LAS CAUSALES DE

DIVORCIO
Reynaldo Junior Elas
Cantafio
Fiscal Adjunto Provincial de Lima

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 Cdigo Civil

Base Legal:
Artculo 348 del Cdigo Civil -Nocin-
El divorcio disuelve el vnculo del matrimonio.
Artculo 349 del Cdigo Civil -Causales de divorcio-
Puede demandarse el divorcio por las causales sealadas en el Artculo 333,
incisos del 1 al 12.
Artculo 339 del Cdigo Civil -Caducidad de la Accin-
La accin basada en el artculo 333, inciso 1, 3, 9 y 10, caduca a los seis
meses de conocida la causa por el ofendido y, en todo caso, a los cinco
aos de producida. La que se funda en los incisos 2 y 4 caduca a los seis
meses de producida la causa. En los dems casos, la accin esta expedita
mientras subsistan los hechos que la motivan.
 CAUSALES DE DIVORCIO SEGN
EL CDIGO CIVIL

Son causales del Divorcio:

1. El adulterio.
2. La violencia fsica o psicolgica, que el juez apreciar segn las circunstancias.
3. El atentado contra la vida del cnyuge.
4. La injuria grave, que haga insoportable la vida en comn.
5. El abandono injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos continuos o
cuando la duracin sumada de los perodos de abandono exceda a este plazo.
6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn.
7. El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias que
puedan generar toxicomana, salvo lo dispuesto en el Artculo 347.
8. La enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la
celebracin del matrimonio.
 CAUSALES DE DIVORCIO SEGN
EL CDIGO CIVIL

Son causales del Divorcio:

9. La homosexualidad sobreviniente al matrimonio.
10. La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad
mayor de dos aos, impuesta despus de la celebracin del
matrimonio.
11. La imposibilidad de hacer vida en comn, debidamente probada
en proceso judicial.
12. La separacin de hecho de los cnyuges durante un perodo
ininterrumpido de dos aos. Dicho plazo ser de cuatro aos si
los cnyuges tuviesen hijos menores de edad. En estos casos no
ser de aplicacin lo dispuesto en el Artculo 335.
 ADULTERIO

El adulterio se configura con el simple acto sexual fuera del

matrimonio, sea ocasional o permanente. Esta causal requiere la
prueba de las relaciones sexuales extramatrimoniales, lo cual
suele ser difcil. De ah que la doctrina y la jurisprudencia
acepten la prueba indiciaria que resulta de presunciones
graves, precisas y concordantes(10) ; como ocurre, p. ej., con la
partida de nacimiento del hijo extramatrimonial de un cnyuge,
concebido y nacido durante el matrimonio de este, la prueba del
concubinato pblico, etc. En todo caso, si ellas no tuvieran
entidad suficiente para dar por acreditado el adulterio, las
tendrn para configurar la causal de injurias graves, si se
prueban hechos o actos incompatibles con la observancia de la
fidelidad conyugal, apreciada de acuerdo con las circunstancias
del caso.
 ADULTERIO

Caducidad de la Accin:
Los plazos impuestos por el legislador siempre resultan arbitrarios. Sin
embargo, resulta interesante que en el caso de la caducidad de la
accin basada en el adulterio el plazo mayor sea de 5 aos de
producido el hecho, absorbiendo al de 6 meses que se cuentan desde
el conocimiento. Es decir, que transcurridos 5 aos de los hechos la
accin se extingue indefectiblemente. Parece justificarse este cmputo
cuando lo relacionamos con el artculo 336, el cual impide la alegacin
de la causal siempre que se demuestre que el cnyuge inocente la
provoc, consinti o perdon, decisin que puede darse de manera
tcita; fuerza de que la indulgencia o tolerancia queda evidenciada con
la cohabitacin posterior. Si el afectado no hace efectiva su accin no
tiene sentido prolongar el plazo, ms an si la tendencia es salvar
objetivamente los matrimonios, que lgicamente pueden atravesar
periodos de crisis.
 LA VIOLENCIA FSICA O PSICOLGICA, QUE
EL JUEZ APRECIAR SEGN LAS
CIRCUNSTANCIAS.

La jurisprudencia entiende a la violencia fsica y psicolgica como el trato reiterado y

cruel de uno de los cnyuges hacia el otro, quien dejndose arrastrar por brutales
inclinaciones, ultraja de hecho o psicolgicamente a su consorte, salvando los lmites del
recproco respeto que supone la vida en comn.
() La causal de sevicia se configura con un hecho intencional, objetivamente
constatable, de una accin de fuerza de un cnyuge sobre el otro, que le cause un dao
y que determine la imposibilidad de la vida en comn que impone el matrimonio; en
consecuencia, para que se configure la causal no se requiere de una pluralidad de
agresiones (Cas. N 675-98).
() Que, de conformidad con el inciso primero del artculo segundo de la Constitucin
Poltica del Per toda persona tiene derecho a la vida, a su identidad, a su integridad
moral, psquica y fsica y a su libre desarrollo, en este contexto resulta que la integridad
psquica de la persona constituye un derecho fundamental inherente a la persona
humana y por tal razn goza de amparo constitucional; en tal sentido, el legislador
modificando el estrecho campo de la sevicia, como causal de divorcio, la que solamente
estaba restringida a la violencia fsica, ha incorporado mediante la Primera Disposicin
Modificatoria del Cdigo Procesal Civil, la violencia psicolgica la que debe ser apreciada
por el juzgador segn las circunstancias (Cas. N 2221-97-Lima).
 LA VIOLENCIA FSICA O PSICOLGICA, QUE
EL JUEZ APRECIAR SEGN LAS
CIRCUNSTANCIAS.

Caducidad de la Accin:
El artculo 339 del Cdigo Civil prev que la accin de divorcio por la
causal de violencia fsica y psicolgica caduca a los seis meses de
producida la causa; no obstante, la accin esta expedita mientras
subsistan los hechos que la motivan.
Es interesante dilucidar el momento a partir del cual se computa el
aludido plazo de caducidad; en lo que respecta al maltrato o violencia
fsica el plazo de caducidad empieza a correr desde el momento mismo en
que se produjo la agresin (de ser reiterada la agresin se tomara en
cuenta el ltimo episodio de violencia fsica).
Tratndose de la violencia psicolgica, de haber sido un nico episodio, se
tendra en cuenta la fecha de su ocurrencia; no obstante, debe tenerse en
cuenta que en atencin a la magnitud del dao psquico y la secuela que
deja en la vctima, cabe la posibilidad de estimar la aplicacin del ltimo
prrafo de la norma
 ATENTADO CONTRA LA VIDA DEL
CNYUGE

Desde el punto de vista penal, la tentativa se caracteriza por el comienzo de

ejecucin de un delito. En este caso, se trata del intento de homicidio de uno
de los cnyuges contra el otro, siendo aquel el autor principal, cmplice o
instigador.
Como la calificacin de la tentativa por el juez del divorcio no est sujeta a
previo juzgamiento en sede penal, se ha planteado la cuestin de determinar
si los actos preparatorios, no constitutivos de tentativa desde el punto de
vista penal, pueden ser considerados como tentativa a efectos del divorcio.
Se ha sostenido que aun cuando el acto preparatorio no caiga bajo la accin
del Cdigo Penal, nada obsta a que constituya causal de divorcio. En sentido
contrario, se ha dicho que si los actos preparatorios no llegan al grado de
tentativa, es decir, al comienzo de ejecucin del delito, no se constituira el
presupuesto de la causal que estudiamos, sin perjuicio de que los hechos
configuren injurias graves.
 ATENTADO CONTRA LA VIDA DEL
CNYUGE

Nos parece preferible esta segunda posicin, ya que aun cuando los
actos preparatorios no sean punibles segn el Derecho Penal, nada
obsta a que constituyan injurias graves y, en su caso, sean causal de
divorcio.
As, la jurisprudencia ha sealado que la causal de atentado contra la
vida del cnyuge supone la realizacin de un acto lo suficientemente
grave que est dirigido a poner en peligro la vida del consorte.

Caducidad de la Accin:
De otra parte, la pretensin de separacin de cuerpos o de divorcio por
esta causal caduca a los seis meses de conocida la causa por el
cnyuge que la imputa y, en todo caso, a los cinco aos de producida.
 LA INJURIA GRAVE, QUE HAGA
INSOPORTABLE LA VIDA EN COMN.

Se puede precisar la nocin de injuria al menos a rasgos generales,

afirmando que la constituyen:
Los ultrajes dirigidos por un consorte a otro, sean verbales, escritas o
mmicas.
Los actos de un consorte que se dirigen a otro, tienen por s mismos el
carcter de una ofensa, porque constituyen una violacin de los deberes
que nacen del matrimonio o demuestran la indignidad de su autor o
hacen la vida comn insoportable.
Se requiere de la nota de gravedad que se aprecia en el reiterado
desprecio, hbito perverso o ultraje hacia el cnyuge ofendido, lo que, en
ltima instancia, hace insoportable la vida en comn. De esta manera, la
injuria grave por su intensidad y trascendencia hace imposible al
cnyuge ofendido el mantenimiento de la convivencia.
 LA INJURIA GRAVE, QUE HAGA
INSOPORTABLE LA VIDA EN COMN.

De all que en la jurisprudencia se haya sealado que: La ofensa

intencional, verbal, personal y en pblico de una persona contra su
cnyuge, que atente contra el honor y la dignidad de este, configura la
causal de injuria grave que hace viable el divorcio.
Caducidad de la Accin:
El plazo de caducidad para interponer la demanda de divorcio por la
causal de injuria grave es de seis meses de producida la causa.
Para determinar el inicio del cmputo del plazo de caducidad de la
demanda de divorcio por causal de injuria grave, se debe establecer cul
es a juicio del demandante -y no del juzgador- el hecho que ultraja sus
sentimientos y su dignidad, pues se trata de una calificacin
eminentemente subjetiva y de orden moral que -a diferencia de la sevicia-
no deja huella objetiva y que slo puede ser calificada por el cnyuge
agraviado.
 EL ABANDONO INJUSTIFICADO DE LA
CASA CONYUGAL

Esta causal est referida al incumplimiento del deber de cohabitacin y para

su configuracin el demandante deber actuar: a) la prueba de la existencia
del domicilio conyugal constituido, y; b) la prueba del alejamiento unilateral
del domicilio conyugal constituido por un periodo mayor a dos aos continuos
o alternados, resultando necesario, adems de invocar no haber dado
motivos para ese alejamiento unilateral, acreditar el cumplimiento de los
deberes-derechos paternofiliales para con los hijos. Por su parte, el
demandado deber acreditar las causas que justifican su alejamiento, como
podran ser los supuestos de cese de la cohabitacin por razones ajenas a su
voluntad p. ej., tratamiento por una enfermedad, para cumplir un trabajo o
un estudio temporal, que resulta justificado o que el abandono se debe a
conductas del otro cnyuge p. ej., actos de violencia fsica o psicolgica,
impedirle el ingreso al domicilio conyugal o expulsarlo de este, etc.. Todo
ello se sustenta en el criterio de quien ha hecho abandono de la convivencia,
este tendr a su cargo probar las causas que lo justifican.
 CONDUCTA DESHONROSA

La conducta deshonrosa es aquel modo de proceder de una persona de manera

incorrecta, indecente e inmoral y que est en directa oposicin al orden pblico, la moral
y las buenas costumbres. La conducta deshonrosa que tiene un cnyuge como
comportamiento habitual de su vida matrimonial, produce perturbaciones en las
relaciones normales que debe de mantener con el otro cnyuge y que hace insoportable
la continuacin de la vida comn, puesto que el comportamiento inmoral del cnyuge
afecta profundamente los deberes conyugales que se derivan del matrimonio, como la
vida en comn, la fidelidad, la asistencia recproca y amparo a la familia constituida
legtimamente, ya que cualquier comportamiento contrario a los deberes matrimoniales
es incompatible con la paz conyugal.
Asimismo, la jurisprudencia ha dispuesto que a efectos de determinar la existencia de la
conducta deshonrosa se requiere que la persona que la cometa proceda de forma tal
que habitualmente deje de observar las reglas de la moral o las reglas sociales; es por
ello que la causal no se configura por un hecho determinado o por actos aislados, sino
por la sucesin de actos que apreciados en su conjunto haran insoportable la vida en
comn.
Esta causal est expedita mientras subsistan los hechos que la motivan.
EL USO HABITUAL E INJUSTIFICADO DE DROGAS
ALUCINGENAS O DE SUSTANCIAS QUE PUEDAN
GENERAR TOXICOMANA

La calificacin legal est referida al uso habitual e injustificado de drogas alucingenas

o de sustancias que puedan generar toxicomana. Se trata de una dependencia crnica
a sustancias psicoactivas, como los estupefacientes (el opio y sus derivados conocidos
como alcaloides narcticos la morfina, la herona y la codena; la coca y sus
derivados); los psicotrpicos (psicolpticos hipnticos o barbitricos, sedativos
ansiolticos y neurolpticos; psicoanalpticos anfetamina; y, psicodislpticos
marihuana, LSD, mescalina, psilocibina); y los inhalantes voltiles. Tambin est
considerado el alcoholismo. Segn la jurisprudencia Se justifica esta causal debido al
grave peligro que significa que uno de los cnyuges ingiera sustancias psicoactivas, en
forma habitual, que pueda inducir al uso, tanto al cnyuge sano como al resto de la
familia.
Desde el punto de vista mdico-legal, la drogadiccin es una afeccin que conduce a
situaciones de inimputabilidad derivadas de estados persistentes que, aunque no fueren
psicticos, denotan deterioros graves de las funciones volitivas e intelectivas del
enfermo. Para su consideracin como causal de divorcio, esa afeccin debe hacer
imposible la vida en comn.
Esta causal est expedita mientras subsistan los hechos que la motivan.
 LA ENFERMEDAD GRAVE DE TRANSMISIN
SEXUAL CONTRADA DESPUS DE LA
CELEBRACIN DEL MATRIMONIO.

La Organizacin Mundial de la Salud (OMS) estableci en el ao 1975, la

denominacin de enfermedades de transmisin sexual (ETS) para las enfermedades
que se adquieren por contacto sexual directo, independientemente de que existen
casos pocos frecuentes en donde se pueden adquirir a travs de otras vas (tales
como una herida, instrumentos quirrgicos, sangre, etc.) y que se diferencian de
otras enfermedades infecciosas y parasitarias por la presencia del elemento sexual.
Entre ellas se consideran, inicialmente, a la sfilis, la blenorragia o gonorrea, el
chancro blando, el linfogranuloma venreo, el granuloma inguinal; en la actualidad,
tambin se consideran la tricomoniasis, la moniliasis, el herpes genital, la uretritis no
gonocccica, el condiloma acuminado, la escabiasis o sarna genital, la tia inguinal,
la pediculosis pubis y recientemente se ha incluido el sida.
De acuerdo con la calificacin legal de la causal, la enfermedad de transmisin sexual
debe haber sido contrada despus de celebrado el matrimonio, pues lo contrario
configurara el impedimento de sanidad nupcial y provocara la anulabilidad del
matrimonio. Sin embargo, la referencia a la gravedad de la enfermedad genera serias
dudas en la apreciacin de la enfermedad, por cuanto resultara arbitrario determinar
cul no tiene ese carcter si se considera la magnitud de la dolencia venrea.
Esta causal est expedita mientras subsistan los hechos que la motivan.
 LA HOMOSEXUALIDAD SOBREVINIENTE
AL MATRIMONIO

La homosexualidad (del griego , homo igual y del latn sexus sexo) es una
orientacin sexual y se define como la interaccin o atraccin sexual, emocional,
sentimental y afectiva hacia individuos del mismo sexo. Etimolgicamente, la
palabra homosexual es un hbrido del griego homs (que en realidad significa igual
y no, como podra creerse, derivado del sustantivo latino homo, que quiere decir
hombre) y del adjetivo latino sexualis, lo que sugiere una relacin sexual y
sentimental entre personas del mismo sexo, incluido el lesbianismo.
Las variantes que pueden presentarse en la homosexualidad van desde el aspecto
y modales homosexuales; la bisexualidad, referida a individuos que sienten
atraccin sexual hacia ambos sexos; el travestismo, que se caracteriza porque el
individuo experimenta una necesidad compulsiva de vestirse con ropa del otro
sexo; y, el transexualismo, en el que existe prdida de la identidad de gnero, el
individuo siente que se encuentra dentro de un cuerpo del otro sexo, por lo que se
comporta y viste de acuerdo al sexo que quiere tener, sometindose a tratamiento
hormonal y quirrgico para obtener un cuerpo adecuado a su identidad sexual.
Esta causal caduca a los seis meses de conocida la causa por el cnyuge que la
imputa y, en todo caso, a los cinco aos de producida.
 LA CONDENA POR DELITO DOLOSO A PENA
PRIVATIVA DE LA LIBERTAD MAYOR DE DOS
AOS

Esta causal no va ligada a ningn hecho contrario al cnyuge que invoca la

sentencia condenatoria como causal de separacin de cuerpos o de divorcio.
La motivacin puede fundarse bien desde la perspectiva del hecho de la
separacin fctica que impone la privacin de libertad, bien por
contemplacin de una conducta moral reprobable causante de la pena.
El Cdigo Civil no dispone que la condena a pena privativa de la libertad
mayor de dos aos deba ser efectiva, no sera vlido distinguir donde la ley
no lo hace, teniendo entonces que admitirse que dicha causal tambin se
configura tratndose de las sentencias condenatorias con conversin de
pena y en la de suspensin condicional de ejecucin de la pena.
No puede invocar esta causal el cnyuge que conoci el delito antes de
casarse. La pretensin caduca a los seis meses de conocida la causa por el
cnyuge que la imputa y, en todo caso, a los cinco aos de producida.
 LA SEPARACIN DE HECHO DE LOS
CNYUGES

La separacin de hecho consiste, como su nombre lo expresa, en la separacin

fctica entre cnyuges, quienes en la prctica dejan de compartir la vivencia
conjunta de una relacin conyugal. Esto engloba el dejar de hacer vida conjunta
en el domicilio conyugal, el incumplimiento por un lapso de tiempo determinado
de la cohabitacin. Fue introducida en nuestra legislacin a travs de la Ley N
27495, publicada en el diario oficial El Peruano, de fecha 7 de julio de 2001. As
se modificaron el Cdigo Civil y el Cdigo Procesal Civil, a fin de darle cabida.
Esta incorporacin se debi a la situacin de separacin fctica por la que
atravesaban muchas parejas sin visos de solucin, dada la irreconciabilidad
entre cnyuges que ya no vivan la relacin matrimonial y que, sin embargo, se
encontraban condenados a la permanencia de dicho vnculo jurdico por la
negativa injustificada de uno de ellos y la falta de encuadre de su situacin
particular en una de las causales existentes o la dificultad probatoria que traan
aparejadas.
El cumplimiento del plazo legal mnimo de apartamiento del domicilio conyugal,
se precisa que el transcurso ininterrumpido mnimo de dos aos si los cnyuges
no tuviesen hijos menores de edad; y, de cuatro aos, si los tienen.
 LA SEPARACIN DE HECHO DE LOS
CNYUGES

Proteccin de la estabilidad econmica del cnyuge que resulte

perjudicado por la separacin de hecho, as como la de sus hijo:
a)Daos ocasionados por la separacin de hecho. Se trata de un
supuesto de hecho tipificado de responsabilidad civil familiar, que est
referido a la trascendencia de la separacin de hecho, como causal invocada
y probada de la separacin de cuerpos o del divorcio, hacia el cnyuge
perjudicado y que resulta de la conducta antijurdica del consorte que la
motiv.
b)Adjudicacin preferente de bienes sociales por la separacin de
hecho. Al respecto, es necesario definir dos cuestiones: a) qu bienes
sociales sern los que se adjudicarn preferentemente; y, b) si la
adjudicacin se realizar con cargo a los gananciales que le correspondern
de la liquidacin al cnyuge perjudicado, con la obligacin de reintegrar el
exceso de valor con bienes propios del beneficiado.
GRACIAS

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