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1. Antecedentes
Los principales antecedentes del arbitraje en el derecho positivo peruano son los
siguientes: el arbitraje se encontraba regulado en el Cdigo de Enjuiciamientos Civiles
de 1852, luego por el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912 del artculo 548 al 582
regulndolo como juicio arbitral dejando constancia que este Cdigo en su artculo
1346 abrog el Cdigo de Enjuiciamientos Civiles de 1852. Establecindose en el
artculo 548 del abrogado Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912 que toda
controversia, sea o no materia de un juicio, puede someterse a la decisin de uno o
ms rbitros. El nmero de stos ser siempre impar.
En el siguiente artculo del mismo Cdigo se estableca que no pueden someterse a
arbitraje las cuestiones siguientes: 1) Las que versen sobre el Estado y la capacidad
de las personas, 2) Las referentes a bienes del Estado, municipalidades y
dems instituciones de carcter oficial, 3) Aquellas en que estn interesadas la moral y
las buenas costumbres. En el texto original del Cdigo Civil Peruano de 1984 se regul
en forma separada la Clusula Compromisoria del artculo 1906 al 1908 y el
Compromiso Arbitral del artculo 1909 al 1922. Posteriormente en el Libro Segundo del
texto original del Cdigo Procesal Civil de 1993 se regul el Arbitraje del artculo 841 y
siguientes, dejando constancia que este Cdigo en su Primera Disposicin Derogatoria
abrog el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912, posteriormente y antes de que
dicho Cdigo Procesal entrara en vigencia el Decreto Ley 25935 derog el Libro
Segundo del Cdigo en mencin en el cual se regulaba el arbitraje y tambin derog
los artculos del Cdigo Civil Peruano de 1984 que regulaba la clusula compromisoria
y el compromiso arbitral, posteriormente a dicha Ley se aprob la Ley 26572 publicada
el 05 de enero de 1996, titulada Ley General de Arbitraje que en su Primera
Disposicin Final derog el Decreto Ley 25935. Dejando constancia que la norma
principal que regula el arbitraje en el derecho positivo peruano en la actualidad es la
Ley 26572. En el derecho positivo peruano adems de esta norma existen
otras normas que regulan el arbitraje entre las cuales podemos mencionar la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del estado, las normas de Cofopri y otras normas
especiales. Dejando constancia que el arbitraje se encontraba establecido en
la Constitucin Poltica Peruana de 1979 y en la actualidad se encuentra establecido
en la Constitucin Poltica Peruana de 1993. Es decir, dentro de las normas analizadas
el arbitraje sigue en la actualidad el Sistema de la Ley especial, y anteriormente sus
normas eran normas codificadas.
2. Definicin
El arbitraje es un mecanismo alternativo de resolucin de conflictos heterocompositivo
por el cual la controversia existente entre las partes la decide un rbitro o un Tribunal
Arbitral
3. Arbitraje
Es un proceso en el cual se trata de resolver extrajudicial las diferencias que surjan en
las relaciones entre dos o mas partes, quienes acuerden la intervencin de un tercero
(arbitro o tribunal arbitral), para que los resuelva.
De todas las instituciones antes mencionada, el arbitraje es el que mayor aproximacin
tiene con el modelo adversarial del litigio comn.
Es un mecanismo tpicamente adversarial, cuya estructura es bsicamente la de un
litigio. El rol del arbitro es similar al del juez; las partes le presentan el caso, prueban
los hechos y sobre esa base decide la controversia. Sin embargo, no obstante sus
similitudes el arbitraje mantiene con el sistema judicial una gran diferencia, la decisin
que pone fin al conflicto no emana de los jueces del estado, sino de particulares
libremente elegidos por las partes.
A diferencia de la conciliacin y mediacin, el tercero neutral no ayuda ni colabora con
las partes a efectos de resolver el conflicto mas bien impone una solucin va Laudo
Arbitral, que tiene efectos de sentencia judicial.
El arbitraje se llega generalmente en forma voluntaria a travs de clusulas mediante
las cuales las partes deciden someter determinadas cuestiones a ser resueltas por el
rbitro en lugar de acudir a la justicia ordinaria.
Nuestra constitucin vigente de 1993, en su art. 138 establece: "la potestad de
administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el, poder judicial a travs de sus
rganos jerrquicos con arreglo a la constitucin y a las leyes", y en su art. 139 seala:
"no existe ni puede establecer jurisdiccin alguna independiente, con excepcin de la
militar y la arbitral", de igual modo el art. 62 precepta: "los conflictos derivados de la
relacin contractual solo se solucionan en la va arbitral o en la va judicial, segn los
7. Naturaleza Jurdica
En la actualidad no existe consenso respecto a su naturaleza jurdica ni tampoco
respecto al rea del derecho a la cual pertenece el arbitraje, es decir, que para algunos
autores es de naturaleza procesal porque es un procedimiento arbitral, para otros
autores es de naturaleza contractual por que el arbitraje se pacta a travs del convenio
arbitral, para otros autores es de naturaleza comercial sosteniendo que es donde se
encuentra ms desarrollado el arbitraje, para otros autores es de naturaleza mixta, y
para otros autores el arbitraje es un rea autnoma del derecho a la cual se le
denomina derecho de arbitraje y su naturaleza jurdica es de ser un mecanismo
alternativo de resolucin de conflictos, que es la posicin que sostenemos.
8.
Clases de Arbitraje
El arbitraje es de diversas clases entre las cuales podemos mencionar las siguientes:
Arbitraje nacional y arbitraje Internacional, arbitraje de equidad y arbitraje de derecho,
arbitraje ad hoc y arbitraje institucional, Arbitraje Voluntario y Arbitraje Forzoso.
Arbitraje nacional y arbitraje internacional. El arbitraje nacional es cuando todo el
procedimiento arbitral al igual que sus efectos se llevan a cabo en un solo Estado.
Conforme al artculo 91 de la Ley General de Arbitraje un arbitraje es internacional
si:
1. Las partes de un convenio arbitral tienen, al momento de la celebracin del
convenio, sus domicilios en Estados diferentes.
2. Uno de los lugares siguientes est situado fuera del Estado en el que las partes
tienen sus domicilios:
a. El lugar del arbitraje, si ste se ha determinado en el convenio arbitral o con
arreglo al convenio arbitral.
b. El lugar del cumplimiento de una parte sustancial de las obligaciones de la
relacin jurdica o el lugar con el cual el objeto del litigio tenga una relacin mas
estrecha. A los efectos de este artculo si alguna de las partes tiene mas de un
domicilio, el domicilio ser el que guarde una relacin mas estrecha con el
convenio arbitral; si una parte no tiene ningn domicilio, se tomar en cuenta
su residencia habitual.
La Ley General de Arbitraje se divide en dos secciones que son las siguientes:
Seccin Primera que regula el Arbitraje Nacional (artculo 1 al 87), y Seccin
Segunda que regula el arbitraje internacional (artculo 88 al 131).
b) si uno de los lugares siguientes esta situado fuera del estado en que las partes
tienen sus domicilios.
b.1.- el lugar de arbitraje, si este ha sido determinado en el acuerdo de arbitraje o
con arreglo a el;
b.2.- el lugar de cumplimiento de una parte sustancial de las obligaciones de la
relacin jurdica o el lugar con el cual el objeto del litigio tenga relacin mas
estrecha.
LOS RBITROS
El arbitro es la persona elegida por las partes para resolver una controversia, es
por ello la parte esencial del arbitraje mismo, todo el sistema gira en torno a el,
desde que en su integridad moral y buen criterio descansa la confiabilidad y la
eficacia del arbitraje como mecanismo de resolucin de conflictos.
El rbitro debe reunir cualidades de idoneidad y experiencia, aplicando su
criterio personal y buen juicio, manteniendo la imparcialidad e independencia frente
a las partes.
Reglas de tica
1.- Aceptar el cargo con el nimo de actuar con celeridad y justicia.
2.- Analizar previamente al asumir el cargo, no tener compromiso alguno con las
partes.
3.- Evitar cualquier situacin que ponga en duda su neutralidad.
4.- Si su neutralidad se ha afectado apartarse del caso, si a pesar de ello las partes
ratifican su confianza, solo seguir si su conciencia estima que debe proseguir
arbitrando.
5.- Debe abstenerse actuar en forma subjetiva, leudando en forma mas objetiva.
6.- No debe excederse en su autoridad.
7.- Debe cuidar que el procedimiento se conduzcan dentro de los cauces de la
normalidad, a fin de no perjudicar la imagen del arbitraje.
8.- Debe evitar situaciones conflictivas entre las partes promovindola celeridad en
el proceso.
9.- Debe dar oportunidad a las partes a manifestarse y argumentar su defensa
respetando sus opiniones con cordura y correccin.
10.- Debe mantener la confidencialidad de todo lo tratado en el proceso.
11.- No debe transmitir a nadie las decisiones que se tomen ni anticipar su opinin
a ninguna de las partes.
Quienes pueden ser rbitros
Segn la ley puede ejercer como arbitro cualquier persona mayor de edad, en
pleno ejercicio de sus derechos civiles. Exigiendo la ley que el rbitro de derecho
debe ser abogado, puede ser nacional o extranjero.
Cuando se designa a una persona jurdica como arbitro, se entiende que acta
como entidad nominadora (Art. 20, ley N26572).
Impedimentos
Tienen impedimento los Magistrados, con excepcin de los Jueces de Paz, los
Fiscales, los Procuradores Pblicos y los Ejecutores Coactivos, el Presidente los
Vice-Presidentes, los Parlamentarios y miembros del Tribunal Constitucional,
Oficiales Generales y Superiores de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional, salvo
los profesionales asimilados, los Exmagistrados en las causas que han conocido,
el Contralor General de la Republica en procesos arbitrarios en que participen las
entidades bajo su control (Art. 26, ley N26572).
5. Funciones Especiales
Artculo 592 (L.O.T.): El ministerio del ramo podr designar funcionarios especiales
para intervenir en la conciliacin y el arbitraje de conflictos individuales y colectivos.
Esta norma facultativa, permite al Ministerio del Ramo, delegar en personas distintas al
Inspector del Trabajo la Intervencin del estado en la conciliacin y el arbitraje de
conflictos colectivos o individuales de trabajo, Se estima que esta disposicin est
fundamentada en la recomendacin de la O.I.T. Sancionada en 1947, que objet tales
atribuciones a los Inspectores del trabajo, ante el temor de que el desempeo de estas
funciones menoscabarn la inspeccin del trabajo propiamente dicha.
Sntesis:
Se postulan y se escogen.
Cada una de las partes hace postulaciones (Eleccin en forma indirecta).
1 el trabajador de la terna del patrono.
1 el patrono de la terna del trabajador.
Estos dos escogen al tercero.
De donde de fuera.
Si no se ponen de acuerdo lo designa el Inspector, 5 das.
Este 3er. miembro debe ser notificado de su designacin.
Este 3er. miembro debe manifestar su aceptacin.
Deben juramentarse y
Luego se conforma la junta.
No interviene el funcionario.
El presidente es el 3er. miembro.
Sus audiencias son pblicas.
Sus miembros son rbitros-arbitradores.
Su decisin ser inapelable, tal como lo establece el artculo 624 C.P.C.
Excepcin a la apelacin: S contraviene normas de orden pblico, las partes pueden
acudir a los tribunales a objeto de solicitar la nulidad del laudo arbitral (Ultima aparte
del Artculo 492 ejusdem).
Lapso para decidir: 30 das a partir de la Constitucin de la Junta de Arbitraje.
Se permite que la Junta pueda prorrogar el lapso por 30 das ms.
Caracterstica: Publicacin: Debe ser publicado en la Gaceta Oficial.
Obligatorio para las partes por el trmino que l fije.
"Segn Jurisprudencia de nuestros Tribunales de Instancia, los laudos arbitrales se
pueden equiparar a las clusulas de los contratos colectivos, que se convierten en
obligatorios o en parte integrante de los contratos individuales de trabajo que se
celebren durante su vigencia".
Trmino: No ser menor de dos (2) aos no mayor de tres (3) aos.
Las decisiones sern tomadas por mayora.
Si no se logra mayora prevalece el voto del Presidente.
La Junta tendr la misma facultad de investigacin de un tribunal ordinario.
El artculo 490 de la Ley que ya estudiamos, deviene de la disposicin contenida en el
artculo 71 del Reglamento de la Ley que textualmente seala:
Composicin del Conflicto por la Junta de Arbitraje:
"Cuando la conciliacin no hubiese sido posible, la reduccin de personal planteada
por el patrono se someter a una Junta de Arbitraje, cuya designacin, constitucin y
funcionamiento se regir por las normas contenidas en la Seccin Cuarta del Captulo
III del Ttulo VII de la L.O.T., sin perjuicio de lo que disponga, en su caso, el pacto o
compromiso arbitral que pudiera suscribirse".
PROCEDIMIENTO ARBITRAL
Si bien es cierto que el arbitraje es producto del consentimiento de las partes que
optan por recurrir al arbitraje en lugar de ir al poder judicial, sin embargo pueden
pactar las normas por las que trascurrir el proceso, ya sea en forma directa
mediante reglas a las que deben ceirse los rbitros, o en forma indirecta en que
las reglas del procedimiento las emite la institucin arbitral a las que las partes se
someten, tan bien las partes pueden encomendar a los propios arbitras elaborar
las reglas el procedimiento.
La caracteriza su mayor flexibilidad e informalidad, sin imponerse pautas rgidas a
los rbitros en que estos deben actuar con cierta libertad, sin la rigidez de un
proceso judicial, manteniendo la igualdad entre las partes, posibilidad de ser
escuchados y derecho a una solucin verdaderamente justa.
BRICEO SERRA, comenta: que la situacin del local elegido como sede del
arbitraje propicia la instantnea percepcin de intenciones y el rpido conocimiento
de la voluntad de las parte, facilitando los interrogatorios, aclaraciones, resmenes
de cosas y documentos, como mayor marco para que las partes presenten
conclusiones y los rbitros valoren elementos y razonamientos que les sean
expuestos.
Nuestra ley prescribe como norma de principio que las partes pueden pactar el
lugar y las reglas a las que se sujete el proceso correspondiente que tenga
establecida la institucin arbitral a quien recomienda su organizacin.
A falta de acuerdo, dentro de los diez das siguientes a la aceptacin del rbitro
nico o del ltimo de los rbitros, estos deciden el lugar y las reglas del proceso
del modo que consideren ms apropiado, atendiendo a la conveniencia de las
partes.
La decisin ser notificada a las partes; durante el proceso arbitral deber tratarse
a las partes con igualdad y darle a cada uno de ellos plena oportunidad de hacer
valer sus derechos (Art. 33, ley N26572).
La ley prev un procedimiento supletorio (Art. 34, ley N26572), por lo cual se
establece el siguiente trmite:
* La parte que formula su pretensin ante los rbitros lo har dentro de 8 das de
notificado la instalacin del Tribunal Arbitral debiendo ofrecer pruebas.
* Citar al demandado para que dentro de 8 das, manifieste que convenga a su
derecho y ofrezca la prueba correspondiente.
* Los rbitros citaran a las partes a audiencia de conciliacin a fin de proporcionar
un arreglo entre ellas o aclarar la existencia de hechos controvertidos.
* Los medios probatorios se actan en una o ms audiencias en un plazo que no
exceder de 15 das.
* Producida la prueba los rbitros pueden solicitar a las partes un alegato escrito.
Conciliacin en Sede Arbitral
La ley ha previsto como paso procesal ineludible la convocatoria a una audiencia
de conciliacin entre las partes, en las cual los rbitros promueven un acuerdo que
ponga fin al litigio o aminore las cuestiones controvertidas a ser resueltas por los
rbitros. Esto demuestra que los rbitros deben procurar acercar a las partes para
armnicamente resolver el problema que los separa. Dicho acuerdo puede
registrarse en forma de laudo (Art. 41, ley N26572), de tal forma que adquiere el
carcter de cosa juzgada.
Sin embargo es el arbitro quien esta en capacidad de considerar la oportunidad de
una conciliacin, con lo que se demuestra la libertad del arbitro para citar o no a
las partes a una audiencia de conciliacin, y el modo mas conveniente para
realizarla.
Sin perjuicio de ello el Tribunal tiene la facultad de anular de oficio el aludo total o
parcialmente, si la materia sometida a decisin de los rbitros no pudiera ser
llevada a arbitraje.
El recurso de anulacin debe plantearse dentro de los diez das hbiles de
notificado el laudo de primera o de segunda instancia directamente ante la Sala
Civil de la Corte Superior de la sede del lugar del arbitraje (Art. 71, ley N26572)
anulando el recurso la Sala requerida por oficio las actuaciones de los rbitros.
Recibido el expediente se pronunciara sobre la admisibilidad del recurso,
concedindolo o denegndolo. De concederse se correr traslado a las partes por
cinco das para expresar lo conveniente a su derecho y ofrecer pruebas. De
admitirse las pruebas se actuaran en un plazo de diez das (Art. 74, 75,
76, ley N26572).
La decisin de la instancia judicial puede ser favorable o desfavorable en este
ltimo caso, el laudo arbitral deviene en firme con posibilidad de promover
judicialmente su ejecucin. La sentencia judicial es irrecurrible (Art.
77, ley N26572) queda as agotada la sancin judicial contra el laudo.
* De anularse el laudo arbitral, queda restablecida la competencia judicial.
* Si se anula por un vaci de procedimiento, en que la parte no haya hecho valer
su derecho, se remitir la causa a los mismos rbitros para que reconozcan el
proceso arbitral en el mismo estado en que se produjo la contienda.
* De anularse el aludo, por no haberse ajustado a lo pactado en la composicin del
Tribunal, quedan en libertad las partes de elegir nuevo rbitro, esto por provenir del
convenio valido, que implica la renuncia a la va judicial.
* Si se anula por haber laudado los rbitros en violacin de las mayoras recurridas
se devolver la causa, para que dicten un nuevo laudo.
* Si se anula por haber laudado fuera del plazo o sobre puntos no sometidos en su
discusin, o de haber sido anulado de oficio por no ser la materia arbitrable,
quedara restablecida la competencia judicial.
Contra lo resuelto por la Corte Superior solo procede el recurso de Casacin, si el
laudo ha sido anulado total o parcialmente (Art. 77, ley N26572).
TRIBUNAL ARBITRAL
Es el que esta facultado a decidir sobre su propia competencia, incluso sobre
oposiciones en torno a la existencia o validez del convenio arbitral. La decisin del
tribunal arbitral que el contrato es nulo, no determina la nulidad del convenio
arbitral, puesto que el convenio que forma parte de un contrato se considera
independiente de las dems estipulaciones del mismo.
La oposicin debe formularse en el momento de presentarse la contestacin. En
tal caso las partes no estn impedidas de formular la oposicin por el hecho de
haber designado a u arbitro o participado en su designacin, la oposicin al
tribunal arbitral cuando se ha excedido en su mandato, se formulara de inmediato,
sin embargo el tribunal arbitral puede en cualquiera de los casos presentar una
oposicin mas tarde, de considerar justificada la demora.
Contra la decisin del tribunal arbitral no procede impugnacin alguna; sin perjuicio
del recurso de anulacin, si la oposicin es desestimada, cuando as corresponda.
Composicin del Tribunal
Las partes pueden designar libremente el nmero de rbitros, de no haber acuerdo
los rbitros sern tres. As mismo pueden nombrarse rbitros suplentes, no siendo
obstculo la nacionalidad de los mismos.
Si no hay acuerdo en la designacin de los rbitros, en el arbitraje con tres
rbitros, cada parte nombra a un arbitro y estos a un tercero quien presidida el
tribunal.
9. Convenio Arbitral
Dentro del arbitraje una parte fundamental es el convenio arbitral que conforme
al artculo 9 de la Ley General de Arbitraje es el acuerdo porque el que las
partes deciden someter a arbitraje las controversias que hayan surgido o
puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relacin jurdica
contractual o no contractual, sean o no materia de un proceso judicial. El
convenio arbitral obliga a las partes y a sus sucesores a la realizacin de
cuantos actos sean necesarios para que el arbitraje se desarrolle, pueda tener
plenitud de efectos y sea cumplido el laudo arbitral.
El convenio arbitral puede estipular sanciones para la parte que incumpla
cualquier acto indispensable para la eficacia del mismo, establecer garantas
para asegurar el cumplimiento del laudo arbitral, as como otorgar facultades
especiales a los rbitros para la ejecucin del laudo en rebelda de la parte
obligada. Independientemente los rbitros se encuentran facultados para
imponer multas hasta por un mximo de dos Unidades Impositivas Tributarias a
la parte que no cumpla sus mandatos. Estas multas sern a favor de la otra
parte, constarn en el laudo arbitral y se ejecutarn conjuntamente con este
ltimo. En la primera parte del artculo 10 de la misma Ley se establece que el
convenio arbitral se celebra por escrito, bajo sancin de nulidad, en tal sentido
podemos afirmar que el convenio arbitral es ad solemnitatem.
10.
11.
Arbitraje Estatutario
12.
Arbitraje Testamentario