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l.
Introduccin
opinin
2. Una mirada
general al polgrafo
Para iniciar el anlisis propuesto, brindaremos unas nociones bsicas acerca del polgrafo, con lo que
pretendemos desechar creencias coloquiales sobre su propsito y funcionamiento, superando la idea de ser un
"detector de mentiras" y reconocindolo ms como una disciplina organizada
y reconocida, cuyos fines son legtimos
y vlidos a la luz del derecho, de la tica y la moral social en general.
2.1. Una breve resea
histrica
Aunque es difuso el origen,
los antecedes del polgrafo se asocian a
la latente necesidad de algunos grupos y
sectores sociales de buscar mtodos obc
jetivos para detectar el engao, y de esta
forma reemplazar a la fuerza como estrategia inicialmente utilizada para desvelar si una persona menta o no.
Los esfuerzos se centraron
en la idea de medir las respuestas fisio-
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opinin
2.3. Reconocimiento
internacional cientfico
a la poligrafa
La poligrafa es una disciplina reconocida por distintas asociaciones internacionales como la ASTM,
en donde se encuadra como una prctica forense y de psicofisiologa forense,
que se fundamenta, a saber, en la psicologa, la fisiologa y su medicin con
el polgrafo -instrumento-; se encuadra en la psicometra.
Es pertinente sealar que el
campo natural de la poligrafa es el mbito forense, siendo entonces una disciplina tambin reconocida por la Academia Americana de Ciencias Forenses,
en donde ha sido clasificada de forma
general como una evaluacin forense
de la credibilidad.
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3. El polgrafo en el
derecho colombiano:
su incidencia en las
relaciones laborales
En este aparte concreto estudiaremos el impacto del polgrafo y
su consiguiente disciplina en la rbita
del derecho y en especial, de las relaciones laborales, evaluando diversos escenarios en donde hoy da es permitido el
uso y aplicacin de esta disciplina.
3.1. Reglamentacin
administrativa del polgrafo e
intentos por legislar la materia
Un reconocimiento a la necesidad de implementar medidas de reglamentacin al uso del polgrafo como
actividad deseable en la prctica del derecho han motivado los intentos por expedir normas sobre la materia.
El primer antecedente administrativo es la Resolucin 2593 del
2003 proferida por la Superintendencia
de Vigilancia. Esta resolucin se caracteriz por el reconocimiento efectuado
por esta entidad administrativa acerca
del uso del polgrafo por parte de las
empresas de seguridad y vigilancia,
autorizando la utilizacin de esta herramienta como un servicio que puede ser ofrecido por esta empresa, insistiendo siempre en la necesidad, para
su utilizacin, en la autorizacin expresa y previa del interrogado, as como
la implementacin de mecanismos que
garanticen la reserva de los resultados
del examen.
En el mismo sentido se
profiri la Resolucin 2417 del 2008,
que modificara la Resolucin 2856 del
2006 y que ratificara que las empresas
de seguridad y vigilancia pueden ofrecer poligrafa como un servicio de asesoramiento.
La DIAN tambin emitira
la Resolucin 14 del2012, en donde se
permitira el uso de la poligrafa para
La aplicacin del
polgrafo en los
procesos de seleccin
de personal no est
prohibida, por lo
tanto dentro de la
rbita de la libertad
contractual se autoriza
a las partes, en este
caso al contratante,
para acudir a los
medios jurdicamente
aceptables que
considere necesarios
para formar su criterio
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Qu efectos puede
dar el juez a los
resultados de la
"prueba poligrfica",
debe ser tomada
como una prueba
autnoma o como
un mecanismo
para apreciar
otras pruebas?
Esta reflexin es de vital
preponderancia, toda vez que frente a la
controversia judicial que pueda originar
la decisin tomada por el empleador,
corresponder a este probar al juez la
ocurrencia de la falta, siendo pertinente la pregunta de si el resultado del polgrafo puede ser valorado como prueba
dentro de la instancia judicial.
De acuerdo con lo antes expresado, queda en evidencia que el empleador puede legtimamente utilizar
3.4.1. La libertad proel polgrafo; sin embargo, debe tener
batoria en el rgimen procesal coen cuenta que siempre requiere autolombiano
rizacin previa y que es indispensable
El derecho colombiano sesalvaguardar durante todo el proceso
los derechos fundamentales (la intimi- ala con claridad el principio de lber-
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Entonces, entendiendo el
principio de libertad probatoria, se puede decir que nuestra legislacin permite la posibilidad de incluir diversos
medios de prueba dentro de los procesos para la apreciacin del juez, sin que
existan limitaciones.
No obstante la libertad probatoria advertida, no consideramos que
el polgrafo pueda constituir por s mismo un medio probatorio, lo anterior basado en los fundamentos que expresamos a continuacin.
3.4.2. El polgrafo: mecanismo de apreciacin, sin constituir un medio de prueba
El interrogante que surge
es qu efectos puede dar el juez a los
resultados de la "prueba poligrfica",
debe ser tomada como una prueba autn?ma o como un mecanismo para apreCiar otras pruebas?
Sobre este particular, no
existe unanimidad en la doctrina, por
lo tanto hay quienes sostiene que el polgrafo constituye una verdadera prueba
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opinin
pericial, dada la validez tcnica y cientfica con que cuenta este mecanismo,
mientras que otros por el contrario afirman que no es una prueba independiente sino un instrumento que enriquece
la apreciacin del juez de otra prueba,
como es el testimonio o el interrogatorio de parte.
En nuestra opinin, sin desconocer la validez cientfica del polgrafo, consideramos que este tipo de
exmenes deben estar lejos de ser tomados dentro de un proceso judicial
como un instrumento probatorio autnomo, siendo en consecuencia una herramienta que apoya la construccin del
convencimiento del juez al momento de
apreciar una prueba principal como lo
sera la testimonial o la declaracin de
parte. Lo anterior, ya que tomarlo como
un elemento autnomo podra implicar:
de una lado la violacin del principio
constitucional de la no autoincriminacin (obligar judicialmente al polgrafo es tanto como aceptar que la persona no pueda resistirse a incriminarse),
y de otro, aceptarlo como prueba pericial podra llegar al absurdo de dejar en
manos de quien prctica el polgrafo la
bsqueda de la verdad, aspecto que en
el escenario de la controversia judicial
est reservado al juez.
El juez no puede entregar su
conocimiento y permitir que en adelante los procesos sean resueltos por
circunstancias nicamente cientficas,
pues precisamente el operador judicial
es quien debe valorar hechos y pruebas
con el prudente arbitrio que ostenta y no
valerse de un ndice cientfico de probabilidad para tomar decisiones, pues
como ya habamos sealado, si bien el
ndice de probabilidad es alto, no es una
prueba que arroje un ndice del 100%,
es decir, que no es una verdad absoluta e incontrovertible.
No proscribimos el polgrafo en materia probatoria, nicamente
comprendemos que debe servir como
un auxilio al juez y a la justicia para
formar un criterio y fallar en derecho,
pues este es una herramienta para valorar los testimonios o declaraciones de
parte dentro de los procesos, como lo
4.
Conclusiones
El polgrafo hoy en da ha
adquirido una importancia fundamental en el mundo empresarial y en la sociedad en general, pues permite efectuar una evaluacin en situaciones
concretas a posibles engaos o fraudes, contando con un sustento cientfico, por lo que adquiere mayor protagonismo en distintos escenarios.
Teniendo en cuenta el protagonismo del polgrafo y los grandes
avances de esta disciplina en Colombia,
siendo uno de los pases ms avanzados
en esta materia, se han realizados esfuerzos para reglamentar su utilizacin.
Es as como han cursado en el Congreso
dos proyectos de ley y se han expedido
varios actos administrativos.
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