CONTRATOS ATPICOS

Carlos A. Parellada
I.- Introduccin

La libertad contractual tiene su mxima expresin en los contratos no regulados por el Derecho, que
son producto de la creacin de sus autores a fin de realizar operaciones jurdico-econmicas que no
estn previstas dentro de los tradicionales tipos contractuales, que -en su mayor parte- hemos
heredado del Derecho Romano.
La contratacin atpica es muy frecuente, ya que los particulares y empresarios no se atienen, al
pensar sus negocios, a los moldes jurdicos tradicionales sino que generan nuevas operaciones y
modos de contratacin que no encuadran en los que el Legislador ha previsto. Por ello, afirma
Nicolau que los contratos tpicos aparecen cumpliendo una funcin residual[1]. Una rpida mirada de
la jurisprudencia de nuestro pas revela la cantidad de contratos, de los que se celebran en la vida
diaria, que no tienen una regulacin legal especfica: el de garaje (y playa de estacionamiento)[2] an cuando sea accesorio de un lavado de automotor[3] o de atencin mecnica[4] o de un
supermercado[5]-, de tarjeta de crdito[6], servicios profesionales[7] (mdicos[8], odontlogos,
abogados[9],

arquitectos[10],

etc.),

turismo[11],

distribucin[12], concesin privada (buffet,

restaurante, etc.)[13], agencia[14], publicidad[15], exposicin de obras de arte[16] o artculos

comerciales

industriales,

reserva[17],

espectculo[18], de produccin (radial, televisiva,

cinematogrfica o teatral)[19], representacin artstica[20], prestacin de servicios de los

geritricos[21], hospedaje u hotelera[22] o campamento[23], entrega de terreno a cambio de una
unidad a construir[24], juegos de feria[25], caja de seguridad[26], charter de transporte terrestre[27],
prestacin de servicios fnebres[28], reserva y venta de billetes de lotera[29], entre muchos otros.
Las creaciones contractuales de los particulares son totalmente coherentes con el carcter abierto
de los derechos personales, que los distingue del nmero clausus de los derechos reales. No puede
olvidarse que el Derecho Anglosajn la idea del tipo no ha sido necesaria, bastando la consideracin
de la causa[30] para conferirle carcter obligatorio a la convencin, por lo que el acercamiento entre
los diversos sistemas de derecho -producto de la globalizacin- pone en crisis la idea de tipo.
La circunstancia que un contrato sea tpico o atpico es totalmente contingente y relativa, pues
normalmente un negocio comienza a celebrarse en el mercado, y termina siendo regulado por el
Legislador, pasando de la atipicidad a tipicidad. Por ello, dice Diez Picazo que los conceptos de
tipicidad y atipicidad son relativos, pues se miden en funcin del contenido que en cada momento
posee un ordenamiento jurdico[31]. Tal lo que ha ocurrido, por ejemplo, con el contrato de leasing,
que comenz a ser utilizado por el comercio y, luego, recibi disciplina legal a travs de la Ley
24.441, o el de aparcera, hasta que se lo regul en la Ley 13.246. Lo mismo ocurrir, si recibe
aprobacin el Cdigo Civil proyectado por la comisin creada por el decreto No. 685/95, con los
contratos de suministro, servicio de caja de seguridad, agencia, concesin, franquicia, etc., que son

contratos que hoy exhiben una tipicidad social, en cuanto estn instalados en la conciencia social,
se usan en el trfico, son considerados por la doctrina y la jurisprudencia, pero que no tienen
disciplina legal y recin la encontrarn cuando el Proyecto sea aprobado.
La distincin entre tipicidad social y legislativa esbozada por la doctrina italiana[32] sobre la base de
la adopcin informal o formal, ha adquirido carta de ciudadana en el derecho continental, y se alude
por los autores espaoles[33] y en los encuentros jurdicos de la civilstica argentina[34]
apareciendo, ahora, receptada en el art. 914 del Proyecto, que analizaremos en adelante.
Los contratos atpicos desde el punto de vista legislativo- se diferencian de los contratos tpicos,
previstos y regulados por las normas del ordenamiento jurdico, sea en el Cdigo Civil[35], de
Comercio[36] o en diversas leyes[37], precisamente pues no son formas jurdicas modeladas por la
ley, sino combinaciones de ellas o estructuras convencionales totalmente novedosas[38].
Tradicionalmente, esta clasificacin aparece vinculada con la se refera a la nominatividad del
contrato y que fue recibida en el Cdigo de Vlez a travs del art. 1143, que dispone: Los contratos
son nominados, o innominados, segn que la ley los designa o no, bajo una denominacin especial.
Ya antes de la redaccin del Cdigo Civil, la clasificacin estaba cuestionada, tal como da cuenta la
nota a dicha norma[39]. Pero, adems, la conexin misma entre ambas clasificaciones ha sido
cuestionada, pues la pauta clasificadora vari a travs del tiempo, desnaturalizndose su
resultado[40]. Si bien inicialmente se relacionaba la nominatividad con la denominacin, la causa y la
accin que le corresponda, con posterioridad se la vincul con el hecho de estar disciplinados
normativamente[41]. En ese sentido, las XII Jornadas Nacionales de Derecho Civil declararon: Es
contrato atpico el que carece de regulacin legal especfica. El contrato no deja de ser atpico por
tener una denominacin legal. Mosset Iturraspe, coincidentemente, ensea La designacin o no por
la ley es en s intrascendente; ella no agrega ni quita nada. Tanto da que un contrato atpico est
designado por la ley que no lo est. Mantiene su categora de atpico[42]
La jurisprudencia tambin destac la mayor precisin de la moderna clasificacin y repudi las viejas
categoras, y as, se ha dicho: El contrato de garaje es segn la doctrina ms autorizada uno de
aquellos que puede incluirse dentro de la categora o clasificacin de los contratos atpicos, con ms
justeza que en la de los innominados, pues no es que carezca de denominacin, como parece
indicar el art. 1143 del Cd. Civil sino de una regulacin legal exclusiva, unitaria y sistemtica[43].
Las XII Jornadas Nacionales fueron terminantes al declarar Existen razones suficientes que justifican
la sustitucin del artculo 1143 del Cdigo Civil.

II.- La eliminacin de la clasificacin de los contratos nominados e innominados y la

asuncin de la clase de los atpicos.

De all que, en nuestro pas, los Proyectos de reformas del Cdigo civil abandonaron la clasificacin
entre nominados e innominados, y receptan, en cambio, siguiendo el modelo del Cdigo Italiano de
1942[44] la de contratos tpicos y atpicos[45]. Adems, esta ltima clasificacin es relevante, pues

la falta de disciplina particular normativa hace necesario buscar las normas supletorias de la voluntad
contractual, que entrarn a regir el contrato en defecto de especficas previsiones de la partes.
Mientras que en los contratos tpicos esas normas estn previstas en la ley en el contrato atpico no
existen normas que tengan mediata vocacin aplicativa a la relacin no prevista.
Precisamente a ese efecto es que el Proyecto de 1998 toma en cuenta a los contratos atpicos, para
establecer cules sern las pautas a las que se sujetarn en defecto de la voluntad de las partes,
mejorando la redaccin. As, se dispone en el art. 913: Los contratos son tpicos o atpicos segn
que la ley los regule especialmente o no. Los contratos atpicos estn regidos, en el siguiente orden:
a) Por la voluntad de las partes; b) Por las normas generales sobre contratos y obligaciones; c) Por
las disposiciones correspondientes a los contratos tpicos afines que sean compatibles entre s y se
adecuen a su finalidad.

III.- Requisitos de validez especficos del contrato atpico?

En la legislacin italiana se establece que las partes pueden tambin celebrar contratos que no
pertenezcan a los tipos sujetos a una disciplina particular, con tal que vayan dirigidos a satisfacer
intereses dignos de tutela segn el ordenamiento jurdico. Tambin la doctrina suele plantearse
como uno de los problemas de la atipicidad, el de la admisibilidad y validez como lo denomina Dez
Picazo[46]-, a partir de la consideracin de que no es un problema de los negocios tpicos, pues al
regularlos. la ley est tcitamente aceptando que los considera admisibles y vlidos, o sea, que
considera que la funcin econmico social del negocio es tutelable por el Derecho. La adquisicin de
la propiedad a cambio de un precio es una funcin jurdico-econmico tpica del contrato de
compraventa, y la admisibilidad y validez de ella o el merecimiento de tutela por el Derecho, surgira
de la regulacin contenida en el Cdigo.
En cambio, en los negocios atpicos por faltar esa tcita admisin- la primera inquietud que
provocaran es si el negocio resulta merecedor de tutela. Por ejemplo, el contrato de edicin sera
admisible en cambio el corretaje matrimonial no lo sera.
El Proyecto de Cdigo Civil de 1998 parte de considerar que los contratos atpicos no tienen
necesidad de reunir requisitos especficos de admisibilidad, ya que la validez de todo acto jurdico y
consecuentemente, todo contrato- est subordinada a que su objeto o causa se conforme a la
ley[47]. En nuestro pas, el Proyecto de 1954 si bien acogi el principio del Cdigo Italiano, suprimi
la referencia a los intereses dignos de tutela con el beneplcito de la mayor parte de la doctrina
nacional[48]. En verdad, como lo explica Alterini[49] recordando a Sacco- en aquella subordinacin
subyace una idea de desconfianza respecto de las convenciones atpicas que no condice con las
ideas que campean en la actualidad en materia contractual, porque tipicidad no va necesariamente
de la mano con licitud ni de la moralidad, ni atipicidad con ilicitud o falta de conformidad con las
pautas de la moral social. Lo que asegura el merecimiento del amparo del Derecho de una

convencin entre particulares es el marco o lmite de la autonoma de la voluntad que es el mismo

para los contratos tpicos que para los atpicos.
La jurisprudencia ha admitido que unos y otros se basan en el principio de que las convenciones
tienen fuerza de ley para las partes[50].
El contrato atpico no tiene, entonces, ningn requisito especfico de validez, sino los generales de
todo contrato, y debe tener una finalidad lcita que se presume en virtud de que los principios
generales, que se regulan en el Captulo VI del Ttulo II del Libro IV.

IV.- Los sistemas de auxilio normativo del contrato atpico.

La atipicidad requiere de un sistema por el cual encontrar normas que rijan la convencin no
disciplinada legalmente para resolver los conflictos que se puedan suscitar entre las partes.
Se reconocen tres orientaciones fundamentales al respecto:
a. La llamada teora de la absorcin: segn ella, ante un negocio con causas concurrentes el
intrprete debe tratar de encontrar cul es la predominante y regular el negocio por analoga con la
disciplina que regla tal causa en un negocio tpico. La causa predominante del negocio absorvera a
las dems[51].
Este criterio ha recibido crticas en virtud de que parte de la suposicin -no siempre comprobable- de
que existe un factor prevalente[52] y que su aplicacin, en algunas oportunidades, menoscaba las
peculiaridades de lo efectivamente querido por las partes. [53] [54].
La teora de la extensin analgica: es una variante de la anterior que pretende -como explica Lpez
de Zavala- que todo el contrato innominado quede regulado por todas las normas del contrato tpico
ms parecido[55].
Se la critica con anlogos argumentos de aqulla.
b. La teora de la combinacin: de acuerdo a esta postulacin hay que atenerse al carcter
autnomo de la creacin de la voluntad de los particulares. Por ello, se despreocupa de buscar
cualquier analoga global, y en su lugar se empea en encontrar el sentido teleolgico de la
contratacin y regula el negocio conforme las disciplinas que se combinen[56], atenindose a cada
uno de los elementos que componen la negociacin[57] [58].
Tambin ha sido replicada por la dificultad de la recomposicin y combinacin coherente del espectro
normativo que rige cada elemento[59].
La doctrina, en general, se inclina por reconocer el mrito de los esfuerzos tericos en pos de una
solucin nica e integral, pero tambin que ellos deben claudicar ante la finalidad perseguida por los
contratantes, que es la que debe buscarse plasmar en la solucin de los conflictos suscitados por la
relacin atpica. Todas las teoras resultan vlidas en la medida que respeten los elementos
particulares introducidos por las partes y la finalidad econmica de la partes. Lo fundamental siempre
ser dar la mayor eficacia a lo que las partes entendieron o hubieron de entender[60], obrando con
prudencia y diligencia, conforme la pauta que sienta el principio de la buena fe lealtad u objetiva, tal

como lo especifica el art. 1198 del Cdigo Civil actual y lo hacen los arts. 967 y 1023 del Proyecto de
1998. Estas dos normas que conforman un binomio indisoluble- establecen los alcances de las
obligaciones contractuales y el deber de interpretacin de buena fe del negocio.
La primera dispone: El contrato obliga con los alcances en que razonablemente se habra obligado
un contratante cuidadoso y previsor, incluyendo a las consecuencias virtualmente comprendidas en
l, conforme a su naturaleza, a las negociaciones previas, a la conducta ulterior de las partes, a las
prcticas establecidas entre ellas, a los usos si no han sido excluidos expresamente, y a la equidad,
teniendo en cuenta la finalidad del acto y las expectativas justificadas de la otra parte. Las clusulas
abusivas no constituyen usos, aunque sean de prctica.
La redaccin de la norma tiene en cuenta los antecedentes de la vinculacin de las partes, los usos
del trfico en cuanto no se hayan excluido por la voluntad expresamente manifestada-, la equidad
como fuente interpretativa integradora atenindose a la finalidad de las partes y las expectativas del
contratante[61], en la medida que haya sido justificada, todo al amparo de la razonabilidad y la
conducta ulterior obrada por las partes, como manifestacin de una interpretacin fctica autntica en tanto emana de sus propios autores- que se manifiesta en la conducta ulterior a la
contratacin[62]. Se conjugan en la norma los diversos mtodos interpretativos, dando prevalencia a
la razonabilidad obrada dentro del contexto de la conducta diligente y previsora, convocando a la
llamada interpretacin conservadora[63], que proviene de la norma contenida por el inc. 3 del art.
218 del Cdigo de Comercio.
La ltima referencia a qu puede considerarse uso o costumbre era imprescindible, y reconoce su
fuente en el art. 1197 ap. 2 inc. f del Proyecto de Unificacin de 1987. Fue tambin la recomendacin
de las VII Jornadas Bonaerenses que reza Las prcticas vejatorias no constituyen usos y
costumbres. La razn es obvia, pues en el contexto de la contratacin contempornea, que se aleja
del soado modelo igualitario del siglo XVIII, no cabe conferir carcter de costumbre a las clusulas
que los contratantes con gran poder negociacin incluyen en los contratos que predisponen y que
por su reiteracin logran -en muchos casos- la conviccin del hombre comn de que se ajustan a
Derecho.
En cuanto al deber de interpretacin del contrato de buena fe, se destaca la importancia de la
intencin comn de las partes (fuente paradigmtica de la interpretacin subjetiva), por encima de la
literalidad de las manifestaciones (interpretacin filolgica) que pueden ser imperfectas; el sentido
que razonablemente hubiera atribuido a la manifestacin de una de las partes una persona en la
situacin y de las condiciones de la otra, o sea, con una concepcin objetiva en torno la
comprensin y situada en cuanto a la consideracin de las circunstancias que rodean el negocio y
las condiciones personales del contratante que deba comprender[64]; teniendo en cuenta la
existencia de diferencias significativas en el poder de negociacin relativo de cada una de las
partes[65] y la relacin de equivalencia de las contraprestaciones si el contrato es a ttulo oneroso.
Cuando se califica el poder de negociacin de relativo, se destaca este carcter en las diferentes

relaciones que pueden enfrentar al sujeto, pues fuerte se es relacin a otro y no en s mismo, as se
es dbil frente a otro y no en abstracto.

V.- Las normas supletorias que rigen el contrato legislativa y socialmente atpico

La integracin dispuesta en la norma del art. 913 del Proyecto de 1998, parte de la voluntad
manifestada de las partes, que obviamente es la estrella gua en la materia[66]. A continuacin,
convoca a las normas generales sobre los contratos y las obligaciones; y finalmente, a las
disposiciones que rigen los contratos tpicos afines en la medida que sean compatibles entre si y
con la finalidad perseguida.
La norma se ajusta a la jurisprudencia de nuestros tribunales, que han dicho: Si se trata de un
contrato atpico y, por ende, carente de normas expresas que lo regulen, su rgimen debe buscarse
principalmente en la propia voluntad de las partes expresada en la convencin y en los principios
generales de los contratos[67]; y, tambin, a las conclusiones de la doctrina en las Jornadas en que
el tema ha sido tratado. As, en la XII Jornadas Nacionales ya citadas declararon, en forma unnime:
4. Los contratos atpicos se rigen por la autonoma privada en cuanto no est modificado por normas
imperativas. En lo no previsto se debe recurrir a los principios generales de las obligaciones, de los
contratos, y de los hechos y actos jurdicos. Subsidiriamente, se aplicar el rgimen de los
contratos atpicos anlogos. Por su parte, las VII Jornadas Bonaerenses ya evocadas, concluyeron,
sin disidencias: En trminos generales, los contratos atpicos estn regidos, en este orden: 1) Por
la voluntad de las partes en los lmites establecidos por el orden pblico; 2) Por las normas
generales imperativas sobre contratos y obligaciones; 3) Por las normas generales supletorias sobre
contratos y obligaciones; 4) Por las disposiciones correspondientes a los contratos afines que sean
compatibles con la economa y la finalidad del contrato atpico.
La norma proyectada se ajusta, prcticamente, en forma textual a tales conclusiones. Se advierte
que se ha evitado la alusin por separado a las normas generales imperativas y supletorias de las
obligaciones y los contratos que se verta en las Jornadas Bonaerenses. El criterio es plausible
pues, de hecho, las normas imperativas ya haban entrado en la consideracin de la voluntad de las
partes a travs de la limitacin que proviene de la referencia al orden pblico.
Adems, de las conclusiones del mismo evento que siguieron a su vez una orientacin ya plasmada
en el Proyecto de Unificacin de 1987-, se recibe la limitacin del auxilio de las normas de los
contratos afines tpicos mediante la finalidad del contrato atpico, procurndose evitar los efectos
perjudiciales que la doctrina nacional ha sealado de la aplicacin sin ms de las llamadas teora de
la absorcin y de la extensin analgica. De este modo, la finalidad perseguida por los contratantes
opera como neutralizadora de la vocacin normativa de pautas provenientes de la normativa tpica
que resulten incompatibles con la peculiaridad o particularidad que las partes han querido imprimir al
negocio atpico, en pos de que las partes la consigan como estaba en su intencin al contratar

atpicamente[68]. En ese sentido, se haban pronunciado las II Jornadas Mendocinas de Derecho

Civil (Mendoza, 1991) en relacin a los contratos atpicos de colaboracin empresaria.
Se plasma normativamente la recomendacin de las XII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, que
reza: 6. Las reglas de los contratos tpicos comunes se aplicarn siempre que sean compatibles
con la finalidad y economa del contrato. La finalidad y economa del contrato constituye la frmula
que, ms all de los efectos jurdico, en orden a las relaciones patrimoniales, aprehende las
necesidades que el negocio tiende a satisfacer y la manera prevista por las partes para lograrla
dentro del mismo. La finalidad del negocio es particularmente importante en orden a la calificacin e
interpretacin de los contratos atpicos.
Parece de toda lgica que si las partes han expresado su voluntad en una convencin vlida aunque
atpica-, sean las pautas que ellas han establecido las primeras a ser tenidas en cuenta para regir la
relacin establecida, por simple aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad.
En aquello que los contratantes no hayan previsto, vendr la normativa general de los contratos y de
las obligaciones. La imperativas, en primer lugar, obrando como lmite a la voluntad contractual, y las
supletorias que acompaan la generalidad de los contratos y de las obligaciones, en segundo
trmino, supliendo los silencios y omisiones.
Por ltimo, se aplicarn las normas de los contratos tpicos que ostenten afinidad con la relacin
atpica, pero siempre con el valladar que conforma la finalidad econmica perseguida.

VI.- Las normas supletorias que rigen el contrato atpico socialmente tpico

El art. 914 del Proyecto de Cdigo Civil de 1998 establece: Se considera que tienen tipicidad social
los contratos correspondientes a una categora de negocios que son realizados habitualmente en el
lugar de celebracin. En subsidio de la voluntad de partes, estn regidos prioritariamente por los
usos del lugar de celebracin.
La primera parte de la norma plasma el concepto de tipicidad social del contrato atpico, o sea,
aquellos contratos son realizados habitualmente en el lugar de la celebracin pero que no han sido
regulados por el Derecho. Son, por tanto, contratos legislativamente atpicos pero que son tpicos
desde el punto de vista social por la habitualidad con que se celebran. Quizs el ejemplo ms
paradigmtico sea el del contrato de garage y playa de estacionamiento.
La categora aparece receptada para establecer una pauta diversa de supletoriedad de las normas
que con respecto a los contratos atpicos carentes de tipicidad social. Cuando un contrato atpico
tiene tipicidad social, las normas supletorias que entran a regir inmediatamente despus de
descartada la previsin de las partes vinculadas, no son las normas supletorias de los contratos en
general, sino las que surjan de los usos en el lugar de la celebracin.
Se parte de la consideracin de que los contratantes conocen la costumbre o uso del lugar en que
celebran el negocio, y al guardar silencio lo hacen en la conviccin de que tales usos constituyen el
Derecho supletorio. As lo ensea Alterini, quien recordando a Alfaro y guila-Real seala: en

cuanto a los contratos atpicos, es aplicable el criterio segn el cual los usos rigen cuando la
configuracin usual difiera de la legal y pueda presumirse que las partes estaban pensando en la
primera con preferencia a la segunda.
Fue tambin la recomendacin de las VII Jornadas Bonaerenses que sostuvieron: Cuando se trata
de contratos atpicos correspondientes a una categora de negocios que son realizados
habitualmente en el lugar de celebracin (contratos atpicos con tipicidad social), segn las
circunstancias, los usos de ese lugar pueden prevalecer sobre las normas generales supletorias
relativas a contratos y obligaciones.
Se trata de una notable revalorizacin de la costumbre como regla supletoria, coherente con el mayor
poder jurgeno que se le viene confiriendo en el proceso reformador del derecho civil argentino[69].
La costumbre es una forma espontnea de manifestacin de la normas jurdicas, la medida en que la
comunidad considera obligatoria una conducta que se reitera uniformemente entre sus miembros[70].
Desde esa ptica, apelar supletoriamente a la costumbre resulta leal con la conviccin probable de
los contrayentes, y ms coherente, que ciertos tecnicismo jurdicos (o interpretativos) que terminan
por defraudar la confianza de los particulares en el Derecho. Por supuesto, siempre que se
complemente, como se lo hace en el Proyecto de 1998, con la norma que niegue fuerza jurgena a la
conviccin formada sobre la base de clusulas abusivas (art. 967), que constituye el freno aplicado
frente a las llamadas costumbres contra legem, que se califican correctamente en el cuerpo legal
proyectado, de simple prctica.

VII.- Conclusiones:

Lo expuesto nos lleva a la conviccin de que la regulacin legal propuesta por el Proyecto de Cdigo
Civil de 1998:
a. Contempla dos supuestos de contratos atpicos: los que tienen tipicidad social y los que carecen
de ella.
b. En los primeros (contratos atpicos con tipicidad social) el orden normativo aplicable se integra
por: 1. La voluntad comn manifestada. 2. Los usos y costumbres del lugar de la celebracin. 3. Las
normas supletorias generales de los contratos y las obligaciones. 4. Las normas regulatorias de los
contratos afines en cuanto se compatibles con la finalidad del negocio.
c. En los contratos atpicos sin tipicidad social el orden normativo aplicable se integra por: 1. La
voluntad comn manifestada. 2. Las normas supletorias generales de los contratos y las
obligaciones. 3. Las normas regulatorias de los contratos afines en cuanto se compatibles con la
finalidad del negocio.
d. La normativa propuesta es adecuada y coherente con los principios de la autonoma de la voluntad
y la libertad del contenido del negocio, respeta adecuadamente la presumible voluntad de las partes,
tanto en cuanto toma en cuenta los usos del lugar de la celebracin como en cuanto condiciona la
aplicabilidad de las disposiciones supletorias al respecto por la finalidad del negocio.

e. Los lmites de la autonoma de la voluntad comunes a la contratacin tpica y atpica- estn

suficientemente resguardados por las normas imperativas establecidas y los principios interpretativos
que se sientan sobre la base de la buena fe lealtad, teniendo en cuenta la realidad negocial
contempornea.

NOTAS

[1] Nicolau, Noem Lidia La autonoma de la voluntad como factor de resistencia a la tipicidad en el
sistema de derecho privado argentino, E.D. To. 163 pg.872, especialmente II.12.
[2] C.N.Civ., Tr. Superintendencia, agosto 29980 Kreiselman, A. c. Municipalidad de la Capital,
B.C.Nac.Civ. To. 981II pg. 7; Apel. C.C. Santa Fe, sala I, julio 13-1977, Zeus To. 978-13 pg. 158.
[3] C.N.Com., sala C, octubre 12994, Providencia Ca. de seguros c. Posadas S. R. L., L.L. To.
1995C pg. 111.
[4] C.N.Civ., sala E, setiembre 27979, Tutora, Ca, Sudamericana de Seguros c. De Luca, Csar,
J.A. To. 980II pg. 376.
[5] C.Nac.Com., sala E, octubre 28-991, Inca S.A. Ca. de Seguros c/Carrefour Argentina S.A., J.A.
To. 1992-II pg. 60.
[6] C.N.Com., sala E, marzo 14-1989, E.D. To 135 pg. 498
[7] C.N.Civ., sala C, octubre 21-1976, E.D. To. 73 pg. 597.
[8] C.N.Com., sala A, diciembre 4-1978, E.D. To. 83 pg. 571.
[9] C.N.Civ., sala C, marzo 30-1982, E.D. To. 100 pg. 344; C.N.Civ., sala A, octubre 22-1976, E.D.
To. 71 pg. 145; C.N.Civ., sala A, julio 31-974, E.D. To. 57 pg. 335.
[10] C.Nac.Especial, Civil y Com., sala IV, mayo 23983, Folgore, S. A. c. Jockey Club, E.D. To.
107 pg. 445.
[11] C.Nac. Com., sala D, junio 6-977, Shiffer c/Ca. Turstica Omeba S.R.L., E.D. Rep. 11 pg.
895; Kemelmajer de Carlucci, A.R. El contrato de turismo, R.D.Priv. y Com. To. 3 Contratos
modernos pg. 101.
[12] C.Civil y Com. Rosario, sala IV, octubre 5994, San Gabriel S. R. L. c. Colgate Palmolive S. A.
J.A. To. 1995III pg. 109; C.N.Com., sala A, agosto 9979, Zamora Ventas, S. R. L. c. Tcnica
Comercial Hoy, S. A., L.L. To. 1980C pg. 27 y E.D. To. 85 pg. 488; C.N.Com., sala C, junio 21991
Fernndez, Lindolfo D. c. Bodegas y Viedos Recoaro S. A., L.L. To. 1992D pg. 513, con nota de
Nidia H. Solignac y Celia Weingarten El ejercicio de la facultad rescisoria en los contratos de plazo
indeterminado.
[13] C.Apel. CC San Martn, sala I, agosto 16984 Club Atltico El Porvenir c. Vzquez, Alberto J.,
L.L. To. 1986D pg. 648, 37.361S y E.D. To. 112 pg. 543.
[14] C.Civil y Com. Rosario, sala II, marzo 8995, Albino Calza e Hijos S. C. c. Oleaginosa Ro
Cuarto S. A. J.A. To. 1995III pg. 129.

10

[15] C.N.Com., sala B, febrero 29984, Spinelli, Apolonio A. c. Tortorella, Julio A., L.L. To. 1984C
pg. 279, con nota de Miguel Angel Emery; C.N.Com., sala B, agosto 3984, Mar Publicidad, Soc.
en Com. por Accs. c. Laboratorios Bernab y Ca., S. A., L.L. To. 1985B pg. 9 y E.D. To. 110 pg.
189; C.N.Com., sala B, setiembre 16986, Cmara Argentina de la Construccin c. Orlando Jos R.,
L.L. To. 1987B pg. 139 y D.J. To. 9872 pg. 185.
[16] Bustamante Alsina, Jorge El contrato de exhibicin de obra de arte es atpico o innominado.
Responsabilidad del expositor en L.L. To. 1997F pg. 649.
[17] C.Apel. Junn, octubre 27980, Laius, Hugo c. Merad, Oscar E., J.A. To. 981I pg. 356;
C.N.Civ., sala F, agosto 22-1978, E.D. To. 80 pg. 619.
[18] C.N.Civ., sala C, marzo 25-1969, E.D. To. 27 pg. 318.
[19] C.Civil y Com. San Martn, sala II, febrero 24994, Lo Cicero, Mario c. Ballester Cable Color,
L.L.Bs.As. To. 1994 pg. 372; C.N.Com., sala B, mayo 26992 Radiodifusora El Carmen S. A.
s/conc. prev. s/inc. de verif. por Velasco Ferrero, Sergio Iuris To. 1992B pg. 1823.
[20] C.Nac.Com., sala C, agosto 31-1981, E.D. To. 96 pg. 641.
[21] C.N.Com., Sala B, octubre 31-1997, Instituto Geritrico Coghlan S.R.L. c. Moquedze Mazalan,
Jorge y otros, L.L. To. 1998B pg. 774; C.N.Civ., sala A, octubre 23-1986, E.D. To. 122 pg. 199.
[22] Lavalle Cobo, J. en Belluscio, A.C.-Zannoni, E.A. Cdigo civil y leyes complementarias,
Bs.As., Astrea, 1984, To. V pg. 741, No. 5 de la glosa al art. 1143.
[23] Puertes Marti, Antonio, Rev. General de Derecho, Valencia, Lex, 1995, To. 607 pg. 3703.
[24] C.N.Civ., sala A, marzo 5984 Rossetti, Juan C. c. Polat, Len y otro, L.L. To. 1984D pg. 582;
Cabanillas Snchez, Antonio y otros, Anuario de Derecho Civil, Madrid, Min.Just., To. 1995-II pg.
1004.
[25] C.N.Civ., sala F, febrero 23995, Olivi, Jos L. c. Zanon Hnos. Ital Park S. S. J.A. To. 1995IV
pg. 379.
[26] C.N.Com., sala B, marzo 26993 Sucarrat, Gustavo A. c. Banco de Galicia y Buenos Aires S.
A., L.L. To. 1994E pg. 437, con nota de Hugo Alejandro Acciarri Los negocios atpicos
predispuestos. La integracin y calificacin del contrato; J.A. To. 1994I pg. 439 y E.D. To. 152 pg.
534. C.Nac.Civ., sala C, marzo 21-996, Shumukler de Dozoretz, Eva c. Banco Mercantil Argentino,
Rev. de Resp. y Seg. L.L. Ao I No. 1 pg. 49, con nota de Claudia R. Brizzio La obligacion de
resultado del Banco en el contrato de cajas de seguridad.
[27] C.N.Civ., sala A, setiembre 11990, Viajes Ati S. A. Expreso de Viajes y Turismo c. Lovati,
Carlos, L.L. To. 1991B pg. 298 y D.J. To. 19912 pg. 304.
[28] C.N.Civ., sala C, junio 27-1991, E.D. To. 147 pg. 245.
[29] C.N.Civ., sala D, octubre 10-1968, E.D. To. 28 pg. 250.
[30] Lorenzetti, Ricardo Contratos modernos: conceptos modernos?, L.L. To. 1996-E pg. 855.
[31] Dez Picazo, Luis Fundamentos del Derecho Civil patrimonial, Madrid, Tecnos, 1970, To. I pg.
240. Conf. Betti, Emilio Teora general de las obligaciones, Madrid, Ed.Rev.Der.Privado, 1969, To. II

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pg. 68/69. Conf. Kemelmajer de Carlucci, A.R. quien seala la tipicidad jurdica del contrato de viaje
en las convenciones internacionales.
[32] Betti, Emilio, ob.cit., pg. 70 y Teora generale del negozio giurdico, pg. 196.
[33] Dez Picazo, Luis, ob.cit., To. I pg. 241, No. 268, quien cita como introductor en la pernsula
ibrica a Jordano Barea.
[34] As, en XII Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Bariloche, 1989) se declar por unanimidad:
Para concretar la tipificacin legislativa de un contrato debe darse, adems de la tipicidad social,
una motivacin suficiente. Ella puede radicar tanto en la conveniencia de superar conflictos, debates
o contradicciones, nacidas del empleo del negocio en el trfico, como en la conveniencia de limitar el
poder de una de las partes, con la consiguiente proteccin de la otra. Tambin se aludi a la
distincin en las primera y novena conclusin de lege lata de las VII Jornadas Bonaerense de
Derecho Civil, Comercial y Procesal (Junin-setiembre de 1996): 1. La tipicidad legal y la denominada
tipicidad social tienen un doble campo de aplicacin: a) las normas generales de los contratos y el
orden pblico, cuya funcin es controlar lo dispuesto por la autonoma privada; b) las normas
referidas a los diferentes contratos conforme a la finalidad econmico social objetiva. ... 9. Cuando se
trata de contratos atpicos correspondientes a una categora de negocios que son realizados
habitualmente en el lugar de celebracin (contratos atpicos con tipicidad social) ...
[35] En el Cdigo Civil se encuentran regulados los contratos de compraventa, cesin de crditos,
permuta, locacin de cosas, de servicios, de obra, sociedad, donacin, mandato, fianza, juego, renta
vitalicia, depsito, mutuo, comodato.
[36] En el Cdigo de Comercio los contratos regulados son el mandato comercial, comisin, la
sociedad, compra-venta, fianza, cartas de crdito, seguro (segn ley 17.418), prstamo, depsito,
prenda y cuenta corriente mercantil y bancaria.
[37] Entre otras leyes, prevn formas tpicas contractuales: Leyes 24.441, fideicomiso y leasing;
11.867 transferencia de fondos de comercio; 19.550, sociedades comerciales, etc.
[38] Se los clasifica en atpicos puros o complejos. Vase Lavalle Cobo, Jorge en Belluscio, A.C.Zannoni, E.A., ob.cit., To. V pg. 738, No. 5 de la glosa al art. 1143. La segunda categora, a su vez,
suele dividirse en tres grupos: a. contrato atpico combinado, en el cual existen varias obligaciones
todas principales- correspondientes a diversos tipos contractuales, como el garage (depsito,
locacin de cosas y de servicios); b. de doble tipo, en el que comprende dos figuras tpicas, como el
de portera (habitacin gratuita y locacin de servicios); y c) el mixto en estricto: en el que aparece
un elemento extrato al tipo del contrato (como el de donacin mixta). Al respecto, vase Alterini,
A.A. Contratos civiles, comerciales, de consumo. Teora General cit., pg. 188, No. 19 y Spota,
Alberto G. Instituciones de Derecho Civil Contratos, Bs.As., Depalma, 1975, To. I pg. 202 y
sigtes. No. 138 y sigtes. Estas agrupaciones son variables segn los autores: comparar, Ennecerus,
L.-Lehmann, H. Derecho de obligaciones, Bs.As., Bosh, 1948, To. II pg. 5, No. 100; Rojina
villegas, Rafael Derecho civil mexicano, Mxico, Porra, 1998, To. IV vol. I pg. 63, No. 8.

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[39] Dice la nota que Robert Joseph Pothier afirma que dicha divisin exacta en los principios del
Derecho romano, no tiene hoy lugar.
[40] Mosset Iturraspe, Jorge Los contratos atpicos en L.L. To. 1989-B pg. 998, cap. I. Segn el
maestro cordobs la razn asisti a Pothier, pues la clasificacin perdi sentido en el derecho
informal moderno. No obstante, en el derecho del Brasileo an se alude a la categora de los
nominados e innominados sin referencia a la tipicidad- de Barros Monterio, Washington Curso de
Dereito Civil Dereito das obrigacoes, Sao Paulo, Saravia, 1991, pg. 29.
[41] As ensea Messineo que En el derecho moderno, los contratos usuales previstos por el
ordenamiento jurdico y sujetos a normas generales y particulares, se llaman nominados, porque son
conocidos de la ley y regulados por ella. Junto a stos, sin embargo, la prctica va creando
incesantemente otros, que se llaman innominados, no tanto poque no tengan denominacin en la
ley, cuanto porque carecen de una disciplina legislativa especial y agrega: Se los llama tambin
atpicos, precisamente porque se separan de las figuras de los contratos nominados, que estn
dotados de una causa tpica ... (aut.cit., Manual de derecho civil y comercial, Bs.As., E.J.E.A.,
1955, To. IV pg. 450, pargr. 133 No. 21). Conf. Vtolo, Daniel R. Contratos comerciales, Bs.As.,
Ad-Hoc, 1994, pg. 77. En nuestra jurisprudencia tambin se evidencia el trasvasamiento de la
clasificacin, y as se ha sostenido: El contrato de distribucin no est especficamente legislado
por nuestra ley y su denominacin no es ttulo suficiente para encuadrar en alguna de las categoras
tpicas previstas por las normas mercantiles civiles (art. 1143, Cd. Civil) (C.N.Com., sala A, agosto
9979 Zamora Ventas, S. R. L. c. Tcnica Comercial Hoy S. A.), L.L. To. 1980C pg. 27 y E.D. To.
85 pg. 488
[42] Mosset Iturraspe, Jorge, ob.cit., L.L. To. 1979-B pg. 995.
[43] C.N.Civ., Trib. Superintendencia, agosto 29980 Kreiselman, A. c. Municipalidad de la Capital,
B.C.N.Civ. To. 1981II pg. 7.
[44] El Cdigo Civil Italiano dispone: 1322. Autonoma contractual. Las partes pueden determinar
libremente el contenido del contrato dentro de los lmites impuestos por la ley y por las normas
corporativas. La partes pueden tambin concluir contratos que no pertenezcan a los tipos que tienen
una disciplina particular, con tal que vayan dirigidos a realizar intereses dignos de tutela segn el
ordenamiento jurdico. 1323. Normas reguladoras de los contratos. Todos los contratos, aunque no
pertenezcan a los tipos que tienen una disciplina particular, quedan sometidos a las normas
generales contenidas en este ttulo.
[45] En el Proyecto de Unificacin de 1987 que recibiera sancin del Parlamento y veto del Poder
Ejecutivo- se sustitua el art. 1143 del Cdigo Civil por el siguiente texto: Los contratos son tpicos o
atpicos segn la ley los regule especialmente, o no los regule especialmente. En los contratos
atpicos, en subsidio de la voluntad de las partes, se aplicarn las relglas de contratos tpicos afines
que sean compatibles con la finalidad y economa del negocio, y las normas generales sobre
obligaciones y contratos. Por su lado, el Proyecto de la Comisin creada por el decreto No. 468/92,
recept textualmente la norma, con el numeral 855.

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[46] Dez Picazo, L., ob.cit., To. I pg. 244 No. 271.
[47] Utilizamos alternativamente objeto o causa con el fin de evitar entrar en la polmica acerca del
tema de la causa fin de los contratos que divide a la doctrina nacional. Ello sin perjuicio de nuestra
conviccin de que la causa fin es un elemento esencial de los actos jurdicos, y consecuente
coincidencia con la regulacin del captulo VI del Ttulo II del Libro Cuarto del Proyecto de 1998.
[48] Excepciona el criterio de Alberto G. Spota quien manifiesta: en el Anteproyecto de 1954, no se
tuvo el cuidado de mencionar esos intereses dignos de tutela: no merecen el amparo del derecho
objetivo, no obstante no ofender la regla moral ni el orden pblico, aquellas convenciones que
desconocen nuestro prevaleciente estilo de vida o nuestra concepcin democrtica de gobierno y de
las relaciones del hombre con el hombre (aut.cit., Instituciones de Derecho Civil Contratos, To. I-II
pg. 199)
[49] Alterini, Atilio A., Contratos civiles, comerciales y de consumo. Teora General, Bs.As., Abeledo
Perrot, 1998, pg. 187. Seala el autor: Pareciera que se entiende que, si el contrato es tpico la ley
reconoce sin ms que responde a un inters merecedor de tutela, o sea, que tiene una finalidad
lcita; pero que, cuando el contrato es atpico, la ley exigira que se demostrara que va dirigido a
realizar un inters merecedor de tutela
[50] C.Nac.Civ., sala C, abril 19-961, L.L. To. 102 pg. 603. Tambin se ha dicho: En el derecho
argentino es libre el establecimiento de vnculos personales, segn el art. 1143 del Cd. Civil que
autoriza para formular contratos atpicos. Uno de los ingredientes de esa libertad contractual reside
en la facultad de las partes para escoger la figura jurdica bajo la cual quieran vincularse
recprocamente, y bajo la que quieran por derivacin ser juzgadas por los tribunales. (Del voto en
disidencia del doctor Alberti). (C.N.Com., sala D, abril 17 991 Ghiray Propiedades S. A. c. Mendoza
de Bottigleri, Ciriaca, L.L. To. 1992D pg. 393, J.A. To. 1991III pg. 171 y E.D. To. 144 pg. 212)
[51] As, se ha dicho, en relacin al contrato de garage: Dentro de los contratos atpicos se trata de
una figura compleja que participa de los caracteres de la locacin de cosas, del depsito y de la
locacin de servicios, cuyas normas se aplicarn por analoga. Sin duda es con los caracteres del
contrato de depsito, con lo que mayor relacin posee, pues es evidente que la finalidad de guarda o
custodia, conservacin y restitucin del objeto confiado, resulta esencial en la formacin del acuerdo
entre las partes" (C.N.Civ., Trib. Superintendencia, agosto 29980 Kreiselman, A. c. Municipalidad de
la Capital, Bol.C.N.Civ. To 981II pg. 7); Como contrato atpico que es el de garaje participa de los
caracteres de varios contratos, pero es dominante en el la naturaleza jurdica del depsito. Y
tratndose de un depsito oneroso debe exigirse al depositario con mayor severidad el cumplimiento
de las obligaciones que impone la ley al depositarlo a ttulo gratuito (arts. 2182, 2202, 2208, 2210 y
ConCS., Cdigo civil) (C.N.Civ., sala E, agosto 11-1976, E.D. To. 72 pg. 472); y que: El contrato
que nace entre el propietario de un automotor que lo lleva y deposita en una playa de
estacionamiento y quien explota el local es de naturaleza un tanto atpica y participa de los
caracteres de la locacin de cosas, del depsito y de la locacin de servicios, pues efectundose la
colocacin de los automotores segn las conveniencias del propietario del local o de las

14

posibilidades de lugar, del momento, con el constante movimiento y traslado de los vehculos de un
lugar a otro, tarea que desempean sus empleados, no hay fundamento legal alguno para sostener
que en tanto aquellos se encuentren en dicho local, su guarda la siguen teniendo quienes los han
depositado all, precisamente en custodia, mediante el pago de un precio cierto en dinero, ya que
tampoco esta remuneracin hace perder su verdadero carcter de contrato de depsito (C.N.Civ.,
sala E, septiembre 27-1973, J.A. Serie Cont. To. 21-1974 pg. 186)
[52] Lpez de Zavala, Fernando, Teora general de los contratos, Bs.As., V.P. de Zavala, 1975, To.
I pg. 64, especialmente nota al pie 14.
[53] Mosset Iturraspe, Jorge, Contratos, Sta.Fe, Rubinzal y Culzoni, 1997, pg. 79. Lavalle Cobo,
Jorge E. en Belluscio, A.C.-Zannoni, E.A. Cdigo civil y leyes complementarias, Bs.As., Astrea,
1984, To. V pg. 742/743, No. 9 de la glosa al art. 1143.
[54] As, se ha resuelto, rechazando la teora de la absorcin: Si de acuerdo con los trminos del
contrato, el actor transfiri al demandado un terreno y ste, a su vez, se oblig a entregar a aqul
una de las unidades del edificio que contruira sobre el mencionado baldo, no resulta dudoso que
nos encontramos ante un contrato atpico que participa de caractersticas propias de la permuta y de
la locacin de obra y que, por lo tanto, no se lo puede encuadrar exclusivamente dentro de la
segunda figura, mencionada (en el caso se debata si la justicia en lo civil era competente para
conocer en la cuestin) (C.N.Civ., sala A, marzo 5984 Rossetti, Juan C. c. Polat, Len y otro, L.L.
To. 1984D pg. 582); La naturaleza jurdica de la tarjeta de crdito no es equiparable a la de la carta
de crdito del art. 485 del Cd. de Com., pues aquella es una figura contractual atpica y, por cierto,
compleja que no resulta subsumible en ninguno de los contratos nominados (C.N.Com., sala E,
Marzo 14-1989, E.D. To. 135 pg. 498); La relacin entre el letrado patrocinante y su patrocinado, o
el abogado, asesor o consultor y su cliente, entraa un contrato atpico no subsumible en los moldes
tradicionales, de modo que deben apartarse los esquemas del contrato de trabajo, la locacin de
obra o de servicios y el mandato. Si bien por su similitud con algunos de los contratos tpicos, en
atencin a las particularidades de la contratacin en concreto, pueden aplicarse una y otras reglas
por analoga (arts. 16 y 1143, Cdigo Civil), ello no significa su asimilacin total a tal o cual contrato
nominado (C.N.Civ., sala C, marzo 30-1982, E.D. To. 100 pg. 344); Con anterioridad a la vigencia
de la Ley 24.441: El contrato de leasing es un contrato atpico, que contiene elementos extrados de
otros contratos nominados sobre todo de la locacin y de la venta, sin poder ser encuadrado
exactamente en ninguno de ellos (C.N.Com., sala B, mayo 31-1988, ED. To. 133 pg. 572); El
contrato de publicidad es uno de los contratos atpicos o innominados ms caracterizado con
destacada individualidad y caractersticas propias, sin que afecten en absoluto a su independencia y
autonoma algunas variantes de su hacer de ndole tcnica. Ello hace improcedente que pueda
asimilrselo, la manera tajante, a un contrato de locacin de obra (C.N.Com., dala A, sgosto 311978, E.D. To. 81 pg. 501)
[55] Ese criterio parece inspirar la jurisprudencia que ha establecido: En aquellos contratos de
promocin para la edificacin de un edificio que luego ser sometido al rgimen de propiedad

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horizontal, el compromiso de los adherentes -despus comuneros pro-diviso- de constituir el

consorcio de acuerdo al rgimen de la ley 13512 es un negocio jurdico atpico; se asemeja a una
sociedad y si bien no lo es tpicamente, los principios que la gobiernan permiten extraer las reglas de
aplicacin a las relaciones entre los adherentes, dado que la figura de que se trata no posee
regulacin normativa(C.N.Civ., sala E, marzo 29-1982, E.D. To. 100 pg. 140).
[56] Betti, E., ob.cit., To. II pg. 74.
[57] Messineo, F. Doctrina general del contrato, To. I pg. 398.
[58] As se ha dicho: El contrato de garaje, que por carecer de regulacin propia cae dentro de la
categora de los contratos innominados o atpicos (art. 1143, cdigo civil y nota), se rige -en defecto
de estipulaciones de las partes- por las normas generales relativas a las convenciones y las
particulares de los contratos, con lo cuales tiene analoga: la locacin de cosas, la de servicios, de
depsito, etc, cuya aplicacin depender de la naturaleza de la relacin jurdica que resulte
comprometida (C.N.Civ., Sala E, julio 1-1977, Heise, Francisco c. Callao S.A.; C.N.Com., sala B,
agosto 25-1978, L.L. To. 1978-D pg. 713; Tr.Sup. Santa Cruz, octubre 27-1967, Alvarez Dvila,
Jos c. Puckeu, Julio y otro; C.C. Crdoba, septiembre 5-1978, San Cristbal c, Robert's;
C.N.Com., sala B, Julio 8-1976, Pereyra Gonzlez, Luis c. Fernndez, Jess P.)
[59] Vase Lpez de Zavala, F., ob.cit., To. I 64, especialmente nota al pie 14. En la jurisprudencia
el rechazo de esta solucion se ha sostenido diciendo: La afirmacin segn la cual la disciplina de un
contrato atpico debe buscarse con total independencia de las reglas que rigen los contratos que,
aunque no iguales, presentan cierta similitud, es inaceptable en nuestro ordenamiento jurdico; en
efecto ello llevara a crear unos principios generales del contrato atpico aplicables con prescindencia
del derecho positivo vigente, y aun por encima de todas las variantes ya contempladas en las normas
vigentes, y en abierta violacin de lo dispuesto en el art. 16 del Cdigo Civil, cuya aplicacin en estos
casos no puede ser soslayada(C.N.Com., sala B, marzo 25-1986, E.D. To. 122 pg. 620)
[60] Lorenzetti, Ricardo, ob.cit., L.L. To. 1996-E pg. 860. En ese orden de ideas, la jurisprudencia
seala, por ejemplo que: El contrato comercial de concesin surge como medio de canalizar la
produccin hacia el consumidor, convirtindose en un importante aliado de la compleja estructura
empresaria. Es un contrato sumamente atpico que participa de caractersticas de muchas figuras
jurdicas comerciales, pero sin ser asimilable totalmente, a ninguna de ellas. No es por cierto, la
figura del mandato, ya que si as fuera el mandatario obrara por cuenta y a nombre de su mandante,
cosa que aqu no ocurre, ya que el concesionario desempea sus funciones con autonoma, no
obstante existir cierta dependencia econmica y tcnica (C.N.Com., sala E, octubre 16984
Esquerro, Italo c. Igua y Ca., S. A., L.L. To. 1985C pg. 65, D.J. To. 98535 pg. 152, J.A. To. 985I
pg. 311 y E.D. To. 112 pg. 687); Es un contrato atpico o innominado el que presenta caracteres
de la locacin de servicios en cuanto existe subordinacin a las directivas y control de las
autoridades permisionarias televisivas y, al mismo tiempo caracteres de locacin de obra, dado que
la artista promete a su empleador servicios profesionales por un nmero determinado de audiciones
con cierta libertad en el montaje y programacin del espectculo. En esta clase de contratos que

16

derivan de actuaciones artsticas, hay en mira, por regla general, un trabajo y un resultado, en cuya
ejecucin tanto locador como locatario deben obrar de buena fe (C.N.Civ., sala B, noviembre 24-1976,
E.D. To. 71 pg. 272) y que Deben considerarse como atpicos aquellos contratos calificados como
de "locacin-venta" propio del derecho anglosajn; pero ello no impide analizarlos en su estructura a
la a luz de los efectos ya ocurridos, y en la bsqueda de aquello que las partes debieron entender al
celebrarlo (C.N.Com., sala D, febrero 8-1982, E.D. To. 98 pg. 554).
[61] Ya en la jurisprudencia se ha declarado: El contrato de concesin de una estacin de servicio
es un contrato atpico, pues no encuadra francamente en ninguna de las formas tpicas regladas por
el ordenamiento legal; por tanto, es un contrato en el cual las partes, en ejercicio de la autonoma de
la voluntad, crean las normas que han de regular su conducta determinando la configuracin interna
de la relacin, pero siempre respetando los principios de la justicia contractual de la buena fe
(C.N.Com., sala B, abril 11-995, E.D. To. 164 pg. 40) y que La adquisicin de un determinado
billete de lotera en forma ininterrumpida durante un cierto lapso y la reserva del mismo por parte de
la agencia, hace nacer entre las partes un contrato atpico o innominado por el cual los agencieros
asumen la obligacin de reservar dicho billete en todas las jugadas de la Lotera Nacional, y ante
cuyo incumplimiento deben inexcusablemente responder; ello con independencia de que el billete
haya sido o no abonado anticipadamente, si en las ocasiones anteriores los concesionarios han
aceptado recibir el pago con posterioridad al sorteo (CNCom., sala E, octubre 11-1988, E.D. To. 132pg. 623)
[62] La pauta ha sido aplicada por los tribunales, y as se ha dicho: Puesto que el contrato de
distribucin es un contrato atpico y, por ende, carente de normas que lo regulen expresamente, su
rgimen debe buscarse, en principio, en la voluntad de las partes que se manifiesta principalmente a
travs de sus respectivas conductas (C.N.Com., sala C, Junio 21-1991, E.D. To. 145 pg. 230).
[63] Mosset Iturraspe, Jorge, Contratos cit., pg. 312.
[64] Se ha dicho: Para la interpretacin correcta de un acto jurdico, el ponerse en la situacin de
los profanos -y no en la de entendidos en derecho- es considerada una de las reglas fundamentales
como derivacin del principio bsico de la buena fe, por lo cual, si las partes han querido libremente
un contrato de locacin, aun cuando lo hayan rodeado de ciertas clusulas que pudieran para el
jurista resultar atpicas, debe as interpretrselo, ya que aparece de esta verdad innegable, seria
vulnerar el principio de la fuerza obligatoria de los contratos prevista en el art. 1197 del cdigo civil
(C.N.Com., sala B, agosto 30-1976, E.D. To. 71 pg. 392)
[65] As se ha decidido: Desde el punto de vista empresarial, el contrato de concesin regula una
forma particular de agrupacin de empresas mediante una concentracin vertical en la que existe
subordinacin del concesionario al concedente; de modo que, aunque se celebre entre dos
empresarios de similar relevancia, siempre existir preponderancia de quien impone las condiciones.
En tal sentido, el atpico contrato de concesin de una estacin de servicio presenta, sin duda, una
gran desproporcin entre el poder de negociacin de la concedente, megacorporaciones como la
"Shell" o la "Exxon Corp." y la concesionaria, generalmente pequeas empresas; por ende, ser

17

deber de los jueces promover que tales convenios se cumplan del modo que acordaron las partes y
de buena fe, la cual impone a la empresa concedente el deber de evitar todo aquello que pueda
frustrar el fin de la convencin o perjudicar excesivamente a la otra parte. (C.N.Com., sala B, abril 111995,. E.D. To. 164 pg. 40) y que El contrato de concesin para la venta de automotores tiene las
particularidades de un negocio jurdico de "concentracin vertical de empresas", a travs del cual, la
concedente incorpora dentro de su estructura funcional dedicada a la distribucin de sus productos,
a una concesionaria, la que si bien mantiene, por lo general, su independencia jurdica y patrimonial
se somete a las reglas impuestas por la concedente, las cuales traducen, en el complejo de
relaciones asimilables a las figuras jurdicas tradicionales, una notoria desigualdad de tratamiento, en
una vinculacin atpica (C.N.Com., sala B, marzo 14-1983, E.D. To. 104 pg. 181)
[66] Se ha resuelto que: Tratndose de contratos innominados (art. 1143, Cd. Civil), o ms
especficamente atpicos, en cuanto carentes de regulacin especial por la ley, celebrados en
ejercicio del principio de autonoma de la voluntad, es necesario adentrarse en el anlisis de esa
voluntad comn que le diera nacimiento (C.Civil y Com. San Martn, sala II, febrero 24994, Lo
Cicero, Mario c. Ballester Cable Color, L.L.Bs.As. To. 1994 pg. 372) y que Si de las pruebas
aportadas en el caso surge que las partes concertaron un contrato de cooperacin empresaria,
conservando cada una de las empresas involucradas su individualidad e independencia, limitado a la
realizacin de un proyecto particular y contribuyendo cada una de ellas a la ejecucin de una parte
del mismo, existiendo un lder o coordinador de los trabajos o servicios, mas all de la determinacin
de la naturaleza jurdica de tal acuerdo no sera jurdicamente factible encuadrarlo como sociedad de
tipo alguno, cuando no se ha adoptado expresamente una forma societaria. Por consiguiente, dicho
mecanismo operativo corresponde al de un contrato atpico, que es aquel que resulta de la libre
voluntad de las partes, debiendo ser su principio rector el del respeto de la voluntad expresa o tcita
de las partes (art. 1197) (C.N.Com., sala A, abril 1-1986, E.D. To. 123 pg. 387)
[67] C.S.N., agosto 4988, Automviles Saavedra, S. A. c. Fiat Argentina, S. A., D.J. To. 9882 pg.
691. En sentido similar, se ha resuelto: Al ser el contrato de concesin privada un contrato atpico,
ante el silencio de la ley, deben aplicarse para regular sus diversos aspectos las siguientes reglas: 1)
la voluntad de las partes expresada en el contrato; 2) los principios generales de los contratos, de los
hechos y actos jurdicos y de las obligaciones y 3) los de los contratos que ms se le asemejan
(analoga), y los principios generales del derecho, en ese orden (CNCom., sala A, abril 28 989
Servigas del Interior S. A. c. Agip Argentina S. A., L.L. To. 1989E pag. 259)
[68] Ya la jurisprudencia alude desde antiguo a la finalidad econmico-social de la contratacin, y
as, se ha dicho: Frente a un contrato atpico, que presenta elementos combinados de otros
contratos que regula la ley, aunque formando el mismo una unidad contractual, la labor del juez
consiste en desentraar la naturaleza de esos elementos, el carcter accesorio o principal de cada
uno de ellos, el fin econmico perseguido por las partes y la legitimidad de los intereses en juego,
todo lo cual le ha de permitir juzgar acerca de la afinidad de ese negocio jurdico con alguna o
algunas de las especies contractuales disciplinadas en el derecho positivo vigente, y determinar los

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efectos de sus clusulas y las normas aplicables (C.N.Civ., sala A, octubre 22-1976, E.D. To. 71
pg. 145)
[69] Proyecto de Unificacin de 1987, art. 1197, inc. 2 subinc. f.; art. 898 y 934 del Proyecto de 1993
de la Comisin designada por decreto No. 468/92; y art. 1198, inc. 2 subinc. g del Proyecto de 1993
de la Cmara de Diputados de la Nacin.
[70] Ferreira Rubio, Delia en Bueres, Alberto J. Higthon, Elena I. Cdigo Civil y normas
complementarias, Bs.As., Depalma, 1995, To. I pg. 35, No. 1 de la glosa al art. 17.

Publicado en Picasso, Sebastin - Wajntraub, Javier - Alterini, Juan Martn (Coordinadores), Instituciones
de Derecho Privado Moderno. El Proyecto de Cdigo Civil de 1998, Buenos Aires, 2001