Magistrada Ponente Doctora NINOSKA BEATRIZ QUEIPO BRICEO.

I
El 29 de abril de 2011, se recibi por ante la Secretara de la Sala de Casacin
Penal del Tribunal Supremo de Justicia, escrito contentivo de la solicitud de
avocamiento, mediante la cual la ciudadana CARMEN GUTIRREZ asistida por
los ciudadanos abogados DORIALBYS DE LA ROSA y WILLY CHANG HIM,
de la Organizacin no Gubernamental de Derechos Humanos COMIT DE
FAMILIARES Y VCTIMAS DE LOS SUCESOS DE FEBRERO MARZO
DE 1989 (COFAVIC) y por los ciudadanos abogados MARINO ALVARADO
BETANCOURT y ANTONIO JOS PUPPIO VEGAS integrantes de la
Asociacin Civil Programa Venezolano de Educacin Accin en Derechos
Humanos (PROVEA), solicit al Tribunal Supremo de Justicia se avocara a la
causa que cursa en contra de los ciudadanos JACKELINE COROMOTO
FARIAS MARIO, CARLOS ENRIQUE CRACA ALVARADO, JULIO
ANTONIO CORTZ BETANCOURT, BOLVAR DE JESS ISEA SANGRONI
e INS MERCEDES CHACN VSQUEZ ante el Tribunal Tercero de Control
del Circuito Judicial Penal del Estado Yaracuy nomenclatura n UP01-P-2007-

004637, por la presunta comisin del delito de HOMICIDIO CULPOSO,

previsto y sancionado en el artculo 409 del Cdigo Penal.
Recibido el expediente, el 3 de mayo de 2011, se da cuenta a los Magistrados que
integran esta Sala de Casacin Penal, y previa distribucin, correspondi el
conocimiento de la misma a la Magistrada Doctora NINOSKA BEATRIZ
QUEIPO BRICEO, quien con el carcter de ponente, suscribe la presente
decisin.
II
DE LA ADMISIN
En fecha 11 de octubre de 2011 la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo
de Justicia, admiti la solicitud de avocamiento propuesta por la ciudadana
CARMEN GUTIRREZ, actuando en su condicin vctima, solicit el
expediente original y todos los recaudos relacionados con la referida causa y
orden la paralizacin del proceso, de acuerdo con lo establecido en el artculo
108 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia.
III
DE LOS FUNDAMENTOS DE LA SOLICITUD DE AVOCAMIENTO
La solicitante fundament su requerimiento de avocamiento en los trminos
siguientes:
FUNDAMENTOS DE HECHOS
En fecha 23 de abril de 2003, a mi hija Rosmery Henrquez
Gutirrez le fue practicada una cesrea en el Hospital Dr.
Placido Daniel Rodrguez Rivero por la doctora Jackeline
Faras Mario, auxiliada por la enfermera Ins Chacn. Debido a
la Negligencia o impericia de las personas mencionadas fue
dejada una compresa en el abdomen de mi hija, la cual
permaneci por ms de 4 aos hasta que fue descubierta el da 8
de mayo de 2007 por el doctor Bolvar de Jess Isea Sangroni,
luego de 2 das de haber ingresado al hospital.
()

El 9 de mayo de 2007 () los doctores Julio Cortez y Carlos

Craca, deciden realizar una laparotoma para extraer del cuerpo
de hija mi Rosmery la compresa. Dicha operacin fue realizada
por el Dr. Carlos Craca () Posteriormente, mi hija Rosmery
vuelve a ingresar a dicho centro asistencial el da 4 de junio de
2007 con diagnstico de sepsis, se le practica otra laparotoma
pero fallece el da 5 de junio de 2007.
()
La fiscala Cuarta del Estado Yaracuy present acusacin en
contra de los prenombrados ciudadanos por el delito de
homicidio culposo () siendo la misma desestimada por el
Tribunal Penal de Control Segundo (2) de Primera Instancia de
San Felipe en fecha 27 de julio de 2007 por considerar que en la
misma existen defectos en su promocin y en consecuencia en su
ejercicio () Dicha acusacin luego de ser subsanada por la
Fiscala Cuarta del Estado Yaracuy es vuelta a presentar en los
Tribunales, correspondindole al Tribunal Tercero (3) de
Primera Instancia en funciones de Control del Circuito Judicial
Penal del Estado Yaracuy, que (sic) en fecha 23 de noviembre de
2009 y luego de analizar el escrito acusatorio vuelve a
desestimarlo por los mismos motivos y en consecuencia declara
el sobreseimiento de la causa.
()
Dicha decisin fue apelada pero la misma fue confirmada por la
Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado
Yaracuy en fecha 15 de septiembre de 2010
()
La decisin de la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial
Penal del Estado Yaracuy en realidad se limita a interpretar de
manera exegtica el contenido del numeral 2 del artculo 20 del
COPP, o ms detalladamente, se limita a interpretar el
significado gramatical de la palabra una. Tal anlisis
superficial permiti a la Corte de Apelaciones llegar a la
conclusin de que cuando la primera persecucin ha sido
desestimada por defectos en su promocin o en su ejercicio, el
Ministerio Pblico como titular de la accin penal, tiene slo una
nueva oportunidad para volver a intentarla, por lo que no puede
realizar persecuciones indefinidas hasta tanto logre su pretensin
punitiva
()
An as, resulta inconcebible que la interposicin de una
acusacin defectuosa traiga como consecuencia el
sobreseimiento definitivo de la causa y que sea la vctima la
principal afectada, conculcndose sus derechos al acceso a la
justicia y a la proteccin judicial. ..

IV
DE LOS HECHOS
En fecha 23 de noviembre de 2009, el Juzgado Tercero de Primera Instancia en
Funciones de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Yaracuy, seal los
hechos siguientes:
NARRACION DE LOS HECHOS
En Fecha 23 de Abril del Ao 2003, en el quirfano de la
maternidad del Hospital Dr. Placido Daniel Rodrguez Rivero, en
la Ciudad de San Felipe Estado Yaracuy, la ciudadana
JAQUELINE COROMOTO FARIAS MARIO, practico (sic)
intervencin quirrgica cesrea; actuando como instrumentista la
ciudadana INS MERCEDES CHACN VASQUEZ, a la
ciudadana ROSMERY ELIZABETH HENRIQUEZ
GUTIRREZ, es el caso que posterior a la intervencin
quirrgica realizada, procede a saturar a la vctima sin tomar las
previsiones necesarias y de rutina que se deben tener presentes al
cerrar la herida, como lo es el chequeo y verificacin respectiva
del material utilizado para la referida intervencin quirrgica,
siendo que durante esta actividad operatoria le fue dejado en el
abdomen de la paciente una compresa con material radio opaco,
lo que produjo que la paciente comenzara a sentir dolor y otras
sintomatologas, es por lo que la referida ciudadana vuelve a
ingresar al Hospital.
Posteriormente el 06 de Mayo del 2003, la vctima acude a la
sala de partos del Hospital Dr. Placido Daniel Rodrguez Rivero,
en la Ciudad de San Felipe Estado Yaracuy, por presentar fiebre,
vomito y disuria, desde el 2 de mayo del 2003, (9no da post
operatorio), siendo el cuadro clnico de entonces, ingreso Dx:
Post operatorio Tardo Complicado: A).- Absceso, B).
Endometritis, C). Anemia Clnica, en ese mismo orden de ideas
en su examen clnico y fsico de ingreso se palpa tumoracin
supra umbilical dolorosa, que impresiona tero subin
volucionado, herida operatoria con sutura de piel, se indica
trasladar al rea de hospitalizacin maternidad B, aislamiento
con indicaciones de antibitico, analgsicos, exmenes de
laboratorio y ecosonograma plvico.
En fecha 08 de mayo 2003, se le practica ecosonograma en el
cual se informa que no hay restos ovulares, pero en vista de
persistir tero subin volucionado, deciden trasladarla a la sala de
parto, para practicarle legrado uterino. Es valorada por el Gineco
Obstetra de guardia Dr. Sosa y segn examen fsico descartan el
diagnstico de absceso de pared y la endometritis, en vista de la
tomuracion abdominal, que atribuyen que sean tero subin

volucionado, deciden completar estudio solicitando rayos x,

abdomen simple de pie, administrar hidratacin parenteral, y dos
unidades de concentrado globulares. La Rx abdomen le fue
realizada aproximadamente a las 2:45pm, reportando niveles
hidroaeroes, por lo que el medico (sic) Gineco Obstreta de
guardia, solicita interconsulta con ciruga general, a las 3:50 pm,
fue evaluada por el Dr. Bolvar de Jess Isea Sangronis, Cirujano
General de guardia plantea Dx. cuerpo extrao en cavidad
abdominal, y solicita para quirfano previa cumplimiento de
concentrados Globulares e Hidratacin Parenteral, a las 7:15
P.M, a un estaba pendiente cumplir segundo concentrado
globular, y se indica colocar sonda Naso gstrica. A las 9:30 PM,
se cumple el segundo concentrado Globular y esta (sic) en espera
de revaloracin por cirujano de guardia.
En fecha 09 de mayo de 2003, siendo las 5:30 AM, aun no ha
sido revalorado por el Cirujano de guardia Dr. Bolvar de Jess
Isea Sangronis, la paciente presenta fuerte dolor en hipogastrio e
hipocondrio derecho, se llama nuevamente al equipo de Ciruga
General y acude al llamado la Residente Asistencial de Ciruga
quien no hace comentarios. A las 7 y 30 A.M. (sic) se recibe
Hemoglobina postransfusional 9.6 Grs. A las 8 y 30 A.M. el
mdico de guardia, Gineco-obstetra Dr. Carlos Enrique Craca
Alvarado, solicita nueva inter-consulta con Ciruga General, no
es sino hasta horas del medio da, que es valorada por el Dr. Julio
Antonio Cortez Betancourt, cirujano de guardia y considera que
el caso es de resolucin quirrgica, pero delega en el medico
(sic) Gineco-obstetra la realizacin de Laparotoma Exploratoria.
En fecha 10 de mayo de 2003 a las 2 y 10 A.M. (sic), despus de
esperar turno quirrgico por 35 horas, es intervenida
quirrgicamente por el Dr. Carlos Enrique Craca Alvarado,
mdico Gineco-obstetra quien practica laparotoma exploradora
a travs de incisin media infraumbilical (las cesreas fueron
realizadas a travs de incisiones transversas suprapubicas) donde
observa secrecin purulenta libre en cavidad, EXTRAE
COMPRESA en cuadrante superior derecho de cavidad
abdominal.
En fecha 19 de mayo de 2003, la paciente acude a sala de partos
del Hospital Dr. Placido Daniel Rodrguez Rivero, en la Ciudad
de San Felipe Estado Yaracuy, por presentar salida de contenido
abdominal por herida operatoria media infraumbilical. Ingresa
con Diagnostico de Evisceracin en cicatriz umbilical. Puerperio
Quirrgico tardo complicado. Valorada por mdico, Ginecoobstetra de guardia quien indic trasladar al servicio de
Maternidad B.

En fecha 20 de mayo de 2003 a las 10 A.M., se solicita interconsulta con Ciruga General, siendo valorada por el Dr.
BOLIVAR DE JESUS ISEA SANGRONI, quien considera que
el caso es de resolucin quirrgica, pero la omite porque la
paciente ingiri alimentos 10 min (sic) antes. Se describen en las
evaluaciones de la Historia Clnica que la herida operatoria est
deshicente con salida de secrecin purulenta al igual que lo
ocurrido en el primer reingreso de la paciente.
El 21 de mayo de 2003 a las 12 PM., el Dr. Baez Cirujano de
guardia, practica Laparotoma Exploradora, en esta ocasin con
Dx pre y Post-operatorio: Evisceracin. Absceso Intraabdominal.
En fecha 22 de mayo de 2003 se solicita Ecosonagrama
Abdominal de control cuyo reporte no aparece en la historia.
En fecha 27 de mayo de 2003 egresa en postoperatorio mediato
(6to dia) de la 2da Laparotoma, postoperatorio tardo de la 1ra
Laparotoma y de la Cesrea Segmentara. (17 da y 34 das
respectivamente).
En fecha 4 de junio de 2003 a las 9 y 30 P.M., acude a la
EMERGENCIA del Hospital Dr. Plcido Daniel Rodrguez
Rivero, en San Felipe, donde ingresa con Diagnstico de Sepsis.
Postoperatorio tardo.
En fecha 5 de junio de 2003 (en el 9 da de su egreso) es
reintervenida por 3 vez realizndose Laparotoma Exploradora
con Dx Post-operatorio: a) Coleccin Intra-Abdominal, b)
Sepsis. Es trasladada en postoperatorio inmediato a la Unidad de
Cuidados Intensivos donde fallece la paciente ROSMERY
ELIZABETH HENRIQUEZ GUTIRREZ, horas mas (sic)
tarde.
V
FUNDAMENTOS PARA DECIDIR
De la revisin hecha al escrito contentivo de la solicitud de avocamiento, la Sala
de Casacin Penal observa que en el presente caso, se ha ejercido como principal
y nico motivo de la solicitud lo siguiente:
La decisin de la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado
Yaracuy en realidad se limita a interpretar de manera exegtica el contenido del
numeral 2 del artculo 20 del COPP, o ms detalladamente, se limita a interpretar
el significado gramatical de la palabra una. Tal anlisis superficial permiti a la
Corte de Apelaciones llegar a la conclusin de que cuando la primera persecucin
ha sido desestimada por defectos en su promocin o en su ejercicio, el Ministerio

Pblico como titular de la accin penal, tiene slo una nueva oportunidad para
volver a intentarla, por lo que no puede realizar persecuciones indefinidas hasta
tanto logre su pretensin punitiva
()
An as, resulta inconcebible que la interposicin de una
acusacin defectuosa traiga como consecuencia el
sobreseimiento definitivo de la causa y que sea la vctima la
principal afectada, conculcndose sus derechos al acceso a la
justicia y a la proteccin judicial. ..
Ahora bien, delimitado como ha sido el motivo que ha dado origen a la
presentacin de esta solicitud de avocamiento, la Sala procede a decidir en base a
las siguientes consideraciones:
De la revisin de las actuaciones, se observ que en el fallo dictado el 9 de
noviembre de 2009, por el Tribunal Tercero de Control del Circuito Judicial
Penal del Estado Yaracuy, se indic lo siguiente:
Ahora bien se observa que el escrito acusatorio envolvi en forma
general todas las acusaciones sin individualizar la responsabilidad penal
de cada uno de los imputados. Esto es norma del derecho penal. Se
observa que se Generaliza todas las actuaciones quirrgicas que se dieron
durante el tratamiento de la victima (sic). Luego de la intervencin de la
vctima, ingresa nuevamente a la sala de parto y presenta una nueva
sintomatologa, con otro diagnostico, referido al hecho de que luego de la
laparotoma, nueve das despus evolucion de manera satisfactoria, pero
se le present la evisceracin en cicatriz umbilical. Fue valorada por el
ginecoobstetra de guardia y es trasladada nuevamente a la sala de
maternidad y se solicita nueva inter consulta con medicina general, con
el mdico Isea Bolvar y recomienda nueva intervencin pero no puede
hacerla por cuanto la paciente haba ingerido alimento diez minutos
antes. Pero no se puede corroborar en la historia mdica, si haya
practicado este imputado nueva intervencin luego de esperar la
digestin o que la paciente expulsara los alimentos. no procedi a
realizar la intervencin, la herida postoperatoria tena salida de secrecin
purulenta. No se evidencia que hayan entregado este caso a otro mdico
de Guardia en el hospital. La Segunda laparotoma exploradora la realiza
el Dr. Bez. El da 22 de mayo, se solicita a la paciente ecosonograma
abdominal de control y no existe reporte de ello. Luego se le dio de alta.
El da 04 junio de 2003, acude nuevamente la vctima al Hospital con
diagnstico de sepsis y al da siguiente se le realiz la laparotoma y
fallece por presentar sepsis. Que trajo como consecuencia la mala praxis

mdica, por parte del equipo mdico de la Dra. Faras y culminando con
el ltimo mdico.
En primer lugar debe mencionarse que la primera prctica de
reconocimiento arroj que la vctima tena un cuerpo extrao en
su organismo, dejada (sic) por la Dra. Faras. Esta compresa se
extrae sin complicaciones, sin embargo la presencia de esta
compresa evidencia la negligencia de la Dra. Quien practica la
cesrea con un grupo de instrumentistas y enfermeras. El conteo
de las compresas no fue realizado ya que caso contrario se
hubiesen percatado de que faltaba una, del resultado de los rayos
X y la laparotoma se desprende que la gasa se encontraba en el
cuerpo de la vctima.
En este orden de ideas se observa que en el proceso penal
venezolano tiene como caracterstica primordial es que est
vestido de constitucionalidad y por ello debe ser imperante en el
ejercicio del derecho. En funcin de esto, por estar en etapa de la
bsqueda de la verdad, existen lagunas para interpretar el debido
proceso, surgiendo la responsabilidad del Juez de controlar la
acusacin, es darle sentido a las Garantas Constitucionales que
tiene como atribucin primordial el Juez de Control, ya que la
decisin que se debe tomar en admitir o no la acusacin, como
en el caso que nos ocupa es el de analizar, si del escrito
acusatorio se puede observar si de manera precisa establece la
relacin de causalidad que existe en el hecho que se les acusa.
As tenemos que cuando hay varios imputados, a pesar de que se
mencionen y se trata de describir la conducta desarrollada por
cada uno, es lograr la individualizacin de cada uno pero eso no
es suficiente para describir la conducta de carcter punible, es
determinante, saber, cual fue la causa de la muerte de la
ciudadana
ROSMERY
ELIZABETH
HENRIQUEZ
GUTIERREZ, si la causa de la muerte es la asepsia o fue por
otra circunstancia, pero no se sabe con precisin y especificidad
que causo la muerte de la ciudadana antes mencionada.
En cuanto a la pruebas presentadas por el Ministerio Publico, se
evidencia de manera general, evitando discriminar con que
pruebas se establecer la responsabilidad de cada uno de los
acusados de autos, se debe individualizar las mismas para
garantizar el derecho a la defensa y debido proceso
correspondiente, en esta etapa el juez de control tiene el deber de
depurar el proceso para evitar la interposicin de acusaciones sin
fundamentos y garantizar a toda luz una futura sentencia
condenatoria, ese control debe relacionarse y analizarse con los
requisitos de fondo en que se basa la acusacin o por los que son
exigidos por el legislador. El juez est obligado hacer un anlisis
exhaustivo de los requisitos de la acusacin que le permita

considerar si hay un pronstico de sentencia condenatoria para

as ordenar la apertura a juicio oral y publico (sic).
En el escrito acusatorio se aprecio y se valoro (sic) que no se
individualiza la responsabilidad penal de cada imputado. Esto es
un requisito sine quanom del Derecho Procesal Penal. Pretender
abarcar que todas las actuaciones quirrgicas realizadas a la
ciudadana
ROSMERY
ELIZABETH
HENRIQUEZ
GUTIERREZ, que se dieron durante la fase de sus tratamientos,
fue dada de alta con indicaciones de reposo absoluto,
concluyendo que la causa de la muerte fue una sepsis
generalizada sin especificar el grado de responsabilidad generada
por cada uno de los profesionales de la Medicina que
intervinieron desde el momento en que fue intervenida por
primera vez la ciudadana antes mencionada hasta el momento de
su nuevo ingreso, tratamientos Mdicos e intervenciones
quirrgicas posteriores y el fallecimiento, generando a quien
decide la imposibilidad de admitir una acusacin que a todas
luces adolece de Requisitos de Procedibilidad.
()
Este Tribunal de Primera Instancia en Funciones de Control Nro.
03 ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE LA
REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA Y POR
AUTORIDAD DE LA LEY, NO PUEDE ADMITIR LA
PRESENTE ACUSACION Declarando Con Lugar la Excepcin
Opuesta; establecida en el articulo (sic). 28 numeral 4 literal. i
del Cdigo Orgnico Procesal Penal, y como consecuencia se
Acuerda el Sobreseimiento De La Causa; establecida en el
articulo 33 numeral 4 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. Es
Por lo que este Tribunal Desestima por segunda vez la
Acusacin..
Asimismo la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado
Yaracuy, en su fallo seal:
Pudiendo, el Ministerio Pblico volver a presentar acusacin, una vez
subsanados los vicios que dieron lugar a su desestimacin, de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 20 numeral 2, eiusdem, el
cual expresa que: Nadie puede ser perseguido penalmente ms de una
vez por el mismo hecho. Sin embargo, ser admisible una nueva
persecucin penal:2.- Cuando la primera fue desestimada por defectos
en su promocin o en su ejercicio. Y en el caso de que la segunda
acusacin fuere nuevamente desestimada, el Juez deber decretar el
Sobreseimiento de la Causa, de conformidad con lo previsto en el

artculo 33 numeral 4, y el artculo 318 ordinal 4 del referido cdigo

adjetivo penal.
()
Y en el caso en estudi del anlisis de las actuaciones se observ
que la A Quo, en la Audiencia de Preliminar celebrada el da 09
de noviembre de 2009, haciendo uso del control formal y
material de la acusacin, declar CON LUGAR la excepcin
prevista en el ordinal 4, literal i del artculo 28 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal, en tal sentido DESESTIMO LA
ACUSACION interpuesta por las Fiscalas Quincuagsima
Novena a nivel Nacional y Cuarta del Ministerio Pblico del
Estado
Yaracuy,
y
en
consecuencia
acord
el
SOBRESEIMIENTO de la causa de conformidad con lo
establecido en el numeral 4 del artculo 33 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal, donde aparecen como acusados los ciudadanos
JAQUELINE COROMOTO FARIAS MARIO, BOLIVAR DE
JESUS ISEA SANGRONI, ROSMERY ELIZABETH
HENRIQUEZ GUITIERREZ, INES MERCEDES CHACON
VASQUEZ y JULIO ANTONIO CORTEZ BETANCOURT, por
la presunta comisin de Homicidio Culposo, previsto y
sancionado en el artculo 409 del Cdigo Penal Vigente.
Por lo que el A Quo decret el Sobreseimiento en virtud que en
fecha 23 de Julio de 2007,el Tribunal de Control N 2 de ste
Circuito Judicial Penal, DESESTIM la Acusacin Fiscal, en
contra de los encausados de autos, ms el ciudadano CARLOS
CRACCA, por defectos en su promocin, de conformidad con lo
previsto en el artculo 20 del Cdigo Orgnico Procesal Penal,
tal como se evidencia a los folios 818 al 840 y 841 al 858 de la
cuarta pieza del expediente UP01-P-206-000719. Aseveracin
sta hecha por la juez de instancia en los fundamentos de hecho
y derecho, especficamente en los folios 26 y 27 tercera pieza de
la causa UP01-P-2007-004367, cuando seala: toda vez que
en la Primera Audiencia Preliminar, LA ACUSACION FUE
DESESTIMADA POR DEFECTOS EN SU PROMOCION,
Art. 20 ordinal 2 de la Norma Adjetiva Penal, teniendo el
Ministerio Publico la oportunidad de subsanarlo y presentar una
nueva acusacin, evidencindose en el dossier del expediente
que es la misma Acusacin presentada en la primera
oportunidad,
Ahora bien del dispositivo del fallo impugnado se evidencia que
no se trata de un Sobreseimiento que ponga fin al proceso, sino
por el contrario el Ministerio Pblico poda intentar nueva
acusacin previa subsanacin de los vicios que dieron lugar a la
primera desestimacin , de conformidad con lo establecido en el
numeral 2 del artculo 20 del texto adjetivo penal.

A los fines de decidir, observa la Sala que la vctima en la presente causa solicita
el avocamiento contra una decisin dictada por la Corte de Apelaciones que
resolvi sobre una apelacin, y mediante la cual se decret el Sobreseimiento de
la Causa por desestimacin total de la acusacin planteada en contra de los
imputados

JACKELINE

ENRIQUE

CRACA

BETANCOURT,

COROMOTO
ALVARADO,

BOLVAR

DE

FARIAS
JULIO

JESS

MARIO,
ANTONIO

ISEA SANGRONI

CARLOS
CORTZ
e

INS

MERCEDES CHACN VSQUEZ por la comisin del delito de HOMICIDIO

CULPOSO, previsto y sancionado en el artculo 409 del Cdigo Penal.
Ahora bien, a los efectos del thema decidendum, es oportuno precisar lo
establecido en el artculo 20 ordinal 2 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, el
cual dispone lo siguiente:
nica persecucin. Nadie debe ser perseguido penalmente
ms de una vez por el mismo hecho.
Sin embargo, ser admisible una nueva persecucin penal:
1.
Cuando la primera fue intentada ante un tribunal
incompetente, que por ese motivo concluy el procedimiento;
2.
Cuando la primera fue desestimada por defectos
en promocin o en su ejercicio.
Respecto al contenido de dicha disposicin normativa, la cual prev
las dos nicas excepciones por las que una persona puede ser
sometida a ms de una persecucin por un mismo hecho, la Sala de
Casacin Penal, en sentencia nmero 356 dictada el 27 de julio de
2006 (caso: Dennis Latinan Mndez), procedi a interpretar su
numeral 2; esa interpretacin, fue la siguiente:
En razn de lo anterior, esta Sala pasa a conocer el alcance y contenido del
artculo 20 ordinal 2 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, el cual es del tenor
siguiente:
nica persecucin. Nadie debe ser perseguido penalmente ms de una vez por
el mismo hecho.
Sin embargo, ser admisible una nueva persecucin penal:

3.
Cuando la primera fue intentada ante un tribunal incompetente, que por
ese motivo concluy el procedimiento;
4.
Cuando la primera fue desestimada por defectos en promocin o en su
ejercicio.
Este principio se encuentra consagrado tambin en el artculo 49 ordinal 7 de la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en los siguientes
trminos:
El debido proceso se aplicar a todas las actuaciones judiciales y
administrativas; en consecuencia:7. Ninguna persona podr ser sometida a
juicio por los mismos hechos en virtud de los cuales hubiese sido juzgada
anteriormente.
En el presente caso, el recurrente solicita la interpretacin del artculo 20 ordinal
2 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, por considerar que el Ministerio Pblico
podra acusarlo por una tercera vez o de manera indefinida.
Ahora bien, del artculo in comento, se observa que en el nico aparte seala:
Sin embargo, ser admisible una nueva persecucin penal:2. Cuando la
primera fue desestimada por defectos en promocin o en su ejecucin.
(Subrayado nuestro). Es decir, que es la excepcin a la garanta de nica
persecucin, conocida tambin en latn como non bis in idem.
En la redaccin del nico aparte de la referida norma se utiliz el artculo una, y
al revisar en el Diccionario de la Lengua Espaola, encontramos que el
significado del artculo un, una , es: Artculo indeterminado en gnero
masculino y femenino y nmero singular (Subrayado nuestro).
De lo antes sealado, podemos decir, que cuando la primera persecucin ha sido
desestimada por defectos en su promocin o en su ejercicio, el Ministerio Pblico
como titular de la accin penal, tiene slo una nueva oportunidad para volver
a intentarla, por lo que no puede realizar persecuciones indefinidas hasta
tanto logre su pretensin punitiva. Es por ello, que el Ministerio Pblico tiene
que ser cuidadoso al momento de formular la acusacin, toda vez que ese es el
documento fundamental del proceso penal del cual depende el desarrollo del
juicio oral y pblico, por lo que no debe presentarla sin cumplir con las
formalidades establecidas en la ley, ya que se vulnerara el debido proceso.
De manera que, el artculo 20 ordinal 2 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, le
concede al Ministerio Pblico o al acusador privado, si fuera el caso, la
oportunidad para subsanar, mediante la presentacin de una nueva acusacin, los
vicios que dieron origen a la desestimacin de la primera, razn por la cual el
proceso se suspende hasta tanto se interponga nuevamente la misma, por lo que
interpuesta la acusacin sin corregir los errores, lo procedente es que el Juez de
Control decrete el sobreseimiento de la causa, conforme a lo establecido en el

artculo 28 ordinal 4, en concordancia con los artculos 33 ordinal 4 y 318

ordinal 4, todos del Cdigo Orgnico Procesal Penal, por no existir bases para
solicitar fundadamente el enjuiciamiento del imputado.

As pues, de acuerdo con el contenido del numeral 2 del artculo 20 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal, es el Ministerio Pblico, como rgano encargado de
ejercer la accin penal en nombre del estado venezolano, el que puede interponer,
por slo una vez ms, el escrito de acusacin contra un ciudadano, cuando dicha
acusacin haya sido previamente desestimada por el juzgado competente, en
virtud de la existencia de un defecto de promocin o en el ejercicio de la misma.
Ahora bien, cuando en casos como el puesto al examen de la Sala, se intenta por
una segunda vez la interposicin del escrito de acusacin y es nuevamente
desechado como consecuencia de un defecto en su promocin o en su ejercicio,
el propio Cdigo Orgnico Procesal Penal establece la prohibicin de intentar
una nueva persecucin penal.
Por tanto, cuando la primera acusacin interpuesta ha sido desestimada por
defectos en su promocin o en su ejercicio, el Ministerio Pblico como rgano
encargado del ejercicio de la accin penal en representacin del estado, tendr
slo una nueva oportunidad para volver a intentarla, no siendo posible realizar
persecuciones indefinidas.
Situacin est que al ser verificada por la Sala en el presente caso, le es aplicable
a cabalidad el criterio expuesto en la sentencia N 356 del 27 de julio de 2006,
en la que realiz la interpretacin del artculo 20 del Cdigo Orgnico Procesal
Penal; en consecuencia de lo cual lo procedente y ajustado a derecho es declarar
SIN LUGAR la solicitud de avocamiento interpuesta por

la ciudadana

CARMEN GUTIRREZ, en su condicin de vctima. As se decide.

VI
OBITER DICTUM

De all que resulta un deber del Ministerio Pblico, ser exhaustivo al momento de
formular la acusacin, toda vez que cuando la investigacin culmina a travs de
un acto conclusivo, tal es la acusacin, sta viene a constituir el documento
fundamental del proceso penal, de la cual depender el desarrollo del juicio oral y
pblico, por lo que su presentacin debe cumplir con las formalidades prescritas
en la ley adjetiva penal, pues lo contrario adems de vulnerar el debido proceso,
da lugar a que el derecho de las vctimas a la justicia y a la reparacin del dao
causado por el delito, pueda verse conculcado ante la imposibilidad de una
tercera presentacin del escrito de acusacin, generando tal descuido a un
eventual ambiente de impunidad.
En este sentido es importante sealar que el artculo 118 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal obliga al Ministerio Pblico a la proteccin de las vctimas del
delito en todas las etapas del proceso, pues en un sistema moderno de justicia
social es forzoso proteger a quien ha sufrido en persona o en su patrimonio, el
menoscabo o dao producto del delito; por lo que no debe convertirse la
bsqueda del castigo para el culpable y el resarcimiento del dao, en un
verdadero peregrinar para conseguir la justicia material, privando a la vctima de
la proteccin a que tiene derecho por parte del Ministerio Pblico.
VII
DECISIN
Por las razones antes expuestas, el Tribunal Supremo de Justicia, en Sala de
Casacin Penal, administrando justicia en nombre de la Repblica y por
autoridad de la ley, Declara sin lugar, la solicitud de avocamiento propuesta
por la ciudadana CARMEN GUTIRREZ, en su condicin de vctima.
Dada, firmada y sellada en el Saln de Audiencias del Tribunal Supremo de
Justicia, en Sala de Casacin Penal, en Caracas, a los

ONCE das del

mes de NOVIEMBRE de dos mil once. Aos 201 de la Independencia y 152

de la Federacin.

Publquese, regstrese, remtase y ofciese lo conducente.

La Magistrada Presidenta,
NINOSKA BEATRIZ QUEIPO BRICEO
Ponente
La Magistrada Vicepresidenta,
DEYANIRA NIEVES BASTIDAS
La Magistrada,
BLANCA ROSA MRMOL DE LEN
El Magistrado,
ELADIO RAMN APONTE APONTE
El Magistrado,
HCTOR CORONADO FLORES
La Secretaria,
GLADYS HERNNDEZ GONZLEZ
Exp. 11-149.
NBQB.

La Magistrada Dra. Deyanira Nieves Bastidas no firm sentencia por ausencia

justificada.