H1 Informe Especial

Anlisis sobre las formalidades y clases de reduccin de capital

INFORME ESPECIAL
Anlisis sobre las formalidades y clases
de reduccin de capital
Hctor Jorge Gmez Bermeo(*)

Voces: Ley General de Sociedades Reglamento de Registro de Sociedades Capital Reduccin de capital Acciones Accionistas
Valor nominal Acciones suscritas Derecho a voto.
.

1. Introduccin
Como punto de partida del presente artculo es necesario que nos
centremos de forma previa al anlisis de la justicacin, clases y formalidades de la reduccin del capital social regulados en la Ley General de
Sociedades (en adelante la LGS), en la funcin que cumple el capital
social en el desarrollo de las actividades propias del objeto social de
la sociedad. En ese sentido, en palabras de ELIAS, debemos recordar
que la funcin del capital social genera tres tipos de efectos que son:

(i) Sealar un monto de contencin inamovible, que no

puede ser devuelto a los socios sin que antes se pague a todos los acreedores sociales, convirtindose de esta manera
en la principal garanta para stos ltimos;
(ii) Expresar el valor nominal de aporte de los bienes y derechos recibidos por la sociedad de sus accionistas; y
(iii) Establecer el monto mximo que puede estar representado por fracciones, llamadas acciones, cuya tenencia determina el alcance de los derechos y obligaciones de cada
accionista.(1)
Ante este marco que representa la visin tradicional del capital
social, surgen las siguientes interrogantes Qu debe entenderse por
reduccin de capital social? Cul es la justicacin para que la sociedad pueda hacer sta reduccin? Cul es el papel que juegan los
acreedores societarios respecto a sta reduccin?
Todas estas interrogantes sern contestadas en el desarrollo del
presente artculo.

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2. Conceptualizacin la reduccin de capital

La LGS no se ha detenido en denir qu es lo que debemos entender por una reduccin de capital; sin embargo, dadas los efectos que
tiene el capital social podremos entender que la reduccin de capital
consiste en la operacin econmica mediante la cual se disminuye la
cifra de su capital social, generando como consecuencia de sta operacin la disminucin de la cantidad de acciones creadas y emitidas, o
en su defecto, la disminucin del valor nominal de todas las acciones
que representan el capital social resultante de la referida reduccin
de capital.
Ahora bien, en lo concerniente a las motivaciones que podra tener una sociedad para ejecutar sta operacin tenemos los regulados
en el artculo 216 de la LGS, el mismo que consiste en un listado meramente enunciativo que a continuacin se procede a detallar:
1. La bsqueda de compensacin de prdidas, sean stas voluntarias,
como la regulada en el artculo 176 de la LGS(2) u obligatorias
regulada en el artculo 220 de la LGS(3) y 407 inciso 3 del mismo
cuerpo legal.(4)
2. Realizar la devolucin de aporte si es que uno de los accionistas
procedi, por cualquiera que sea la causa, a ejercer el derecho de
separacin con cargo al capital social.
3. La entrega a sus titulares del valor nominal amortizado. Lo cual
puede ser descrito de la siguiente manera: se le paga a los accionistas el valor nominal de sus acciones, las mismas que son amortizadas y anuladas; o en su defecto, son disminuidas en su valor
nominal.
4. La entrega a sus titulares del importe correspondiente a su participacin en el patrimonio neto de la sociedad;
5. La condonacin de dividendos pasivos a los accionistas generados como consecuencia del incumplimiento del pago del 100% del
aporte en los trminos establecidos en los artculos 78 y 79 de la
LGS.(5)
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6. El reestablecimiento del equilibrio entre el capital social y el patrimonio neto disminuidos por consecuencia de prdidas; u,
7. Otros medios especcamente establecidos al acordar la reduccin
del capital.

3. Formalidades y afectacin accionaria

Sobre las formalidades a seguir debemos ceirnos al contenido
de los artculos 217 de la LGS y el artculo 74 del Reglamento de
Registro de Sociedades (en adelante el RRS), los mismos que establecen lo siguiente:

Artculo 217.- Formalidades

El acuerdo de reduccin del capital debe expresar la cifra
en que se reduce el capital, la forma cmo se realiza, los recursos con cargo a los cuales se efecta y el procedimiento
mediante el cual se lleva a cabo.
La reduccin debe afectar a todos los accionistas a prorrata
de su participacin en el capital sin modicar su porcentaje
accionario o por sorteo que se debe aplicar por igual a todos los accionistas.
Cuando se acuerde una afectacin distinta, ella debe ser
decidida por unanimidad de las acciones suscritas con derecho a voto.
El acuerdo de reduccin debe publicarse por tres veces con
intervalos de cinco das.
Artculo 74.- Reduccin en forma no proporcional.
La unanimidad que exige la parte nal del segundo prrafo del artculo 217 de la Ley, es de la totalidad de
las acciones suscritas con derecho a voto, emitidas por
la sociedad.
Los artculos citados encontramos dos reglas; la primera que
versa en la afectacin a prorrata de todos los accionistas; y, la segunda, en contraposicin de la regla a prorrata, encontramos el descuento no parejo de todos los accionistas, descrita como afectacin
por sorteo.
Respecto a la primera regla denominada afectacin proporcional o afectacin a prorrata de la reduccin de capital social, sta
se encuentra sustentada bajo el respeto del principio de paridad de
trato, con lo cual se evidencia que la nalidad de la norma es proteger a los accionistas minoritarios a efectos que la operacin de la
reduccin de capital no pueda utilizarse en formas que puedan ser
consideradas como exclusiones societarias encubiertas. En esta lnea,
ELIAS al comentar la regla de la proporcionalidad seala que () la
reduccin de capital debe afectar, a todos los accionistas, a prorrata
de su participacin en el capital social, sin modicar su porcentaje de
tenencia de acciones. De esta manera se evita que la reduccin de
capital pueda ser empleada para separar o diluir a alguno o algunos
accionistas contra su voluntad".(6)
Como consecuencia de lo mencionado, surge una nueva interrogante, Puede ocurrir que la reduccin de capital mediante amortizacin de acciones ocasione que un socio sea excluido? La adopcin de
ste tipo de acuerdos sera plenamente ecaz?
La respuesta es armativa, ya que existe una excepcin a la regla
de afectacin proporcional que se encuentra contenida en el segundo
prrafo del artculo del artculo 217 de la LGS y de forma expresa
en el artculo 74 del RRS exigiendo que en el acuerdo societario se
adopte por unanimidad de todas las acciones suscritas con derecho a voto.(7) Por lo tanto, el acuerdo societario ser plenamente e-

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caz siempre que ste haya sido adoptado por unanimidad, si en caso
el acuerdo societario se adopte solo con mayora calicada, el referido
acuerdo no podr excluir a un socio.
Ahora bien, respecto a la segunda regla referida a la reduccin de
capital por sorteo, la cual afecta la integridad de accionistas pero en
diferentes porcentajes, o incluso efectuar la reduccin a travs de un
nmero diferente de acciones, v. gr. La reduccin de acciones de 40,
60, 80 y 100 acciones para los accionistas A, B, C y D, siendo la suerte la
que va a indicar a cul de ellos se le reduce, por ejemplo, 100 acciones
Sera suciente exigir para la ecacia del acuerdo mayora calicada
como en el caso de la reduccin al amparo de la regla de afectacin
proporcional?
En nuestra opinin no es correcto adoptar el acuerdo de reduccin de capital por mayora calicada debido a algo muy simple, bajo el ejemplo propuesto, supongamos que el accionista A
no acudi ni particip a una Junta de Socios en la que se adopt
un acuerdo de reduccin de capital por sorteo a travs de mayora
calicada, y que bajo ese escenario producto de la reduccin por
sale sorteado A con la reduccin de 100 acciones. En este caso
existe una evidente exclusin societaria encubierta que afecta el
principio de paridad de trato; por lo tanto, la nica forma que una
reduccin por sorteo pueda tener plenos efectos que este acuerdo
sea adoptado por unanimidad de todas las acciones suscritas
con derecho a voto.
Sobre el particular nos remitimos al quinto y sexto considerandos
de la resolucin N 813-2011-SUNARP-TR-L, la misma que aborda el
tema de la reduccin de capital social por sorteo en los siguientes
trminos:

5. () Efectivamente, resigna al libre arbitrio de la junta general el acuerdo de la distribucin en la amortizacin de

acciones que implique la reduccin del capital, siempre y
cuando concurran todas las acciones suscritas con derecho a voto y maniesten su aprobacin (unanimidad).
En ese caso, de juntas universales, existiendo unanimidad, la
permisin resulta total, pudiendo excluirse a cualquier socio en tanto que bastara que una accin suscrita con derecho a voto se oponga para que la unanimidad desaparezca.
6. En el presente caso, se ha solicitado la inscripcin de la
reduccin del capital de la sociedad Fbrica de Envases de
Lata Lux S.A. acordada en junta general del 26/10/2010 por
la cantidad de S/. 75,000.00 nuevos soles bajo la modalidad
de amortizacin de acciones.
() el hecho de efectuarse la reduccin de capital va sorteo no debe implicar la eliminacin del total de acciones de un socio; sin embargo, ello no debe ser entendido como en el caso del primer supuesto en que
debe haber prorrata pues, entonces, el segundo supuesto no tendra sentido. () (el resaltado es nuestro).

4. El derecho de oposicin de los acreedores societarios

El derecho de oposicin de los acreedores tiene entre sus fundamentos la funcin de garanta frente a los terceros acreedores que
ostenta el capital social; en consecuencia, si el capital social fuera reducido existira una clara afectacin a las expectativas de cobro de las
deudas contradas por la sociedad en el ejercicio de su objeto social.
Ante esta situacin tenemos que ste derecho se encuentra regulado
en los artculos 219 de la LGS y el artculo 72 del RRS, los mismos que
se mencionan a continuacin:

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Artculo 219.- Derecho de oposicin
El acreedor de la sociedad, aun cuando su crdito est sujeto a condicin o a plazo, tiene derecho de oponerse a la
ejecucin del acuerdo de reduccin del capital si su crdito
no se encuentra adecuadamente garantizado.
El ejercicio del derecho de oposicin caduca en el plazo de
treinta das de la fecha de la ltima publicacin de los avisos
a que se reere el artculo 217. Es vlida la oposicin hecha
conjuntamente por dos o ms acreedores; si se plantean
separadamente se deben acumular ante el juez que conoci
la primera oposicin.
La oposicin se tramita por el proceso sumarsimo, suspendindose la ejecucin del acuerdo hasta que la sociedad pague los crditos o los garantice a satisfaccin del juez, quien
procede a dictar la medida cautelar correspondiente. Igualmente, la reduccin del capital podr ejecutarse tan pronto
se notique al acreedor que una entidad sujeta al control
de la Superintendencia de Banca y Seguros, ha constituido
anza solidaria a favor de la sociedad por el importe de su
crdito, intereses, comisiones y dems componentes de la
deuda y por el plazo que sea necesario para que caduque la
pretensin de exigir su cumplimiento.
Artculo 72.- Oposicin de los acreedores
Salvo en los casos previstos en el primer prrafo del artculo 218 de la Ley, en la escritura pblica deber insertarse,
o acompaarse a la misma, las publicaciones del aviso de
reduccin y la certicacin del gerente general de que la
sociedad no ha sido emplazada judicialmente por los acreedores, oponindose a la reduccin.
En caso de haberse producido oposicin, la reduccin po
dr inscribirse si se presentan los partes con la resolucin
judicial que declare que la sociedad ha pagado, garantizado
a satisfaccin del Juez, o se ha noticado al acreedor que
se ha constituido la anza prevista en la parte nal del artculo 219 de la Ley o la aceptacin del desistimiento del
acreedor.
Un claro ejemplo que la norma tiene como nalidad proteger a
los acreedores societarios lo encontramos en el artculo 72 del RRS
antes citado ya que expresamente se exige para la formalizacin e
inscripcin del acuerdo de reduccin de capital en el registro de personas jurdicas la certicacin del gerente general que no ha sido emplazado judicialmente por los acreedores de la sociedad oponindose
a la operacin de reduccin.
Ahora bien, como bien hace referencia PALMADERA, La Ley General de Sociedades ofrece escasas luces para la identicacin del
acreedor legitimado para el ejercicio del derecho de oposicin. Del
primer prrafo del artculo 219 se deducira que estara legitimado
cualquier acreedor de la sociedad, sin importar la cuanta de su crdito
ni la circunstancia que el crdito sea inexigible, a condicin de que
este no se encuentre adecuadamente garantizado.(8)
Ante el referido contexto debemos preguntarnos Qu debemos
entender como un criterio de adecuadamente garantizado? Bastara que los acreedores societarios ostenten alguna garanta personal o
real para cumplir el referido criterio?
Pese a la excesiva dosis de subjetividad del artculo 219 de la
LGS, somos de la opinin que un acreedor encontrar adecuadamente
garantizado su crdito siempre que tenga alguna garanta personal o
real que sta garanta pueda ser viablemente ejecutada, con lo cual
ste acreedor no se encontrara legitimado a ejercer un derecho de
oposicin respecto de la reduccin de capital.

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Contrario sensu a lo descrito en el prrafo anterior, si sta viabilidad se ve afectada sea por el concurso de ms acreedores sobre el
bien materia de garanta, o que el bien materia de garanta haya dejado de existir, o que el ador haya sido declarado en quiebra en caso se
trate una garanta personal, entre otras posibilidades; ste acreedor,
ante estas circunstancias que externas a la relacin obligacional generada con la sociedad, tendra plena legitimidad para ejercer su derecho de oposicin respecto a la reduccin de capital que se encontrar
tramitando la sociedad.
En esa misma lnea, ELIAS comparte la opinin de Mascheroni,
comentando que () es correcta la disposicin que determina la exclusin de los acreedores debidamente garantizados y que si hay
discrepancia sobre la solidez de la garanta ello debe resolverse judicialmente".(9)

5. Clases de reduccin de capital

Como se mencion en el punto segundo del presente artculo,
dentro de las motivaciones que una sociedad tiene para reducir capital se encuentran como gneros las reducciones voluntarias, las cuales
pueden encontrar su fundamento en cualquier tipo de acuerdo societario acordado libremente por la junta general de accionistas, y las
reducciones obligatorias que son reducciones que deben ejecutarse
por mandato legal.
Sobre las reducciones obligatorias stas se encuentran reguladas
en el artculo 220 de la LGS, el cual establece que:

Artculo 220.- Reduccin obligatoria por prdidas

La reduccin del capital tendr carcter obligatorio cuando las prdidas hayan disminuido el capital en ms del
cincuenta por ciento y hubiese transcurrido un ejercicio sin
haber sido superado, salvo cuando se cuente con reservas
legales o de libre disposicin, se realicen nuevos aportes o
los accionistas asuman la prdida, en cuanta que compense
el desmedro.
Bajo la referida redaccin tenemos un mandato legal de reduccin
cuando las prdidas, sean stas acumuladas o no, hayan disminuido el
capital en ms del 50%, cul es la justicacin ante esta situacin? Es
el hecho que si una sociedad se encuentra ante una situacin como la
descrita, necesariamente se encuentra inmersa en una causal de disolucin regulada en el inciso 4 del artculo 407 referido a las prdidas
que reduzcan el patrimonio neto a cantidad inferior a la tercera parte
del capital pagado, salvo que sean resarcidas o que el capital pagado
sea aumentado o reducido en cuanta
Con lo cual, () muchas empresas a travs de una reduccin
de capital establecen el equilibrio patrimonial entre el capital y las
prdidas a n de no estar inmersas dentro de esta causal de disolucin.(10)
No obstante lo anterior, se debe precisar que existen formas alternativas a la reduccin de capital a efectos de superar las prdidas en
ms del 50%, ELIAS las precisa de la siguiente manera:

a) Si la sociedad cuenta con reservas legales o de libre

disposicin. Esto es obvio. Se entiende que dichas reservas tienen la cuanta suciente para que, gracias a ellas, las
prdidas acumuladas, deducidas las reservas no alcancen a
superar el lmite del 50% del capital social.
b) Si se aumenta el capital por nuevos aportes. Tambin en
cuanta suciente para que la prdida no supere el 50% de
la nueva cifra de capital.

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c) Si los accionistas asumen la prdida, en cuanta que convierta en igual o inferior al 50% del capital social. Esto se
puede lograr, por ejemplo, si los accionistas realizan un reintegro directo a esas prdidas, entregando dinero u otros
bienes al activo social, sin aumento de capital. O bien condonando deudas que la sociedad pudiese tener frente a
ellos, sin emitir por ello nuevas acciones.(11)

6. Conclusiones
Primero.- La reduccin de capital es una operacin econmica
mediante la cual se disminuye la cifra de su capital social, generando
como consecuencia de sta operacin la disminucin de la cantidad
de acciones creadas y emitidas, o en su defecto, la disminucin del
valor nominal de todas las acciones que representan el capital social
resultante de la referida reduccin de capital.
Segundo.- Las clases de reduccin de capital pueden ser voluntarias u obligatorias. Si la motivacin de la referida reduccin se traduce en la sola voluntad de los socios sin que exista un mandato legal
que obligue a la sociedad a efectuar tal reduccin, nos encontraremos
frente a una reduccin de capital voluntaria, basndonos para stos
efectos en algunas de las modalidades de reduccin de capital establecidas en el artculo 216 de la LGS. Si en caso contrario, tenemos
que es un mandato legal la que obliga a la sociedad efectuar la reduccin de capital, nos encontraremos frente a una reduccin obligatoria
bajo el marco que establece el artculo 220 de la LGS.
Tercero.- En cuanto a la afectacin de la reduccin de capital
respecto de todos los accionistas, nos encontramos frente a dos
reglas de afectacin: la afectacin proporcional y la afectacin por
sorteo. En la afectacin proporcional se afecta a todos los accionistas
de la sociedad sin modicar su porcentaje de tenencia de acciones
de cada socio, siendo suciente para su adaptacin la participacin
de los socios que computen la mayora calicada; en cambio, en la
afectacin por sorteo se afecta a la integridad de los accionistas pero
en diferentes porcentajes, debiendo ser sta ltima modalidad de
reduccin acordada por la unanimidad de todos los accionistas con
derecho a voto.
Cuarto.- Dada la funcin de garanta que cumple el capital social
frente a los acreedores societarios, una reduccin de capital puede ser
materia de oposicin frente a la sociedad, siempre que los crditos de
stos acreedores no se encuentren debidamente garantizados.
NOTAS

(*)

(1)

Abogado por la Universidad San Martn de Porres, con estudios de especializacin en derecho corporativo. Estudios de
postgrado en derecho civil en la misma universidad. Especialista en contratacin privada y derecho societario.
Correo: gomez.hectorb@gmail.com.
ELIAS LAROSA, Enrique. Derecho Societario Peruano, editora
Normas Legales, Trujillo, 1999.

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(2)

Artculo 176.- Obligaciones por prdidas

Si al formular los estados nancieros correspondientes al ejercicio
o a un perodo menor se aprecia la prdida de la mitad o ms
del capital, o si debiera presumirse la prdida, el directorio debe
convocar de inmediato a la junta general para informarla de la
situacin.
Si el activo de la sociedad no fuese suciente para satisfacer los
pasivos, o si tal insuciencia debiera presumirse, el directorio
debe convocar de inmediato a la junta general para informar de
la situacin; y dentro de los quince das siguientes a la fecha de
convocatoria a la junta, debe llamar a los acreedores y, solicitar, si
fuera el caso, la declaracin de insolvencia de la sociedad.
(3) Artculo 220.- Reduccin obligatoria por prdidas
La reduccin del capital tendr carcter obligatorio cuando las
prdidas hayan disminuido el capital en ms del cincuenta por
ciento y hubiese transcurrido un ejercicio sin haber sido superado, salvo cuando se cuente con reservas legales o de libre disposicin, se realicen nuevos aportes o los accionistas asuman la
prdida, en cuanta que compense el desmedro.
(4) Artculo 407.- Causas de disolucin
La sociedad se disuelve por las siguientes causas:
()
4. Prdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad inferior
a la tercera parte del capital pagado, salvo que sean resarcidas
o que el capital pagado sea aumentado o reducido en cuanta
suciente. ()
(5) Artculo 78.- Pago de los dividendos pasivos
El accionista debe cubrir la parte no pagada de sus acciones en la
forma y plazo previstos por el pacto social o en su defecto por el
acuerdo de la junta general. Si no lo hiciere, incurre en mora sin
necesidad de intimacin.
Artculo 79.- Efectos de la mora
El accionista moroso no puede ejercer el derecho de voto respecto de las acciones cuyo dividendo pasivo no haya cancelado en la
forma y plazo a que se reere el artculo anterior. ()
(6) Cfr. Op. Cit. 1.
(7) Sobre el particular nos permitimos citar un extracto de la Resolucin N 276-2000-ORLC/TR del 08/09/2000, el cual establece que:
En la reduccin acordada no se ha visto disminuidas las participaciones de todos los socios; la reduccin tampoco lo ha sido de
forma proporcional, asimismo, al devolvrsele la aportacin a la
socia minoritaria Lidia Aita Ordez por no alcanzar su aporte al
valor nominal de la accin, se procede a su exclusin como socia
cuando la ley no contempla esa causal. En el presente caso, la
reduccin desigual en la participacin en el capital de cada uno
de los accionistas por aquellas sumas que no alcanzaban el nuevo
valor nominal de la acciones pudo haberse acordado siempre que
la totalidad de las acciones suscritas con derecho a voto hubiera
votado a favor de la misma, lo que no se cumpli puesto que no
asisti a la junta general la socia Lidia Aita Ordez, titular de 92,
016 acciones de un nuevo sol cada una. (el resaltado es nuestro).
(8) PALMADERA ROMERO, Doris. Manual de la Ley General de Sociedades, editorial Gaceta Jurdica, Lima, 2009.
(9) Cfr. Op. Cit.1.
(10) CRDOVA SCHAEFER, Jess. La reduccin de capital en procesos
de liquidacin, Qu formalidades se deben cumplir?. En RAE
jurisprudencia, Lima, noviembre 2008.
(11) Cfr. Op. Cit. 1.

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