposicin
del correspondiente recurso de casacin
en la forma.
Este recurso de casacin tiene como
fundamentos legales el artculo 768, N 5,
del Cdigo de Procedimiento Civil, en
relacin con los diferentes numerandos
del artculo 170 del mismo Cdigo, ya que
el primero de estos preceptos nos dice
que "el recurso de casacin en la forma
ha de fundamentarse precisamente en alguna de las causas siguientes: ... sa En haber sido pronunciada con omisin de
cualquiera de los requisitos enumerados
en el artculo 170".
De estos requisitos, es evidente que
los que presentan mayor importancia y
gravedad son: las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento al fallo y la decisin del asunto
controvertido, los que en su oportunidad
analizamos en detalle.

de

104

Manual de Derecho Procesal

de casacin en la forma por el hecho de


haberse omitido el fallo de las tachas de
los testigos y el sobre costas, porque la
decisin del asunto controvertido, como
tuvimos oportunidad de verlo, comprende nicamente el fallo de las acciones y
de las excepciones que se hubieren hecho valer en eljuicio, y no aquellas materias que son ajenas a stas.
Otro tanto acontece con la omisin de
la orden de que la sentencia sea copiada o
que se exprese por el secretario la calidad
de los jueces que concurren a dictarla, pues
se estima que estas omisiones slo dan origen a sanciones de carcter disciplinario,
mas no llegan a permitir que se anule la
correspondiente sentencia por medio del
recurso de casacin en la forma.

Llamamos la atencin acerca de que


si se omite en la sentencia la mencin de
si se recibi o no la causa a prueba, de si
las partes fueron citadas para fallo, o el
nombre del ministro redactor y la calidad de propietarios, suplentes, interinos
o subrogantes de los jueces, no hay posibilidad de deducir con xito un recurso
de casacin en la forma, pues ste procede por omisin de alguno de los requisitos enumerados en el artculo 170 del
Cdigo de Procedimiento Civil, y los que
se habran omitido, en cambio, estn contemplados y son exigidos solamente por
el Auto Acordado.
Lajurisprudencia de los tribunales ha
sido tambin uniforme en el sentido de
declarar que es improcedente el recurso

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105

EDITORIAL

JUR IDICA

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Captulo Octavo

LAS NOTIFICACIONES
SUMARIO: l. Generalidades; 11. Notificacin personal; 111. Notificacin
por cdula; IV. Notificacin por el estado; V. Notificaciones especiales;
VI. Notificacin tcita; VII. Notificacin ficta.

l. Generalidades

!Ros en el ttulo VI ya indicado. Se desea


'saber, en cambio, qu das son hbiles para
practicar una notificacin judicial. Nada
dice sobre el particular el ttulo VI; por lo
tanto, debemos recurrir a la disposicin
pertinente contenida en el ttulo VII, que
trata, como ya se ha expresado, de las actuaciones judiciales en general.

164. Concepto. El vocablo notificacin, segn algunos, deriva de la expresin latina notum facere, que significa hacer
conocida una cosa.
En sentido amplio, la notificacin es
el acto por el cual el tribunal pone en
conocimiento de una persona, sea o no
parte en el proceso, una resolucin o una
diligencia, con el objeto de drsela a conocer simplemente, de hacerla comparecer en resguardo de sus intereses, o de
hacerla comparecer a testificar, a confesar o a informar pericialmente, o, incluso, a fin de que ejecute o deje de ejecutar
algo, bajo apercibimiento legal.
En trminos ms restringidos, notificacin es la actuacin que tiene por objeto poner en conocimiento de las partes
o de terceros una resolucin judicial.

166. Importancia de las notificaciones. La seala el artculo 38 del Cdigo


de Procedimiento Civil, al disponer que
"las resoluciones judiciales slo producen
efecto en virtud de notificacin hecha con
arreglo a la ley, salvo los casos expresamente exceptuados por ella".
Por consiguiente, para que una resolucin judicial produzca todos los efectos
legales que le son propios -a los cuales
nos referiremos ms adelante y en su
oportunidad-, es necesario: a) que la resolucin judicial haya sido notificada, y
b) que la notificacin haya sido practicada en conformidad a la ley. Ambos requisitos son copulativos: basta que falte uno
de ellos para que la resolucin judicial
de que se trate no produzca los efectos
legales deseados.
Este mismo precepto agrega: "salvo
los casos expresamente exceptuados por
ella". Significa que habr casos en que
determinadas resoluciones producen efectos legales, no obstante la falta de notificacin. En el Cdigo de Procedimiento
Civil encontramos dispersos algunos de
estos casos (ejemplos: arts. 201,202,289,
302,441, etc.).

165. Reglas legales aplicables. Desde


el momento en que las notificaciones constituyen verdaderas actuaciones judiciales,
quiere decir que las reglas legales que les
sern aplicables son las siguientes:
a) Las contenidas en el ttulo VI del
libro 1 del Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, los artculos 38 a 58; y
b) Las contenidas en el ttulo VII del
libro 1 del mismo Cdigo, esto es, los artculos 59 a 77.
Las primeras reglas son de carcter especial; luego, son de aplicacin preferente. Las segundas son de carcter general;
luego, son de aplicacin supletoria de las
anteriores. Ejemplo: se desea saber quin
es el funcionario competente para practicar una notificacin judicial. Esto lo halla-

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EDITORIAl

JURIDICA

DE CHILE

Manual de Derecho Procesal

tar confesin judicial; se cita a las partes


a comparendo para designar perito, etc.).
El emplazamiento es la notificacin que
se hace a la parte para que dentro de un
determinado plazo haga valer sus derechos, en especial para que conteste la demanda o comparezca a proseguir un
determinado recurso. De ah que el emplazamiento conste de dos elementos: notificacin legal y transcurso del plazo. Este
plazo generalmente es fatal, de suerte que
se extingue por el solo ministerio de la
ley con el solo transcurso del plazo, sin
que sea procedente para ello como ocurre en el plazo no fatal que el tribunal de
oficio o a peticin de la otra parte acuse
la correspondiente rebelda (ejemplos: la
notificacin de la demanda; la notificacin de la resolucin que concede un recurso de apelacin). *
El requerimiento tambin es una especie de notificacin, pero por medio de l
se amonesta a una parte para que en el
acto haga o no haga alguna cosa, o cumpla o no cumpla con alguna prestacin
(ejemplo: se requiere de pago al deudor
en el juicio ejecutivo).
Por ltimo, la notificacin propiamente
tal es el hecho de poner en conocimiento
de las partes o de un tercero una determinada resolucin judicial, nada ms que con
el objeto de que produzca efectos legales
y sin el propsito de que comparezca o
cumpla con determinada prestacin o abstencin. La regla general es que las notificaciones sean propiamente tales. Por
excepcin, la notificacin reviste el carcter de una citacin, de un emplazamiento o de un requerimiento.
El siguiente cuadro proporciona una
clara nocin de las notificaciones.

revestir las notificaciones, se clasifican en:


personal, por cdula, por el estado, especial, tcita y ficta.
La notificacin personal puede subclasificarse en: personal propiamente dicha,
personal previa informacin sumaria o de
conformidad con el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil y personal por
avisos. Estas tres clases de notificaciones
personales tienen el mismo valor legal.
La notificacin por cdula tambin puede subclasificarse en: por cdula propiamente dicha y por cdula por avisos.
Ambas formas de notificacin por cdula
tienen igual significado y validez.
La notificacin tcita tiene la virtud de
reemplazar o de involucrar a todas las
notificaciones anteriores, cualquiera que
sea la forma de stas exigida por el legislador.
La notificacin flcta es aquella que se
produce por el solo ministerio de la ley
en caso de haberse declarado la nulidad
de la notificacin de una resolucin judicial y que contempla en el inciso 2 del
artculo 55 del Cdigo de Procedimiento
Civil, agregado por el artculo 1 N 7 de
la Ley N 18.705.*
La clasificacin anterior es tambin
la que ha seguido nuestra ley procesal.
En cambio, en cuanto a su objeto o
finalidad inmediata, las notificaciones judiciales pueden clasificarse en: citacin,
emplazamiento, requerimiento y notificacin propiamente tal.
La citacin es el llamamiento que se
hace a una persona a fin de que comparezca al tribunal para determinado objeto, bajo apercibimiento de incurrir en las
sanciones que la ley establece para este
caso (ejemplos: se cita a la parte a pres-

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

167. Clasificacin de las notificaciones. En atencin a la forma que pueden


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JURlDICA

DE CHILE

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Mario Casarino Viterbo

Manual de Derecho Procesal

personal propiamente
dicha
personal de acuerdo con
el arto 44 CPC

Notificacin personal

Personal por avisos

SEGN SU
FORMA

Notificacin por cdula

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por cdula propiamente dicha

mos las diversas notificaciones judiciales


en particular.
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por cdula por avisos

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Notificacin especial
Notificacin tcita
Notificacin ficta

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SEGN SU
OBJETO

Citacin
Emplazamiento
Requerimiento
Notificacin propiamente tal*

168. Requisitos generales de las notificaciones. Una rpida lectura de los


artculos que constituyen el ttulo VI del
libro 1 del Cdigo de Procedimiento Civil, que trata de las notificaciones, nos
permite apreciar de inmediato que todas
las notificaciones que all se reglamentan
presentan ciertos requisitos comunes de
validez.
As, en primer trmino, es indispensable que la notificacin sea practicada por
funcionario competente, esto es, por el funcionario que la ley seala que debe intervenir, segn la clase de notificacin de que
se trata (ejemplos: el secretario o el receptor en la notificacin personal; el receptor
en la notificacin por cdula; el secretario
en la notificacin por el estado, ete.).
En segundo trmino, es indispensable que las notificaciones sean practicadas en horas, das y lugares hbiles, salvo
que se trate de la notificacin personal

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efectuada en lugares y recintos de libre


acceso pblico, la que puede efectuarse
en cualquier da y a cualquier hora. En
las restantes formas de notificacin, no
toda hora, da y lugar, por consiguiente,
son hbiles para practicar una notificacin
judicial. Son horas hbiles para practicar
una notificacin distinta de la personal,
las que median entre las ocho y las veinte
horas, y son das hbiles para este mismo
objeto los no feriados (art. 59 CPC). Son
lugares hbiles, en cambio, para practicar
una notificacin: el oficio del secretario,
si se trata de una notificacin personal;
el domicilio registrado en autos, si se trata de una notificacin por cdula, ete.
En tercero y ltimo trmino es indispensable que se deje constancia en el proceso de la notificacin practicada con
todas las solemnidades que la ley establece para cada forma de notificacin en
particular (ejemplos: arts.43, 45, 48,
ine. 3, y 50, ine. 4, CPC).
Cada uno de estos requisitos los volveremos a analizar a medida que estudie-

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

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169. Consentimiento y declaraciones


del notificado. Desde el momento en que
la notificacin judicial es un acto de autoridad, para los efectos de su validez la
ley no ha tenido necesidad de tomar en
cuenta la voluntad del notificado. De
aceptarse la tesis contraria, en la prctica
se hara imposible efectuar vlidamente
una notificacin judicial.
El principio anterior aparece claramente expresado en el artculo 39 del Cdigo
de Procedimiento Civil, cuando dice: "Para
la validez de la notificacin no se requiere
el consentimiento del notificado".
An ms: las diligencias de notificacin
que se estampen en los procesos, ni siquiera necesitan dejar constancia de lo que
haya manifestado el notificado. Es lo que
tambin dice expresamente el artculo 57
del Cdigo de Procedimiento Civil, al prescribir que "las diligencias de notificacin
que se estampen en los procesos, no contendrn declaracin alguna del notificado, salvo que la resolucin ordene, o, por
su naturaleza, requiera esa declaracin".
Ejemplo: se requiere de pago al deudor y paga en el acto de ser requerido.
Habr que dejar constancia del hecho del
pago y de lo manifestado por el deudor
sobre el particular.
170. Delegacin de funciones de los
secretarios. Son varias las disposiciones
contenidas en el ttulo VI del libro 1 del
Cdigo de Procedimiento Civil que sealan diversas funciones a los secretarios en
materia de notificaciones.
Pues bien, las funciones que ese ttulo encomienda a los secretarios de tribunales podrn ser desempeadas bajo la
responsabilidad de stos por el oficial pri-

11. Notificacin personal


171. Def'Inicin. La notificacin personal consiste en entregar a la persona a
quien se trata de notificar, copia ntegra
de la resolucin y de la solicitud en que
haya recado, cuando sea escrita.
Esta definicin la formulamos en presencia de lo que dispone el artculo 40
del Cdigo de Procedimiento Civil.
Un ejemplo de solicitud verbal lo encontramos en la demanda del juicio ordinario de mnima cuanta, aun cuando en
realidad se deja constancia de ella en un
acta y al notificado se le entrega copia
del -acta y de la resolucin que en ella
hubiere recado (art. 705 CPC).
La definicin anterior, que hemos
dado de la notificacin personal, corresponde ms bien a la notificacin personal propiamente dicha.
172. Clases de notif'Icacin personal.
Al confeccionar el cuadro de las notificaciones, tuvimos oportunidad de anotar
que la notificacin personal, en cuanto a
su forma, poda subclasificarse en: personal propiamente dicha, personal de conformidad con el artculo 44 del Cdigo
de Procedimiento Civil y personal por avisos. Nos referiremos, a continuacin y en
primer trmino, a la notificacin personal propiamente dicha.
173. Funcionario competente para
practicarla. La notificacin personal propiamente dicha puede ser practicada solamente por dos funcionarios competentes:
el secretario del tribunal y el receptor.
En efecto, son funciones de los secretarios hacer saber a los interesados las
resoluciones que en sus solicitudes recayeren cuando acuden a su oficina para
tomar conocimiento de ellas (art. 380,
N 2, COT); y son funciones de los receptores hacer saber a las partes fuera de
las oficinas de los secretarios, las resoluciones de los tribunales de justicia
(art. 390 COT).
Como vemos, el legislador, junto con
sealar los funcionarios competentes para

mero de la secretaria.

Ejemplo:
La prctica de una notificacin personal en el oficio del secretario, ete., que
puede practicarla vlidamente el oficial
primero del respectivo tribunal (art.58
CPC).
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la prctica, esta orden que expide el tribunal, a solicitud de parte, se conoce con
el nombre de "habilitacin de lugar".
Para que el tribunal pueda decretar
esta forma especial de notificacin personal, se requiere que las circunstancias anteriores se acrediten por medio de
certificado de un ministro de fe que afirma haber hecho las indagaciones posibles, de las cuales dejar testimonio
detallado en la respectiva diligencia
(art. 42 CPC).
. Respecto de los das y horas en que
puede practicarse la notificacin personal, la Ley N 19.382 dispuso que en los
lugares y recintos de libre acceso pblico, sta puede efectuarse en cualquier da
y a cualquier hora procurando causar la
menor molestia posible al notificado. Sin
embargo tratndose de los juicios ejecutivos, el requerimiento de pago no puede efectuarse en pblico, y en el evento
de haberse notificado la demanda en un
lugar o recinto de libre acceso pblico,
el ministro de fe debe citar al demandado para un da, hora y lugar posterior a
fin de practicar dicho requerimiento
(art. 41 inc. 1 en relacin con el N 1
del arto 443 CPC).
A su vez el legislador dispuso una norma especial para la practica de la notificacin en la morada o lugar donde
pernocta el notificado, en el lugar donde
ste ordinariamente ejerce su industria,
profesin o empleo, en cualquier recinto
privado en que se encuentre el notificado
y al cual se permita el acceso al ministro
de fe, casos en los cuales la notificacin
puede efectuarse entre las seis y las veintids horas.
Por ltimo, el legislador dispuso expresamente que cuando la notificacin
personal se practique en un da inhbil,
los plazos comenzarn a correr desde las
cero horas del da hbil inmediatamente
siguiente, aumentndose conforme las
normas de emplazamiento previstas en los
artculos 258 y 259, cuando la notificacin se practique fuera de la comuna donde funciona el tribunal (art. 41 incs. 1, 2
y 3 CPC).

practicar la notificacin personal, ha sealado tambin el lugar en que cada uno


de ellos puede efectuarla. As, el secretario slo puede notificar personalmente
en su propio oficio, y el receptor, en cambio, en los dems lugares que indica la
ley, o sea, siempre que no se trate de la
oficina del secretario.
174. Lugar y horas hbiles para practicar notificacin personal. La notificacin
en persona puede hacerse: en los lugares
y recintos de libre acceso pblico, en la
morada o lugar donde pernocta el notificado, en el lugar donde ste ordinariamente ejerce su industria, profesin o
empleo, en cualquier recinto privado en
que se encuentre el notificado y al cual
se permita el acceso al ministro de fe, en
el oficio del secretario, en la casa que
sirva para despacho del tribunal y, en la
oficina o despacho del ministro de fe que
practique la notificacin. Los jueces no
podrn, sin embargo, ser notificados en el
local en que desempeen sus funciones.
Si relacionamos la disposicin anterior con la de los funcionarios competentes para intervenir en la notificacin
personal, diremos que el secretario notifica personalmente en su propio oficio y
que el receptor notifica personalmente
en los dems lugares hbiles, esto es, los
lugares y recintos de libre acceso pblico, en la morada o lugar donde pernocta
el notificado, en el lugar donde ste ordinariamente ejerce su industria, profesin o empleo, en cualquier recinto
privado en que se encuentre el notificado
y al cual se permita el acceso al ministro
de fe, en la casa que sirva para despacho
del tribunal y, en la oficina o despacho
del ministro de fe que practique la notificacin.
Sin embargo, si la persona a quien se
trata de notificar personalmente no tiene habitacin conocida en el lugar en
que ha de ser notificada y tampoco ejerce una profesin, industria o empleo, puede el tribunal, en tal caso, ordenar que
se haga la notificacin en otros lugares
que los sealados precedentemente. En

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Manual de Derecho Procesal

Respecto de los dems lugares en los


que puede practicarse la notificacin personal, debe aplicarse la regla general, conforme la cual son horas hbiles las que
median entre las ocho y las veinte horas,
y son das hbiles para este mismo objeto
los no feriados (art. 59 CPC).

f) Las notificaciones que se hagan a


terceros que no sean parte en el juicio, o a
quienes no afecten sus resultados, se harn

personalmente o por cdula (art. 56 CPC)


(ejemplo: la citacin de los testigos a declarar), y
g) Cuando la ley lo exige expresamente (ejemplos: casos de los arts. 221, 233,
443, N 1; 689, 705, 730, 860 Y876 CPC).

175. Casos en que debe emplearse la


notificacin personal. Diversos preceptos
establecen los casos en que debe emplearse esta primera e importante forma de
notificacin.
En efecto, la notificacin personal tiene lugar en los siguientes casos:
a) En toda gestin judicial, la primera
notificacin a las partes o personas a quienes hayan de afectar sus resultados
(art. 40, inc. 1, CPC). Ntese que la ley
habla de gestin judicial; luego, esta forma de notificacin se emplear tanto en
los asuntos contenciosos como en los voluntarios, tanto en los juicios ordinarios
como en los especiales. Una importante
excepcin a la regla anterior est consagrada en el inciso final del referido artculo; al actor de primera notificacin se
le har por el estado diario;
b) Siempre que la ley disponga que
se notifique a alguna persona para la validez de ciertos actos (art. 47, inc. 10, CPC)
(ejemplo: el artculo 1902 del Cdigo Civil dispone que la cesin de crditos no
produce efectos contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada
por ste);
c) Siempre que los tribunales lo ordenenexpresamente (arts. 47, inc. l, y 221,
inc. 2, CPC);
d) Podr, adems, usarse en todo caso
(art. 47, inc. 2, CPC). Se trata de la notificacin ms solemne, de manera que
equivale y cubre a todas las otras;
e) Si transcurren seis meses sin que se
dicte resolucin alguna en el proceso, no
se considerarn como notificaciones vlidas las anotaciones en el estado diario
mientras no se haga una nueva notificacin personalmente o por cdula (art. 52,
CPC);

176. Forma en que se practica. La


notificacin personal consiste, en esencia, en que el funcionario llamado a practicarla entreg;ue al notificado copia ntegra
de la resolucin que trata de poner en su
conocimiento y de la solicitud en que hubiere recado, cuando sea escrita (art. 40,
inc. 1, CPC).
Una vez cumplida la formalidad anterior, como la notificacin personal es una
actuacin judicial, deber dejarse constanciaescrita de ella en el proceso, con las
solemnidades especiales que la ley se encarga de sealar.
En efecto, la notificacin se har constar en el proceso por diligencia que suscribirn el notificado y el ministro de fe,
y si el primero no puede o no quiere
firmar, se dejar testimonio de este hecho en la misma diligencia.
La certificacin deber, adems, sealar la fecha, hora y lugar donde se realiz
la notificacin, y de haber sido hecha en
forma personal, precisar la manera o el
medio con que el ministro de fe comprob la identidad del notificado (art. 43 CPC).
Esta constancia en el proceso de haberse practicado la notificacin personal
es esencial para su validez; de suerte que
cualquiera de las menciones indicadas por
la ley que se omita equivale a la falta de
la constancia escrita en el proceso y, por
consiguiente, resta validez a la notificacin misma.
Por lugar en que se ha practicado la
notificacin se entiende, evidentemente,
alguno de aquellos que la ley considera
hbiles para la prctica de esta clase de
notificaciones, y no la ciudad, villa o aldea en que se ha efectuado la correspondiente actuacin.
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aquella se encuentra en el lugar del juicio (ejemplos: Arts.553, 588, 591 Y 608
CPC);
c) Que el tribunal as lo ordene
(art. 44, ine. 2, CPC).

En resumen, la forma en que se practica la notificacin personal consta de dos


partes perfectamente determinadas: la
primera consiste en la entrega al notificado, por parte del ministro de fe que
interviene, de copia ntegra de la resolucin y de la solicitud en que hubiere recado, cuando es escrita; y la segunda es la
constancia escrita en el proceso de haberse hecho tal entrega con todas y cada una
de las formalidades indicadas por la ley.

178. Forma de proceder y constancia


en el proceso. La manera de proceder,
en seguida, consiste en que el ministro
de fe encargado de la prctica de la notificacin entregue las copias a que se refiel: el artculo 40, esto es, la copia ntegra
de la resolucin y de la solicitud en que
hubiere recado, a cualquiera persona
adulta que se encuentre en la morada
del que se va a notificar o en el lugar en
que ste ejerce su industria, profesin o
empleo", y reemplazar "que en ella se encuentren" por "que en ellos se encuentren" y si nadie hay all, o si por cualquiera
otra causa no es posible entregar dichas
copias a las personas que en ella se encuentren, se fuar en la puerta un aviso
que d noticia de la demanda, con especificacin exacta de las partes, materia
de la causa, juez que conoce en ella y de
las resoluciones que se notifican (art. 44,
ine. 2, CPC).
En caso que la morada o el lugar donde pernocta o donde habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo, se
encuentre en un edificio o recinto al que
no se permite libre acceso, el aviso y las
copias se entregarn al portero o encargado del edificio o recinto, dejndose testimonio expreso de esta circunstancia
(art. 44 ine. 3).
Pero esto no basta. El ministro de fe
deber dar aviso de la notificacin practicada en la forma dispuesta por el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil,
dirigindole con tal objeto carta certificada por la oficina respectiva de correo
en el plazo de dos das contados desde la
fecha de la notificacin o desde que se
reabran las oficinas de correos si la notificacin se hubiere efectuado en domingo o festivo, aviso que debe cumplir con
una serie de formalidades que el propio
precepto se encarga de sealar (art. 46,
ine. 1 0, CPe).

177. Caso en que no es habida la persona a quien se va a notificar. Si buscada


en dos das distintos en su habitacin o
en el lugar donde habitualmente ejerce
su industria, profesin o empleo, no es
habida la persona a quien debe notificarse, se procede a la notificacin en la forma determinada en los artculos 44, 45 Y
46 del Cdigo de Procedimiento Civil. Se
trata de una forma especial de notificacin personal que al subclasificarla, la llamamos, en su oportunidad notificacin
personal de conformidad con el artculo 44 del Cdigo de Procedimie'nto Civil.
Tiene lugar, en consecuencia, cuando concurre la circunstancia antes sealada; pero, para que pueda procederse
vlidamente en esta forma un tanto excepcional, se requiere cumplir con las siguientes formalidades previas.
a) Que el receptor encargado de la
diligencia certifique en autos la efectividad de que busc en dos das distintos
en su habitacin o en el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin
o empleo, a la persona a quien debe notificarse y no fue habida (art. 44, inc. 1,
CPC);
b) Que el receptor encargado de la
diligencia certifique que la persona a
quien debe notificarse se encuentra en
el lugar del juicio y cul es su morada o
lugar donde ejerce su industria, profesin u oficio (art. 44 ine. 1 CPC). Por
excepcin, para la prctica de esta clase
de notificacin personal basta certificar
cual es la morada de la persona a quien
se va a notificar, sin que sea necesario
que dicha certificacin se extienda a que

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Cumplidos estos trmites, a saber, entrega de copias o fuacin de aviso, segn


el caso, y envo de carta certificada, el
ministro de fe dejar constancia de la diligencia en el proceso, atenindose a las
formalidades sealadas en el artculo 43,
siendo obligada a suscribirla la persona
que reciba las copias, si puede hacerlo,
dejndose testimonio de su nombre, edad,
profesin y domicilio (art. 45 CPC); e igualmente dejar testimonio del envo de la
carta certificada (art. 46, ine. 10, CPC).
En resumen, relacionando los artculos 43, 45 Y 46 del Cdigo de Procedimiento Civil, se llega a la conclusin de
que la constancia escrita en el proceso
de esta forma especial de notificacin personal debe contener: a) el lugar en que
se practica (art. 43); b) la fecha en que
se practica (art. 43); c) la hora en que se
practica (art. 43); d) el nombre, edad,
profesin y domicilio de la persona que
recibe las copias (art. 45); e) el hecho de
haber fijado aviso, en su caso (art. 45); f)
testimonio del envo de la carta-aviso pegndose el comprobante de envo por correo de la carta a continuacin del
testimonio (art. 46); g) la firma de la persona que reciba las copias (art. 45); y h)
la firma del receptor (arts. 43, 45 Y61).
Hay, pues, una diferencia entre la actitud que puede asumir la persona a quien
se notifica personalmente y la persona a
quien se entregan las copias de una notificacin a nombre del notificado: mientras la primera puede negarse a firmar la
diligencia, la segunda debe hacerlo en
todo caso. Pero creemos que si esta persona se niega a firmar o no sabe firmar,
bastar con que el ministro de fe deje
constancia de estas circunstancias; pues,
si as no fuere, sera muy fcil frustrar la
diligencia.
No hay tampoco que olvidar que la
omisin en el envo de la carta certificada
no invalida la notificacin y slo hace responsable al infractor, en este caso el ministro de fe, de los perjuicios que se
originen, pudiendo, adems, el tribunal
que entienda en el juicio, previa audiencia del afectado, imponerle alguna de las

medidas que se sealan en los numerandos 2, 3 Y 4 del artculo 532 del Cdigo
Orgnico de Tribunales; esto es, censura
por escrito, multa o suspensin de sus
funciones hasta por un mes (art. 46, ine.
final, CPC).*
179. Notificacin personal por medio
de avisos en los diarios o peridicos. Esta
clase de notificacin personal es aquella
que se practica, previa orden del tribunal, por medio de avisos en los diarios o
peridicos, cuando es necesario notificar
personalmente una resolucin a personas cuya individualidad o residencia sea
difcil de determinar o que por su nmero dificultaren considerablemente la prctica de la notificacin (art. 54, ine. 10,
CPC).
La definicin anterior indica los casos
en que procede esta clase de notificacin
personal:
a) Cuando haya de notificarse a personas cuya individualidad o residencia sea
difcil de determinar; y
b) Cuando por su nmero dificultan
considerablemente la prctica de la diligencia.
Para que tenga lugar es indispensable
que exista una resolucin judicial previa que
la decrete; y el tribunal, para ordenarla,
tendr que proceder con conocimiento de
causa (art. 54, ine. 2, CPC). Qu significa con conocimiento de causa? Significa
que el tribunal antes de decretar esta forma de notificacin debe cerciorarse de la
efectividad de que concurren las circunstancias que la autorizan. El artculo 54,
ine. 2, del Cdigo de Procedimiento Civil, da la pauta sobre este particular, al
disponer que el conocimiento de causa
debe encontrarse en los antecedentes
acompaados, y, en caso contrario, debe
decretarse informacin sumaria para acreditarlos. La audiencia del ministerio pblico hoy da no tiene lugar, puesto que
sabemos, de acuerdo con los estudios ya
hechos, que no existe representante de

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estos funcionarios auxiliares en la primera instancia. Adems, la audiencia del Ministerio Pblico hoy da no tiene lugar
por haber sido suprimida por la Ley
N 19.806.
Ahora bien, la resolucin que, a su
vez, ordena notificar una resolucin por
medio de avisos, debe indicar: a) el nmero de veces que deben publicarse los avisos, que no podr bajar de tres; b) los
diarios o peridicos en que haya de hacerse la publicacin, que debern ser del lugar en que se sigue la causa, o de la
cabecera de la provincia, o de la capital
de la regin si all no los hay; y c) si la
notificacin fuere la primera de una gestin judicial, que debe hacerse una publicacin en el Diario Oficial correspondiente
a los das 1 Y 15 de cualquier mes, o al
da siguiente, si no se ha publicado en las
fechas indicadas (art. 54, CPC).
Los avisos deben contener los mismos
datos que se exigen para la notificacin
personal, o sea, copia ntegra de la resolucin que se trata de notificar y de la
solicitud en que hubiere recado; pero si
la publicacin en esta forma es muy dispendiosa, atendida la cuanta del negocio, podr disponer el tribunal que se
haga en extracto redactado por el secretario (art. 54, inc.1, CPC).
Aun cuando la ley no lo establece expresamente, creemos que deber dejarse
constancia en el proceso de esta forma particularsima de notificacin personal. La
manera prctica de hacerlo ser que la
parte que ha solicitado esta clase de notificacin acompae los diarios o peridicos en que se han hecho las publicaciones,
y pida al tribunal que el secretario certifique la efectividad de ellas. El secretario
pegar en el proceso un recorte del diario o peridico correspondiente y certificar al margen la fecha en que tales avisos
se publicaron.

la entrega de una cdula en el domicilio


del notificado, la cual contiene copia ntegra de la resolucin que se trata de notificar y los datos necesarios para su acertada
inteligencia (art. 48, inc. 1, CPC).
181. Clases de notificacin por cdula. Al efectuar la clasificacin de las notificaciones judiciales, manifestamos que la
notificacin por cdula poda subclasificarse en: notificacin por cdula propian:tente tal, que es la que estudiaremos a
continuacin, y la notificacin por cdula por avisos, que se rige en todo por las
normas que acabamos de ver sobre la notificacin personal por avisbs.
182. Casos en que procede la notificacin por cdula. La notificacin por cdula tiene lugar en los siguientes casos:
a) Cuando se trata de notificar las sentencias definitivas, las resoluciones en que se
recibe la causa a prueba, o las resoluciones
que ordenan la comparecencia personal de las
partes (art. 48, inc. 10, epC). Sabemos que
sentencia definitiva es la que pone fin a
la instancia resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del pleito. No obstante la amplitud del precepto, hay
sentencias definitivas que no se notifican
por cdula: se trata de las sentencias definitivas de segunda instancia, por cuanto en los tribunales de alzada todas las
resoluciones se notifican por el estado,
salvo la primera (art. 221, inc. 10, epC).
La resolucin que recibe la causa a prueba es aquella que pronuncia el tribunal
una vez evacuado el trmite de la dplica, y siempre que existan hechos sustanciales y pertinentes controvertidos en el
pleito (art. 318 CPC). Ejemplo de resoluciones que ordenan la comparecencia personal de las partes y que, por consiguiente,
deben notificarse por cdula, es el caso
de la resolucin que ordena comparecer
a prestar confesin judicial;
b) Cuando el tribunal ordena expresamente (arts. 48, inc. final, y 221, inc. 2,
CPC).
c) Cuando se trata de notificar a terceros que no sean parte en el juicio, o a

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III. Notificacin por cdula

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180. Def"micin. La notificacin por


cdula es aquella que se efecta mediante
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quienes no afecten sus resultados (art. 56


CPC);
d) Cuando transcurren seis meses sin
que se dicte resolucin alguna en el proceso, no sern vlidas las notificaciones
por el estado diario mientras no se haga
una nueva notificacin personalmente o
por cdula (art. 52 CPC), y
e) En los dems casos que la misma
ley lo establece (ejemplos: arts. 233, 443,
595 Y 629 CPC).

es el secretario del tribunal o el receptor;


en cambio, en la notificacin por cdula
slo acta el receptor.
En segundo trmino, en la notificacin personal se entrega copia ntegra de
la resolucin que se trata de notificar y
de la solicitud en que hubiere recado, si
fuere escrita; en cambio, en la notificacin por cdula se entrega copia ntegra
de la resolucin que se trata de notificar
y solamente los datos necesarios para su
acertada inteligencia.
En tercer trmino, la notificacin personal por regla general se efecta a la persona misma del notificado, a quien se le
entregan los documentos necesarios; en
cambio la notificacin por cdula no requiere para su validez que los documentos
sean entregados en persona al notificado; basta que se entreguen a cualquiera
persona adulta que se encuentre en el
domicilio del notificado, y, si ello no fuere posible, dejando aviso en la puerta con
las especificaciones legales.
Finalmente, la notificacin personal
se practica en los lugares y recintos de
libre acceso pblico, en la morada o lugar donde pernocta el notificado, en el
lugar donde ste ordinariamente ejerce
su industria, profesin o empleo, en cualquier recinto privado en que se encuentre el notificado y al cual se permita el
acceso al ministro de fe, en el oficio del
secretario, en la casa que sirva para despacho del tribunal y en la oficina o despacho del ministro de fe que practique
la notificacin; en cambio, la notificacin
por cdula siempre se practica en el domicilio del notificado.

183. Forma en que se procede. En


primer trmino, el ministro de fe encargado de la diligencia entrega la cdula en
el domicilio del notificado, como lo seala el inciso 2 del artculo 44; esto es,
en la forma establecida para el caso de la
notificacin personal cuando la persona
a quien se trata de notificar no es habida. O sea, entrega la cdula a la persona
adulta que all se encuentre, y si ello no
fuera posible, dejar en la puerta un aviso, que podr ser la misma cdula.
En segundo lugar, es necesario dejar
constancia que en la actualidad no es procedente que el ministro de fe d aviso de
la notificacin por cdula que acaba de
practicar al notificado, dirigindole con
tal objeto carta certificada por la oficina
respectiva de correo, por haberse derogado ese trmite mediante la modificacin
introducida al arto 48 por la Ley N 18.804.*
Por ltimo, el ministro de fe pone
testimonio en los autos de la notificacin
que acaba de practicar con expresin del
da y lugar, del nombre, edad, profesin
y domicilio de la persona a quien se haga
la entrega (art. 48, inc. 3, CPC).

185. Designacin de domicilio. La


prctica de la notificacin por cdula,
como hemos visto, supone la entrega de
una cdula en el domicilio del notificado. La ley vela, en consecuencia, porque
este domicilio se encuentre debidamente
indicado en los autos y, adems, porque
se halle ubicado en un lugar que facilite
la diligencia.
Por eso es que, para los efectos de la
notificacin por cdula, todo litigante de-

184. Diferencias entre la notificacin


personal y la notificacin por cdula. Conocida la forma como se procede a practicar una notificacin por cdula, podemos
sealar las diferencias que la distinguen
de la notificacin personal.
Desde luego, el funcionario competente para practicar la notificacin personal

* Actualizado Deplo. D. Procesal U. de Chile.


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ber, en su primera gestin judicial, designar un domicilio conocido dentro de los


lmites urbanos del lugar en que funcione el tribunal respectivo, y esta designacin se considerar subsistente mientras
no seale otra la parte interesada, aun
cuando de hecho cambie su morada.
En los juicios seguidos ante los tribunales inferiores, el domicilio deber f~ar
se en un lugar conocido dentro de la
jurisdiccin del tribunal correspondiente, pero si el lugar designado se halla a
considerable distancia de aquel en que
funciona el juzgado, podr ste ordenar,
sin ms trmite y sin ulterior recurso, que
se designe otro dentro de lmites ms
prximos (art. 49 CPC). Este precepto no
tiene aplicacin en la actualidad por haberse suprimido los jueces de distrito y
subdelegacin por la Ley N 18.776.*
Esta obligacin pesa sobre ambas partes litigantes -la ley no distingue entre
demandante y demandado- y debe cumplirse en la primera gestin judicial; de
manera que si el juicio no comienza por
demanda, sino, por ejemplo, mediante
medidas prejudiciales o gestiones preparatorias de la va ejecutiva, para el demandante, o mediante impugnacin de
documentos, o formulacin de excepciones dilatorias, para el demandado, en estas gestiones debern las partes cumplir
con la obligacin anterior.
La designacin de domicilio, efectuada en la forma anterior, subsiste mientras
la parte interesada no haga otra, aunque
de hecho cambie su morada. Es ella la
directamente interesada en precaverse de
que su domicilio f~ado en autos coincida
con su domicilio real para los efectos de
recibir oportunamente las cdulas que all
se le entreguen.
La jurisprudencia ha declarado que la
designacin de domicilio atribuida por el
demandante o por el demandado a su contraparte, en los escritos fundamentales, y
no contradicha o desvirtuada por sta, produce idnticos efectos que si ella hubiere

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sido efectuada por la parte misma. Ejemplo: el demandante en la demanda individualiza al demandado por su nombre,
apellido, profesin y domicilio, y ste, al
contestar, nada dice sobre su domicilio.
En consecuencia, para los efectos de la
notificacin por cdula, debe considerarse como tal el domicilio que le asign el
demandante y que no mereci observacin alguna de parte del demandado.
," 186. Sancin por la falta de designain de domicilio. Toda obligacin, por
regla general, debe tener una sancin
para el caso de ser infringida. La obligacin de designar domiclio que pesa sobre cualquier litigante, en su primera
presentacin, tampoco escapa a la regla
general sealada.
En efecto, la forma de notificacin
de que trata el artculo 50, o sea, la notificacin por el estado diario, se har extensiva a las resoluciones comprendidas
en el artculo 48, esto es, a las resoluciones que deben notificarse por cdula, respecto de las partes que no hayan hecho
la designacin a que se refiere el artculo 49, vale decir, en su primera gestin
judicial (art. 53, inc. 1 0, CPC).
La sancin, en consecuencia, es grave, pues implica reemplazar la notificacin por cdula, rodeada en cierto sentido
de determinadas formalidades, por la notificacin por el estado diario, que es la
ms simple de todas.
Sin embargo, esta sancin no produce efectos durante todo el proceso. Ella
se aplica mientras el litigante no cumpla
con su obligacin de designar domicilio.
As lo determina la frase final del artculo 53, inciso 1 0, del Cdigo de Procedimiento Civil, al expresar "y mientras sta
no se haga".
Ahora bien, esta sancin en que incurre el litigante que no ha designado
domicilio en su primera gestin, de notificarle por el estado las resoluciones que
debieron serle notificadas por cdula, se
produce por el solo ministerio de la ley; no
necesita peticin de parte, ni menos orden previa del tribunal (art.53, inc. 2,

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De tal manera que el secretario, al


practicar la notificacin por el estado,
obra por exclusin; si la resolucin no es
de aquellas que deban notificarse personalmente o por cdula, no tiene ms camino que incluirla en el estado diario.
Consecuencia tambin de lo anterior
es que la notificacin por el estado es la
regla general, y que las notificaciones personales y por cdula son la excepcin.

CPC). Ella se har efectiva por el secretario al practicar las correspondientes notificaciones por el estado diario.
Se ha discutido si esta sancin se aplica slo al litigante que efecta una gestin judicial y no designa domicilio, o,
adems, al litigante cuyos trmites se dan
por evacuados en su rebelda. La jurisprudencia ha estado un tanto vacilante.
En un comienzo declar que esta sancin slo se aplicaba al litigante presente, mas no al rebelde; pero, ltimamente,
tiende a uniformarse en el sentido de que
el litigante rebelde tambin debe incurrir en esta sancin, puesto que la rebelda implica dar por evacuado el trmite
de que se trata, para todos los efectos
legales, incluso, en consecuencia, para la
falta de designacin de domicilio.

189. Forma en que se practica. La forma en que se practica la notificacin por


el estado es un tanto compleja. Consta
de diversas partes: comienza por la confeccin del estado, luego es necesario dejar constancia en el proceso de haberse
practicado esta notificacin y, por ltimo,
deben f~arse los estados por determinado tiempo.
Veamos, pues, cada uno de estos trmites con mayores detalles.
a) En primer trmino, el estado debe
formarse y fzjarse diariamente en la secretara de cada tribunal con las indicaciones legales (art. 50, inc. 1, CPC). Se
encabeza el estado con la fecha del da
en que se forma, y se menciona por el
nmero de orden que les corresponda
en el rol general, expresado en cifras y
letras, y adems por los apellidos del demandante y del demandado o de los primeros que figuren con dicho carcter si
son varios, todas las causas en que se haya
dictado resolucin en aquel da y el nmero de resoluciones dictadas en cada
una de ellas. Se agregarn el sello y firma
del secretario (art. 50, inc. 2, CPC).
En el estado se incluyen, pues, las causas en las cuales se hubieren dictado resoluciones en el mismo da en que se
forma. En caso que se omita esta inclusin, por cualquiera circunstancia, y se
desee notificar la resolucin omitida por
el estado, ser necesario que una resolucin judicial previa y posterior as lo ordene.
b) En segundo trmino, se pondr
testimonio en los autos de la notificacin
por el estado diario que se acaba de practicar.

IV. Notificacin por el estado


187. Dermicin. Notificacin por el
estado es aquella que se practica por el
solo hecho de incluirse el proceso de que
se trata en una nmina o estado, que se
confecciona diariamente en la secretara
del tribunal, en demostracin de haberse pronunciado resolucin en l, y previa
observancia de las formalidades legales.
La confeccin del estado diario en
las secretaras de los tribunales es una de
las funciones que la ley asigna a los secretarios respectivos (art. 380, N 2, COT).
En el fondo, la notificacin por el estado es una simple ficcin, pues la lectura
del estado no le permite imponerse concretamente de la resolucin que se ha
pronunciado. Ello slo servir para hacerle saber que se ha dictado una resolucin, y que si desea conocerla, debe
trasladarse a tribunal y examinar personalmente los autos.
188. Casos en que procede. La frmula es muy simple: la notificacin por
el estado tiene lugar cada vez que la resolucin que se trata de notificar no es de
aquellas que deban notificarse personalmente o por cdula (art. 50, inc. 10, CPC).
117

EDITORIAL

JURIDICA

DE CHILE

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Mario Casanno Viterbo

Sin embargo, los errores y omisiones


de dicho testimonio no invalidarn la notificacin y slo sern sancionados con
multa de media unidad tributaria mensual, a peticin de parte o de oficio
(art. 50, ine. 4, CPC).
c) Por ltimo, los estados debern
mantenerse durante tres das en un lugar
accesible al pblico, cubiertos con vidrios
o en otra forma que impida hacer alteraciones en ellos; y, encuadernados por orden riguroso de fechas, se archivarn
mensualmente (art. 50, inc. 3, CPC).
e) En resumen, los errores u omisiones en que se incurra al dejar testimonio
en los autos de la prctica de la notificacin por el estado no anulan la notificacin y slo se sancionar al infractor con
multa de oficio a peticin de parte
(art. 50, ine. 4, CPC); en cambio, la infraccin a las formalidades que deben
observarse en la formacin, facin y mantencin de los estados, por su carcter
esencial, a nuestro juicio, invalidara la
correspondiente notificacin (ejemplo: se
incluye en el estado una causa con error
en el nmero de orden o en el de los
apellidos de los litigantes).

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embargo, teniendo el nmero de orden,


se llega a ubicarlo con facilidad.
191. Inclusin en el estado diario de
sentencias def"mitivas. El estado diario,
fuera de servir para la prctica de la notificacin por el estado, se utiliza, adems,
para que las partes litigantes puedan imponerse del hecho de haberse dictado sentencias definitivas.
En efecto, los secretarios deben anotar en el estado este hecho, el da de su
dctacin y el envo de aviso a las partes.
En la actualidad, por un error se contina exigiendo en el artculo 162 el envo de aviso a las partes, trmite que no
es procedente en la notificacin por el
Estado Diario por haber sido ste suprimido por la Ley N 18.705.*
Estas diligencias no importan notificacin y no se aplicarn a las resoluciones que recaigan en los actos judiciales
no contenciosos (art. 162, inc. final,
CPC).
No se trata, pues, propiamente de notificacin por el estado, sino de poner en
conocimiento de las partes la dictacin
de la sentencia, a objeto de que procuren su notificacin legal y cumplan con
sus dems obligaciones.
No olvidemos que las sentencias definitivas de nica o primera instancia se
notifican por cdula, y las sentencias definitivas de segunda instancia, por el estado (arts. 48 y 221 CPC).

190. Nmero de orden de los procesos. Hemos sealado, entre las formalidades de la notificacin por el estado,
que los procesos, al incluirse en dichos
estados, se individualizan, entre otras menciones, por el nmero de orden que les
corresponda en el rol general.
Consecuente con lo anterior, ellegislador ha dispuesto que, para los efectos
de la notificacin por el estado, a todo
proceso que se inicie se asignar un nmero de orden en la primera resolucin
que se dicte y con l figurar en el rol
del tribunal, hasta su terminacin (art. 51
CPC).
Este nmero de orden se estampa,
pues, en la primera resolucin y sirve para
la prctica de la notificacin por el estado, y, adems, para la debida individualizacin del proceso. Muchas veces pueden
ignorarse los apellidos de las partes y la
materia sobre que versa el proceso y, sin
EDITORIAl JURIOICA DE eHIU

Manual de Derecho Procesal

V. Notificaciones especiales
192. Concepto. Las notificaciones
pueden tambin clasificarse, atendiendo
al texto legal que las consagra, en notificaciones generales u ordinarias y en notificaciones especiales o extraordinarias.
Hasta aqu hemos estudiado las notificaciones generales u ordinarias, y desde
el momento en que sus disposiciones son
aplicables a todo procedimiento, quiere

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.


118

decir que son tambin de aplicacin general.


Pero hay diversas disposiciones dispersas en el Cdigo que establecen notificaciones para casos particulares y que se
alejan, en cuanto a su forma, de las normas generales sobre ellas. Estas ltimas
son, pues, las notificaciones especiales o
extraordinarias (ejemplos: arts. 553, 588,
629,664,705,707,730 y 920 CPC).

un proceso que acoge la demanda, y se


le notifica por el estado a la parte demandada; el demandado, en vez de reclamar de la falta de validez de la
notificacin, puesto que debi ser notificada por cdula, apela de dicha sentencia, etc.
La notificacin tcita, como se comprende, reviste una importancia fundamental dentro del proceso y tiende a
proteger la buena fe de los litigantes y
obtener la rapidez en la tramitacin, evitando incidentes extemporneos sobre la
falta de notificacin o de validez de la
misma.

VI. Notificacin tcita


193. Concepto. Dispone el ine. 1 del
arto 55 del Cdigo de Procedimiento Civil que "aunque no se haya verificado notificacin alguna o se haya efectuado en
otra forma que la legal, se tendr por
notificada una resolucin desde que la
parte a quien afecte haga en el juicio cualquiera gestin que suponga conocimiento de dicha resolucin, sin haber antes
reclamado la falta o nulidad de la notificacin",
En consecuencia, de acuerdo con lo
expresado, la notificacin tcita no es propiamente una especie o clase de notificacin. Se la llama tcita porque, reunidas
ciertas condiciones o requisitos, la ley presume que una determinada parte litigante ha sido notificada en forma legal.
Ahora bien, los requisitos o condiciones
legales para que tenga lugar la notificacin tcita son los siguientes:
a) Que la resolucin no haya sido notificada a la parte; o bien, que se le haya
notificado en forma diversa a la dispuesta por la ley;
b) Que la parte haya efectuado cualquiera gestin en el proceso que suponga conocimiento de la resolucin, y
c) Que esa gestin no consista, precisamente, en reclamar de la falta de notificacin; o bien, de la falta de validez de
la notificacin practicada.
Ejemplos: se interpone una demanda y el juez confiere traslado; el demandado antes de que se le notifique de tal
demanda, la contesta. Se dicta una sentencia definitiva de primera instancia en

VII. Notificacin flcta


194. Concepto. Dispone el inciso segundo del artculo 55 del Cdigo de Procedimiento Civil que "asimismo, la parte
que solicit la nulidad de una notificacin, por el solo ministerio de la ley, se
tendr por notificada de la resolucin
cuya notificacin fue declarada nula, desde que se notific la sentencia que declara tal nulidad. En caso que la nulidad de
la notificacin haya sido declarada por
un tribunal superior, esta notificacin se
tendr por efectuada al notificrsele el
'cmplase' de dicha resolucin".
Con anterioridad a la dictacin de la
Ley N 18.705, que introdujera este inciso 2 del artculo 55 del Cdigo de Procedimiento Civil, si se declaraba nula la
notificacin de una resolucin judicial era
necesario que posteriormente se volviera
a practicar vlidamente una nueva notificacin de esa resolucin. En la actualidad en caso de declararse la nulidad de
la notificacin de una resolucin a peticin de parte, no es necesario que se practique otra notificacin posterior sino que
ella 'se tiene por notificada por el solo
ministerio de la ley desde el momento
que se contempla por el legislador, pero
que difiere segn nos encontremos ante
una nulidad de notificacin declarada por
el tribunal de primera o nica instancia
o por el tribunal superior.
119

EDITORIAljURIOICA DE.CHII.E

Mario Casarino Viterbo

Si la notificacin de una resolucin


es declarada nula por el tribunal de primera o nica instancia, se tendr la parte
por notificada de la resolucin cuya notificacin fue declarada nula desde que se
le notifique la sentencia que declare tal
nulidad.
En cambio, si la notificacin de una
resolucin es declarada nula por el tribunal superior, se tendr la parte por notificada de la resolucin cuya notificacin fue
declarada nula una vez que el tribunal de
primera instancia hubiere dictado el cmplase respecto de la resolucin del superior y sea ste debidamente notificado.

Esta notificacin ficta se diferencia de


la notificacin tcita, en que ella se produce por el solo ministerio de la ley en
caso de haberse declarado la nulidad de
una notificacin a peticin de parte, situacin que impide el encontrarnos ante
una notificacin tcita que presupone haberse realizado por la parte una actuacin que suponga un conocimiento no
consistente en reclamar la falta o nulidad de la notificacin. *

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

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fl)ITORIAL

JURIDlCA

DE CHILF

LOS EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES


SUMARIO: 1. Generalidades;

n. El desasimiento del

1. Generalidades

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Captulo Noveno

120

tribunal.

no podr tocarla en manera alguna, pues


se ha desprendido de su campo funcional, y ser otro el llamado a corregirla o
enmendarla.

195. Breve recapitulacin sobre las


resoluciones judiciales. Recordemos que
todo acto que emana del tribunal destinado a sustanciar o a fallar el proceso se
denomina resolucin judicial; y que, en
atencin a sus formas, las resoluciones
judiciales pueden clasificarse en: decretos, autos, sentencias interlocutorias y sentencias definitivas.
Las resoluciones judiciales a su vez,
para que produzcan los efectos que les
son propios, necesitan de notificacin previa y hecha en forma legal: sin ella, la
resolucin judicial es lo mismo que si no
se hubiere pronunciado en el proceso.
Notificadas las partes de una resolucin judicial, pueden adoptar dos actitudes: conformarse o deducir en su contra
los recursos procesales que correspondan.
Si no se deducen los recursos, sea porque no proceden, sea porque las partes
voluntariamente no desean interponerlos,
quiere decir que la resolucin judicial
queda ejecutoriada; lo cual tambin acontece en el caso de que se deduzcan los
recursos, y, una vez fallados, se notifique
a las partes el cmplase respectivo.
Ejecutoriada la resolucin judicial, puede cumplirse, a peticin de parte y por
medio del ejercicio de la accin de cosa
juzgada. Tampoco podr discutirse en un
nuevo juicio y entre las mismas partes la
cuestin o asunto que se resolvi en el
primero; y el modo de impedirlo es invocando la excepcin de cosa juzgada.
El tribunal, por su parte, una vez que
dicta una resolucin y ella es legalmente
notificada a cualquiera de los litigantes,

196. Efectos de las resoluciones judiciales. En consecuencia, las resoluciones


judiciales producen importantsimos efectos; entre otros, los siguientes: a) el desasimiento del tribunal; b) la accin de
cosa juzgada, y c) la excepcin de cosa
juzgada.
El desasimiento impide al tribunal, una
vez dictada y notificada una resolucin
judicial, aclararla o modificarla en manera alguna; la accin de cosa juzgada persigue el cumplimiento o la ejecucin de lo
resuelto en una resolucin judicial; y, por
fin, la excepcin de cosa juzgada est destinada a evitar que entre las mismas partes
se vuelva a discutir en un nuevo juicio la
misma cuestin o asunto que se resolvi
en el anterior.
A continuacin estudiaremos el primer efecto, o sea, el desasimiento del tribunal; y en captulo aparte, la accin y la
excepcin de cosa juzgada, que son de
innegable importancia doctrinaria y prctica.

11. El desasimiento del tribunal


197. Concepto. Hemos dicho que una
vez dictada una resolucin judicial y notificada legalmente a cualquiera de las partes, el tribunal que la dict pierde totalmente su competencia para continuar
conociendo del juicio o de la cuestin
accesoria debatida y, en particular, pier121

EDITORIAL

JURIDICA

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Mario Casarino Viterbo

de toda facultad para alterarla o modificarla. Este primero e importante efecto


de las resoluciones judiciales se conoce
con la denominacin de desasimiento del
tribunal.
La resolucin judicial podr ser modificada por el tribunal superior y en virtud
de la interposicin de los recursos procesales que correspondan, mas no por el que
la pronunci. Este es un verdadero principio de derecho procesal, y se ha establecido porque la seguridad de los derechos
de las partes litigantes as lo exige.
La ley positiva consagra el principio
del desasimiento del tribunal en los siguientes trminos: "Notificada una sentencia definitiva o interlocutoria a alguna
de las partes, no podr el tribunal que la
dict alterarla o modificarla en manera
alguna" (arL182, inc.1, CPC). Luego,
slo las sentencias definitivas y las sentencias
interlocutorias producen el efecto del desasimiento del tribunal. El momento preciso en que se produce tal desasimiento
es aquel en que la resolucin judicial es
notificada a cualquiera de las partes litigantes: basta que se notifique a una; no
es necesaria la notificacin de ambas.
Los autos y decretos, por su naturaleza,
estn sujetos a diferentes normas frente
al principio del desasimiento del tribunal, como tendremos oportunidad de analizarlo ms adelante.

curso de apelacin. La cual puede ser objeto de reposicin dentro de tercero da


ante el mismo tribunal que la dict
(art. 201, inc. 2, CPC);
c) El caso de la sentencia interlocutoria que recibe la causa a prueba, la cual
tambin puede ser objeto de reposicin
y ante el mismo tribunal que la dict
(art. 319 CPC);
d) El caso de la sentencia interlocutoria que declara prescrito un recurso de
apelacin, la cual tambin puede ser obJeto de reposicin dentro de tercero da
ante el mismo tribunal que la dict, siempre que sta se funde en un error de
hecho (art. 212 CPC);
e) El caso de la sentencia interlocutoria
del tribunal ad quem que declara inadmisible un recurso de casacin, la cual
tambin puede ser objeto de reposicin
ante el mismo tribunal que la dict, dentro de tercero da (art. 781, inc. final,
CPC);
f) El caso de la sentencia interlocutoria que recibe la causa a prueba, la cual
tambin puede ser objeto de reposicin
dentro de tercero da y ante el mismo
tribunal que la dict (art. 319 CPC), y
g) El caso de la nulidad de todo lo obrado por falta de emplazamiento, incidente que tambin puede plantearse ante el
mismo tribunal que dict la sentencia
definitiva o interlocutoria, no obstante
haberse producido ya el desasimiento del
tribunal (arts. 80, 182, inc. 2, y 234, inc.
final, CPC).
En resumen, en estos siete casos a pesar de tratarse de sentencias definitivas o
interlocutorias notificadas legalmente a
las partes, las cuales en principio debieran producir el desasimiento del tribunal, pueden ser modificadas, y aun
dejadas sin efecto, por el mismo tribunal
que las dict, siempre que concurran los
requisitos legales que en ellos se exigen.

198. Excepciones al principio del desasimiento del tribunal. Todo principio


de derecho tiene sus excepciones: el desasimiento del tribunal tampoco escapa a
esta regla fundamental. En efecto, nuestro Derecho positivo reconoce varias excepciones al principio o efecto de que
las resoluciones judiciales, una vez notificadas, producen el desasimiento del tribunal. Ellas son:
a) El recurso de aclaracin, agregacin
o rectificacin consagrado en los artculos 182 al 185 del Cdigo de Procedimiento Civil; y que, por su importancia, lo
estudiaremos ms adelante y en detalle;
b) El caso de la sentencia interlocutoria
que declara inadmisible de oficio un re-

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EDITORiAl

JURIDICA

DE CHILE

199. Aclaracin, agregacin o rectificacin de las sentencias. Se ha dicho que


en virtud del desasimiento, una vez pronunciada y notificada a cualquiera de las
partes una sentencia judicial, sea definiti122

Manual de Derecho Procesal

debe ejercerse dentro del plazo de cinco


das a contar desde la primera notificacin de la sentencia defectuosa (art. 184
CPC). El ejercicio de esta facultad, destinada a rectificar los errores de copia, de
referencia o de clculos numricos contenidos en una sentencia, es sin perjuicio
del derecho de las partes para deducir
recursos en contra de ella (art. 185 CPC).
Interpuesto el recurso de aclaracin,
agregacin o rectificacin, el tribunal podr pronunciarse sobre l sin ms trmite o despus de or a la otra parte
(art. 183, parte a, CPC). Quiere decir
que el tribunal puede resolver el recurso
de plano, o bien dndole tramitacin incidental.
Mientras tanto, el recurso de aclaracin, agregacin o rectificacin suspender o no la tramitacin del juicio o la
ejecucin de la sentencia, segn la naturaleza de la reclamacin (art. 183, parte
final, CPC). En otros trminos, los efectos de este recurso frente a la sentencia
recurrida quedan entregados al buen criterio del tribunal.

va o interlocutoria, el tribunal que la pronunci pierde todo derecho para modificarla o dejarla sin efecto.
Pero puede acontecer que esa sentencia definitiva o interlocutoria contenga puntos obscuros o dudosos, incurra
en omisiones, o adolezca de errores de
copia, de referencia o de clculos numricos. En tales casos, la parte agraviada
podr pedir al mismo tribunal que la dict la correspondiente aclaracin, agregacin o rectificacin de dicha sentencia:
al hacerlo, deducir un recurso.
Es por eso que el recurso de aclaracin, agregacin o rectificacin se define
como el medio que franquea la ley a las
partes para aclarar los puntos obscuros o
dudosos, salvar las omisiones y rectificar
los errores de copia, de referencia o de
clculos numricos que aparezcan de manifiesto en una sentencia definitiva o interlocutoria (art. 182, inc. l, CPC).
El objeto de este recurso es, pues, muy
limitado; se reduce nada ms que a aclarar puntos obscuros o dudosos, a salvar
omisiones, o a rectificar errores de copia, de referencia o de clculos numricos. Cualquier otro defecto de forma o
de fondo contenido en la sentencia deber ser corregido por medio de los dems recursos ordinarios y extraordinarios
que la ley pone a disposicin de las partes agraviadas. Estos defectos deben aparecer de manifiesto en la sentencia, y el
recurso que tratamos no puede perseguir
una alteracin sustancial de la sentencia
recurrida: no olvidemos que el juez est
limitado, al conocer de dicho recurso, por
el contenido de la misma sentencia.
A pesar de tratarse de un verdadero
recurso procesal, el de rectificacin, agregacin o aclaracin, carece de plazo; y podr intentarse no obstante la interposicin
de otros recursos en contra de la respectiva sentencia (art. 185 CPC).
Es interesante tambin sealar que la
ley ha autorizado al tribunal que dict
una sentencia definitiva o interlocutoria
para rectificar los errores de copia, de
referencia o de clculos numricos. Se
trata de una facultad de oficio, pero que

200. Los autos y decretos frente al


principio del desasimiento del tribunal.
Debemos estudiar, ahora, la situacin de
los autos y de los decretos frente al principio del desasimiento del tribunal. Recordemos que, al indicar la clase de
resoluciones judiciales que producan el
importante efecto del desasimiento del
tribunal, manifestamos que solamente lo
eran las sentencias definitivas y las sentencias interlocutorias; y agregamos que
los autos y decretos, por su propia naturaleza, escapan a este principio.
Por qu? Porque los autos y decretos pueden ser modificados o dejados sin
efectos por el mismo tribunal que los dict, en las condiciones que van a sealarse. En efecto, el artculo 181 del Cdigo
de Procedimiento Civil dice: "Los autos y
decretos firmes se ejecutarn y mantendrn desde que adquieran este carcter,
sin perjuicio de la facultad del tribunal
que los haya pronunciado para modificarlos o dejarlos sin efecto, si se hacen
123

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Captulo Dcimo

Mario Casarino Viterbo

LA eOSAJUZGADA
cutorias: la que declara d:esierta una apelacin, la que declara prescrita una apelacin y la que recibe la causa a prueba
(arts. 201, 212 Y319 CPC);
b) Su objeto es doble: obtener la modificacin de un auto o decreto, o bien
que se le deje sin efecto;
c) Puede interponerlo cualquiera de
las partes litigantes, siempre que sea agraviada, pero solamente las partes: no hay
aqu reposicin de oficio;
. d) Se entabla ante el mismo tribunal
dict el auto o decreto que se trata
de reponer y para ante ese mismo tribunal;
e) La reposicin sin nuevos antecedentes debe resolverse de plano; luego,
la con nuevos antecedentes, a contrario
sensu, se resolver en forma incidental, y
f) La resolucin que niegue lugar a
una reposicin ser inapelable, sin perjuicio de la apelacin del fallo reclamado, si es apelable; luego, a contrario sensu,
la resolucin que acoge la reposicin ser
apelable en conformidad a las reglas generales.
Adems, llamamos la atencin acerca
de que si el fallo reclamado es susceptible de reposicin y de apelacin, ser necesario deducir el segundo recurso con
el carcter de subsidiario del primero,
pues ambos tienen el mismo plazo fatal
de cinco das para interponerlos.
Finalmente, nada dice la ley en cuanto a los efectos del recurso de reposicin
frente a la resolucin recurrida. Pensamos que, en este caso, el auto o decreto
reclamado tendr que quedar de hecho
suspendido en su ejecucin o cumplimiento hasta que el tribunal resuelva en
definitiva la reposicin interpuesta.

valer nuevos antecedentes que as lo exijan. Aun sin estos antecedentes, podr
pedirse, ante el tribunal que dict el auto
o decreto, su reposicin, dentro de cinco
das fatales despus de notificado. El tribunal se pronunciar de plano y la resolucin que niegue lugar a esta solicitud
ser inapelable, sin perjuicio de la apelacin del fallo reclamado, si es procedente el recurso".
Esta disposicin consagra, pues, evidentemente otro recurso procesal, de
suma importancia prctica, llamado de
reconsideracin o de reposicin; y conocido
en las legislaciones procesales antiguas
con la denominacin de recurso por con-

'que

trario imperio.
Se define como el medio que franquea

la ley a las partes litigantes para obtener


la modificacin o que se deje sin efecto
un auto o un decreto por el tribunal que
lo dict, sea que se hagan valer o no nuevos antecedentes que as lo justifiquen.
La definicin anterior permite apreciar que el recurso de reposicin o reconsideracin puede revestir dos formas o
clases: con nuevos antecedentes y sin nuevos antecedentes. La importancia de esta
clasificacin o distingo radica en que la
reposicin con nuevos antecedentes no
tiene plazo, mientras que la reposicin
sin nuevos antecedentes debe deducirse
dentro del plazo fatal de cinco das a contar desde la notificacin de la parte que
la entabla.
Sus caractersticas lo hacen tambin inconfundible:
a) Por regla general, procede en contra de los autos y decretos; pues slo en
forma excepcional puede pedirse reposicin de las siguientes sentencias interlo-

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JURIDICA

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124

SUMARIo: I. Generalidades; II. La accin de cosa juzgada; III. La excepcin


de cosa juzgada; IV. Efectos de las sentencias penales en los procesos civiles;
V. Efectos de las sentencias civiles en los procesos penales.

petar lo resuelto y no pueden renovar en


un nuevo juicio la misma controversia.
Los autores distinguen tambin entre
la cosa juzgada formal y la cosa juzgada
material. Cosa juzgada formal es la que autoriza cumplir lo resuelto de manera provisional, y que impide renovar la discusin
sobre la cuestin resuelta en el mismo
proceso, pero sin que obste su revisin
en juicio posterior. Cosa juzgada material,
en cambio, es la que autoriza cumplir lo
resuelto sin restriccin alguna, y que impide renovar la discusin sobre la cuestin resuelta, tanto en el mismo proceso
como en juicio futuro posterior.
La regla general es que las resoluciones judiciales produzcan cosa juzgada
material; pero, por excepcin, las hay que
producen slo cosa juzgada formal, y ello
acontecer cuando la misma ley as lo dispone. Ejemplos: la sentencia pronunciada en el juicio ejecutivo, cuando hay
reserva de derechos, no impide que se
inicie un nuevo juicio entre las mismas
partes y sobre la misma materia controvertida en el primero; idntica situacin
se produce en los juicios posesorios y en
los especiales del contrato de arrendamiento, etc. (arts.478, 563, 564, 581 Y
615 CPC).

I. Generalidades
201. Sus clases. Es indudable que el
fin que las partes persiguen en el proceso es obtener la dictacin de una sentencia del juez que venga a zanjar en
definitiva las dificultades de ordenjurdica que existen entre ellas, de modo que
lo resuelto no pueda discutirse ms, ni
dentro del mismo proceso ni en otro futuro; y que si implica una condena, pueda tambin exigirse su cumplimiento por
medios compulsivos.
Estos efectos que producen las resoluciones judiciales, en particular las sentencias -efectos, sin duda, los ms importantes-, se designan con la locucin genrica
de cosa juzgada, que significa juicio u opinin dado sobre lo controvertido; y que,
en la prctica, se traduce en dos consecuencias: a) la parte en cuyo favor se ha
reconocido un derecho podr exigir su
cumplimiento, y ningn tribunal podr
negarle la proteccin debida; y b) la parte
condenada o la parte cuya demanda ha
sido desestimada no pueden en un nuevo
juicio renovar lo ya resuelto.
Estas dos consecuencias, de aspecto
positivo la primera y negativo la segunda,
reciben el nombre especfico de accin de
cosa juzgada y de excepcin de cosa juzgada,
respectivamen te.
Por consiguiente, la cosa juzgada presenta una doble caracterstica: es coercitiva, pues el vencido est obligado a
cumplir la condena que se le ha impuesto, y en caso de que no lo haga voluntariamente, el vencedor podr exigrselo
por medios compulsivos; y es inmutable,
en el sentido de que las partes deben res-

::

n.

La accin de cosa juzgada

202. Concepto. La accin de cosa juzgada es aquella que la ley confiere al litigante en cuyo favor se ha declarado un
derecho en una resolucin judicial firme
o ejecutoriada para exigir el cumplimiento de lo resuelto.
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WJTORIAL

JURIDICA

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Mario Casarino Viterbo

Esta resolucin judicial firme ser


esencialmente una sentencia definitiva o
una sentencia interlocutoria (art. 175
CPC); pero tambin podr serlo un auto
o un decreto, puesto que ellos se mantienen y ejecutan desde el momento en que
adquieren tal carcter (art. 181, inc. 10,
CPC).

formidad a la ley, ser una sentencia definitiva o una sentencia interlocutoria. El


artculo 175 del Cdigo de Procedimiento Civil dice expresamente: "Las sentencias definitivas o interlocutorias firmes
producen la accin o la excepcin de cosa
juzgada". Tambin podr serlo un auto o
un decreto firmes, pues stos se ejecutan
y mantienen desde que adquieren este
carcter (art. 181, inc. 10, parte P, CPC);
mas, en verdad, el cumplimiento de los
autos o decretos es condicional, o sea, est
st.bordinado al posible ejercicio del recurso de reposicin. Si este recurso no se
ha deducido, el auto o decreto ejecutado
ha quedado bien cumplido; pero si se
interpone este recurso de reposicin y es
acogido, el cumplimiento o ejecucin del
auto o decreto respectivo queda sin efecto ni valor alguno.
Sabemos tambin lo que se entiende
por resolucin firme o ejecutoriada y por
resolucin que causa ejecutoria en conformidad a la ley, pues lo estudiamos al
tratar sobre la..<; resoluciones judiciales en
general. No est de ms recordar que resolucin judicial firme o ejecutoriada es
aquella en contra de la cual no procede
recurso alguno; o bien, de proceder, cuando no se ha entablado el recurso o recursos en el trmino legal o, habindose
entablado, stos han terminado y se ha
notificado a las partes el correspondiente cmplase (art. 174 CPC). Resolucin
judicial que causa ejecutoria, en cambio,
es aquella en contra de la cual proceden
recursos, pero stos se han concedido en
el solo efecto devolutivo; o sea que mientras pende la tramitacin del recurso, la
resolucin recurrida puede cumplirse, sujeto el cumplimiento, claro est, a lo que
se resuelva en definitiva dentro de aqul.
Ejemplos tpicos de resoluciones que causan ejecutoria son las sentencias impugnadas por medio de recurso de apelacin,
concedido en lo devolutivo; o por medio
de recurso de casacin, cuando no nos
hallamos en los casos excepcionales en
que este recurso tiene la virtud de suspender el cumplimiento de la sentencia
recurrida.

203. Titular de la accin de cosa juzgada. La persona que ejerce la accin


de cosajuzgada es aquel litigante en cuyo
favor se ha declarado un derecho en el
pleito. Esta idea la expresa el artculo 176
del Cdigo de Procedimiento Civil en
los siguientes trminos: "Corresponde la
accin de cosa juzgada a aquel a cuyo
favor se ha declarado un derecho en el
juicio, para el cumplimiento de lo resuelto o para la ejecucin del fallo en la
forma prevenida por el Ttulo XIX de
este Libro".
La accin de cosa juzgada es sinnima, pues, de accin ejecutiva, cuando se
invoca como ttulo una resolucin judicial firme o ejecutoriada. Su ejercicio le
corresponder siempre al actor victorioso. La nocin de accin de cosa juzgada
repugna con el concepto de actor derrotado o de demandado que ha sido
absuelto o condenado en el pleito. Slo
el actor que ve prosperar su accin de
condena, en juicio declarativo anterior,
podr posteriormente ejercer la accin
de cosa juzgada por va ejecutiva con el
objeto de obtener el cumplimiento forzado de la prestacin que se declar en
su favor.
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204. Requisitos de procedencia de la


accin de cosa juzgada. Para que proceda la accin de cosa juzgada se requiere:
a) la existencia de una resolucin judicial
firme o ejecutoriada o que causa ejecutoria en conformidad a la ley; b) peticin
de parte expresa sobre cumplimiento de
la resolucin judicial; y c) que la prestacin que impone la sentencia sea actualmente exigible.
Ahora bien, la resolucin judicial firme
o ejecutoriada o que cause ejecutoria en con-

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Manual de Derecho Procesal

que se refiere a las resoluciones pronunciadas por tribunales extranjeros.


a) Si se trata de una resolucin pronunciada por tribunales chilenos, se proceder
a su cumplimiento ante el tribunal que
la hubiere pronunciado en primera o nica instancia (arts. 113 COT y 231 CPC);
pero si es necesaria la iniciacin de un
nuevo juicio para el cumplimiento, se proceder ante este mismo tribunal, o bien
ante el que sea competente en conformidad a las reglas generales que establece
la ley, a eleccin de la parte que hubiere
obtenido en el pleito (arts. 114 COT y
232 CPC).
En seguida ser preciso distinguir diversos casos: si la ejecucin se inicia ante
el mismo tribunal que pronunci la sentencia dentro del plazo de un ao contado desde que la ejecucin se hizo
exigible (art. 233 CPC); si la ejecucin
se inicia ante un tribunal distinto, o bien
ante el mismo tribunal que la pronunci, pero despus de un ao (art. 237
CPC); si la ley ha dispuesto alguna forma o manera especial de cumplir la sentencia; y si se trata del cumplimiento de
resoluciones no comprendidas en los casos anteriores.
En el primer caso, esto es, cuando la
resolucin se pretende hacerla cumplir
ante el mismo tribunal que la dict en
nica o primera instancia, dentro de un
ao a contar desde que la ejecucin se
hizo exigible, se procede mediante juicio
ejecutivo especial o, como lo llaman algunos autores, mediante procedimiento
ejecutivo incidental. Se caracteriza por un
breve trmino de tres das, destinado a
que el ejecutado se oponga, y porque las
excepciones materia de la oposicin son
limitadsimas y deben fundarse en hechos
acaecidos con posterioridad a la dictacin
de la resolucin que se desea cumplir
(arts. 233, 234 y 235 CPC).
En el segundo caso, es decir, cuando la
resolucin se pretenda hacerla cumplir
ante un tribunal distinto de aquel que la
dict, o bien ante el mismo, pero despus de un ao desde que la ejecucin
se hizo exigible, se procede como si en

Pero no basta que estemos en presencia de una resolucin judicial firme o


ejecutoriada o que cause ejecutoria en
conformidad a la ley, para que podamos
proceder a su cumplimiento (art. 231,
inc. 10, CPC); es tambin indispensable
que exista solicitud de parte interesada, en
la cual se pida que se decrete su cumplimiento o ejecucin. En otros trminos,
las resoluciones judiciales slo se cumplen a peticin de parte, jams de oficio.
En esta materia impera siempre el principio o base fundamental de organizacin
judicial de la pasividad de los rganos
jurisdiccionales. As se desprende de lo
que expresa el inciso 10 del artculo 233
del Cdigo de Procedimiento Civil, que
empieza diciendo: "Cuando se solicite la
ejecucin de una sentencia...". Corrobora lo anterior lo dispuesto en el artculo 10 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Por ltimo, es tambin indispensable
para que proceda la accin de cosa juzgada que la prestacin que impone la resolucin que se trata de ejecutar sea
actualmente exigible. En otras palabras, que
esta prestacin no se encuentre afecta a
ninguna modalidad; es decir, a condicin,
plazo o modo. Si la prestacin est afecta
a una condicin, a un plazo o a un modo
que impidan la ejecucin actual de la prestacin, el ejecutado podr oponerse a la
ejecucin, y con xito, sosteniendo la falta
de requisitos o condiciones para que el
ttulo invocado -en este caso, la sentencia- tenga mrito ejecutivo en su contra.
205. Generalidades sobre cumplimiento de las resoluciones judiciales. Si
se pretende hacer cumplir una resolucin
judicial, lo primero que hay que esclarecer es si ella ha sido pronunciada por
tribunales chilenos o por tribunales extranjeros. Esta distincin previa es indispensable en presencia de la diversidad
de normas legales contenidas en el
ttulo XIX del libro 1 del Cdigo de Procedimiento Civil. En efecto, este ttulo
consta de dos prrafos: el primero, que
versa sobre las resoluciones pronunciadas por tribunales chilenos, y el segundo,

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realidad se tratara de un verdadero juicio ejecutivo, con la limitacin de que no


se admitir ninguna excepcin que haya
podido oponerse en el juicio declarativo
anterior (art. 237 CPC).
En el tercer caso, o sea, cuando la resolucin que se trata de hacer cumplir tiene reglas generales especiales sobre el
particular, como se comprende, su ejecucin tendr que ajustarse a ellas. .qemplos: la sentencia en el juicio de desahucio
(art. 595 CPC); la sentencia en el juicio
de hacienda (art. 752 CPC), etc.
En el cuarto caso, esto es, cuando se
trata de hacer cumplir una resolucin judicial no comprendida en los anteriores,
corresponder al juez de la causa dictar
las medidas conducentes a dicho cumplimiento, pudiendo al efecto imponer multas o arrestos dentro de ciertos lmites
prudentes, e incluso, repetir los apremios
(art. 238 CPC).
b) Si, por el contrario, se trata del
cumplimiento de una resolucin judicial pronunciada por tribunales extranjeros, se pedir su ejecucin al tribunal a quien habra
correspondido conocer del negocio en
primera o en nica instancia, si el juicio
se hubiera promovido en Chile (art. 251
CPC); pero, antes de ello, ser indispensable haber obtenido la correspondiente
autorizacin o exequtur de la Corte Suprema, que lo conceder, atenindose a
los tratados internacionales; en subsidio,
a los principios de la reciprocidad; y, en
ltimo trmino, a las condiciones mnimas exigidas por nuestra ley procesal interna (arts. 242 al 250 CPC).
De lo expuesto se desprende, con entera nitidez, que el problema del cumplimiento de las resoluciones judiciales est
ntimamente ligado al juicio o procedimiento ejecutivo; de suerte que es imposible conocer en detalle el primero, sin
dominar a fondo el segundo. El Programa de nuestra Ctedra, consecuente con
lo anterior, ha colocado el cumplimiento
de las resoluciones judiciales despus del
juicio ejecutivo; de tal manera que el estudio de esta importante materia lo dejaremos para esa prxima oportunidad.

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111. La excepcin de cosa juzgada


206. Concepto. La excepcin de cosa
juzgada es el efecto que producen determinadas resoluciones judiciales, en virtud del
cual no puede volver a discutirse ni pretenderse la dictacin de un nuevo fallo entre
las mismas partes y sobre la misma materia
que fue objeto del fallo anterior.
Decimos que este efecto lo producen
determinadas resoluciones judiciales, porque slo las sentencias definitivas o inter'lbcutorias firmes gozan de la autoridad
de la cosa juzgada. El artculo 175 de Cdigo de Procedimiento Civil es terminante sobre el particular: "Las sentencias
definitivas o interlocutorias firmes producen la accin o la excepcin de cosa juzgada". Los autos y decretos, en cambio,
no producen la excepcin de cosa juzgada, puesto que precisamente por medio
del recurso de reposicin pueden ser dejados sin efecto o modificados en cualquier momento, sin que obste a ello la
excepcin de cosa juzgada (art. 181 CPC).
Recordemos tambin que la cosa juzgada puede clasificarse en material y formal. Hay sentencias que slo producen
cosa juzgada formal, esto es, que impiden que dentro del mismo proceso en
que fueron dictadas pueda renovarse la
discusin de la cuestin que ha sido resuelta; pero ello no obsta para que esta
discusin pueda renovarse entre las mismas partes en juicio futuro posterior.
Ejemplo: en un juicio de desahucio
se da lugar a la demanda o se la rechaza.
Dentro de ese mismo juicio, las partes no
podran efectuar gestin alguna que tendiera a desconocer los efectos de la sentencia pronunciada; pero no habra
inconveniente legal para que en un nuevo juicio las partes renovaran la discusin sobre la misma cuestin resuelta en
la sentencia primitiva.
207. Su fundamento e importancia.
La institucin de la excepcin de cosa
juzgada tiene como principal fundamento
la tranquilidad social, vale decir, evita la
perpetuacin de los juicios entre las mis-

Manual de Derecho Procesal

A tal punto es as, que si una ley viniera a afectar a un fallo judicial firme o
ejecutoriado, estara atentando en contra del principio constitucional de la inviolabilidad del derecho de propiedad, y
tendra que declararse inconstitucional
dicha ley. Otro tanto ocurre con las leyes
interpretativas. El artculo 9 del Cdigo
Civil dice: "La ley puede slo disponer
para lo futuro, y no tendr jams efecto
retroactivo. Sin embargo, las leyes que se
limiten a declarar el sentido de otras leyes, se entendern incorporadas en stas;
pero no afectarn en manera alguna los
efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio".
Pero a pesar de que lo resuelto en un
fallo judicial ejecutoriado es irrevocable,
tenemos que recordar, una vez ms, que
hay determinadas sentencias que producen slo cosa juzgada formal; esto es, que
pueden ser modificadas en juicio posterior seguido entre las mismas partes. Se
trata de casos que, por ser excepcionales,
deben estar expresamente sealados en
la ley. Ejemplos: arts. 136 (privilegio de
pobreza), 301 (medidas precautorias),
473,477,478 (juicio ejecutivo), 563, 564,
569 (querellas posesorias) y 615 (juicios
especiales de los contratos de arrendamiento) del CPC.
b) En segundo trmino, la excepcin
de cosa juzgada presenta la caracterstica
de ser relativa. O sea, que la presuncin
de verdad que ella encierra dice relacin
nica y exclusivamente con aquellas personas que han sido partes en el juicio en
que se pronunci la correspondiente sentencia.
Esta caracterstica de la cosa juzgada
ya la haba sealado el legislador civil, al
disponer que "las sentencias judiciales no
tienen fuerza obligatoria sino respecto de
las causas en que actualmente se pronunciaren" (art. 3, inc. 2, CC).
Luego, esta sealada caracterstica nos
lleva a plantear la no menos importante
pregunta: a quines afecta la excepcin
de cosa juzgada?; o, en otras palabras,
quines pueden hacer valer la excepcin
de cosa juzgada?

mas partes y sobre idnticas materias. Al


mismo tiempo persigue mantener el prestigio de la justicia, impidiendo la posibilidad de que puedan dictarse fallos
contradictorios sobre igual problema jurdico. Naturalmente que ello puede llevarnos a que se mantengan los errores
judiciales; pero el antdoto radica en el
establecimiento de una justicia de distintos grados, y, en particular, en la posibilidad de poder interponer diversos
recursos, entre otros, los extraordinarios,
como son la casacin y revisin.
La importancia de la excepcin de cosa
juzgada es tambin manifiesta. No solamente afecta a las propias partes litigantes; pues hay veces en que ella, como lo
veremos ms adelante, es absoluta, o sea,
afecta a todo el mundo. Tanto es as que
los autores, cuando hablan de la excepcin de cosa juzgada, la denominan simplemente cosa juzgada; identificando este
ltimo concepto, que es genrico, con la
excepcin de cosa juzgada, sin necesidad
de agregarle ningn otro calificativo.
208. Caractersticas de la excepcin
de cosa juzgada. Un examen de esta institucin procesal nos hace llegar a la conclusin de que la excepcin de cosa
juzgada presenta las siguientes caractersticas: es irrevocable, es relativa, es renunciable y es imprescriptible.
a) La excepcin de cosa juzgada es
irrevocable en el sentido de que las resoluciones judiciales que la producen, una
vez firmes o ejecutoriadas, no pueden ser
modificadas en manera alguna. Lo fallado en una sentencia judicial constituye
una verdadera ley para las partes litigantes, lo mismo que el contrato entre las
partes contratantes. Esta irrevocabilidad
de la sentencia judicial firme o ejecutoriada pesa por igual sobre todos los Poderes del Estado, pues ni los Tribunales
de justicia, ni el Presidente de la Repblica ni el Congreso Nacional podran
ejercer un acto de autoridad tendiente a
restarle mrito o eficacia a una sentencia
judicial ejecutoriada (art. 73 de la Constitucin Poltica).
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Mario Casarino Viterbo

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La respuesta la da el artculo 177 del


Cdigo de Procedimiento Civil, al disponer textualmente que "la excepcin de
cosa juzgada puede alegarse por el litigante que haya obtenido en el juicio y
por todos aquellos a quienes segn la ley
aprovecha el fallo ...".
Ahora bien, el litigante que ha obtenido en el pleito podr ser el demandante o el demandado. El demandado,
cuando la sentencia rechaza las pretensiones del demandante; esto es, cuando
niega lugar a la demanda y acepta sus
excepciones o defensas y aquel pretende
iniciar un nuevo juicio sobre la misma
materia objeto del anterior. El demandante, cuando la sentencia acoge sus propias
pretensiones; es decir, da lugar a la demanda y rechaza las excepciones o defensas opuestas por el demandado, y este
ltimo, posteriormente, pretende iniciar
nuevo juicio sobre la misma materia y destinado a que la nueva sentencia venga a
contrariar la anterior.
Pero el precepto legal antes citado tambin agrega, entre las personas que pueden beneficiarse con la excepcin de cosa
juzgada, a "todos aquellos a quienes segn la ley aprovecha el fallo...". Se trata
entonces aqu del caso en que la ley, por
expresa disposicin, prescribe que un fallo judicial afecta a todo el mundo -erga
omnes-; o bien, que afecta a toda clase de
personas dentro de un determinado crculo. La cosa juzgada, en estos casos, pierde
su caracterstica esencial de ser relativa, y
presenta, en cambio, la de ser absoluta.
Pero ste es un caso de excepcin; y, como
tal, debe estar expresamente contemplado en la ley.
Ejemplos tpicos de cosa juzgada absoluta son los que presentan los artculos 315, 316, 1246, 1382 Y2513 del Cdigo
Civil.
y el demandado que ha sido vencido
podra acogerse a la excepcin de cosa
juzgada? Imaginemos que en un primer
pleito obtiene el demandante, y no contento con esto, inicia un segundo pleito
en contra del mismo demandado y sobre la misma materia. Creemos que el

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JURIDICA

DE CHILE

demandado dentro del segundo juicio


podra excepcionarse con la cosa juzgada emanada de la primera sentencia;
pero, en este caso, no se tratara del litigante que ha obtenido en el primer pleito, sino de una persona a quien aprovecha, segn la ley, el primer fallo. Aqu el
provecho sera jurdico, y no patrimonial
o econmico.
As tambin lo entiende Chiovenda al
sostener que "la cosa juzgada se produce
~ntre las partes y la excepcin de cosa juzgada corresponde a ambas partes. La excepcin de cosa juzgada no corresponde
a una u otra parte, segn haya o no vencido: tambin el vencido puede oponerla".
c) En tercer trmino, la excepcin
de cosa juzgada presenta la caracterstica
de ser renunciable. En otras palabras, los
jueces no pueden declararla de oficio, aun
cuando les conste fehacientemente la existencia del fallo anterior, mientras no proceda instancia de parte.
Nos fundamos para pensar as en el
artculo 10 del Cdigo Orgnico de Tribunales, al disponer que los tribunales
no pueden obrar de oficio sino a peticin de parte, salvo las excepciones expresamente establecidas en la ley. No
existe disposicin alguna que prescriba
que el tribunal de oficio puede declarar
la excepcin de cosa juzgada; como acontece, en cambio, con la nulidad absoluta
cuando aparece de manifiesto en el acto
o contrato.
A mayor abundamiento, el artculo 177 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que "la excepcin de cosa
juzgada puede alegarse por el litigante...";
y el artculo 768, N 6, del mismo Cdigo contempla como causal de procedencia del recurso de casacin en la forma el
"haber sido dada (la sentencia) contra
otra pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre que sta se haya alegado oportunamente en el juicio; todo lo cual
demuestra, en forma indudable, que esta
institucin, para que pueda existir, requiere de instancia de parte interesada.
d) Por ltimo, la excepcin de cosa
juzgada presenta la caracterstica de ser
130

Manual de Derecho Procesal

to condenatorias como absolutorias, o sea,


que acojan la demanda o que la rechacen; pues la excepcin de cosa juzgada
se opone siempre que en el nuevo juicio
se pretenda iniciar una accin destinada
a obtener una sentencia que venga a confirmar o a contrariar lo ya resuelto en la
sentencia primitiva.
Pero las sentencias tienen un contenido ms o menos complejo, segn sea
tambin su importancia; y cabe preguntar: qu parte de la sentencia es la que
realmente produce la excepcin de cosa
juzgada?
El principio generalmente aceptado
es que la autoridad de la cosa juzgada
emana tan slo de la parte dispositiva del
fallo que se invoca como fundamento de
la excepcin, dejndose de mano las consideraciones o motivos que indujeron al
sentenciador a pronunciarlo. En otros trminos, utilizando las diversas partes de
que consta una sentencia ante nuestro
Derecho Procesal positivo, podemos afirmar que la excepcin de cosa juzgada la
encontramos en la parte resolutiva o dispositiva de ella y no en sus partes expositivas y considerativas.
De acuerdo con este principio, no viola la autoridad de la cosa juzgada la sentencia que contenga una decisin contraria a lo expuesto en los considerandos de
otra anterior, si no existe en realidad contradiccin adems con su parte dispositiva
o resolutiva. Las enunciaciones o afirmaciones que en los considerandos se contengan, no pueden ser obstculo para el
ejercicio de las mismas acciones en juicio
posterior, las que no podrn ser enervadas mediante la excepcin de cosa juzgada, fundada en la sola parte considerativa
contenida en la primitiva sentencia.
Puede suceder que la sentencia definitiva o interlocutoria haya sido dictada
dentro de un procedimiento vicioso; o
bien, con defectos de forma contenidos
en su pronunciamiento. Tal sentencia ha
podido, indudablemente, ser anulada mediante el correspondiente recurso de casacin en la forma, sea a peticin de parte,
sea de oficio por el propio tribunal y aun

imprescriptible. Esto significa que ella, no


obstante el transcurso del tiempo, puede
hacerse valer en cualquier momento. Difiere, pues, fundamentalmente, en este
aspecto, de la accin de cosa juzgada; la
cual, como las dems acciones, se extingue al no ser ejercitada dentro de un determinado espacio de tiempo.
Pero esta caracterstica de imprescriptibilidad de la excepcin de cosa juzgada
se justifica por s sola, toda vez que mediante ella se tiende a mantener una situacin de hecho y de derecho, o sea, lo
resuelto por la propia sentencia. Mientras no se moleste al beneficiario de la
excepcin de cosa juzgada, nada podr
hacer para manifestarla: su inaccin en
manera alguna podr ser sancionada con
la prescripcin de su derecho. Aceptar
una solucin contraria sera injusto y atentara contra los mismos fundamentos de
la excepcin de cosa juzgada.

209. Resoluciones judiciales que producen la excepcin de cosa juzgada. El


artculo 175 del Cdigo de Procedimiento Civil resuelve derechamente este problema, al disponer que las sentencias
definitivas o interlocutorias firmes producen
la accin o excepcin de cosa juzgada.
En consecuencia, por exclusin, tenemos que no producen la excepcin de cosa
juzgada las sentencias definitivas o interlocutorias que an no se encuentran firmes
o ejecutoriadas; y los autos y decretos, cualquiera que sea su condicin procesal, desde el momento en que pueden dejarse
sin efecto o modificarse, invocando nuevos antecedentes, sin que exista plazo extintivo para ello (art. 181 CPG).
Por sentencias definitivas o interlocutorias entendemos aquellas que define el
artculo 158, incisos 2 y 3, del Cdigo
de Procedimiento Civil; y por sentencias
firmes o ejecutoriadas, aquellas que describe el artculo 174 del mismo Cdigo,
disposiciones que en su oportunidad estudiamos.
Ahora bien, las sentencias definitivas
o interlocutorias firmes que producen la
excepcin de cosa juzgada podrn ser tan131

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Mario Casarino Viterbo

por la interposicin del incidente de nulidad de todo lo obrado.


Pero, una vez firme o ejecutoriada la
sentencia definitiva o interlocutoria, fatalmente producir la excepcin de cosa
juzgada; es decir, que si se pretende iniciar un nuevo juicio entre las mismas partes y sobre la misma materia, podr
hacerse valer esta sentencia viciosa como
fundamento de la excepcin de cosajuzgada, impidindose as la dictacin de un
nuevo fallo que venga a confirmar o a
contradecir el anterior.
Para saber, pues, si una sentencia goza
de la autoridad de la cosa juzgada, lo nico que es necesario averiguar es si se encuentra firme o ejecutoriada. No hay para
qu averiguar si es o no nula, ya que la
falta de reclamo implica formalmente el
reconocimiento o aceptacin de su propia validez.
Sin duda que habr casos en que la
nulidad de la sentencia anterior, ms propiamente que nulidad, implicar su inexistencia; como ser, cuando el tribunal que
la pronunci ha carecido totalmente de
jurisdiccin, cuando el juicio se ha seguido en rebelda del demandado sin haber
sido realmente emplazado, cuando el juicio se ha seguido entre personas incapaces, o bien entre personas que no son en
realidad los representantes legales o personeros de las partes litigantes, etc. En
tales eventos, pensamos que la sentencia
pronunciada en condiciones tan anormales no podra servir de fundamento a la
excepcin de cosa juzgada; y por ser sentencias inexistentes ms que nulas, caba
simplemente prescindir de ellas, acreditadas que fueran las circunstancias antes
expuestas.
Y si la sentencia definitiva o interlocutoria firme ha sido pronunciada por un
tribunal extranjero? Tambin puede servir
de fundamento a la excepcin de cosa
juzgada, desde el momento en que el artculo 175 del Cdigo de Procedimiento
Civil no distingue entre sentencias definitivas o interlocutorias firmes pronunciadas por tribunales chilenos o por
extranjeros, cuando les atribuye el efecto

EDJTRIAL

JURIDICA

DE CHIlE

de producir la accin o la excepcin de


cosa juzgada.
Pero, como se trata de una sentencia
pronunciada por tribunal extranjero, a la
cual se pretende hacer producir efectos
en Chile, parece legal y racional exigir,
como formalidad previa, la observancia
del exequtur; esto es, la concesin de
parte de la Corte Suprema de la autorizacin necesaria para que dicha sentencia
pueda hacerse valer y producir efecto en
9Uestro pas.
210. Requisitos de procedencia de la
excepcin de cosa juzgada. Hemos dicho
anteriormente que la excepcin de cosa
juzgada tiende a evitar que se pronuncien dos sentencias contradictorias o coincidentes sobre una misma materia. El
legislador debe, pues, establecer, en forma precisa y clara, cundo una sentencia
produce la autoridad de la cosa juzgada
en juicio posterior.
En nuestro Derecho positivo, esta misin le est confiada al artculo 177 del Cdigo de Procedimiento Civil, cuando dice:
"La excepcin de cosa juzgada puede
alegarse por el litigante que haya obtenido en el juicio y por todos aquellos a
quienes segn la ley aprovecha el fallo,
siempre que entre la nueva demanda y la
anteriormente resuelta haya: 1 Identidad
legal de personas; 2 Identidad de la cosa
pedida; y 3 Identidad de la causa de pedir. Se entiende por causa de pedir el fundamento inmediato del derecho deducido
enjuicio".
En la mayora de las legislaciones extranjeras, el Cdigo Civil es el cuerpo de
leyes llamado a sealar los requisitos o
condiciones que deben concurrir para
que pueda hacerse valer la excepcin de
cosa juzgada; por va de ejemplo, el artculo 1351 del Cdigo Civil francs, el
artculo 1252 del Cdigo Civil espaol y
el artculo 1350 del antiguo Cdigo Civil
italiano.
Esto tambin explica la razn por la
cual la institucin de la cosa juzgada ha
sido objeto de estudio preferente de parte de los autores de Derecho Civil; quie132

Manual de Derecho Procesal

nes, sin mayor fundamento, a nuestro


juicio, han sostenido que el Derecho Procesal carece de doctrina sobre el particular, y la poca existente ha debido
fundamentarse en textos de aquella rama
del Derecho.
Cualquiera que sea el criterio que se
tenga sobre el particular, el hecho es que
esta triple identidad de persona, de objeto y de causa es de una importancia capital
dentro del proceso, por lo cual le prestaremos atencin preferente.
La triple identidad de persona, de objeto y de causa debe ser examinada a la
luz de la nueva demanda en relacin con
la anteriormente resuelta; y estos tres requisitos deben concurrir en forma copulativa, es decir, que si cualquiera de ellos
falta, la excepcin de cosa juzgada que se
pretendiera oponer a la nueva demanda
dentro del segundo pleito no poda prosperar. La claridad del precepto legal que
la establece no merece la menor duda al
respecto; y as tambin lo ha entendido,
en forma reiterada, la jurisprudencia de
nuestros tribunales.
A continuacin estudiaremos cada
uno de estos requisitos o condiciones.

personas que figuran en la nueva demanda y en la anteriormente resuelta, pero


no identidad legal; lo que acontecer si
en el primer juicio una persona acta
como representante legal o mandatario
de otra, y en el segundo, ese representante legal o mandatario acta por s. Por
ltimo, puede existir identidad legal entre las personas que figuran en la nueva
demanda y en la anteriormente resuelta,
pero no identidad fsica; lo que acontecer si en el primer juicio una persona
ha actuado por medio de representante
legal o mandatario, y en el segundo, esa
misma persona acta por s. Tambin se
presenta este ltimo caso si en el primer
juicio acta una persona por s o por medio de representante legal o mandatario,
y en el segundo, en cambio, comparecen
sus herederos, los cuales representan la
persona del difunto en todos sus derechos y obligaciones.
En resumen, el primer requisito exigido por el legislador para que pueda invocarse la excepcin de cosa juzgada es que
tanto en el primer juicio como en el segundo hayan intervenido las mismas partes y en idntica calidad. Esta calidad,
como se comprende, mira al derecho sustancial y no al papel procesal que les haya
cabido desempear a las partes; pues puede haberse sido demandante en el primer juicio y demandado en el segundo, y
viceversa, y en ambos casos habr identidad legal de personas si tanto en la primera demanda como en la segunda se
ha tenido la misma calidad sustancial.

211. Identidad legal de personas. El


primer requisito sealado por nuestra ley
procesal civil para que proceda la excepcin de cosa juzgada es la identidad legal
de personas entre la nueva demanda y la
anteriormente resuelta.
Se trata, por consiguiente, de identidad legal y no fsica entre las personas que
figuran en la primera demanda y las que
actan en la segunda. Esta identidad legal de personas significa que en ambos
juicios deben figurar las mismas partes y
en la misma calidad.
En el hecho, estas identidades fsicas
y legales de las personas que actan en
dos o ms juicios pueden dar origen a
diversas situaciones. As, pueden concurrir
la identidad fsica y la identidad legal
cuando tanto en la nueva demanda como
en la anteriormente resuelta figuran las
mismas partes y en igual calidad. Puede
tambin existir identidad fsica entre las

212. Casos en que el concepto de


identidad legal de personas se complica.
No hay cuestin cuando en ambos juicios han intervenido las mismas personas, fsica y jurdicamente consideradas,
para determinar el concepto de identidad legal de ellas. Tampoco la hay cuando en ambos juicios existe diversidad fisica
entre los litigantes, pero concurre, en
cambio, la identidad legal; como ser, caso
en que en el primer juicio se actu por
medio de representante legal o mandatario y en el segundo por s, o caso en que
133

EDITORIAL

JURIDICA

DE CHILE

Mario Casarino Viterbo

en el primer juicio se actu por el propio


causante y en el segundo intervienen los
herederos de ste.
Pero existen otras situaciones que
complican el problema; especialmente, los
casos de los sucesores a ttulo singular de
los acreedores y codeudores solidarios, de
los acreedores y codeudores de obligaciones indivisibles, de los herederos y legatarios, del deudor principal, y el fiador,
etc., los que analizaremos aunque sea someramente:
a) As tenemos que, en primer trmino, se discute sobre si lo fallado con
respecto a una persona afecta tambin a
sus sucesores a ttulo singular. Hay autores
que sostienen que lo fallado con relacin
a una persona afecta en todo caso a las
personas que la han sucedido a ttulo singular en el respectivo derecho, sin que
sea necesario discriminar acerca del momento en que se oper la transferencia
del derecho; a saber, antes, durante o despus del fallo.
Otra doctrina, que ha recibido la aceptacin de la mayora de los autores y de
la jurisprudencia de los tribunales, aconseja distinguir y atender al momento en
que se ha producido la transferencia del
derecho. Si el sucesor a ttulo singular ha
adquirido el derecho despus del pronunciamiento de la sentencia, se sostiene que
sta produce cosa juzgada respecto de l.
Si el sucesor a ttulo singular ha adquirido el derecho antes de iniciarse el juicio,
se sostiene, con igual lgica, que el fallo
que le ponga trmino no produce cosa
juzgada respecto de l.
Pero si el sucesor a ttulo singular adquiere el derecho en el lapso entre la
notificacin de la demanda a su causante
o antecesor y la dictacin de la sentencia, produce o no cosa juzgada esta sentencia a su respecto? Las opiniones de
los autores vuelven a dividirse. Unos opinan que ese fallo siempre produce cosa
juzgada respecto del sucesor a ttulo singular; y otros, por el contrario, sostienen
que ese fallo jams puede producir cosa
juzgada respecto del sucesor a ttulo singular. En nuestro Derecho, esta ltima

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EDITORIAL

JURIOICA

DE CHILE

134

opinin parece la ms aceptable, pues el


demandante tiene en sus manos solicitar
la correspondiente medida precautoria a
objeto de evitar que la cosa sobre la cual
se litiga salga del patrimonio del demandado y se pueda as hacer efectiva la sentencia que, indudablemente, va a producir
cosa juzgada en su contra;
b) Se discute, en segundo lugar, si lo
que le falla respecto de un coacreedor solidario produce cosa juzgada respecto de
195 dems coacreedores; y tambin si lo
que se falla respecto de un codeudor solidario produce cosa juzgada respecto de
los dems codeudores.
Creemos que, tratndoS"e del caso en
que se falle un juicio entre el deudor y
un coacreedor solidario, no habr cuestin que dicho fallo tambin producir
cosa juzgada entre el deudor y los dems
coacreedores que no han intervenido en
dicho juicio. La identidad legal de personas entre los diversos coacreedores solidarios es manifiesta.
En cuanto al caso en que se falle un
juicio entre el acreedor y un codeudor
solidario, las opiniones se muestran un
tanto divididas. Para algunos autores, ese
fallo no producir cosa juzgada respecto
de los dems codeudores solidarios; segn otros, ese fallo produce cosa juzgada, porque entre los codeudores solidarios
hay identidad legal de personas; y, por
fin, otros adoptan una solucin intermedia, y sostienen que ese fallo producir
cosa juzgada respecto de los dems codeudores solidarios siempre que los beneficie.
De acuerdo con nuestro Derecho positivo, parece ms aceptable la segunda
teora, o sea, aquella que acepta la cosa
juzgada de lo fallado frente a un codeudar solidario respecto de los dems codeudores solidarios; pero siempre que se
trate de excepciones comunes opuestas
por el codeudor solidario primitivamente demandado, pues el fallo de una excepcin personal es algo exclusivo del
codeudor que la ha opuesto;
c) Tambin se discute, en tercer trmino, la situacin de los coacreedores y de

Manual de Derecho Procesal

los codeudores de obligaciones indivisibles. Algunos pretenden asimilarlos a la situacin


de los acreedores y codeudores solidarios,
estimndose que todos se representan entre s, de suerte que lo fallado respecto
de uno de ellos produce cosa juzgada en
relacin con los dems. Otros sostienen,
en cambio, que no existe tal representacin, porque si bien cada acreedor puede exigir el todo y cada deudor puede
ser obligado al todo, no quiere decir esto
que cada acreedor sea dueo del todo
del crdito ni que cada deudor lo sea
por el todo. La verdad es que cada deudor debe slo su cuota, pero, dada la naturaleza indivisible de la obligacin, puede
ser obligado al todo; y que cada acreedor
es dueo slo de su cuota en el crdito,
pero, por la naturaleza indivisible de la
obligacin, puede exigir el todo;
d) En cuarto y ltimo lugar tenemos
la situacin de los herederos en relacin
con los legatarios y del deudor principal en
relacin con el fiador. Parece evidente que
lo fallado respecto del heredero no puede afectar al legatario; salvo tratndose
de una accin de nulidad de testamento,
en que el ttulo de ambos es idntico, de
modo que en este caso el legatario, que
no ha sido emplazado al juicio, debe apersonarse en calidad de tercero coadyuvante del heredero demandado. En cuanto
al deudor principal y el fiador, la identidad legal de personas resulta ms evidente; de manera que lo resuelto respecto
del deudor principal debe afectar al fiador, sin perjuicio de que este ltimo conserve siempre el derecho de hacer valer
sus excepciones personales.

ma. La ley no suministra norma alguna


para determinar cul es el objeto del juicio Yqu debe entenderse por identidad
de objeto. Creemos, sin embargo, que la
definicin anterior es bastante comprensiva, y que la forma de determinar el beneficio jurdico reclamado por las partes
habr que encontrarla en la parte petitoria de sus escritos fundamentales.
En todo caso, no hay que confundir
la cosa pedida u objeto del juicio con el
objeto material del mismo. Puede ocurrir que
dos juicios tengan de comn la cosa pedida y, no obstante, que los objetos materiales sean distintos; y, a la inversa, que
los objetos materiales sean idnticos, pero
enteramente diversas las cosas pedidas.
Ejemplo del primer caso: reclamo la
entrega de un cuadro en calidad de heredero de Juan, quien era su dueo, y se
rechaza mi demanda. Posteriormente reclamo la entrega de un automvil, tambin en calidad de heredero de Juan,
quien tambin era su dueo. Es evidente
que entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta hay identidad de cosa
pedida, pues en ambos juicios pido que
se me reconozca la calidad de heredero
de Juan; y que se me podr oponer, con
xito, en el segundo juicio, la excepcin
de cosa juzgada.
Ejemplo del segundo caso: demando
para que se me reconozca la calidad de
dueo del fundo X y se rechaza mi demanda. Luego entablo un nuevo juicio
para que se me reconozca un derecho de
servidumbre sobre ese mismo fundo X.
Es evidente que entre la nueva demanda
y la anteriormente resuelta no hay identidad de cosa pedida, pues en el primer
juicio pido que se declare mi derecho de
dominio, y en el segundo, mi derecho a
la servidumbre, aun cuando en ambos juicios el objeto material es el mismo, o sea,
el fundo X. No se me podr oponer, pues,
en la segunda demanda, la excepcin de
cosa juzgada.

213. Identidad de la cosa pedida. El


segundo requisito sealado por nuestra
ley procesal civil para que tenga lugar la
excepcin de cosa juzgada, es la identidad de la cosa pedida entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta.
En consecuencia, es necesario que tanto el primer juicio como el segundo tengan el mismo objeto. Se acostumbra definir
el objeto o cosa pedida en eljuicio como
el beneficio jurdico que en l se recla-

214. Identidad de la causa de pedir.


El tercero y ltimo requisito sealado por
nuestra ley procesal civil para que tenga
135

EDITORIAL

JURIDICA

DE CHILE

Mario Casarino Viterbo

lugar la excepcin de cosa juzgada, es la


identidad de la causa de pedir entre la
nueva demanda y la anteriormente resuelta.
La ley define este tercer requisito diciendo que se entiende por causa de pedir el fundamento inmediato del derecho
deducido en juicio. Recordemos que toda
accin tiene un objeto y una causa. El
objeto es la cosa pedida, y la causa, la
razn o fundamento de esta peticin.
Para reconocer el objeto nos preguntamos: qu se pide?, y para reconocer la
causa: por qu se pide?
No cabe, pues, confundir el objeto del
pleito con su causa. En dos juicios puede
pedirse el mismo objeto, aun cuando por
causas diferentes. As, en el primer juicio
reclamo un fundo, porque soy su dueo
en razn de haberlo comprado. Se niega
lugar a mi demanda. En el segundo juicio reclamo este mismo fundo, pero sosteniendo que soy su dueo en razn de
haberlo adquirido por herencia. No se
me puede oponer la excepcin de cosa
juzgada, pues si bien el objeto en ambos
juicios es idntico, o sea, el reconocimiento de la calidad de dueo, la causa de
pedir es totalmente diversa, ya que en el
primero es el contrato de compraventa, y
en el segundo, la herencia.
Tampoco cabe confundir la causa de
pedir con los medios probatorios que nos
seIVirn para demostrar nuestras acciones o excepciones. Una persona puede
perder un pleito y encontrarse legalmente impedida de renovarlo posteriormente, aunque sostuviera que ha encontrado
nuevos elementos de prueba; por ejemplo, un documento. Los dos juicios tendran idnticas causas de pedir, y la excepcin de cosa juzgada opuesta a la
segunda demanda no se hara esperar.
Ahora bien, desde el Derecho romano, en general, se ha entendido por
causa el ttulo en virtud del cual nos corresponde un derecho. Cuando este derecho se reclama en juicio, se hacen valer
uno o ms ttulos en virtud de los cuales
se pretende tener el derecho cuya proteccin se persigue. Este ttulo o ttulos,

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EDITORIAL

JURIOICA

DE CH I LE

que sirven de fundamento a la demanda


en que se reclama un derecho, toma la
denominacin tcnica de "causa de pe ".
d Ir
Pero no slo la demanda o accin tiene causa de pedir; tambin la tienen las
excepciones que opone el demandado, puesto que ellas tambin, en el fondo, persiguen la declaracin de un beneficio
jurdico en su favor. De ah que Planiol
defina la causa de pedir como el hecho
Jllrdico o material que sirve de fundaento al derecho que se reclama, o a la
excepcin que se opone.
Por consiguiente, tratndose de demandas que tienen por objeto Un derecho
real, la causa de pedir ser el principio
generador de este derecho (ejemplos: la
compraventa, la donacin, el legado, etc.) ,
y tratndose de un derecho personal o de
crdito, tambin la causa de pedir ser
ese mismo principio generador del derecho (ejemplos: el mutuo, la fianza, el dao
causado por dolo o imprudencia, etc.).

215. La causa de pedir en las acciones de nulidad. Los principios anteriores


estn plenamente de acuerdo con la definicin de causa de pedir contenida en
nuestra ley procesal civil, los cuales no
presentan mayores dificultades en su aplicacin prctica.
No acontece lo mismo con ciertas acciones, como las de nulidad de los actos o
contratos, en las que se prescinde de los
principios o conceptos anteriores, y se prefiere dar cabida a la doctrina que distingue entre causa prxima y causa remota,
o bien entre causa inmediata y causa mediata. En efecto, tres teoras se han formulado sobre el particular, a objeto de analizar
si existe cosa juzgada entre una nueva demanda y la anteriormente resuelta.
a) La primera doctrina sostiene que en
toda demanda de nulidad de un determinado acto o contrato, la causa -<le pedir no es otra que la nulidad misma. En
consecuencia, cualquiera que sea el vicio
que sirva de fundamento a la accin, la
sentencia que sobre ella se pronuncie producir cosa juzgada en un prximo jui136

Manual de Derecho Procesal

va demanda de nulidad por fuerza o dolo


como vicios del consentimiento. La causa de pedir entre la nueva demanda y la
primitivamente resuelta sera la misma,
esto es, el vicio del consentimiento como
causal de nulidad; no importando que el
fundamento de sta fuere en un caso el
error, y en el otro, la fuerza o el dolo.
Se agrega, en defensa de esta doctrina, que es la nica que ampara los motivos de orden pblico que se han tenido
en vista por el legislador al establecer la
institucin de la cosa juzgada, ya que evita la multiplicacin de los procesos sobre
una misma materia, debiendo el posible
peIjuicio del inters privado ser supeditado por el inters pblico. Adems, todos
estos vicios de nulidad de un determinado acto o contrato son coetneos a su
celebracin, de suerte que si no se hacen
valer todos los que afectan al mismo grupo en una misma demanda, hay mala fe
de parte de ese litigante.
c) La tercera doctrina argumenta que
el fallo recado en una demanda de nulidad dice relacin exclusivamente con el
vicio que le ha seIVido de fundamento.
As, si se pide la nulidad por error como
vicio del consentimiento, la causa de pedir ser el error; si se pide la nulidad por
no haberse otorgado el contrato por escritura pblica, o sea, por falta de solemnidades legales, la falta de escritura pblica
ser tambin la causa de pedir, etc. Luego
podr deducirse una nueva demanda, sin
que pueda oponrsele la excepcin de
cosa juzgada, siempre que se funde en
un vicio de nulidad que no haya sido invocado en la primera.
Esta doctrina, pues, a diferencia de la
anterior, le atribuye a la demanda, y, por
consiguiente, a la excepcin, de cosajuzgada, un carcter ms especial, ya que la
analiza a la luz de lo estrictamente pedido por las partes y de lo fallado por el
juez. Tampoco le importa la multiplicidad de los juicios, sino que vela porque
el juez, en el segundo juicio, no tenga
que colocarse en situacin de tener que
contradecirse con lo que resolvi en el
primero.

cio en que se pretenda la nulidad de ese


mismo acto o contrato.
Esta doctrina, a la simple vista, es absurda y falta de toda lgica, atentndose
con ella a la esencia misma de la institucin de la cosa juzgada. Si se falla que no
ha lugar a la demanda de nulidad de un
contrato, fundada en un vicio del consentimiento, no hay razn para sostener
que posteriormente no pueda deducirse
una nueva demanda de nulidad, fundada esta vez en falta de capacidad, en inobservancia de solemnidades, etc.
b) La segunda doctrina afirma que en
toda accin, en especial en las acciones
de nulidad de un acto o contrato, hay
que distinguir entre la causa inmediata o
prxima y la causa mediata o remota, distincin que ya la hacan algunos textos
legales romanos. Agrega que la causa de
pedir es el fundamento inmediato o prximo del derecho que se reclama enjuicio;
la cual no hay que confundir con la causa mediata o remota, que solamente es
base, medio o antecedente que justifica
la causa inmediata o prxima. Ejemplo:
se pide la nulidad de un contrato por
vicio del consentimiento en razn de haber existido error. La causa inmediata o
prxima de la accin de nulidad es el
vicio del consentimiento, y la causa mediata o remota, en cambio, es el error
que sirve de base o antecedente para demostrar la existencia de aquel vicio.
Conforme a lo anterior, esta segunda
doctrina clasifica las demandas o acciones de nulidad de los actos o contratos
en tres grupos: demandas de nulidad por
falta de capacidad, demandas de nulidad
por vicios del consentimiento y demandas de nulidad por falta de solemnidades
legales. Cada vez que se falla una demanda de nulidad, la sentencia respectiva se
entender dictada con relacin a todos
los dems vicios de nulidad incluidos dentro del mismo grupo de aquel que ha
seIVido de fundamento a la demanda.
Ejemplo: se pide la nulidad de un contrato por error como vicio del consentimiento, luego se desecha la demanda; no
podra posteriormente iniciarse una nue137

EDITORIAL

JURIOICA

DE CHIlE

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Mario Casarino Viterbo

d) Frente a nuestro Derecho positivo, la


tercera teora creemos que est en lo cierto, pues todo el proceso civil chileno est
estructurado sobre la base de que las sentencias deban pronunciarse conforme al
mrito del proceso, sin que puedan extenderse a puntos que no hayan sido sometidos por las partes al tribunal. Este ltimo,
a su vez, en la sentencia definitiva, debe
resolver el asunto controvertido y nada ms
que ste, o sea, solamente las acciones y
excepciones hechas valer por las partes;
no existiendo, por lo dems, ningn precepto en la ley que obligue a una parte a
deducir todas las acciones que tenga en
contra de la otra, simultneamente.
La segunda teora ha sido aceptada
en fallo de la Corte Suprema, de 17 de
agosto de 1910, publicado en la Gaceta de
Tribunales, ao 1910, tomo segundo, sentencia N 882, pg. 378, Yen la Revista de
Derecho, tomo VIII, seccin primera, pg.
459. Sus fundamentos principales son la
definicin de la causa de pedir, contenida en el artculo 177 del Cdigo de Procedimiento Civil, y la historia fidedigna
del establecimiento de la ley. Este precepto fue redactado por el profesor don
Jos Bernardo Lira, quien sostena en su
ctedra esta misma doctrina, como se demuestra al examinar su obra Prontuario
de los juicios, tomo 1, N 385, pg. 437.
En este juicio, en la primera demanda se pidi la nulidad de un testamento,
porque no se haba abonado la firma de
uno de los testigos del mismo, quien no
concurri a la audiencia judicial respectiva. Se rechaz la demanda y, en seguida,
se entabl una nueva demanda de nulidad del testamento, fundada esta vez en
que el magistrado haba actuado en la
audiencia respectiva sin la presencia del
secretario y en que la firma del notario
ante quien se otorg el testamento tampoco haba sido abonada. Se opuso la excepcin de cosa juzgada a esta segunda
demanda y fue aceptada, porque se estim que haba identidad de causa de pedir entre ambas demandas.
Posteriormente, la Corte Suprema reaccion, yen sentencia de 31 de diciem-

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EDITORIAl.

JURIDICA

Df CHIlf

bre de 1927, publicada en la Revista de


Derecho, tomo XXV, seccin primera,
pg. 579, acept la tercera teora. Se trataba esta vez de una primera demanda
de nulidad de un contrato de compraventa fundada en la falta de consentimiento del marido de la vendedora, de
autorizacin judicial, de subasta pblica,
y de firma del juez en el contrato respectivo. La demanda fue rechazada, pero ms
tarde se interpuso una nueva demanda
de nulidad del mismo contrato, fundada
~hora en la falta de consentimiento de la
mujer, en la demencia del marido y tambin en la falta de subasta pblica. Se
opuso la excepcin de cosa juzgada; mas
fue rechazada por cuanto se estim que
las causas de pedir, en ambas demandas,
eran diferentes.
216. Diversas formas de hacer valer
la excepcin de cosa juzgada. Si entre la
nueva demanda y la anteriormente resuelta concurre la clsica triple identidad legal que acabamos de estudiar, quiere decir
que podemos oponer a esta nueva demanda la correspondiente excepcin de
cosa juzgada.
Es de tal importancia esta excepcin
que, en cuanto a la forma y oportunidad
de hacerla valer, no est sometida a las
mismas normas que las dems excepciones. En efecto, un estudio de las diversas
disposiciones legales pertinentes nos permite afirmar que la excepcin de cosa
juzgada puede ser alegada como:
a) Excepcin dilatoria, en conformidad
a lo preceptuado en el artculo 304 del
Cdigo de Procedimiento Civil, esto es,
como incidente de previo y especial pronunciamiento; pero, si es de lato conocimiento se mandar contestar la demanda,
y se reservar su fallo para la sentencia
definitiva;
b) Excepcin perentoria, al contestar la
demanda, o sea, de acuerdo con lo preceptuado en el artculo 309, N 3, del
Cdigo de Procedimiento Civil;
c) Excepcin perentoria, en cualquier
estado del juicio, debiendo alegarse por
escrito antes de la citacin para senten138

Manual de Derecho Procesal

217. Paralelo entre la accin y la excepcin de cosa juzgada. Una vez estudiadas en detalle la accin y la excepcin
de cosa juzgada, estamos en condiciones de hacer un examen comparativo
entre ambas instituciones. A nuestro juicio, la accin de cosa juzgada difiere de
la excepcin de cosa juzgada, fundamentalmente en cuanto a las sentencias de
que emanan una y otra, a las personas
que pueden hacerlas valer, a la oportunidad para ejercerlas y, por ltimo, a su
duracin.
En efecto:
a) La accin de cosajuzgada slo nace
de las sentencias condenatorias, o sea, de
aquellas sentencias que imponen una
prestacin al demandado en favor del demandante, y cuyo cumplimiento puede
exigirse por la va ejecutiva, es decir, por
medios compulsivos; mientras que la excepcin de cosa juzgada puede apoyarse
tato en una sentencia condenatoria como
en una absolutoria;
b) La accin de cosa juzgada le corresponde a aquel litigante a cuyo favor se ha
declarado un derecho en el juicio, para
el cumplimiento de lo resuelto o para la
ejecucin del fallo; en tanto que la excepcin de cosa juzgada puede alegarse
por el litigante que ha obtenido en el
juicio y por todos aquellos a quienes segn la ley aprovecha el fallo, siempre que
concurra la triple identidad legal ya conocida;
c) La accin de cosa juzgada se hace
valer en la correspondiente demanda ejecutiva, que tiende al cumplimiento por
medios compulsivos de la prestacin impuesta al demandado en favor del demandante en la sentencia de conocimiento
anterior; mientras que la excepcin de
cosa juzgada tiene tantas oportunidades
de hacerse valer cuantas son las diversas
formas de alegarla; y
d) La accin de cosa juzgada prescribe
de acuerdo con las reglas generales; esto
es, en tres aos la accin ejecutiva, y en
cinco la ordinaria; en cambio, la excepcin de cosa juzgada, por su propia naturaleza, es imprescriptible.

cia en primera instancia, o de la vista de


la causa en segunda, tramitndose en forma incidental y reservndose su fallo para
definitiva, todo ello con arreglo al artculo 310 del Cdigo de Procedimiento
Civil;
d) Fundamento del recurso de apelacin, vale decir, en el caso de que opuesta
en primera, en alguna de las formas antes indicada, al pronunciarse sobre ella
el tribunal de primera instancia cometiere error susceptible de ser enmendado
en conformidad a derecho por el superior; por ejemplo, estima que no existe
identidad legal de personas, o de cosa
pedida, o de causa de pedir;
e) Causal del recurso de casacin en la
forma, siempre que se hubiere alegado
oportunamente en el juicio y la sentencia que se trata de impugnar por medio
de este recurso la hubiere desestimado,
de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 768, N 6, del Cdigo de Procedimiento Civil, que dice: "El recurso de casacin
en la forma ha de fundarse precisamente
en alguna de las causas siguientes... 6 a En
haber sido dada (la sentencia) contra otra
pasada en autoridad de cosa juzgada,
siempre que sta se haya alegado oportunamente en el juicio";
f) Fundamento del recurso de casacin
en el fondo, cuando la sentencia que se ha
impugnado por medio de este recurso,
al pronunciarse sobre la excepcin de
cosa juzgada oportunamente opuesta, comete infraccin de ley con influencia sustancial en lo dispositivo de la misma; por
ejemplo, estima que no concurre la triple identidad legal entre la nueva demanda, a la cual se ha opuesto la excepcin
de cosa juzgada, y la anteriormente resuelta, en circunstancia que tal triple identidad en realidad concurre; y
g) Fundamento del recurso de revisin,
cuando la sentencia que se trata de rever
ha sido pronunciada contra otra pasada
en autoridad de cosa juzgada y no se aleg en el juicio en que la sentencia firme
recay; esto ltimo, en conformidad a lo
dispuesto en el artculo 810, N 4, del
Cdigo de Procedimiento Civil.
139

EDITORIAL

JURI DICA

DE CHIlf

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Mario Casarino Viterbo

te ya ante el tribunal que conoce del respectivo proceso criminal (arts. 171, inc. 1,
COT, 5, inc. l, CPP).
En el nuevo proceso penal, existe
competencia acumulativa o preventiva
para permitir el ejercicio de la accin civil indemnizatoria dentro del proceso penal o ante eljuez civil que sea competente
conforme a las reglas generales, slo en
caso que ella sea deducida por la vctima
en contra del imputado (arts. 59, inc. 2
,Cdigo Procesal Penal y 171 inc. 2 Cdigo Orgnico de Tribunales). Si la accin
civil es ejercida por una persona distinta
de la vctima o en contra de un tercero
civilmente responsable, no nos encontramos ante un caso de competencia acumulativa, debiendo ella ser deducida slo
ante el tribunal civil competente conforme a las reglas generales.
Tenemos, pues, que cuando la accin
emanada de un delito se tramita ante el
tribunal civil correspondiente, existen dos
procesos: uno, que se ventila ante el juez
llamado a conocer de la accin penal; y
otro, ante el juez civil llamado a conocer
de la accin civil, destinada a obtener la
correspondiente indemnizacin de perjuicios por el delito cometido.
En atencin a la estrecha relacin que
existe entre ambos procesos -penal y civil-, el legislador ha tratado de coordinarlos en su tramitacin; y, al efecto,
dispuso que si el proceso penal pasa al
estado de plenario, podr paralizarse la
tramitacin de la accin civil hasta la terminacin de aqul (arts. 167, CPC, y 5,
inc. 2, CPP).
En el nuevo proceso penal, la paralizacin del proceso civil hasta la terminacin del proceso penal podr decretarse
por el tribunal slo si en el proceso penal se hubiere deducido acusacin o requerimiento segn el caso. (Art. 167 inc. 1
del CPC, modificado por el artculo 2
de la Ley N 19.806).
Ahora bien, si ordinariamente la accin penal es fallada con anterioridad a
la accin civil, cabe preguntarse qu efectos producir esta sentencia penal ejecutoriada dentro del proceso civil; o sea, si

IV. Efectos de las sentencias penales


en los procesos civiles
218. Generalidades. Es principio elemental de derecho que se conceda accin penal para impetrar la averiguacin
de todo hecho punible y sancionar, en su
caso, el delito que resulte probado.
En el proceso penal podrn deducirse tambin las acciones civiles que tengan por objeto la reparacin de los efectos
civiles del hecho punible, como son, entre otras, las que persiguen la restitucin
de la cosa o su valor, o la indemnizacin
de los peIjuicios causados (art. 10 CPP).
La accin penal, por su propio contenido, siempre ser de la competencia de
los tribunales que ejercen jurisdiccin en
lo criminal; y dar origen a un proceso
penal, cuya tramitacin se ajustar a las
normas procesales penales que el Cdigo
del ramo establece, segn la naturaleza
de la infraccin de que se trate.
La accin civil derivada de un delito, a
su vez, tambin por su propio contenido,
es de la competencia de los tribunales
que ejercen jurisdiccin en lo civil; y dar
origen a un juicio civil, cuya tramitacin
se ajustar a las normas procesales civiles
que el Cdigo del ramo contempla, en
atencin a la naturaleza de la accin entablada. *
Sin embargo, la accin civil derivada
de un delito que tiene por objeto la mera
restitucin de la cosa, es siempre de la
competencia del tribunal que conoce del
respectivo proceso criminal; y la accin
civil que tiene por objeto perseguir las
responsabilidades civiles provenientes del
hecho punible, dentro del cual se encuentre la de obtener la indemnizacin establecida por la ley en favor del peIjudicado,
puede entablarse, a voluntad de su titular, ya ante el tribunal civil correspondien-

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* La Ley N 19,696, publicada en el Diario Oficial de 12 de octubre de 2000, contiene el texto del
Cdigo Procesal Penal, el que en sus artculos 59 a
68 regula expresamente el ejercicio de las acciones
civiles en el nuevo sistema procesal penal.

EDITORIAt

JURIDICA

DE CHILE

140

Manual de Derecho Procesal

la autoridad de la cosa juzgada que emana del fallo criminal puede invocarse dentro del juicio civil respectivo.
Esta materia constituye en el Derecho
Procesal la llamada influencia de la cosa juzgada penal en materia civil; y nuestro legislador la ha resuelto haciendo un distingo,
que es fundamental, entre sentencias penales condenatorias y absolutorias.

clamados por el ofendido con el delito; y


las pruebas que tambin se rindan dirn
relacin con estos ltimos particulares, y
no con aquellos.
220. Efectos de las sentencias penales absolutorias en los juicios civiles. Aqu
la solucin dada por el legislador es diametralmente opuesta a la anterior. La regla general es que la sentencia penal
absolutoria no produzca cosa juzgada en
los juicios civiles; pero, como toda regla
general, tiene sus excepciones; o sea, habr
casos en que una sentencia penal, no obstante ser absolutoria, tambin produce
cosa juzgada en materia civil.
Que las sentencias penales absolutorias, por regla general, no producen cosa
juzgada en los juicios civiles, lo hallamos
establecido en el artculo 179, inciso 1,
del Cdigo de Procedimiento Civil, al decir que "las sentencias que absuelvan de
la acusacin o que ordenen el sobreseimiento definitivo, slo producirn cosa
juzgada en materia civil, cuando se funden en alguna de las circunstancias siguientes...", y en seguida enumera tres
casos de excepcin a la regla general.
Sin embargo, hay un caso en que la
regla general que acabamos de formular
-en el sentido de que las sentencias penales absolutorias no producen cosa juzgada en materia civil- no reconoce excepcin
alguna; vale decir, se trata de una regla
absoluta. Es el contemplado en el inciso
final del artculo 179 del Cdigo de Procedimiento Civil, que dice: "Las sentencias absolutorias o de sobreseimiento en
materia criminal relativas a los tutores,
curadores, albaceas, sndicos, depositarios,
tesoreros y dems personas que hayan recibido valores u objetos muebles por un
ttulo de que nazca obligacin de devolverlos, no producirn en ningn caso cosa
juzgada en materia civil".
Esta disposicin permite, pues, que
el ofendido por delito cometido por alguna de las personas antes nombradas,
persiga la indemnizacin de los peIjuicios sufridos con ocasin del delito, por
la va civil correspondiente, aun cuando

219. Efectos de las sentencias penales condenatorias en los juicios civiles.


Las sentencias penales condenatorias siempre producen cosa juzgada en materia civil. Esta afirmacin la hacemos en
presencia de lo que dispone el artculo 178 del Cdigo de Procedimiento Civil: "En los juicios civiles podrn hacerse
valer las sentencias dictadas en un proceso criminal siempre que condenen al procesado".
y la demostracin de que produce cosa
juzgada una sentencia condenatoria frente
al proceso civil, la hallamos en el artculo 180 del Cdigo del ramo, cuando nos
dice que "siempre que la sentencia criminal produzca cosa juzgada en juicio civil,
no ser lcito en ste tomar en consideracin pruebas o alegaciones incompatibles
con lo resuelto en dicha sentencia o con
los hechos que le sirvan de necesario fundamento"; y, particularmente, en el artculo 13 del Cdigo de Procedimiento
Penal, el cual, a su vez, agrega que "cuando el acusado haya sido condenado en el
juicio criminal como responsable del delito, no podr ponerse en duda, en el
juicio civil, la existencia del hecho que
constituya el delito, ni sostenerse la inculpabilidad del condenado".
En consecuencia, cada vez que el procesado es condenado como responsable
de delito dentro del proceso penal respectivo, en el juicio civil correspondiente
no se discutir ms sobre la efectividad
del hecho constitutivo del delito, ni menos sobre su culpabilidad. Estas materias
estarn ya resueltas por sentencia ejecutoriada, que produce cosa juzgada; la controversia en el juicio civil se reducir, pues,
a la especie y monto de los peIjuicios re141

EDITORIAt

JURIDICA

DE CHILE

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Mario Casarino Viterbo

el responsable del mismo haya sido absuelto o sobresedo, pudiendo al efecto


rendir nuevas pruebas para demostrar la
existencia del hecho materia del delito y
la culpabilidad del reo. Se trata, como se
ve, de una disposicin legal excepcional,
tendiente a proteger civilmente a las Vctimas de delitos contra la propiedad y en
los que interviene el factor abuso de confianza.

dichas lesiones. A esta demanda civil puedo legalmente oponerle la excepcin de


cosa juzgada.
b) La sentencia penal o el sobreseimiento resuelven que no hay delito o cuasidelito penal porque, si bien los hechos existen
y estn probados, ellos no estn sancionados
por la ley penal. En este caso, esas sentencias penales no producen cosa juzgada
en materia civil, puesto que un hecho
que no reviste caracteres de delito o de
~uasidelito penal no excluye la posibili.dad de que constituya, en cambio, un delito o un cuasidelito civil, esto es, un
hecho cometido con dolo o {;ulpa y que
cause dao.
Ejemplo: se me acusa como responsable de delito ante la justicia penal por
haber dado una alarma falsa de incendio y se me absuelve, porque, si bien se
comprob mi participacin en ese hecho, no est castigado por la ley penal.
Posteriormente, se me demanda ante la
justicia civil por el Cuerpo de Bomberos
respectivo, cobrndoseme indemnizacin
por los daos que le caus con esa llamada falsa. A esta demanda civil no puedo legalmente oponerle la excepcin de
cosa juzgada.
c) La sentencia penal o el sobreseimiento resuelven que no hay delito o cuasidelito penal porque, si bien los hechos existen
y estn castigados en la ley penal, la intervencin del responsable de ellos ha sido casual.
En este otro caso, esas sentencias penales
absolutorias producen cosa juzgada en
materia civil, pues no sera lgico que para
una jurisdiccin un determinado hecho
hubiere sido ejecutado en forma casual,
y para otra, con dolo o culpa.
Ejemplo: se me acusa ante la justicia
penal como responsable de delito de lesiones y sta me absuelve, en atencin a
que, si bien caus esas lesiones, lo fue
por caso fortuito o fuerza mayor. Posteriormente, se me demanda ante la justicia civil, cobrndoseme indemnizacin
por los daos o perjuicios que ocasion
con dichas lesiones. A esta demanda civil
puedo legalmente oponerle la excepcin
de cosa juzgada.

221. Primer excepcin: no existencia


del delito o cuasidelito que ha sido materia del proceso. Esta primera excepcin
a la regla general de que las sentencias
penales absolutorias no producen cosa
juzgada en materia civil, est contemplada en nuestra ley procesal en la siguiente
forma: "Las sentencias que absuelvan de
la acusacin o que ordenen el sobreseimiento definitivo, slo producirn cosa
juzgada en materia civil, cuando se funden en alguna de las circunstancias siguientes: 1 a La no existencia del delito o
cuasidelito que ha sido materia del proceso" (art. 179, inc.1, N 1, CPC).
La redaccin de este precepto ha
dado origen a dificultades en la prctica
en cuanto a su campo de aplicacin, en
la parte que emplea la frase "no existencia del delito o cuasidelito que ha sido
materia del proceso"; de suerte que la
jurisprudencia ha tenido que precisar su
alcance.
Al efecto, distingue cuatro situaciones:
a) La sentencia penal o el sobreseimiento resuelven que no hay delito o cuasidelito penal porque los hechos en que se
fundan no existen. En este caso, no cabe la
menor duda de que esas sentencias penales producen cosa juzgada en materia
civil, pues no sera lgico que para una
jurisdiccin no exista un determinado
hecho, y para otra s.
Ejemplo: se me acusa como responsable de delito de lesiones ante la justicia
penal y sta me absuelve, en atencin a
que no existen tales lesiones. Posteriormente, se me demanda ante la justicia
civil, cobrndoseme indemnizacin por
los daos o perjuicios que ocasione con

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JURIDICA

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Manual de Derecho Procesal

d) La sentencia penal o el sobreseimiento resuelven que hay delito o cuasidelito penal porque los hechos estn probados
y estn castigados en la ley penal, pero debe
absolverse o sobreseerse debido a que concurre
una circunstancia eximente de responsabilidad
penal. En este ltimo caso, esas sentencias penales no producen cosa juzgada
en materia civil; pues la irresponsabilidad
penal por la comisin de un hecho no
implica forzosamente la irresponsabilidad
civil del mismo.
As tambin lo entendi el legislador,
al consignar en el inciso 10, N 10, del artculo 179 del Cdigo de Procedimiento
Civil, la siguiente frase final: "No se entendern comprendidos en este nmero los
casos en que la absolucin o sobreseimiento provengan de la existencia de circunstancias que eximan de responsabilidad
criminal".
Ejemplo: se me acusa ante la justicia
penal como responsable de delito de lesiones y sta me absuelve, en atencin a
que, si bien caus esas lesiones, lo hice
en defensa propia. Posteriormente, se me
demanda ante la justicia civil, cobrndoseme indemnizacin por los daos que
caus con esas lesiones. A esta demanda
civil no podra legalmente oponerle la
excepcin de cosa juzgada.

del Cdigo Civil" (art. 179, inc. 1, N 2,


CPP).
En otros trminos, las sentencias que
absuelven de la acusacin o que ordenan
el sobreseimiento definitivo, en razn de
no existir relacin alguna entre el hecho
que se persigue y la persona acusada, producen cosa juzgada en materia civil.
Ejemplo: se me acusa ante la justicia
penal por delito de lesiones, y en el curso de la investigacin resulta que el responsable de este delito es otra persona y
se me absuelve. Posteriormente se me demanda ante la justicia civil cobrndoseme indemnizacin por los daos que esa
otra persona caus con el delito de lesiones. A esta demanda civil le opondra legalmen te la excepcin de cosa juzgada.
Pero hay dos casos en que, si bien la
sentencia absuelve de la acusacin o se
dicta sobreseimiento definitivo en la causa, en atencin a que no hay relacin
alguna entre el hecho que se persigue y
la persona acusada, no producen cosa juzgada en materia civil, o sea, se vuelve a la
regla general. Se trata de la responsabilidad civil por actos de terceros, o por accidentes a que se refiere el ttulo XXXV,
libro IV, del Cdigo Civil.
Ejemplo: se me acusa ante la justicia
penal como responsable de delito de lesiones; pero luego se me absuelve, porque el responsable de tal delito era un
pupilo que vive bajo mi dependencia y
cuidado, a quien, en cambio, se condena. Posteriormente se me demanda ante
la justicia civil cobrndoseme indemnizacin por los daos que mi pupilo caus
con tal delito. No podra oponer a esta
demanda civil excepcin de cosa juzgada, pues, si bien fui absuelto penalmente, mi responsabilidad civil por acto de
tercero subsiste.
Otro ejemplo: en un accidente de
trnsito, mi automvil caus lesiones a
un peatn y se me procesa por cuasidelito de lesiones; pero de la investigacin
resulta que el automvil era conducido
por mi chofer, por lo cual soy absuelto.
Posteriormente el peatn me demanda
cobrndome los perjuicios causados por

222. Segunda excepcin: no existencia de relacin alguna entre el hecho que


se persigue y la persona acusada. Esta segunda excepcin a la regla general de
que las sentencias penales absolutorias no
producen cosa juzgada en materia civil,
est contemplada en nuestra ley procesal
en la siguiente forma: "las sentencias que
absuelvan de la acusacin o que ordenen
el sobreseimiento definitivo, slo producirn cosa juzgada en materia civil, cuando
se funden en alguna de las circunstancias siguientes:... 2 a No existir relacin alguna entre el hecho que se persigue y la
persona acusada, sin perjuicio de la responsabilidad civil que pueda afectarle por
actos de terceros, o por daos que resulten de accidentes, en conformidad a lo
establecido en el Ttulo XXXV, Libro IV,
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te. En seguida, la vctima del delito me


demanda ante la justicia civil, cobrndome indemnizacin por los daos que le
caus con las lesiones. No puedo oponerle la excepcin de cosa juzgada, y podr
incluso probar ante la justicia civil que
fui yo el responsable de esas lesiones. En
cambio, si la vctima del delito hubiera
sido el querellante en el juicio penal primitivo, en el juicio civil posterior podra
oponerle la excepcin de cosa juzgada,
porque fue parte en aquel primer juicio.
. Es lgico, pues, que la cosa juzgada
que emana de la sentencia penal absolutoria, fundada en falta de pruebas en contra del acusado, solamente pueda alegarse
en el juicio civil posterior frente a aquellas personas que intervinieron en el juicio penal, porque ellas han sido las nicas
que han estado en situacin de rendir
tales probanzas.

dicho accidente. No podra oponer la excepcin de cosa juzgada, pues, si bien fui
absuelto ante la justicia penal, mi responsabilidad civil, por acto de tercero, en el
accidente en cuestin, del que result
dao, subsiste.
223. Tercera excepcin: no existencia en autos de indicio alguno en contra
del acusado. Esta tercera y ltima excepcin a la regla general de que las sentencias penales absolutorias no producen
cosa juzgada, en materia civil, est contemplada expresamente en nuestra ley
procesal en la siguiente forma: "Las sentencias que absuelvan de la acusacin o
que ordenen el sobreseimiento definitivo, slo producirn cosa juzgada en materia civil, cuando se funden en alguna
de las circunstancias siguientes: ... 3" No
existir en autos indicio alguno en contra
del acusado, no pudiendo en tal caso alegarse la cosa juzgada sino respecto de las
personas que hayan intervenido en el proceso criminal. (Modificado por el artculo 2 de la Ley N 19.806).
Aqu la sentencia absolutoria o el sobreseimiento definitivo han tenido que
pronunciarse exclusivamente por falta de
prueba en cuanto a la participacin culpable del acusado. Se ha probado en autos
la existencia del hecho materia del delito; ese hecho est castigado por la ley
penal; pero no se ha probado que en ese
hecho punible le haya cabido participacin al acusado. Es natural que esas sentencias penales produzcan cosa juzgada
en juicio civil posterior. Llamamos, sin
embargo, la atencin acerca de que esa
cosa juzgada solamente podr invocarse
en contra de las personas que hayan intervenido en el juicio penal respectivo, y
no en contra de otras.
Ejemplo: se me acusa ante la justicia
penal como responsable de delito de lesiones. El proceso se inici en virtud de
querella deducida por persona distinta de
la vctima u ofendida con ese delito. En
el proceso penal no se logra probar que
fui el responsable de esas lesiones; luego,
se me absuelve o sobresee definitivamen-

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224. La triple identidad legal en relacin con la cosa juzgada que emana de
las sentencias penales. Hemos manifestado en su oportunidad que, para que proceda la cosa juzgada, es indispensable que
entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta concurran los siguientes requisitos: 1) identidad legal de personas;
2) identidad de la cosa pedida, 3) identidad de la causa de pedir (art. 177 CPC) .
Hemos sostenido, a continuacin,
que las sentencias penales condenatorias
siempre producen cosa juzgada; y que
las sentencias penales absolutorias, en
ciertas y determinadas condiciones, tambin producen cosa juzgada en juicio civil posterior.
Ahora bien, cabe preguntarse: para
que la sentencia penal produzca cosa juzgada en juicio civil posterior, es necesario que concurra la triple identidad legal
antes sealada? Evidentemente, no.
Los artculos 178 y 179 del Cdigo
de Procedimiento Civil constituyen verdaderas excepciones a la regla consignada
en el artculo 177. Esto, por lo dems,
por una razn de lgica. Las partes en
los juicios difieren de las que intervienen en los juicios civiles: los primeros
144

Manual de Derecho Procesal

generalmente se inician de oficio por el


propio tribunal; o bien, mediante denuncia en que no hay legalmente una parte
actora. Adems, la cosa pedida y la causa de pedir en la accin penal estn representadas por el castigo del culpable
en razn de la infraccin penal cometida; en cambio, en la accin civil, como
tuvimos oportunidad de verlo, la cosa
pedida es el beneficio jurdico que se
solicita por medio de la demanda, y la
causa de pedir, el fundamento inmediato del derecho deducido en juicio. Los
juicios penales y los civiles, en resumen,
tiene objetivos y finalidades enteramente diversos; de suerte que si se exigiera
la concurrencia de la triple identidad legal para poder alegar la cosa juzgada penal en juicio civil, jams podramos
valernos de la mencionada excepcin.
En un solo caso, para poder alegar la
excepcin de cosa juzgada que emana de
una sentencia penal en juicio civil posterior, es preciso que haya identidad legal
de personas: se trata de aquel en que la
sentencia o el sobreseimiento se fundan
en la no existencia de indicio alguno en
autos en contra del acusado; pues, en este
evento, la cosa juzgada slo podr invocarse respecto de las personas que intervinieron como partes en el proceso penal
respectivo (art. 179, ine. 1, N 3, CPC).
225. Alcance de la cosa juzgada penal en materia civil. Cuando manifestamos que las sentencias condenatorias
penales siempre producen cosa juzgada
en materia civil, y que las sentencias absolutorias penales, por excepcin, tambin producen cosa juzgada en materia
civil, qu quisimos significar con ello?
Simplemente que, en esos casos, no
ser lcito en el juicio civil posterior tomar
en consideracin pruebas o alegaciones
incompatibles con lo resuelto en la sentencia penal o con los hechos que le sirven de necesario fundamento (art. 180
CPC); y, todava, que si la sentencia penal es condenatoria, no podr ponerse en
duda, en el juicio civil, la existencia del
hecho que constituya el delito, ni soste-

nerse la inculpabilidad del condenado


(art. 13 CPP).

V. Efectos de las sentencias civiles


en los procesos penales

226. Generalidades. Sabemos que de


todo delito nace accin penal para el castigo del culpable, y puede nacer accin
civil para obtener la restitucin de la cosa
o su valor y la indemnizacin establecida
por la ley a favor del perjudicado; que la
accin penal se entabla ante los tribunales con jurisdiccin en lo penal; que la
accin civil tendiente a obtener la restitucin de la cosa, siempre debe entablarse ante el tribunal penal que conoce del
respectivo proceso penal; y que la accin
civil, tendiente a obtener la indemnizacin de perjuicios, en cambio, puede deducirse, ya ante eljuez penal que conoce
del respectivo proceso penal, ya ante el
juez civil correspondiente (arts. 171 COT
y 5 Y10 CPP).
Si el perjudicado con el delito opta
por hacer valer la accin civil de indemnizacin de perjuicios por los daos sufridos a raz del delito, ante el juez civil
correspondiente, cabe preguntar si esa
actitud suya, y, en particular, la sentencia
civil ejecutoriada producen o no efectos
en el proceso penal, en que se investiga y
procura castigar la infraccin penal cometida. En otros trminos, se trata del
problema de la influencia de la cosa juzgada civil en materia penal.
227. Por regla general, las sentencias
civiles no producen cosa juzgada en materia penal. Esta afirmacin la hacemos en
presencia de lo que dispone el artculo 14,
inciso 2, del Cdigo de Procedimiento
Penal, que dice: "La sentencia firme absolutoria dictada en el pleito promovido para
el ejercicio de la accin civil, no ser obstculo para el ejercicio de la accin penal
correspondiente cuando se trate de delitos que deban perseguirse de oficio".
Pero la disposicin anterior slo se
refiere a los delitos perseguibles de oficio, esto
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Captulo Undcimo

Mario Casarino Viterbo

LOS INCIDENTES
es, a los delitos de accin penal pblica;
pues, respecto de los delitos de accin
penal privada, la solucin legal es totalmente diversa. En efecto, dispone el artculo 12 del Cdigo de Procedimiento
Penal que, "cuando se ejercite slo la accin civil que proviene de un delito que
no puede perseguirse de oficio, se considerar extinguida por ese hecho la accin penal".

artculos 427, 428 Y 429 del Cdigo de


Procedimiento Penal, pues se opondra
la cosa juzgada emanada de la primera
sentencia, y ello en razn de la aplicacin de los principios generales; y
c) Los fallos pronunciados por eljuez
civil, conociendo de las llamadas cuestiones prejudiciales civiles, en los casos excepcionales en que la ley dispone que son
de su exclusiva competencia, deben ser
respetados, es decir, producen cosa juzga.da ante el juez penal que conoce del
correspondiente proceso penal (arts. 173
y 174 COT). Tanto es as que, suscitada
una cuestin prejudicial civil en un proceso penal, que deba ser conocida por
otro tribunal, el juicio penal se paraliza
hasta que sea fallada la cuestin civil, sin
peIjuicio de practicar en el sumario aquellas diligencias necesarias a la comprobacin de los hechos (art. 4, inc. 1, CPC).
Ejemplo: en un proceso penal por bigamia, el procesado se defiende sosteniendo que el primer matrimonio es nulo. El
juicio penal se paraliza y el juez civil debe
resolver previamente acerca de la validez
o nulidad del primer matrimonio. Fallado por sentencia civil firme que ese matrimonio era vlido, el juez penal no
podr poner en duda este hecho, y la
condena del procesado no se har esperar. A la inversa, si el juez civil resuelve
que el primer matrimonio del procesado
era nulo, el juez penal no puede poner
en duda este hecho, y tendr que dictar
sentencia definitiva absolutoria en el proceso penal por bigamia, fundado en la
no existencia del delito que se investiga.

228. Excepciones. La regla general de


que las sentencias civiles no tienen ninguna influencia en los procesos penales,
reconoce algunas excepciones; a saber:
a) El solo ejercicio de la accin civil emanada de un delito que no es perseguible
de ofiCio, o sea, de accin penal privada,
extingue por ese hecho la accin penal
consiguinte (art. 12 CPP).
Ejemplo: soy vctima de un delito de
i~urias. Me presento a la justicia civil,
demandando al responsable de las injurias por indemnizacin de los peIjuicios
que me ha causado con esas injurias. Posteriormente, no podra querellarme ante
la justicia penal en contra de esa persona
para obtener el correspondiente castigo
por las injurias proferidas en mi contra;
b) La accin civil emanada de un delito para obtener la indemnizacin establecida por la ley en favor del peIjudicado,
si se ha deducido ante la justicia civil y ha
sido resuelta por sta en virtud de sentencia firme o ejecutoriada, no podra renovarse ante el juez penal que conoce
del respectivo proceso penal, haciendo
uso del procedimiento sealado en los
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SUMARIO: 1. Generalidades;

I. Generalidades
229. Concepto. Incidente es toda
cuestin accesoria del juicio y que requiere un pronunciamiento especial del
tribunal. Es una cuestin accesoria; luego, supone la existencia de una principal, que, en este caso, es el juicio. No
cabe, pues, confundir las cuestiones accesorias, que son los incidentes que pueden suscitarse en el curso del juicio, con
las cuestiones principales que constituyen el objeto o contenido de este ltimo. Sin cuestin principal no cabe hablar de cuestiones accesorias; en otros
trminos, sin juicio tampoco cabe hablar
de incidentes.
Estas cuestiones accesorias, llamadas
incidentes, pueden suscitarse en cualquier
clase de juicio, sea ordinario, ejecutivo, especial, etc. Nada tiene que ver, pues, la
naturaleza o clase del juicio con los incidentes que en l pueden presentarse. De
ah, tambin, que los incidentes estn reglamentados en el ttulo IX del libro I del
Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, entre las disposiciones comunes a todo procedimiento.
El pronunciamiento especial del tribunal recado en un incidente tendr que
ser una sentencia interlocutoria o un
auto; jams podr serlo una sentencia
definitiva, puesto que sabemos que ella
pone trmino a la instancia, resolviendo
la cuestin o asunto que ha sido objeto
del juicio. Hay veces que el fallo de los
incidentes se deja para definitiva; pero
siempre en esa parte la sentencia definitiva revestir el carcter de interlocutoria o de auto.

n. Tramitacin.

El artculo 82 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que "toda cuestin


accesoria de un juicio que requiere pronunciamiento especial con audiencia de
las partes, se tramitar como incidente y
se sujetar a las reglas de este Ttulo, si
no tiene sealada por la ley una tramitacin especial".
Esto ha hecho pensar a algunos que
todo incidente, para serlo, requiere de
audiencia previa de las partes. No es exacto.
La audiencia previa de las partes en un
incidente es un requisito formal, mas no
de fondo. Puede existir o no, y, sin embargo, estarse en presencia de un incidente. En realidad el artculo 82 antes
citado slo ha querido significar que esas
cuestiones accesorias, que requieren pronunciamiento especial y audiencia de las
partes, deben tramitarse como incidentes. Habr, pues, incidentes que son tales
sin necesidad de audiencia previa de las
partes.
En la prctica, a los incidentes se les
conoce tambin con el nombre de artculos. As los denominan los tribunales colegiados cuando confeccionan sus tablas,
y aun el Cdigo de Procedimiento Penal
en algunos de sus preceptos. Es una reminiscencia del Derecho espaol antiguo.
230. Clasificacin de los incidentes.
Los incidentes admiten diversas clasificaciones, las cuales no tienen carcter doctrinario, sino que fluyen de los preceptos
contenidos en el ttulo IX del libro I del
Cdigo de Procedimiento Civil que estamos estudiando.
a) La primera clasificacin de los incidentes es: en conexos e inconexos. Inci147

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dentes conexos son aquellos que tienen relacin directa con el asunto que es materia del juicio. Incidentes inconexos, a la
inversa, son aquellos que no tienen relacin alguna con el asunto que es materia
del juicio. Esta clasificacin se desprende
del artculo 84 del Cdigo de Procedimiento Civil; y su importancia radica en
la distinta actitud que debe asumir el tribunal frente a ellos. Los incidentes conexos deben ser admitidos a tramitacin;
los inconexos pueden ser rechazados de
plano.
b) La segunda clasificacin de los incidentes es: en ordinarios y especiales. Incidentes ordinarios son aquellos que en su
tramitacin se ~ustan a las reglas contenidas en el ttulo IX del libro 1 del Cdigo de Procedimiento Civil. Incidentes
especiales son aquellos que, en su tramitacin, estn sometidos a reglas especiales
diversas. La mayora de los incidentes son
ordinarios, porque no tienen una tramitacin especial diversa. Los especiales se
ajustan en su tramitacin, en primer lugar, a estas reglas especiales diversas; y en
su silencio, se recurre a las reglas de tramitacin de los ordinarios. Ejemplos de
incidentes especiales: acumulacin de autos, cuestiones de competencia, implicancias y recusaciones, costas, abandono de
procedimiento y desistimiento de la demanda. La importancia de esta segunda
clasificacin radica, pues, esencialmente,
en la diferente tramitacin de unos y
otros.
c) La tercera clasificacin de los incidentes es: en de previo y especial pronunciamiento y de no previo y especial
pronunciamiento. Incidentes de previo y especial pronunciamiento son aquellos sin cuya
previa resolucin no se puede seguir substanciando la causa principal. Incidentes de
no previo y especial pronunciamiento, a la
inversa, son aquellos sin cuya previa resolucin puede no obstante seguirse substanciando la causa principal. Esta clasificacin emana de lo dispuesto en el
artculo 87 del Cdigo de Procedimiento
Civil. La importancia de la clasificacin
radica en que, si se trata de un incidente
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JURIDICA

DE CHILE

148

de previo y especial pronunciamiento,


debe suspenderse la sustanciacin de la
causa principal, y tramitarse en la misma
pieza de autos, esto es, en el cuaderno
principal; y si, en cambio, se trata de un
incidente de no previo y especial pronunciamiento, puede continuarse tramitando la causa principal y el incidente se
substanciar en ramo separado. Ejemplo
tpico de los incidentes de previo y especial pronunciamiento son las excepciones dilatorias.
. La cuestin de saber si un incidente
es o no de previo y especial pronunciamiento debe ser resuelta en cada caso en
particular: no es posible dar normas de
carcter general; pero hay veces en que
el propio legislador, para evitar dificultades, se encarga de sealar que un determinado incidente debe tramitarse en la
misma pieza de autos o en ramo separado, con lo cual, implcitamente, est sealando tambin el carcter del incidente
(ejemplo: las medidas precautorias).
231. Oportunidad para formular incidentes. Existe una regla genrrral sobre el
particular que dice que todo incidente
debe formularse tan pronto llegue a conocimiento de la parte que lo promueve
el hecho que le sirve de fundamento.
Esta regla general se desprende de
las siguientes disposiciones: "Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o
coexistente con su principio, como defecto legal en el modo de proponer la
demanda, deber promoverlo la parte antes de hacer cualquier gestin principal
en el pleito" (art. 84, inc. 2, CPC). "Todo
incidente originado de un hecho que
acontezca durante el juicio, deber promoverse tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva"
(art. 85, inc. 1, CPC). "Todos los incidentes cuyas causas existan simultneamente
debern promoverse a la vez" (art. 86, parte P, CPC).
La violacin de esta regla general, o
sea, la promocin de un incidente fuera
de la oportunidad legal antes indicada,
tiene su correspondiente sancin, seala-

Manual de Derecho Procesal

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da en la misma ley. Si el incidente formulado extemporneamente es de aquellos


que nacen de un hecho anterior al juicio
o coexistente con su principio, ser rechazado de oficio por el tribunal (art. 84,
inc. 3, parte 1a, CPC); si es de aquellos
originados de un hecho que acontezca
durante el juicio, y consta en el proceso
este conocimiento y la parte ha practicado una gestin posterior a dicho conocimiento, ser rechazado de plano (art. 85,
inc. 2, CPC); y si es de aquellos que han
debido promoverse simultneamente,
tambin sern rechazados de plano
(art. 86 CPC).
Sin embargo, la regla general antes
indicada tiene una importante excepcin:
si el incidente tiende a corregir un vicio
que anula el proceso o se funda en la
omisin de una circunstancia esencial
para la ritualidad o la marcha del juicio,
podr oponerse en cualquier momento
(arts. 84, inc. 3, y 85, inc. 2, CPC). Ejemplos: la incompetencia absoluta, la falta
de emplazamiento del demandado, etc.
An ms, en estos casos el tribunal ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso
legal (art. 84, inc. 3, CPC).
En relacin con esta materia, que est
ntimamente ligada con el problema de
la nulidad procesal, la ley facult al juez
para corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso y para
tomar asimismo las medidas que tiendan
a evitar la nulidad de los actos de procedimiento. Por consiguiente, son medidas correctivas y preventivas tendientes a mantener, en lo posible, la validez de la relacin
procesal. Tiene, eso s, una importante
limitacin el juez en estas materias: no
podr, sin embargo, subsanar las actuaciones viciadas en razn de haberse realizado stas fuera del plazo fatal indicado
por la ley (art. 84, inc. final, CPC).

tunidad en que ellos deben ser promovidos y la sancin para los incidentes extemporneos. Pero lo anterior no es
suficiente: ha sido tambin necesario establecer ciertas restricciones en su interposicin.
En efecto, la parte que haya promovido y perdido dos o ms incidentes en un
mismo juicio, no podr promover ningn
otro sin que previamente deposite en arcas fiscales la cantidad que el tribunal f~e,
la que fluctuar entre una y diez unidades
tributarias mensuales, la cual se aplicar a
beneficio fiscal por va de multa, si se desecha tambin el nuevo incidente. El incidente que se formula sin previa consignacin se tendr por no interpuesto y se
extinguir el derecho de promoverlo nuevamente (art. 88, inc. 3, CPC).
Llamamos la atencin acerca de que
en estos casos debe tratarse de una misma parte que haya promovido y perdido
dos o ms incidentes y de que no importa la naturaleza o clase de estos incidentes. La consignacin se perder en favor
del Fisco por va de multa, cuando tambin sea desechado el nuevo incidente,
pues bien podra ganarlo esta parte y, por
consiguiente, no tendra aplicacin la
multa sealada.
En la resolucin que deseche el segundo de los incidentes, el tribunal, de
oficio, f~ar la suma que debe depositar
el litigante para que pueda promover un
nuevo incidente, el que deber tramitarse necesariamente en cuaderno separado. El juez podr aumentar la cuanta
del depsito hasta por el duplo si observare mala fe en la interposicin de los
nuevos incidentes que presente dicho litigante (art. 88, inc. 3, CPC). Las resoluciones que ordenen el depsito y f~en su
monto son inapelables (art. 88, inc. 8,
CPC).
Las restricciones anteriores no rigen
respecto de la parte que goce de privilegio de pobreza en el juicio; pero si estimare que en su interposicin ha existido
mala fe o el claro propsito de dilatar el
proceso, el tribunal, de oficio, o a peticin de parte, podr imponerle personal-

232. Medidas tendientes a evitar la


multiplicidad de los incidentes. Los incidentes por su naturaleza perturban la marcha regular del juicio; y es por eso que el
legislador seal expresamente la opor149

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mente al abogado o al mandatario judicial que lo hubiere promovido por va de


pena, una multa a beneficio fiscal de una
a diez unidades tributarias mensuales
(art. 88, inc. 5, CPC).*

n.

Tenemos entonces que la parte contraria a aquella que promovi el incidente en el juicio dispone del plazo de tres
das para responder, o sea para exponer
al tribunal lo que crea conveniente en
orden a su derecho. Su escrito llevar
como suma "responde". Este plazo de tres
das es de carcter fatal por tratarse de
un plazo sealado en el Cdigo de Procedimiento Civil de acuerdo a lo previsto
en su artculo 64.
. Vencido este plazo, haya o no contes'tado la parte contraria, resolver el tribunal la cuestin, si a su juicio, no hay
necesidad de prueba (art. 89, CPC).*

Tramitacin

233. Interposicin. Tan pronto se promueve un incidente, el tribunal debe estudiar si es conexo, si se ha formulado en
tiempo oportuno, si es o no de previo y
especial pronunciamiento, y si ha sido
promovido por alguna de las partes litigantes que est obligada a consignar.
Sostenemos lo anterior, porque sabemos que si el incidente es inconexo, el
juez podr rechazarlo de plano; si el incidente es extemporneo, el juez debe rechazarlo de oficio o de plano; si es de
previo y especial pronunciamiento, deber tramitarlo en la misma pieza de autos,
y, en caso contrario, en ramo separado; y
si se formula sin previa consignacin, debiendo consignarse, se tendr por no promovido.
Pero, en cambio, imaginemos que el
incidente es conexo, ha sido promovido
en tiempo oportuno y que no hay problema de consignacin: qu actitud asume entonces el juez? Debe proveer la
solicitud respectiva, concediendo un plazo de tres das a la parte contraria para
responder (art. 89, parte P, CPC). En la
prctica, esta resolucin se redacta en la
forma siguiente: "Traslado y autos". Si,
adems, el incidente no es de previo y
especial pronunciamiento, o bien es promovido por un litigante que tiene la obligacin de consignar y cumplir con la
consignacin, el tribunal no debe contentarse con proveer traslado y autos, sino
que debe tambin ordenar que se forme
cuaderno separado. La resolucin, en este
ltimo caso, se redactar en la forma siguiente: "Traslado y autos, debiendo formarse cuaderno separado".

234. Prueba. U na vez que la contraria ha respondido en el incidente o nada


ha dicho en el trmino legal de tres das,
dos actitudes puede adoptar el tribunal:
a) Resolver la cuestin, si, a su juicio, no hay necesidad de prueba; y
b) O bien, recibir el incidente a prueba, procediendo de acuerdo con lo establecido en el artculo 90 del Cdigo de
Procedimiento Civil (art. 89 CPC).
Y cmo sabr el juez cul de esas
dos actitudes debe asumir? En otras palabras, cundo el tribunal debe o no recibir el
incidente a prueba? Nada nos dice la ley
sobre el particular en este ttulo IX del
libro I. Habr entonces que recurrir a las
reglas del juicio ordinario, en atencin a
lo que prescribe el artculo 3 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, que
se aplicar el procedimiento ordinario en
todas las gestiones, trmites y actuaciones que no tuvieren una regla especial
diversa; y en el juicio ordinario vamos a
encontrar que eljuez debe recibir la causa a prueba cuando existan hechos sustanciales y pertinentes controvertidos.
Diremos, en consecuencia, que el juez recibir a prueba el incidente, en caso que
se hayan controvertido en l hechos sustanciales y pertinentes.
La resolucin que reciba a prueba el
incidente determinar los puntos sobre que

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

EDITORIAl.

JURIDICA

DE CHILF

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.


150

Manual de Derecho Procesal

Ntese que se han introducido diversas modificaciones a la prueba testimonial


en los incidentes frente al juicio ordinario; a saber: reduccin de los recursos
que pueden interponerse en contra de la
resolucin que recibe a prueba el incidente; reduccin del trmino probatorio;
reduccin del plazo para presentar lista
de testigos; examen exclusivo de los testigos que figuren en la lista; y examen de
los testigos al tenor de los puntos sealados por el juez y no al de las minutas
presentadas por las partes.
En todo caso, ya lo hemos dicho anteriormente, la prueba se rinde en conformidad a las reglas establecidas para la
prueba principal (art. 323, inc. 1, CPC).
Ese trmino probatorio de ocho das
es el trmino probatorio ordinario en el incidente; pero tambin hay trmino probatorio extraordinario, o sea, para rendir prueba
fuera del lugar en que se sigue el juicio.
Est contemplado en el inciso 3 del artculo 90 del Cdigo de Procedimiento
Civil: "Cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del lugar en que
se sigue el juicio, podr el tribunal, por
motivos fundados, ampliar una sola vez
el trmino por el nmero de das que
estime necesarios, no excediendo en ningn caso del plazo total de treinta das,
contados desde que se recibi el incidente aprueba". La resolucin que concede
trmino extraordinario de prueba en el
incidente, tambin es inapelable, en virtud de lo prescrito en el inciso final de
este artculo 90.
y habr trmino especial de prueba en
los incidentes? Creemos que s, en presencia de lo dispuesto en el artculo 3
del Cdigo de Procedimiento Civil y ante
el silencio del legislador sobre este particular. Luego, habr que aplicarle a este
trmino especial todas las normas de los
trminos especiales de la causa principal.

debe recaer; y su recepcin se har en


conformidad a las reglas establecidas para
la prueba principal (art. 323, inc. 1 0,
CPC). Adems, los jueces aprovechan esta
misma resolucin para indicar en ella las
audiencias en que ha de recibirse la prueba testimonial. La resolucin que recibe
a prueba el incidente se notifica por el estado diario (art. 323, inc. 2, CPC). Se puso
as trmino, por expresa disposicin del
legislador, a la antigua discusin de si esta
resolucin deba notificarse por cdula,
al igual que la que recibe la causa principal a prueba, o por el estado diario, siguiendo la regla general de la notificacin
de las resoluciones judiciales.
A pesar de que existan hechos sustanciales y pertinentes controvertidos en
el incidente, hay un caso en que el juez
puede fallarlo de plano, vale decir, sin
necesidad de tramitarlo, ni menos de recibirlo a prueba. Ello acontecer cuando estos hechos consten del proceso o
sean de pblica notoriedad (art. 89
CPC). Se ha incorporado as a la prueba
incidental la doctrina del hecho notorio,
el cual no necesita ser acreditado, bastando en su lugar que el tribunal consigne en la resolucin respectiva aquellas
circunstancias.
La resolucin que recibe a prueba el
incidente no es apelable, porque lo dispone expresamente el inciso final del artculo 90 del Cdigo de Procedimiento
Civil. Opinamos, en cambio, de acuerdo
con las reglas generales, y ante el silencio
del legislador en este punto, que la resolucin en referencia es susceptible el recurso de reposicin.
Notificada la resolucin que recibe el
incidente a prueba, se abre un trmino
probatorio de ocho das para que dentro
de l se la rinda, y se justifiquen tambin
las tachas de los testigos, si hay lugar a
ellas. Dentro de los dos primeros das deber acompaar cada parte una nmina
de los testigos de que piensa valerse, con
expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio. Slo se examinarn testigos que figuren en dicha nmina
(art. 90, incs. 1 Y2, CPC).

235. Fallo y recursos. Vencido el trmino de prueba, hyanla o no rendido


las partes, y aun cuando stas no lo pidan, fallar el tribunal inmediatamente
o, a ms tardar, dentro de tercero da, la
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JURIDICA

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Mario Casarino Viterbo

cuestin que haya dado origen al incidente (art. 91 CPC).


En consecuencia, despus del vencimiento del trmino probatorio, no hay
ningn otro trmite que observar; y el
tribunal, por propia iniciativa, inmediatamente, o a ms tardar dentro de tercero da, debe fallar el incidente pendiente.
Hay veces que, en la prctica, la parte
interesada en la decisin del incidente
debe recordrselo al tribunal, solicitndole que dicte el fallo respectivo. Hay veces tambin que los jueces no fallan
derechamente el incidente y dejan su resolucin para definitiva; esto es, para ser
resuelto en la sentencia definitiva. Esta
resolucin no se ajusta a derecho, pues,

en cada ocasin que la ley permite hacerlo as, lo ha dicho en forma expresa y
para casos particulares.
Por ltimo, la resolucin que falla un
incidente podr ser un auto o una sentencia interlocutoria; y, en este caso, podr ser
interlocutoria que ponga trmino al juicio o haga imposible su prosecucin, o
no. La naturaleza procesal de esta resolucin tiene suma importancia para los efectos de los recursos. As, si es auto, slo
ser susceptible de reposicin; si es senfencia interlocutoria, en cambio, ser susceptible de apelacin; y, todava, si es
interlocutoria que ponga trmino al juicio o haga imposible su continuacin, ser
susceptible de casacin.

Captulo Duodcimo

LOS INCIDENTES ESPECIALES


SUMARIo: 1. La acumulacin de autos;

JURI DICA

DF CHILE

152

Las cuestiones de competencia;

VI. El desistimiento de la demanda; VII. El abandono del procedimiento;


VIII. Las multas.

I. La acumulacin de autos

aplicacin particular o especial (art. 93


CPC).

236. Concepto. La acumulacin de


autos es la reunin de dos o ms procesos que se tramitan separadamente, con
el objeto de que constituyan un solo juicio y terminen por una sola sentencia,
para mantener la continencia, o unidad
de la causa (art. 92, ine. 1 0, CPC).
Este primer incidente especial, que
reglamenta nuestro Cdigo de Procedimiento Civil en su ttulo X del libro 1, supone la existencia de varios procesos
originados en momentos distintos, que
se tramitan independientemente, pero
que, por razn de su vinculacin jurdica, se renen para que sean decididos
por un solo juez y con un mismo criterio.
Su fundamento consiste en evitar la repeticin o aumento de los procesos, el recargo intil en la labor de los jueces y,
principalmente, las decisiones contradictorias que pueden recaer en esos diversos
procesos, que versan sobre materias tan
ntimamente ligadas entre s. La acumulacin de autos, como institucin jurdica
procesal, se justifica, pues, por razones de
economa y de orden pblico.
Nuestro legislador se ha preocupado en dos oportunidades de la acumulacin de autos: en los artculos 92 al 100
del Cdigo de Procedimiento Civil; y,
particularmente, en las disposiciones pertinentes de la Ley N 18.175 de 13 de
octubre de 1982, sobre Quiebras*. Los
primeros artculos nombrados son de
aplicacin general, y los ltimos, de

237. Requisitos de procedencia de la


acumulacin de autos. La lectura de los
artculos 92 y 95 del Cdigo de Procedimiento Civil nos permite afirmar que,
para que proceda la acumulacin de autos, se requiere la concurrencia copulativa de los siguientes requisitos: a) que
exista una causal legal; b) que los juicios
se encuentren sometidos a una misma clase de procedimientos, y c) que la sustanciacin de todos los juicios se encuentre
en instancias anlogas.
Analizaremos cada uno de estos requisitos por separado.
a) Existencia de causa legal. Este primer requisito lo hallamos establecido en
el artculo 92, el cual, despus de tentar
una definicin de la acumulacin de autos, en el primer inciso, agrega: "Habr,
por tanto, lugar a ella: 1 Cuando la accin o acciones entabladas en un juicio
sean iguales a las que se hayan deducido
en otro, o cuando unas y otras emanen
directa e inmediatamente de unos mismos hechos; 2 Cuando las personas y el
objeto o materia de los juicios sean idnticos, aunque las acciones sean distintas;
y 3 En general, siempre que la sentencia
que haya de pronunciarse en un juicio
deba producir la excepcin de cosa juzgada en otro".
Para comprender adecuadamente las
citadas causas legales debemos recordar
que toda accin se compone de tres elementos: partes, objeto y causa. Pues bien,
cada vez que concurra identidad de dos
de estos elementos, a lo menos, entre las

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.


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In. Las implicancias y recusaciones; IV. El privilegio de pobreza; V. Las costas;

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Mario Casarino Viterbo

acciones hechas valer en los diversos juicios cuya acumulacin se pretende, habr lugar a ella.
En el N 1 se contemplan dos casos.
El primero dice relacin con accin o
acciones entabladas en un juicio iguales
a las que se hayan deducido en otro. Ejemplo: en un juicio, A demanda a B, pretendiendo dominio sobre el fundo de X, que
habra adquirido por compraventa; y en
otro juicio, C demanda a D, pretendiendo
dominio sobre este mismo fundo, que tambin habra adquirido por compraventa.
Ambas acciones tienen el mismo objeto y
la misma causa de pedir; slo difieren en
la persona de los litigantes; luego, procede la acumulacin de autos.
El segundo caso tiene lugar cuando
las acciones hechas valer en un juicio emanan directa e inmediatamente de los mismos hechos de que provienen las accio.nes hechas valer en otro juicio diverso.
Ejemplo: se produce un cuasidelito, digamos un accidente de trnsito, y tres de
los damnificados dem<tndan por perjuicios al conductor o al' dueo del vehculo, en juicios diversos. Los tres juicios tienen idnticos objetos y causas de pedir,
pero se diferencian en la persona de los
demandantes; luego, pueden acumularse. Recordemos tambin que esos tres demandantes pudieron deducir sus tres acciones en una misma demanda, de
conformidad con el artculo 18 del Cdigo de Procedimiento Civil; pero, si no lo
hicieron, en el curso de sus juicios pueden pedir la acumulacin de autos que
estamos analizando.
La segunda causa legal para que proceda la acumulacin de autos es cuando
las personas y el objeto o materia de los
juicios son idnticos, aunque las acciones
sean distintas. Es evidente que si las personas y los objetos de ambos juicios son
idnticos, lo que debe ser diverso entre
ambos juicios son sus causas de pedir. Hay,
pues, una impropiedad del legislador en
este nmero, al decir "aunque las acciones sean distintas". Debi decir "aunque
sus causas de pedir sean distintas". Ejemplo: A demanda a B, pidiendo la termi-

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EDITORIAL

JURIDICA

DE CHILE

154

nacin de un contrafo de arrendamiento


por no pago de la renta; y luego, en otro
juicio, A tambin demanda a B, pidiendo
la terminacin de ese mismo contrato de
arrendamiento por haber subarrendado
en circunstancias que se le prohibi expresamente.
La tercera causa legal es la de que la
sentencia que haya de pronunciarse en
un juicio deba producir la excepcin de
cosa juzgada en otro. La ley nos dice: "En
general, siempre que...", lo que est de'mostrando que este tercer caso bien puede constituir la regla general. Sabemos
que para que tenga lugar la excepcin
de cosa juzgada se requiere que entre el
nuevo juicio y el anteriormente resuelto
exista identidad legal de personas, de objeto y de causa de pedir.
A primera vista, por consiguiente, esta
tercera causal de procedencia de la acumulacin de autos parece que exigiera la
concurrencia de la triple identidad antes
indicada; o sea, que los dos o ms juicios
cuya acumulacin se pretende, debieran
ser idnticos, tanto respecto de las partes
litigantes como de sus objetos pedidos y
causas de pedir.
Sin embargo, esto no es tan efectivo.
Si entre los juicios existiera esta triple
identidad, quiere decir que el camino a
seguir sera oponer la excepcin de litis
pendentia y no solicitar la acumulacin de
los autos. Ejemplo: A demanda a B sobre
resolucin de contrato de compraventa por
no pago del precio y, advirtiendo que el
juicio est mal llevado, inicia otro juicio
tambin en contra de B sobre resolucin
de este mismo contrato de compraventa.
Aqu B, en vez de pedir acumulacin de
los procesos simplemente hara valer la
excepcin dilatoria de litis pendentia en el
segundo de ellos.
Cundo, entonces, se podr pedir
acumulacin de autos en el caso a que
alude el N 3 del artculo 92? Creemos
que ello acontecer cada vez que en un
juicio, sin ser exactamente idntico a otro,
la sentencia que ponga trmino al primero de ellos deba producir cosa juzgada
en el otro. Ejemplos: un acreedor deman-

Manual de Derecho Procesal

da a un codeudor solidario el cumplimiento de la obligacin; y luego, en juicio diverso, demanda el cumplimiento de la


obligacin a otro de los codeudores solidarios: el segundo codeudor solidario demandado, en vez de oponer litis pendentia,
la cual sera improcedente, pues no est
litigando en el primer pleito, podr pedir la acumulacin de los autos, ya que la
sentencia que va a recaer en el primer
pleito tendr que producir cosa juzgada
en el segundo, y viceversa. Un acreedor
hereditario demanda a un heredero para
que se declare que tiene la calidad de
tal, y luego, otro acreedor hereditario demanda a este mismo heredero, por igual
motivo. Como la sentencia que recaiga
en el primer pleito va a producir cosa
juzgada en el otro o viceversa, por ser
absoluta, de acuerdo con lo preceptuado
en el artculo 1246 del Cdigo Civil, las
partes litigantes podrn pedir la acumulacin de estos autos.
b) Identidad de procedimiento. Este segundo requisito de procedencia de la
acumulacin de autos lo consigna el artculo 95 del Cdigo de Procedimiento
Civil, al decir que, para que pueda tener
lugar la acumulacin, se requiere que los
juicios se encuentren sometidos a una misma clase de procedimiento.
Este requisito es de toda lgica, desde el momento en que la acumulacin
de autos tiene la virtud de reunir en un
solo proceso a los diversos juicios que se
estaban tramitando separadamente, y si
todos ellos no se someten a un mismo
procedimiento, no habr manera de tramitarlos juntos en lo futuro. La identidad de trmites, en consecuencia, es de
imperiosa necesidad legal y material.
c) Analoga de instancias. Este tercer requisito de procedencia de la acumulacin
de autos lo exige tambin el artculo 95 ya
citado, al prescribir que, para que pueda
tener lugar la acumulacin, se requiere que
la sustanciacin de todos los juicios se encuentre en instancias anlogas.
Si uno de los juicios est en instancia
diversa de aquella en que se encuentra el
otro, por mucha conexin jurdica que

exista entre ambos juicios, ello no justificara retardar la marcha del proceso ms
adelantado, para permitir as que el ms
atrasado se pusiera en igualdad de trmites con el primero. Aqu, los fundamentos de la institucin de la acumulacin
de autos deben ceder el paso al principio
de la rapidez, que debe informar todo
buen procedimiento.
Llamamos tambin la atencin acerca
de que la ley habla de instancias anlogas
y no idnticas, seguramente para significar que la acumulacin de autos tendr
lugar cuando ambos procesos estn en la
primera o en la segunda instancia, a pesar
de que estas instancias estn radicadas ante
tribunales jerrquicamente distintos (ejemplo: un juicio que se halle en primera instancia ante un juez de letras podr
acumularse con otro juicio que se halle
en primera instancia ante un ministro de
Corte de Apelaciones siempre que concurran los dems requisitos legales) .
238. Clases de acumulacin de autos.
En cuanto a su iniciativa, la acumulacin
de autos puede clasificarse en: de oficio y
a peticin de parte.
La acumulacin de autos de oficio tiene lugar cuando los procesos se encuentran en un mismo tribunal (art. 94, inc. 1,
CPe). Es facultativo para el tribunal ordenar esta clase de acumulacin, dada la
redaccin del precepto en cuestin.
En todos los dems casos, la acumulacin de autos se decretar a peticin de
parte (art. 94, inc. 1 0, CPe). Por regla general, quiere decir entonces que se mantiene siempre el principio fundamental
de la pasividad del PoderJudicial.
239. Parte legtima para solicitarla.
Ahora bien, quin es parte para solicitar
la acumulacin de autos? Responde a esta
pregunta el inciso 2 del artculo 94 del
Cdigo de Procedimiento Civil, en la forma siguiente: "Se considerar parte legtima para solicitarla todo el que haya sido
admitido como parte integrante en cualquiera de los juicios cuya acumulacin se
pretende".
155

EDITORIAL

JURIDICA

DE CHILE

Mario Casarino Viterbo

En consecuencia, la circunstancia de
ser parte litigante en alguno de los juicios cuya acumulacin se pretende, legitima cualquiera peticin de acumulacin
de autos. Creemos tambin que no basta
ser parte litigante en potencia en alguno
o algunos de esos juicios, sino que es preciso investir realmente la calidad de parte en ellos.
Determinar quin tiene facultad para
pedir la acumulacin de autos, cuando
sta se solicita en los mismos autos en
que somos parte, carece de importancia;
pero s la tiene, y mucha, cuando la peticin se formula en los otros autos. La
razn de ser del inciso 2 del artculo 94
del Cdigo de Procedimiento Civil debemos encontrarla en los artculos 96 y 98
del mismo Cdigo, que reglamentan ante
qu tribunal se pide la acumulacin de
autos y cmo se procede a ella.

241. Oportunidad para solicitar acumulacin de autos. La acumulacin se


podr pedir en cualquier estado del juicio antes de la sentencia de trmino; y si
se trata de juicios ejecutivos, antes del
pago de la obligacin (art. 98, parte P,
CPC).
Distingue as la ley entre los juicios
cognoscitivos o de declaracin y los juicios ejecutivos. En los primeros, la acumulacin de autos podr pedirse desde su
iniciacin hasta la dictacin de la sentenia de trmino. El juicio se entender iniciado desde que se haya notificado la
demanda; y la sentencia de trmino es
aquella que pone fin a la ltima instancia
del pleito. En los segundos, o sea, en los
juicios ejecutivos, el pago de la obligacin
es la circunstancia que viene a extinguir
el derecho de solicitar la correspondiente acumulacin de autos.
Desde el momento en que la ley dispone que la acumulacin se podr pedir
en cualquier estado del juicio "antes de
la sentencia de trmino", quiere decir que
esta peticin podr formularse incluso estando las partes citadas para or sentencia;
con lo cual nos encontramos frente a un
nuevo caso de excepcin al principio consignado en el artculo 433 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que establece que,
una vez citadas las partes para or sentencia, no se admitirn escritos ni pruebas
de ningn gnero.

240. Tribunal ante quien se pide la


acumulacin de autos. Dispone la parte
final del artculo 98 del Cdigo de Procedimiento Civil que la acumulacin de
autos "deber solicitarse ante el tribunal
a quien corresponda continuar conociendo en conformidad al artculo 96"; y este
ltimo, a su vez, prescribe que si los juicios estn pendientes ante tribunales de
igual jerarqua, el ms moderno se acumular al ms antiguo; pero, en el caso
contrario, la acumulacin se har sobre
aquel que est sometido al tribunal superior.
En consecuencia, para saber ante qu
tribunal debe pedirse la acumulacin de
autos, es previo determinar si los procesos
estn sometidos a tribunales de igual jerarqua o de jerarqua diversa. Si los tribunales son de igual jerarqua, entra en
juego otra circunstancia, la antigedad
de los procesos; esto es, debe pedirse la
acumulacin al juez que est conociendo
del proceso ms antiguo. En caso que los
tribunales sean de distinta jerarqua, la
acumulacin de autos debe pedirse al tribunal de jerarqua ms alta de aquellos
que conocen los procesos de cuya acumulacin se trata.

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JURIDICA

DE CHILE

242. Tramitacin de la acumulacin


de autos. Hemos precisado quin puede pedir la acumulacin de autos, ante
qu tribunal se formula tal pretensin y
en qu oportunidad legal puede hacerse. Cabe, ahora, preguntar: cmo se tramita una peticin de acumulacin de
autos?
Pedida la acumulacin de autos, se
conceder un plazo de tres das a la otra
parte para que exponga lo conveniente
sobre ella. Pasado este trmino, haya o
no respuesta, el tribunal resolver, haciendo traer previamente a la vista todos los
procesos cuya acumulacin se solicite, si
todos estn pendientes ante l. En caso
156

Manual de Derecho Procesal

243. Efectos de la acumulacin de


autos. Una vez ejecutoriada la resolucin
que accede a la acumulacin de autos o
que ella cause ejecutoria, se producen
importantes efectos en los diversos procesos de cuya acumulacin se trata. Estos
efectos dicen relacin ya con el tribunal,
ya con el procedimiento.
Respecto del tribunal, si los procesos se
tramitaban ante l mismo, nada anormal
habr acontecido, pues el tribunal que era
competente para conocer de los procesos
separados, con mayor razn lo ser para
conocer de ellos una vez acumulados. Pero
si los procesos se hallaban entregados al
conocimiento de diversos tribunales, su
acumulacin tiene la virtud de hacer radicar la competencia de los tribunales acumulados en uno solo; o sea, en aquel en
que por expresa disposicin de la ley debe
operarse la acumulacin, dejando de ser
competentes los dems jueces que conocan de los procesos separados.
Estamos, pues, en presencia de una
clara excepcin al principio general de
competencia contemplado en el artculo 109 del Cdigo Orgnico de Tribunales, en cuya virtud, radicado con arreglo
a la ley el conocimiento de un negocio
ante tribunal competente, no se alterar
esta competencia por causa sobreviniente. En este caso, la causa sobreviniente
que tiene el mrito de hacer perder la
competencia al tribunal es, precisamente, la acumulacin de autos decretada.
En cuanto al procedimiento, una vez producida la acumulacin de autos, el curso
de los juicios que estn ms avanzados se
suspender hasta que todos lleguen a un
mismo estado (art. 97 CPC). Ejemplo: un
juicio se encuentra en estado de evacuar
el trmite de rplica, y el segundo, en el
de formular observaciones a las pruebas
rendidas; quiere decir que este ltimo se
paraliza hasta que el primero tambin
quede en estado de formular observaciones a las pruebas rendidas, y de all para
adelante se tramitan conjuntamente,
como si se tratara de un solo juicio.
Tericamente, las soluciones posibles
son tres, aunque dos de ellas tengan muy

contrario, podr pedir que se le remitan


los que se sigan ante otros tribunales
(art. 99 CPC).
Luego, la tramitacin de este incidente especial no difiere gran cosa de la tramitacin de un incidente ordinario. En
ambos se da a la parte contraria un plazo
de tres das para que exponga lo que crea
conveniente a su derecho; y en ambos,
haya o no respuesta, el tribunal resuelve
lo que crea conveniente. La novedad de
tramitacin en este incidente especial
consiste en la medida para mejor resolver de traer a la vista previamente todos
los procesos cuya acumulacin se pide.
Llamamos la atencin acerca de que el
cumplimiento de esta medida previa es
obligatoria para el tribunal cuando todos
los procesos estn pendientes ante l, y
que es facultativa en caso contrario.
Ahora bien, la resolucin que falla el
incidente de acumulacin de autos ser
susceptible de todos los recursos legales; y
en cuanto al recurso de apelacin, se conceder en el solo efecto devolutivo, sea
que la resolucin acoja o deniegue la acumulacin solicitada (art. 100 CPC). Esto
significa que en el supuesto de que se
acoja la acumulacin y se apele, ella se
efectuar de inmediato, sin perjuicio de
lo que resuelva el tribunal de alzada; y
que en el caso de que se deniegue la acumulacin y se apele, los procesos continuarn tramitndose separadamente,
tambin sin perjuicio de lo que resuelva
el tribunal superior. La existencia de esta
norma legal sobre el efecto en que debe
ser concedido el recurso de apelacin carece en la actualidad de trascendencia,
puesto que no constituye ms que una
reiteracin de la regla contemplada en el
arto 194 N 2 del Cdigo de Procedimiento Civil.*
Creemos, adems, que el incidente de
acumulacin de autos es de previo y especial pronunciamiento, de suerte que deber tramitarse en la misma pieza principal
y suspender su curso normal.

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.


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Mario Casarino Viterbo

dudosa justificacin; y por eso es que nuestro legislador las ha rechazado: suprimir
en el proceso que est ms atrasado los
trmites que falten hasta llegar al ms adelantado; seguir la tramitacin del ms atrasado en comn con el ms adelantado, o
sea, repitiendo los actos en lo que respecta a ste; o seguir dicha tramitacin,
pero sin que sea comn al pleito ms adelantado, para lo cual se suspende el procedimiento con respecto a ste hasta que
el otro o los otros lleguen a la misma
etapa. Como se ha visto, esta ltima solucin es la aceptada por nuestra ley procesal civil.

11. Las cuestiones de competencia

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244. Generalidades. Hemos estudiado las reglas de competencia, esto es,


aquellas disposiciones que nos sealan
qu tribunal preciso tiene atribuciones o
facultad para conocer de un determinado negocio judicial. Expresamos, adems,
que, en la prctica, puede suceder que
tanto el tribunal llamado a intervenir en
ese asunto cuanto las partes interesadas
en el mismo estimen que ese tribunal carece de competencia para intervenir en
dicho negocio.
En tales casos se plantea un problema de competencia que, cuando es promovido por las partes, recibe el nombre
de cuestin de competencia; y que cuando
se suscita entre dos o ms tribunales se
llama contienda de competencia,
Ahora bien, las contiendas de competencia son resueltas por los tribunales
y en la instancia que la ley seala
(arts. 190, 191 Y 192 COT); y las cuestiones de competencia, en cambio, se regirn por las reglas que sealen al efecto
los Cdigos de Procedimiento y dems
disposiciones legales (art. 193 COT).
Luego, cuestiones de competencia
son aquellos incidentes que formulan las
partes litigantes ante los tribunales en
orden a la facultad que tengan o no para
conocer de un determinado negocio judicial.

EDITORIAl

JURIDICA

DE CHILE

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Manual de Derecho Procesal

245. Diversas clases o maneras de promover las cuestiones de competencia. Las


partes pueden promover cuestiones de
competencia por inhibitoria o por declinatoria (art. 101, inc. 1 CPC).
Cuestin de competencia por inhibitoria
es aquella que se intenta ante el tribunal
a quien se cree competente, pidindole
que se dirija al que est conociendo del
negocio para que se inhiba y le remita
los autos (art. 102, inc. 1, CPC).
,' Cuestin de competencia por declinatoria,
en cambio, es aquella que se propone
ante el tribunal a quien se cree incompetente para conocer de un negocio que le
est sometido, indicndole cul es el que
se estima competente y pidindole que
se abstenga de dicho conocimiento
(art. 111, parte a, CrC).
En consecuencia, la diferencia fundamental entre la inhibitoria y la declinatoria consiste en que la primera se plantea
ante el tribunal al que se cree competente, y la segunda, ante el tribunal al cual
se cree incompetente; en otros trminos,
la inhibitoria se plantea ante el tribunal
cuya competencia se afirma, y la declinatoria, ante el tribunal cuya competencia
se niega.
Corolario tambin de lo anterior es
que la declaracin de incompetencia, en
el caso de la inhibitoria, se pide por intermedio o a travs de otro rgano jurisdiccional; en cambio, en el caso de la
declinatoria, esta declaracin se solicita
directamente del rgano jurisdiccional
respectivo.
Si bien las diferencias anteriores son
ms que suficientes para no confundir,
en un caso concreto, si la cuestin de
competencia planteada es por va de inhibitoria o de declinatoria, lo cierto es que
ambas difieren, asimismo, en cuanto a
su tramitacin y a los efectos frente a la
cuestin principal mientras se hallan
pendientes.
En doctrina, se discute la conveniencia
de mantener la cuestin de competencia
por inhibitoria, en atencin a la complejidad de su tramitacin. Esta objecin es
cierta; pero tampoco podemos descono0,

vienen dos tribunales: el requirente y el


requerido. Tribunal requirente es aquel ante
el cual planteamos la cuestin de competencia y cuya competencia afirmamos; y
tribunal requerido, en cambio, es aquel que
est conociendo del negocio judicial y
cuya competencia desconocemos.
En primer trmino tenemos que la
cuestin de competencia por inhibitoria
se intenta ante el tribunal a quien Se cree
competente, pidindole que se dirija al
que est conociendo del negocio para que
se inhiba y le remita los autos. Si el recurrente pretende acreditar con documentos su derecho, deber acompaarlos a
la solicitud de inhibitoria, o pedir en ella
los testimonios correspondientes (art. 102
CPC).
En otras palabras, la solicitud de inhibitoria se presenta ante el tribunal requirente, quien, en presencia de tal solicitud,
puede con slo el mrito de lo que exponga la parte y de los documentos que
presente o que el tribunal de oficio mande agregar, si lo juzga necesario, acceder
a la solicitud o negar lugar a ella (art. 103
CPC).
Si el tribunal requirente niega lugar a
la solicitud de inhibitoria, una vez ejecutoriada esta resolucin, la cuestin de
competencia ha quedado definitivamente rechazada, y el juicio seguir adelante,
en su curso normal, radicado en poder
del tribunal requerido.
Si el tribunal requirente, en cambio,
accede a la solicitud de inhibitoria, dirigir al que est conociendo del negocio la
correspondiente comunicacin, con insercin de la solicitud de la parte y de los
dems documentos que estime necesarios
'para fundar su competencia (art. 104
CPC).
Qu actitud asume ahora el tribunal
requerido en presencia de esta comunicacin? Recibida la comunicacin, oir a
la parte que ante l litigue, y con lo que
ella exponga y el mrito que arrojen los
documentos que presente o que el tribunal mande agregar de oficio, acceder a la
inhibicin o negar lugar a ella (art. 105
CPC). En consecuencia, la comunicacin

cer sus bondades en un pas como el nuestro, de extenso territorio, cuando la cuestin de competencia se formula, precisamente, en razn de dicho factor. La
cuestin de competencia por inhibitoria,
como se comprende, evita tener que comparecer ante el tribunal elegido por el demandante, a su arbitrio, el cual puede estar desde el punto de vista geogrfico muy
lejos del domicilio del demandado.
Claro es que si tanto la inhibitoria
como la declinatoria tienden a promover
una cuestin de competencia, los que hayan optado por uno de estos medios no
podrn despus abandonarlo para recurrir
al otro, como tampoco podrn emplearse los dos simultneamente ni sucesivamente
(art. 101, inc. 2, CPC).
No cabe, pues, desistirse de un camino ya elegido para seguir otro, seguir ambos caminos a la vez, ni seguir un camino
en circunstancias de que ya se haba andado uno diverso. Todas estas actitudes
revelan mala fe de parte del litigante que
las adopte y, a la postre, solamente significarn la extincin de su derecho.
Ahora bien, las cuestiones de competencia por inhibitoria o por declinatoria
tienden a reclamar de la competencia del
tribunal que est conociendo de un determinado negocio judicial, Sea sta competencia absoluta o competencia relativa. En
otros trminos, la cuestin de competencia puede plantearse en razn de fuero,
materia, cuanta o territorio.
En cuanto a su oportunidad para formularlas, creemos que hay que aplicar los
principios generales; por regla general, la
cuestin habr que plantearla antes de hacer cualquiera gestin en el juicio (ejemplo: cuestin de competencia en razn de
territorio); y, por excepcin, podr hacerse valer en cualquier estado del mismo
(ejemplo: cuestin de competencia en razn de fuero, materia o cuanta).
246. Tramitacin de la inhibitoria.
Para comprender adecuadamente la tramitacin de una cuestin de competencia por inhibitoria, lo primero que
debemos establecer es que en ella inter159

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JURIDICA m CHILE

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Mario Casarino Viterbo

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en referencia ser proveda por el tribunal requerido con "traslado y autos" y,


una vez evacuado por la parte que ante
l est actuando, adoptar alguna de las
dos actitudes antes sealadas: acceder a
la inhibicin o la denegar.
Si el tribunal requerido accede a la inhibicin y esta sentencia queda ejecutoriada, remitir los autos al requirente
(art. 106, inc. 10, crC); o sea, ha quedado definitivamente resuelta la cuestin de
competencia y radicado el negocio ante
este ltimo tribunal.
En cambio, si el tribunal requerido la
deniega, se pondr lo resuelto en conocimiento del otro tribunal, y cada uno, con
citacin de la parte que gestione ante l,
remitir los autos al tribunal a quien corresponda resolver la contienda (art. 106,
inc. 2, CPC). La negativa del tribunal requerido a la solicitud de inhibitoria implica, pues, que l se cree competente y
que se ha producido un conflicto de atribuciones entre los tribunales en juego.
En otras palabras, la cuestin de competencia ha derivado en una contienda de
competencia, que debe ser resuelta por
los tribunales a quienes, segn la ley, corresponda intervenir en ella (arts. 190 y
191 COT).
Ahora bien, el tribunal superior que
resuelva la contienda declarar cul de los
inferiores es competente o que ninguno
de ellos lo es. Para pronunciar resolucin,
citar a uno y otro litigante, pudiendo pedir los nformes que estime necesarios, y
aun recibir a prueba el incidente. S los
tribunales de cuya competencia se trata
ejercen jurisdiccin de diferente clase, se
oir tambin al "fiscal judicial". (Modificado por el artculo 2 de la Ley N 19.806).
Esta resolucin que dicta el tribunal
superior, resolviendo la contienda de competencia, es pronunciada en nica instancia (art. 192 COT); y, una vez expedida,
el mismo que la dict remitir los autos
que ante l obren al tribunal declarado
competente, para que ste comience o
siga conociendo del negocio, y comunicar lo resuelto al otro tribunal (art. 110
crC).
EDITORIAL

JURIDICA

DE CHILE

247. El recurso de apelacin en la tramitacin de la inhibitoria. Hemos visto


que en la tramitacin de la cuestin de
competencia por inhibitoria, en la primera instancia, pueden dictarse cuatro resoluciones fundamentales; a saber: el tribunal
requirente niega lugar a la solicitud de
inhibicin, el tribunal requirente accede
a la solicitud de inhibicin, el tribunal
requerido niega lugar a la solicitud de
inhibicin, y el tribunal requerido accede a la solicitud de inhibicin.
, Cada una de estas resoluciones agravia a determinada parte litigante. As, la
primera y la tercera resolucin agravian
a la que est gestionando ante el tribunal
requirente; y la segunda y la cuarta, a la
que est gestionando ante el tribunal requerido. En principio, las cuatro resoluciones judiciales indicadas deberan ser
susceptibles del recurso de apelacin;
pero, en atencin al principio de la brevedad que debe informar la marcha de
los negocios judiciales, la ley ha establecido que "son apelables solamente la resolucin que niega lugar a la solicitud de
inhibicin a que se refiere el artculo 102
y la que pronuncie el tribunal requerido
accediendo a la inhibicin" (art. 107
CPC).
En consecuencia, si el tribunal requirente niega lugar a la solicitud de inhibitoria, la parte que promovi la cuestin
de competencia puede apelar de ella, y,
concedido dicho recurso, ser llevado
ante el trbunal a quien correspondera
conocer de la contienda de competencia; pero cuando los tribunales dependan
de diversos superiores, iguales en jerarqua, conocer de la apelacin el superior del tribunal que dict la sentencia
recurrida, en este caso, el superior del
tribunal requirente (art. 108 CPC).
El superior que conozca de esta apelacin declarar cul de los tribunales inferiores es competente y que ninguno de
ellos lo es. rara pronunciar resolucin,
citar a uno y otro litigante, pudiendo
pedir los informes que estime necesarios,
y aun recibir a prueba el incidente. Si los
tribunales de cuya competencia se trata
160

Manual de Derecho Procesal

ejercen jurisdiccin de diferente clase, se


oir tambin al ministerio pblico
(art. 109 crC).
Expedida la resolucin, el mismo tribunal que la dict remitir los autos que
ante l obren al tribunal declarado competente, para que ste comience o siga
conociendo del negocio, y comunicar lo
resuelto al otro tribunal (art. 11 O crC).
A la inversa, si el tribunal requerido
accede a la solicitud de inhibitoria, la parte que ante l est gestionando puede
apelar de ella, y, concedido dicho recurso, ser tambin llevado ante el tribunal
a quien correspondera conocer de la contienda de competencia; pero cuando los
tribunales dependen de diversos superiores, iguales en jerarqua, conocer de la
apelacin el superior del tribunal requerido (art. 108 CPC).
En todo lo dems, se sigue la tramitacin que antes hemos sealado para la
apelacin de la resolucin que pronuncia el tribunal requirente negando lugar
a la solicitud de inhibitoria (arts. 109 y
110 crC).
En resumen, si el tribunal requirente
niega lugar a la solicitud de inhibitoria o
el tribunal requerido accede a esta misma solicitud, y las partes respectivamente
agraviadas apelan de dichas resoluciones,
la cuestin de competencia pendiente es
resuelta por el tribunal superior respectivo, por la va de apelacin, como si en
realidad se estuviera ya en presencia de
una verdadera contenda de competencia. La tramitacin de la inhibitoria, en
vez de complicarse, como a primera vista
pudiera parecer, se simplifica y aun se
llega a la supresin de trmites.

que pueda apelarse de dicha resolucin.


Si el tribunal requirente, en cambio,
accede a la solicitud de inhibitoria, una
vez que el tribunal requerido reciba la
correspondiente comunicacin, suspender el curso de la causa principal; pero
podr librar aquellas providencias que
tengan el carcter de urgentes (art. 112,
inc. 10, crC) (ejemplo: podr pronunciarse sobre una solicitud de medidas precautorias) .
ruede acontecer que el tribunal requerido, una vez que haya odo a la parte
que ante l litiga, resuelva denegar la solicitud de inhibitoria. Sabemos ya que desde ese momento ha quedado planteada
una contienda de competencia, que tendr que resolverla el tribunal que corresponda. Qu suerte corre en el intertanto
la causa principal?
Despus de notificada esta resolucin
denegatoria, la tramitacin de la causa
principal contina, sin perjuicio de que
esas gestiones queden sin valor si el tribunal correspondiente declara que el que
est conociendo del juicio es incompetente para ello (art. 112, inc. 3, crC).
y aqu se nos presenta un pequeo
problema. Si para resolver la contienda
de competencia el tribunal superior necesita de los autos principales y la tramitacin de stos puede continuar, en qu
proceso vamos a seguir gestionando?
Creemos que, en tal caso por regla general, al superior se le remitirn las copias
y fotocopias de los autos orginales y ante
el tribunal requerido habr de quedar el
expediente original de acuerdo a lo establecido en el inciso final del arto 37 del
CPC.*

248. Efectos de la inhibitoria frente


a la causa principal. Creemos que es necesario distinguir diversas situaciones.
Si el tribunal requirente niega lugar
de inmediato a la solicitud de inhibitoria, la causa principal no se suspender,
pues el tribunal requerido, que est conociendo de ella, no tendr noticias de
la inhibitoria que se ha planteado, sin
que vare esta situacin por el hecho de

249. Tramitacin de la declinatoria. En


la cuestin de competencia por declinatoria hay solamente un tribunal en juego: el
que est conociendo del negocio judicial
y al cual estimamos incompetente.
En consecuencia, la declinatoria se propondr ante el tribunal a quien se cree

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.


161

EDITORIAL

JURIDICA

DE CHILE

Mario Casarino Viterbo

III. Las implicancias y recusaciones

incompetente para conocer de un negocio que le est sometido, indicndole cul


es el que se estima competente y pidindole se abstenga de dicho conocimiento
(art. 111, parte 1a, CPC).
No basta, pues, afirmar ante el tribunal que est conociendo del negocio que
es incompetente; hay, adems, que expresar concretamente cul es el tribunal que,
a nuestro juicio, tiene competencia para
conocer del negocio,de que se trata. Esta
expresin es un presupuesto procesal indispensable para que pueda prosperar
una declinatoria de competencia.
La tramitacin de la declinatoria se
sujeta a las reglas establecidas para los
incidentes (art. 111, parte final, CPe). Por
consiguiente, si la formulamos como cuestin previa a la contestacin de la demanda, revestir el carcter procesal de
una excepcin dilatoria (art. 303, N 1,
CPC); Y si la planteamos en el resto del
curso del juicio, revestir el carcter de
un incidente de nulidad de todo lo obrado;
pero bien entendido que debe tratarse
de una incompetencia absoluta, pues si
es relativa, o sea, en razn de territorio,
ser rechazada, ya que se habra producido la prrroga de competencia (art. 187,
N 2, COT).
La resolucin que acoja la declinatoria de competencia ser apelable en el
solo efecto devolutivo de acuerdo a la regla establecida en el N 2 del arto 194 del
CPC; al igual que la que rechace tambin se conceder slo en el efecto devolutivo, pero no slo por la regla antes
citada sino que por lo establecido especficamente, adems, por los arts. 112,
inc. 2, y 307, inc. 2, cpc.*
Mientras se halle pendiente el incidente
de declinatoria de competencia, se suspender el curso de la causa principal;
pero el tribunal que est conociendo de
ella podr librar aquellas providencias que
tengan el carcter de urgentes (art. 112,
inc. l, CPe).

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250. Generalidades. Al tratar sobre


esta materia, en el captulo IV del tomo 1
de este Manual, manifestamos que las implicancias y recusaciones son causas legales que, una vez constatadas y declaradas,
hace que un juez con competencia suficiente para conocer de un determinado
negocio judicial deje de tenerla, en razn de carecer de la imparcialidad necesapa para intervenir en l. Genricamente
; las conoce con la denominacin de
causas de inhabilidad; y el legislador las
ha establecido con el objeto de mantener entre las partes litigantes una completa y perfecta igualdad frente al rgano
juzgador.
Nuestra ley clasifica las inhabilidades
en implicancias y recusaciones, siendo las
causas legales de las primeras mucho ms
graves que las de las segundas; y cabe aadir que las implicancias son verdaderas
prohibiciones que impone el legislador
al juez para intervenir en determinado
negocio judicial, mientras que las recusaciones se hallan establecidas en beneficio de determinada parte litigante, la cual
es la nica llamada a hacerlas valer.
Tambin expresamos que los funcionarios que pueden ser inhabilitados son
los siguientes: los jueces de los tribunales
unipersonales, los jueces de los tribunales colegiados, los abogados integrantes,
los funcionarios auxiliares de la administracin de justicia, los jueces rbitros, los
actuarios de los juicios arbitrales y, por
ltimo, los peritos (art. 113 CPe).
Las causas legales de implicancia y
recusacin las seala taxativamen te el
Cdigo Orgnico de Tribunales, en los
artculos 195 y 196, los que fueron objeto
de estudio detallado en aquel captulo.
Conoce de las causas de implicancia, si el
tribunal es unipersonal, el propio juez, y
si es colegiado, el propio tribunal, con
exclusin del miembro o miembros de
cuya implicancia se trata. De las causas
de recusacin, en cambio, conoce generalmente el tribunal superior de aquel
que se trata de inhabilitar.

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* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

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EDITORIAL

JURIDICA

DE CHILE

162

Manual de Derecho Procesal

Agregamos que sobre los jueces pesa


la obligacin de hacer constar en el proceso las causas legales de implicancia o de
recusacin que puedan afectarles. Si se trata de una implicancia, el juez no slo se
limita a dejar constancia, sino que adems
debe declararse inhabilitado para continuar conociendo del negocio que pende
de su resolucin. En cambio, si se trata de
una recusacin, hay que distinguir entre
la recusacin de un juez de tribunal unipersonal y la de un juez de tribunal colegiado. Los primeros deben dejar constancia de la recusacin y, acto continuo,
declararse inhabilitados; los segundos slo
deben dejar constancia de la recusacin y
esperar la actitud que asuma la parte directamente interesada en ella.
Terminamos expresando que las inhabilidades, desde el punto de vista procesal, son verdaderos incidentes especiales,
esto es, cuestiones accesorias que se presentan en el curso de la causa principal
que requieren especial pronunciamiento
del tribunal, y cuya tramitacin se ajusta
tambin a reglas especiales diversas de
aquellas que rigen para los incidentes ordinarios. Pero ahora nos corresponde estudiar las causas legales de inhabilidad
-implicancias y recusaciones- solamente
desde el punto de vista procesal.
251. Oportunidad para hacer valer las
implicancias o las recusaciones. Creemos
que es indispensable distinguir entre implicancia y recusacin; y entre implicancias y recusaciones que necesitan expresar
causa legal o no:
a) La declaracin de implicancia que requiere fundarse en causa legal, deber pedirse antes de toda gestin que ataa al
fondo del negocio, o antes de que comience a actuar la persona contra quien
se dirige, siempre que la causa alegada
exista ya y sea conocida de la parte
(art. 114, inc. 1, CPC) (ejemplo: la implicancia de unjuez).
Esta regla confirma el principio general de que los incidentes deben formularse tan pronto el hecho que les sirve de
fundamento ha llegado a conocimiento

de la parte que lo promueve. La persona


interesada en esta declaracin de implicancia conocer la existencia de la causa
legal, sea porque el propio funcionario
afectado dej constancia de ella en el proceso, sea por el conocimiento que tenga
de ella por cualquier otro conducto.
Sin embargo, puede acontecer que la
causa sea posterior o no haya llegado a
conocimiento de la parte: en tales casos
deber proponerla tan pronto como tenga noticia de ella. Todava ms, puede
pedirse la declaracin de implicancia despus de haberse tenido noticia de ella;
pero, en este caso, podr el tribunal imponer a la parte que maliciosamente haya
retardado el reclamo de la implicancia
una multa que no exceda de un sueldo
vital (art. 114, inc. 2, CPC).* En otras palabras, la implicancia hecha valer extemporneamente siempre ser admitida a
tramitacin, por constituir un incidente
que se funda en un hecho que anula el
proceso -no olvidemos que se trata de
una verdadera prohibicin-, pero el litigante que retarda maliciosamente la interposicin del correspondiente incidente
puede verse expuesto a la multa antes
sealada.
b) La declaracin de recusacin que necesita fundarse en causa legal deber tambin pedirse antes de toda gestin que
ataa al fondo del negocio, o antes de
que comience a actuar la persona contra
quien se dirige, siempre que la causa alegada exista ya y sea conocida de la parte
(art. 114, inc. 1, CPC) (ejemplo: la recusacin de unjuez).
Puede, asimismo, acontecer que la
causa legal de recusacin sea posterior o

* Modificado en la forma que aparece en el


texto por el artculo 2, letra f), del Decreto Ley
N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Diario Oficial de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Supremo de Justicia N 51, de 17 de enero de 1982,
publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero siguiente, que f~a la tabla de conversin de sueldos
vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley N 18.018, de 14
de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal
U. de Chile.
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EDITORIAL

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Mario Casarino Viterbo

no haya llegado a conocimiento de la parte: en tales casos deber promover la recusacin tan pronto como tenga noticia
de ella, pues si no justifica esta ltima
circunstancia, ser sencillamente desechada la solicitud (art. 114, inc. 2, parte P,
CPC).
Pero la parte en cuyo favor se ha establecido la causa de recusacin puede no
querer asilarse en ella; en otros trminos,
que a pesar de la existencia de la causa de
recusacin, confe en la imparcialidad del
juez y renuncie a la recusacin: la ley le
permite adoptar esta actitud. En efecto, el
artculo 125 del Cdigo de Procedimiento
Civil dice: "Producida alguna de las situaciones previstas en el artculo 199 del Cdigo Orgnico de Tribunales, la parte a
quien, segn la presuncin de la ley, pueda peIjudicar la falta de imparcialidad que
se supone en el juez deber alegar la inhabilidad correspondiente dentro del plazo de cinco das contados desde que se
notifique la declaracin respectiva. Si as
no lo hiciere, se considerar renunciada
la correspondiente causal de recusacin.
Durante este plazo, el juez se considerar
inhabilitado para conocer de la causa y se
estar a lo dispuesto en el arto 121 de este
Cdigo. *

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signacin de la multa, y, en caso de ser


desestimadas, pueden tambin las Cortes
interponer al recurrente, a ms de la multa establecida, otra que no deber exceder de un sueldo vital* por cada instancia
de recusacin (art. 122, inc. final, CPC).
c) Por ltimo, la declaracin de implicancia o recusacin que no necesite fundarse en
causa legal, a contrario sensu de lo prescrito
en el artculo 114 del Cdigo de Procedimiento Civil, se hace valer en el momento en que se estime conveniente (ejemplo:
implicancia o recusacin de un receptor,
de un abogado integrante, etc.).
252. Ante quin se hacen valer las
implicancias o las recusaciones? Esta pregunta debiera contestarse diciendo que
las causas de implicancia o de recusacin
se hacen valer ante el tribunal que, segn la ley, es el competente para conocer de ellas. Esta misin la cumplen los
artculos 202, 203 y 204 del Cdigo Orgnico de Tribunales, pero la ley procesal
civil vuelve a insistir sobre el particular.
En efecto, dispone que la implicancia de un juez que desempee tribunal
unipersonal se har valer ante l mismo
(art. 115, parte 1a, CPC); que la recusacin de un juez que desempee tribunal
unipersonal, y la implicancia y recusacin
de los miembros de los tribunales colegiados se harn valer ante el tribunal que,
segn la ley, deba conocer de estos incidentes (art. 116 CPC); y que la implicancia y la recusacin de los funcionarios
subalternos se reclamarn ante el tribunal
que conozca del negocio en que aquellos
deban intervenir (art. 117, parte P, CPC).

Adems, el legislador ha dispuesto que


pueden los tribunales, a peticin de parte o de oficio, despus de haberse rechazado en la causa dos o ms recusaciones
interpuestas por un mismo litigante, far
a ste y compartes un plazo razonable para
que dentro de l deduzcan todas las que
concepten procedentes en derecho, bajo
apercibimiento de no ser odos despus,
respecto de aquellas causales que se funden en hechos o circunstancias que hayan acaecido con anterioridad al decreto
que fa dicho plazo (art. 122, inc. 4,
CPC).
Las recusaciones que se interpongan
por causas sobrevinientes a la fecha de
este decreto sern admitidas previa con-

* Modificado en la forma que aparece en el


texto por el artculo 2, letra h), del Decreto Ley
W 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Diario Oficial de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Supremo de Justicia N 51, de 17 de enero de 1982,
publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero siguiente, que [tia la tabla de conversin de sueldos
vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley N 18.018, de 14
de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal
U. de Chile.

* Actualizado Depto_ D. Procesal U. de Chile.


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JURIDICA

DE CHILE

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Manual de Derecho Procesal

253. Tramitacin de la solicitud de


implicancia o recusacin. La solicitud de
implicancia o recusacin ser presentada
ante el tribunal correspondiente; y, para
los efectos de su tramitacin, habr que
distinguir previamente si el articulista
debe o no expresar causa legal.
Si la implicancia o recusacin es de aquellas que no necesitan expresar causa, se admitir sin ms trmite (art. 117, parte
final, CPC) (ejemplo: inhabilidad de un
receptor, de un abogado integrante, etc.).
En cambio, si la implicancia o recusacin debe fundarse en causa legal, para
drsele curso, deber el ocurrente que
no goce de privilegio de pobreza, acompaar boleta de consignacin en arcas
fiscales por las cantidades siguientes: en
la implicancia o recusacin del presidente, ministros o fiscales de la Corte Suprema, una unidad tributaria mensual; en la
del presidente, ministros o fiscales de una
Corte de Apelaciones, media unidad tributaria mensual, en la de un juez letrado
o de un subrogante legal, juez rbitro,
defensor pblico, relator, perito, secretario o receptor, un cuarto de unidad tributaria mensual. La consignacin anterior
se eleva al doble cuando se trata de la
segunda solicitud de inhabilitacin deducida por la misma parte, al triple en la
tercera y as sucesivamente. Esta consignacin es para responder a la multa que
debe aplicarse para el caso que la solicitud sea rechazada (art. 118 CPC).*
En seguida, el tribunal ante el cual se
present la solicitud de implicancia o recusacin la examina, pudiendo asumir
tres actitudes diversas:
a) Estima que la causa alegada no es
legal, o que no la constituyen los hechos
en que se funda, o que stos no aparecen debidamente especificados; en tales
casos, el tribunal desechar desde luego
la solicitud (art. 119, inc. l, CPC);
b) Estima que la causa alegada es legal, que la constituyen los hechos en que
se funda y que stos aparecen debidamen-

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

te especificados; pero no consta al tribunal o no aparece de manifiesto; en tal


caso se proceder en conformidad a las
reglas generales de los incidentes, formndose pieza separada (art. 119, inc.3,
CPC). En otras palabras, se recibir a
prueba el incidente y se tramitar en cuaderno separado de la causa principal; y
c) Estima que la causa alegada es legal, que la constituyen los hechos en que
se funda, que stos aparecen debidamente especificados y que los hechos en que
se funda constan al tribunal o resultan de
los antecedentes acompaados o que el
mismo tribunal de oficio mande agregar;
en tal caso se declarar, sin ms trmites,
la implicancia o recusacin (art. 119,
inc. 2, CPC).
En el primer caso tenemos que el tribunal ha rechazado desde luego la implicancia o recusacin de que se trata; en el
segundo, la ha estimado bastante, o sea,
sin pronunciarse sobre el fondo, la ha admitido a tramitacin, dependiendo su resultado final de las pruebas que se rindan;
y, por fin, en el tercer caso, el tribunal ha
acogido la implicancia o recusacin de inmediato por aparecer de manifiesto.
Ahora bien, las sentencias que se dicten en los incidentes sobre implicancia o
recusacin sern inapelables, salvo la que
pronuncie el juez de un tribunal unipersonal desechando la implicancia deducida ante l, aceptando la recusacin en el
caso del artculo 124, o declarndose de
oficio inhabilitado por alguna causal de
recusacin (arts. 205, COT y 126, inc. 1,
CPC).
En resumen, y a contrario sensu, son
inapelables las sentencias que pronuncie
el juez de un tribunal unipersonal aceptando la implicancia deducida ante l; las
que pronuncie un tribunal colegiado
aceptando o rechazando la implicancia
de uno o ms de sus miembros; y las que
pronuncie un tribunal superior aceptando o rechazando una recusacin del juez
inferior.
Conocer de las apelaciones anteriores el tribunal a quien corresponde o correspondera la segunda instancia del
165

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JURIDICA

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negocio en que la implicancia o recusacin inciden, y en el caso de un juez rbitro de nica o segunda instancia se
entiende para estos efectos como tribunal de alzada la Corte de Apelaciones respectiva (art. 205, incs. 2 y 3, COT).
No hay tampoco que olvidar que toda
sentencia sobre implicancia o recusacin
ser transcrita de oficio al juez o tribunal
a quien afecte (art. 126, ine. 2, CPC).

ber pagar los correspondientes derechos


al funcionario subrogante y al subrogado, que ha debido ser reemplazado mientras penda el correspondiente incidente
(art. 121, ine. 3, CPC).
La sentencia que rechaza la solicitud
de implicancia o recusacin ha podido
ser pronunciada en atencin a que la causa alegada no es legal, no la constituyen
los hechos en que se funda o no aparecen debidamente especificados, o bien en
atencin a que los hechos en que se funda' no lograron ser debidamente probados. En otras palabras, la sentencia que
rechaza la implicancia o recusacin ha
podido ser pronunciada desde luego, o
despus de la tramitacin del correspondiente incidente. Ambas sentencias producen los mismos efectos antes sealados,
de suerte que no cabe hacer distingo alguno en cuanto a la oportunidad y a las
causales en cuya virtud fueron dictadas.
b) Si la sentencia declara bastante la causal de implicancia o recusacin, lo que acontecer cuando la causa alegada es legal,
los hechos en que se funda la constituyen y estos hechos aparecen debidamente especificados, pero necesitan ser objeto
de prueba (art. 119, incs. 2 y 3, CPC),
se pondr dicha declaracin en conocimiento del funcionario cuya implicancia
o recusacin se haya pedido, para que se
abstenga de intervenir en el asunto de
que se trata mientras no se resuelva el
incidente (art. 120 CPC).
y en el intertanto, qu suerte corre
la causa principal?
Si la inhabilitacin se refiere a un juez
de un tribunal unipersonal, entra a actuar el subrogante legal, quien continuar conociendo de la causa principal en
todos los trmites anteriores a la citacin
para sentencia, y en este estado se suspender el curso del juicio hasta que se
declare si ha lugar o no a la inhabilitacin (art. 121, inc. 1, CPC).
Si la inhabilitacin se pide respecto
de un juez de tribunal colegiado, continuar funcionando el mismo tribunal,
constituido legalmente, con exclusin del
miembro o miembros que se intente

254. Efectos de las sentencias que recaen en los incidentes de implicancias o


recusaciones. A nuestro juicio, ser indispensable, para conocer estos efectos, distinguir segn si la sentencia rechaza la
implicancia o recusacin, si la sentencia
declara bastante la implicancia o recusacin, o si la sentencia en definitiva las
acepta.
a) Si la sentencia rechaza la implicancia
o recusacin, se condenar en las costas al
que la haya reclamado, y se le impondr
una multa que no baje de la mitad ni
exceda del doble de la suma que ha debido consignar para ser admitida a tramitacin la solicitud respectiva (art. 122,
inc. 1, CPC).
Esta condenacin en costas constituye una nueva excepcin a la regla contenida en el artculo 144 del Cdigo de
Procedimiento Civil, en orden a que puede eximirse del pago de costas a la parte
que ha sido totalmente vencida en un
incidente por haber litigado con motivos
plausibles.
La multa antes indicada se elevar al
doble cuando se trate de la segunda solicitud de inhabilitacin deducida por la
misma parte, el triple en la tercera y as
sucesivamente. El tribunal ftiar la cuanta de la multa tomando en cuenta la categora del funcionario contra quien se
haya reclamado, la importancia del juicio, la fortuna del litigante y la circunstancia de haberse procedido o no con
malicia (art. 122, incs. 2 y 3, CPC).
An ms, si la inhabilidad se ha referido a un funcionario por cuyas actuaciones devenga derecho, la parte que ha
perdido la solicitud de inhabilitacin de-

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EDITORIAL

JURIOICA

DE CHItE

166

Manual de Derecho Procesal

inhibir, y se suspender el juicio como


en el caso anterior, esto es, hasta que se
declare si ha o no lugar a la inhabilitacin (art. 121, ine. 2, CPC).
Por fin, cuando se trate de otros funcionarios, sern reemplazados, mientras
dure el incidente, por los que deban subrogarlos segn la ley (art. 121, ine. 3,
parte 1a, CPC).
c) Por ltimo, si la sentencia acoge en
definitiva la implicancia o recusacin, quiere decir que el magistrado o funcionario
respectivo queda tambin definitivamente inhibido del conocimiento del negocio principal de que se trata y entrar a
reemplazarlo tambin en definitiva el correspondiente subrogante legal, con todas las facultades y atribuciones del
subrogado (art. 214 COT).

recusacin que hacer valer en contra de


un juez, no desee someterse a los trmites del incidente respectivo y, en cambio,
quiera reclamar de esta causal en forma
menos solemne. Se trata de la recusacin
llamada amistosa, a que se refiere el artculo 124 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Dispone el mencionado precepto:
"Antes de pedir la recusacin de un juez
al tribunal que deba conocer del incidente, podr el recusante ocurrir al mismo
recusado, si funciona solo, o al tribunal
de que forme parte, exponindole la causa en que la recusacin se funda y pidindole la declare sin ms trmite.
Rechazada esta solicitud, podr deducirse la recusacin ante el tribunal correspondiente".

255. Abandono del incidente de implicancia o recusacin. La ley desea que


los incidentes de implicancia o recusacin se tramiten rpidamente a objeto de
que la competencia del juez no est en
tela de juicio por mucho tiempo. De ah
que si el incidente de implicancia o recusacin se paraliza por ms de diez das,
sin que la parte que lo haya promovido
haga gestiones conducentes para ponerlo en estado de que sea resuelto, el tribunal lo declarar de oficio abandonado,
con citacin del recusante (art. 123 CPC).
Llamamos la atencin acerca de que
esta declaracin de abandono, si la puede efectuar de oficio el tribunal, con mayor razn la podr hacer a peticin de la
otra parte litigante; que el plazo de das
es de das hbiles, por ser plazo de esta
clase sealado en el Cdigo de Procedimiento Civil; y que la declaracin de abandono del incidente de inhabilitacin se
decretar con citacin de la parte que lo
ha promovido, slo cuando se trata de
recusacin, pues la declaracin de abandono del incidente de implicancia se decreta de plano.

257. Reglas especiales sobre pluralidad de juicios y de partes. La recusacin


y la implicancia que deban surtir efecto
en diversos juicios de las mismas partes
podrn hacerse valer en una sola gestin
(art. 127 CPC).
Cuando sean varios los demandantes
o los demandados, la implicancia o recusacin deducida por alguno de ellos no
podr renovarse por los otros, a menos
de fundarse en alguna causa personal del
recusante (art. 128 CPC).

IV. El privilegio de pobreza


258. Generalidades. En el tomo II estudiamos esta materia desde un punto de
vista genrico, al tratar de la asistencia judicial, esto es, del conjunto de normas
legales destinadas a facilitar a las personas pobres o de escasos recursos el ejercicio de sus derechos ante los tribunales
de justicia.
Expresamos en aquella oportunidad
que, en nuestro pas, de acuerdo con la
legislacin positiva, existen dos grandes e
importantes servicios de asistencia judicial:
los abogados, procuradores y receptores
de pobres, dependientes de los tribunales
de justicia; y las Corporaciones de Asisten-

256. Recusacin amistosa. La ley tambin ha previsto el caso de que una parte, que tenga alguna causa legal de
167

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Mario Casarino Viterbo

cualquier estado del juicio y aun antes de su


iniciacin (art. 130, ine. 1 0 , CPG); vale decir, durante la tramitacin del juicio mismo o causa principal, o bien antes de
entablarse la accin, atendiendo a las verdaderas y reales necesidades econmicas
del solicitante.

ciaJudicial, continuadoras legales del Colegio de Abogados de Chile, en lo referente, exclusivamente, a los Servicios de
Asistencia Judicial y al rgimen de personal de esos servicios. Sin peIjuicio, cumplen funciones de asistencia judicial las
instituciones a que hacen referencia los
artculos 1 Y2 del Decreto Ley N 2.399.*
Agregamos tambin que el privilegio
de pobreza es un beneficio concedido por
la ley, o la autoridad judicial en subsidio,
a las personas menesterosas o de escasos
recursos, para que en sus asuntos judiciales sean atendidas gratuitamente por los
abogados, procuradores y receptores de
turno y gocen de las dems franquicias
sealadas en la ley; y que este privilegio
de pobreza, de acuerdo con la definicin
anterior, poda ser legal o judicial, segn
su fuente u origen.
Los beneficios que este privilegio de
pobreza concede a su titular tambin fueron objeto de estudio, de manera que
creemos innecesario volver sobre ello.
Ahora bien, el privilegio de pobreza judicial se obtiene previa sentencia de juez y
despus de observada la tramitacin que
la ley seala para este caso. Desde el punto de vista procesal, constituye asimismo
un incidente especial, y ahora lo estudiaremos solamente desde este ltimo aspecto.
Su tramitacin se rige por el Cdigo de Procedimiento Civil (art. 591, ine. final, COT).

261. Tramitacin. Desde luego, en las


gestiones para obtener este privilegio de
pobreza se usar el papel que corresponda; pero los derechos que se causen slo
,podrn reclamarse en caso de que no se
d lugar a la solicitud (art. 129 CPC). El
Cdigo de Procedimiento Civil sealaba
que deba usarse el papel sellado que correspondiera; sin embargo, en virtud de
la modificacin introducida por el artculo 10 del Decreto Ley N 3.454, de 16 de
julio de 1980, publicado en el Diario Oficial de 25 del mismo mes, actualmente
no existe papel sellado, y, en consecuencia, la expresin "el papel que corresponda" se traduce en la actualidad en papel
tipo proceso simplemente.*
La solicitud respectiva se presentar al
tribunal competente y en ella se expresarn los motivos en que se funde (art. 131
CPC).
El tribunal la proveer ordenando que
se rinda informacin para acreditarlos,
con slo la citacin de la parte contra
quien litigue o haya de litigar el que solicite el privilegio, y adems ordenar la
formacin de cuaderno separado (art. 131
CPG).
Esta informacin ser sumaria, o sea,
una prueba de cualquiera especie, rendida sin notificacin ni intervencin de contradictor, y sin previo sealamiento de
trmino probatorio (art. 818, ine. 3, CPG).
Ahora bien, son dos las actitudes que
puede asumir la parte contra quien litigue o haya de litigar el que solicita el
privilegio, una vez notificada, y dentro
del trmino de citacin: que no se oponga en el trmino legal, o que se oponga
dentro del mismo.

259. Tribunal competente. El privilegio de pobreza deber pedirse siempre


al tribunal a quien corresponda conocer
en nica o primera instancia del asunto en
que haya de tener efecto (art. 130, inc. 1,
parte final, CPC).
Podr tramitarse en una sola gestin
para varias causas determinadas y entre
las mismas partes, si el conocimiento de
todas corresponde al mismo tribunal en
primera instancia (art. 130, ine. 2, CPC).
260. Oportunidad para solicitarlo. El
privilegio de pobreza podr solicitarse en

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* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

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DE CHILE

* Actualizado Depto. D. Procesal U.


168

de Chile.

Si la parte citada no se opone dentro de


tercero da a la concesin del privilegio,
se rendir la informacin y se resolver
con el mrito de ella y de los dems antecedentes acompaados o que el tribunal
mande agregar (art. 132, ine. 1, CPC).
Si hay oposicin de dicha parte, esta oposicin se tramitar en forma incidental,
de acuerdo con las reglas generales, o
sea, traslado y autos a la parte que solicit el privilegio, recepcin del incidente
a prueba y sentencia (art. 132, inc.2,
CPG).
La apelacin de la sentencia que acepte el privilegio de pobreza se conceder
slo en el efecto devolutivo (art. 132,
ine. 3, CPC); esto es, que mientras penda la apelacin, el solicitante entrar a
gozar del privilegio solicitado, sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva en
dicho recurso.
Sern materia de la informacin -caso
en que no haya habido oposicin de la
contraria-, o de la prueba -caso en que
haya habido tal oposicin-, las circunstancias invocadas por el que pide el privilegio, y adems la fortuna del solicitante,
su profesin o industria, sus rentas, sus
deudas, las cargas personales o de familia que le graven, sus aptitudes intelectuales y fsicas para ganar la subsistencia,
sus gastos necesarios o de lujo, las comodidades de que goce, y cualesquiera otras
que el tribunal juzgue conveniente averiguar para formar juicio sobre los fundamentos del privilegio (art. 134 CPC).
Todo lo anterior nos est demostrando, pues, que para gozar de privilegio de
pobreza no se requiere ser pobre de solemnidad, sino que basta que la situacin
econmica del solicitante no sea suficiente
para soportar los gastos que un determinado y concreto negocio judicial le demande.
Para facilitar la prueba en un caso particular, la ley agrega que "se estimar
como presuncin legal de pobreza la circunstancia de encontrarse preso el que
solicita el privilegio, sea por sentencia condenatoria, sea durante la sustanciacin del
juicio criminal" (art. 135 CPC).

Puede acontecer que en la gestin del


privilegio de pobreza se presenten, oponindose, los funcionarios judiciales a quienes pueda afectar su concesin (ejemplo:
un receptor). Estos funcionarios sern odos si se presentan antes que se resuelva
el correspondiente incidente, y si son varios, litigarn por una cuerda en los trmites posteriores a su presentacin
(art. 133 CPC). Esta ltima medida tiende a no entorpecer la marcha regular del
incidente de privilegio de pobreza.

262. Efectos de las sentencias que recaen en el incidente de privilegio de pobreza. "podr dejarse sin efecto el
privilegio despus de otorgado, siempre
que se justifiquen circunstancias que habran bastado para denegarlo. Podr tambin otorgarse el privilegio despus de
rechazado, si se prueba un cambio de fortuna o de circunstancias que autoricen
esta concesin" (art. 136 CPC).
En otras palabras, estas sentencias slo
producen accin de cosa juzgada; es decir, una vez firmes, podr exigirse su cumplimiento o ejecucin; pero, en cambio,
ni siquiera producen la excepcin de cosa
juzgada formal, porque si en lo futuro
cambian las circunstancias que se tuvieron en vista al dictarlas, tambin podr
pronunciarse nueva sentencia totalmente contradictoria a la anterior, aun dentro del mismo proceso en que sta fue
pronunciada.
Adems, es interesante sealar, como
efecto de las sentencias que acogen el privilegio, que, cuando el litigante declarado
pobre no gestione personalmente ni tenga en el proceso mandatario constituido
en forma legal, entrar a representarlo el
procurador de pobres, sin que sea necesario mandato expreso (art. 137 CPC).
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V. Las costas

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263. Concepto. Toda gestin judicial,


durante su tramitacin, origina a las partes un conjunto de gastos que se traducen
en el pago de derechos (ejemplo: recep169

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Mario Casarino Viterbo

tares), de honorarios (ejemplos: abogados, depositarios, etc.), de indemnizaciones (ejemplo: testigos), de papel, etc.
En doctrina, estos gastos debiera soportarlos el Estado, puesto que la gratuidad, como lo vimos oportunamente, es
una de las bases fundamentales de la organizacin de los tribunales; pero, en la
prctica, ella se traduce solamente en el
pago de los sueldos a los magistrados judiciales. Todos los dems gastos que origina una determinada gestin judicial
corren a cargo de las partes interesadas,
como manera de impedir la multiplicidad de los juicios carentes de seriedad,
ya que el riesgo de tener que pagar estos
gastos frena en gran parte la mana de
litigar.
Estos gastos, a que nos hemos referido, reciben el nombre de costas. Se acostumbra definir las costas diciendo que son
los gastos inmediatos y directos que origina una gestin judicial y que deben ser
soportados por las partes en conformidad a la ley. Al decir que son gastos inmediatos y directos, se excluyen aquellos
que no son exigidos perentoriamente por
la propia tramitacin judicial; y adems,
las indemnizaciones que tuvieran que
afrontarse ms tarde, por los posibles perjuicios ocasionados por un ataque o defensa judicial doloso o culposo, pues esta
materia cae dentro del campo exclusivo
del Derecho Civil.
264. Fuentes legales. Tal como lo expresramos en la definicin de las costas,
la ley se encarga de sealar la oportunidad, qu parte y en qu forma debe soportarse el pago de ellas.
Dos grupos de disposiciones determinan estos particulares: los artculos 25 a
28 del Cdigo de Procedimiento Civil,
que reglamentan el problema de las costas durante la tramitacin del juicio; y
los artculos 138 a 147 del mismo Cdigo, que regulan la condena en costas,
en definitiva, o sea, una vez que el juicio ha terminado, como igualmente la
forma o manera de proceder a su avaluacin.

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EDITORIAL

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DE CHILE

265. Clasificacin de las costas. Segn si las costas se han originado por
una diligencia individual o comn, se
acostumbra tambin clasificarlas en: individuales y comunes. Tiene importancia
la clasificacin para los efectos del pago.
Las costas individuales deben ser satisfechas
por la parte que solicit la correspondiente diligencia, en cambio, las costas comunes
sern soportadas por todas las partes en
cuotas iguales, todo ello sin peIjuicio del
r~embolso a que haya lugar cuando por
l' ley o por resolucin de los tribunales
corresponda a otras personas hacer el
pago (art. 25, inc. 2, CPC).
Segn la causa que las origina, las costas se dividen en: procesales y personales.
Son procesales las causadas en la formacin
del proceso y que corresponden a servicios estimados en los aranceles judiciales.
Son personales las provenientes de los ha-norarios de los abogados y dems persa-nas que hayan intervenido en el negocio,
y de los defensores pblicos en el caso del
artculo 367 del Cdigo Orgnico de Tribunales (art. 139, incs. 2 y 3, CPC). Tiene importancia esta clasificacin para los
efectos de la tasacin, pues son diversas
las reglas sobre el particular.
Las costas procesales, a su vez, pueden subclasificarse en: tiles e intiles.
Son costas procesales tiles aquellas que corresponden a diligencias o actuaciones
necesarias o autorizadas por la ley. A la
inversa, son costas procesales intiles aquellas que corresponden a diligencias o actuaciones innecesarias o no autorizadas
por la ley. Esta ltima subclasificacin reviste importancia para los efectos de la
tasacin, pues slo se tomarn en consideracin las primeras, esto es, las costas
procesales tiles (art. 140, inc. 1, CPC).
266. Situacin de las costas mientras
pende el juicio. Desde luego, todo litigante est obligado a pagar los oficiales
de la administracin de justicia los derechos que los aranceles judiciales sealen
para los servicios prestados en el proceso. Si la diligencia es individual, la paga
la parte que la solicit; si la diligencia es

170

Manual de Derecho Procesal

comn, la pagan todas las partes por cuotas iguales; todo ello sin peIjuicio del reembolso a que haya lugar en virtud de la
ley o resolucin judicial (art. 25 CPC).
Ejemplos: el demandante encarga al
receptor una notificacin, luego debe pagarla de acuerdo con el arancel; los demandados, que son varios, encargan su
representacin a un procurador del nmero, luego deben pagarla conforme al
arancel y por cuotas iguales, etc.
La oportunidad para hacer estos gastos es tan pronto como la diligencia encomendada se haya evacuado; pero la falta
de pago no podr entorpecer en ningn
caso la marcha del juicio (art. 26 CPC).
As, si el demandante encarga al receptor la notificacin de la demanda, y luego no le paga, esto no significa que el
plazo que tiene el demandado para contestar haya quedado suspendido.
Los oficiales de la administracin de
justicia, a su vez, tienen una doble garanta.
a) Cuando litiguen varias personas
conjuntamente, cada una de ellas responder solidariamente del pago de los derechos que a todas afecten de acuerdo
con lo preceptuado anteriormente, sin
peIjuicio de que las dems reembolsen a
la que haya pagado la cuota que les corresponda, a prorrata de su inters en el
juicio (art. 27 CPC); y
b) Los procuradores judiciales respondern personalmente del pago de las
costas procesales generadas durante el
ejercicio de sus funciones, que sean de
cargo de sus mandantes, sin peIjuicio de
la responsabilidad de stos (art. 28 CPC).
Naturalmente que la responsabilidad
solidaria de los colitigantes y la de los
procuradores judiciales por sus mandantes respecto de las costas procesales, dada
la amplitud de redaccin de los preceptos legales que las consagran, tambin actan en la condenacin y tasacin
definitivas de las costas, una vez terminado el juicio.

nes son pagadas por las partes por cuotas


iguales; y las individuales, por el litigante
que hubiere solicitado la diligencia. Sin
embargo, una vez terminado el juicio, el
tribunal en su sentencia debe hacer un
pronunciamiento sobre la suerte del pago
de las costas.
La obligacin de reembolsar las costas la establece la ley; pero tiene que ser
declarada por una resolucin judicial. No
hay condena sobre costas por el solo ministerio de la ley. La resolucin judicial,
en este caso, es imprescindible. An ms,
el juez tiene la obligacin de hacer un
pronunciamiento sobre las costas del juicio en presencia de lo que dispone el
artculo 144 del Cdigo de Procedimiento Civil, a pesar de que las partes no se lo
hayan solicitado expresamente.
Si el juez condena o absuelve en materia de costas, sin que haya habido peticin expresa de las partes, no dicta
sentencia ultra petita, porque la ley le ha
impuesto que haga esta declaracin de
oficio. A la inversa, si las partes le han
pedido que se pronuncie sobre las costas, y nada dice en su sentencia sobre el
particular, no significar que la sentencia
haya omitido la decisin del asunto controvertido, porque ste, como ya sabemos,
est compuesto slo de las acciones y excepciones hechas valer en el juicio, y la
peticin sobre condenacin o absolucin
de costas no es, desde el punto de vista
procesal, accin ni excepcin.
268. Criterio para condenar o absolver en las costas. El juez sabe que en la
sentencia tiene la obligacin de pronunciarse sobre el pago de las costas; pero
a qu litigante va a condenar o absolver en las costas deljuicio? La respuesta
la da el artculo 144 del Cdigo de Procedimiento Civil, que dice: "La parte que
sea vencida totalmente en un juicio o
en un incidente, ser condenada al pago
de las costas. Podr con todo el tribunal
eximirla de ellas, cuando aparezca que
ha tenido motivos plausibles para litigar,
sobre lo cual har declaracin expresa
en la resolucin. Lo dispuesto en este

267. Obligacin de reembolso una vez


terminado eljuicio. Acabamos de ver que,
mientras pende el juicio, las costas comu-

171

EDITORIAL

JURIDICA

DE CHILE

Mario Casarino Viterbo

artculo se entiende sin perjuicio de lo


establecido en otras disposiciones de este
Cdigo".
En consecuencia, la regla general es que
se condenar en costas a la parte litigante que sea vencida totalmente en el juicio. Sin embargo, esta frmula, de
aparente sencillez, no es de tan fcil aplicacin en la prctica. En efecto, cundo
una parte litigante ha sido totalmente vencida en el juicio?
Para contestar adecuadamente, la doctrina tiene que recurrir a la casustica, y
distingue, segn si se acogen las acciones
o las excepciones, condenando en el primer caso al demandado, y en el segundo
al demandante; y, todava, segn si las
peticiones de las partes son simples, conjuntas, y alternativas o subsidiarias.
La peticin simple consiste en que se
d lugar a una determinada cosa. No presenta mayores dificultades. Si se acoge,
se condenar en costas a la parte en contra de la cual se hizo esta declaracin. Si
se la rechaza, se condenar en costas a la
parte que formul tal peticin.
La peticin cor~junta consiste en solicitar dos o ms cosas a la vez. Habr vencimiento total de parte del actor cuando
se acojan todas las cosas por l pedidas, y
vencimiento total de parte del demandado cuando se nieguen todas las cosas pedidas por el demandante.
Por fin, la peticin alternativa o subsidiaria consiste en solicitar una cosa y
en subsidio otra, por ser naturalmente
incompatibles. Aqu basta que se acoja
una cosa para que haya vencimiento total de parte del actor, pues la aceptacin
de una excluye la posibilidad de las otras;
como tambin habr vencimiento total
de parte del demandado cuado se rechacen todas.
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269. Excepciones al principio del vencimiento total. Hemos dicho que la parte
litigante que sea vencida totalmente en
el juicio ser condenada al pago de las
costas. Se trata, naturalmente, de una regla general, pues el principio reconoce
cuatro excepciones; a saber:

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JURIDICA

DE CHilE

172

a) Puede eximir el tribunal del pago


de las costas a la parte que ha sido totalmente vencida en el juicio cuando aparezca que ha tenido motivos plausibles para litigar,

sobre lo cual har declaracin expresa


en la resolucin (art. 144, inc. 1, parte
final, CPC).
Esto de motivos plausibles para litigar es una cuestin de hecho, que el tribunal debe juzgar en cada caso. Creemos
que es sinnimo de circunstancias calificastas que han movido a las partes a litigr por estimar, fundadamente, que sus
acciones o excepciones tenan base legal.
Claro es que estos motivos plausibles deben aparecer de los mismos autos, y que
el tribunal tiene la obligacin de hacer
declaracin expresa sobre el particular,
al absolver a la parte totalmente vencida
del pago de las costas del juicio.
b) Los jueces que concurran al fallo
de un tribunal colegiado no podrn condenar en costas al litigante que ha sido
totalmente vencido en el juicio, cuando
se hayan emitido uno o ms votos favorables a dicha parte (art. 146 CPC).
Se trata de una disposicin imperativa, a diferencia del caso anterior. Mientras es facultativo para el tribunal estimar
si una parte ha litigado con fundamento
plausible o no y, por consiguiente, absolverla del pago de las costas del juicio cuando ha sido totalmente vencida, en el caso
de excepcin que analizamos, la absolucin en el pago de las costas es imperativa, no obstante que la parte haya sido
totalmente vencida, siempre que concurra la circunstancia sealada por la misma ley, a saber, que haya obtenido en la
sentencia de segunda instancia uno o ms
votos favorables a su tesis.
Podramos decir que, en este segundo caso, los motivos plausibles para litigar estn establecidos implcitamente en
el mismo fallo, desde el momento en que
ese litigante no ha sido vencido totalmente por los votos conformes de la unanimidad del tribunal. Es evidente que el
solo hecho de haber obtenido uno o ms
votos en su favor, demuestra que haba
cierto fundamento para mantener una

Manual de Derecho Procesal

virtud de lo preceptuado en el artculo 146 del Cdigo de Procedimiento Civil. Tampoco tiene importancia, para
eximir del pago de las costas de la segunda instancia a la parte contra la cual se
dict sentencia, el hecho de que en ella
se mantengan o no las costas en que fue
condenada en primera.

accin o excepcin en las condiciones sealadas.


c) La tercera excepcin consiste en
disposiciones especiales contenidas en el Cdigo de Procedimiento Civil (art. 144,
inc. 2, CPC). As, en eljuicio ejecutivo, si
se da lugar a la ejecucin, ser condenado en costas el ejecutado; y, a la inversa, si
se acoge su oposicin, ser condenado en
costas el ejecutante (art. 471 CPC); en las
querellas posesorias, si se da lugar a la
querella, se condenar en costas al demandado, y, en el caso contrario, al actor
(art. 562 CPC); en el recurso de casacin,
siempre que se lo declare inadmisible o
sin lugar, se condenar en costas al recurrente, aun cuando obtenga uno o ms
votos favorables (art. 787 CPC), etc.*
d) Puede el tribunal de segunda instancia eximir de las costas causadas en
ella a la parte contra quien se dicte sentencia, sea que mantenga o no las que en
primera se hayan impuesto, expresndose en este caso los motivos especiales que
autoricen la exencin (art. 145 CPC).
Se trata de un caso similar al que se
encuentran los jueces de primera instancia cuando pueden eximir del pago de
las costas a la parte que ha sido totalmente vencida en el juicio, por haber tenido
motivos plausibles para litigar. Aqu, el
tribunal de segunda instancia estima que
la parte en contra de la cual se dicta sentencia ha tenido tambin motivos plausibles para recurrir de apelacin. En tal
evento, la exime del pago de las costas
del recurso y tiene que hacer una declaracin expresa sobre el particular, indicando los motivos especiales que ha
tenido para adoptar semejante resolucin.
Cierto es que este caso de excepcin
juega cuando el fallo de segunda instancia es acordado por unanimidad; pues, si
el vencido ha obtenido uno o ms votos
favorables a su tesis, sabemos que no podr ser condenado al pago de costas, en

270. Las costas en los incidentes. En


general, a los incidentes se les aplican las
mismas reglas en materia de costas que
las que informan el juicio principal. As,
la parte que ha sido totalmente vencida
en un incidente, deber ser condenada
al pago de las costas: pero podr eximirla el tribunal de ellas, si aparece que ha
litigado con fundamento plausible, sobre
lo cual deber hacer expresa declaracin,
y sin perjuicio de lo establecido en reglas
especiales (art. 144 CPC).
En segunda instancia, no podr condenarse en costas en un incidente cuando la parte que lo pierde obtiene uno o
ms votos en su favor (art. 146 CPC); y
aun si lo pierde por unanimidad, podra
ser eximida de costas, si el tribunal hace
una declaracin expresa, justificando los
motivos especiales de tal exencin, sea
que mantenga o no las costas de primera
(art. 145 CPC).
Sin embargo, en materia de incidentes hay una regla especial, que es preciso
tener muy en cuenta: cuando la parte que
promueve un incidente dilatorio no obtenga resolucin favorable, ser precisamente condenada en las costas (art. 147
CPC).
271. Recursos. Conocemos las normas
que debe tener presentes el tribunal al
pronunciarse sobre el pago de las costas.
Imaginemos, ahora, que el tribunal desconociera tales reglas, o sea, que condenara
en costas en el caso que tuviese que absolver y, a la inversa, que absolviera de dicho
pago en el caso que tuviese que condenar,
qu recursos tendra la parte agraviada
contra una resolucin semejante?
Si la infraccin a las reglas legales sobre costas se ha cometido en una sentencia

* Art. 787 epe derogado.


Los arts. 764 a 787 del epe fueron sustituidos
por los arts. 764 a 786, por la Ley N 19.374.
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Mario Casarino Viterbo

de primera instancia, el agraviado podr


apelar de ella a objeto de que el tribunal
superior la enmiende en conformidad a
derecho; y si el tribunal la confirma, es
decir, insiste en mantener el error legal
cometido en la de primera, se podr recurrir de casacin en el fondo, pues se habr
infringido la ley con influencia sustancial
en lo dispositivo del fallo.
Recordemos tambin que el recurso
de casacin en la forma no es remedio legal adecuado para hacerlo valer cuando
el tribunal se pronuncia sobre las costas
sin que se lo hayan pedido las partes, so
pretexto de que dicho fallo ha sido pronunciado ultra petita, por cuanto el tribunal est facultado para pronunciarse de
oficio sobre las costas, al tenor del artculo 144 del Cdigo de Procedimiento Civil; ni tampoco cuando el fallo omite
pronunciarse sobre las costas, a pesar
de habrselo pedido expresamente las
partes, so pretexto de que el fallo ha sido
pronunciado con omisin del asunto controvertido, por cuanto este ltimo est
constituido solamente por las acciones y
excepciones hechas valer en el juicio.

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272. Tasacin de las costas. Una vez


que el tribunal ha condenado a una parte litigante a pagar las costas del juicio o
de una incidencia, la parte favorecida con
esa declaracin todava no est en condiciones legales de poder exigir compulsivamente su pago. Es necesario cumplir
con un trmite posterior y previo, llamado de la tasacin de las costas.
La operacin de la tasacin de las costas es, pues, un trmite destinado a materializar en dinero la suma que debe, por
aquel concepto, la parte condenada al
pago de las costas. La resolucin judicial
reconoce o declara el derecho a las costas. La tasacin de las costas viene a determinar a cunto ascienden.
Ahora bien, para proceder a tasar
las costas ser necesario que est ejecutoriada la sentencia que condena al pago
de costas? A nuestro juicio es indiferente, por cuanto la ejecutoriedad de la sentencia que condena al pago de las costas
EDITORIAt

JURIDICA

DE CHILE

ser requisito previo para su exigibilidad,


mas no para su determinacin.
Ejemplo: se condena en costas a un
litigante en la segunda instancia, y pendiente la interposicin de los recursos de
casacin, se pide la tasacin de costas. La
operacin correspondiente puede practicarse, sin peIjuicio de que el derecho a
las costas y su exigibilidad quede sujeto a
lo que se resuelva en definitiva por el
tribunal supremo.
,,- La tasacin de costas comprende dos
aspectos: la avaluacin de las costas procesales y la regulacin de las costas personales. Aqu entra enjuego la clasificacin
que hicimos de las costas, segn la causa
que las origina.
La tasacin de las costas corre a cargo
del tribunal en cada instancia. Para avaluar las costas procesales bastar con examinar las diligencias de que se trata y ver
en cunto estn estimadas en los aranceles judiciales respectivos. En cambio, la
regulacin de las costas personales queda
al criterio del tribunal.
La funcin de avaluar las costas procesales podr el tribunal delegarla en su
secretario, sea de tribunal unipersonal o
colegiado; y la funcin de regular las costas personales podr el tribunal siempre
que sea colegiado delegarla en uno de
sus miembros (art. 140, inc. 2, CPC).
Una vez hecha la tasacin de las costas en la forma antes sealada, se pone
en conocimiento de las partes y se tendr por aprobada si ellas nada exponen
den tro de tercero da (art. 141 CPC).
Si alguna de las partes formula objeciones, podr el tribunal resolver de plano sobre ellas, o darles la tramitacin de
un incidente (art. 142 CPC).
273. Derecho de las personas cuyos
honorarios son objeto de tasacin. La tasacin de costas, hecha por los tribunales
de acuerdo con las reglas anteriores, se
entender sin peIjuicio del derecho de
las personas cuyos honorarios se hayan
tasado, para exigir de quien corresponda
el pago de sus servicios en conformidad
a la ley (art. 143 CPC).

174

Manual de Derecho Procesal

En otras palabras, la operacin de la


tasacin de las costas est destinada a materializar la obligacin de pagarlas, y vincula nicamente a la parte condenada al
pago de las costas frente a la parte llamada a exigirlas. La persona, en cambio, cuyos honorarios han sido objeto de tasacin
(ejemplo: honorarios de abogado, de perito, etc.), tiene siempre el camino expedito para hacer valer su crdito en contra
de la parte que requiri sus servicios, en
conformidad a la ley, sin que sta pueda
excepcionrsele, sosteniendo que sus honorarios fueron ya regulados en una determinada cantidad, o que no se los paga
porque a ella tampoco le han pagado las
costas en que fue condenada la contraria. La tasacin de costas indicada es una
operacin judicial en que el acreedor de
honorarios no ha sido odo, de suerte que
ella no puede empecerle.
Respecto del honorario de los abogados,
se da asimismo una regla de toda justicia:
dicho honorario pertenecer a la parte
en cuyo favor se decret la condenacin
en costas; mas, si el abogado lo percibe
por cualquier motivo, se imputar al que
se haya estipulado o al que deba corresponderle (art. 139, inc. final, CPC).
Como se ve, tambin el abogado es ajeno a la tasacin de costas; pero si el honorario regulado ha sido percibido por l, es
lgico que se impute al que, en definitiva,
pueda corresponderle, honorario que podr ser el que se haya estipulado o el que
determine una sentencia judicial posterior,
en caso de dificultad con el cliente.

cer o no su aCCIon, tambin lo es para


que en el curso de la instancia vuelva sobre sus pasos, y manifieste su voluntad
en el sentido de no perseverar en ella.
Nadie mejor que l podr apreciar si le
conviene o no continuar con el pleito:
no hay limitaciones al respecto; y las causas que pueden motivar esta nueva actitud suya son tambin variadas, sin que
sea necesario expresarlas.
La doctrina distingue entre el desistimiento del derecho y el desistimiento de la accin. El primero implica reconocer que
la pretensin jurdica hecha valer en el
proceso es infundada y, por consiguiente, involucra tambin la renuncia de la
accin. El segundo nicamente se refiere
a la renuncia de la accin ejercitada. La
distincin anterior reviste importancia, en
relacin con los diversos efectos que produce uno y otro desistimiento: mientras el
primero extingue el derecho y la accin,
el segundo slo borra los actos de procedimiento. Nuestra ley procesal sigue un
criterio totalmente diferente. En efecto,
no se preocupa del desistimiento del derecho; slo reglamenta el desistimiento de
la demanda o accin, y le atribuye a este
ltimo el efecto de extinguir la accin y,
en consecuencia, el derecho mismo.
Pero no hay que confundir el desistimiento de la accin con el desistimiento de
un acto del procedimiento. El primero importa la extincin de la instancia y la imposibilidad de renovar la accin; en cambio el
segundo slo significa la extincin del derecho a que el acto se refiere, pudiendo,
incluso, el desistimiento de un acto procesal emanar tanto del demandante como
del demandado. Ejemplo de desistimiento de un acto de procedimiento es el desistimiento de un incidente, de un recurso,
de un medio probatorio, etc. La distincin alcanza toda su importancia en funcin a la capacidad del que se desiste,
como vamos a verlo ms adelante.

VI. El desistimiento de la demanda


274. Concepto. El desistimiento de la
demanda es un acto procesal en cuya virtud el demandante manifiesta su propsito de no continuar ejercitando la accin
en contra del demandado una vez que
aquella le fuere notificada.
En principio, el actor tiene la obligacin de proseguir el juicio hasta su terminacin normal, cual es la sentencia
definitiva; pero as como es libre para ejer-

275. Capacidad para desistirse de la


demanda. Desde el momento en que ante
nuestra ley procesal el desistimiento de
la accin implica extincin del derecho
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Manual de Derecho Procesal

Mario Casarino Viterbo

material a que ella se refiere, es indudable que, para que sea vlido, se requiere
capacidad suficiente de parte del que lo formula. Esta capacidad es la de disposicin
reglada en el Derecho Civil y, por tanto,
si el desistimiento se hace por medio de
representante legal, tendr ste que sujetarse a todas las trabas sobre disposicin
de bienes de su representado.
Si el desistimiento de la demanda, en
cambio, lo hacemos en el proceso por
medio de mandatario, ste tendr que estar premunido de la facultad especial,
siempre y cuando el desistimiento se produzca en la primera instancia. Recordemos que el artculo 7, inciso 2, del
Cdigo de Procedimiento Civil dispone
que no se entender conferida, sin mencin expresa al mandatario judicial, la facultad de "desistirse en primera instancia
de la accin deducida".
El desistimiento de un acto del procedimiento, a la inversa, no se halla sometido a traba alguna. Podr hacerlo
personalmente el litigante; o bien, por
intermedio de representante legal o de
mandatario, aun cuando este ltimo tenga slo las facultades ordinarias del mandato judicial.

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276. Oportunidad para desistirse de


la demanda. Nuestra ley, sobre este particular, hace un distingo fundamental. En
efecto, distingue segn si el desistimiento se ha planteado antes de notificada la
demanda o despus de su notificacin.
Antes de notificada la demanda al demandado, podr retirarla el actor sin trmite
alguno, y se considerar como no presentada (art. 148, parte a, CPC). Quiere
decir entonces que en esta oportunidad,
o sea, antes de notificada la demanda al
demandado, el desistimiento no se somete a tramitacin alguna; se trata de un
simple retiro material de la demanda y
que no produce efecto procesal alguno,
al disponer la ley que se tiene como no
presentada. Esto es lgico, desde el momento en que mientras ella no ha sido
notificada, no se ha producido entre las
partes relacin procesal alguna.

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Muy diversa es la situacin cuando el


desistimiento se plantea despus de notificada la demanda. En efecto, despus de
practicada esta notificacin, podr el actor en cualquier estado del juicio desistirse de la demanda ante el tribunal que
conozca del asunto, pero su peticin se
someter a los trmites establecidos para
los incidentes (art. 148, parte final, CPC).
Aqu s que estamos en presencia de
un verdadero desistimiento de la accin,
e~. cual, una vez aceptado por sentencia
jecutoriada, producir todos los efectos
legales que le son propios. La notificacin de la demanda ha tenido la virtud
de hacer nacer la relacin procesal, y si
se desea poner trmino a esta relacin,
habr que someter este deseo a tramitacin previa, y luego declararlo en forma
solemne en una resolucin judicial que
acepte tal desistimiento.
Si el desistimiento de la demanda una
vez notificada al demandado puede plantearse "en cualquier estado del juicio",
significar tambin que esta oportunidad
de hacerlo ser incluso en estado de citacin para sentencia y que nos encontramos en presencia de un nuevo caso de
excepcin al artculo 433 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que prohbe presentar escritos y rendir pruebas despus de
decretada aquella citacin.

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JURIDICA

DE CHILE

277. Tramitacin. Una nueva distincin, y tambin fundamental, hace nuestra ley en materia de tramitacin del
desistimiento de la accin. En efecto, distingue entre el desistimiento de la accin
principal y el de la accin reconvencional.
Desde luego, ambos desistimientos se
plantean "ante el tribunal que conozca
del asunto" (art. 148 CPC); con lo cual
no se hace sino repetir la conocida regla
general de competencia, que en el tomo 1
llamamos regla de extensin: el tribunal
que es competente para conocer de un
asunto lo es igualmente para conocer de
todas las incidencias que en l se promuevan (art.111, inc.l, COT).
Ahora bien, el desistimiento de la demanda "se someter a los trmites establecidos
176

278. Recursos. Para determinar los


recursos que procedan en contra de la
resolucin que resuelve el incidente de
desistimiento de la demanda, ser necesario previamente precisar la naturaleza
procesal de la misma.
Desde el momento en que falla un
incidente estableciendo derechos permanentes en favor de las partes, ser una
sentencia interlocutoria. Pero no basta
esto: sern necesario todava distinguir si
esta sentencia interlocutoriada acepta o
rechaza el desistimiento de la demanda.
Si la resolucin acepta el desistimiento de la demanda, ser susceptible de recurso de apelacin (art. 187 CPC) y de
casacin (art. 766, inc. 2, CPC); y, en cambio, si la resolucin rechaza el desistimiento de la demanda, slo ser susceptible
de recurso de apelacin, pues no pone trmino al juicio ni hace imposible su prosecucin.

para los incidentes" (art. 148, parte final,


CPC); o sea, planteado el desistimiento, el
tribunal proveer la solicitud respectiva confiriendo traslado por tres das al demandado, y haya o no respuesta en el trmino
indicado, el tribunal recibir a prueba el
incidente o dictar sentencia desde luego.
El desistimiento de las peticiones que se
formularen por va de reconvencin, en cambio, se entender aceptado sin declaracin expresa, por el hecho de proponerse;
salvo que la parte contraria deduzca oposicin dentro de tercero da despus de
notificada. En este caso se tramitar la
oposicin como incidente y podr su resolucin reservarse para la sentencia definitiva (art. 151 CPC).
Luego, las diferencias entre el desistimiento de la demanda y el de la reconvencin consisten: en que el primero
siempre dar origen a la tramitacin de
un incidente; en cambio, el segundo, slo
en el caso de que la parte contraria, esto
es, si el demandante se opusiere a l; y
en que el incidente a que da origen el
desistimiento de la demanda tendr que
ser resuelto en conformidad a las reglas
generales, o sea, una vez tramitado; y, en
cambio, el fallo del incidente sobre desistimiento de la reconvencin puede el tribunal reservarlo para definitiva.
En todo caso, las actitudes que puede
asumir el demandado frente al desistimiento
de la demanda son tres: aceptar el desistimiento, oponerse a l, o slo aceptarlo
condicionalmente. Si se acepta, el tribunal por su parte no tendr ms camino
que aceptarlo; si hay oposicin, el tribunal tendr que negar lugar al desistimiento, por cuanto en el juicio tambin estn
en juego los intereses del demandado,
quien, en determinados casos y circunstancias, preferir que l termine normalmente por una sentencia desestimatoria
de la demanda, antes que de manera anormal, como lo sera el desistimiento; y, en
fin, si el demandado slo acepta en forma condicional el desistimiento de la demanda, el tribunal tendr que sealar la
forma en que debe tenerse por desistido
al actor (art. 149 CPC).

279. Efectos de las sentencias que fallan el incidente de desistimiento de la


demanda. A nuestro juicio, estos efectos
dicen relacin con el proceso mismo en
que se plante el desistimiento y con los
procesos futuros.
Dentro del proceso, si la resolucin niega lugar al desistimiento, quiere decir que
desde el momento en que queda ejecutoriada, el juicio continuar adelante en
su marcha normal; si la resolucin acepta el desistimiento, pero en forma condicional, tendr que indicar la manera en
que debe tenerse por desistido al actor;
en otros trminos, ella misma, en relacin con cada caso en particular, tendr
que determinar la suerte del juicio; y si la
resolucin acepta el desistimiento, tendr la virtud de poner trmino al juicio,
como si se tratara, en realidad, de una
sentencia definitiva.
Ahora bien, fuera del proceso, la sentencia que acepte el desistimiento, haya
habido o no oposicin, extinguir las acciones a que l se refiera, con relacin a
las partes litigantes y a todas las personas
a quienes habra afectado la sentencia del
juicio a que se pone fin (art. 150 CPC).
177

EDITORIAL

JURIDICA

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Mario Casarino Viterbo

Para nuestra ley procesal, entonces,


el desistimiento de la demanda no significa prdida del procedimiento, sino lisa
y llanamente la extincin de la accin o
acciones hechas valer en la demanda y,
por consiguiente, extincin o prdida del
derecho material que esas acciones protegan.
La sentencia que acepta el desistimiento equivale, pues, a la sentencia definitiva desestimatoria de la demanda y, como
tal, produce cosa juzgada; de modo que
si el demandante quisiera renovar la accin en juicio diverso, el demandado se
defendera oponiendo la excepcin de
cosa juzgada. An ms, esta excepcin se
podr hacer valer entre las mismas personas que desempearon el papel de partes litigantes en el primer juicio; como
tambin entre las dems personas a quienes habra afectado la sentencia definitiva que tendra que haberse pronunciado
en la causa, en el evento que hubiere
terminado en forma normal. Se trata aqu
de la cosa juzgada absoluta, que oportunamente tuvimos ocasin de analizar.

caducidad de la instancia o perencin de la


instancia, otras la denominan abandono de
la instancia, o bien desistimiento tcito.
Se ha discutido arduamente en doctrina y ante la jurisprudencia la naturaleza
jurdica del abandono del procedimiento, o sea, si es una prescripcin o, por el
contrario, una sancin de carcter procesal. En nuestro pas, esta discusin adquiri toda su importancia con motivo de la
dictacin de la Ley N 6.162, de 28 de
eIl.ero de 1938, que redujo los plazos de
prescripcin establecidos en el Cdigo
Civil, y que substituy las palabras "tres
aos consecutivos, contados", por "un
ao, contado", en el antiguo artculo 159,
hoy 152, del Cdigo de Procedimiento
Civil, y que en su artculo 2 0 transitorio
estableci que en los juicios pendientes
al 1 de enero de 1939 no podran alegarse los plazos de prescripcin establecidos en esa ley.
Si se estima que el abandono del procedimiento es una verdadera prescripcin,
quiere decir que en los juicios pendientes
al 1 de enero de 1939, el plazo necesario
para que el procedimiento se entienda
abandonado era siempre el antiguo de tres
aos; a la inversa, si consideramos que el
abandono del procedimiento es una sancin procesal, quiere decir que debe computarse el plazo del abandono de conformidad con el artculo 24 de la Ley sobre
Efecto Retroactivo de las Leyes, o sea, si
ya estaba corriendo, se rige por la ley antigua, esto es, ser de tres aos, y si comenz a correr con posterioridad al 1
de enero de 1939, fecha de vigencia de
la nueva ley, se rige por esta nueva ley, es
decir, ser de un ao.
En cuanto al fundamento esencial de
esta institucin, a nuestro juicio, es de
doble carcter: subjetivo y objetivo. El fundamento subjetivo ve en el abandono en
que las partes tienen al proceso una presuncin de que su voluntad es dejarlo
extinguir sin que se llegue normalmente
a su trmino mediante la dictacin de la
sentencia definitiva. El fundamento objetivo, en cambio, observa que la pendencia indefinida en los procesos atenta en

VII. El abandono del procedimiento


280. Concepto. El abandono del procedimiento es la extincin o prdida total
del procedimiento, que se produce cuando todas las partes que figuran en el juicio han cesado en su prosecucin durante
un determinado espacio de tiempo.
Se trata de un nuevo caso de extincin o terminacin anormal del proceso,
lo mismo que el desistimiento, la renuncia, la transaccin, etc.; pero difiere de
stos en que mientras en el desistimiento, la renuncia o la transaccin, la voluntad de las partes desempea un papel
preponderante, en el abandono del procedimiento su causa generadora, en cambio, es un simple hecho, cual es la
paralizacin del proceso por un determinado tiempo.
No hay uniformidad en las legislaciones para individualizar esta institucin
procesal, pues mientras unas la llaman

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Manual de Derecho Procesal

281. Requisitos de procedencia del


abandono del procedimiento. La lectura
de los artculos 152 y 153 del Cdigo de
Procedimiento Civil permite afirmar que
los requisitos para que se produzca el
abandono del procedimien to son los siguientes:
a) Que la secuela del juicio haya quedado paralizada durante seis meses, contados desde la ltima resolucin recada
en alguna gestin til para dar curso progresivo a los autos;*
b) Que todas las partes que figuran
en el juicio hayan cesado en su prosecucin; y
c) Que no se hubiere dictado sentencia ejecutoriada en la causa.
El primer requisito dice relacin con la
paralizacin del juicio durante seis meses. Desde el momento en que se trata
de un plazo de meses establecido en el
Cdigo de Procedimiento Civil, habr que
computarlo de conformidad a lo preceptuado en los artculos 48 y 50 del Cdigo
Civil; esto es, deber ser completo, correr adems hasta la medianoche del ltimo da del plazo y se comprendern aun
los das feriados.
En los juicios ordinarios de mnima
cuanta, el plazo para que se entienda

abandonada la instancia es de tres meses


(art. 709 CPC).
Se ha discutido en la prctica desde
cundo se comienza a contar este plazo
de seis meses. El artculo 152 es claro y
explcito en el sentido de que l se cuenta "desde la ltima resolucin"; de suerte
que, segn unos, la ley ha resuelto este
problema en forma expresa en su mismo
texto. Segn otros, en atencin a que toda
resolucin judicial para que produzca
efectos debe ser legalmente notificada
(art. 38 CPC), este plazo se cuenta desde
la fecha de la notificacin. Nos inclinamos en favor de la primera tesis, en razn de que el sentido de la leyes claro y
de que estamos en presencia de uno de
los casos de excepcin a que alude el propio artculo 38 ya citado. Finalmente, la
"ltima resolucin" que debe considerarse para el cmputo del plazo tiene que
ser la que haya recado en alguna gestin
til para dar curso progresivo a los autos. *
El segundo requisito dice que es indispensable que todas las partes que figuran
en el juicio deben haber cesado en su
prosecucin. Desde el momento en que
la ley no distingue, habr que entender
que tanto las partes directas como las partes indirectas o terceros deben haber
adoptado esta actitud de abandono o inercia procesal.
La cesacin en la prosecucin del juicio implica la idea de no haber ejecutado acto alguno tendiente a poner en
actividad el proceso con el objeto de que,
continuando su normal desarrollo, llegue
pronto a su fin. La verdad es que la ley
ha f~ado este concepto con una frmula
de carcter general, al sealarnos que el
plazo del abandono se cuenta "desde la
fecha de la ltima resolucin recada en
alguna gestin til para dar curso progresivo
a los autos"; de modo que a la jurisprudencia le corresponder determinar las
actuaciones que tienen por objeto hacer
avanzar el procedimiento hacia la resolucin del conflicto mediante la dictacin

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

contra de la seguridad y buen orden jurdico, lo cual es necesario extirpar.


Los fundamentos anteriores nos demuestran, pues, la importancia innegable
de la institucin del abandono del procedimiento; si bien debemos reconocer que
sus objetivos pueden cumplirse mediante
otras soluciones legislativas, como, por
ejemplo: derogando el principio de la iniciativa de parte y reemplazndolo por el
impulso de oficio; estableciendo plazos de
carcter fatal para la evacuacin de determinados actos del proceso; imponiendo,
como sancin, la caducidad o prescripcin
del derecho material en caso de abandono del proceso y no la sola prdida de
este ltimo, etc.

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de la sentencia definitiva.* As, se ha resuelto que una peticin de desarchivo no


tiene la virtud de interrumpir el plazo
del abandono; que citadas las partes para
or sentencia, no cabe hablar de abandono del procedimiento, pues la prosecucin del juicio est a cargo del tribunal;
que las gestiones efectuadas dentro de un
incidente del cuaderno principal o dentro de un cuaderno separado, son gestiones destinadas a continuar la tramitacin
del juicio, de manera que interrumpen
tambin el plazo del abandono, ete. Es
natural que si la cesacin en la tramitacin del pleito se ha debido a impedimentos, como haber cado en incapacidad
absoluta el demandante, o estar su voluntad viciada por fuerza o dolo, no habr lugar a considerar abandonado el
procedimiento, puesto que al impedido
no le corre plazo; como tambin si las
propias partes litigantes han convenido
expresa y formalmente en la paralizacin
del pleito.
El tercer requisito es la falta de dictacin de sentencia ejecutoriada en la causa. De acuerdo a lo previsto en la Ley
N 18.882, se modific el instante procesal hasta el cual puede hacerse valer por
el demandado el abandono del procedimiento, establecindose que habr lugar
a alegado por el demandado durante todo
el juicio y "hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa" y no slo
hasta la dictacin de una sentencia de
trmino como ocurra anteriormente
(art.153, ine.1, CPC).
Una sentencia se encontrar ejecutoriada desde que concurren a su respecto
algunas de las situaciones contempladas
en el arto 174 del Cdigo de Procedimiento Civil, situacin que fue analizada respecto de las diversas situaciones que
pueden presentarse en el N 138 de este
libro.*

diante la dictacin de la Ley N 18.882


modifica el arto 153 el Cdigo de Procedimiento Civil, para los efectos de regular especficamente la procedencia del
abandono del procedimiento en el juicio
ejecutivo.
Para los efectos de establecer los requisitos que deben concurrir para solicitar el abandono del procedimiento en el
juicio ejecutivo, es menester distinguir:
a) si el ejecutado opuso excepciones
d~ntro del trmino de emplazamiento y
n se ha dictado sentencia ejecutoriada
en la causa pronuncindose respecto de
ellas.
En este caso, el ejecutado deber solicitar el abandono del procedimiento
siempre que concurran los requisitos generales que los hacen procedente, esto
es, que exista la paralizacin del juicio
ejecutivo durante seis meses, que todas
las partes que figuren en l hayan cesado
en su prosecucin y que no se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa.
b) Si el ejecutado opuso excepciones
dentro del trmino del emplazamiento
y se ha dictado sentencia condenatoria
ejecutoriada en la causa pronuncindose respecto de ellas o el ejecutado no
opuso excepciones dentro del trmino
de emplazamiento en cuyo caso se omite la dictacin de sentencia y basta el
mandamiento para que el acreedor pueda perseguir la realizacin de los bienes
embargados y el pago de acuerdo a lo
previsto en el art. 472 del CPC
Si concurre cualquiera de estas dos
situaciones, el legislador excepcionalmente faculta al ejecutado para solicitar el
abandono del procedimiento no obstante exista una sentencia ejecutoriada en la
causa, dado que el procedimiento ejecutivo debe continuar su tramitacin en el
cuaderno de apremio para perseguir la
realizacin de los bienes embargados y el
pago.
En estos casos el plazo para declarar
el abandono del procedimiento ser de
tres aos contados desde la fecha de la
ltima gestin til hecha en el procedimiento de apremio, destinada a obtener

282. El abandono del procedimiento


en el juicio ejecutivo. El legislador me-

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* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.


EDITORIAL

JURIDICA

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180

Manual de Derecho Procesal

tiendo reconvencin, la parte contra quien


se deduce se considera como demandada,
o sea, el demandante en la causa principal es demandado en la reconvencin
(art. 314 CPC).

el cumplimiento forzado de la obligacin,


luego de ejecutoriada la sentencia definitiva o vencido el plazo para oponer excepciones, en su caso (art. 153, inc.2,
parte segunda del CPC). *
En el evento que la ltima diligencia
realizada en el cuaderno de apremio sea
de fecha anterior a aquella en que qued ejecutoriada la sentencia definitiva condenatoria o en que venci el plazo para
oponer excepciones, el plazo de los tres
aos se contar desde que acaeci alguna de estas situaciones (art. 153, inc.2,
punto tercero del CPC).
Finalmente, el legislador contempla
una situacin excepcional en estos casos
de carcter obligatoria con el fin de liberar al ejecutante de la condena en costas.
En estos casos si se declara el abandono
del procedimiento sin que medie oposicin del ejecutante, ste no ser condenado en costas (art. 153, ine. 2, parte final
del CPC).*

284. Vas o medios para alegar el abandono del procedimiento. La ley procesal
le otorga al titular del derecho a solicitar
el abandono del procedimiento esto es, al
demandado, dos vas o medios para alegar dicho abandono: como accin y como
excepcin (art. 154, parte P, CPC).
Por va de accin se alegar cuando el
demandado, habiendo constatado que
concurren los requisitos legales para alegarlo, toma la iniciativa en el proceso y
pide la declaracin de abandono.
Se alegar el abandono por va de excepcin cuando, concurriendo los requisitos legales para que se produzca, el
demandante pretende reiniciar la tramitacin del pleito, y, en esas circunstancias, el demandado hace una gestin con
el exclusivo objeto de pedir la declaracin del correspondiente abandono del
procedimiento.
La va de accin o de excepcin mira,
pues, a la actitud que adopte el demandado en presencia de los requisitos necesarios para que el abandono de la
instancia se produzca: si l toma la iniciativa, quiere decir que est accionando;
en cambio, si la iniciativa para reiniciar
el proceso la toma el demandante, y el
demandado, entonces, pide el abandono,
quiere decir que se est excepcionando.
Como vemos, los trminos accin y
excepcin los emplea el legislador, en
estos casos, en sentido simplemente figurado.

283. A quin incumbe el derecho de


alegar el abandono del procedimiento?
Este derecho la ley lo consagra slo en
favor del litigante que dentro del proceso desempee el papel de demandado. A..
lo dice la parte primera del artculo 153
del Cdigo de Procedimiento Civil: "El
abandono podr hacerse valer slo por
el demandado...".
En consecuencia, si este derecho slo
le corresponde al demandado, quiere decir que lo har valer en contra del demandante, quien ser la parte litigante
directamente afectada con la declaracin
del abandono del procedimiento. De all
que se diga que el abandono del procedimiento implica una sancin de carcter
procesal que la ley impone al demandante negligente.
y si el demandado ha deducido reconvencin en contra del demandante, puede este ltimo alegar abandono del
procedimiento? Nos inclinamos por la
afirmativa, desde el momento en que, exis-

285. Oportunidad para alegar abandono del procedimiento. Sealados los medios o vas para alegar el abandono,
agregaremos que puede hacerlo valer el
demandado durante todo el juicio, cualesquiera que sean las instancias en que se
encuentre, y hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa (art. 153,
ine. 1, CPC).

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.


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EDITORIAL

JURIDlCA

DE CHILE

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Mario Casarino Viterbo

Pero debemos hacer notar que, en


todo caso, debe haber proceso vigente;
entendindose que est pendiente, desde el momento en que ha sido legalmente notificada la demanda, y que est
vigente, siempre que no se haya pronunciado sentencia ejecutoriada. Es por eso
que, encontrndose el proceso en estado
de casacin, es procedente pedir abandono del procedimiento, porque dicho
recurso produce la pendencia respecto
del proceso e impide que la sentencia se
encuentre ejecutoriada. Imaginemos, ahora, que el juicio haya estado paralizado
por ms de seis meses, a contar desde la
ltima providencia, por haber cesado en
su prosecucin todas las partes que en l
figuran, y que el demandante pretenda
ponerlo nuevamente en actividad, qu
actitud puede asumir el demandado?
Alegar el abandono del procedimiento por va de excepcin y, entonces, su
solicitud ser aceptada; pero bien puede
hacer cualquiera otra gestin que no tenga por objeto alegar el abandono. En este
ltimo caso la ley le impone una sancin:
"Si, renovado el procedimiento, hace el
demandado cualquiera gestin que no
tenga por objeto alegar el abandono del
procedimiento se considerar renunciado este derecho" (art. 155 CPC).
En la misma sancin incunir el demandado, si es l quien renueva el procedimiento sin solicitar el correspondiente
abandono del procedimiento pues la ley
no distingue quin sea la parte que renueva el procedimiento abandonado,
para hacer caer al demandado en la sancin de renuncia al derecho de solicitar
dicho abandono.

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286. Tramitacin y recursos. La peticin de abandono del procedimiento, se


alega por va de accin o excepcin, y se
tramitar como incidente (art. 154, parte
final, crC). En consecuencia, desde el
punto de vista estricto de la tramitacin,
el abandono del procedimiento se ajustar a las normas de los incidentes ordinarios; pero se le clasifica como incidente
especial, por los requisitos legales espeEDITORIAL

JURIDICA

DE CHILE

182

ciales que deben concurrir para que pueda prosperar y, principalmente, por sus
efectos dentro y fuera del proceso.
Ahora bien, para saber los recursos que
proceden en contra de la resolucin que
resuelve un incidente de abandono del
procedimiento ser preciso previamente
determinar si el fallo se ha pronunciado
en la primera o en la segunda instancia;
y, en ambos casos, si la resolucin niega
o acoge el incidente respectivo.
Si la resolucin es pronunciada en la
primera instancia y niega lugar al abandono, ser susceptible del recurso de apelacin, desde el momento en que estamos
en presencia de una sentencia interlocutoria (art. 187 CPC).
Si la resolucin ~ pronunciada en la
segunda instancia y niega tambin lugar
al abandono, no ser susceptible de recurso alguno, puesto que las resoluciones que
recaen en los incidentes promovidos en
la segunda instancia no son apelables
(art. 210 crC), y es improcedente el recurso de casacin, por tratarse de una
sentencia interlocutoria que no pone trmino al juicio ni hace imposible su continuacin (arts. 776, ine. 2, y 767, ine. 2,
crC).
Si la resolucin es pronunciada en primera instancia y acoge el incidente de
abandono, ser susceptible de recursos
de apelacin y casacin en la forma, desde el momento en que estamos en presencia de una sentencia interloclltoria que
pone trmino al juicio o hace imposible
su prosecucin (arts. 187 y 760, inc.20,
CPC); Y si el tribunal de alzada confirma
esta resolucin, este nuevo fallo ser susceptible de recurso de casacin, de forma
y de fondo, por cuanto es una sentencia
interlocutoria inapelable, de aquellas que
ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin (arts.766, inc.20, y
767, ine. 2, crC).
Por ltimo, si la resolucin es pronunciada en la segunda instancia y acoge
el incidente de abandono, slo ser susceptible de recurso de casacin, de forma y de fondo, porque las resoluciones
que recaen en los incidentes promovidos

Manual de Derecho Procesal

en la segunda instancia son inapelables


(art. 210 CPC) y se trata de una sentencia interlocutoria que pone trmino al
juicio o hace imposible su continuacin
(arts. 766, ine. 2, y 767, inc. 2, CPC).

Hemos dicho que subsisten adems los


actos y contratos de que resulten derechos
definivamente constituidos. A qu clase
de actos y contratos se estar refiriendo la
ley? Estimamos que dentro de la expresin "actos" deben considerarse todas aquellas resoluciones pronunciadas en el
proceso abandonado que imponen derechos permanentes en favor de las partes;
por ejemplo, las que declaran la autenticidad de un documento, las que condenan
en costas, etc.; y dentro de la expresin
"contratos", todo acuerdo de voluntad tendiente a producir efectos en el juicio; por
ejemplo: la renuncia de recursos, la renuncia de trmites, el desistimiento parcial, la transaccin parcial, un remate, etc.

287. Efectos de las sentencias que


aceptan el abandono del procedimiento.
Una vez ejecutoriada la sentencia que
acepta el abandono del procedimiento
pierden las partes el derecho de continuar el procedimiento abandonado y de
hacerlo valer en un nuevo juicio (art. 156,
ine. 1 0, parte final, CrC). Como se ve, se
trata de un doble efecto: primero, pierden
las partes el derecho de connuar el procedimiento abandonado, desde el momento en que ste ha terminado de este
modo anormal, cual es el abandono; y
segundo, pierden tambin las partes el derecho de hacer valer este procedimiento
abandonado en un nuevo juicio, pues mal
puede hacerse revivir algo que est muerto o extinguido.
Sin embargo, en virtud de la sentencia ejecutoriada que declara el abandono
del procedimiento no se entendern extinguidas las acciones o excepciones de
las partes, y subsistirn con todo su valor
los actos y contratos de que resulten definitivamente constituidos (art. 156 CPC).
En consecuencia, no obstante el abandono del procedimiento declarado, el demandante podr renovar la accin que
fue objeto de la primitiva demanda en
un nuevo juicio, y el demandado, a su
vez, en este nuevo juicio, podr deducir
las mismas excepciones que opuso en el
primero, sin que pueda sostenerse por
las partes que tales acciones o excepciones se hallan extinguidas.
Eso s que en el nuevo juicio bien
puede ser que el demandado tenga que
oponer una nueva excepcin, que no
pudo hacer valer en el primero: se trata
de la excepcin de prescripcin; pues debemos recordar que, en conformidad al
artculo 2503, N 2, del Cdigo Civil, la
prescripcin se interrumpe civilmente por
todo recurso judicial, salvo que se haya
declarado abandonado el procedimiento.

288. Juicios en que no puede alegarse abandono del procedimiento. Dispone


el artculo 157 del Cdigo de Procedimiento Civil que "no podr alegarse el
abandono del procedimiento en los juicios de quiebra, ni en los de divisin o
liquidacin de herencias. sociedades o
comunidades".
La raz.n que tuvo el legislador para
impedir que se alegara abandono del procedimiento en los juicios de quiebra ha
sido seguramente en atencin a que en
esta clase de juicios la iniciativa corre a
cargo de un organismo fiscal, como en la
Sindicatura de Quiebras; y en los juicios
de divisin o liquidacin antes citados,
porque se trata de juicios complejos, esto
es, en que las partes renen en s mismas
las calidades de demandantes y demandadas a la vez, de suerte que sera absurdo que una parte pudiera pedir el
abandono del procedimiento fundada en
su propia y personal desidia.
Otros casos en que se prohbe alegar
el abandono del procedimiento son los
contemplados en los arts. 146 y 201 del
Cdigo Tributario, o sea, en los juicios o
reclamaciones regidos por ese mismo
cuerpo de leyes.

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289. Paralelo entre el desistimiento


de la demanda y el abandono del procedimiento. Una vez estudiadas ambas ins183

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DE CHILE

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Manual de Derecho Procesal

Mario Casarino Viterbo

clarado no produce el efecto de interrumpir civilmente la accin que ha sido objeto de la demanda.

tituciones procesales en particular, estamos en condiciones de hacer un paralelo


entre ellas, vale decir, anotar sus diferencias y semejanzas.
El desistimiento de la demanda difiere
del abandono del procedimiento en que:
a) El desistimiento de la demanda es
un acto voluntario del demandante; el
abandono del procedimiento se produce
por la realizacin de un simple hecho,
cual es la paralizacin del procedimiento
por un determinado espacio de tiempo;
b) El desistimiento de la demanda es
un acto que emana de la voluntad del demandante; el abandono del procedimiento es un derecho que le corresponde al
demandado en contra del demandante;
c) El desistimiento de la demanda trae
consigo la extincin de la accin; el abandono del procedimiento no impide ejercitar la misma accin en juicio diverso: slo
se pierde o extingue el procedimiento;
d) El desistimiento de la demanda no
afecta al valor legal del procedimiento,
ni aun respecto de las partes litigantes; el
abandono del procedimiento priva de
todo efecto legal al procedimiento, tanto
en el mismo juicio como en uno diverso;
e) El desistimiento de la demanda requiere poder especial, cuando se efecta
por medio de mandatario; el abandono
del procedimiento no requiere de tal poder, ni para solicitarlo ni producirlo; y
f) El desistimiento de la demanda
puede efectuarse en cualquier estado del
juicio; el abandono del procedimiento, si
bien puede alegarse en cualquier estado
del mismo, siempre que concurran los
requisitos legales pertinentes, se pierde
este derecho en caso de que el demandado haga cualquier gestin que no signifique alegar tal abandono.
A pesar de estas grandes diferencias,
el desistimiento de la demanda y el abandono del procedimiento se asemejan en
que ambas instituciones tienen la virtud
de poner trmino en forma anormal al
proceso; dan origen a un incidente de
carcter especial; requieren del pronunciamiento de una resolucin judicial que
las acepte; y el juicio en que se han deEDITORIAL

JURIDICA

DE CHilE

VIII. Las multas


290. Destino de las multas. En diversas disposiciones, el Cdigo de Procedimiento Civil establece o autoriza al tribunal
para que imponga, como sancin por la
eje.cucin u omisin de determinados acprocesales, el pago de multa (ejemplos:
arts. 9, 31, 46, 88,114,118,122,166, etc.).
El antiguo artcuf,n 249 del Cdigo de Procedimiento Civil primitivo dispona que estas multas, salvo que expresamente se
estableciera otra cosa, se impondran a
beneficio fiscal para ser destinadas anualmente al fomento de las instituciones de
ahorro y de beneficencia que el Presidente de la Repblica designare.
Posteriormente, el arto 1 de la Ley
N 5.493, de 28 de septiembre de 1934,
reemplaz el referido artculo 249, hoy
252, del Cdigo de Procedimiento Civil,
por el siguiente: "Todas las multas que
este Cdigo establece o autoriza, se impondrn a beneficio fiscal, enterndose
en la cuenta corriente del tribunal respectivo,* y se entregarn anualmente a
los respectivos Consejos del Colegio de
Abogados, para que con ellas atiendan
de preferencia a los fines que sealan la
letra m) del artculo 12 y las letras j) y k)
del artculo 13 de la Ley N 4.409, de 11
de septiembre de 1928. "Las multas debern pagarse dentro de los quince das
siguientes a la fecha de notificacin de la
respectiva resolucin. El incumplimiento
se comunicar a la Tesorera General de
la Repblica y a la Contralora General
de la Repblica para los efectos de su
cobranza y de su inclusin en la lista de
deudores fiscales".
No obstante lo expuesto en el artculo 252 del Cdigo de Procedimiento Civil, hoy estas multas se imponen a

tos

beneficio fiscal, pero no se entregan a


los Colegios de Abogados, pues estn a la
fecha disueltos. *
291. Dnde se efecta el pago? El
Decreto Ley N 3.503, de 31 de octubre
de 1980, publicado en el Diario Oficial
de 18 de noviembre de 1980, establece
que las multas deben enterarse en la cuenta corriente del tribunal respectivo. *
292. Tramitacin. La aplicacin de
estas multas se har de oficio o a peticin de parte, segn lo que disponga la
ley para cada caso en particular.
Ser, por consiguiente, una cuestin
accesoria que se suscita en el curso del
pleito y que requiere pronunciamiento
especial de parte del tribunal; en otros
trminos, constituir un incidente dentro
del juicio.

La parte afectada por la resolucin


judicial que le aplique una multa podr
interponer en su contra los recursos procesales pertinentes, a menos que la ley
expresamente le deniegue tales recursos.
Mientras la resolucin judicial respectiva no est firme, no procede enviar las
comunicaciones a que se refiere el inciso 2 del artculo 252 del Cdigo de Procedimiento Civil, ni menos hacer efectivo
el pago de la multa.
293. Monto de las multas. Ellas se encuentran sealadas en los artculos pertinentes del Cdigo de Procedimiento Civil.
No obstante lo anterior, deber pagarse con un recargo del diez por ciento
en relacin con su monto neto, el cual se
har efectivo en el momento de pagarse
la multa en la cuenta corriente del tribunal respectivo.*

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

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JURIDlCA

DE CHILE

Captulo Decimotercero

Manual de Derecho Procesal

LA CONCILIACIN
SUMARIO: l. Generalidades;

1. Generalidades

294. Concepto. La conciliacin es


una manera de poner trmino a los juicios civiles, salvo las excepciones legales, mediante el acuerdo directo de las
partes, producido en razn de proposiciones de base de arreglo formuladas por
el tribunal.
Se trata de otra manera anormal de
poner trmino al juicio, pues, en atencin a la conciliacin producida, ste no
termina por la dictacin de la sentencia
definitiva.
Mediante la conciliacin se pone trmino a los juicios civiles, salvo aquellos
que la misma ley excepta expresamente. La iniciativa de conciliacin parte del
tribunal, pero son las partes litigantes las
que la materializan, precisando su contenido y alcance.
La conciliacin como institucin procesal es relativamente nueva en nuestro
Derecho. El Cdigo de Procedimiento Civil primitivo no la contemplaba, excepto
tratndose de los juicios sobre consentimiento para contraer matrimonio, en los
cuales, en la audiencia de contestacin
de demanda, el tribunal tena la obligacin de procurar un avenimiento amigable entre las partes (art. 618 CPC). La
conciliacin como norma de carcter general, en cambio, fue introducida en nuestro Cdigo por Ley N 7.760, de 5 de
febrero de 1944, de suerte que los artculos 262 a 268 slo rigen desde la vigencia
de dicha ley.
Su ubicacin en el libro II no es afortunada, desde el momento en que sus
disposiciones son de carcter general y
EDITORIAl.

JURIDICA

DE CHILE

186

n. Procedimiento.

apUcables a todo procedimiento, salvo las


cOntadas excepciones legales.
295. Clases de conciliacin. Segn su
extensin, la conciliacin puede clasificarse en: total y parcial. Ser total aquella
que pone fin a todas las cuestiones controvertidas del pleito; y parcial, la que resuelve slo alguna o algunas de estas
cuestiones.
La clasificacin anterior descansa sobre base legal, pues el juez tiene la obligacin de tratar de obtener un avenimiento
total o parcial (art. 263 CPC); y de la conciliacin total o parcial se levantar acta
con las especificaciones que la misma ley
seala (art. 267 CPC).
La importancia de la clasificacin de
la conciliacin en total o parcial radica
en que, segn ella sea, el juicio continuar o no adelante.
296. Juicios en que procede. Dispone el artculo 262 del Cdigo de Procedimiento Civil que "En todo juicio civil en
que legalmente sea admisible la transaccin, con excepcin de los juicios o procedimientos especiales de que tratan los
Ttulos 1, II, III, V Y XVI del Libro III,
una vez agotados los trmites de discusin y siempre que no se trate de los
casos mencionados en el artculo 313, el
juez llamar a las partes a conciliacin y
les propondr personalmente bases de
arreglo".
En consecuencia, la regla general es que
conciliacin proceda en todo juicio civil
en que legalmente sea admisible la transaccin, la excepcin, su improcedencia. El
mismo precepto anterior se encarga de se-

alar cules son estos juicios civiles en que


no tiene lugar la conciliacin; a saber: Juicios ejecutivos por obligaciones de dar, hacer y no hacer, derecho legal de retencin,
citacin de eviccin y juicios de hacienda.
Los de los Ttulos III Y V no constituyen
propiamente juicios, y el juicio de hacienda que es el procedimiento en que tiene
inters el Fisco, estn sometidos al conocimiento de los tribunales ordinarios de justicia. Los representantes del Fisco carecen
de poder o facultad para transigir, de suerte que la ley excluy estos juicios de la
posibilidad de la conciliacin.
Esta enumeracin de los casos en que
no procede la conciliacin, es taxativa?
En nuestra opinin no lo es, por cuanto
existe otra clase de juicios, a los cuales
no podra ponrseles trmino mediante
conciliacin. Nos referimos a todos aquellos en que las partes litigantes no son
dueas de disponer libremente del derecho material controvertido, en razn de
estar comprometidas en ellos normas de
orden pblico (ejemplos: juicios de estado civil, de nulidad de matrimonio, de
separacin de bienes, etc.) motivo por el
cual la Ley N 19.344 incorpor la exigencia de que en dichos procesos sea legalmente admisible la transaccin.

Ahora bien, si no se encuentra en la


situacin de excepcin indicada, agotados los trmites de discusin, la ley dispone que el juez propondr personalmente
bases de arreglo a las partes, para lo cual
las citar a una audiencia para un da no
anterior al quinto ni posterior al decimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la resolucin (art. 262 inc. 2).
En aquellos procedimientos que contemplen una audiencia para recibir la contestacin de la demanda, se efectuar
tambin en ella la diligencia de conciliacin, evacuado que sea dicho trmite.
Sin perjuicio de la oportunidad obligatoria f~ada por la ley, el juez puede
facultativamente efectuar el mismo llamado a conciliacin en cualquier estado de
la causa, una vez evacuado el trmite de
contestacin de la demanda (art. 262
inc. 3).
El artculo 262, al disponer que "el
juez" podr llamar a las partes a conciliacin, es evidente que se ha querido referir
al tribunal llamado a resolver la contienda
jurdica sometida a su decisin, cualquiera
que sea su grado jerrquico, y no exclusivamente al tribunal de primera instancia.
Si as no fuera, no se compadecera esta
idea restrictiva con la oportunidad sealada por la ley para producirse la conciliacin, o sea, durante todo el juicio. Por consiguiente, el tribunal de alzada, y aun el
tribunal supremo, pueden legalmente llamar a las partes a conciliacin.

11. Procedimiento
297. Oportunidad e iniciativa de la
conciliacin. La ley dispone actualmente
una oportunidad precisa y obligatoria en
la que el tribunal debe citar a las partes a
conciliacin: una vez agotados los trmites de discusin, y siempre que no nos
encontremos en las situaciones previstas
en el artculo 313, es decir, cuando el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, o si en sus escritos
no contradice en materia sustancial y pertinente los hechos sobre los que versa el
juicio. En estas dos hiptesis el tribunal
no citar a las partes a audiencia de conciliacin sino que deber dictar la citacin para or sentencia, una vez evacuado
el traslado para la rplica.

298. Tramitacin de la conciliacin.


En la oportunidad legal obligatoria en
que procede o facultativamente en cualquier estado de la causa que el tribunal
lo estime procedente, segn correspondiere, debe citar a las partes a una audiencia o comparendo de conciliacin a
los que deben concurrir las partes por s
o por apoderados. No obstante lo anterior, el juez puede exigir la comparecencia personal de las partes, sin perjuicio
de la asistencia de sus abogados.
En los procesos en que hubiere pluralidad de partes, la audiencia se llevar
a efecto aunque no asistan todas.
187

EDITORIAL

JURIDICA

DE CHILE

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Mario Casarino Viterbo

Desde el momento en que se trata de


una resolucin que ordena la comparecencia personal de las partes, habr que
notificarla por cdula, en cumplimiento de
lo que prescribe el inciso 1 del artculo 48
del Cdigo de Procedimiento Civil.
Mientras penden las gestiones de conciliacin, la causa principal se suspender
en su tramitacin; y cabe agregar que ellas
se desarrollan en la misma pieza de autos.
En cuanto a las personas que deben
asistir a la audiencia de conciliacin, la
regla general es que concurran las partes
por s o por apoderado. La excepcin es
que lo hagan las partes personalmente,
lo cual acontecer cuando el propio tribunal as lo ordene. De modo que, para
saber la forma o manera de comparecencia, habr que atenerse a lo que exprese
la resolucin judicial respectiva. En todo
caso, los abogados no tienen limitacin
alguna para comparecer a esta audiencia; an ms, su presencia es altamente
conveniente y el tribunal no podra en
caso alguno prohibirla (art. 264 CPC).
En esa audiencia el juez obrar como
amigable componedor; tratar de obtener un
avenimiento total o parcial en el litigio; y
las opiniones que emita no lo inhabilitan
para seguir conociendo de la causa
(art. 263 CPC).
La iniciativa del juez para el llamado
a conciliacin puede, en seguida, correr
diversas suertes:
a) Que la audiencia de conciliacin no
se verifique por incomparecencia de todas o de
algunas de las partes: en tal evento, el secretario certificar este hecho y la causa
seguir su curso (art. 268 CPC);
b) Que la audiencia de conciliacin se
verifique, y debatidas suficientemente las bases
de arreglo propuestas por el juez, sean rechazadas: en este nuevo evento se adopta la
misma solucin anterior, o sea, el secretario certificar este hecho y la causa seguir su curso (art. 268 CPC).
c) Que los interesados pidan que se suspenda la audiencia hasta por media hora para
deliberar (art. 265, parte P, CPC);
d) Que el tribunal estime necesario postergar la audiencia para dentro del tercero da,

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salvo que las partes acuerden un plazo mayor:


en tales casos se dejar constancia de ello
y a la nueva audiencia las partes concurrirn sin necesidad de nueva citacin
(art. 265, parte 2 a , CPC), y
e) Que la conciliacin se produzca, sea
en forma total o parcial: en este caso se
levantar acta, que consignar slo las especificaciones del arreglo, la cual suscribirn el juez, las partes que lo deseen y
el secretario (art. 267, parte 1a, CPC).
<" Tambin el juez de oficio ordenar
agregar aquellos antecedentes y medios
probatorios que estime pertinentes
(art. 266 CPC).
La conciliacin operar entre aquellas que la acuerden y continuar el juicio con las que no hubieren concurrido
o no hubieren aceptado la conciliacin
(art. 264, inc. 2).

Manual de Derecho Procesal

Ahora bien, respecto de los procesos


en los cuales resulta procedente llevar adelante el trmite de la conciliacin, la modificacin introducida por el legislador a
travs de la Ley N 19.344, exigi que en
ellos sea legalmente admisible la transaccin (art. 262, inc. 1).
En ambas, las partes actan movidas
por el deseo de producir un avenimiento,
resolviendo una controversia jurdica, generalmente dudosa, y ponen trmino a un
juicio en forma anormal, esto es, impidiendo que se llegue a dictar la sentencia definitiva. No se puede conciliar ni transigir
sobre cuestiones de orden pblico; y cuando se efecta la conciliacin o la transaccin por medio de mandatario, se requiere
de poder especial. Por ltimo, tanto la conciliacin como la transaccin tienen la autoridad de la cosa juzgada.

Pero difieren fundamentalmente en


que, mientras la conciliacin se produce dentro del juicio, la transaccin opera extr<tiudicialmente; en la conciliacin
las partes resuelven sus dificultades mediante la ayuda de un tercero, o sea, del
juez, y en la transaccin, en cambio, el
arreglo se produce sin intervencin de
tercero; la conciliacin, por su carcter
judicial, es siempre solemne, y, en cambio, la transaccin es un contrato consensual; y, mientras en la conciliacin el
arreglo puede tener los ms variados objetivos, desde la renuncia de los derechos hasta las concesiones recprocas,
en la transaccin, en cambio, por ser
un contrato oneroso, siempre hay prestaciones o abstenciones de una parte
frente a prestaciones o abstenciones de
la otra.

299. Valor legal del acta que deja


constancia de la conciliacin producida.
Dispone el legislador que esta acta "se
estimar como sentencia ejecutoriada para
todos los efectos legales" (art. 267, parte
final, CPC).
En otras palabras, ello significa que el
acta de conciliacin, una vez firmada, no
podr ser alterada o modificada en manera alguna; y que dar accin de cosa juzgada para exigir el cumplimiento de las
prestaciones que en ella se reconozcan, y
excepcin de cosa juzgada para impedir
que en un nuevo juicio se vuelva a discutir
entre las mismas partes la misma cuestin
controvertida que fue resuelta mediante
conciliacin en juicio anterior.
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300. La conciliacin y la transaccin.


Recordemos que "la transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o
precaven un litigio eventual. No es transaccin el acto que slo consiste en la
renuncia de un derecho que no se disputa" (art. 2446 CC).
La conciliacin y la transaccin, en la
prctica, presentan muchas analogas;
pero, en Derecho, son dos instituciones
enteramente diversas.

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JURIDICA

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189

EDITORIAL

JURIDICA

DE CHILE

Captulo Decimocuarto

Manual de Derecho Procesal

LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS


SUMARIO: l. Generalidades; 11. Anlisis particular de las medidas precautorias;
111. Procedimiento.

1. Generalidades

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30l. Concepto. En el perodo comprendido entre la interposicin de la demanda y el pronunciamiento de la


sentencia de trmino, que puede ser ms
o menos largo, segn sea la naturaleza
del juicio, puede variar material o jurdicamente la cosa objeto del pleito, o bien
la solvencia misma del demandado.
Con el objeto de evitar estos cambios,
y que a la postre el demandante no se vea
burlado en sus derechos que pueden ser
reconocidos por la sentencia, el legislador
ha puesto a su disposicin una serie de
resguardos, los cuales se conocen con el
nombre de medidas precautorias. El objeto
especfzco, entonces, de las medidas precautorias es asegurar el resultado de la accin
interpuesta por el demandante.
De ah que las medidas precautorias
se definan como los medios que la ley franquea al demandante para que asegure el
resultado de la accin que ha interpuesto. El legislador, por su parte, al reglamentar las medidas precautorias, debe
buscar una verdadera ecuacin entre los
legtimos derechos del demandante y el
no menos legtimo derecho de defensa
del demandado.
En doctrina, las medidas precautorias
pertenecen al grupo de las acciones cautelares; y su ejercicio da origen a un proceso, tambin de naturaleza cautelar, el
cual podr pasar tanto por la fase de cognicin o declarativa como por la de ejecucin o cumplimiento.
Las medidas precautorias tienen como
fuente legal inmediata y directa en nuestro Derecho positivo el ttulo V del libro n
EDITORIAL

JURIDICA

DE CHILE

190

del Cdigo de Procedimiento Civil, o sea,


loi artculos 290 al 302, que se encuentran dentro del juicio ordinario.
Esto ha hecho pensar a algunos que
las medidas precautorias slo proceden
en esta ltima clase de juicios; mas, en
presencia de lo que dispone el artculo 3
del mismo Cdigo, esto es, de que el procedimiento ordinario se aplicar en todas
las gestiones, trmites o actuaciones que
no tengan una regla especial diversa, cualquiera que sea su naturaleza, no trepidamos en afirmar que, a falta de estas reglas
especiales, las medidas precautorias son
tambin instituciones o disposiciones comunes aplicables a todo procedimiento,
y que su ubicacin hubiera sido ms lgica dentro del libro 1.
302. Clases de medidas precautorias.
Estimamos que existen tres clases de medidas precautorias; a saber: las que enumera el artculo 290 del Cdigo de
Procedimiento Civil; las dems que autorizan expresamente las leyes y a que se
refiere el artculo 300 del mismo Cdigo;
y las que puede solicitar el actor, que no
sea de las anteriormente indicadas, y a
que se refiere el artculo 298 del mismo
Cdigo, en su parte final.
Las medidas precautorias enumeradas
en el artculo 290 son:
1 El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;
2 El nombramiento de uno o ms
interventores;
3 La retencin de bienes determinados; y
4 La prohibicin de celebrar actos
o contratos sobre bienes determinados.

Las dems medidas precautorias que


autorizan expresamente las leyes, y a que
se refiere el artculo 300, se hallan contempladas en las normas de fondo y en
las procesales. Ejemplos: a concesin de
alimentos provisorios dentro del juicio de
alimentos (art. 327 Ce); el derecho legal
de retencin, que en ciertos casos conceden las leyes (arts. 545 y siguientes, CPe);
el auxilio de la fuerza pblica para impedir que el arrendatario desahuciado burle el derecho de retencin que la ley
confiere al arrendador (art. 598 CPe); el
nombramiento de administrador proindiviso dentro del juicio de particin de
bienes (art. 654 CPe), etc.
Por ltimo, las medidas precautorias
que puede solicitar el actor, y que no sean
de las anteriormente indicadas, son tantas cuantas crea oportuno pedir para asegurar adecuadamente el resultado de su
accin. Se refiere a ellas el artculo 298,
en su parte final.
Ahora bien, la importancia de esta triple clasificacin consiste en los diversos
requisitos que deben concurrir para concederlas. As, para decretar las precautorias del artculo 290, ser necesario que
concurran los requisitos generales y particulares, que en su oportunidad estudiaremos; para decretar aquellas a que alude el
artculo 300, ser necesario que concurran
los requisitos especficos de la ley especial
que las autoriza; y, por fin, para decretar
las medidas a que se refiere el artculo 298,
en su parte final, fuera de la concurrencia
de los requisitos generales de procedencia de las medidas precautorias, podr tambin el tribunal, cuando lo estime necesario, exigir caucin al actor para responder
de los peIjuicios que se originen.
A continuacin estudiaremos en detalle las medidas precautorias contempladas en el artculo 290.

las medidas precautorias que enumera el


artculo 290; y para que tenga aplicacin,
la demanda ha de tener por objeto una
cosa. Se define el secuestro como el depsito de una cosa que se disputan dos o
ms individuos, en manos de otro que
debe restituirla al que obtenga una decisin en su favor. El depositario se llama
secuestre (art. 2249 CC).
El secuestro, a su vez, es de dos clases:
convencional o judicial. El convencional
se constituye por el solo consentimiento
de las personas que se disputan el objeto
litigioso. El judicial, por decreto de juez,
y no ha menester otra prueba (art.2252
Ce). Aqu nos estamos refiriendo exclusivamente al secuestro judicial.
Ahora bien, el secuestro como medida precautoria tiene lugar en dos casos:
a) En la situacin prevista por el artculo 901 del Cdigo Civil, o sea, cuando reivindicndose una cosa corporal
mueble, hubiere motivo de temer que se
pierda o deteriore en manos del poseedor;y
b) Cuando se entablen otras acciones
con relacin a cosa mueble determinada
y haya motivo de temer que se pierda o
deteriore en manos de la persona que,
sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga
en su poder (art. 291 CPe).
Ambos casos deben tener un elemento
comn: que la accin tenga por objeto
una cosa mueble corporal y determinada;
pero mientras el primer caso dice relacin con la accin reivindicatoria exclusivamente, el segundo es de aplicacin
ms general, pues se refiere a otras acciones de cosa mueble determinada, aun
cuando ejercidas en contra de una persona que no sea su poseedora.
Tambin, en ambos casos, el fundamento determinante de la medida precautoria de secuestro es el motivo de temer
que se pierda o deteriore la cosa mueble
en poder del demandado mientras penda el juicio.
Las reglas legales aplicables a la medida precautoria de secuestro sern, en primer trmino, las que el prrafo 2 del
ttulo I del libro nI del Cdigo de Proce-

11. Anlisis particular de las medidas


precautorias
303. El secuestro de la cosa que es
objeto de la demanda. Es la primera de
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dimiento Civil establece respecto del depositario de los bienes embargados


(art. 292 CPC); y, en seguida, las contenidas en el Cdigo Civil sobre esta institucin (arts. 2249 al 2257 CC), en cuanto
no fueren contrarias a las anteriores.

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siempre corre a cargo del demandado:


la labor del interventor judicial se limita a controlar esa administracin, llevando una cuenta particular de entradas y
gastos.
Habr veces ,en que, para llevar esta
cuenta, el interventor judicial necesite
imponerse de los libros, papeles y operaciones del demandado; y entonces la ley
lo autoriza expresamente para imponerse de estos pormenores, sin limitacin algu.r;ta (art. 294, inc. 1 0, parte final, CPC).
. -Puede tambin suceder que el interventor judicial, en esta labor de control
de la administracin de los bienes objeto del juicio, la cual, como ya hemos
dicho, est a cargo del propio demandado, se imponga de malversaciones o abusos. Pesa de inmediato sobre l una importante obligacin: deber dar aviso al
interesado, o sea, al demandante o al tribunal, de toda malversacin o abuso que
advierta (art. 294, inc. 2, parte 1a, CPC).
En estos casos podrn extremarse las
medidas de precaucin en contra del demandado. Al efecto, la ley autoriza al tribunal para que decrete el depsito y
retencin de los productos lquidos en
un establecimiento de crdito o en poder de la persona que el tribunal designe, sin perjuicio de las otras medidas ms
rigurosas que el tribunal estime necesario adoptar (art. 294, inc. 2, parte final,
CPC).
Hoy, en presencia de lo dispuesto en
el artculo 507 del Cdigo Orgnico de
Tribunales, el depsito y retencin de los
productos lquidos de los bienes intervenidos se har en la cuenta corriente del
tribunal, sin que sea necesario recurrir a
los servicios de un establecimiento de crdito o de un tercero.
Por consiguiente, producida malversacin o abuso en la administracin de
los bienes intervenidos, se puede llegar a
la aplicacin de una doble medida precautoria: intervencin judicial de los bienes
materia del juicio y depsito y retencin
de sus productos lquidos; sin perjuicio
de otras medidas ms rigurosas que el
tribunal todava puede adoptar.

304. El nombramiento de uno o ms


interventores. El interventor judicial es
la persona designada por el juez con el
objeto de que controle la administracin
de los bienes materia del juicio, y que
an se hallan en poder del demandado.
La persona que designe el tribunal
para esta delicada misin, a ttulo de medida precautoria, puede ser una o ms,
lo cual depender, naturalmente, de la
calidad e importancia de los bienes intervenidos.
El nombramiento de uno o ms interventores, como medida precautoria, tiene lugar en los siguiente casos:
1 En el caso del inciso 2 del artculo 902 del Cdigo Civil, esto es, si se demanda el dominio u otro derecho real
constituido sobre un inmueble, y hubiere justo motivo de temer que la cosa y los
muebles y semovientes anexos a ella se
deterioren en manos del poseedor demandado, o las facultades pecuniarias de
este ltimo no ofrecieren suficiente garanta;
2 En el del que reclama una herencia ocupada por otro, si hay el justo motivo de temor antes indicado;
3 En el del comunero o socio que
demanda la cosa comn, o que pide cuentas al comunero o socio que administra;
4 Siempre que haya justo motivo de
temer que se destruya o deteriore la cosa
sobre que versa el juicio, o que los derechos del demandante puedan quedar burlados; y
5 En los dems casos expresamente
sealados por las leyes (art. 293 CPC).
Las facultades del interventor judicial
se limitan a llevar cuenta de las entradas y gastos de los bienes sujetos a intervencin (art. 294, inc. 10, parte P, CPC).
En consecuencia, la administracin de
los bienes materia de la intervencin
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Manual de Derecho Procesal

bunales, vale decir, depositarlo en la cuenta


corriente del respectivo tribunal.
La medida precautoria de retencin
de bienes determinados tiene lugar:
1 En caso que las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garanta;
2 En caso que haya motivo racional
para creer que el demandado procurar
ocultar sus bienes; y
3 En los dems casos determinados
por la ley (art.295, inc. 1, parte final,
CPC).
U na vez decretada la medida precautoria de retencin de bienes determinados, o sea, sobre dinero o cosas muebles,
esos bienes se consideran en la misma situacin jurdica de los bienes embargados,
segn se ha declarado reiteradamente por
la jurisprudencia; es decir, hay objeto ilcito en su enajenacin, a menos que el juez
la autorice o el acreedor consienta en ella
(art. 1464, N 3, CC).
Por otra parte, la retencin puede haberse decretado sobre un crdito que haya
podido tener el demandado en contra
de un tercero. Si ese tercero insiste en
pagar a su acreedor, esto es, al demandado en el juicio en que se decret la medida precautoria de retencin del crdito,
el pago es nulo (art. 1578, N 2, CC).
Por ltimo, tampoco hay que confundir la medida precautoria de retencin
de bienes determinados con el derecho
legal de retencin que en ciertas y determinadas condiciones conceden las leyes.
El paralelo entre ambas instituciones lo
haremos al estudiar el derecho legal de
retencin.

305. La retencin de bienes determinados. La medida precautoria de retencin de bienes determinados recae exclusivamente sobre dinero o cosas muebles.
Su objeto preciso es asegurar el resultado
de la accin instaurada, impidiendo que
el demandado disponga de ese dinero o
de esas cosas muebles durante el curso
del juicio, a fin de que, en definitiva, respondan al cumplimiento de la sentencia
que se dicte.
Esta clase de medida precautoria generalmente se utiliza para asegurar el resultado de acciones personales o de
crditos; pues permite en el cumplimiento del fallo entregar el dinero o realizar
las cosas muebles retenidas y hacer as
pago al demandante de su crdito; pero
tambin se puede retener dinero o cosas
muebles, aunque sean materia del juicio
(art. 295, inc. l, CPC).
La accin judicial que se pretende asegurar con la retencin de dinero o cosas
muebles del demandado, pues, puede o
no decir relacin con estos bienes; en el
primer caso ser real, y en el segundo,
personal.
En consecuencia, si bien la medida
precautoria de secuestro y la de retencin de dinero o cosas muebles del demandado recaen sobre cosas muebles,
difieren en que en la primera las cosas
secuestradas siempre son el objeto mismo de la demanda, y en la segunda, en
cambio, las cosas retenidas a veces slo
aseguran indirectamente el resultado de
la accin, esto es, cuando dichas cosas no
constituyen la materia misma del juicio.
Ahora bien, la retencin de bienes determinados puede hacerse en manos del mismo demandante, del demandado o de un
tercero (art.295, inc. 1, parte P, CPC).
Podr tambin el tribunal ordenar que los
valores retenidos se trasladen a un establecimiento de crdito o de la persona
que el tribunal designe cuando lo estime
conveniente para la seguridad de dichos
valores (art. 295, inc. 2, CPC). Si estos valores consisten en dinero, estimamos que
habr que ajustarse a lo prescrito en el
artculo 507 del Cdigo Orgnico de Tri-

306. La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados. Esta ltima medida precautoria
consiste en que mediante ella se impide al
demandado que celebre cualquier clase
de acto o contrato sobre los bienes objeto de la misma.
El legislador, al establecer esta medida precautoria, emplea la frase amplia,
genrica, de "prohibicin de celebrar actos o contratos". Por ello creemos que la
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do no ofrezcan suficiente garanta para


asegurar el resultado del juicio. Ejemplo:
entablo una demanda de cobro de dinero y, para asegurar el resultado de la accin, solicito la medida precautoria de
prohibicin de gravar y enajenar un inmueble del dominio del demandado. El
tribunal para decretarla me exigir que
acredite previamente que las facultades
econmicas del demandado no son suficientes para asegurar el resultado del pleito!sin perjuicio tambin de la concurrenci'de los requisitos generales.
Como se ve, mientras en el primer
caso la solvencia del demandado no entra en juego, pues lo que se persigue por
medio de la medida precautoria de prohibicin es slo impedir que la cosa materia del juicio salga de su patrimonio o
se vea menoscabada en su integridad jurdica, en el segundo caso la falta de solvencia del demandado para responder a
los resultados del juicio es un elemento o
requisito esencial determinante para la
concesin de la medida precautoria. An
ms, mientras en el segundo caso la circunstancia de que las facultades econmicas del demandado sean suficientes
para responder a los resultados deljuicio
impide decretar la medida precautoria de
prohibicin, en el primero esta circunstancia no es ningn obstculo para ello.
Sin embargo, a primera vista, la lectura del inciso 1 del artculo 296 del Cdigo de Procedimiento Civil parece dar a
entender que el requisito de que las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garanta para asegurar el resultado del
juicio fuere necesario tanto para decretar prohibicin sobre bienes materia del
mismo cuanto para decretar prohibicin
respecto de otros bienes determinados del
demandado.
Una lectura ms detenida de este precepto nos har llegar a una solucin contraria, o sea que la falta de solvencia el
demandado slo se exigir cuando la prohibicin se pretenda sobre otros bienes
que no sean aquellos materia del juicio.
En efecto, observemos que despus de la
palabra 'Juicio" va colocada una coma,

parte demandante, al solicitar la medida


precautoria de prohibicin, tendr que
expresar concretamente qu clase de acto
o contrato desea que se prohba celebrar
al demandado; o, por el contrario, si estima que la prohibicin debe ser amplia,
esto es, no circunscrita a la celebracin de
determinado acto o contrato. En la prctica, la ms comn es la prohibicin de gravar y enajenar bienes determinados.
El inciso 1 del artculo 296 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que
"la prohibicin de celebrar actos o contratos podr decretarse con relacin a los
bienes que son materia del juicio, y tambin respecto de otros bienes determinados del demandado...". En consecuencia,
esta ltima medida precautoria puede recaer sobre dos clases de bienes del demandado: a) sobre bienes materia del
juicio, y b) sobre bienes ajenos al juicio.
Este distingo, respecto de la clase de bienes sobre los cuales recae la medida precautoria que estamos analizando, tiene
una importancia capital para los efectos
de los diversos requisitos de procedencia
en uno y otro caso de la medida de que
se trata.
En efecto, si la prohibicin de celebrar actos o contratos se pide sobre bienes
materia del juicio, bastar que el demandante invoque esta circunstancia para que
el tribunal pueda decretarla. ~emplo:
entablo una demanda reivindicatoria de
un inmueble que posee indebidamente
el demandado y, para asegurar el resultado de la accin, solicito la medida precautoria de prohibicin de gravar y enajenar
dicho inmueble. Bastar que acredite que
el inmueble cuya prohibicin se pretende
es el mismo materia de la demanda, para
que el tribunal decrete la medida precautoria solicitada, sin perjuicio de la concurrencia de los requisitos generales, que
oportunamente estudiaremos.
Por el contrario, si la prohibicin de
celebrar actos o contratos se solicita sobre otros bienes determinados del demandado,
es decir, sobre bienes que nada tienen
que ver con la accin instaurada, ser necesario que las facultades del demandaEDITORIAL

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de tal manera que es evidente que la frase


"cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garanta para asegurar el resultado
del juicio", slo se est refiriendo a la frase "y tambin respecto de otros bienes
determinados del demandado" y no a
aquella con que se encabeza el precepto
que analizamos.
Fuera de este argumento de orden
gramatical, tenemos otro de carcter estrictamente jurdico. Recordemos que el
Cdigo Civil, en el N 4 del artculo 1464,
dispone que hay objeto ilcito en la enajenacin de especies cuya propiedad se
litiga, sin permiso del juez que conoce
del litigio. Segn este precepto, tenemos
entonces que el objeto ilcito de las especies litigiosas existira por el solo hecho
de que ellas revistan este ltimo carcter.
El inciso 2 del artculo 296 del Cdigo
de Procedimiento Civil modific esta situacin y dispuso, por su parte, que "para
que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el
N 4 del artculo 1464 del Cdigo Civil,
ser necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos". En otras palabras, la medida precautoria de prohibicin de celebrar actos o contratos, cuando
se decreta sobre bienes materia del juicio, persigue darle carcter de ilicitud a
su enajenacin en forma solemne, esto
es, mediante una resolucin judicial, a
fin de que tanto las partes cuando los
terceros sepan a qu atenerse, sin que
tenga que intervenir el factor solvencia
del demandado para concederla.
Ahora bien, una vez decretada la medida precautoria de prohibicin, cualquiera que sea la naturaleza de los bienes
sobre los cuales ha recado, produce efectos entre las partes y frente a terceros.
Entre las partes, los efectos se producirn
por el solo hecho de decretarse y tan
pronto la resolucin judicial respectiva les
sea notificada. Frente a terceros, los efectos
difieren segn se trate de prohibicin que
afecte a bienes races o bienes muebles.
Tratndose de bienes races, para que la
prohibicin surta efecto respecto de terceros ser indispensable que ella se ins-

criba en el registro del Conservador respectivo (art. 297, inc. 10, CPC); y cuando
verse sobre cosas muebles, slo producir
efecto respecto de los terceros que tenan
conocimiento de ella al tiempo del contrato (art. 297, inc. 2, parte 1", CPC).
En este ltimo caso, si el demandado
ha procedido a sabiendas, ser responsable de fraude, o sea, de estafa (art. 297,
inc. 2, parte final, CPC).

111. Procedimiento
307. Requisitos para la concesin de
medidas precautorias. Recordemos que
las medidas precautorias las clasificamos
en tres grupos: las contempladas en el
artculo 290, las contempladas en el artculo 298, parte final, y las contempladas
en el artculo 300; y que, en su oportunidad, manifestamos que esta clasificacin
tiene suma importancia para los efectos
de los diversos requisitos que se exigen
para la concesin de una u otra clase de
medidas precautorias.
a) Las medidas precautorias sealadas en
el artculo 290 -esto es, el secuestro de la

cosa que es objeto de la demanda, el nombramiento de uno o ms interventores,


la retencin de bienes determinados y la
prohibicin de celebrar actos o contratos
sobre bienes determinados- para que puedan ser concedidas, exigen la concurrencia de un doble grupo de requisitos legales,
a saber: los generales sobre concesin de
medidas precautorias, y los especiales sealados por la ley para cada clase de medida precautoria en particular.
Los requisitos generales sobre concesin
de medidas precautorias son dos: que se
limiten a los bienes necesarios para responder a los resultados del pleito, y que
el demandante acompae comprobantes
que constituyan a lo menos presuncin
grave del derecho que se reclama (art. 298
CPC).
La equivalencia entre los bienes objeto de la medida precautoria y el monto
del juicio es una condicin general e indispensable que debe tomarse muy en
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de derecho que rodeen cada caso en particular.


Los requisitos especiales, o especficos
como tambin se les llama, sobre concesin de medidas precautorias, son aquellos que analizamos en detalle al estudiar
las medidas precautorias en particular. Se
trata de los diversos casos contemplados
en la ley y que autorizan solicitar determinada medida precautoria, de suerte que
basta que en estos momentos nos remitam()li a dicho estudio, para apreciar su alcance y contenido.
Veamos, de todos modos, algunos ejemplos:
Entablo una demanda reivindicatoria
de una cosa mueble y pido la medida precautoria de secuestro. Para que el tribunal me conceda esta medida precautoria
tendr que sostener que estamos en presencia de uno de los casos en que, segn
la ley, procede el secuestro (requisito especfico); acreditar que tengo justo motivo de temer que la cosa mueble se pierda
o deteriore en manos del demandado (requisito especfico); y, adems, acompaar
comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que reclamo (requisito general).
Entablo una demanda exigiendo rendicin de cuentas a mi socio administrador de los negocios sociales y pido la
medida precautoria de nombramiento de
un interventor. Para que el tribunal me
conceda esta medida precautoria tendr
que sostener que estamos en presencia
de uno de los casos en que, segn la ley,
procede el nombramiento de interventor (requisito especfico); y, adems, acompaar antecedentes que constituyan a lo
menos presuncin grave del derecho que
reclamo (requisito general).
Entablo una demanda de cobro de
dinero y pido la medida precautoria de
retencin de valores mobiliarios del dominio del demandado. Para que el tribunal me conceda esta medida precautoria
tendr que acreditar que las facultades
del demandado no me ofrecen suficiente
garanta, o bien que tengo motivo racional para creer que tratar de ocultar sus

consideracin al solicitarse y decretarse


una medida precautoria, cualquiera que
sta sea. El legislador provee a resguardar los derechos del demandante; pero
sin imponerle gravmenes innecesarios al
demandado. Ejemplo: entablo una demanda por cobro de diez mil pesos y solicito una medida precautoria de retencin
sobre bienes muebles que valen cincuenta mil. El tribunal no puede decretarla
en la forma pedida y tendra que reducir
su monto, limitando la medida precautoria a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio.
La exigencia de que el demandante
acompae comprobantes que constituyan a lo
menos presuncin grave del derecho que se reclama, tiende a darle seriedad a la medida
precautoria, pero no implica que deba
acompaar elementos de prueba que constituyan demostracin completa de su derecho. Si esto lo consigue, tanto mejor para
el xito de la concesin de la medida precautoria que ha solicitado. El legislador se
contenta con comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho reclamado. Por consiguiente, el
tribunal, en presencia de estos comprobantes, tendr que examinar someramente si la accin tiene probabilidades de ser
acogida en definitiva y, en caso afirmativo, conceder la medida solicitada, siempre que concurran adems los requisitos
especficos de la medida de que se trate.
En realidad, el tribunal, al pronunciarse sobre una solicitud de medida precautoria, en cierto sentido prejuzga, vale
decir, debe pronunciarse sobre el fondo
del juicio; pero no lo hace con pleno conocimiento de todos sus antecedentes,
pues stos se irn produciendo en el curso de su tramitacin, y ser en la sentencia en donde el tribunal resolver en
definitiva el pleito. Por eso, la concesin
de la medida precautoria no siempre significa que el actor en definitiva tenga que
ver triunfar sus pretensiones, y, a la inversa, el rechazo de la medida precautoria
no impide que en definitiva pueda acogerse la accin. Todo esto es relativo y
depende de las circunstancias de hecho y
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examinar la solicitud de medida precautoria a la luz de la disposicin legal que


se invoca como precepto que autoriza concederla. La segunda circunstancia es un
elemento esencialmente de hecho, de
manera que habr que acreditarla en la
oportunidad legal debida por los medios
probatorios ordinarios.
En la prctica se ha discutido en cul
de las partes litigantes recae el onus probandi del requisito especfico de que las
facultades del demandado no ofrecen suficiente garanta para asegurar los resultados del juicio. Ser el demandante
quien tiene que probar la falta de solvencia del demandado?; o, por el contrario,
ser este ltimo quien tiene que demostrar su solvencia suficiente para asegurar
los resultados del juicio?
Creemos que el peso de la prueba
del hecho de falta de facultades econmicas del demandado, para asegurar los
resultados del juicio, recae en el demandante, pues est sosteniendo un hecho destinado a desvirtuar la situacin normal de
las cosas, cual es la solvencia de los individuos; sin que pueda argirse de contrario
que se trata de una prueba negativa, desde el momento en que el hecho de la
falta de solvencia del demandado se puede acreditar mediante una serie de hechos positivos.
Ejemplo: el demandante probar que
al demandado se le han protestado documentos de comercio, que se le siguen diversos juicios ejecutivos, etc.
b) Las medidas precautorias contempladas en la parte final del artculo 298 son
aquellas no autorizadas expresamente por
las leyes, y que, no obstante, pueden ser
solicitadas por el actor para asegurar el
resultado de su accin.
Para decretarlas, estimamos que tambin deben concurrir los requisitos generales de toda medida precautoria; a saber:
que se limiten a los bienes necesarios para
responder a los resultados del pleito, y
que se acompaen por el demandante
comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que
reclama (art. 298, parte P, CPC); y, ade-

bienes (requisitos especficos); y, adems,


acompaar comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que reclamo (requisito general).
Entablo una demanda reivindicatoria
de un inmueble y pido la medida precautoria de prohibicin de gravar y enajenar
ese mismo inmueble. Para que el tribunal me conceda esta medida precautoria
tendr que sostener que estamos en presencia de un caso en que, segn la ley,
procede la prohibicin en referencia (requisito especfico); y, adems, acompaar
comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que
reclamo (requisito general).
Entablo una demanda sobre cobro de
dinero y pido la medida precautoria de
prohibicin de gravar y enajenar un inmueble del dominio del demandado. Para
que el tribunal me conceda esta medida
precautoria tendr que sostener que estamos en presencia de un caso en que,
segn la ley, procede la prohibicin en
referencia (requisito especfico); acreditar que las facultades del demandado no
ofrecen suficiente garanta para asegurar
el resultado del juicio (requisito especfica); y, adems, acompaar comprobantes que constituyan a lo menos presuncin
grave del derecho que reclamo (requisito general).
Como se ve, el requisito especfico de
concesin de la medida precautoria, en
ciertos casos, est constituido por la circunstancia de que la ley misma autoriza conceder dicha medida en el caso concreto
de que se trata; y, en otros, el requisito
especfico consiste en las circunstancias
de que el demandante tenga justo motivo de temer que la cosa objeto del juicio
se pierda o deteriore en manos del demandado, o que estime que las facultades econmicas del demandado no son
suficientes para asegurar el resultado del
juicio, o que tenga motivo racional para
creer que el demandado procurar ocultar sus bienes.
La primera circunstancia se acreditar con el solo mrito de los antecedentes, pues al tribunal le bastar con
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ms, un requisito especial de mucha importancia, o sea, el otorgamiento de caucin para responder el actor de los
perjuicios que se origen, si el tribunal as
lo estima necesario (art. 298, parte final,
CPC).
Ejemplo: se litiga sobre un crdito y
el demandante pide que mientras penda
el juicio, el ttulo que da constancia de
dicho crdito permanezca en la secretara del tribunal o en cualquier otro lugar
de seguridad.
c) Por ltimo, las medidas precautorias
contempladas en el artculo 300 son aquellas
que consagran las leyes de fondo o las
procesales y que no dicen relacin con
las anteriormente analizadas.
Para decretar esta ltima clase de medidas precautorias creemos que solamente deben concurrir los requisitos particulares que exija el texto legal especial que
las consagra.
Ejemplo: en un juicio de particin de
bienes solicito el nombramiento de un
administrador proindiviso. Para decretar
esta medida, el tribunal tendr que ajustarse solamente a los requisitos sealados
en el arto 654 del Cdigo de Procedimiento Civil.
308. Oportunidad para pedir medidas precautorias. Dispone el inciso 1 del
artculo 290 del Cdigo de Procedimiento Civil que "para asegurar el resultado
de la accin, puede el demandante en
cualquier estado del juicio, aun cuando
no est contestada la demanda, pedir una
o ms de las siguientes medidas".
En consecuencia, el derecho del demandante para asegurar el resultado de
la accin mediante la concesin de una
medida precautoria, puede ejercitarlo
durante todo el curso del juicio. Para evitar
dudas al respecto, el mismo precepto antes indicado dispone que este derecho
podr ejercitarse aun cuando no est contestada la demanda; y el artculo 433 del
Cdigo de Procedimiento Civil tambin
establece que, a pesar de que las partes
se encuentren citadas para or sentencia,
puede pedir el demandante una o ms
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JURIDICA

DE CH/I.E

198

de las medidas precautorias indicadas en


el artculo 290 del mismo Cdigo.
La oportunidad, pues, para solicitar
medidas precautorias no puede ser ms
amplia; y si sta es ~ cualquier estado
del juicio, quiere decir que podrn pedirse las medidas precautorias tanto cuando el juicio se encuentre en la primera
instancia, cuanto en la segunda y, aun,
en va de casacin. Se entiende que, en
todo caso, la peticin se formular ante
el tribunal de primera instancia; y si no
dispone de los autos principales por encontrarse ante otro tribunal, ordenar tenerlos a la vista para pronunciarse sobre
la medida solicitada.
309. Tramitacin de la solicitud sobre concesin de medida precautoria. A
nuestro juicio, el legislador se ha colocado en tres situaciones para reglamentar la tramitacin de la solicitud en que
el demandante pide una medida precautoria:
a) Primera situacin: El demandante
presenta su solicitud de medida precautoria ante el tribunal que est conociendo del juicio principal, y en ella pide que,
para asegurar el resultado de su accin,
se le concedan una o ms de las medidas
sealadas en el artculo 290 del Cdigo
de Procedimiento Civil. Expondr, adems, que esta medida es indispensable
para asegurar el resultado de su accin y
que concurren los requisitos generales y
los especiales para decretarla.
En seguida, el tribunal estudiar la
solicitud respectiva y tendr que pronunciarse sobre ella, sea concediendo la medida precautoria, sea denegndola; y
ordenar, al mismo tiempo, la formacin
de cuaderno separado. La resolucin se
notificar a las partes, y si es afirmativa,
se cumplir de inmediato, llevndose a
efecto la medida precautoria decretada.
El demandado, en conocimiento de esta
medida precautoria, podr oponerse o no
a ella. Si se opone, quiere decir que la
medida precautoria de que se trata ha
dado origen a un incidente, que se tramitar en conformidad a las reglas lega-

Manual de Derecho Procesal

les y por cuerda separada, como ya haba


sido ordenado (art. 302, inc. 1 0, CPC).
La resolucin que falle el incidente
declarar si ha o no lugar a la oposicin;
en otras palabras, si se mantiene o no la
medida precautoria ya decretada. Se tratar, por consiguiente, de una resolucin
judicial que reviste el carcter de sentencia interlocutoria y, como tal, susceptible
del recurso de apelacin. Si la resolucin
en cuestin acoge la oposicin del demandado, al mismo tiempo ordenar el
alzamiento de la medida precautoria decretada, y en tal caso la apelacin que
deduzca el demandante se le conceder
en el solo efecto devolutivo (art. 194,
N 4, CPC).
b) Segunda situacin: El demandante
presenta su solicitud de medida precautoria ante el tribunal que est conociendo del juicio principal, y en ella pide que,
para asegurar el resultado de la accin,
necesita se le concedan una o ms de las
medidas precautorias sealadas en el artculo 290 del Cdigo de Procedimiento
Civil; pero agrega que an le faltan los
comprobantes exigidos por la ley para
acreditar a lo menos presuncin grave del
derecho que reclama.
El tribunal, para conceder tal medida, tiene que examinar si concurren o
no los requisitos generales, salvo precisamente el relativo a los comprobantes que
constituyan a lo menos presuncin grave
del derecho reclamado; si concurren o
no los requisitos especiales de la medida
precautoria de que se trate; y, adems, si
se est o no en presencia de un caso grave y urgente (art. 299, parte la, CPC). En
caso afirmativo, conceder la medida por
un trmino que no exceda de diez das,
mientras se presentan los comprobantes
en referencia; exigir caucin para responder por los perjuicios que resulten
(art. 299, parte 2 a , CPC); y ordenar, a la
vez, formacin de cuaderno separado. En
seguida, esta resolucin se notificar a las
partes y, rendida que sea la caucin, se
llevar a efecto la medida en referencia.
Ahora bien, dentro del trmino sealado por el tribunal, la parte demandan-

te tendr que acompaar los comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho reclamado y pedir
que se mantenga la medida precautoria
que ya se haba decretado. Si el demandante no renueva su solicitud en el trmino indicado, la medida precautoria
quedar de hecho cancelada. Puede suceder tambin que la renueve, pero que
el tribunal la rechace. En ambos casos
responder de los perjuicios consiguientes (arts. 280 y 299, parte final, CPC).
Si el demandante renueva su solicitud en el trmino fuado por el tribunal,
acompaando los comprobantes del caso,
y el tribunal mantiene la medida precautoria, notificado que sea el demandado,
tendr tambin derecho a oponerse, y su
oposicin dar lugar a un incidente que
se tramitar de acuerdo con las reglas legales y por cuerda separada (art. 302,
inc. 1, CPC).
La resolucin que falle este incidente
declarar si ha o no lugar a la oposicin;
en otras palabras, si mantiene la medida
precautoria que se haba decretado en
dos oportunidades -a saber, al presentarse la solicitud de medida precautoria primitiva y al acomparsele en el trmino
fuado por el tribunal los comprobantes
del caso-, o si, por el contrario, ordena
alzarla. Esta resolucin, a nuestro juicio,
tambin constituye una sentencia interlocutoria, y, por consiguiente, ser susceptible de recurso de apelacin. Si la
resolucin acoge la oposicin, ordena al
mismo tiempo alzar la medida precautoria; y, en tal caso, la apelacin que deduzca el demandante tendr tambin que
concederse en el solo efecto devolutivo
(art. 194, N 4, CPC).
c) Tercera situacin: El demandante
presenta su solicitud de medida precautoria ante el tribunal que est conociendo del juicio principal, y en ella pide que,
para asegurar el resultado de su accin,
necesita se le concedan una o ms de las
medidas precautorias sealadas en el artculo 290 del Cdigo de Procedimiento
Civil. Expondr, adems, que concurren
todos los requisitos generales y especia199

EDITORIAl.

JURIDICA

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les para decretada; acompaar, al efecto, los comprobantes que constituyan a


lo menos presuncin grave del derecho
que reclama; y agregar que la medida
precautoria debe llevarse a efecto antes
de notificarse al demandado, por las graves razones que tambin har valer
(art. 302, inc. 2, CPC).
El tribunal, acto continuo, examinar
la solicitud en referencia, y si concurren
los requisitos o condiciones antes sealados, conceder la medida precautoria de
que se trata y ordenar la formacin de
cuaderno separado. Esta resolucin se notificar exclusivamente al demandante; y,
desde ese momento, podr cumplirse, esto
es, llevarse a efecto la medida precautoria
solicitada y decretada.
Luego, pesa sobre el demandante una
importante obligacin: debe notificar al
demandado la resolucin respectiva en
el trmino de cinco das a contar desde
la fecha del pronunciamiento, pudiendo
el tribunal ampliar este plazo por motivos fundados (art. 302, inc. 2, CPC) y,
todava, ordenar que esta notificacin se
haga al demandado por cdula (art. 302,
inc. 3, CPC).
Si la notificacin no se efecta en el
trmino f'~ado por el tribunal, las diligencias practicadas quedan sin efecto ni
valor alguno (art. 302, inc. 2, CPC). Si la
notificacin, en cambio, se practica al demandado en el trmino que se haya sealado, tendr derecho a oponerse a la
medida precautoria decretada; y su oposicin dar lugar a un incidente, que se
tramitar en conformidad a las reglas legales y por cuerda separada (art. 302,
inc. 1, CPC).
La resolucin que falle este incidente
declarar si ha o no lugar a la oposicin
del demandado; en otros trminos, si se
mantiene la medida precautoria que se
haba decretado sin previa notificacin
de aqul o, por el contrario, si se ordena
alzarla. Esta resolucin tambin constituye una sentencia interlocutoria, y, como
tal, es susceptible de apelacin. Si la resolucin acoge la oposicin y ordena alzar la medida precautoria, ser apelada
EDITORIAL

JURIDICA

DE CHILf

por el demandante y su apelacin se le


conceder en el solo efecto devolutivo
(art. 194, N 4, C~C).
d) Hasta aqu hemos estudiado la tramitacin a que debe ajustarse una solicitud de medida precautoria frente a las
claras normas de procedimiento sealadas en nuestra ley procesal civil. Sin embargo, la prctica de nuestros tribunales
sigue una tramitacin diversa, de tanta
fuerza, que en el hecho ha llegado a desvirtuar la ley.
.. En efecto, si estamos en presencia de
la primera situacin antes sealada, los
tribunales se limitan a proveer la correspondiente solicitud de medida precautoria, confiriendo traslado al demandado
por tres das y ordenando, al mismo tiempo, la formacin de cuaderno separado.
Una vez que responde el demandado, resuelven el incidente de medida precautoria de inmediato, o bien lo reciben a
prueba, en conformidad a las reglas generales sobre tramitacin de los incidentes ordinarios. La resolucin respectiva,
sea que conceda o deniegue la medida
precautoria, es apelable, y la apelacin se
concede en el solo efecto devolutivo.
Si estamos en presencia de la segunda situacin antes sealada, o sea, aquella en que al demandante le faltan los
comprobantes para acreditar la presuncin grave a lo menos del derecho que
reclama, previo otorgamiento de caucin,
conceden la medida precautoria desde
luego y se lleva a efecto. En seguida, el
demandante, en el trmino legal, debe
acompaar tales comprobantes y pedir
que se mantenga la medida precautoria.
De esta solicitud los tribunales confieren
de inmediato traslado al demandado, y
una vez tramitado el incidente resuelven
si ha lugar o no a la medida precautoria,
o sea, si se mantiene o no la medida que
ya haban decretado previa caucin.
Por ltimo, si estamos en presencia
de la tercera situacin, esto es, aquella
en que el demandante cree conveniente
a su derecho pedir que la medida precautoria se lleve a efecto sin previa notificacin del demandado, los tribunales la
200

Manual de Derecho Procesal

conceden desde luego, es decir, sin su


previa notificacin, siempre que haya graves razones para ello; sin perjuicio de
conferir al demandado, en esa misma resolucin, el correspondiente traslado por
tres das. Tramitado el incidente de acuerdo con las reglas generales, el tribunal
resuelve si ha o no lugar a la medida precautoria de que se trata, o sea, si se mantiene o no la que haba decretado, desde
luego sin previa notificacin. A esta ltima la llaman provisional, y a la que se
decreta en la resolucin que falla el incidente, definitiva. De ah que cuando se
niega lugar al incidente, se ordena alzar
la medida precautoria provisional, y si apela el demandante, la apelacin se le concede en lo devolutivo.
En resumen, si bien la ley y la prctica de nuestros tribunales coinciden en que
la peticin de medidas precautorias da
origen a un incidente, que debe tramitarse de acuerdo con las reglas generales
y por cuerda separada, difzeren, fundamentalmente, en que mientras para la primera las medidas precautorias pueden
dar origen a un incidente -lo cual acontecer cuando el demandado se oponga
a ella una vez decretada-, para la segunda, en cambio, el incidente se plantea
tan pronto el demandante solicita una o
ms de las medidas precautorias sealadas en la ley.

310. Efectos de las medidas precautorias. Dispone el artculo 301 del Cdigo de Procedimiento Civil que "todas estas
medidas son esencialmente provisionales;
en consecuencia, debern hacerse cesar
siempre que desaparezca el peligro que
se ha procurado evitar o se otorguen cauciones suficientes".
Una vez, pues, decretada una medida
precautoria y cumplida la resolucin respectiva, puede dejarse sin efecto si posteriormente concurren las dos siguientes
circunstancias: que haya desaparecido el
peligro que por medio de ellas se procu-

r evitar, o bien se otorguen cauciones


suficientes.
El cese del peligro que se ha procurado
evitar ser una cuestin de hecho que tendr que resolverla el tribunal en cada caso
en particular. Por su parte, las cauciones
debern ser otorgadas por el demandado,
debiendo el tribunal determinar, en cada
caso en particular, su naturaleza y monto.
No hay que olvidar que la circunstancia de haberse pronunciado sentencia favorable al demandado en la causa
principal, no implica cese del peligro que
se ha querido evitar, que autorice el alzamiento de la medida.
Puede tambin haberse negado lugar
a una solicitud de medida precautoria,
por estimarse que no concurren todos los
requisitos exigidos por la ley para decretarla, y posteriormente reiterarse esa solicitud y ser acogida, por existir ahora los
requisitos antes sealados.
En consecuencia, decretada una medida precautoria, o bien denegada la solicitud respectiva, podr pedirse posteriormente que se la deje sin efecto, o que se
acceda a ella, por haber en ambos casos
variado las circunstancias que se tuvieron
en vista al pronunciarse la solicitud respectiva; sin que el demandante, en el primer caso,
el demandado, en el segundo, puedan oponerse en razn de que la
primitiva resolucin ha producido cosa juzgada.
La verdad es que las resoluciones que
conceden una medida precautoria, una
vez ejecutoriada, producen la accin de cosa
juzgada, por cuanto pueden pedirse su
ejecucin o cumplimiento; pero las resoluciones que conceden o deniegan una
medida precautoria, una vez firmes, no
pueden servir de fundamento a la excepcin de cosa juzgada, ni siquiera a la excepcin de cosa juzgada formal, pues aun
dentro del mismo proceso en que fueron
dictadas, pueden dejarse sin efecto; su carcter provisional, sealado expresamente por la ley, as lo demuestra.

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IURIDICA

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Captulo Decimoquinto

LAS MEDIDAS PREJUDICIALES


SUMARIO: 1. Generalidades; 11. Anlisis particular de las medidas prejudiciales;
111. Requisitos para decretar medidas prejudiciales.

1. Generalidades

das,.por esa misma razn, se solicitan en


cuaiquier estado del mismo. En resumen,
ambas instituciones difieren en cuanto a
su titular, finalidad y oportunidad.
Tambin es indispensable dejar en claro que las medidas prejudiciales en caso
alguno constituyen una verdadera demanda. Se trata, simplemente, de gestiones preparatorias del juicio mismo. Por tanto, su
promocin no tiene la virtud de producir ninguno de los efectos propios de la
interposicin de la demanda, como interrumpir la prescripcin, constituir en
mora al deudor, etc. Excepcionalmente,
la notificacin al futuro demandado de
una gestin judicial necesaria o conducente para deducir una demanda judicial
de cobro de una letra de cambio o pagar genera la interrupcin de la prescripcin, de acuerdo a lo establecido en el
inc. 1 del arto 100 de la Ley N 18.092,
que dicta nuevas normas sobre letra de
cambio y pagar.*
En cuanto a su campo de aplicacin,
el artculo 273 del Cdigo de Procedimiento Civil, al prescribir que "el juicio
ordinario podr prepararse, exigiendo el
que pretende demandar de aquel contra
quien se propone dirigir la demanda..."
algunas de las medidas que a continuacin enumera, parece dar a entender que
las medidas prejudiciales slo tienen aplicacin en la clase de juicio antes indicado, o sea, en el juicio ordinario.
Sin embargo, en presencia de lo que
dispone el artculo 3 del mismo Cdigo
-esto es, que se aplicar el procedimien-

311. Concepto. Cada vez que es necesario intervenir en un juicio, sea en calidad de demandante, sea en calidad de
demandado, es indispensable tener a
mano ciertos datos, determinados documentos o algunas pruebas con el objeto
de organizar la defensa, cuya falta puede
inducirnos a error, o dejarnos en la imposibilidad de probar nuestro derecho.
Cierto es que, aun cuando estos datos, documentos o pruebas no los tuviramos al iniciarse el juicio, podramos
procurrnoslos en el curso del mismo;
pero ello, en la mayora de los casos, puede significar la nulidad de la relacin procesal que hemos formado o, simplemente,
la imposibilidad de rendir determinadas
pruebas.
Es por eso que el legislador ha credo
conveniente, para asegurar el derecho de
defensa de ambas partes litigantes, tanto
de demandante como de demandado, establecer la institucin de las medidas prejudiciales, que se definen como los medios
que franquea la ley a las partes litigantes
para preparar su entrada aljuicio.
No cabe, pues, confundir las medidas
prejudiciales con las medidas precautorias. Las primeras pueden solicitarlas tanto el demandante como el demandado;
en cambio, las segundas slo le competen al demandante. Las primeras tienen
por objeto preparar la entrada al juicio;
en cambio, las segundas tienen por objeto asegurar el resultado de la accin instaurada. Las primeras, por su propia
finalidad, deben solicitarse antes de la iniciacin del juicio; en cambio, las segun-

EDITORIAL

JURlDICA

DE eH I LE

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.


202

Manual de Derecho Procesal

excepcional y previa observancia de ciertas formalidades.


A continuacin estudiaremos en particular cada una de las diversas medidas
prejudiciales que contempla el ttulo IV
del libro 11 del Cdigo de Procedimiento
Civil.

to ordinario en todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos


a una regla especial diversa, cualquiera
que sea su naturaleza-, puede concluirse
que las medidas prejudiciales son disposiciones comunes a todo procedimiento.
En todo caso, de aceptarse este ltimo temperamento, habra que criticar la
ubicacin dada por el legislador a los artculos 273 al 289, puesto que su lugar
lgico habra sido en el libro 1, que contiene disposiciones comunes a todo procedimiento, y no en el libro 11, que versa
exclusivamente sobre eljuicio ordinario.

11. Anlisis particular de las medidas


prejudiciales
313. Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a la capacidad del futuro demandado para parecer en juicio,
o a su personera o al nombre y domicilio de sus representantes. Esta primera
medida prejudicial se halla establecida en
el artculo 273, N 1, del Cdigo de Procedimiento Civil; solamente puede pedirla el futuro demandante en contra del futuro
demandado; y, en atencin a su finalidad, pertenece a las medidas prejudiciales destinadas a preparar la demanda.
Su objetivo es triple, pues la declaracin jurada exigida por el futuro demandante al futuro demandado puede versar
sobre algn hecho relativo a su capacidad para parecer en juicio, sobre su personera o sobre el nombre y domicilio de
sus representantes.
Esta medida prejudicial se decretar
slo cuando, a juicio del tribunal, sea necesaria para que el demandante pueda
entrar en el juicio (art. 273, inc. final,
CPC). Por consiguiente, su procedencia
queda entregada al buen criterio que se
supone existe en la persona del magistrado. Aunque la ley no lo expresa, si el
tribunal acepta la procedencia de esta
medida prejudicial, ser necesario que seale una audiencia para que concurra a
ella el futuro demandado a prestar la declaracin jurada de que se trate, notificndosele al efecto.
Puede suceder que el futuro demandado se resista a cumplir la medida prejudicial decretada, sea porque rehse
prestar la declaracin ordenada, no compareciendo o negndose a prestar la declaracin, sea porque sus respuestas no

312. Clasificacin de las medidas prejudiciales. Las medidas prejudiciales pueden clasificarse desde diversos puntos de
vista.
As, segn la parte que puede solicitar medidas prejudiciales, se clasifican en: medidas prejudiciales del futuro demandante
y medidas prejudiciales del futuro demandado. No son unas mismas estas medidas
prejudiciales; las que puede solicitar el
futuro demandante se hallan consagradas en los artculos 273, 279, 280, 281,
282, 284, 285 y 286, y las que puede solicitar el futuro demandado, en cambio,
las contemplan los artculos 273, N 5,
281,284,286 Y288.
Segn la finalidad de las medidas prejudiciales, pueden clasificarse en: medidas
prejudiciales destinadas a preparar la demanda (ejemplo: declaracin jurada del
futuro demandado acerca de su capacidad para comparecer en juicio); medidas
prejudiciales destinadas a procurarse
pruebas que pueden desaparecer (ejemplos: inspeccin personal del tribunal, informe de peritos, examen de testigos,
etc.), y medidas prejudiciales destinadas
a asegurar el resultado de la accin que
se va a instaurar (ejemplo: medidas prejudiciales precautorias).
Por ltimo, segn su naturaleza, tambin pueden clasificarse en: medidas prejudiciales propiamente dichas y medidas
prejudiciales precautorias. La primera de
ellas constituye la regla general; la segunda es aceptada por el legislador en forma

203

EDITORIAL

JURIDICA

DE CHIlE

Mario Casarino Viterbo

las d categricamente en conformidad


a lo solicitado. En tales casos, la ley autoriza para imponer al desobediente multas
que no excedan de dos sueldos vitales, *
o arrestos hasta de dos meses, determinados prudencialmente por el tribunal; sin
peIjuicio de repetir la orden y apercibimiento (art. 274 CPe).
314. La exhibicin de la cosa que
haya de ser objeto de la accin que se
trata de entablar. Esta segunda medida
prejudicial se halla establecida en el artculo 273, N 2, del Cdigo de Procedimiento Civil; tambin solamente puede
pedirla el futuro demandante en contra
del futuro demandado; y, en atencin a
su finalidad, pertenece asimismo a las
medidas prejudiciales destinadas a preparar la demanda.
La accin que pretende instaurar el
futuro demandante ha de tener por objeto una cosa, la cual desea examinar previamente para el mejor xito de aqulla.
Aun cuando la ley no distingue, nos parece que esta cosa debe ser corporal, por
la propia finalidad de la medida prejudicial de que se trata.
El tribunal decretar esta medida prejudicial slo cuando, a su juicio, sea necesaria para que el demandante pueda
entrar al juicio (art. 273, inc. final, CPC).
La manera de proceder a la exhibicin de esta cosa vara segn ella se encuentre en poder del propio interesado,
esto es, del futuro demandado, o de terceras personas. Si se halla en poder del
propio interesado, se har mostrando el
objeto que deba exhibirse o autorizando
al futuro demandante para que lo reco-

nazca y dndole facilidades para ello. Si


se halla en poder de terceros, cumplir la
persona a quien se ordene la exhibicin,
expresando el nombre y residencia de dichos terceros, o el lugar donde el objeto
se encuentre (art. 275 CPe).
El solicitante tendr derecho, siempre
que lo exija, a que se deje en el proceso
razn de la clase y estado actual de la
cosa exhibida (art. 283, parte final, CPe).
Si se niega a efectuar la exhibicin
de ,i;l cosa en los trminos antes sealados, podr apremiarse al desobediente
con multas que no excedan de dos sueldos vitales, * o arrestos hasta de dos meses, determinados prudencialmente por
el tribunal, y aun decretarse allanamiento del local donde se halle el objeto cuya
exhibicin se pide. Iguales apremios podrn decretarse contra los terceros que,
siendo meros tenedores del objeto, se nieguen a exhibirlo (arts. 274 y 276 CPe).
315. La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos
de propiedad u otros instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a diversas personas. Esta
tercera medida prejudicial se halla establecida en el artculo 273, N 3, del Cdigo de Procedimiento Civil; solamente
puede pedirla el futuro demandante en contra del futuro demandado; y, en atencin
a su finalidad, tambin pertenece a las
medidas prejudiciales destinadas a preparar la demanda.
En el fondo, se trata de la exhibicin
de instrumentos pblicos o privados; pero
que han de revestir una caracterstica especial, o sea, que por su naturaleza puedan

* Modificado en la forma que aparece en el


texto por el artculo 2, letra 1), del Decreto Ley
N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Diario Oficial de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Supremo de Justicia N 51, de 17 de enero de 1982,
publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero siguiente, que f~a la tabla de conversin de sueldos
vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley N 18.018, de 14
de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal
U. de Chile.

* Modificado en la forma que aparece en el


texto por el artculo 2, letra 1), del Decreto Ley
N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Diario Oficial de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Supremo de Justicia N 51, de 17 de enero de 1982,
publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero siguiente, que f~a la tabla de conversin de sueldos
vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley N 18.018, de 14
de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal
U. de Chile.

HJITORIAI

JURIDrCA

DE CHILF

204

Manual de Derecho Procesal

interesar a diversas personas. Se trata entonces de una cuestin de hecho, que


habr que examinar a la luz de cada caso
en particular. El legislador ha credo asimismo conveniente indicar como documentos susceptibles de esta medida
prejudicial, las sentencias, los testamentos, los inventarios, las tasaciones y los
ttulos de propiedad, por ser los instrumentos pblicos ms corrientes; mas todos ellos deben tambin revestir la
caracterstica de poder interesar a diversas personas por su naturaleza.
El tribunal decretar esta medida prejudicial slo cuando, a su juicio, sea necesaria para que el demandante pueda
entrar en el juicio (art. 273, inc. final,
CPC).
A pesar de que la ley no lo dice expresamente, la exhibicin de los documentos en cuestin se har ante el mismo
tribunal, de suerte que ste, al decretarla, tendr que sealar una audiencia.
Siempre que el futuro demandante
lo exija, se dejar en el proceso copia de
las piezas que se presenten, o de su parte
conducente (art. 283, parte P, CPe).
Si los documentos cuya exhibicin se
pretende se encuentran en poder de terceros, la medida prejudicial no producira
los efectos pretendidos por el solicitante;
y no tendra ms camino que pedir esa
exhibicin durante el curso del juicio, atenindose a lo prescrito en el artculo 349
del Cdigo de Procedimiento Civil.
Por el contrario, si los documentos
cuya exhibicin se ha solicitado, se encuentran en poder del futuro demandado y
ste desobedece la medida prejudicial decretada, incurre en la sancin de perder
el derecho de hacerlos valer despus, salvo que el demandante los haga tambin
valer en apoyo de su defensa, que se justifique o aparezca de manifiesto que no
los pudo exhibir antes, o que se refieren
a hechos distintos de aquellos que motivaron la solicitud de exhibicin (art. 277
CPe).
Lo cual se entiende sin peIjuicio de
poder tambin apremiar al desobediente
con multa o arresto en la forma estable-

cida en el artculo 274, y aun decretarse


allanamiento del local donde se halle el
instrumento cuya exhibicin se pide
(arts. 276 y 277 CPe).
316. Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el solicitante. Esta cuarta medida
prejudicial se halla contemplada en el artculo 273, N 4, del Cdigo de Procedimiento Civil; tambin solamente puede
pedirla el futuro demandante en contra del
futuro demandado; y, en atencin a su
finalidad, tambin pertenece a las medidas prejudiciales destinadas a preparar la
demanda.
Se trata aqu de la exhibicin de instrumentos como medida prejudicial, pero
relativa a un caso particular. La exhibicin
ha de tener por objeto libros de contabilidad y todava debe tratarse de libros de
contabilidad relativos a negocios en que
tenga parte el solicitante.
Esta exhibicin tiene adems una importante limitacin, establecida en la parte final del N 4 del artculo 273 del
Cdigo de Procedimiento Civil, cuando
dice: "sin peIjuicio de lo dispuesto en los
artculos 42 y 43 del Cdigo de Comercio". En otras palabras, si lo que se
pretende es la exhibicin de libros de
contabilidad de un comerciante, la prctica de esta medida deber ceirse a dos
importantes limitaciones; a saber: no cabe
decretar la manifestacin y reconocimiento general de estos libros de contabilidad, salvo las excepciones legales; y la
exhibicin deber ser ejecutada en el lugar donde los libros se llevan y a presencia del dueo o de la persona que l
comisione, concretndose a los asientos
que tengan una relacin necesaria con la
cuestin que se pretende agitar y a la inspeccin precisa para establecer que los
libros han sido llevados con la regularidad requerida.
La exhibicin de los libros de contabilidad ser decretada por el tribunal slo
cuando, a su juicio, sea necesaria para
que el demandante pueda entrar en el
juicio (art. 273, inc. final, CPC); y siem205

EDITORIAL

JURIOrCA

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pre que el solicitante lo exija, se dejar


en el proceso copia de las piezas que se
presenten, o de su parte conducente
(art. 283, parte 1a, CPC).
Una vez decretada la exhibicin de
los libros de contabilidad, si la persona a
quien incumbe dar cumplimiento a esta
medida la desobedece, encontrndose dichos libros en su poder, incurrir en doble sancin; a saber: perder el derecho
de hacerlos valer despus, salvo en la forma que establece el artculo 277, sin perjuicio de poder ser apremiada con multas
que no excedan de dos sueldos vitales,*
o con arrestos no superiores a dos meses,
y aun de decretarse el allanamiento del
local en donde se encuentren los libros
(arts. 276 y 277 CPC).
Todava ms, si los libros de contabilidad cuya exhibicin se rehsa pertenecen a un comerciante, puede incurrir en
las sanciones anteriores, y tambin en las
sealadas en el prrafo 2, ttulo 11, libro 1,
del Cdigo de Comercio, las cuales, en
sntesis, consisten en ser juzgado por los
asientos de los libros de su colitigante que
estuvieren arreglados sin admitrsele prueba en contrario (arts. 277, parte final, CPC
y 33 C. Com.).

riores, en atencin a su finalidad, diremos que est destinada a preparar la demanda o su contestacin.
Esta diligencia se decretar en todo caso
(art. 273, inc. final, CPC); es decir, basta
que se pida para que el tribunal la ordene, sin que tenga que calificar si es o no
necesaria para entrar en el juicio. Ser
asimismo indispensable que el tribunal,
al decretarla, f~e una audiencia para que
ella se lleve a efecto.
,Si se rehsa el reconocimiento de firma,'puesta en instrumento privado, como
medida prejudicial, se proceder en conformidad a las reglas establecidas para el
reconocimiento judicial de documentos
en eljuicio ejecutivo (art. 278 CPC); esto
es, si el citado no comparece o slo da
respuestas evasivas, se dar por reconocida la firma (art. 435, inc. 2, CPC).
No hay que olvidar que debe tratarse
de un instrumento privado, correspondiendo juzgar a la luz de las leyes de fondo, si de esta clase de instrumento se trata;
y, adems, de un instrumento privado firmado, pues hay instrumentos que, careciendo de firma; no por eso dejan de ser
privados.

318. Medidas prejudiciales precautorias. Aluden a esta otra e importante medida prejudiciallos artculos 279 y 280 del
Cdigo de Procedimiento Civil. Al igual
que las cuatro primeras medidas prejudiciales que hemos estudiado, slo le corresponde solicitarla al futuro demandante;
y, en atencin a su finalidad, constituye
el ejemplo tpico de medidas prejudiciales destinadas a asegurar el resultado de
la accin que se pretende instaurar.
En consecuencia, las medidas prejudiciales precautorias, como su nombre lo
indica, presentan un doble carcter: son prejudiciales, en el sentido de que son previas al juicio; y son precautorias, en cuanto
estn llamadas a asegurar el resultado de
la futura accin.
Cules son estas medidas prejudiciales precautorias? Las mismas medidas precautorias de que trata el ttulo V del
libro 11 del Cdigo de Procedimiento Ci-

317. El reconocimiento jurado de rrr


ma, puesta en instrumento privado. Esta
quinta medida prejudicial se halla contemplada en el artculo 273, N 5, del
Cdigo de Procedimiento Civil; pero, a
diferencia de las anteriores, puede ser solicitada tanto por el futuro demandante
como por el futuro demandado (art. 288
CPC); y tambin a diferencia de las ante-

* Modiftcado en la forma que aparece en el


texto por el artculo 2, letra 1), del Decreto Ley
N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Diario Oficial de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Supremo deJusticia N 51, de 17 de enero de 1982,
publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero siguiente, que fija la tabla de conversin de sueldos
vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley N 18.018, de 14
de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal
U. de Chile.

EDITORIAL

JURIDICA

DE CHILE

206

Manual de Derecho Procesal

vil (art. 279, inc. 1, parte 1", CPC); o sea,


el secuestro de la cosa que va a ser objeto
de la demanda, el nombramiento de uno
o ms interventores, la retencin de bienes determinados y la prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes
determinados.
Ahora bien, para que puedan decretarse estas medidas prejudiciales, la ley exige la concurrencia de tres requisitos
copulativos; a saber:
a) Que existan motivos graves y calificados para solicitarlas;
b) Que se determine el monto de los
bienes sobre que deben recaer las medidas precautorias; y
c) Que se rinda fianza u otra garanta suficiente, a juicio del tribunal, para
responder por los perjuicios que se originen y multas que se impongan (art.279
CPC).
Una vez que el tribunal ha aceptado
la solicitud de medidas prejudiciales precautorias, pesan sobre el futuro demandante dos importantes obligaciones: a) debe
presentar su demanda en el trmino de
diez das, y b) debe pedir que se mantengan las medidas decretadas (art.280,
inc. 10, parte 1a, CPC).
Este plazo de diez das es de carcter
fatal, porque la ley emplea la expresin
"en el trmino" y, por tratarse de un plazo establecido en el Cdigo de Procedimiento Civil de acuerdo a lo dispuesto
en su artculo 64; para computarlo se descuentan los feriados, por tratarse de un
plazo de das establecido en el Cdigo
de Procedimiento Civil (art.66 CPC); y
podr ampliarse hasta treinta das por
motivos fundados (art. 280, inc. 1, parte
final, CPC). *
La peticin de que se mantengan las
medidas precautorias decretadas deber
formularse en el cuaderno de medida prejudicial, naturalmente junto con la presentacin de la demanda; pero no en este
mismo y ltimo escrito, como aconteca
antes, de acuerdo con la antigua redac-

cin del artculo 270, que exiga perentoriamente que esta peticin de mantencin
de las medidas prejudiciales precautorias
decretadas deba hacerse en la demanda
misma, lo cual era un contrasentido, puesto que las medidas prejudiciales se tramitan en cuaderno separado.
Dicha peticin de mantener las medidas prejudiciales precautorias deber ser
resuelta directamente por el tribunal; esto
es, manteniendo la ya decretada, o bien
ordenando alzarla, sin perjuicio, en el primer caso, del derecho del demandado
para oponerse, con lo cual se trabar el
correspondiente incidente.
Sin embargo, en la prctica, los tribunales proveen el escrito de mantencin
de medidas prejudiciales precautorias, con
"traslado y autos", o sea, dndole de inmediato tramitacin incidental; y todava
algunos ordenan la formacin de cuaderno separado, es decir, que el incidente
de mantencin de la medida lo resuelven teniendo a la vista el cuaderno de
medida prejudicial precautoria, en vez de
hacerlo en este mismo cuaderno.
Veamos, ahora, las diversas situaciones
que pueden presentarse frente a las obligaciones anteriores y sus consecuencias
de orden legal. Puede acontecer: a) que
el futuro demandante no deduzca oportunamente su demanda; b) que, a pesar
de haber deducido oportunamente su demanda, no pida que continen en vigor
las medidas precautorias decretadas; y
c) que, a pesar de haberse presentado
oportunamente la demanda y pedido la
mantencin de las medidas, al resolver
sobre esta peticin, el tribunal decida no
mantenerlas.
Cualquiera de estas tres situaciones
que se presente, por el solo hecho de
que se produzca, hace que se considere
doloso el procedimiento seguido por el
futuro demandante y que tenga que responder de los perjuicios causados frente
a la persona en contra de quien se decretaron tales medidas (art. 280, inc.2,
CPC).
Se trata de una presuncin legal establecida en beneficio de la persona en con-

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.


207

EDITORIAL

JURIDICA

DE CHIU

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Mario Casarino Viterbo

la primera fuente de designacin de los


peritos.
El certificado de ministro de fe, dentro
de la teora general de la prueba, constituye un instrumento pblico; y, como medida prejudicial, podr decretarse en los
mismos casos que las dos anteriores.
Para la ejecucin de estas medidas se
dar previamente conocimiento a la persona a quien se trata de demandar, si se
encuentra en el lugar de asiento del tribun(iJ que las decreta, o donde deban
ejecutarse. En los dems casos se proceder con intervencin del defensor de
ausentes (art. 281, inc. 2, CPC).
Estimamos que este conocimiento
tambin habr que drselo a la persona a
quien se cree va a desempear el papel
de demandante en caso de que alguna
de estas medidas prejudiciales la solicite
el futuro demandado; y que el trmino
conocimiento est empleado como equivalente a noticia o advertencia y no en el
sentido legal a que se refiere el artculo 69, inciso 2, del Cdigo de Procedimiento Civil. En otras palabras, el
conocimiento servir para concurrir a la
diligencia de inspeccin personal del tribunal o a la operacin de reconocimiento en el caso del informe pericial, y no
para oponerse a la prctica de la medida
en el trmino fijado por la ley.

tra de quien se solicitaron estas medidas,


y destinada a evitarle tener que rendir
prueba dentro del pleito sobre indemnizacin de perjuicios, que podr iniciar
en contra del que pidi las medidas precautorias, acerca del dolo con que este
ltimo actu en las gestiones respectivas.
319. Inspeccin personal del tribunal,
informe de peritos nombrados por el mismo, o certificado de ministro de fe. Estas
nuevas medidas prejudiciales se hallan
contempladas en el artculo 281 del Cdigo de Procedimiento Civil; presentan
la caracterstica de que pueden ser solicitadas tanto por el futuro demandante como
por el futuro demandado (art. 288 CPC); y,
en atencin a su finalidad, pertenecen a
la categora de las medidas prejudiciales
destinadas a procurarse pruebas que pueden desaparecer.
La inspeccin personal del tribunal es
un medio probatorio destinado a acreditar hechos o circunstancias materiales en
el juicio mediante la observacin y cons. tatacin de ellas efectuadas por el tribunal. Se le llama tambin reconocimiento
judicial. Para decretar este medio probatorio como medida prejudicial, la ley requiere que exista peligro inminente de
un dao o perjuicio, o se trate de hechos
que puedan fcilmente desaparecer
(art. 281, inc. 1, CPC).
El informe pericial es otro medio probatorio, y consiste en la presentacin de
un dictamen de personas que tienen versacin sobre las materias o hechos a que
dicho dictamen se refiere y que han sido
controvertidos en el juicio mismo. Al igual
que la inspeccin personal del tribunal,
se decretar con el carcter de medida
prejudicial, cuando exista peligro inminente de un dao o perjuicio o se trate
de hechos que puedan fcilmente desaparecer (art. 281, inc. 10, CPC). La ley
agrega la frase "nombrados por el mismo", para significar que los peritos deben ser nombrados por el tribunal sin
intervencin alguna de las partes; con lo
cual modifica las reglas generales, ya que,
segn stas, la voluntad de las partes es

EDITORIAL

JURIDICA

DE CHILE

320. Declaracin jurada o exhibicin


de ttulo de parte del simple tenedor de
la cosa de que procede la accin o es
objeto de ella. Esta medida prejudicial la
contempla el artculo 282 del Cdigo de
Procedimiento Civil; puede ser solicitada
nicamente por la persona que desea instaurar una demanda, o sea, por el futuro
demandante; y, en atencin a su finalidad,
tambin est destinada a preparar la demanda.
Para comprender su alcance es necesario relacionarla con lo dispuesto en el
artculo 896 del Cdigo Civil, que dice:
"El mero tenedor de la cosa que se reivindica es obligado a declarar el nombre
y residencia de la persona a cuyo nombre la tiene".
208

Manual de Derecho Procesal

En consecuencia, esta obligacin sealada por la ley civil, que pesa sobre el
mero tenedor de la cosa que se reivindica, desde el punto de vista procesal, reviste el carcter de medida prejudicial.
Pero su campo de actuacin ha sido ampliado, por cuanto se hace valer en contra de aquel a quien se intenta demandar
si expone ser simple tenedor de la cosa
de que procede la accin a que es objeto
de ella, y no solamente en contra de aquel
mero tenedor de la cosa cuya reivindicacin se pretende; y porque la medida tiende a dos objetivos, a saber: la declaracin
jurada sobre el nombre y residencia de la
persona en cuyo nombre la tiene y la
exhibicin del ttulo de su tenencia; y si
expresare no tener ttulo escrito, la declaracin bajo juramento de que carece
de l (art. 282, inc. 10, CPC).
En el fondo, la peticin principal de
esta medida prejudicial consistir en que
quien tenga la cosa de que procede la
accin o que es objeto de ella, exponga
si es poseedor o mero tenedor de la misma; y, para el caso de exponer que es
mero tenedor, subsidiariamente se solicitar que preste juramento sobre el nombre
y residencia de la persona en cuyo nombre la tiene y que exhiba el ttulo de su
tenencia o jure carecer de l.
En caso de negativa para practicar
cualquiera de las diligencias antes enunciadas, se podr apremiar a la persona a
quien se intenta demandar, con multas
que no excedan de dos sueldos vitales*,
o arrestos hasta de dos meses, determinados prudencialmente por el tribunal; sin
perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento (arts. 274 y 282, inc. 2, CPC).

La exhibicin del ttulo de mera tenencia dar tambin derecho al futuro actor, siempre que lo exija, a que se deje
en el proceso copia de todo el documento o de la parte pertinente (art. 283, parte la, CPC).
321. Confesin judicial. Esta medida
prejudicial se halla establecida en el artculo 284 del Cdigo de Procedimiento
Civil; puede ser solicitada tanto por el
futuro demandante como por el futuro demandado (art. 288 epC); y, en atencin a
su finalidad, est destinada a procurarse
un medio probatorio que pudiera desaparecer.
Confesin judicial es sinnima de absolucin de posiciones; y tiene lugar como
medida prejudicial siempre que haya motivo fundado para temer que una persona se ausente en breve tiempo del pas.
La confesin se exigir al tenor de los
hechos expuestos por el solicitante, pero
calificados previamente de conducentes
por el tribunal. Creemos que este examen previo que hace el tribunal del pliego de las posiciones o preguntas sobre
que debe versar la confesin, no ser bice para que se mantenga siempre en reserva hasta que la confesin sea prestada
(art. 387 CPC).
La resolucin del tribunal sobre la
conducencia de las interrogaciones no
ser susceptible de recurso alguno; y si se
accede a la diligencia, ser necesario tambin sealar da y hora para su prctica
(art. 284, inc. l, parte 2a , CPC).
Tres actitudes podr, en seguida, adoptar la persona a quien se le exige esta confesin; a saber: que preste la confesin
solicitada; que se ausente dentro de los
treinta das subsiguientes al de la notificacin sin absolver las posiciones, o que se
ausente dentro de ese plazo sin absolver
posiciones, pero dejando apoderado con
autorizacin e instrucciones bastantes para
hacerlo durante la secuela del juicio.
Ahora bien, si presta la confesin solicitada, termina la gestin de medida prejudicial y esa confesin se har valer dentro
del juicio posterior; si se ausenta, pero deja

* Modificado en la forma que aparece en el


texto por el artculo 2, letra 1), del Decreto Ley
N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Diario Oficial de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Supremo de Justicia N 51, de 17 de enero de 1982,
publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero siguiente, que fija la tabla de conversin de sueldos
vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley N 18.018, de 14
de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal
U. de Chile.
209

EDITORIAL

JURIDICA

DE CHILE

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Mario Casarino Viterbo

cida en el artculo 286 del Cdigo de Pr<}cedimiento Civil; puede solicitarla el futuro demandante o el futuro demandado; y,
en atencin a su finalidad, pertenece a
las medidas prejudiciales destinadas a prcr
curarse pruebas que pueden desaparecer.
Tendr lugar esta medida prejudicial
respecto de testigos cuyas declaraciones,
por razn de impedimentos graves, haya
fundado temor de que no puedan recibirse oportunamente (art.286, inc. 1,
part~, 1a CPC) (ejemplos: grave enfermedad' que haga temer por la vida del testigo,
ausencia del mismo a lugares desconocidos o de trnsito, etc.).
Las declaraciones versarn sobre los
puntos que indique la parte que solicita
. la diligencia, calificados de conducentes
por el tribunal (art. 286, inc. 1, parte final, CPC). Contra esta resolucin podrn
interponerse recursos, ya que la ley no
los prohibi como en el caso de la abscr
lucin de posiciones.
Para practicar esta diligencia, en cambio, del mismo modo que en la inspeccin personal del tribunal, informe de
peritos nombrados por el mismo tribunal o certificacin de ministro de fe, se
dar previamente conocimiento a la parte
en contra de quien se ha solicitado la
diligencia, slo cuando se halle en el lugar donde se expidi la orden o donde
deba tomarse la declaracin; y en los dems casos se proceder con intervencin
del defensor de ausentes (art. 286, inc. 2,
CPC).

apoderado con autorizacin e instruccicr


nes bastantes, la confesin la prestar este
ltimo en representacin de su mandante
dentro del juicio posterior; y si se ausenta
sin prestar confesin ni dejar apoderado,
se le dar por confesa, pero en el curso
del juicio (art. 284, ine. 2, CPC).
Esta sancin de darla por confesa tendr que ajustarse a lo prescrito en el artculo 394 del Cdigo de Procedimiento
Civil, o sea, ser necesario examinar previamente si las preguntas objeto de la confesin estn o no categricamente afirmadas, pues solamente las primeras son
las que se darn por confesadas.
322. Constitucin de apoderado judicial. Esta otra medida prejudicial est contemplada en el artculo 285 del Cdigo de
Procedimiento Civil; puede ser solicitada
exclusivamente por el futuro demandante;
y, en atencin a su finalidad, est destinada a preparar la accin que se piensa instaurar.
Tendr lugar esta medida prejudicial
siempre que haya motivo fundado para
temer que una persona se ausente en breve tiempo del pas (arts. 284 y 285, parte la, CPC).
El objetivo directo de la medida prejudicial en cuestin es que la persona cuya
ausencia se teme, constituya en el lugar
donde va a entablarse el juicio, apoderado que le represente y que responda por
las costas y multas en que sea condenado
(art. 285, parte 2 a , CPC).
Si la persona en contra de quien se
ha dictado esta medida prejudicial rehsa cumplirla, incurrir en el apercibimiento de nombrrsele un curador de bienes
(art. 285, parte final, CPC).
Recordemos que si la persona a quien
se va a demandar se ausenta del pas sin
dejar apoderado que la represente, habr que atenerse a las normas legales que
en su oportunidad estudiamos sobre representacin judicial de las personas ausentes (ver pg. 47).

EDITORIAL

JURIDICA

DE CHILE

audiencia para que la diligencia se lleve


a efecto, pues debe intervenir en ella la
persona contra quien se pide la exhibicin (requisito general).
Solicito la medida prejudicial precautoria de retencin. Tendr que expresar
en la solicitud respectiva que pienso deducir talo cual accin y exponer someramente sus fundamentos (requisito general); determinar el monto de los bienes
sobre los cuales deseo que recaiga la retencin (requisito especfico); ofrecer
fianza u otra garanta suficiente, a juicio
del tribunal, para responder por los perjuicios que se originen y multas que se
impongan (requisito especfico); sostener que las facultades del futuro demandado no ofrecen suficiente garanta o
que tengo motivo racional para creer que
procurar ocultar sus bienes (requisito
especfico); y, por ltimo, tendr que
acompaar comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que pretendo reclamar (requisito
especfico de la prejudicial y general de
la precautoria). El tribunal conceder la
medida prejudicial de retencin sin audiencia del futuro demandado, pues no
se exige expresamente su intervencin
(requisito general).

generales, aplicables a toda medida prejudicial; y requisitos especiales o especficos,


que slo dicen relacin con la medida
prejudicial de que se trate.
Los requisitos generales para decretar
medidas prejudiciales son dos:
a) Que el que las solicite exprese la
accin que se propone deducir y someramente sus fundamentos (art. 287 CPC); y
b) Que se decreten sin audiencia de
la persona contra quien se piden, salvo
los casos en que expresamente se exige
su intervencin (art. 289 CPC).
Los requisitos especiales, en cambio, son
aquellos que deben concurrir para decretar una determinada medida prejudicial en particular, los cuales ya estudiamos,
en detalle, al examinar cada una de estas
medidas.
Veamos algunos ejemplos:
Solicito la medida prejudicial de exhibicin de un testamento. Tendr que expresar en la solicitud respectiva que
pienso deducir tal o cual accin y exponer someramente sus fundamentos (requisito general). Luego agregar que este
testamento, por su naturaleza, interesa a
varias personas, entre otras, al propio solicitante (requisito especfico). El tribunal, al decretar la exhibicin, sealar una

111. Requisitos para decretar medidas


prejudiciales
324. Cules son? Cuando estudiamos
los requisitos que deben concurrir para
decretar medidas precautorias, manifestamos que estos requisitos eran de dos
clases: generales, o sea, aplicables a toda
clase de medidas precautorias; y especiales o especficos, aplicables a la medida
precautoria de que se trata en particular.
Otro tanto acontece con las medidas
prejudiciales. Deben concurrir requisitos

323. Declaracin testimonial. Esta


otra medida prejudicial se halla estable-

Manual de Derecho Procesal

210

211

EDITORIAL

JURI DICA

DE CHILE

INDICE DE MATERIAS

PRIMERA PARTE

EL PROCESO EN GENERAL O REGLAS COMUNES


A TODO PROCEDIMIENTO
Captulo Primero

GENERALIDADES
1. Nociones previas
1. Derecho Procesal Civil

......
................................

2. Cualidades de todo buen proceso civil

11
11

11. Antecedentes histricos del Cdigo de Procedimiento Civil

3. Antecedentes legislativos espaoles antiguos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .


4. Antecedentes legislativos nacionales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
5. Codificacin
6 Reformas
7. Textos definitivos
8. Proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil, ao 1937 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

12
12
12
14
15
16

111. Generalidades sobre el Cdigo de Procedimiento Civil

9.
10.
11.
12.

Nombre
Estructura
Esfera de aplicacin
Mecanismo

, . .. . . . .. . . . . . . . .. . .. . . . . . .

16
17
17
18

Captulo Segundo

EL PROCESO Y LAS PARTES


-

1. El proceso

13.
14.
15.
16.
17.
18.
19.
20.

Concepto
Naturalezajurdica del proceso
Estructuras del proceso
Clasificacin de los procesos
Eljuicio
Elementos deljuicio
Anlisis particular de los elementos constitutivos del juicio
El negocio judicial voluntario o no contencioso

213

.
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.
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.
.

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JURIDICA

19
19
20
21
22
22
22
24

DE CHILE

::;
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~

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:J

:s

ndice de Materias

~f

11. Las partes

21.
22.
23.
24.
25.
26.
27.
28.

Su clasificacin
Capacidad de las partes
Pluralidad de partes litigantes
Intervencin forzada en juicio. Sus clases
Caso del artculo 21 del Cdigo de Procedmiento Civil
Actitudes que pueden asumir las personas citadas al juicio
Oportunidad y tramitacin
Otros casos de intervencin forzada en juicio

.
.
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24
25
25
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27
27
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29

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.

29
30
30
31
32
32

111. Los terceros


29.
30.
31.
32.
33.
34.

Concepto
,,'
Clasificacin
:
Los terceros coadyuvantes
Los terceros excluyentes
Los terceros independientes
Efecto de las resoluciones pronunciadas en la terceras

ndice de Materias

58. Representacinjudicial de las personas jurdicas


59. Representacinjudicial de las personas ausentes

COMPARECENCIA ANTE LOS TRIBUNALES

46
47

.
.
.
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48
48
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49
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55
55
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65

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.

66
66
66
67
67
67
68

IV. El mandato judicial

60.
61.
62.
63.
64.
65.
66.
67.
68.
69.

Definicin y fuentes legales


Diferencias entre el mandato civil y el mandato judicial
Constitucin del mandato judicial
Facultades del mandatario judicial
Facultades ordinarias del mandato judicial
Delegacin del mandato judicial
Facultades extraordinarias del mandato judicial
Obligaciones del mandatario judicial
Extincin del mandato judicial
Comparecencia en juicio de una persona a nombre de otra sin poder
V. El mandatario judicial o procurador comn

70.
71.
72.
73.
74.

Captulo Tercero

.
.

Casos en que tiene lugar


Quin lo nombra?
Revocacin del nombramiento de procurador comn
Normas a que debe sujetarse el procurador comn
Derechos de las partes representadas por procurador comn

l. La comparecencia

35.
36.
37.
38.
39.
40.
41.
42.
43.
44.
45.
46.

Concepto
.
Fuentes legales
.
Fonnas de comparecencia
"
.
Sistemas tericos de comparecencia ante los tribunales
.
Nuestro sistema de comparecencia ante los tribunales
.
Comparecencia en primera instancia
.
Quines pueden representar vlidamente en primera instancia?
.
Cmo se acreditan estas calidades ante los tribunales?
.
Facultades del tribunal
.
Delegacin de mandatos, exhortos y mandatos con administracin de bienes
.
Caso del mandatario o delegado que carece de facultades especiales
.
Excepciones a la comparecencia por medio de mandatario habilitado en la primera instancia
.
47. Comparecencia en la segunda instancia
.
48. Comparecencia ante la Corte Suprema
.
49. Interrupcin de la instancia por fallecimiento de alguna de las partes que obre por s

33
33
33
34
34
36
36
37
37
37
38
38
39
40
40

11. La interoencin de abogado patrocinante

50.
51.
52.
53.
54.
55.
56.

Concepto
Sistemas tericos de intervencin de abogado patrocinante
Nuestro sistema de intervencin de abogado patrocinante
Cumplimiento de la obligacin de ser patrocinado por abogado
Excepciones
Efectos del patrocinio
Cesacin o expiracin del patrocinio

.
.
.
.
.
.
.

41
41
42
43
44
44
44

111. Representacin ante los tribunales en casos especiales


57. Tenninacin de la representacin legal de alguna de las partes en el curso del juicio

EDITORIAL JURIDICA DE CHILE

214

45

Captulo Cuarto

LAS ACCIONES Y LAS EXCEPCIONES


1. Generalidades

75. Planteamiento
11. La accin

76.
77.
78.
79.
80.
81.
82.
83.
84.
85.

Definicin
Importancia del estudio de la accin
Naturaleza jurdica de la accin
Elementos de la accin
Condiciones de la accin
Clasificacin de las acciones
Pluralidad de acciones
Ejercicio forzado de la accin, y en particular de la accin de jactancia
El emplazamiento
Efectos de la notificacin legal de la demanda
III. La excepcin

86.
87.
88.
89.
90.
91.
92.

Actitudes del demandado


El demandado acepta la demanda
El demandado no dice nada
El demandado se defiende
Excepciones dilatorias
Excepciones perentorias
Importancia de la contestacin de la demanda

215

EDITOR1ALJURIDICA DECHILE

ndice de Materias

ndice de Materias

IV. La r~lacin jurdica procesal

93.
94.
95.
96.
97.
98.

Concepto
Su naturaleza jurdica
Constitucin de la relacin procesal
Efectos de la relacin procesal
Validez de la relacin procesal
Extincin de la relacin procesal

.
.
.
.
.
.

68
69
69
69
70
70

125.
126.
127.
128.
129.
130.

Clasificacin de los plazos


Plazos continuos y discontinuos
Plazos individuales y comunes
Plazos judiciales, legales y convencionales
Plazos prorrogables e improrrogables
Plazos fatales y no fatales

.
.
.
.
.
.

82
82
82
83
83
83

IV. Las rebeldas

131. Concepto

84

Captulo Quinto
V. La nulidad de lo obrado

LA FORMACIN DEL PROCESO


I. El proceso

99.
100.
101.
102.
103.
104.

Concepto
Formacin del proceso
Mantencin y consulta del proceso
Entrega del proceso a determinados funcionarios
Desglose del proceso
Reconstitucin del proceso

.
.
.
.
.
.

71
71
71
72
72
73

132.
133.
134.
135.

.
.
.

73
73
74

136.
137.
138.
139.

I. Las actuaciones judiciales

.
.
.
.
.
.
.
.
.
.

76
76
76
76
77

77
77
78
78
78

11. Los exhortos

.
.
.

79
79
79
80
81

111. Los plazos

123. Concepto
124. Forma de computar los plazos

... fDITORIAI.

JURIDICA [)[ CHILF

.
.

216

Concepto
Clasificacin de las resoluciones judiciales
Resoluciones judiciales firmes o ejecutoriadas
Resolucionesjudiciales que causan ejecutoria

87
87
88
88

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88
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89
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90
90
91
91
92
92

11. Clasificacin de las resoluciones judiciales al tenor del artculo 158


del Cdigo de Procedimiento Civil

LAS ACTUACIONES JUDICIALES Y LOS PLAZOS

Generalidades
Clases de exhortos
Exhortos nacionales
Exhortos internacionales dirigidos por tribunales chilenos a tribunales extranjeros
Exhortos internacionales dirigidos por tribunales extranjeros a tribunales chilenos

.
.
.
.

LAS RESOLUCIONES JUDICIALES

Captulo Sexto

118.
119.
120.
121.
122.

85
85
86
86

I. Generalidades

105. Concepto
106. Solemnidades en el otorgamiento de los escritos
107. Solemnidades en la presentacin de los escritos

Concepto
Reglas legales
Requisitos de validez de las actuaciones judiciales
Las actuaciones judiciales deben ser practicadas en das y horas hbiles
De toda actuacin judicial debe dejarse constancia escrita en el proceso
Las actuaciones judiciales deben ser autorizadas por el funcionario que corresponda
Las actuaciones judiciales deben ser practicadas por el funcionario que corresponda
Eljuramento en las actuaciones judiciales
Intervencin de intrprete en las actuaciones judiciales
Forma en que pueden ser ordenadas o autorizadas las diligencias judiciales

.
.
.
.

Captulo Sptimo

11. Los escritos

108.
109.
11 O.
111.
112.
113.
114.
115.
116.
117.

Rescisin de lo obrado en rebelda por fuerza mayor


Rescisin de lo obrado en rebelda por falta de emplazamiento
Diferencias entre ambos incidentes
Su naturaleza y tramitacin

81
81

140.
141.
142.
143.
144.
145.
146.
147.
148.
149.

Clasificacin y definiciones
Importancia de esta clasificacin
Dificultad en su aplicacin prctica
Decreto
Auto
Sentencia interlocutoria
Sentencia definitiva
Sentencia de trmino
Sentencias definitivas parciales
Clasificacin doctrinaria de las sentencias definitivas
111. Requisitos de forma de las resoluciones judiciales

150.
151.
152.
153.
154.
155.
156.
157.
158.
159.
160.
161.

Requisitos generales de toda resolucin judicial


Requisitos de la primera resolucin judicial
Requisitos de los decretos
Requisitos de los autos y de las sentencias interlocutorias
Requisitos de las sentencias definitivas
Requisitos de las sentencias definitivas de nica o de primera instancia
Partes de que constan las sentencias definitivas de nica o de primera instancia
La decisin del asunto controvertido
Excepciones a la decisin del asunto controvertido
La decisin del asunto controvertido en los juicios sobre frutos o peIjuicios
Requisitos de las sentencias definitivas confirmatorias de segunda instancia
Requisitos de las sentencias definitivas de segunda instancia, modificatorias o revocatorias

217

FDITORIAI.

JURIDICA

.
.
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.
.
.
.
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.

94
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95
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98
99
99
101

DF CHILF

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ndice de Malerias

ndice de Materias
162. La decisin del asunto controvertido en la segunda instancia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
163. Sancin por la falta de requisitos de forma en las resoluciones judiciales

Captulo Noveno

101
103

LOS EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES


1. Generalidades

Captulo Octavo

195. Breve recapitulacin sobre las resoluciones judiciales


196. Efectos de las resoluciones judiciales

LAS NOTIFICACIONES
1. Generalidades
164.
165.
166.
167.
168.
169.
170.

Concepto
Reglas legales aplicables
Importancia de las notificaciones. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Clasificacin de las notificaciones .. :
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Requisitos generales de las notificaciones
Consentimiento y declaraciones del notificado. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Delegacin de funciones de los secretarios

11. El desasimiento del tribunal

106
106
106
106
108
109
109

197.
198.
199.
200.

Definicin
.................................................
Clases de notificacin personal. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Funcionario competente para practicarla
Lugar y horas hbiles para practicar notificacin personal
Casos en que debe emplearse la notificacin personal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Forma en que se practica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Caso en que no es habida la persona a quien se va a notificar. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Forma de proceder y constancia en el proceso
Notificacin personal por medio de avisos en los diarios o peridicos. . . . . . . . . . . . . . . . .

Definicin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Clases de notificacin por cdula
Casos en que procede la notificacin por cdula
Forma en que se procede
Diferencias entre la notificacin personal y la notificacin por cdula
Designacin de domicilio
Sancin por la falta de designacin de domicilio

109
109
109
110
111
111
112
112
113

1. Generalidades
201. Sus clases. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Definicin
Casos en que procede
Forma en que se practica. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Nmero de orden de los procesos
Inclusin en el estado diario de sentencias definitivas

117
117
117
118
118

V. Notificaciones especiales

192. Concepto

118
VI. Notificacin tcita

193. Concepto

119
VII. Notificacin flcta

194. Concepto

EDITORIAL

JURIDICA

119

DE CHILE

218

125

11. La accin de cosa juzgada

202.
203.
204.
205.

Concepto
Titular de la accin de cosa juzgada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Requisitos de procedencia de la accin de la cosa juzgada
Generalidades sobre cumplimiento de las resoluciones judiciales

125
126
126
127

111. La excepcin de cosa juzgada

114
114
114
115
115
115
116

Iv. Notificacin por el estado

187.
188.
189.
190.
191.

121
122
122
123

lA COSAJUZGADA

111. Notificacin por cdula


180.
181.
182.
183.
184.
185.
186.

Concepto
Excepciones al principio del desasimiento del tribunal. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Aclaracin, agregacin o rectificacin de las sentencias
Los autos y decretos frente al principio del desasimiento del tribunal

Captulo Dcimo

11. Notificacin personal

171.
172.
173.
174.
175.
176.
177.
178.
179.

121
121

l:
o'

206.
207.
208.
209.
210.
211.
212.
213.
214.
215.
216.
217.

Concepto
Su fundamento e importancia
Caractersticas de la excepcin de cosa juzgada
Resolucionesjudiciales que producen la excepcin de cosa juzgada
Requisitos de procedencia de la excepcin de cosa juzgada
Identidad legal de personas
Casos en que el concepto de identidad legal de personas se complica
Identidad de la cosa pedida
Identidad de la causa de pedir
La causa de pedir en las acciones de nulidad
Diversas formas de hacer valer la excepcin de cosa juzgada
Paralelo entre la accin y la excepcin de cosa juzgada

.
.
.
.
.
.
.
.
.
.
.
.

128
128
129
131
132
133
133
135
135
136
138
139

~,

IV. Efectos de las sentencias penales en los procesos civiles

218.
219.
220.
221.
222.

Generalidades

Efectos de las sentencias penales condenatorias en los juicios civiles


.
.
Efectos de las sentencias penales absolutorias en los juicios civiles
Primera excepcin: no existencia del delito o cuasidelito que ha sido materia del proceso .
Segunda excepcin: no existencia de relacin alguna entre el hecho que se persigue y
la persona acusada
.
223. Tercera excepcin: no existencia en autos de indicio alguno en contra del acusado
.
224. La triple identidad legal en relacin con la cosa juzgada que emana de las sentencias
penales
.
225. Alcance de la cosa juzgada penal en materia civil
.

219

EDITORIAL

JURIDICA

140
141
141
142

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144
145

DE CH ILE

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ndice de Materias

ndice de Materias

V. Efectos de las sentencias civiles en los procesos penales

IV. El privilegio de pobreza

226. Generalidades
227. Por regla general, las sentencias civiles no producen cOsa juzgada en materia penal
228. Excepciones

.
.
.

145
145
146

4
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LOS INCIDENTES

1. Generalidades

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Concepto
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Clasificacin de los incidentes
Oportunidad para formular incidentes
Medidas tendientes a evitar la multiplicidad de los incidentes

Generalidades...............................................................
Tribunal competente
Oportunidad para solicitarlo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Tramitacin
Efectos de las sentencias que recaen en el incidente de privilegio de pobreza

167
168
168
168
169

Captulo Undcimo

229.
230.
231.
232.

258.
259.
260.
261.
262.

lj

.
.
.
.

147
147
148
149

233. Interposicin
234. Prueba.....................................................................
235. Fallo y recursos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

150
150
151

11. Tramitacin

V. Las costas
263.
264.
265.
266.
267.
268.
269.
270.
271.
272.
273.

Concepto
Fuentes legales
Clasificacin de las costas
Situacin de las costas mientras pende eljuicio
Obligacin de reembolso una vez terminado eljuicio
Criterio para condenar o absolver en las costas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Excepciones al principio de vencimiento total
Las costas en los incidentes
Recursos
Tasacin de las costas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho de las personas cuyos honorarios son objeto de tasacin

169
170
170
170
171
171
172
173
173
174
174

VI. El desistimiento de la demanda


274.
275.
276.
277.
278.
279.

Captulo Duodcimo

LOS INCIDENTES ESPECIALES


l. La acumulacin de autos

236.
237.
238.
239.
240.
241.
242.
243.

Concepto
Requisitos de procedencia de la acumulacin de autos
Clases de acumulacin de autos
Parte legtima para solicitarla
Tribunal ante quien se pide la acumulacin de autos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Oportunidad para solicitar acumulacin de autos
Tramitacin de la acumulacin de autos
Efectos de la acumulacin de autos

153
153
155
155
156
156
156
157

Generalidades...............................................................
Diversas clases o maneras de promover las cuestiones de competencia
Tramitacin de la inhibitoria
El recurso de apelacin en la tramitacin de la inhibitoria
Efectos de la inhibitoria frente a la causa principal
Tramitacin de la declinatoria

280.
281.
282.
283.
284.
285.
286.
287.
288.
289.

158
158
159
160
161
161

Generalidades...............................................................
Oportunidad para hacer valer las implicancias o las recusaciones
Ante quin se hacen valer las implicancias o las recusaciones?
Tramitacin de la solicitud de implicancia o recusacin
Efectos de las sentencias que recaen en los incidentes de implicancias o recusaciones
Abandono del incidente de implicancia o recusacin
Recusacin amistosa
Reglas especiales sobre pluralidad de juicios y de partes

162
163
164
165
166
167
167
167

Concepto
Requisitos de procedencia del abandono del procedimiento
El abandono del procedimiento en eljuicio ejecutivo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
A quin incumbe el derecho de alegar el abandono del procedimiento? . . . . . . . . . . . . . .
Vas o medios para alegar el abandono del procedimiento
Oportunidad para alegar el abandono del procedimiento
Tramitacin y recursos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Efectos de las sentencias que aceptan el abandono del procedimiento
Juicios en que no puede alegarse abandono del procedimiento. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Paralelo entre el desistimiento de la demanda y el abandono del procedimiento. . . . . . . .

178
179
180
181
181
181
182
183
183
183
$,

VIII. Las multas


290.
291.
292.
293.

111. Las implicancias y recusaciones

250.
251.
252.
253.
254.
255.
256.
257.

175
175
176
176
177
177

VII. El abandono del procedimiento

11. Las cuestiones de competencia

244.
245.
246.
247.
248.
249.

Concepto
Capacidad para desistirse de la demanda
Oportunidad para desistirse de la demanda
Tramitacin
Recursos
Efectos de las sentencias que fallan el incidente de desistimiento de la demanda. . . . . . . .

"

Destino de las multas


.............................
Dnde se efecta el pago?
Tramitacin
Monto de las multas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

184
185
185
185

JURIDlCA

I)fCHILE

220

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Captulo Decimotercero

;;o

LA CONCILIACIN
1. Generalidades
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294. Concepto

186

14

EDITORIAl

1$

221

EDITORIAL

JURlOICA

DE CHIU

::3

ndice de Materias

ndice de Materias

295. Clases de conciliacin


296. Juicios en que procede .. :

.
.

186
186

Oportunidad e iniciativa de la conciliacin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .


Tramitacin de la conciliacin
Valor legal del acta que deja constancia de la conciliacin producida
La conciliacin y la transaccin

187
187
188
188

320. Declaracin jurada o exhibicin de ttulo de parte del simple tenedor de la cosa de
que procede la accin o es objeto de ella
.
321. Confesin judicial
.
322. Constitucin de apoderado judicial
.
323. Declaracin testimonial
.

11. Procedimiento

297.
298.
299.
300.

208
209
210
210

111. Requisitos para decretar medidas prejudiciales

324. Cules son?

210

Captulo Decimocuarto

LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS


1. Generalidades

301. Concepto
302. Clases de medidas precautorias

190
190

11. Anlisis particular de las medidas precautorias

303.
304.
305.
306.

El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda


El nombramiento de uno o ms interventores
La retencin de bienes determinados
La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados

191
192
193
193

111. Procedimiento

307.
308.
309.
310.

Requisitos para la concesin de medidas precautorias. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .


Oportunidad para pedir medidas precautorias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Tramitacin de la solicitud sobre concesin de medida precautoria
Efectos de las medidas precautorias
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..

195
198
198
201

Captulo Decimoquinto

LAS MEDIDAS PREJUDICIALES


l. Generalidades

311. Concepto
312. Clasificacin de las medidas prejudiciales

202
203

11. Anlisis particular de las medidas prejudiciales

313. Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a la capacidad del futuro demandado para parecer en juicio, o a su personera o al nombre y domicilio de sus
representantes
314. La exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se trata de entablar . . . . . .
315. La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de propiedad u
otros instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza puedan interesar
a diversas personas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
316. Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el
solicitante
317. El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado
318. Medidas prejudiciales precautorias
319. Inspeccin personal del tribunal, informe de peritos nombrados por el mismo, o
certificado de ministro de fe

EDITORIAL

JURIDlCA

DE CHILE

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EDITORIAL

JURIDICA DE CHILE