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Esta distincin no se da en Roma de una manera tan clara y tajante. Lo que ocurre es
qu en su orden constitucional no se da la idea de Estado. De lo que hablan los romanos
es de Populus Romanus, pero funcionando polticamente como la res publica, es decir,
la "cosa o el asunto que interesa a todos los ciudadanos que la componen". El populus
no es considerado como una persona jurdica. As, en lo que se refiere a las personas, las
decisiones tomadas en los comicios (leges) o en los concilia plebis (plebiscita) deben
ser acatadas por cuanto han sido sancionadas por el populus, es decir, por todos (o la
mayor parte de los ciudadanos). Del mismo modo, en cuanto a las cosas, las res
publicae son aquellas que pertenecen en forma comunitaria a todo el populus, sin
pertenecer a alguien en particular, como ocurre con las res privatae.
- En este derecho la distincin entre lo "pblico" y lo privado" aparece como la
diferencia entre "lo que es de todos" y "lo que es propio de los particulares".
- Cierto es que lo decidido por el populus es considerado lex publica, y en tal sentido no
puede ser modificado por los particulares.
- Ulpiano, establece la mencin de ius publicum distinta del ius privatum. El primero es
el que "s refiere al estado de la res Romana, mientras que el segundo se refiere "a la
utilidad de los particulares".
IUS COMMUNE, IUS SINGULARE, BENEFICIUM, PRIVILEGIUM. Se
contrapone el "derecho comn" (ius commune) y el "derecho excepcional" o "singular"
(ius singulare). Este ltimo ser entendido por Paulo como "aquel que ha sido
constituido por la autoridad a causa de la utilidad particular de alguien.
- Este concepto de ius singulare no se confunde con el de beneficium. ste aparece,
dentro del derecho justinianeo, para designar ciertas ventajas otorgadas a algunas
personas. As el beneficium competentiae (que ciertos deudores puedan pagar slo hasta
el lmite de sus posibilidades econmicas), el beneficium abstinendi (que ciertos
herederos forzosos se pueden abstener de aceptar la herencia), el beneficium inventarii
(que los herederos voluntarios o extraos slo respondan de las deudas del causante
hasta el lmite del monto activo de la herencia); etc.
- Tambin existe la nocin de privilegium. En la poca posclsica, aparece como una
excepcin al Derecho comn, por lo que se llama privilegium cuando se favorece a una
persona.
IUS CIVILE. Por ius civile se entiende el Derecho que es propio de cada nacin
(civitas). Cuando se habla directamente de ius civile, entendemos por tal el "ius propio
de los romanos".
- Este ius civile est contenido en el ius scriptum de las leges (y de las otras fuentes con
valor anlogo: plebiscitos, senadoconsultos, constituciones imperiales), pero tambin en
el ius non scriptum de las instituciones propias de los romanos (as, la patria potestas, la
manus, etc.), como de los ritos jurdicos (mancipatio, in iure cessio, etc.).
- Se aplica a los ciudadanos romanos, pero tambin a los latinos que tienen el
commercium y el conubium, segn la categora a la cual pertenecen. A medida que se va
extendiendo la ciudadana, la aplicacin del ius civile se ir ampliando.
IUS GENTIUM - IUS NATURALE. Gayo establece que todos los pueblos se
rigen, al mismo tiempo, en parte por un ius que les es propio (ius civile) y en parte por
un ius que es comn a todas las naciones (ius gentium). Y nos dice que este "derecho
comn" tiene su fuente en la "razn natural.
- Con Ulpiano aparece una distincin tripartita. Distingue entre el ius naturale, que es
"aquel que la naturaleza ense a todos los animales, pues este ius no es propio del
gnero humano, sino comn a todos los animales que nacen en la tierra o en el mar, y
tambin las aves"; el ius gentium, como aquel que "usan todos los pueblos humanos" y
el ius civile como el propio de cada civitas.
As presentados: el crculo, ms amplio sera el ius naturale derivado de la ratio divina
y aplicable a todos los seres vivos; el crculo segundo representara el mbito ms
restringido del ius gentium, aplicable a todos los hombres de todas las naciones,
incluidos los romanos; y finalmente, el ms interno significara el ius civile, es decir, el
propio de cada civitas.
- La vigencia del ius gentium se torn necesaria a los romanos para dar solucin a los
problemas jurdicos entre extranjeros o entre stos y los romanos, e incluso para admitir
para stos la vigencia de instituciones que no figuraban en su ius civile. Surgen as
figuras contractuales (por ejemplo, la compraventa, la locacin, la sociedad, etc.) que
son usadas por todos los pueblos. Tambin formas de adquisicin del dominio que irn
reemplazando las del ius civile (mancipatio*, in iure cessio*) como la tradicin.
IUS PRAETORIUM O IUS HONORARIUM. El ius civile, se contrapone al ius
praetorium o ius honorarium, que es aquel que por una finalidad de "utilidad pblica"
introdujeron los pretores para "ayudar, o para "suplir, o para "corregir" el ius civile,
quien agrega que es llamado "honorario" en "honor" de los pretores.
- Este ius praetorium no desplaza al ius civile, pero lo complementa y hasta lo corrige,
estableciendo un ius paralelo que trata de encontrar soluciones de equidad para los
distintos casos.
- El ius honorarium tendr una importancia decisiva para producir los grandes
mejoramientos del ius civile y el hallazgo de las mejores soluciones jurdicas.
BOLILLA II LA MONARQUA
Contenido: La ciudad antigua. Las antiguas creencias religiosas sobre el alma y la muerte. El
culto a los muertos y el culto domstico. Composicin de la familia .La gens las tribus. La
civitas. La monarqua: Origen. La leyenda de Roma. Composicin poltica: el rex. El senado,
los comicios.-colegios sacerdotales.-Composicin social: patricios y plebeyo, .esclavos. La
reforma de Servio Tulio .efectos de la misma. Conflictos polticos del rex con los patricios,
consecuencias.
LA CIUDAD ANTIGUA
LAS ANTIGUAS CREENCIAS RELIGIOSAS SOBRE EL ALMA Y LA
MUERTE:
Las generaciones ms antiguas han considerado a la muerte, no como una disolucin del
ser, sino como un mero cambio de vida.
- Segn las ms antiguas creencias, no era un mundo extrao al presente donde iba a
parar el alma despus de la muerte: persista cerca de los hombres y continuaba
viviendo bajo la tierra.
- Tambin se crey que en esta segunda existencia, el alma permaneca asociada al
cuerpo. Nacida con l, la muerte no los separaba y ella se encerraba con l en la tumba.
- Los ritos de la sepultura muestran claramente que cuando se colocaba un cuerpo en el
sepulcro, tambin se crea colocar all algo viviente.
- Era costumbre al fin de la ceremonia fnebre, llamar tres veces al alma del muerto por
el nombre que haba tenido. Se le deseaba vivir bien bajo tierra y se escriba en la tumba
el nombre de quien reposaba all.
- Jams se prescinda de enterrar con el muerto los objetos que se crea necesarios:
vestidos, vasos, armas. Se derramaba vino sobre la tumba para calmar su sed: se
depositaba alimentos para satisfacer su hambre y se sacrificaban caballos y esclavos.
- Para que el alma permaneciese en esta morada subterrnea, era necesario que el cuerpo
a que estaba ligada quedase recubierto de tierra. El alma que careca de tumba no tena
morada y se converta en malhechora atormentando a los vivos; acechndolos con
enfermedades, asolando las cosechas. Sin la sepultura el alma era miserable; por la
sepultura, adquira la eterna felicidad.
- Tambin era necesario observar los ritos tradicionales y pronunciar determinadas
frmulas.
- El ser que viva bajo la tierra no estaba lo suficientemente emancipado de la
humanidad para no tener necesidad de aliento. As. En determinados das del ao, se les
llevaba comida a cada tumba. La tumba estaba rodeada de grandes guirnaldas y flores y
se depositaban all tortas, frutas, sal y se derramaba leche y vino.
Las antiguas creencias han gobernado a las almas, y han regido a las sociedades y la
mayor parte de las instituciones domsticas y sociales de los antiguos emanan de esa
fuente.
EL CULTO A LOS MUERTOS Y EL CULTO DOMSTICO
En lo que hace al culto de los muertos, los romanos crean en una segunda vida despus
de la muerte, a la que consideraban un simple cambio de vida. Durante esta segunda
vida, el alma segua pegada al cuerpo, conviva bajo tierra conservando el sentido del
placer y del sufrimiento. Esta creencia estaba tan arraigada que jams dejaban enterrar a
los muertos sin los objetos que consideraban que serian necesarios ej. : vestimentas,
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armas, alimentos, llegando a sacrificar esclavos y caballos, para que estos le sirvieran al
muerto en la tumba como le haban servido en vida.
- Los muertos eran considerados seres sagrados y se le daba el nombre de dioses manes,
la tumba era su templo y en ellas se levantaba un altar para los sacrificios.
- Esta religin es la ms antigua que ha existido. Parece que as surgieron las primeras
manifestaciones religiosas.
- En presencia del muerto el hombre tuvo idea de lo sobrenatural y quiso poner su
experiencia mas all de lo que vea.
- La muerte fue el primer misterio que enseo al hombre el camino de los dems
misterios, ella elevo el pensamiento de lo invisible a lo visible, de lo transitorio a lo
eterno, de lo humano a lo divino.
- En todas las casas siempre haba un altar con fuego encendido, era obligacin del jefe
de familia o pater familia conservar el fuego da y noche.
- Ese fuego tena algo divino, era adorado, se le renda un culto verdadero, se le
ofrendaba cuando se juzgaba que poda ser grato a un dios, flores, frutas, incienso. Se
solicitaba su proteccin y se le dirigan oraciones.
- El culto del fuego estaba estrictamente vinculado al culto de los muertos y perteneca a
cada familia, era la providencia de una familia, y no tenia nada que ver o en comn con
el fuego sagrado de la familia vecina.
- El culto no era pblico, sino deba ser secreto, toda ceremonia se realizaba entre los
miembros de una familia nicamente.
- Los ritos no tenan reglas uniformes, ningn poder exterior poda regular los rituales.
Su nico sacerdote era el pater y este no admite ninguna otra jerarqua.
- El padre lo transmita a sus hijos y les enseaba las oraciones que debiera inculcarles. - La religin domestica tenia la particularidad que se transmita de varn a varn,
participando la mujer con la autorizacin del pater o su marido.
TRIBUS. Unidad poltica de base tnica cultural. La interpretacin tradicional habla
de tres tribus romanas: de origen latino (ramnes), otra de origen sabino (tities) y otra de
origen etrusco (luceres).
Son unidades pre cvicas, cuya unin dio lugar a Roma.
CIVITAS. Palabra derivada de cives (ciudad). Indica la condicin de cives y la
universalidad de todos ellos.
- Como concepto jurdico refiere a un ente unitario, una persona distinta de los cives que
la integran. Polticamente se asimila al concepto griego de polis: es decir, la sociedad de
hombres libres, organizados para una vida poltica y soberana, con un territorio
relativamente pequeo, un centro cvico en el que ejercen sus funciones los rganos de
gobierno y asambleas donde todos pueden defender la comunidad.
LA GENS Y LA FAMILIA. Si bien no se tienen pruebas concretas con relacin a
los verdaderos orgenes de Roma, en mucho debemos basarnos en la leyenda y en la
mitologa, la mayora de los autores coinciden en afirmar que el pueblo Romano fue el
resultado de la fusin de tres tribus: una de origen latino (Ramnes), otra de origen
sabino (Tities) y otra de origen etrusco (Luceres).
- Cada una de esas tres tribus se divida en 10 curias, las cuales, a su vez, se subdividan
en cierto nmero de gens. Durante la poca primitiva dichas '"gens" constituyeron la
forma ms rudimentaria de organizacin jurdico-poltica que conoci Roma. Si bien su
origen y caractersticas es discutido, concretamente podemos afirmar que consista en
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TULIO HOSTILIO (672 AL 642 A.C.): Fue rey guerrero que acrecent el poder de
Roma con varias conquistas militares.
ANCO MARCIO (642 al 615 A.C.): Durante su reinado, y tambin a raz de diversas
conquistas militares) (se extendi el territorio Romano hasta el mar) donde fund el
puerto de Ostia.
TARQUINO EL ANTIGUO (615 al 579 A.C.): Era hijo de un griego natural de
Corinto, emigrado a Tarquina. Durante su reinado se realizo una importante obra
edilicia (por ejemplo, se construyeron muelles, la cloaca mxima, un circo, etctera).
SERVIO TULIO (579 al 534 A.C.): modific la organizacin del Estado,
estableciendo una nueva divisin del pueblo; para ello no se bas en el origen de los
ciudadanos, sino en su riqueza fundiaria. Esta tenia por objetivo primordial dar solucin
a tres necesidades pblicas: el voto en los comicios, el pago de los tributos y el servicio
de las armas.
SENADO: (de senes = anciano). Estaba compuesto por los jefes de las gentes
(patres gentis), designados por el rex.
- En un principio habran sido 100 miembros, luego 300 (100 por cada tribu) a partir de
Tarquino el Antiguo.
- Sus funciones eran:
(i) aconsejar al rex (consilium);
(ii) salvaguardar las costumbres tradicionales (mores maiorum);
(iii) ejercer un control de las decisiones comiciales ratificando sus actos por la
auctoritas patrum; la auctoritas completa y da valor total a los actos;
(iv) proponer al nuevo rex, si el anterior no lo haba hecho, ejerciendo el interregnum.
--- Un senador mandaba como interrex, durante cinco das, pasando luego a otro. Su
misin era el proponer al nuevo rex, que deba tomar los auguria.
COMICIOS CURIADOS: (curiata comitia). Constituyen la asamblea del populus.
- Estaba integrada slo por los patricios, componiendo 30 curias, 10 por cada una de las
tribus tnicas.
- Bajo la proposicin del Senado, conceden al rey propuesto el imperium (lex regia de
imperio).
- Aceptan las leges y deciden sobre la guerra y la paz.
- Pueden intervenir en los juicios cuando un ciudadano recurre a ellos por la provocatio
ad populum.
- Con el nombre de calata comitia se renen dos veces al ao (el 24 de marzo y el 24 de
mayo), presididos por el Pontifex Maximus, ocupndose de actos que hacen al ius civile
y estn relacionados con la religin y la familia: as, en caso de testamentos*, o de una
adrogatio*, o de inauguratio de un sacerdote, etc. .
COLEGIOS SACERDOTALES
Entre los cuales debemos mencionar, vinculados con temas jurdicos: (i) el de los
Pontfices, (ii) el de los Augures, y (iii) el de los Feciales.
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1. PONTIFICES: se ocupan del culto pblico (sacra publica). Tienen el control del
calendario. Igualmente son los que controlan las frmulas judiciales y est a su cargo la
interpretatio del ius.
2. AUGURES: son los encargados de anunciar los augurios, haciendo saber si la
voluntad de los dioses es favorable para la realizacin de todo acto importante.
- Los auspicios se realizaban mediante la lectura de un espacio en el cielo (templum), o
la consideracin de las actitudes de las aves (su vuelo a la izquierda o a la derecha, el
apetito de los pollos de que disponan). Si se trataba de la lectura de las entraas de los
animales, intervenan los haruspices.
3. FECIALES: se ocupan de los ritos vinculados con el derecho internacional (ius
fetiale) as, de los ritos de la declaracin de guerra (iustum bellum)* y de la conclusin
de tratados.
COMPOSICIN SOCIAL.
La sociedad Romana quiritaria estaba compuesta por los patricios, los clientes, los
plebeyos, los esclavos y los libertos.
- PATRICIOS: son aquellos que pertenecen a las gentes originarias de Roma, y son en
principio los que tienen los derechos polticos y los privados reconocidos por el ius
civile.
- CLIENTES: son aquellos que sin ser patricios son algo as como vasallos admitidos
en las familias gentilicias, participando del culto familiar.
- Por un lado son protegidos por su patrono con el cual estn vinculados por un deber de
fides. La ley de las XII Tablas condenaba con la muerte al patrono que fuera infiel a su
cliente. Por el otro, los clientes le deben lealtad a su patrono, ayudndole en todo
aquello que ste les requiriera.
- PLEBEYOS: no son patricios, ni tampoco clientes .Lo ms probable es que
provinieran de los extranjeros o pueblos latinos vencidos que se han asentado en Roma.
- No tienen organizacin gentilicia ni tampoco sacra privata.
- Tampoco acceso a los comicios.
- ESCLAVOS: estaban en la familia sujetos al dominium* del paterfamilias. Como
su origen era, ya por nacimiento, o por cautiverio en guerra, el nmero era en esta
bastante pequeo.
- Cuando se los sacaba esclavitud, es decir, se los manumita- Se convertan en
libertos*, estando de li gados a su antiguo dueo, convertido ahora en patronus*.
REFORMAS DE SERVIO TULIO.
Frente a la constitucin del populus basada en el criterio genealgico y religioso de las
curias, sobre cuya base se formaban los curiata comitia, el rey Servio Tulio, estableci
un nuevo ordenamiento de la poblacin basado en las unidades militares de las
centurias, teniendo adems en cuenta la fortuna que cada familia posea.
- La reforma consisti en lo siguiente:
1) REALIZACIN DE UN CENSO (CENSUS): Se deban inscribir todos los
mayores de 18 aos, denunciando a qu familia pertenecan, y el paterfamilias el valor
de su patrimonio.
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- El inscribirse en el censo era obligatorio para los hombres libres, bajo pena de ser
azotados, privados de sus bienes y reducidos a la esclavitud.
- Se deba actualizar cada lustro (5 aos). Una vez obtenidos los montos clasific ala
poblacin.
2) CLASIFICACIN DE LA POBLACIN EN "CLASES: Se formaron cinco de
ellas.
- A su vez, asign a cada una de las clases un determinado nmero de "centurias", de tal
modo que la primera tena 80; la segunda, la tercera y la cuarta, 20 cada una de ellas, y
la quinta, 30.
- Estas centurias estaban a su vez divididas, por mitades, en centurias de iuniores
(jvenes de 18 a 46 aos) y de seniores (mayores de 46 hasta los 60 aos).
- Por encima de la primera clase existan 18 centurias de caballeros (equites).
- Entre los que no posean tierras se formaron cinco centurias ms: dos de ellas
formadas por artesanos (fabri, tignarii y aerarii) que estaban adscritas a los efectos
militares a la segunda clase; otras dos ms estaban formadas por msicos (tubicines,
cornices), quienes figuraban adscritos a la quinta clase formada por los del nivel ms
bajo, ya que no tenan tierras ni oficios honorables y finalmente otros que aparecen en
el censo anotados slo con sus nombres .En total eran, pues, 193 centurias.
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primera clase. De este modo, si estaban de acuerdo, se obtena una mayora decisiva de
98 votos, tras lo cual era innecesario seguir votando. Como los equites eran patricios o
de la clase ms adinerada, y los de la primera clase tambin, el resto de las clases, de
fortuna menor, se encontraban con que su voto era difcilmente significativo.
FUENTES DEL IUS EN LA MONARQUA.
MORES MAIORUM. El ius en un principio no estuvo escrito. Consista en los
denominados mores maiorum. Esta palabra sirve para hablar de las "viejas costumbres
de los antepasados", como criterios morales de virtud, que se respetaban estrictamente.
Pero tambin para referirse a los ritos.
- Estos ritos sern en general solemnes. As principalmente la mancipatio* (cuyos
efectos son siempre adquisitivos de poder sobre una persona o una cosa) y el nexum*
(que produce efectos obligacionales). Se caracterizan por el empleo del cobre y de la
balanza (per aes et libram).
- Los conflictos de intereses que dan lugar a un pleito, son resueltos por el
procedimiento de las legis actiones*, sumamente ritual con el empleo de frmulas
orales muy estrictas.
LEGES REGIAE. Para esta primera poca se habla de la existencias de ciertas
leyes dictadas por los reyes (leges regiae). Pomponio menciona que primero Rmulo y
luego los dems reyes promulgaron unas leyes a las que denomina "curiadas".
- Por la mencin de diversos autores, aparece cierta la existencia de leyes de Rmulo,
Numa Pompilio, Tulio Hostilio y Servio Tulio.
FIN DE LA MONARQUA
Los historiadores no coinciden en cuanto a los acontecimientos que dieron lugar a la
cada del rgimen monrquico. Algunos hablan del abuso que hicieron los hijos de
Tarquino el Soberbio de la joven Lucrecia; otros afirman que se trat de una
sublevacin de los latinos apoyados por los griegos, y por ltimo estn quienes
sostienen que se debi a una necesaria transformacin de las instituciones polticas a
consecuencia de la cada vez ms numerosa y compleja cantidad de asuntos a tratar.
- La cada de la realeza repercuti desfavorablemente sobre la plebe. Vencedores, los
patricios organizaron el rgimen republicano en su propio provecho. Era una
revolucin, un cambio institucional, por y para los patricios. Pero la existencia de un
problema de orden externo la codicia de los pueblos vecinos, que sin cohesin
interna era imposible o muy difcil solucionar, unida a una poltica efectiva, logr
acercar poco a poco a patricios y plebeyos.
CONFLICTO DE LOS PATRICIOS CON EL REX.
La aristocracia gentilicia reacciona contra el rex y lo despoja de sus facultades cvico
militares.
- Esto se debe al incremento del poder del rex, por la transferencia de atributos
soberanos de los grupos gentilicios confederados de los rganos unitarios de la civitas y
por el carcter militar del imperium introducido por los etruscos.
- El rex, reducido a funciones religiosas, desaparecer de la escena histrica.
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COMIENZOS DE LA REPBLICA.
La Repblica, abarca desde 509 a.C hasta el ao 27 a.C., cuando se instaura el
Principado, por parte de Octavio Augusto;
- Los patricios, que haban visto menoscabada su posicin preeminente, por parte de la
familia de los Tarquinos, producen un cambio poltico importante, derrocando al ltimo
de los reyes, Tarquino el Soberbio, e instituyendo un nuevo sistema poltico conocido
con el nombre de res publica.
- Segn el relato tradicional, Lucrecia era una noble matrona romana, casada con
Tarquino Colatino. En ocasin se encontraron en una fiesta su hijo Sexto con otros
compaeros, entre los cuales; estaba el mismo Tarquino Colatino. Se plante una
discusin sobre cul de sus mujeres era ms virtuosa y habiendo triunfado como la
mejor Lucrecia, ello provoc el furor de Sexto, quien abandonando el campamento
parti hacia Roma, y penetrando en casa de ella, luego de amenazarla, la viol.
----------- Lucrecia, luego de denunciar el crimen se clav un pual. La irritacin que se
produjo determin la destitucin del rey, que estaba fuera de Roma y el destierro de toda
su familia.
- Tarquino Colatino y Iunio Bruto asumieron el poder, desechando la forma monrquica.
INTEGRACIN PATRICIO-PLEBEYA.
El cambio de gobierno signific una afirmacin del poder patricio, al mismo tiempo que
una revuelta contra la hegemona etrusca. Pero ello arrastraba el problema de los
plebeyos, cada vez mayores en nmero.
El conflicto-patricio-plebeyo, obedeca a causas ms profundas que las meras
econmicas.
- LA SECESIN DE LA PLEBE. Los plebeyos, conscientes de su creciente nmero y
del aislamiento poltico que determinaban los patricios, crearon una fuerza armada
plebeya, que se jurament para formar una comunidad separada. Por ello determinaron
una secesin (apartamiento poltico), retirndose al monte Aventino.
- Segn la tradicin, Menenio Agripa, logr el acercamiento. Present a los plebeyos el
caso de la rebelin de los rganos de un hombre, que estaban enojados porque todos
ellos trabajaban para el ocioso estmago que reciba todos los alimentos. Decidieron en
asamblea privarlo del envo de sustancias, lo cual termin con la vida del cuerpo del
hombre. De manera muy inteligente, presentaba al estmago (los patricios) frente a las
energas de los dems rganos (los plebeyos), demostrando que los unos necesitaban de
los otros, es decir, los patricios de los plebeyos y stos de aqullos.
- La plebe decidi reintegrarse a Roma, llegndose a un pacto juramentado, por el cual
los plebeyos obtuvieron la posibilidad de reunirse en asambleas propias (Concilia
plebis), y el reconocimiento de un magistrado plebeyo: el tribuno de la plebe.
- El tribuno poda convocar a la plebe en dichos concilios plebeyos, tomando decisiones
que significaron su reconocimiento poltico-jurdico. Adems, poda acudir en auxilio de
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cualquier plebeyo frente a actos arbitrarios de los magistrados patricios .Y lo que era
ms importante, tena el veto respecto de las decisiones de dichos magistrados y aun del
Senado (salvo en tiempo de guerra), cuando las decisiones afectaran a los intereses
plebeyos. El tribuno era inviolable en su persona; gozaba de la sacrosanctitas.
- Los tribunos tenan como colaboradores a los "ediles plebeyos".
- SANCIN DE LA LEY DE LAS XII TABLAS .Esto ocurri entre los aos 451-450 a.C.
Su importancia estaba determinada por cuanto se trataba de un texto escrito que se
aplicaba tanto a los patricios como a los plebeyos.
- LEX CANULEIA (ao 445 a.C.), se concede el conubium a los plebeyos, de tal modo
que stos pueden celebrar iustae nupciae con los patricios. Por otro lado, conseguirn
los plebeyos el acceso a las magistraturas. Ya en el ao a.C. se determina la forma
definitiva del consulado, pudiendo uno de los cnsules ser plebeyo.
COMPOSICIN POLTICA.
La constitucin poltica de la res publica descansa fundamentalmente en el equilibrio de
tres rganos: los magistrados (que ejercen el poder; principio monrquico), el Senado
(que mantiene la auctoritas, principio aristocrtico) y los Comicios.
- Si bien los magistrados son los ejecutivos, son elegidos por el populus en los comicios,
mientras que el Senado mantiene una funcin de tutela respecto del gobierno.
A) LAS MAGISTRATURAS.
Con la cada de la monarqua, el rex fue sustituido por dos magistrados nombrados por
el populus y ratificados por el Senado. Al comienzo se los denomin praetores .Pero ya
a mediados del siglo V a.C. pasaron a llamarse cnsules.
- Se fueron agregando otros magistrados. As, los censores; el pretor urbano; pretor
peregrino; los cuestores, los ediles, aparte de las magistraturas extraordinarias y de las
magistraturas plebeyas (tribunado y edilato plebeyo).
CARACTERES GENERALES.
a) Todos los magistrados gozan de la potestas (poder de ordenar desde el punto de vista
administrativo).
- Pero slo los magistrados mayores (cnsules y pretores) tienen el imperium (poder de
mando poltico). El imperium comprende facultades de mando militar, que cuando se
ejerce en campaa es pleno, pudiendo ejercer la coercitio (aplicar penas corporales e
incluso la muerte). Pero estando en Roma o a una milla de ella, la coercitio se vea
limitada, por cuanto todo ciudadano amenazado con una pena corporal o la muerte
puede apelar ante el populus.
- Comprende tambin el ius agendi cum populo (derecho de convocar a los comicios y
proponer leyes y candidatos); el ius agendi cum patribus (derecho de convocar al
Senado y efectuar consultas); la iurisdictio e1 poder "decir" el ius en asuntos civiles,
penales, etc.) y el ius edicendi (poder dictar edictos).
- Tambin todos los magistrados tienen poderes para tomar "auspicios".
b) ELECTIVAS: es decir, deben ser aprobadas por los comicios.
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- Los magistrados mayores (censores, cnsules y pretores) son elegidos en los comitia
centuriata; los menores (ediles curules y cuestores) en los comitia tributa. El tribuno y
los ediles plebeyos son elegidos en los concilia plebis.
- Se acostumbra el principio de "cooptacin", segn el cual el magistrado saliente
propone al nuevo, quien deber ser aceptado en los comicios.
- Estaba prohibido acumular al mismo tiempo dos magistraturas. Un nuevo mandato, en
principio, no poda ser renovado sino despus de haber trascurrido un intervalo de 10
aos; los censores no eran reelegibles.
- Para poder ser elegidos se deben tomar los auspicia. Ello no ocurre con el tribuno y
ediles plebeyos, que son elegidos inauspicato.
c) COLEGIADAS: es decir, a cargo de dos o ms magistrados (salvo las
extraordinarias), de tal modo que cada uno de ellos tiene un poder igual al de su o sus
colegas.
- Las tareas se dividan, ya por razn de la materia (as, el pretor urbano y el pretor
peregrino) o en forma temporal (as, cada cnsul gobernaba un perodo, un mes, o
estando en campaa militar, un da). El que no est ejerciendo tiene el "veto"
(intercessio) respecto de las medidas tomadas por su colega. Los magistrados mayores
tienen este derecho respecto de los menores.
d) ANUALES: (caso de los cnsules, pretores, ediles curules y plebeyos, tribunos y
cuestores).
- Como excepcin, los censores son elegidos cada 5 aos, debiendo cumplir sus
funciones del censo en 18 meses. El dictator slo poda durar 6 meses.
e) GRATUITAS: se considera que era un honor el ser magistrado. De hecho, las
personas de escasos recursos quedaban por ello autoexcludas.
f) RESPONSABLES: Deban responder por su actuacin: los magistrados cum imperio
pueden ser llevados ante los comicios que los eligieron. Los censores, los tribunos y los
ediles plebeyos estn protegidos por su inviolabilidad. En cambio, no lo estaban los
ediles curules y los cuestores, que excepcionalmente podan ser responsabilizados ante
los comicios tribados.
TRIBUNO DE LA PLEBE. Era un magistrado de carcter netamente popular que
defenda los derechos de la plebe de los abusos de los ciudadanos patricios.
Carecan del imperium pero gozaban del derecho de veto para anular los actos de los
poderes pblicos contrarios a los derechos de los plebeyos.
Fueron iniciadores de las asambleas plebeyas donde se debatan y votaban los
plebiscitos que en un principio regan nicamente para los plebeyos, pero luego de la
Lex Hortensia fueron obligatorios para todos los ciudadanos romanos.
EL CURSUS HONORUM. El acceso a las magistraturas fue reglamentado de tal
modo que haba que seguir un cierto orden en la "carrera de los honores" (cursus
honorum).
- Se procuraba que a medida que se iba recorriendo el "orden honorario" se fuera
adquiriendo experiencia y capacidad de comprensin de todos los aspectos del gobierno
de Roma.
- Slo a los 28 aos poda iniciarse en el cursus honorum (con anterioridad deba haber
cumplido con diez levas anuales defendiendo a Roma).
a) As, a esa edad poda aspirar a ser cuestor .Estaban encargados de las finanzas, ya
como guardianes del Tesoro pblico, pago a los soldados y tesoreros de las provincias.
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- Un magistrado que tomara una decisin sin previa consulta al Senado para conocer su
opinin (senatus consultum) corra el peligro de estar actuando segn su propio criterio,
por lo que careca de peso poltico.
- El Senado controlaba tanto la poltica interna como externa.
c) Supervisaba todo lo relacionado con la religin romana y decretaba medidas en caso
de peligro pblico.
d) Hasta cierta poca, deba prestar su auctoritas patrum respecto de las decisiones de
los comicios y concilios de la plebe.
e) EJERCA EL INTERREGNUM: en caso de vacancia de los magistrados. Tambin era
el que designaba a los pro-magistrados en las provincias.
FUENTES DEL DERECHO EN LA POCA REPUBLICANA.
LEY DE LAS XII TABLAS. (aos 451-450 a.C.). Los romanos vieron en ella el
fundamento de su vida jurdica, tanto en el aspecto pblico como privado.
- Fue redactada por diez magistrados especialmente creados para este fin, los
decenviros, razn por la cual, es tambin conocida como la ley decenviral".
- Segn la tradicin, hacia el ao 454, los patricios accedieron a enviar una comisin de
tres miembros a Grecia, a fin de estudiar la tcnica de leyes escritas (as, las leyes de
Soln). A su regreso, los patricios hicieron votar en los comicios centuriados una ley,
suspendiendo todas las magistraturas y entregando el gobierno de Roma a estos
"decenviros".
- Primero se redactaron diez tablas, y como haba vencido el plazo de un ao que tenan,
hubo que nombrar otros "decenviros" que redactaron dos tablas ms.
- Slo conocemos en forma fragmentaria el texto de la Ley de las XII Tablas. Las tablas
primitivas, en madera, desaparecieron en el incendio de Roma por los Galos.
- La obra de los decenviratos fue puesta en el Foro en 12 tablas de bronce, para que
todos tomaran conocimiento de ella. No se trataba de un cdigo, sino simplemente de
una transcripcin del derecho consuetudinario existente hasta ese momento (en especial
de la poca monrquica), y es posible que contenga algn agregado de los legisladores.
No se habla de la organizacin poltica romana. Estn referidas a los procedimientos
judiciales, incluso de ejecucin (en tal sentido resultan importantes para conocer las
legis actiones*). Tambin contienen disposiciones del Derecho Penal romano y reglas
del derecho hereditario. Al contrario, salvo alguna excepcin referida a la mancipatio,
no hay un tratamiento expreso de los negocios jurdicos.
- CONTENIDO DE LA LEY: Tabla 1, procedimiento in iure; Tabla II, procedimiento in
juicio; Tabla III, procedimiento ejecutivo; Tabla IV, patria potestas; Tabla V, sucesin
testamentaria y ab intestato; Tabla VI, derecho de propiedad (nexum, mancipium.
usucapio); Tabla VII, servidumbres; Tabla VIII, delitos; Tabla IX, se refiere al hurto en
general; Tabla X, trata de derecho sagrado y sobre la libertad de asociacin; Tablas XI y
XII, contienen normas complementarias de las diez anteriores, aunque, en modo
particular, tambin hacen referencia al homicidio y al perduelio, y a la prohibicin de
contraer matrimonio entre patricios y plebeyos.
LAS LEYES. La lex consiste en una disposicin jurdica aprobada por el populus,
reunido en los comicios a propuesta de la rogatio de un magistrado. Por ello es
denominada lex rogata, a diferencia de la lex data, que es aquella dictada directamente
por el magistrado.
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- CONCEPTO. Los vocablos lex rogata y lex data corresponden a la lex publica. Pero
hay que recordar que tambin existen las leges privatae, que son aquellas disposiciones
que las partes pueden intercalar en un negocio que les concierne, y a las cuales se deben
someter (por ejemplo, un pacto comisoriolex commissoria en el contrato de
compraventa).
- Capito dice que ley es lo que el populus o la plebe establece para todos, a propuesta
de un magistrado. Gayo la define como "lo que el populus ordena y establece". Y en
las Instituas de Justiniano se dice que "ley es lo que el populus Romanus establece, a
propuesta de un magistrado del orden senatorial, como por ejemplo, el cnsul".
- Pero si bien el populus es el que aprueba la lex, el papel predominante es para el
magistrado proponente quien someter su rogatio, casi con la seguridad poltica, dado el
trmite que tena, de su posterior aprobacin.
- PROCEDIMIENTO. La lex rogata es votada en los comicios centuriados y tribados.
- El trmite era el siguiente:
a) Un magistrado, con ius agendi cum populo, como eran el cnsul, el dictador, el
pretor, etc., haca su proposicin en forma pblica anuncindola en tres das de mercado
en el Foro. A esto se llamaba promulgatio.
b) La propuesta poda ser discutida en reuniones informales de ciudadanos a las cuales
poda asistir el magistrado proponente o enviar alguien en su nombre.
c) Previa consulta de los auspicios (auspicatio), y hasta un determinado momento
histrico contando con la autorizacin senatorial (auctoritas patrum), se renen los
comicios. En ellos no se discute nada, sino que el magistrado hace su rogatio al
populus.
- La votacin se hace en el orden establecido en las centurias o en las tribus. Los que se
inclinaban por la afirmativa decan Uti rogas (= conforme con lo que estableces). Si
eran por la negativa, la frmula era Antiquo (= me quedo con lo antiguo).
- Por lo que se ve, el control del procedimiento lo tiene el magistrado. ste, al presentar
su proyecto, s trata de interpretar el sentir de los grupos mayoritarios incluso
consultando al Senado; en cambio, el populus no puede presentar proyectos de ley.
- La mencin del populus en las definiciones pasa, por tanto, como un recurso poltico
para hacer ver que es l quien "ordena y establece". Lo cierto es que en la realidad
poltica, su nica facultad propia independiente era la de oponerse y votar por la
negativa.
- PARTES DE LA LEX. El texto estaba compuesto de:
a) PRAESCRIPTIO: (nombre del magistrado proponente, lugar de reunin de la
asamblea, nombre de la. centuria o tribu, y del ciudadano- que vot en primer trmino);
b) ROGATIO: (el contenido propio de la ley);
c) SANCTIO: por la que se fijaba la sancin de los actos realizados en contra de lo
establecido en la ley. Por contener una sandio, las leyes son consideradas sanctae.
- DENOMINACIN. Por lo general se hace por el nombre gentilicio del autor,
acompaado por el denominativo femenino. As, lex Poetelia Papiria (ley propuesta por
Poetelio, cuando era cnsul juntamente con Papirio).
- Si llevan un solo nombre, ello es as por cuanto fue dictada, por ejemplo, por un
dictator. As, lex Hortensia (el autor fue el dictador Hortensio).
- Tambin tuvieron un solo nombre los plebiscitos (luego denominados leyes); as lex
Aquilia (propuesta por el tribuno Aquilio).
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- Algunas leyes contienen tambin la mencin del asunto tratado; as, lex Acilia
repetendarum (de represin de los delitos de los magistrados en sus funciones).
- CLASES DE LEYES. Segn Ulpiano las leyes pueden ser:
- PERFECTAE: que son aquellas que contienen en la sanctio la pena de nulidad de los
actos que sean contrarios a sus disposiciones;
- MINUS QUAM PERFECTAE: que son aquellas que en la sanctio castigan con penas
a los trasgresores, pero sin declarar nulos los actos contrarios a dichas leyes;
- IMPERFECTAE, que son aquellas que no han establecido ninguna sanctio.
- Por una constitucin de Teodosio y Valentiniano todas las leyes son perfectae.
LOS PLEBISCITOS. La palabra "plebiscito" se conforma a partir de plebs (plebe)
y de scitum (decidido). La definicin dada por Gayo es "Plebiscito es lo que la plebe
ordena y establece". En este caso, el concilium plebis es convocado por el magistrado
plebeyo, es decir, el tribuno, siguiendo un trmite similar al de la lex.
- El problema principal estuvo representado por el valor que tenan estos plebiscitos.
Parece ser que deban estar sometidos a la aprobacin del Senado. Pero finalmente el
problema qued zanjado con la lex Hortensia que elimin la necesidad de la auctoritas
patrum, quedando entonces los plebiscita equiparados a las leges. Por ello, los que
conocemos tienen la denominacin de lex. La posibilidad de los comitia tributa torn
obsoleta esta fuente de produccin jurdica.
EL EDICTO DE LOS MAGISTRADOS. En general, los magistrados con
imperium gozan tambin del ius edicendi, es decir, de la posibilidad de dirigirse en
forma general al populus, ya sea por palabra o por escrito. Se dice entonces que el
magistrado da su edictum.
- CLASES DE EDICTOS. Cada pretor, al comienzo de su magistratura, publica su
edictum en las tablas del album, librndolo al conocimiento general. En l figuran las
frmulas de las acciones que conceder a los litigantes, as como otras medidas
especiales: decretos, interdictos, etc.
- El edicto expira el da en que cesa la magistratura de quien lo dict; de ah su
denominacin de lex annua, y ms concretamente de edictum perpetuum, si bien duraba
solamente ese ao.
- El pretor siguiente no estaba obligado a adoptar el mismo edicto. Pero el uso habitual
fue el de renovarle su vigencia; aunque poda agregarle nuevas proposiciones a lo que
ya exista. De todos modos, la iurisdictio del pretor no se agota con la decisin inicial,
ya que ante cualquier caso concreto que se le presentaba poda amparar al litigante
mediante el dictado de una solucin concreta nueva, es decir, un edictum repentinum.
- IMPORTANCIA DEL EDICTO DEL PRETOR.
Con la aparicin del procedimiento formulario el pretor pudo manejar ms libremente
su iurisdictio. Si bien no puede modificar directamente el ius civile, respecto del cual
corresponde, sin embargo, su interpretatio, el pretor comienza a introducir
innovaciones, que funcionan como ius praetorium.
- Los pretores podan, "por causa de utilidad pblica", a veces "ayudar" (adiuvandi
causa) al ius civile, pero tambin "suplirlo" (supplendi causa), y ms an "corregirlo"
(corrigendi causa).
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- No se consideraba que el pretor derogaba al ius civile, sino que ms bien lo afinaba en
su aplicacin concreta. Este nuevo ius praetorium, se basaba en la aequitas y permita la
produccin de soluciones de justicia mejores. El edicto de los pretores sirvi para
adecuar el ius a los distintos cambios que se producirn en la sociedad romana.
- Del mismo modo, los ediles curules, si bien en menor medida, introdujeron soluciones
interesantes para la vida jurdica de los mercados (as, a propsito de los vicios
redhibitorios). Tambin en las provincias, los gobernadores y los cuestores dictaban
edictos.
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BOLILLA IV EL PRINCIPADO
Contenido: EL principado. La figura del prncipe. Dinastas durante el perodo .La Pax Romana
del siglo III.-Las fuentes del ius en el principado: las constituciones imperiales. Los edictos. El
edicto perpetuo Salvio Juliano. La iurisprudentia clsica. Sabinianos y procueyanos. Los
senado-consultos.El dominado: reformas de Diocleciano y Constantino; la administracin publica; EI cristianismo
y su influencia en el aspecto jurdico.Las fuentes jurdicas en el dominado: las legas y los iura: la ley de Citas. El problema de
codificacin: distintos intentos. El CORPUS iURIS CIVILE .Anlisis. La vida posterior del
derecho romano, evolucin en oriente y occidente .Su influencia. En el derecho argentino -
IMPERIO ROMANO
El Imperio, en su primera fase (Alto Imperio) asume el rgimen del Principado, hasta la
llegada al poder de Diocleciano (ao 284 d.C.).
-En su segunda fase se consolida autoritariamente en la figura del Emperador como
Dominus; ser el Bajo Imperio o Dominado, que en Occidente abarca hasta la cada de
Roma a manos de los brbaros (ao 476 d.C.), y que en Oriente, en el sentido estricto
con que se estudia el Derecho Romano, abarca hasta la muerte de Justiniano (ao 565
d.C.), quien ser el gran consolidador del Ius, con su famosa compilacin, conocida
como Corpus Iuris Civilis.
EL PRINCIPADO.
El destino histrico de Roma estuvo determinado por una creciente expansin territorial.
Se convirti, por la derrota de todos los pueblos vecinos (Volscos, Equos, Sabinos y
Etruscos), en la duea del Lacio, y con posterioridad extendi su poder a toda Italia
(ao 265 a.C.).
- La lucha victoriosa contra Cartago, su gran enemiga, signific tres guerras conocidas
como "pnicas". El punto culminante fue la segunda (218-201), en la cual el cartagins
Anbal, luego de derrotar a tres ejrcitos romanos en la propia Italia, puso en peligro la
misma Roma. Pero finalmente fue vencido por Escipin el Africano, en Zama (ao
201). Signific un alto costo de vidas, pero le otorg a Roma el predominio de toda la
parte occidental del Mediterrneo. Y prontamente, casi sin desearlo pero forzada por las
circunstancias, lograr ampliar su espacio poltico a Grecia, el Asia Menor y todas las
zonas aledaas, avanzando hasta el Mar Negro y el Ufrates.
- Roma fue la duea y seora de un territorio amplsimo, al cual se agregarn las Galias.
- Imperium Romanum es sinnimo de todo el orbe terrestre occidental.
- Esto represent un verdadero desafo para los romanos, que lograron conservar la
unidad de tan grandes regiones, donde habitaban pueblos de distintas composiciones
polticas, diferentes lenguas, costumbres y religiones. Para ello emple un complejo
sistema de alianzas, mediante el cual el genio romano logr mantener la diversidad
propia de cada una de las regiones, a las que permita un cierto grado de autonoma,
dentro de la unidad poltica de la res publica. Pero por otro lado, se le planteaba el
problema de la crisis de las instituciones republicanas para poder administrar y gobernar
semejante espacio poltico.
- A su vez, en el mbito interno de Roma comenzaron a asomar problemas sociales.
Superada la vieja divisin entre patricios y plebeyos, perfectamente integrados,
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IV. DINASTA DE LOS SEVEROS (193-235). Luego del breve gobierno de Pertinax
(193) y de la accin del senador Didio Juliano, que compr el cargo a los pretorianos,
este ltimo es asesinado por Septimio Severo, de origen africano.
19. Septimio Severo (193-211). Fue un emperador que se alej de las viejas tradiciones.
Se apoy en el ejrcito. Extendi el Imperio hasta el Ufrates.
20. Caracalla (211-217). Gobern al principio con su hermano Geta, al que hizo matar a
los pocos meses. En el ao 212, otorg la ciudadana romana a todos los habitantes del
Imperio, salvo algunas excepciones (constitutio Antoniniana). Se asent en el ejrcito,
que termin asesinndolo.
- Luego del corto gobierno de su asesino, Macrino, asumi, gracias a las legiones, un
sacerdote sirio, Elagbalo (218-222).
LA PAX ROMANA: llamada tambin Pax augusta, constituye un largo periodo de
paz impuesto por el Imperio romano a los pueblos por l sometidos. La expresin
proviene del hecho de que la administracin y el sistema legal romanos pacificaron las
regiones que anteriormente haban sufrido disputas entre jefes, tribus, reyes o ciudades
rivales (por ejemplo, los interminables conflictos entre ciudades griegas o tribus galas).
- El estado de paz se refera slo al interior de las fronteras del imperio, mientras que se
sigui combatiendo a los pueblos de la periferia germanos, partos etc. Fue un periodo de
relativa calma, durante el cual no hubo que hacer frente ni a guerras civiles del calibre
de las del siglo I a. C. ni a grandes conflictos con potencias extranjeras, como en las
Guerras Pnicas (siglos III y II a. C.).
- Csar Augusto cerr las puertas del templo de Jano, que permanecan abiertas en
periodos de guerra, cuando crey haber vencido a cntabros y astures en el ao 24 a. C.
- Realmente esta guerra se prolongara hasta el 19 a. C., pero se suele aceptar como
fecha de inicio de la paz romana el 29 a. C., cuando Augusto declara el fin de las
guerras civiles, y su duracin hasta la muerte de Marco Aurelio (ao 180).
- Pax romana, periodo de orden y prosperidad que conoci el Imperio romano bajo la
dinasta de los Antoninos (96-192) y, en menor medida, bajo la de los Severos (193235). Marc la edad de oro de Occidente y el despertar de Oriente.
- Las fronteras del Imperio tuvieron su mxima extensin en el siglo II. Los romanos
dominaban as buena parte de la Europa actual, la totalidad de la cuenca mediterrnea,
incluido todo el norte de frica, Palestina y Siria, prolongando su poder al noreste por
Mesopotamia y Asiria hasta el ufrates, Asia Menor y Armenia. En el plano
institucional, fue un periodo de equilibrio. El poder absoluto de los emperadores se
ejerci con moderacin. La seguridad de las vas de comunicacin favoreci el
comercio. Esta prosperidad econmica se vio en las ciudades, que se embellecieron y
asentaron en detrimento del campo como centros de romanizacin y de cultura.
- La Pax Romana (en castellano, paz romana) fue en realidad una paz armada, porque
los emperadores conservaron las fronteras del imperio gracias a las espadas. Las
invasiones (germanas al norte y persas al este) pusieron fin a la paz romana en el siglo
III.
CRISIS DEL SIGLO III. A partir de este momento, se inicia un perodo de anarqua.
Los distintos emperadores, de breve duracin, son nombrados con intervencin de las
legiones ( Maximiniano I, de origen godo 225;Gordiano I, Gordiano II y Gordiano
III 238; Filipo el rabe 244; Decio (249); Triboniano Galo (251); Emiliano,
Valeriano y Galiano (253); los 30 Tiranos proclamados en las provincias (260); Claudio
II (ao 268), de origen ilirio; Aureliano (270); proclamacin del senador Tcito,
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asesinado (275); el ilirio Probo (276); proclamacin de Caro (282), y prontamente sus
hijos, -Numeriano y Carin (282-284), hasta que lleg al poder Diocleciano (284).
- El Imperio sufri una importante anarqua militar, con amenazas de desmembramiento
(en Galia haba emperadores particulares), as como tambin peligros exteriores:
invasiones germnicas (godos, alemanes, francos), hasta tal punto que se debi pagar
tributo a los godos. Por otra parte, los persas amenazaron la frontera oriental: se produjo
la humillacin inaudita de que un emperador, Valeriano, fue tomado prisionero por el
rey persa Sapor, quien lo someti a suplicio.
LAS FUENTES JURDICAS EN EL PRINCIPADO
LOS SENADOCONSULTOS. Ya exista en la poca republicana, puesto que la
opinin de este cuerpo poltico ante la consulta de un magistrado, reciba el nombre de
senatusconsultum. La caracterstica distinta consista en que se empleaba la consulta al
Senado, aprovechndose del peso de su auctoritas para darle fuerza de ley. De este
modo se reemplaz la convocatoria de los comicios por la reunin del Senado. Por ello,
Pomponio seala cmo el Senado aparece como rgano legislador en lugar del populus,
de tal modo que lo decidido por este organismo es llamado senatusconsultum
- Segn Gayo el "senadoconsulto" es definido como "lo que el Senado ordena y
establece". Los senatusconsulta se realizaban a propuesta del Princeps. Precisamente
como lder del Senado, pronunciaba o enviaba a un delegado suyo para leerla . una
oratio (discurso). Guardaba con ello, en lo formal, un respeto por el Senado, mostrando
cmo se conservaban las costumbres republicanas.
- Pero en lo sustancial el Senado se mostraba sumamente complaciente para con los
requerimientos imperiales.
- Ya para la poca de Hadriano, el texto del senadoconsulto era directamente la oratio,
siendo aprobada, no ya con una votacin estricta, sino mediante la aclamatio: los
senadores prorrumpan en una "aclamacin" aplaudiendo la medida propuesta por el
Csar.
- Gayo nos dice que el senadoconsulto tiene "fuerza de ley", aunque expresa que esto
estaba discutido por algunos. Pero ya en la poca de Ulpiano "no se duda que el Senado
pueda hacer ius".
- Poco a poco esta fuente ir desapareciendo. Los ltimos senadoconsulto mencionados
son uno de Alejandro Severo (ao 228; sobre esclavos fugitivos) y otro de Gordiano
(ao 239; sobre disminucin del luto legal de las viudas).
EDICTO PERPETUO .Desde el gobierno de Hadriano comienza un giro
centralizante y burocrtico de la labor jurdica. Este efecto nuevo surge de las dos
medidas tomadas, una la de crear el Edicto Perpetuo, y la otra, la creacin del
Consilium de juristas.
- Hadriano encomend al jurista Salvio Juliano la codificacin ordenada del edicto de
los pretores, obra que se conoce como el Edictum Perpetuum.
- Este Edicto se torn obligatorio, de tal modo que los pretores y jueces deban seguir
nica y exclusivamente sus prescripciones. Para darle obligatoriedad, lo present al
Senado, quien lo aprob bajo la forma de senadoconsulto. En l se expresa que "si algo
no se encontrara consignado en el Edicto, pudiera resolverlo una nova auctoritas, segn las reglas, conjeturas y analogas de aqul.
- El mismo Salvio Juliano estableci que en caso de duda o laguna del Edicto, se
remediara el problema va interpretatio o por una constitutio optimi Principis. _
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- La labor de estos juristas se basa fundamentalmente en analizar cada uno de los casos
concretos que se le presentaban. Sus responsa descansan en su propia auctoritas o en la
de otro jurista anterior.
- LOS RESPONSA PRUDENTIUM. EL IUS PUBLICE RESPONDENDI. La fuente
jurdica ms importante estuvo constituida por la labor de los iurisprudentes. Sin
embargo, una medida tomada por Octavio vino a introducir un elemento alterador de la
labor de los jurisconsultos.
- En cierto modo, absorbi la potestad de efectuar responsa en su propia persona, pero la
deleg en los iurisprudentes, a quienes les concedi el poder de responder en nombre de
su auctoritas. Esto se llam el ius publice respondendi ex auctoritate Principis.
- Pero Octavio quien gustaba centralizar todo el poder- controlaba en forma
personal cada caso, tarea que se volvi muy pesada. Por ello Tiberio resuelve conceder
el ius publice respondendi ex auctoritate Principis como beneficio personal a
determinados juristas, comenzando por Masurio Sabino.
- REFORMAS DE HADRIANO. a) Por un lado permiti que cualquiera pudiera
responder a una consulta jurdica, siempre y cuando se sintiera con confianza para ello.
-- En tal sentido cualquiera del populus poda efectuar responsa. Pero a algunos les
debi haber concedido el favor especial. Gayo habla de aquellos "a quienes se les ha
permitido fundar derecho", de tal modo que si al magistrado se le presentaban
respuestas concordantes por parte de estos juristas, era obligatoria para l ("obtiene
fuerza de ley'), pero si se presentaba una discordante, entonces el magistrado era libre
de seguir una u otra opinin. Y esto lo atribuye a un rescripto de Hadriano.
b) Pero, por el otro lado, este emperador crear un Consilium de juristas, que obrar
como tribunal de casacin de la jurisprudencia. Los juristas integrantes de este
Consilium son pagados, con lo cual se llega a una burocratizacin de la labor
interpretativa. Esta tarea centralizadora marcha de acuerdo con la otra gran
determinacin de Hadriano, de ordenar confeccionar el Edicto Perpetuo. Por ello, los
juristas del Consilium tendrn la tarea de interpretar y producir las modificaciones al
Edicto cuando mediaba una consulta por parte de los magistrados, dndosele autoridad
imperial por la va de los rescriptos.
LOS JURISCONSULTOS DE ESTA POCA. La tarea de los iurisprudentes, no
slo continu la tradicin de los grandes jurisconsultos de la poca republicana, sino
que se mostraron como tcnicos eficaces en soluciones ocurrentes y felices que dieron
gran brillo al conocimiento del ius.
- Durante el siglo I y parte del siguiente, se conformaron dos escuelas: la de los
Proculeyanos y la de los Sabinianos.
- ESCUELA PROCULEYANA. El primer gran jurista de comienzos del Principado fue
Marco Antistio Labeo.
- Se dedic a formar discpulos, que son quienes conformaron la escuela Proculeyana.
- Entre stos cabe mencionar a los dos Nerva (padre e hijo) y a Prculo (que dar su
nombre a la escuela), todos de la poca de Tiberio; y luego a Pegaso, de la poca de
Vespasiano (69-79), a los dos Celso, padre (de la poca de Domiciano, aos 81-96) e
hijo (de la poca de Trajano, aos 98-117), y finalmente a Neracio Prisco, ya de la poca
de Hadriano.
- ESCUELA SABINIANA. Contemporneo de Labeo fue Ateio Capito. No tiene la
importancia jurdica que tuvo Labeo, ni tampoco fue l quien cre una verdadera
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escuela. Pero por oposicin a la escuela de Labeo, aparece como el primero de los
juristas oficialistas, al igual que Masurio Sabino, que dar su nombre a la escuela
Sabiniana.
- Precisamente Masurio Sabino fue el primer gran autor de esta Escuela. Escribi
muchas obras, entre las cuales las que le dieron ms fama fueron sus tres libros sobre el
ius civile.
- Cayo Cassio Longino (cnsul en el 30 d.C.) fue discpulo de Masurio Sabino. Tuvo
gran prestigio pblico, y ello hasta tal punto que esta Escuela suele ser mencionada
tambin como Cassiana.
- Otros juristas de esta Escuela fueron Celio Sabino (de la poca de Vespasiano) y
Iavoleno Prisco (de la poca de Nerva). Y sobre todo Salvio Juliano que fue el otro gran
jurista del nivel de Labeo. Fue cnsul en dos oportunidades y gobernador de la
Germania inferior. Integr el Consilium de Hadriano. Igualmente, fue el redactor del
Edicto Perpetuo y de una obra Digesta (90 libros) que contiene respuestas y
resoluciones que demuestran su gran sapiencia jurdica.
- Un nombre muy especial es el de Gayo. En realidad, no fue un iurisprudens, ya que no
se le conoce ningn responsum. Fue en cambio un maestro enseante del Derecho.
- Vivi bajo Hadriano, Antonino Po y Marco Aurelio. Es el autor de sus clebres
Institutas, obra didctica en la cual con suma sencillez trata de las instituciones de la
poca clsica. Esta obra goz de gran predicamento por parte de quienes se iniciaban en
el conocimiento del ius, y ello hasta tal punto que las Institutas de Justiniano tomarn a
las de Gayo como modelo.
- La diferencias entre una y otra escuela se encuentra en ciertos criterios interpretativos
para llenar las lagunas o vacos del derecho positivo. As, los proculeyenos se basaban,
fundamentalmente, en factores econmicos y sociales. Los sabinianos, en criterios
materialistas desprovistos de todo sustento humanitario y social.
EL DOMINADO.
DIOCLECIANO (284-305). La figura de Diocleciano, con su gobierno fuertemente
centralizado, oper una reforma muy amplia del Imperio, tendiente a sacarlo del estado
anrquco que estaba padeciendo.
- Ya en su propia designacin de sacratissimus Dominus divinizaba su persona. Se
llam directamente imperator en lugar de princeps.
- Se comenz a establecer un minucioso ceremonial, excesivamente ritualista. Quien se
presentaba ante el Dominus, lo deba hacer con las rodillas en tierra. De ah la
denominacin de Dominado. Ya desde Diocleciano, el Emperador es tributario de un
culto personalizado, como un dios.
REFORMAS DE DIOLCLECIANO. Para lograr un mejor gobierno y administracin
del Imperio Romano, considerando la gran extensin de las tierras que lo componan, lo
dividi en una parte oriental con sede en Nicornedia, en el Asia menor, que l se
reserv, y otra occidental, con sede en Miln, que concedi a Maximiano, a quien
nombr su colega. Ambos eran Augustos. Pero, al mismo tiempo, ambos designaron a
dos Csares: Galerio. a quien se le asign el gobierno de Iliria y Grecia, y a Constancio
Cloro, con gobierno en las provincias de Galia, Hispania y Britania. De este modo, se
form lo que se llam la Tetrarqua (gobierno de cuatro). El propsito era solucionar
por un lado, el gobierno de las diversas regiones, y por el otro, el grave problema de la
sucesin, pues se haba dispuesto que luego de cierto trmino, los Csares pasaran a ser
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los nuevos Augustos, quienes a su vez deban elegir nuevos Csares. Roma qued como
ciudad histrica, capital meramente nominal del Imperio.
- Todo esto signific un gobierno fuertemente centralizado y sumamente burocrtico. A
semejanza de los cuerpos de las legiones, aparece toda una cohorte de funcionarios que
dependen directamente de los Augustos.
- El Senado contina, pero queda convertido en una corporacin municipal, de
significacin nobiliaria, apta para la pompa imperial.
- Desde el punto de vista econmico, el ejercicio de esta burocracia trat de resolver la
crisis por la cual estaba pasando el Imperio. Fuertes impuestos trataban de sostener la
pesada maquinaria burocrtica-militar.
- A pesar de una gran liberalidad en cuanto a la libertad de cultos, lo que result
imposible de aceptar para el Cristianismo era l reconocimiento del Emperador como
Dominus, ttulo solo debido a Dios. sta es la gran etapa de los "mrtires" que preferan
ofrendar su vida al verdadero Seor, y no a la persona del Dominus. En ello, vea
Diocleciano un alzamiento contra el poder imperial.
CONSTANTINO (306-337). Luego de 20 aos de poder, renunci a su cargo, lo
mismo que el otro Augusto, Maximiano, para dejar paso a los Csares.
- Prontamente la lucha se estableci entre dos personajes hegemnicos: Constantino que
asumi en el ao 306 en York, despus de la muerte de su padre Constancio Cloro, y el
hijo de Maximiano, Majencio, que asumi, en Roma. El primero derrot a ste en la
clebre batalla de Puente Milvio (312) y qued como nico rbitro de la situacin.
- Constantino disolvi la Tetrarqua de Diocleciano, aunque dividi el Imperio en cuatro
Prefecturas: Oriente (Bizancio), Iliria (Sirmio), Italia (Miln) y Galia (Trveris), con 14
dicesis y 117 provincias. Reforz el ejrcito y reform el orden burocrtico.
- Su medida ms importante fue el famoso Edicto de Miln (313), por el cual decret la
libertad de todos los cultos. De este modo, el Cristianismo, de perseguido, no slo pas
a ser admitido, sino que goz del favor imperial.
- Constantino ser el primer emperador que ejercer lo que se dar en llamar el "csaro
papismo". Como emperador "cristiano" est muy discutida su conversin personal, si
bien poco antes de expirar se bautiz. ser quien convocar el primer concilio
ecumnico, en Nicea (325), reuniendo a todos los prelados cristianos para fijar el Credo
y condenar al arrianismo.
- Establecer la capital en Bizancio, la que ser 'llamada Constantinopla (330).
THEODOSIO: de origen espaol, llamado el Grande (379-395). De fuertes
convicciones cristianas (influencia de San Ambrosio, obispo de Miln), persigui al
paganismo, mientras que el Cristianismo pasa a ser la religin oficial romana (ao 391).
- A su vez, a su muerte, dividi, ya definitivamente el territorio en el Imperio de
Occidente, que dej a su hijo Honorio, y el Imperio de Oriente, a su otro hijo Arcadio.
- En la parte occidental, Roma tuvo que recurrir para su defensa a generales y tropas
brbaras romanizadas. Ello no impidi que la frontera del Rin fuera forzada por los
vndalos, los alanos y los burgundios.
- Alarico someter a saqueo a la ciudad de Roma (410). Tambin, se tendr que soportar
al "flagelo de Dios" como se llam a Atila, que depred la Galia. Y hasta el mismo rey
de los vndalos, Genserico, se apoderar de Roma por mar en el ao 455.
- En Occidente, la sucesin de los emperadores fue la siguiente: Honorio (395-423),
Valentiniano III (425-455), Maiorano (457-461) y Anthemio (467-472).
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doctrinarias), gracias a Triboniano, Doroteo y tres juristas ms, publica una nueva
edicin del mismo (Codex repetitae praelectionis), el cual es puesto en vigencia por la
constitucin Cordi novis, para regir desde el 29 de noviembre del ao 534.
- Como la labor legislativa justinianea continu fue necesario compilar estas nuevas
constituciones, que sern conocidas como Novelas (Novellae), si bien en vida de
Justiniano, ste no las orden en un libro nico, lo que ser llevado a cabo por
particulares.
EL CORPUS IURIS CIVILIS. La obra compilatoria de Justiniano se compone de
cuatro partes: el Cdigo (recopilacin de las leges), el Digesto (recopilacin de los
iura), las Institutas (manual para estudiantes) y las Novelas (es decir, las nuevas
constituciones posteriores al Cdigo).
I. EL CDIGO. Contiene las constituciones imperiales habidas desde Hadriano hasta
Justiniano. Esta recopilacin de leges fue el primer propsito de Justiniano.
- Antes de realizar la recopilacin de los iura, en el ao 530, Justiniano solucion el
problema de las dudas doctrinales, mediante la constitucin Quinquaginia decisiones
(puesto que eran del nmero de 50).
- El Cdigo consta de 12 libros, los cuales estn divididos en ttulos. En ellos se seala
al principio la materia de que se trata. Luego vienen numeradas las leges, cada una de
las cuales contiene por orden cronolgico una constitucin imperial, con la
designacin del emperador que la produjo. Cuando el texto es largo, se lo divide en
prrafos, de los cuales el primero es el principium y luego viene el prrafo. Al final
viene la indicacin de la fecha de publicacin.
II. EL DIGESTO (los Digesta o Pandectas) contiene la mencin de los iura. Es la parte
ms importante del Corpus Iuris Civilis no solamente por su extensin (cerca de 9.000
fragmentos), porque con su lectura tenemos la interpretatio de muchos juristas de la
poca clsica (39, de los cuales tres son de la poca republicana). Entre ellos figuran
principalmente Ulpiano, Paulo, Papiniano, Gayo, Marciano, Modestino y Juliano.
- En total son 50 libros que siguen el orden del Edicto Perpetuo divididos en
ttulos.
- Figuran los fragmentos en forma personalizada, con el nombre del jurista y la mencin
de la obra de la cual proviene dicho prrafo.
III. LAS INSTITUTAS (Instituta o Instituciones). Es un libro dedicado a los
estudiantes, que contiene nociones generales sobre las diferentes instituciones.
- La fuente principalsima fueron las clebres Institutas de Gayo, siguindose el mismo
mtodo expositivo. Todo el ius aparece dividido en: personas, cosas y acciones. Se
tuvieron en cuenta tambin las Res cottidianae, atribuida a Gayo, pero se intercalan
tambin referencias de Paulo, Ulpiano, Marciano y Florentino, aparte de citas o
referencias a leges y a textos del Cdigo.
- Estn divididas en cuatro libros. La forma de citar normal es la referencia a la obra,
seguida de la del libro, ttulo y fragmento.
IV. LAS NOVELAS (Novellae). Si bien Justiniano dio por terminada su labor
compilatoria con la sancin, de las tres partes anteriores, en la Constitucin Cordi novis
(ao 534) dej aclarado que las leges ya establecidas en el Cdigo podan sufrir
modificaciones ulteriores, las cuales pe seran agregadas a este texto, sino que figuraran
como "nuevas constituciones.
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- Estaban depositadas en los archivos imperiales. Pero Justiniano nunca las agrup en
una obra, sino que fue una tarea reservada a los particulares.
- El mismo Justiniano orden una promulgacin parcial de estas nuevas constituciones,
cuando tras haber reconquistado Italia, accedi a una peticin del Papa Vigilio, y a fin
de restaurar el Derecho romano en la pennsula.
INFLUENCIAS DEL DERECHO ROMANO EN LAS LEGISLACIONES
MODERNAS
EL DERECHO ROMANO EN LA EDAD MEDIA
1. EN ORIENTE. Justiniano, con el Corpus Iuris Civilis, logr el ordenamiento y la
unificacin del derecho romano; y a los efectos de evitar falsas interpretaciones de los
diversos preceptos legales prohibi terminantemente todo comentario, de sus obras.
- Solamente permiti efectuar resmenes y traducciones que facilitaran su enseanza.
Sin embargo, esa prohibicin de Justiniano no fue respetada, Tanto es as que la
principal manifestacin de la actividad jurdica en Oriente estuvo ciada por los
"resmenes" y "comentarios" que se hicieron de la compilacin justinianea. As
tenemos, por ejemplo, las Parfrasis de las Institutos de Tefilo y las Baslicas, que no
fueron otra cosa que comentarios, observaciones y ejemplificaciones de la obra de
Justiniano.
- Tefilo fue el primer jurista que se apart de la referida prohibicin y su obra, titulada
Parfrasis griega de las Institutas, mereci grandes elogios.
- Las Baslicas, por su parte, constituyeron la compilacin oficial ms importante
realizada con posterioridad al Corpus Iuris. Esta obra fue comenzada por Basilio el
Macedoniano en el ao 876 y concluida por su hijo Len el Filsofo, a fines del siglo
IX. Consta de 60 libros, divididos en ttulos, y stos en prrafos.
2. EN OCCIDENTE. Al ser reconquistada Italia luego de las invasiones brbaras
renace la hegemona del derecho romano, y entra en vigencia tambin en Occidente
, la compilacin justinianea. A partir de este momento (siglo XII) se llevar a cabo lo
que en la historia se conoce bajo el nombre de "renacimiento bolones".
- Los integrantes de la Escuela de Bolonia, cuyo primer y principal representante fue
Irnerio, se dedicaron al estudio exegtico (interpretativo) del derecho. Interpretaban el
Corpus Iuris y le aadan comentarios "marginales e interlineales" llamados glosas. De
ah que a los miembros de esta escuela se les llamara "glosadores".
- Entre los ms destacados discpulos de Irnerio, cabe mencionar a Jacobo, Martn,
Blgaro, Accursio y Odofredo.
- La mayor obra realizada por la escuela de los compiladores fue la "Glossa Magna", de
Accursio, que era una recopilacin de las glosas de sus predecesores que l hiciera hacia
mediados del siglo XIII.
- A estos juristas les siguieron otros que se dedicaron al estudio del Corpus Iuris a travs
de las glosas; se les denomin, por ello, posglosadores. Como mtodo utilizaron el
"dialctico o escolstico"; caracterizndose, asimismo, por la reaparicin, de los textos
de Aristteles, que otorgaron una nota distintiva a dicha escuela.
- Si bien estudiaron el derecho a travs de las glosas, tambin efectuaron comentarios al
Corpus Iuris Civilis, con el propsito- no slo de clarificar su contenido, sino tambin
de interpretar su recto sentido.
- Los posglosadores o "comentaristas" tuvieron una actitud ms pragmtica: trataron de
arrancar del Corpus Iuris todo aquel material que en la concreta realidad
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contempornea, pudiera servir para una sociedad en rpido desarrollo. En esa actitud
fueron realmente creadores de derecho, de un derecho comn europeo de aplicacin
subsidiaria con respecto a los ordenamientos locales, pero extensible a todo lo no
taxativamente dispuesto en ellos.
- El fundador y principal representante de esta escuela fue Bartolo de Saxoferrato,
siendo tambin dignos de mencin Cio de Pitoia y Baldo de Ubaldis.
EL DERECHO ROMANO EN LA EDAD MODERNA
1. EN ESPAA.
Como se sabe, en Espaa se instalaron los visigodos, que no impusieron sus leyes, ya
que los romanos continuaron rigindose por sus propias normas (Breviario de Alarico) y
los brbaros por el Cdigo de Eurico.
- Pero esa divisin no poda prolongarse por mucho tiempo- debido a los numerosos
obstculos que se presentaban a diario a raz de la convivencia de ambas comunidades.
- Es as que ambos cdigos se fusionaron y formaron el Fuero Juzgo (costumbres
germanas y derecho romano), hacia el ao 654.
- En el perodo comprendido por las luchas de reconquista (718 a 1492), es decir, desde
la batalla de Covadonga hasta la toma de Granada por los Reyes Catlicos, se producir
la llamada "recepcin del derecho romano", ya que muchos, juristas que se formaron en
la Escuela de Bolonia comenzaron a dedicarse al estudio de las glosas y literatura
romanista y a su enseanza en las universidades establecidas en diversas regiones de la
pennsula.
- Pero la consolidacin definitiva del derecho romano en Espaa se produjo con la
publicacin del Cdigo de las Siete Partidas de Alfonso X, "El Sabio" que estaba
inspirado en este derecho.
2. EN ITALIA Y FRANCIA.
En el siglo XVI naci en Italia, fundada por Andrs Alciato, la Escuela Humanista o del
Historicisimo Renacentista, que se extendi hasta el siglo XVIII. Cambi
fundamentalmente el estudio del derecho pues, apartndose de las tradiciones
escolsticas medievales, y con el auxilio de la filologa, tom de casi todas las
manifestaciones humanas literatura, historia, religin, filosofa los elementos aptos
para un mejor y ms profundo conocimiento de la ciencia jurdica.
- Discpulo de Alciato fue Angel Poliziano quien, a pesar de no ser jurista sino fillogo,
lleg a conocer en profundidad los textos jurdicos, sobre todo las Pandectas.
- A pesar de su origen itlico, esta corriente renovadora inspirada en las disciplinas
renacentistas, tuvo ms brillo en Francia, debido a la obra de dos grandes jurisconsultos:
Jacobo Cujas y Hugo Donneau.
3. EN HOLANDA.
En el siglo XIII, el centro de los estudios romanistas se traslad a Holanda, donde
surgi la denominada Escuela del Derecho Natural, o Iusnaturalista, que consider al
derecho como un producto de la razn humana, igual para todos los pueblos y comn
para todos los tiempos.
- Los principales representantes de esta escuela "racionalista" fueron Hugo Grocio,
considerado el fundador del derecho internacional, autor del libro titulado De lure Belli
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- Segund perodo: Desde 1614 hasta 1791, en que se crea la ctedra de Institutas. El
derecho romano, adems de aplicarse, se comenz a estudiar.
- Tercer perodo: Desde 1791 hasta 1834. El estudio del derecho romano se comienza a
realizar en forma ms metdica y profunda, debido a la creacin de la ctedra de
Institutas en la Universidad de Crdoba. Como libro de texto se utilizaba el Comentario
de las Institutas, de Vinnius.
- Cuarto perodo: Comienza en 1834 cuando se publica Instituciones de Derecho Real
de Espaa, de Jos Mara lvarez, con notas de Dalmacio Vlez Srsfield. Este cuarto
perodo se caracteriza, tambin, por la creacin de la ctedra de Derecho Romano en la
Universidad de Buenos Aires (1862) y porque su estudio comenz a efectuarse
comparativamente con las disposiciones del derecho patrio.
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HOMBRE Y PERSONA.
El vocablo persona es entendido como "sujeto de derecho", es decir, como el ente capaz
de adquirir derechos y contraer obligaciones. Este concepto es para el Derecho actual
uno de los centrales, puesto que todo gira jurdicamente en torno del "sujeto de
derecho".
- Este "sujeto de derechos" puede ser la persona fsica, esto es, el hombre, pero tambin
determinados entes o corporaciones, a las cuales se les atribuye la capacidad jurdica, y
son denominadas personas jurdicas.
- Respecto de ambas rige, en general, el doble principio de que: a) todo hombre es
persona, es decir, "sujeto de derecho" por el hecho de ser hombre; y b) todas las
personas son iguales, por lo menos ante la ley.
Estas ideas simplificadoras es lo que permitir hablar de una "teora general de la
persona".
- En el Derecho Romano se habla de los hombres, es decir, los entes biolgicos que
consisten en la unidad psicofsica humana. Lo que interesa de los hombres es su
situacin jurdica (status), es decir, la posicin o situacin jurdica que ocupa en la
sociedad, esto es, en la civitas y en la familia. Conforme a este status, el hombre podr
ser libre o esclavo; ciudadano romano, latino o extranjero; sui iuris o alieni iuris.
Entonces decimos que, el vocablo persona hace referencia jurdica al homo en
relacin con su status.
- A su vez, el concepto de "persona jurdica" es prcticamente desconocido entre los
clsicos y es solamente en el derecho posclsico y sobre todo con Justiniano que se
podrn delinear ciertos esbozos que darn luego pie al desarrollo de esta personalidad
por parte de los autores modernos.
- Por "hombre" (homo) se entiende la unidad biolgica psicofsica: una mente racional
contenida en un cuerpo; y es vocablo comprensivo tanto del varn como de la mujer .En
cambio, "persona" hace referencia a la mscara de teatro", que sola usar el actor para
significar el personaje que representaba, y para amplificar su voz. Esta mscara es usada
en forma anloga para figurar el "rol atribuido a esa mscara, carcter, personaje", y
tambin de "persona". Segn ello, la "persona" es la consideracin cualitativa de algo
del "hombre". Esa qualitas desde la cual el ius considera al homo es su status. De ah
que podemos decir, que La persona es el hombre considerado con su status.
- Gayo cuando habla de la divisin ms amplia de las personas, nos dice que es sta:
todos los hombres o son libres o esclavos, y nos habla de persona servilis y de persona
servi. El esclavo es meramente un homo. En otras palabras, el esclavo que es mero
homo carece de status. Si hablamos de su capacidad jurdica propia, ella es nula.
Ulpiano lo compara con un muerto, puesto que "en lo que atae al ius civile los esclavos
son considerados como si no fueran nadie ", si bien cabe aclarar que incapaces de
derecho, tienen capacidad de obrar, lo que ser importante cuando hagan actos en
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Menos an para el caso de que el pater emancipe a uno de sus filiifamiliae. El hijo
emancipado no sufre ningn empeoramiento jurdico; al contrario, era alieni iuris y se
trasforma en sui iuris (hay ms bien un mejoramiento de su status).
- Sobre la base de esta divisin de la capitis deminutio, se ha construido una
clasificacin de los status, que no es romana. De este modo, se habla de status libertatis
cuando se configura a los hombres segn la "libertad"; de status civitatis cuando se los
considera conforme a su ubicacin respecto, de la civitas, y de status familiae cuando se
los analiza en su posicin dentro de la familia.
- El texto bsico que da motivo a esta triparticin de los status es el de Paulo. Habla ac
de la c.d. diciendo que son tres (las cosas) que tenemos: la libertad, la civitas y la
familia.
STATUS LIBERTATIS
La mxima distincin de los hombres es la que nos dice que unos son "libres" y otros
"esclavos". A su vez, los libres son "ingenuos" o son "libertos".
- Lo que se considera aqu es el bien de la libertas. Algunos la tienen desde su
nacimiento. stos son los "ingenuos, puesto que en ellos la libertad se considera
engendrada desde el nacimiento. Otros no la tienen y son los "esclavos", pero si
alcanzan la libertad, al ser manumitidos, se convierten en "libertos".
- La libertad es considerada como una cosa inestimable.
LOS ESCLAVOS.
El esclavo (servus, o simplemente homo) es aquel hombre que por una justa causa (iusta
causa servitutis) no tiene libertad y pertenece a otro a quien sirve.
- Florentino define la libertad como "la facultad natural (naturalis facultas) que tiene
cada uno de hacer lo que le plazca, a no ser que la fuerza o la ley se lo prohiban". Y a la
esclavitud como "una institucin del ius gentium, por la cual uno se encuentra sujeto
contra la naturaleza, al dominio de otro".
- Para ser esclavo es necesario que medie una iusta causa servitutis; de lo contrario el
hombre contina siendo libre. ,
- La esclavitud es una institucin del ius gentium, es decir, que era aplicada por todos
los pueblos.
CONDICIN JURDICA DEL ESCLAVO.
El esclavo es al mismo tiempo un homo y una res mancipi, por cuanto pertenece a su
dueo (dominus), quien tene sobre l una potestad absoluta (potestas vitae necisque =
potestad de vida y muerte).
- Como homo tendr, pese a su incapacidad, cierta, actuacin en la vida negocial para
obrar actos por cuenta de su dueo, y si pertenecen al populus o a una civitas podrn
desarrollar cierta actividad como agentes pblicos.
- Pueden ser vendidos y comprados, y puedan ser causa de reivindicacin. Pero los
juristas romanos nunca lo consideran igual que a un animal, que es un simple ente
inanimado.
- La situacin social de los esclavos fue muy variable en Roma. En la poca primera,
stos colaboraban en la explotacin agrcola y trabajos domsticos. Tambin
participaban del culto familiar (sacra privata).
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- Con el xito de las grandes guerras, el nmero de esclavos aument; y el ser prisionero
blico fue la principal causa de esclavitud.
- Aparecen los grandes latifundios en los cuales se pone a trabajar a los esclavos
adquiridos, as como en otras empresas artesanales e industriales, etc. Fue quiz la peor
poca de la esclavitud.
- Haba esclavos que eran especialmente considerados; as los griegos, que solan servir
en la enseanza de los hijos, y que por sus dotes intelectuales escalaron posiciones. Los
esclavos podan servir como operadores econmicos de su dominus.
- Frente a los abusos, existieron leyes humanitarias que morigeraron la situacin de los
esclavos. A comienzos del Imperio, una lex Petronia prohibi a los domini destinar' los
esclavos a combatir con las bestias del Circo, a menos que fuera a ttulo de pena y con
autorizacin del magistrado. Tambin un edicto de Claudio ordena la libertad del
esclavo enfermo abandonado por su dueo. Quien mataba injustamente a un esclavo
caa bajo la lex Cornelia de sicariis con la pena de deportacin y ms tarde hasta la
muerte.
CAPACIDAD JURDICA DE LOS ESCLAVOS
Si bien el esclavo carece de capacidad jurdica propia, puede actuar como instrumento
de adquisicin de su dominus. As, poda realizar todos los actos que "procuraran bienes
a su dominus, por ejemplo, adquirir por ocupacin, por tradicin o recibir un bien por
la mancipatio; igualmente, celebrar una stipulatio, por la cual alguien " queda deudor
del dominus; o con autorizacin de ste, aceptar una herencia o adquirir un legado. En
todos estos casos, si bien los actos son realizados por el esclavo, el que se convierte en
propietario o acreedor es el dominus .Solamente no pueden celebrar una in iure cessio,
ya que se trata de una legis actio, en la que se reclama algo como propio.
- En cambio, el esclavo no se puede obligar por negocio jurdico para s, por el ius
civile; ms tarde, a partir de Juliano, se entender que la obligacin contrada por el
esclavo es una "obligacin natural".
- En la poca clsica, el dominus podr servirse del esclavo como un operador negocial,
de tal modo que responda por las obligaciones contradas por ste. As, se lo autorizaba
directamente a celebrar determinados negocios, o ms an asumiendo la responsabilidad
por los negocios contrados por el esclavo puesto al frente de una nave, o de una tienda.
- En estos casos el pretor conceda a los terceros acreedores acciones especiales
(adiecticiae qualitatis) contra el dominus.
- Igualmente se le poda constituir al esclavo un peculio, es decir, ciertos bienes
entregados por el dominus, quien le dejaba la administracin y el goce de las rentas
producidas, aun cuando conservaba la propiedad.
- Si bien se describe al peculio como de monto reducido, hay ejemplos de esclavos qu
lo haban administrado en forma tan beneficiosa, que se compraron su libertad .Incluso,
dentro de su peculio el esclavo poda tener esclavos que reciban el nombre de servi
vicarii.
- El dominus era el propietario del peculio, pero no figuraba en su contabilidad sino que
estaba separado de ella. Esto le daba cierta libertad al esclavo, de tal modo que el
dominus slo se lo retiraba en casos de mala gestin o de falta grave.
- El pretor, al conceder a los acreedores del esclavo la actio de peculio ha interpretado
que el esclavo poda obligarse con terceros; stos, por medio de dicha accin, podan
responsabilizar al dominus hasta la concurrencia del monto del peculio (o de lo
enriquecido sin causa por el dominus).
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- Tambin sobre los ciudadanos pesan ciertas cargas tales como anotarse en el censo,
servir en las legiones, pagar los impuestos, ejercer la tutela, etc.
Los ciudadanos romanos, en general, llevan tres nombres '' {tria nomina)-, el
praenomen (nombre individual), el agnomen (nombre de la gens a que pertenecen) y el
cognomen (nombre familiar).
ADQUISICIN Y PRDIDA DE LA CIUDADANA ROMANA. Por lo general, la
ciudadana se tiene por haber sido concebido por padres romanos unidos en iustae
nuptiae. Fuera de esta unin, haba que considerar la situacin de la madre, sin importar
la del padre, por lo que era ciudadano el hijo de una madre romana desde el momento
del parto.
- Pero tambin se poda obtener la ciudadana romana por hechos posteriores: as, por la
manumisin de un esclavo, por medios solemnes y cumplimiento de los requisitos de la
ley Aelia Senta (liberto ciudadano romano); por concesin especial expresada por el
populus en los comicios poca republicana o por un senado-consulto o una
constitucin del Prncipe poca imperial. Poda comprender a un solo individuo, o
a un grupo, o un pueblo entero.
- En el ao 212 d.C., Caracalla dict la constitutio Antoniniana, en virtud de la cual se
declar ciudadanos a todos los habitantes del Imperio, con la excepcin, quiz, de los
dediticii.
- La ciudadana romana se pierde: a) por haberse incurrido en capitis deminutio
mxima, es decir, si el ciudadano cae en esclavitud, salvo el caso del postliminium* para
el prisionero de guerra ; b) por la capitis deminutio media, cuando se convierte en latino
coloniario*, o cuando se sufre la pena del destierro .
- Ya desde la poca del Principado se habla de la deportado in insulam, que era la
prdida de la ciudadana a un romano a quien se lo confinaba en una isla .
- Por razones polticas, un ciudadano poda ser condenado a sufrir la interdictio acquae
et ignis (prohibicin del agua y el fuego), con lo que se lo pona al margen de la civitas.
B) LOS LATINOS. stos estaban en una situacin intermedia entre los ciudadanos
romanos y los extranjeros.
- Los haba propiamente de dos clases: Latini veteres y Latini coloniarii; debiendo
agregarse los Latini Iuniani* (libertos manumitidos en forma irregular, y asimilados a
los latinos por la lex Iunia Norbana).
(A) LATINI VETERES. Fueron los antiguos habitantes del Latium; luego, se agregaron
los miembros de las colonias fundadas por la Liga Latina.
- Segn la poltica romana, se los admiti por la similitud de costumbres y religin en
una categora muy cercana a la de los ciudadanos romanos.
- Conservaban los iura privata conubium; commercium e incluso el ius suffragii,
siempre y cuando estuvieran en Roma en oportunidad de las reuniones de los comitia;
--- Carecan, en cambio, del ius honorum.
(B) LATINI COLONIARII. Algunas colonias conquistadas eran propiamente romanas y
sus habitantes eran ciudadanos romanos, pero a partir del ao 268 a.C. se crearon doce
nuevas colonias, que eran latinas formadas, por latinos o por ciudadanos romanos que
al irse de Roma perdan su categora. A stos se les concedi un status particular
llamndoselos Latini coloniarii.
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As, si una mujer casada que no vive con su marido anuncia a ste su embarazo, el
silencio es interpretado como una confesin de su paternidad.
INTERPRETACIN DE LA VOLUNTAD.
La voluntad a veces puede resultar difcil, por cuanto nos podemos restringir
literalmente a la declaracin expresada ("teora declaracionista del siglo XIX), o ms
all de los trminos expresados, adentrarnos en la voluntad verdadera de quien lo
manifest ("teora de la voluntad").
- En la primera poca de Roma, siendo los actos solemnes, el formalismo provocaba que
si se haban cumplido los ritos exigidos el acto produca los efectos pertinentes aunque
stos no fueran los queridos.
- Luego se fue admitiendo mayor importancia a la "voluntad real", como sucedi con
los actos ms informales, en especial aquellos que deban ser estimados conforme a la
bona fides (por ejemplo., los contratos consensales, como la compraventa, la locacin,
el mandato y la sociedad). stos generaban los iudicia bonae fidei, en los cuales el juez
tena mayor libertad para apreciar la real voluntad, ms all de las formas.
- Ya hacia fines de la Repblica se comenz a debatir el dilema entre la interpretacin
estricta de las palabras empleadas {verba) y la investigacin ms profunda de la
voluntad (voluntas) del testador, en el caso de los testamentos.
- Este problema entre verba-voluntas tuvo importancia decisiva a propsito de los
testamentos, por tratarse de una voluntad irrepetible, ya que quien la manifest haba
fallecido.
Se trataba de interpretar, y a veces de completar y hasta rectificar las palabras literales,
conjeturando cul haba sido la verdadera voluntad del testador.
- La interpretacin en favor de la voluntad del testador se continu luego por parte de
los juristas clsicos. Si la expresin de la voluntad es clara, no hay motivo para
interpretarla de manera distinta: "Cuando no hay ambigedad en los trminos, no se
debe admitir la cuestin de interpretar la voluntad. Pero cuando surge alguna duda
acerca de dicha manifestacin, entonces caba investigar el verdadero sentido de la
voluntas.
- En la poca posclsica, los bizantinos se pronunciaron abiertamente en la
interpretacin de la verdadera voluntad del testador o de las partes de un contrato o
convencin o pacto. Contribuy tambin a esto el decaimiento de las formas solemnes
de los negocios.
VICIOS DE LA VOLUNTAD.
Por lo general, la voluntad interna coincide con la voluntad manifestada. En caso de no
ser as, y existir una discrepancia, se habla de un vicio de la voluntad o de su
manifestacin. Ello puede ocurrir en forma deliberada o de manera inconsciente.
- I. VICIOS CONSCIENTES. Esto puede ocurrir en el caso de los negocios simulados, o
en los hechos animo iocandi (como mera broma). En la poca antigua y clsica, si se
trata de negocios formales, el negocio vale por s, de tal modo que aun cuando las partes
acuerden que el negocio no valga, dicho acuerdo no tiene validez.
- En la poca posclsica, el negocio simulado es nulo, y si el acto verdadero es lcito
valdr como tal, siempre que rena los requisitos propios.
- Si el fin de la simulacin es lcito, se tratar de interpretar la verdadera naturaleza del
negocio.
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- Un negocio efectuado como broma (iocandi gratia) carece de validez, por cuanto no
hay una voluntad seria de realizarlo.
- II. VICIOS INCONSCIENTES. stos ocurren en caso de error, dolo y violencia.
A) ERROR. Es el falso conocimiento que la o las partes tienen sobre el acto o negocio
llevado a cabo o sobre un aspecto esencial de l.
- El error a que nos referimos es el error de hecho (error facti). Existe el error de
derecho, o mejor la ignorancia de derecho (ignorantia iuris), cuando alguien alega no
conocer el ius o tener un conocimiento equivocado de l. En principio la ignorancia del
ius resulta inexcusable.
Se admiti que pudiera ser invocado por determinadas personas: as, los menores de 25
aos; en ciertos casos para los militares; en otros, las mujeres, y tambin los rsticos.
- Pero la ignorancia de derecho no aprovecha si uno tuviera forma de aconsejarse por un
jurisconsulto, o estuviese instruido por su propia prudencia.
- El error de hecho se puede alegar, siempre que (a) sea esencial, es decir que la
equivocacin se produzca respecto de un elemento importante constitutivo del negocio
y (b) sea excusable, es decir, que quien lo alega no haya incurrido en grave negligencia
que consiste en ignorar lo que todo el mundo sabe, o no entender lo que todos
entienden.
ERROR IN NEGOTIO. Ello ocurre cuando recae sobre la naturaleza misma del
negocio. As, si Ticio da una suma de dinero a Seyo con nimo de donacin, y Seyo la
recibe creyendo que es a ttulo de mutuo. Ac el error es esencial, de manera tal, que no
hay ni donacin ni mutuo.
ERROR IN PERSONA. Tiene lugar cuando se celebra un negocio respecto de una
persona distinta de aquella con la cual se crea negociar. Para ser esencial, la identidad
de la persona o sus cualidades deben ser determinantes. Ello puede ocurrir en los
contratos como la sociedad, el mandato, la locacin de obra, etc.
- En cambio tiene especial importancia en los testamentos. Si el testador yerra en cuanto
a la designacin del heredero, la institucin es nula.
- En cambio, cuando la institucin se ha hecho con certeza, pero incurriendo en alguna
falsedad, la institucin es vlida.
- Respecto de los legados, si hay una equivocacin respecto del nombre, pero la persona
puede ser perfectamente identificada, l es vlido.
ERROR RESPECTO DE LA COSA. Este error puede versar sobre aspectos
distintos referidos a la cosa del negocio:
(i) ERROR IN CORPORE. Es el que recae sobre la identidad de la cosa. As, por
ejemplo., si yo creyera que compraba el fundo Corneliano, y t creas que me vendas el
fundo Semproniano, la venta es nula.
- El mero error del nombre de la cosa vendida, no existiendo dudas acerca de qu cosa
se trata, no invalida el negocio.
- Pero si la cosa estaba suficientemente designada, es decir, no haba duda sobre ella,
aunque existiera alguna referencia falsa, un legado no dejaba de ser vlido.
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(II) ERROR IN SUBSTANTIA. Este caso versa sobre una cualidad esencial de la cosa.
As, por ejemplo., si se vendiera una cosa de oro y se est vendiendo una de bronce.
- El mero error en las cualidades de la cosa, sin llegar a afectar la sustancia (error in
qualitate), no trae la nulidad de la compraventa. As, si te vend una cosa de oro, pero
que no era de la calidad que esperabas. Se entiende que hubo consentimiento,
pudindose discutir en su caso los vicios o defectos ocultos ignorados por el comprador,
por las vas vinculadas a los vicios redhibitorios.
(III) ERROR IN QUANTITATE. Tiene lugar cuando recae sobre la cuanta de la cosa
objeto del negocio.
B) DOLO. Se trata ac del supuesto que una de las partes realiza alguna maniobra para
engaar a la otra hacindola caer en un error provocado. Si aqu hay conciencia del dolo
por parte de quien lo comete, el vicio es inconsciente para la otra que lo sufre.
- Se adopta la clebre definicin de Laben: "Dolo malo es toda astucia, falacia,
maquinacin, empleada para sorprender, engaar o defraudar a otro.
- En un principio los actos y negocios en que hubiera mediado dolo eran vlidos, salvo
despus, aquellos en los cuales intervenan menores de 25 aos, quienes eran protegidos
por el pretor. Sin embargo, desde que se .practicaron los contratos de buena fe, se fue
forjando la idea de que el actuar doloso era una figura delictual, y es as que Aquilio
Galo, actuando como pretor peregrino tipific al "dolo malo", concediendo al
perjudicado la actio de dolo para obtener una indemnizacin por el perjuicio sufrido.
- Ulpiano nos explica que los antiguos decan que haba un dolus bonus, dando este
nombre a meros actos de astucia y picarda, y mayormente si la maquinacin se hace
contra el enemigo o el ladrn.
- Si bien en el dolo se vicia la voluntad, el pretor lo concibi como un delito pretorio.
La actio de dolo es una "accin penal" por el simplum que debe ejercerse dentro del
ao, tiene carcter infamante y carcter noxal.
Dado su carcter infamante, slo es acordara cuando no exista otra va de
procedimiento. Luego del ao, el pretor daba una actio in factum contra el autor del
dolo y contra sus herederos hasta el monto en que se hubieran enriquecido.
- La actio de dolo slo puede ser dirigida contra aquel que cometi el dolo.
- En la poca posclsica, Constantino ampli la accin al plazo de dos aos .Igualmente,
extendi los efectos contra los herederos hasta el lmite de lo enriquecido.
C) VIOLENCIA. La palabra metus (miedo) sirve para designar el temor a sufrir un
dao, del cual se sirve una de las partes para amenazar a la' otra para' que se realice un
acto que d lo contrario no se habra efectuado.
-Segn el ius civile, los actos realizados por causa de metus, eran vlidos. Se consider
que esta circunstancia no impeda la existencia de la voluntad en el acto, de tal modo
que ste exista.
-Pero alrededor del ao 80 a.C, el pretor Octavio introdujo una accin penal: la actio
quod metus causa, por la cual considera invlido el acto realizado por "causa de miedo".
La formula Octaviana hablaba de actos cometidos por vis (violencia) y metus (miedo).
- Los medievales diferenciarn entre la vis compulsiva (la intimidacin) y la vis
absoluta (la fuerza directa).
- Para poder alegar el metus, hay que cumplir estos requisitos:
a) Debe haber una amenaza injusta, es decir, el preanuncio de un mal grave a sufrir.
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b) El mal con que se amenaza debe ser "grave" .Se debe tratar de la amenaza de un mal
inminente, es decir, el miedo presente, no el eventual.
c) Debe estar dirigido a que el afectado tenga que realizar el acto que luego se impugna.
- Las medidas de proteccin eran las siguientes:
(i) La actio quod metus causa, que era accin penal por el quadruplum .Se debe ejercer
dentro del ao. Pasado ste se concede una actio in factum pero slo por simplum,
despus de examinada la causa.
(ii) El pretor conceda tambin la exceptio quod metus causa para el caso de que el acto
realizado por metus no hubiera alcanzado su ejecucin final.
(iii) Igualmente exista el remedio pretoriano de la in integrum restitutio, por la cual se
volvan las cosas al estado anterior.
MODALIDADES DEL NEGOCIO JURDICO
- En un negocio jurdico se pueden incorporar ciertas clusulas, cuya inclusin depende
de la voluntad de las partes. Pero una vez agregadas tienen validez para el negocio
respectivo. Se los denomina "elementos esenciales " del negocio jurdico.
- Por lo general se piensa en la "condicin", en el "plazo" y en el "modo o cargo". Pero
tambin podemos agregar la clusula penal, la eleccin de domicilio para el pago de
una obligacin, y en general, los distintos pactos que se pueden agregar a un contrato
(pacta adiecta), como por ejemplo, el pacto comisorio, de non petendo, in diem
addictio, etc.
- Estos elementos accidentales agregados al negocio son conocidos tambin como leges.
Las partes se someten a la modalidad que han optado agregar y la deben cumplir como
una "ley privada.
A) CONDICIN. La "condicin es un acontecimiento futuro e incierto del cual
depende la eficacia del negocio, de tal modo que hasta que se cumpla dicho
acontecimiento la obligacin es una situacin de expectativa, que no es an exigible.
-El acontecimiento condicional debe ser futuro. Si se refiere a un hecho pasado o
presente, se entiende que la obligacin es "pura y simple". En erecto, si estos
acontecimientos pasados o presentes no han sucedido, la estipulacin es nula. Si, en
cambio, han sucedido, es exigible en forma inmediata.
- A su vez, debe ser "incierto", pues si necesariamente debe ocurrir, estamos en
presencia de un plazo, y no de una condicin.
- CLASIFICACIN DE LAS CONDICIONES
En el derecho moderno se distingue entre la condicin suspensiva y la condicin
resolutoria. Segn la primera, la eficacia del negocio nace cuando el hecho condicional
se cumple (As, por ejemplo. Te prometo dar 1.000 si llegara una nave del Asia). En
cambio, la segunda hace que el negocio nazca y es eficaz, pero de ocurrir la condicin,
l se resuelve. As, por ejemplo. Te dar 100 todos los das mientras no llegue una nave
del Asia. Desde y ya te estoy debiendo 100, pero esa obligacin se resuelve si sucediera
el hecho condicional.
-En el Derecho Romano slo se conoce la "condicin suspensiva", es decir, cuando la
eficacia del negocio se subordina al hecho condicional. Estrictamente, los clsicos no
consideran la "condicin resolutoria" como una clase y autnoma; cuando se quiere
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no se edificar, hay que> esperar para exigir lo debido el cumplimiento de los dos aos,
porque el trmino establecido no se cambia por un hecho posterior .
- Si se tratara de un iudicium bonae fidei, si el acreedor tiene motivos para inquietarse
acerca del cumplimiento de la obligacin, puede pedir, antes del' vencimiento del plazo,
una caucin.
C) MODO. Se entiende por "modo"' (modus) una carga impuesta a una persona
beneficiada por un acto d liberalidad (legado, donacin, manumisin). As, por
ejemplo.: "Que mi heredero le d a Ticio el fundo Tusculano, y que en l erija un
monumento en mi memoria, o dejarle al legatario 1.000 para que compre un esclavo
ajeno y lo manumita.
- En el derecho clsico, lo normal era asegurarse el cumplimiento del modo mediante
una cautio.
- Si no se cumpla el cargo, se poda ejecutar la cautio, y tambin se otorgaba una accin
de reintegro de la cosa dada.
- Si el modo consista en una prestacin a un tercero, en ciertos casos, se le puede
conceder a dicho tercero una actio utilis para exigir la prestacin.
- Justiniano favorece el derecho del beneficiario del modus, otorgndole para su
cumplimiento la actio praescriptis verbis.
- A su vez, si un donatario no cumple la carga impuesta, el donante tendr, para
recuperar lo donado, adems de la condictio ob rem datorum, una rei vindicatio utilis.
NULIDAD DE LOS NEGOCIOS JURDICOS
Los juristas romanos, establecieron, siguiendo los casos concretos, una terminologa
bastante imprecisa, la cual servir luego como precedente del derecho posterior.
- En nuestro Cdigo Civil se habla de "acto nulo" y de "acto anulable". El primero es
cuando la invalidez aparece bien manifiesta, no necesitndose ninguna investigacin
para determinarla. Es en cambio es "anulable" cuando la invalidez no aparece
inmediatamente, sino que es necesario un examen o investigacin para determinarla.
----- Igualmente se habla de "nulidad absoluta" (cuando ella interesa al orden pblico y
no podra nunca ser convalidada) y de "nulidad relativa" (cuando la invalidez interesa
nicamente a una parte, la cual podra ratificar y confirmar el acto).
- En Roma, la terminologa no es tan precisa:
- Para el ius civile, el acto ineficaz de manera absoluta es calificado de nullum nulius
momenti (nulo en todo instante) o meramente nullum o inutile. Ello ocurra (a) si no se
haban realizado las solemnidades requeridas; b) tambin cuando el acto o negocio ha
sido prohibido por la ley y sancionado con la nulidad; c) igualmente si por su naturaleza
el acto es inmoral (contra bonos mores). En estas circunstancias, el acto negocio
carece totalmente de efectos.
- Para el ius praetorium, no solamente existe esta "nulidad absoluta", sino que adems
permite que aun siendo el acto vlido en principio, el demandado pueda alegar por
alguna causa admisible su invalidez. En estos casos, el magistrado o denegar la actio
(denegare actionem) o le conceder al accionado una exceptio o una in integrum
restitutio. Con ello el acto o negocio queda invalidado.
- La invalidez o ineficacia es por regla general definitiva. Pero a veces se permite que la
parte perjudicada "convalide" el acto (caso de "nulidad relativa"). As, si un pater
reconoce con posterioridad el mutuo de dinero contrado por su filius.
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LA ACTIO
En el Derecho actual se distingue entre lo que es propiamente el Derecho Privado y el
Derecho Procesal. En el primero figuran todas las instituciones sustantivas (por ejemplo
los negocios, los contratos, las obligaciones, las herencias, etc.). El segundo consiste en
la forma como tramitan los juicios en los cuales dos partes estn disputando sus
derechos en torno de alguna de dichas instituciones. De ah que se suela decir que uno
es el Derecho sustantivo y el otro el Derecho adjetivo, o ms propiamente, que uno es el
Derecho de fondo y otro el Derecho de forma.
- Para los romanos las distintas situaciones jurdicas que sean litigiosas, slo tienen
relevancia en tanto y en cuanto que resulten amparadas por el magistrado encargado de
administrar justicia. El ius es para ellos una unidad, de tal modo que las situaciones de
fondo estn ntimamente expresadas en las "acciones" y otras medidas de amparo que
considere oportuno el magistrado. Por ello se ha dicho con razn que el Derecho
Romano es un "Derecho de acciones".
- As, si tomamos el Derecho clsico, la preocupacin de los juristas no es ocuparse
tanto de los derechos, deberes u obligaciones que poda tener alguien que ocupaba una
situacin jurdica (ser propietario, ser acreedor, ser heredero), como de las condiciones
en las cuales poda caber el ejercicio de las acciones, a los efectos de proteger a quien
goza de esa situacin.
ACTIO. La palabra actio (deriva de agere = actuar, obrar) est referida a la actividad
jurisdiccional. Es la va por la cual alguien puede lograr el amparo jurdico de su
situacin particular.
- Quien ejerce la actio es el actor (demandante); aquel contra quien se dirige es el reus
(demandado).
- El juicio en s es la res de qua agitur; o tambin lis (litigio) o causa.
- Es el "poder de obrar" para obtener un resultado judicial. Pero este poder slo es
vlido cuando es admitido por el magistrado, puesto que es el pretor quien "da o
deniega la actio.
CLASIFICACIN DE LAS ACCIONES. Hay varios criterios para su clasificacin:
ACTIONES IN REM - ACTIONES IN PERSONAM. a) En la actio in rem el actor,
reclama para que se declare en la sentencia, ya que una cosa es suya, o que le
corresponde un ius (as, un usufructo o una servidumbre) o tambin que est en una
posicin jurdica personal que debe estar protegida respecto de todos .As, por ejemplo,
la rei vindicatio, que le es concedida al propietario quiritario cuando alguien lo
desconoce como tal.
b) En la actio in personam el actor reclama contra alguien que le est obligado a tener
que pagar una obligacin. As, por ejemplo, la condictio (actio) certae creditae
pecuniae, por la cual el demandado puede ser condenado a tener que pagar una suma
determinada de dinero al actor.
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- Para la poca de Cassio (cnsul ao 30 d.C.), todas las actiones civiles son perpetuas,
as como tambin las honorarias reipersecutorias (caso de la Publiciana), mientras que
las acciones penales honorarias son anuales.
- En cuanto a las acciones pretorianas, la regla es la anualidad, ya que el imperium del
pretor slo dura un ao. Si se iniciaba una accin fuera del ao, el demandado tena una
exceptio annualis.
- Ya en la poca de Gayo, algunas acciones honorarias, "imitando al ius civile", son
concedidas a perpetuidad: as, las de los bonorum possessores y tambin la actio furti
manifesti; esta ltima porque sustituyendo la pena capital de las XII Tablas, el pretor
otorgaba una pena pecuniaria.
- En la poca posclsica, todas las acciones prescriben a los 30 aos, salvo la accin
hipotecaria que en principio fue perpetua, pero Justino la declar prescrita a los 40 aos.
-Tambin prescriben a los 40 aos las acciones en favor de las iglesias y fundaciones
piadosas; notndose una prescripcin de 50 aos para la accin de repeticin de deudas
generadas en juegos prohibidos.
EL PROCEDIMIENTO JUDICIAL ANTIGUO. LAS LECIS ACTIONES
El primer procedimiento judicial fue el de las Legis actiones. Consista en dos etapas:
primero (etapa in iure) con la realizacin de ritos solemnes y la intervencin de
frmulas orales que deban ser pronunciadas de manera escrupulosa ante el pretor, tras
lo cual (etapa apud iudicem, o in iudicio) el caso era llevado ante un jaez que era una
persona privada (iudex privatus) que resolva el litigio.
- En un comienzo el iudex es designado inmediatamente. Pero luego, por una ley
Pinaria, se estableci un plazo de 30 das para dar el iudex.
- Por actio se entiende siempre la posibilidad de amparo judicial de una situacin en un
caso determinado (as, la rei vindicatio en defensa del propietario quiritario). En
cambio, legis actiones hace referencia a las vas procedimentales solemnes por las
cuales debe transitar la actio.
CARACTERSTICAS GENERALES: a) Las partes deben estar presentes, y si se
trata de una actio in rem, tambin la cosa de ser ello posible, al menos alguna, parte
representativa de ella (as, un terrn de tierra del fundo, el pelo del animal, una teja del
edificio, etc.).
b) Slo se puede actuar judicialmente en determinados das.
c) Las frmulas orales, cuyos depositarios eran los Pontfices, consistan en palabras
ciertas y solemnes que deban ser pronunciadas sin error, bajo sancin de perder el
juicio.
ENUMERACIN. Las Legis actiones contenciosas eran cinco: el sacramentum, la
iudicis postulatio, la condictio, la manus iniectio y la pignoris capio.
- En la terminologa actual, las tres primera vas son "declarativas", es decir, concluyen
luego del conocimiento de la causa con una sentencia que declara cual de las partes es
beneficiada por la situacin jurdica.
- En cambio, las otras dos (manus iniectio y pignoris capio) son "ejecutivas", ya para
hacer cumplir la sentencia ("ejecutar la sentencia"), y tambin, en ciertos casos, aun sin
sentencia, para lograr el cobro de determinadas obligaciones.
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cuerpo. En tal sentido guarda relacin con lo que ocurra en el negocio del nexum, en el
cual el deudor automancipaba su propio cuerpo como garanta, por lo que ahora en la
manus iniectio se ejecutaba l mismo.
PIGNORIS CAPIO. Esta va era muy excepcional, quedando admitida slo en pocos
casos, ya por motivos de costumbres o legales. El ejecutante poda actuar directamente,
sin estar presente el pretor, y mediante el empleo de palabras rituales, se cobraba por
mano propia lo que le deba el deudor.
- Gayo menciona tres casos basados en las costumbres de los soldados: as, poda
cobrarse de este modo aquel soldado a quien no se efectuaba la paga, tambin, para
cobrar el dinero asignado para comprar un caballo y por el dinero, destinado al forraje
de los caballos.
- Igualmente, permitida por las leyes, las XII Tablas la permitan contra aquel que
comprara una vctima de sacrificio y no pagara el precio.
- Finalmente, la lex censoria otorgaba esta va a los "publcanos", respecto de aquellos
que no pagaran al populus las sumas debidas por el uso de campos pblicos (vectigalia).
- Gayo nos dice que se dudaba de que se tratara de una legis actio, ya que poda no
suceder ante el pretor, y a menudo en ausencia del adversario, pudiendo ser llevada a
cabo aun en un da nefasto. Sin embargo, permaneca el requisito de los certa et
sollemnia verba, es decir, el recitado de una forma ritual (desconocida), lo que permite
admitir que se deba llevar a cabo ante testigos.
EL PROCDIMIENTO FORMULARIO
Las legis actiones se volvieron odiosas, debido sobre todo a su exagerado ritualismo. Es
por ello que se reemplaz este procedimiento por otro, mucho ms gil y tambin
mucho ms apto para hacer una, mejor justicia en cada uno de los casos concretos. La
denominacin de "formulario" se debe a que se redactaba una "frmula" escrita
adaptada a cada juicio.
ORIGEN. El procedimiento formulario parece ser que tuvo su origen en las causas
habidas entre un ciudadano romano y un extranjero, o entre extranjeros, las cuales
deban ser presentadas ante el "pretor peregrino", juicios en los cuales no se poda
recurrir a las legis actiones.
- La lex Aebutia extendi el procedimiento a causas entre ciudadanos romanos,
convirtindolo en procedimiento propio del ius civile.
- Estableca que por esta ley se otorgaba una opcin a los ciudadanos romanos: actuar
por el procedimiento de las legis actiones o por el nuevo. De este modo, durante ms de
un siglo, los romanos habran podido actuar por uno otro procedimiento.
- La ley Aebutia slo habra sustituido los viejos ritos por la frmula en los casos en que
era aplicable la condictio.
- En cuanto a su implementacin, esta primera aplicacin del procedimiento formulario
slo estaba referida a los iudicia legitima (son aquellos que tienen lugar en Roma o en
un radio de una milla de dicha ciudad, entre partes que son ciudadanos romanos y
celebrados ante un solo juez).
- Para las otras causas del ius civile, subsiste entre ciudadanos romanos el procedimiento
de las legis acciones.
- Augusto reconoci la legalidad del nuevo procedimiento, y por medio de sus dos leyes
Iuliae iudiciorum privatorum y publicorum (ao 17 a.C.) se impuso como sistema
obligatorio el formulario para ser aplicado en todas las causas.
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- De este modo, este procedimiento formulario, que fue el tpico de la poca clsica, y el
ms eficiente para alcanzar los grandes logros jurdicos del Derecho Romano, coexisti
durante ms de un siglo con el viejo procedimiento de las legis actiones.
- Ya desde la poca de Hadriano, el procedimiento formulario tuvo la fuerte
competencia del procedimiento extra ordinem, que finalmente se impondr en la poca
posclsica.
MARCHA DEL PROCEDIMIENTO FORMULARIO
El juicio se divide en dos etapas: la primera ante el magistrado (in iure) y la segunda
ante el iudex (apud iudicem; in indicio).
PROCEDIMIENTO IN IURE.
A) INICIACIN DEL PROCEDIMIENTO: Es el actor quien debe conminar al
demandado a comparecer, utilizndose la in ius vocatio, pero no se utiliza la fuerza ante
la resistencia del accionado.
- El actor debe extraprocesalmente notificar al adversario sobre la accin que intentar,
as como la documentacin que aducir contra l, entregndole un libelo donde se le
aclare en qu consistir el juicio, o permitiendo que el demandado saque una copia, de
tal modo que pudiera preparar su defensa, o en su caso llegar a un avenimiento antes de
la presentacin ante el magistrado. A esto se llama edere actionem, y el acto editio
actionis.
- Se puede exigir al demandado una garanta de que se presentar, ya un vindex
solvente, o un vadimonium por el cual se compromete por un monto a presentarse.
- El vindex se compromete a la asistencia del demandado. Si ello no ocurre, el pretor
concede una actio in factum contra dicho garante.
- Si el juicio no terminaba el mismo da, el demandado tena que ofrecer nuevas
garantas de que seguir compareciendo.
- Hay ciertas personas contra las cuales no se puede dirigir la in ius vocatio sin permiso
previo del pretor. As, los ascendientes, los patronos o patronas o los descendientes de
stos. Tampoco se puede citar en juicio a los magistrados, ni al Pontfice cuando est
celebrando actos sagrados, ni al que se est casando, ni al que preside un entierro
familiar, etc. En caso de contravenir esto, se concede una accin in factum condenando
al infractor con una multa fija.
- El demandado que no obstante las garantas dadas no se presenta, se hallar en
situacin de "indefenso" (indefensus). El pretor no podr librar la frmula constriendo
al demandado a defenderse, pues ste queda libre de no hacerlo. Pero, a pedido del
actor, el pretor procede a embargar los bienes del indefensus, otorgando la posesin de
ellos al actor
- Esta posesin es para mantener preservada la cosa a los efectos de la sentencia.
B) PARTES DEL PROCEDIMIENTO. Las partes que estn en el juicio son el
demandante actor y el demandado (reus).
- Pero en el procedimiento formulario los litigantes pueden nombrar sus representantes.
stos no actan en "representacin directa" de alguna de las partes, de tal modo que
asumiran ellos directamente los efectos de la sentencia.
- Hay dos formas de designar un representante, tanto para el actor como para el
demandado: a) el cognitor, nombrado pblicamente por medio de palabras especiales en
presencia del adversario; y b) el procurator, nombrado sin esta formalidad. Los
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incapaces estn representados por sus tutores o curadores. Y las corporaciones por sus
actores.
- El procurator aparece porque en determinadas circunstancias (enfermedad, viaje, edad,
etc.,) no se poda dar un cognitor. No haba formas especiales para dar un procurator, ya
como actor o como demandado, pudiendo hacerse el nombramiento en ignorancia o
ausencia del adversario. Ms an, alguien, de buena fe, se poda presentar como
procurator aun no habiendo mediado mandato del dueo del asunto, garantizando que
sus actos sern ratificados luego por ste.
- La jurisprudencia posterior admitir que si el procurator ha sido presentado
personalmente a la otra parte (procurator praesentis), o consta de otro modo su carcter
procesal, entonces queda equiparado al cognitor.
C) ACTUACIN ANTE EL MAGISTRADO. Ante el magistrado, el actor, en presencia
del demandado deba renovar su editio actionis, manifestando lo que pide y solicitando
al pretor que ste le conceda una determinada accin (postulatio actionis).
- El magistrado escucha al actor, lo mismo que al demandado, estando las declaraciones
libres de formalidades. Si el pretor advierte que lo pedido por el actor se ajusta a lo
prescrito en alguna de las acciones que figuran en el Edicto, entonces la conceder
(datio actionis). Si no est en el Edicto, la podr rechazar, no obstante lo cual, si
entiende que lo que ha pedido el actor merece amparo y proteccin jurdica, entonces, a
pedido del demandante le puede otorgar una actio in factum, para ese caso concreto.
- Si el pretor comprueba que la situacin jurdica del actor no merece proteccin,
entonces le deniega la accin (denegatio actionis). Lo mismo ocurre si comprueba que
carece de competencia jurisdiccional o si fallan los presupuestos jurdicos para la
actuacin de las partes.
POSICIONES QUE PUEDE ASUMIR EL DEMANDADO. Durante la tramitacin
del juicio el pretor tiene tambin oportunidad de escuchar al demandado, quien puede
adoptar, diversas posiciones:
I. RECONOCER LA LEGITIMIDAD PLENA DE LO PEDIDO POR EL ACTOR. Esto
significa que se allana a la demanda. En este caso, no hay razn para continuar con el
procedimiento. Al confessus se lo asimila al ya juzgado y condenado (iudicatus).
Procede en consecuencia contra l la ejecucin por lo demandado, si bien en algunos
casos habr que determinar por un procedimiento estimatorio el monto de lo debido.
II. OPONERSE A LO PEDIDO POR EL ACTOR. En este caso el demandado niega la
posicin jurdica que sirve de base a la actio civilis, o niega los hechos en que se basa la
actio honoraria. En ambos casos, ha manifestado su voluntad de continuar adelante el
juicio, que ser dilucidado en la sentencia.
III. OPONER UNA EXCEPCIN. El demandado puede tambin no discutir la posicin
jurdica del actor, pero alegar que por alguna circunstancia ocurrida, apta para el ius
civile o para el ius praetorium, merezca proteccin para detener la eficacia de la accin,
pidiendo al pretor que le conceda una exceptio.
- En este caso, si lo considera equitativo, el pretor accede a la accin, pero la frmula se
modifica en cuanto que se intercala la exceptio, que de probarse y triunfar, detendr el
progreso de la actio.
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IV. MANTENER UNA POSICIN PASIVA SIN DECIR NADA. En este caso el
demandado no discute, pero tampoco reconoce la posicin jurdica del actor, sin
solicitar tampoco la insercin de una exceptio en la frmula.
DECRETO DE IUDICIUM DARE. Nombramiento del iudex. Libramiento de la
frmula. Una vez examinadas las cuestiones tradas por las partes, el pretor debe
resolver si da la accin (datio actionis) o la deniega (denegatio actionis), as como la
exceptio u otras defensas procesales. Por ello dicta un decreto de iudicium dare, y
redactar la frmula, en la cual quedan fijadas todas las cuestiones disputadas. ---------- Igualmente, nombrar al iudex a quien pasar la causa para fijar la sentencia.
- El pretor sola invitar a los litigantes a llegar a una transactio para evitar la
continuacin del juicio. Mediante ella las partes se hacan concesiones que hasta podan
ser recprocas. La transaccin generaba un pacto que daba lugar a una exceptio al que
fuera demandado en contra de lo ya transado.
- Las partes pueden pedir que su adversario preste juramento de que no est actuando
conscientemente de que no tiene razn. As, el actor poda ser exigido de prestar
juramento de que no litigaba con nimo de calumnia, por el solo hecho de vejar al
demandado, intentando la accin por temeridad, mientras que el accionado, en ciertos
casos, deba jurar que no se opona de manera caprichosa.
D) IUDEX.
a) Juez nico (unus iudex). Siendo el juicio en Roma un iudicium privatum, en
principio, las partes pueden ponerse de acuerdo en nombrar a una persona que actuar
como iudex, la cual resultar elegida como tal, siempre que reuniera ciertas condiciones
bsicas (ser varn pber, no ser un insano ni un infame).
- Si no haba acuerdo entre las partes, se recurra al album iudicum, que era una lista
oficial de jueces. E1 pretor poda ir proponiendo nombres que deban ser aceptados por
las partes. En ltimo caso, de no haber acuerdo, el pretor lo designaba mediante un
sorteo de los que figuraban en la lista.
- El album iudicum estaba formado por nombres de ciudadanos del orden senatorial y
tambin del orden de los caballeros, establecindolo cada pretor para el ao de su
magistratura.
b) Recuperatores. Fuera del caso del juez nico, exista el tribunal de los recuperatores,
que era colegiado. Su origen se encuentra en la dilucidacin de conflictos
internacionales. As, se deca que exista una recuperado cuando entre el populus
romano y otro pueblo se conclua un tratado, determinando el modo por el cual los
ciudadanos de uno u otro pueblo contratante se haran devolver y recuperaran sus
intereses privados.
- Luego estos recuperatores se ocuparn de determinados asuntos: procesos de libertad,
delitos de lesiones, o con violencia, reclamos por excesos de los publcanos y ciertas
acciones pretorias como la citacin procesal. Su nmero era siempre impar.
- Parece ser que la costumbre era que cada una de las partes eligiera uno y el pretor
determinaba el tercero.
c) Tribunal de los Centunviros. Estaba formado por 105 miembros (3 por cada una de
las 35 tribus). En la poca de Trajano, alcanzaron a ser 180.
- Estaba presidido por un praetor hastarius, y dividido en cuatro secciones.
- Actuaban principalmente en cuestiones de propiedad, familia y herencia. Se poda
actuar por el sacramentum.
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- Siguiendo el viejo principio de las XII Tablas, el juicio deba ser tramitado en un solo
da, dictndose la sentencia antes de la cada del sol, pero se admita un aplazamiento de
la vista de la causa para un da determinado.
- En general, las cuestiones que deba resolver el iudex son "de hecho", pero si hubiera
alguna implicancia jurdica poda recurrir a los juristas, dado que no suelen conocer el
ius.
- Todas las actuaciones ante el iudex son orales (principio de oralidad), pblicas
(principio de publicidad) y directas ante l (principio de inmediacin). Respecto de la
apreciacin de las pruebas es totalmente libre de fijar su criterio.
- Las pruebas podan consistir en cualesquiera de los medios usuales: a) la confesin, o
el resultado del juramento; b) los testigos; c) los documentos, ya por declaraciones
extrajudiciales de testigos escritas sobre tablas de cera, o los libros de los banqueros, el
documento escrito de la stipulatio, etc.
LA SENTENCIA. El oficio del iudex culmina con la sentencia, donde expresa su
decisin. En las actiones in personam, dir que condena o que absuelve al demandado.
-- En las actiones in rem la condena no versa sobre la devolucin de la cosa, sino que
siempre es pecuniaria. El juez deba previamente hacer la pronuntiatio, para que el
demandado opte por restituir lo reclamado o ser condenado por la cantidad estimada y
jurada por el actor (litis aestimatio). En las acciones divisorias emplea la palabra
"adjudico" (adiudico).
EFECTOS DE LA SENTENCIA. Lo resuelto en una sentencia tiene la fuerza de la
"cosa juzgada" (res iudicata). Esto significa que lo decidido lo es en forma definitiva,
impidiendo que la misma cuestin entre las mismas partes vuelva a iniciarse de nuevo.
ANALISIS DE LA FORMULA
La frmula es un corto documento en el cual figura la nominacin del iudex y adems
las circunstancias fcticas y las pautas jurdicas que el pretor determina para la solucin
del litigio.
- Al dar la accin y por ello ordenar la redaccin de la frmula, el pretor ha admitido
que la posicin jurdica del actor (y en su caso, la del demandado en la exceptio) merece
proteccin jurdica. Es decir, ha resuelto la quaestio iuris, pero hora las partes debern
probar apud iudicem que los hechos alegados por ellas (quaestio facti) eran verdaderos.
- De ah que la redaccin adopta siempre una forma condicional: Si se comprueba un
determinado supuesto (por ejemplo la compra de un esclavo, en la cual no se pag el
precio) entonces el iudex deber condenar al demandado a pagarlo. De no aparecer
probado el negocio o tambin probado el pago de dicho precio, hay que absolverlo.
- Las frmulas ofrecidas por el pretor que sern aplicables durante el ao de su pretura,
aparecen publicadas en el Edicto, expuesto en el Foro. Sin embargo, cada frmula es
tpica y exclusiva para, cada caso determinado, de tal modo que el magistrado podr
modificarla introduciendo aquellas circunstancias que merezcan proteccin.
- Igualmente podr admitir una frmula nueva, del orden honorario, cuando estime que
ello es necesario para amparar la situacin jurdica planteada.
PARTES ORDINARIAS DE LA FRMULA
Las llamadas partes ordinarias son cuatro: demonstratio, intentio, condemnatio y
adiudicatio.
Universidad Nacional de La Matanza Anah Acua
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- Esto tiene especial importancia en aquellas acciones en las cuales hay que restituir la
cosa conforme a una "clusula arbitraria" (por ejemplo, la rei vindicatio). El juez
anticipaba su pronuntiatio, de tal modo que el demandado vencido tuviera que optar
entre pagar la litis aestimatio (segn el juramento del actor que generalmente
sobrevaloraba la cosa) o produca la restitucin de ella.
-Si el demandado vencido en la rei vindicatio prefiere pagar la litis aestimatio, podr
retener la posesin de la cosa. Pero si pierde su posesin, necesita una accin, que surge
a partir de Juliano, quien extiende la posesin civil a su favor a ttulo de compra,
contando con la actio Publiciana in rem, y posibilitndole la usucapio.
PARTES EXTRAORDINARIAS DE LA FRMULA.
Aparte de las denominadas partes ordinarias, las frmulas pueden contener otras que
son extraordinarias: as, una praescriptio o una exceptio. .
A) PRAESCRIPTIO. Es una clusula que iba al comienzo de la frmula, para advertir
al juez sobre alguna circunstancia que debe ser salvaguardada en favor del actor pro
actore.
B) EXCEPTIO. Es una defensa dada en favor del demandado, quien alega alguna
circunstancia que por aplicacin de la aequitas merece ser amparada por el pretor. Con
ello, una vez probada la exceptio se neutraliza la intentio del actor, evitando con ello la
condena.
- En la frmula aparece redactada luego de la intentio y antes de la condemnatio.
CLASIFICACIN DE LAS EXCEPTIONES. Se suele clasificar las excepciones en
"perentorias" y "dilatorias".
- Las primeras son las que valen a perpetuidad ("perpetuas"), de tal modo que de
triunfar resultan definitivas para la suerte del asunto, es decir, lo hacen "perimir.
- En cambio, las "dilatorias" son las que valen por cierto tiempo ("temporales").
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