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'Derecho

de
persecucin
de los acreedores. Deudores
bajo
el
rgimen
...
/ Enrique
Rev.
AEU.,
vol
90,
n 7-12,
p.
141 153
(juL/dic.
2004)
1.1, Derecho de
persecucin
de los acreedores.
Deudores
bajo
el
rgimen
de sociedad
conyugal
por
el Esc.
Enrique
Arezo Priz
Sumario:
Introduccin.
(N 1).
I. Bienes
gananciales que responden
a los acreedores.
(N
2 a
12).
II. A
quien representa
el
Juez
en la
ejecucin.
(N
13 a
17).
III. Inconveniente
para
los
cnyuges
de
pedir
la disolucin de la sociedad
conyugal
(N
18 a
25).
IV.
Vigilancia
por parte
de los acreedores de las
recompensas
debidas
por
los
cnyuges
(N
26 a
31).
V. Inventario
y
tasacin de los bienes sociales
(N
32 a
37).
VI.
Liquidacin
de sociedad
conyugal
(N
38 a
43).
VII. Cuando
empieza
el estado de disolucin de la sociedad
conyugal
(N
44 a
51).
VIH. Sancin
por
ocultacin de un bien
ganancial
(N
52 a
57).
IX. El concurso en la sociedad
conyugal
(N
58 a
61).
X. El acreedor frente a la insolven
cia de la sociedad
conyugal (N
62 a
63).
XI. El beneficio de emolumento
(N
64 a
79).
1. En esta
oportunidad
vamos a examinar la
normatividad
relativa al derecho de
persecu-
dn de los acreedores contra los deudores cuan
do su situacin se
regula por
las
reglas genera
les de la sociedad
conyugal.
A ello se
agrega
ran diversas situaciones relativas a
liquidacio
nes de sociedad
conyugal,
con colacin de re
compensas y aplicacin
de las sanciones del art.
2002 C.
Civil,
por
ocultacin o distraccin de
bienes
gananciales por parte
de un
cnyuge
o
sus
herederos,
el concurso durante la
etapa
de
liquidacin
de la sociedad
conyugal
deficitaria
y
la
aplicacin
del beneficio de emolumento.
1. BIENES GANANCIALES
QUE
RESPONDEN
A LOS ACREEDORES
2.
Debemos destacar
que bajo
la
vigencia
del
rgimen
legal
de
bienes,
no
interesa,
desde el
punto
de vista de la
agresin
de los
acreedores,
distinguir
si stos son acreedores sociales
(es
decir sus crditos son
sociales)
o si lo son mera
mente
personales,
es
decir,
su deudor habr de
responder,
en ambos
casos,
de
igual
manera,
por
lo
que
se dir a continuacin.
3.
Las
reglas que gobiernan
el derecho de
persecucin de los acreedores estn contenidas
en el
art. 1975 C. Civil
que
establece
que:
"Du
rante la
vigencia
de la sociedad
conyugal,
los
acreedores de un
cnyuge podrn
hacer efecti
vos sus derechos slo contra sus bienes
propios
y
los
gananciales cuya
administracin les co
rresponda por ley
o
por capitulacin
matrimo
nial;
sin
perjuicio
de los abonos o
compensa
ciones
que
a consecuencia de ello deba el cn
yuge
a la sociedad o la sociedad al
cnyuge".
4. El
problema
no se
plantea
cuando ambos
cnyuges
se
obligan
frente al acreedor
y
tienen
un inmueble
ganancial.
En este
caso,
el acree
dor tiene abierta la accin contra todo el inmue
ble de acuerdo a la
ley.
El
problema
se torna
opinable
cuando slo un
cnyuge
se
obliga y
la
garanta
del acreedor es el inmueble
ganancial
adquirido y
administrado
por
ambos
esposos.
Nos
explicamos,
los
esposos
"A"
(marido) y
"B"
(mujer)
son
titulares,
por partes iguales
de un
rinico inmueble
ganancial que
vale
U$ 100.000,00,
cuya
administracin
es,
por
lo
tanto,
conjunta.
En este
estado,
el marido "A"
se
obliga,
exclusivamente,
frente a un tercero
"X"
por
la suma de
U$ 80.000,oo.
Llegado
el
vencimiento,
el deudor no abona la suma adeu
dada
y, previa
intimacin del
acreedor,
ste
debe
dirigir
su accin contra el
patrimonio
afec
tado del marido "A". Al
respecto
se han dado
varias
respuestas.
5. La
primera, que
la descartamos in lmine
por ilegalidad,
consiste en sostener
que
no sien
do el marido administrador exclusivo del in
mueble de naturaleza
ganancial
el acreedor no
tiene accin contra
l,
ya que
al marido "A" no
le
corresponde
la
administracin
(exclusiva)
del
inmueble
que
es lo
que exigira
el art. 1975 C.
Civil citado. A esta
posicin
se contesta
que
bastara
que
ambos
esposos adquirieran y, por
142
REVISTA
DE LA AEU
-
1 . 90
(7-12), 2004
consiguiente,
administraran en
conjunto
los bie
nes
gananciales y luego obligarse
cada uno
por
separado, para,
de esa
manera,
ponerse
a cu
bierto de la
agresin
de los acreedores. Sera la
creacin de una
inembargabilidad por
va vo
luntaria,
contraria totalmente a
derecho,
ya que
slo la
ley puede
establecer
qu
bienes son in
embargables.
6. La
segunda posicin
consiste en sostener
que
el acreedor tiene accin con el bien
ganan
dal coadministrado
por
su
deudor,
pero
hasta
la mitad de esa
deuda,
ya que
ese es el lmite de
su
capacidad
de
persecucin por
sus acreedo
res,
o
sea,
el acreedor
podra agredir
hasta la
suma de
U$ 50.000,oo
a su
deudor,
pero
en el
entendido de
que
slo
podra
atacar la cuota
parte
del
mismo,
o
sea,
la
mitad,
la
que podra
ser
embargada y
llevada a
remate,
eventual
mente.
7. En este
supuesto,
habra
que
admitir
que,
aunque
la sociedad
conyugal
no admite la exis
tencia de cuotas alcuotas
(coherente
con su
origen germnico y
no
romano),
debera admi
trsele
para permitir que
el acreedor
persiga
su
crdito sobre la mitad
que
le
corresponde por
ley
a su
deudor,
a fin de
dejar
a salvo los dere
chos intocables de la
mujer,
no deudora. De esta
manera,
se
cumple
con el texto
legal y
el acree
dor acciona sobre la mitad indivisa del bien
(mueble
o
inmueble) ganancial.
8. La tercera
posicin
admite
que
el acree
dor
puede dirigir
su accin
por
la totalidad con
el inmueble coadministrado
por
su
deudor,
pero
reservando a la
mujer
la mitad del valor
de la
ejecucin,
de acuerdo con la
ley.
9. El
argumento que
se da es el de
que,
ha
biendo
desaparecido
el art.
944,
inc. 4 del C
digo
de Procedimiento Civil
que dispona:
"En
el caso de haberse
embargado
la
parte
de un
condmino en un bien indivisible o
que
no ad
mita cmoda
divisin,
el otro condmino no
podr
obstar a la venta del referido
bien,
a me
nos
que
oble la
parte que corresponde
al
ejecu
tado,
segn
la tasacin
respectiva",
no existe
posibilidad alguna
de
que
el otro condmino
(el
otro
cnyuge
en el
ejemplo), impida
la
eje
cucin de la totalidad del referido bien.
10. Es fcilmente
comprensible, que
la situa
cin no es
igual
ni
para
el acreedor ni
para
el
deudor,
en los dos
ejemplos
citados ltimamen
te. En una
ejecucin
de un bien
que
vale
U$ 100.000,00,
si se
ejecuta
la
totalidad,
habr
posturas por
ese
monto,
o an
ms,
y
el acree
dor
podr aspirar
a cobrar la casi totalidad de
su
crdito,
esto
es,
hasta la mitad de las
postu
ras en el remate. Pero, si,
en
cambio, slo se
ad
mite la
ejecucin
de la mitad indivisa
del
in
mueble,
lo
que
es ms
respetuoso
del
texto le
gaL
el acreedor ver
muy
disminuidas
sus
poT
sibilidades de cobro
ya que
la cuota
indivisa
nunca se
paga,
en un
remate,
igual que
su
equi
valente aritmtico del total del bien.
Podr
lle
garse
a
abonar,
quiz,
U$
30.000,oo o,
quiz,
U$ 40.000,00,
pero
nunca ms. Eso
perjudica la
garanta
del acreedor
y
sus
posibilidades de
cobro.
11. Admitiendo lo
lgidamente opinable
del
punto, respecto
a las dos ltimas
posiciones
expuestas,
creemos
que
la correcta es la
segun
da. Ambas han tenido
apoyo jurisprudencial.
Nuestro sistema de la sociedad
conyugal
fun
ciona como de
separacin y
se
liquida
como de
comunidad. La
ley permite agredir
al
cnyuge
deudor en sus bienes
propios y
en la
totalidad
de
aqullos que adquiri y
administra exclusi
vamente. En
cambio,
si es
coadquirente y
coad
ministrador,
slo
podr
ser
perseguido
en sus
bienes
propios
o en los
gananciales (de
esto se
'
trata), cuya
administracin le
corresponda
al
deudor
y
no a su
cnyuge que
es
ajena
total
mente al crdito reclamado.
12. Lo mismo
pasa
cuando se
agrede, por
parte
de los
acreedores,
un condominio comn
entre dos
hermanos,
que adquirieron
el bien
siendo solteros
y
de los
que
slo uno es el deu
dor. En este
caso,
el deudor
responde
con su
mitad alcuota del bien. Se
podr
decir,
y
es
verdad,
que aqu
tiene
aplicacin
la nocin de
cuota alcuota
que
es
ajena
totalmente al
rgi
men de la sociedad
conyugal.
Pero
por
las ra
zones antes
indicadas,
estimamos
que
debemos
recurrir,
por analoga (art.
16 C.
Civil),
a la idea
de cuota alcuota
respecto
a la
responsabilidad
de los
cnyuge
frente a un acreedor de uno slo
de
ellos,
a fin de
dar, as.,
cabal
cumplimiento
al derecho de
persecucin
de los acreedores
de
acuerdo al art. 1975 C. Civil.
II. A
QUIEN
REPRESENTA EL
JUEZ
EN LA
EJECUCIN
13. En cuanto a
quien representa
al
juez
en
la
ejecucin
de un bien
ganancial
administrado
por
ambos
cnyuges pero que
es
ejecutado
uno
slo de
ellos,
tambin
plantea alguna
cuestin.
14. Indudablemente,
el
agredido
es el cn
yuge
deudor
y
en la
ejecucin
del remate
judi
cial el
juez
acta en
representacin
del
ejecuta
do
(
art. 770 C.
Civil), aunque
modernamente
se le da al
juez
el
papel,
no de
representante
DOCTRINA
143
del
deudor,
sino en
ejercicio
de un acto de im
perio que
es inherente a la funcin
jurisdiccio
nal (sin perjuicio,
en
cualquier
caso,
claro
est,
de que
s^^
^^ mismo
ejecutado quien
concurra
a
la
escrituracin).
Y cabe
preguntarse, qu
pasa
con
el
cnyuge
no deudor
y
no
ejecuta
do?.
Entendemos que
es
muy
conveniente
que
reciba
conocimiento
de
que
se
sigue
el
proceso
contra
su
cnyuge.
No debe ser
emplazado
al
juicio, ya que
no es
parte
del
mismo,
pero
si
debe
ser citado
para que tenga
un conocimien
to cierto
del
juicio, ya que pueden
existir razo
nes
para
ello
y
esto
siempre que
no resulte
que
el
cnyuge
del
ejecutado
ha tenido conocimien
to del
proceso
en cuestin. Por
ejemplo,
el ma
rido
genera
fraudulentamente un
pasivo,
sus
cribiendo
ttulos valores a favor de unos ami
gos
a fin de insolventar a la sociedad
conyugal.
El
cnyuge
no deudor
podra,
al tener conoci
miento veraz de esta
situacin,
sino en el mis
mo
juicio,
en otro
posterior,
obtener
que
se de
clare
inoporble
a l tal
enajenacin,
de acuer
do a lo
dispuesto
en el art. 1974 C. Civil.
15. Pero debe tenerse
presente que
el cono
cimiento del
cnyuge
no deudor
y,
en conse
cuencia,
no
ejecutado,
lo
puede adquirir,
como
se
dijera, por cualquier
va
que
no sea la cita
cin
judicial propiamente
dicha
(la que
slo
operara
como un ltimo
recurso).
Si el
cnyu
ge
no deudor aduciendo
que
no conoca la
pro
mocin de la
ejecucin
intentara hacerla valer
como defensa la
excepcin
de
noponibilidad
por
ser fraudulenta la
ejecucin y
desconocer
su
promocin,
el acreedor es libre de
probar,
por
todos los medios de
prueba, que
el
cnyu
ge
no deudor
conoca,
en los
hechos,
la accin
del
acreedor,
lo
que puede
resultar,
entre otros
casos,
de
que
los cedulones
judiciales llegaban
al
domicilio comn de la
pareja y
no es creble
que
el
cnyuge
no deudor no los
leyera y
su
piera
su
alcance,
o
por
haber sido citado a con
ciliacin
por
el
ejecutante junto
a su
cnyuge,
etc.
16. El
fraude en materia de sociedad
conyu
gal
no es el fraude
pauliano.
Este consiste en el
conodmiento de la
insolvencia del deudor. En
materia de
sociedad
conyugal,
el fraude es todo
lo
que
atenta contra el
resultado
igualitario
de
la
particin entre los
esposos
o sus
respectivos
herederos. De
manera,
pues, que
si un
cnyu
ge realiza
cualquier
acto de fraude contra el otro
(y
una
ejecucin
fraguada
es un claro
ejemplo),
el
cnyuge
inocente tiene una accin de
nopo
nibilidad de la
enajenacin
por
fraude contra
2l
otro,
siempre que,
como se
dijera
en el Par
grafo
anterior,
no tuviera conodmiento de la
ejecucin
iniciada contra el otro
esposo.
17. Por otra
parte,
a
pesar
de lo
que
estable
ce el art. 2010 C. Civil de
que
"El fondo
lquido
de
gananciales
se dividir
por
mitad entre ma
rido
y mujer
o sus
respectivos
herederos",
esto
no
siempre
es as en la vida
prctica.
Por
ejem
plo,
un caso es el de
que
uno de los
cnyuges
deba
recompensas
a la sociedad
conyugal.
Como las
recompensas
debidas
por
uno de los
cnyuges
a la sociedad
legal
deben ser colacio
nadas
y
deducirse de la mitad de
gananciales
del
cnyuge
deudor,
la divisin no ser
por
mitades.
Tambin,
si se da el caso de
aplicacin
de la sancin del art. 2002 C.
Civil,
en el caso de
distraccin u ocultacin
por parte
de un cn
yuge
en forma dolosa de bienes
gananciales,
pierde
su
porcin
en la misma
cosa,
con lo
que,
tampoco
en este
caso,
habr una distribucin
del haber social
por
rttades. Esto se ver ms
adelante.
III. INCONVENIENTE PARA
LOS CNYUGES DE PEDIR
LA DISOLUCIN
DE LA SOCIEDAD LEGAL
18. Es
muy
comn, lamentablemente,
que
cuando existe un
cnyuge (el marido) agobia
do de
pasivo, por ejemplo,
debe
$ 10.000,oo
y,
para simplificar, imaginamos que
no tiene acti
vo
y
la
mujer, por
el
contrario,
tiene un activo
ganancial
de
$ 1.000,oo
y
no tiene
pasivo,
se
aconseje
la disolucin de la sociedad
conyugal
mediante el mecanismo del art. 1985 C. Civil.
En
realidad,
esta solucin slo favorece a los
acreedores,
jams
a los
propios cnyuges,
en
cuyo
favor
parecera
haberse tomado la medi
da.
19. En
efecto,
bajo
la
vigencia
de la sodedad
conyugal,
los acreedores de uno de los dos es
posos,
en este
caso,
el marido slo tienen ac
cin contra los bienes
propios y
los
gananciales
que administra,
que
en el
ejemplo,
no existen.
La
mujer
conserva los $
1.000,oo, frente a los
cuales los acreedores del marido son
impoten
tes
para agredirlos (art.
1975 C
Civil). Pero,
al
disolver la sociedad
conyugal,
como sta se li
quida por
masa
nica,
es
decir,
todo el activo
ganancial,
sin
importar qu esposo
era el ad
ministrador
responde,
en su
totalidad,
al
pasi
vo
ganancial,
tambin en su
totalidad,
sin im
portar qu cnyuge contrajo
la
obligacin,
re
sultar
que
le habrn
dado,
a los
acreedores,
un nuevo
deudor,
ahora la
esposa que
antes no
144
REVISTA DE LA AEU
-
T. 90
(7-12),
2004
estaba
obligada
frente al
pasivo
de su marido.
De esta
manera,
ese
matrimonio,
como resulta
do de esta desdichada medida de disolver la
sociedad
conyugal
voluntariamente,
va a
que
dar sin
ningiin
recurso,
ya que
los
acreedores,
ahora
s,
tienen accin contra todo el activo
ga
nancial
que
lo
integraba,
nicamente,
las eco
nomas de la
esposa y
se van a cobrar sobre di
chos bienes
20. Como
imaginamos que
todos los acree
dores son
quirografarios
tendrn
que
concur
sar la masa
ganancial y percibir
a
prorrata
lo
que
les
permitir
cobrarse el 10% de sus res
pectivos
crditos. Pero ms desdichada es an
la situacin en este
caso,
en el
que
el
magro
ac
tivo de la
mujer que poda permitir
una subsis
tencia modesta del ncleo
familiar,
se ve arras
trado
por
el
pasivo
del
marido,
sin
esperanza
alguna,
en lo
inmediato,
de iniciarse en una
nueva actividad. Distinto sera el caso de
que
la
mujer
tuviera $ 10.000,oo
de
activo,
pues,
en
tal
caso,
se
enjugara
el
pasivo
contrado
por
el
marido
(ahora
a
cargo
del activo de la
mujer) y
podra
la
pareja
iniciarse desde
abajo,
sin
capi
tal,
pero
con sus manos
y
su cabeza
disponi
bles.
Pero,
como en el
ejemplo,
el
pasivo
slo
sirvi
para empobrecer
al
matrimonio,
sin re
solver el
pasivo
del marido
(que prcticamente
sigue intacto).
21. Adems de no convenirle al matrimonio
esta solucin de disolver
anticipadamente
la
sociedad
conyugal
(art.
1985 C.
Civil), puede
resultar, tambin,
perjudiciaL para
el acreedor
personal.
No es el caso del
ejemplo
anterior,
donde el marido no tena bienes
propios.
Pero
cambiemos un
poco
la situacin. El marido tie
ne bienes
gananciales por
valor de
$ 100,oo,
pero
tiene acreedores sociales
por
$ 500,oo
y
tiene bienes
propios por
valor de
$ 100,oo.
Un
individuo de
plaza
es acreedor
personal
del
marido,
por
una deuda contrada cuando ste
era soltero
que
se
propone ejecutar.
Si en este
momento,
se disuelve la sociedad
conyugal
en
forma
anticipada,
el individuo acreedor
queda
postergado por
los acreedores
sociales,
respec
to al
pasivo
social
y
slo
podr
accionar sobre
los bienes
propios
del
cnyuge
deudor.
22. Por otra
parte,
es
pertinente
establecer
qu
se entiende
por
acreedor social, acreedor
sodal es
aqul que
resulta de
que alguno
de los
esposos contrajo
una
obligacin
de las mencio
nadas en el art. 1965 C. Civil. Por
ejemplo,
un
tpico
acreedor social es
aqul que prest
dinero
a
alguno
de los
cnyuges (o
a
ambos) vigente
la
sociedad
conyugal.
En cambio ser un acreedor
personal, quien prest
a
alguno
de los
futuros
cnyuges (o
a
ambos) (antes
del
matrimonio).
23. Debe tenerse
presente,
adems,
que
pue
den existir acreedores
personales durante
la
vigencia
de la sociedad
conyugal.
El art.
1966,
inc. 2 C. Civil
dispone que
no son de
cargo
de
la sociedad
legal
"las multas
y condenaciones
pecuniarias que
se les
impusieren" (a
cualquiera
de ambos
cnyuges).
Estas
pueden provenir de
la
responsabilidad
tanto contractual
como ex
tracontractual, as,
como la resultante de la
apli
cacin del
Cdigo
Tributario
y
la
aplicacin, en
general,
de
disposiciones
de carcter
adminis
trativo,
como multas de
trnsito,
etc. Son
igual
mente
obligaciones personales
las
que
se
origi
nan en
donaciones,
herencias o
legados,
hechos
a los
cnyuges
durante la
vigencia
de la
socie
dad
conyugal.
Nuestra doctrina admite
que,
en
casos
as,
rige
el
principio
"ubi
emolumentum
ibi onus"
y
lo creemos
perfectamente
arregla
do a
derecho,
ya que
siendo
propios
los bienes
adquiridos por
estos diversos ttulos
y modo,
igualmente
deben ser
personales
las deudas
que
los rrsmos
supongan y,
si se
pagare
con
capi
tales
sociales,
se
genera
una
recompensa
a fa
vor de la sociedad
conyugal y
contra el
cnyu
ge que
deba abonarla.
24. En
resumen,
pues,
de acuerdo a lo ex
puesto,
el
distingo
entre acreedor social
y per
sonal,
vigente
la sociedad
conyugal,
carece,
prcticamente,
de sentido
para
los
acreedores,
ya que
ambos tienen la misma
prenda para
co
brarse: los bienes
propios
del
cnyuge
deudor
y
los
gananciales cuya
adrrnistracin les corres
ponda por ley
o
por capitulacin
matrimoral.
Pero,
una vez disuelta la sociedad
conyugal
co
bra
vigencia
el
distingo
entre acreedor social
y
personal, ya que
los
primeros gozan
del
privile
gio
de cobrarse sobre toda la masa social
(sin
interesar
quin
es el
cnyuge que
se
oblig)
con
prelacin
a los acreedores
personales, que
slo
podrn perseguir
los
propios
del deudor o los
que
se le
adjudiquen
en la
particin.
25. Es claro
que
deben
distinguirse, perfec
tamente,
el acreedor social del acreedor
perso
nal. La diferencia
surge,
entre otros,
principal
mente,
del art. 1975 C. Civil,
varias veces
rela
cionado en este
trabajo.
Adems,
el art. 1999
C.
Civil dice
que
"Disuelta la sociedad
conyugal,
se
proceder,
si se solicitare a la confeccin
de
un inventario
solemne
y
tasacin de todos
los
bienes del matrimonio
(sociedad conyugal),
como se
dispone para
la sucesin
por
causa
de
muerte". Pero, adems,
el art. 2006 C. Civil,
en
su inciso
1
dispone que
"Se
liquidarn y paga-
DOCTRINA
145
rn
los
capitales
de los
cnyuges y
las deudas,
cargas
y
obligaciones
de la sociedad".
Es
decir,
alude
al
pasivo
social,
ya que
de ste se
trata,
desde que
las
obligaciones personales
son de
cargo
de cada
cnyuge.
Lateralmente,
se
pue
de
citar
el art. 2008 C. Civil
que, por ejemplo,
en
su
inciso
3 dice
que:
"Los bienes
propios
existentes,
muebles o inmuebles,
los conserva
r
cada
cnyuge
en el estado en
que
se halla
ren".
La diferencia entre ambas clases de acree
dores (sociales y personales)
no tiene relevan
cia
durante
la
vigencia
de la sociedad
conyu
gal, ya que
ambos tienen la misma
aptitud
de
agresin
sobre los bienes de los
cnyuges:
los
bienes
propios
del
cnyuge
deudor o los
ga
nanciales
cuya
administracin le
competa por
ley
o
por capitulacin
matrimonial. En
cambio,
una
vez disuelta la sociedad
conyugal,
en la
etapa
de la indivisin
postcomunitaria,
tiene
gran importancia
el
distingo
entre ambas cla
ses de acreedores,
ya que
los acreedores socia
les tienen
preferencia
sobre los
personales para
cobrarse sobre el activo
social,
aunque
stos
(los
acreedores
personales) podrn agredir
el acti
vo
propio
del
cnyuge
deudor.
IV. VIGILANCIA POR PARTE
DE LOS ACREEDORES DE LAS
RECOMPENSAS DENUNCIADAS
POR LOS CNYUGES
26. Una cuestin
muy importante respecto
a la disolucin
anticipada
de la sociedad con
yugal por
el mecanismo del art. 1985 C. Civil
aunque
no exclusiva de esta forma de
liqui
dacin

,
es lo relativo a la
vigilancia que
de
ben tener los acreedores sociales
respecto
a las
recompensas que
denuncien
cualquiera
de los
esposos
a su favor. Como
ya
vimos el art. 2006
C. Civil
dispone que
se
abonen,
sin
prelacin
entre
s,
los
capitales
de los
cnyuges (recom
pensas)
y
las
deudas,
cargas y obligaciones
de
la
sociedad.
27.
Ahora bien: las
recompensas
son crdi
tos de la sociedad contra los
capitales propios
de
cualquiera
de los
cnyuges
o de stos con
tra la
sociedad
(arts.
1968
y
1969 C.
Civil).
Como
los
mismos
cnyuges
son los acreedores de las
recompensas que
se les adeuden
pueden
mali
ciosamente fabricar
recompensas
o
aumentar,
en
perjuicio
de la solvencia de la masa
social,
el
monto de las mismas.
28.
Supongamos
esta situacin. Al
disolverse
la
sociedad
conyugal
se deramcian bienes socia
les
por
valor de
U$ 100.000,oo
y
se
presentan
acreedores sociales
que
denuncian crditos
por
valor de
U$ 80.000,oo.
De no existir deudas
por
recompensas
la
liquidacin
es
muy simple, que
dan
U$ 20.000,00
de fondo
lquido para
ciistribuir
entre marido
y mujer
o sus
respectivos
herederos
(art.
2010 C.
Civil).
Pero
imaginemos que,
mali
ciosamente,
los
cnyuges
denuncian crditos
por
recompensas por
U$ 60.000,oo,
que
la sociedad
le debe a la
mujer, por ejemplo.
Dichos crditos
pueden provenir
de
reparaciones que
se hicieron
por
uno de los
cnyuges (la mujer)
con
capitales
propios
a bienes de uno de los
cnyuges, que
au
mentaron su
valor,
que
es
ganancial,
de acuerdo
al numeral
6,
inciso 1 del art. 1955 C. Civil.
29. En esta
situacin,
los acreedores deben
extremar su cuidado
y vigilar que
no se decla
ren como
recompensas
debidas a
cualquiera
de ambos
esposos,
sumas
que
no existieron o
fueron
muy
inferiores. En el
ejemplo
anterior,
el
pasivo
social
pasa
de U$ 80.000,oo
a
U$ 140.000,00,
con lo
que
al no alcanzar
para
satisfacer a los acreedores
que,
de acuerdo al
inc. 2 del art. 2006 debern ir a concurso
y
re
cibirn todos en moneda de tal. Se trata de una
liquidacin
deficitaria
que arroja
un
porcentaje
del
71,4
%
para
los
acreedores,
ya que
el texto
del art. 2006 C.
Civil,
hace
comparecer
en
igual
dad de momentos a los acreedores
(terceros)
por
sus crditos
y
a los acreedores
(esposos) por
sus
recompensas,
en
suma,
los mismos
deudores,
disponiendo que
"cuando el caudal no alcance
para cumplir
todo lo
dispuesto
en este artculo
se observar lo determinado sobre los crditos
privilegiados y graduacin
de acreedores"
30. De esta manera los acreedores
(terceros)
vern reducidos sus crditos de
U$ 80.000,oo
a
U$ 57.120,00
y
los de los mismos
cnyuges (re
compensas)
de
U$ 60.000,00
a
U$ 42.880,oo.
Pero como
imaginamos que
estas
recompensas
fueron fabricadas maliciosamente
por
los mis
mos
esposos para perjudicar
el cobro de sus
reales
acreedores,
en
realidad,
ganaron
la di
ferencia entre lo
que
les deban a stos
(U$ 80.000,oo) y
lo
que legalmente
les corres
ponde pagar
o sea
U$ 57.120,oo.
Nada menos
que
U$ 22.880,00,
o
sea,
casi el 30 %.
31. Es decir
que
los crditos
por recompen
sas deben estar
muy
bien fiscalizados
para que
el acreedor
impida
maniobras
fraudulentas,
relativamente fciles de llevar a
cabo,
ya que
nadie
puede
determinar si hace unos veinticin
co o treinta
aos,
la
mujer
le
prest
o no a la
sociedad los
U$ 60.000,oo
para
las
mejoras ga
nanciales
previstas. Obviamente,
pudieron
ser
varias
partidas y
las
recompensas
venir de dis-
146
REVISTA DE LA AEU
-
T. 90
(7-12), 2004
tintos
conceptos
como ser el
pago
del
precio
de
los bienes
propios
vendidos sin mediar subro
gacin, recompensas por enajenacin
de dere
chos
vitalicios,
etc.
V. INVENTARIO Y TASACIN
DE LOS BIENES SOCIALES
32. En materia de disolucin de la sociedad
conyugal
la
ley prev
hasta tres inventarios
que
pueden
tener
lugar
en diversas
oportunidades.
Si la disolucin de la sociedad
conyugal
es
por
divorcio o
separacin
de
cuerpos,
entre las
medidas
provisionales
a
que puede
dar
lugar
la demanda la
ley prev (art.
157 C.
Civil) que
"decretada la
separacin provisional,
el
Juez
a
instancia de
parte
mandar
que
se
proceda
a la
faccin de inventario de los bienes del matri
monio...". Este sera el
primer
inventario,
por
supuesto que
de existencia
eventual,
que
ha
bra en vas a la disolucin de la sociedad con
yugal.
34. El
segundo
inventario
previsto legalmen
te,
tambin obviamente de existencia
eventual,
es el
consignado
en el art. 1999
que expresa que
"disuelta la sociedad
conyugal,
se
proceder,
si se
solicitare,
a la confeccin de un inventario
solemne
y
tasacin de todos los bienes del ma
trimonio,
como se
dispone para
la sucesin
por
causa de muerte". Se trata de un inventario es
timativo a diferencia del anterior
que
no es es
timativo. Y, todava,
si el estado de indivisin
postcomurtaria (que sigue
a la disolucin de
la sociedad
conyugal)
se dilata
por
muchos aos
o se incrementa con bienes
que subrogan
a los
que
lo conformaban
originariamente, puede
hacerse necesario un tercer inventario antes de
la
particin judicial
(art
1134 C.
Civil).
33. Por su
parte
el art. 2000 C. Civil
dispone
que
"el inventario
y
tasacin
que
se hubiesen
hecho sin solerrmidad
judidal,
no tendr valor
en
juicio
sino contra el
cnyuge,
sus herederos
o los acreedores
que
lo hubieren debidamente
aprobado y
firmado". Este inventario
privado
puede
ser
muy prctico
en la
generalidad
de
los casos donde no se
quiere
hacer incurrir en
gastos
a las
partes.
Adems,
si lo suscriben to
dos los acreedores va a tener una eficacia simi
lar a la del inventario
judicial,
si se
autentican
sus firmas
y
se
protocoliza
tendr,
adems, fe
cha cierta
y,
como documento
autntico, se
puede
invocar en el caso del beneficio de
emoi
lumento
(art. 2014,
inc. 2 C.
Civil),
que
se
exa
minar ms adelante.
35. La sociedad
conyugal
se disuelve
por
un
hecho
jurdico,
como la
muerte,
por
una
reso
lucin
judicial ejecutoriada,
como el
divorcio,
la
separacin judicial
de
cuerpos,
la
separacin
judicial
de
bienes,
la declaracin de
ausencia o
la anulacin del matrimoro
(art.
1998 C. Ci
vil).
La indivisin
postcomunitaria es, como la
hereditaria,
una universalidad
que comprende
como
regla,
un activo
y
un
pasivo, y cuyo
act-
vo
comprende
todos los bienes
y
frutos
que
ha
ban
ingresado
a la comunidad hasta el momen
to en
que
se disolvi
y
en el
pasivo
todas las
deudas de la comunidad
y
las deudas nacidas
en el transcurso de la indivisin rrsma.
36.
Respecto
a los bienes
que integran
el ac
tivo de la indivisin
postcomunitaria podemos
distinguir
tres
grupos
de bienes:
a)
los
que
for
maban
parte
de la comunidad
conyugal; b)
los
frutos
y productos
de los bienes indivisos
y c)
los bienes
subrogados
a los
precedentes.
A su
vez,
el
pasivo
de la nsma indivisin se com
pone
de dos elementos:
a)
las deudas de la co
munidad
y
b)
las deudas nacidas durante el
curso de la indivisin.
37. Una de las cuestiones ms discutidas ha
sido la de establecer si se
puede pedir
la diso
lucin de la sociedad
conyugal por
va de la
accin
subrogatoria (art
1295 C.
Civil).
No
hay
duda
que
a los acreedores sociales les interesa
la afirmativa. En
efecto,
supongamos
una so
ciedad
conyugal,
en la
que
el marido se ha en
deudado de manera masiva
y
carece de toda
clase de bienes
para
hacer frente a sus acreedo
res,
mientras la
mujer
ha conservado
una im
portante
cantidad de bienes
gananciales.
No es
dudoso el inters manifiesto de los acreedores
sociales
por
accionar
por
va
subrogatoria.
Aunque
el
punto
no es
pacfico
en el derecho
comparado
entendemos,
con nuestra doctrina,
que
no es adrrsible la disolucin
de la socie
dad
conyugal por
va
subrogatoria
de los acree
dores.
DOCTRINA
VI LIQUIDACIN
DE
SOCIEDAD
CONYUGAL
38 Supongamos
la
siguiente
sociedad
con-
vueaicuya liquidadn
debemos hacer,
disuel-
Tpor
el mecanismo
del art. 1985 C. Civil:
-Deudas
sociales
contradas
por
la
mujer
$ 10.000,oo,
van al
pasivo.
-Gananciales
administrados
por
el marido...."
30.000,oo,
van al activo.
-Deudas
sociales
contradas
por
ambos
"
5.000,oo,
van al
pasivo.
-
Gananciales
admiistrados
por
la
mujer
"
10.000,oo,
van al activo.
-
Gananciales
administrados
por
ambos
"
5.000,oo,
van al activo.
-Deudas
sociales
contradas
por
el marido...." 3.000,oo,
van al
pasivo.
-
Recompensas
debidas
por
el marido
a sociedad
"
3.000,oo,
se colacionan.
-
Recompensas
debidas
por
sociedad
amujer
"
3.000,oo,
van al
pasivo.
-
Acreedor
perjudicado
de la
mujer
"
500,oo
-
Acreedor
perjudicado
delmarido
"
l.OOO.oo.
39. En
primer lugar,
debemos destacar
que
la
liquidacin
de la sociedad
conyugal
conclu
ye
con las
operaciones
de una eventual cola
cin. Los acreedores
perjudicados,
tanto de uno
como del otro
cnyuge,
son
aqullos que
no se
presentaron
al
emplazamiento
formulado den
tro del
plazo
de sesenta das
(Art. 1985,
inc. 3
C.
Civiljy
slo conservan accin contra el cn
yuge deudor,
es
decir,
quedan
en una situacin
sinlar al acreedor
personal.
Y sobre este em
plazamiento
quiero
formular
algunas precisio
nes
que
estimo
importantes.
Este
emplazamien
to no se hace
para
favorecer a los
acreedores.
147
ya que
la sancin,
a su
incomparecencia,
es
que
pierden
su
privilegio
de cobrar
sobre
la masa
social
y
slo conservan
su accin
contra
el cn
yuge
deudor.
Esta fase
(satisfaccin
de los
acreedores
perjudicados
con fondos
propios)
est fuera de la
liquidacin
de la sociedad
con-:
yugal propiamente
dicha.
40. La
obligacin
de
comparecer
los acree
dores
("interesados"
los llama la
ley),
es
para
permitir
que
los
cnyuges
fiscalicen el
pasivo
contrado
por
el otio
esposo.
El
perodo
previo
a la disolucin
ex art. 1985 C. Civil
es de
gran peligro
en las relaciones
entre los
cnyu
ges.
Por eso la
ley impone,
en esta nica de las
seis formas de disolverse
la sodedad
conyugal,
la
obligacin
de denunciar
los crditos a fin de
permitirle
al otro
cnyuge,
no al deudor,
veri
ficar la veracidad de tales crditos
y
eventual
mente,
oponerse
a su
incorporacin.
Suponga
mos
que
en un matrimonio deteriorado,
el ma
rido desea
perjudicar
a su
esposa y presenta
a
un
grupo
de
amigos
como
poseedores
de ttu
los valores
por
sumas
importantes
suscritos
vigente
la sociedad
conyugal
(o,
todava,
ante
datados)
como acreedores sociales,
que, por
consiguiente,
van a tener derecho a cobrarse
sobre el fondo sodal,
debilitando o
dejando
sin
fondo
lquido
a la sociedad
conyugal.
Para im
pedir
estas maniobras se
impone
la
obligacin
de denunciar los crditos a fin de
que
cada cn
yuge pueda
tener conocimiento de su
proceden
cia
y
exactitud
y,
en su
caso,
ejercitar
las defen
sas del caso.
41. Comenzamos
por
aclarar
que
todos los
bienes
gananciales
van al rubro del activo
y
las
deudas,
as como las
recompensas
debidas a los
cnyuges,
van al rubro del
pasivo.
En cuanto a
las
recompensas
debidas
por
los
cnyuges
a la
sociedad,
deben colacionarse. Se satisfacen
mediante la colacin.
42.
En qu
consiste la colacin de las recom
pensas?.
La colacin est
prevista
en materia
de sodedad
conyugal
en el art. 2003 C. Civil. Y
consta de dos
grandes operaciones:
V la
agre
gacin y
2* la
imputacin.
La
primera
consiste
en la
agregacin
al fondo
lquido
de la canti
dad a colacionar. La
segunda operacin,
con
siste,
a su
vez,
en dividir
por partes iguales
la
suma resultante
y, luego,
en
imputar
al haber
del
cnyuge que
debe la
recompensa
del mon
to de la
misma,
lo
que supone
su deduccin
y
quedan
as
desiguales
las cantidades a distri
buir entre ambos
esposos.
148 REVISTA DE LA AEU
-
T. 90
(7-12), 2004
43. Vemosla en su
aplicacin prctica.
Activo Pasivo Activo
$ 45.000,oo:
$ 30.000,00 $ 10.000,00
-
Pasivo $ 21.000.oo
"
10.000,00
"
5.000,00
FONDO
$24.000,00
"
5.000.OO
"
3.000,0
$45.000,00
"
3.000.OO
(recompensa
debida
$ 21.000,00
por
el marido a la
sociedad
conyugal)
Colacin:
1*
Operacin: Agregacin:
$ 24.000,00
+
$ 3.000,00
=
27.000,oo
: 2
=
$13.500,oo
2^
Operacin: Imputacin:
$13.500-3.000,00= $ 10.500,00
La
mujer
recibe
$
13.500
y
el marido
$
10.500.
Obsrvese
que
ambas sumas abonadas a los
cnyuges equivalen
al fondo
lquido ganancial,
o
sea, $ 24.000,00.
A su
vez,
y
fuera de la
liquidacin
se abo
nan los acreedores
perjudicados.
La
mujer
$ 13.500
-
$
500
=
$ 13.000,00.
El marido $ 10.500
-
$ 1.000,00
=
$ 9.500,00. Pero,
se
insiste,
la sa
tisfaccin de los acreedores
perjudicados (como
la de los acreedores
personales)
son
operacin
ajenas
a la
liquidacin
de la sociedad
conyu
gal.
VIL CUANDO COMIENZA EL ESTADO
DE DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD
CONYUGAL
44. Dada la
importancia que
reviste
para
el
acreedor conocer cul es la situacin de la so
ciedad
conyugal,
es
decir,
si existe o ha sido
disuelta
corresponde
aludir al momento en
que
comienza el estado de disolucin de la socie
dad
conyugal
disuelto
por
el mecanismo de se
paracin judicial
de bienes
(art.
1985 C.
Civil).
45. En
primer lugar
debe
distinguirse
si
la
separacin
de bienes fue
pedida por
uno slo
de los
cnyuges
o
por
ambos de conformidad.
En el
primer
caso,
es
muy importante
fiscalizar
que
se
notifique
al otro
cnyuge,
dado
que
re
cin
luego
de notificado el otio
esposo, podr
recurrir la resolucin
judicial, por ejemplo, por
que
la disolucin
ya
haba sido solicitada
por
el otro
cnyuge.
Una vez vencido el
plazo para
apelar
la decisin
judicial pasa
en autoridad de
cosa
juzgada
la resolucin del
tribunal
y,
des
de este
momento,
para
las
partes,
esto es
para
ambos
esposos,
la sociedad est
disuelta.
Para
que tenga
efectos de
oponibilidad
de la
separa
cin
judicial
de bienes frente a los
terceros
debe
inscribirse en el
Registro
de Actos
Personales
Seccin
Regmenes
Matiimoniales
y,
recin
des
pus,
deben hacerse las
publicaciones citando
a los interesados a denunciar sus
crditos
con
tra la sociedad
legal,
es
decir, contra
cualquie
ra de ambos
cnyuges.
46. Un
problema que
se ha
planteado
en la
prctica
es la de efectuar las
publicaciones sin
inscribir la resolucin
judicial decretando la
separacin judicial
de bienes. E nterin uno de
los
cnyuges adquiere
un inmueble. La cues
tin estriba en determinar si es un
inmueble
propio
del
cnyuge que
lo
adquiri
o si es
ga
nancial,
ya que
no era
oporble
a
terceros la
disolucin no
inscripta.
A estar al
pie
de la le
tra,
slo la
inscripcin
en el
Registro
da
oponi
bilidad a la
disolucin,
por
lo
que
habra de
concluirse
que,
en derecho
estricto,
para
los
acreedores el bien es
ganancial
administrado
por
el
cnyuge que
lo
adquiri.
Sin
embargo,
en una consulta acerca de la naturaleza del bien
planteada
en la Asociacin de Escribanos del
Uruguay,
se entendi
que
los terceros tenan
ms
posibilidades
de conocimiento de la
sepa
racin
judicial
de bienes
por
las
publicaciones
(que suponen
la
previa
disolucin de la socie
dad
legal), que por
la informacin
registral y
se
entendi,
en
aplicacin
del
principio
de la
buena
fe,
que
el tercero
(acreedor) ya
tena co
nocimiento de la
separacin judicial
de bienes,
no obstante no existir
registracin alguna.
El
punto
es
muy opinable.
47. Pero
aqu
tambin se han
planteado
cues
tiones
complejas.
Por
ejemplo,
el marido
pide
la disolucin de la sociedad
legal (art.
1985 C.
Civil),
el tribunal
dispone
de conformidad
y
aqul
sale
y adquiere
un inmueble antes de
que
se
notifique
a la
cnyuge
la disolucin
y, por
supuesto, tenga
sta
tiempo
de
apelarla
o no.
La cuestin ha
preocupado
a nuestro
pensa
miento
jurdico
en la materia. Por
supuesto
que
se ha entendido
que
debe ser notificado
el otro
cnyuge, y esperar
el
plazo para que
ste
pue
da
apelar
la decisin
judicial que,
recin
en
tonces,
adquirir
la calidad de decisin
ejecu
toriada. El
plazo
de la
apelacin
es el de la sen
tencia definitiva,
es decir,
quince
das
(art.
253.1
C.G.P.). Ninguna
norma da carcter
re
troactivo a la calidad de
ejecutoriada
de la sen
tencia.
DOCTRINA
149
48.
Pero
la
posicin
contiaria
resulta
del
pen
samiento
de COUTURE,
publicado
en la Revista
de
la
Asodacin
de Escribanos
del
Uruguay
(tomo
XXXV,
pg.
325
y
ss.),
donde
este autor
reconociendo
lo
muy opinable
del
punto
se m-
clina,
no sin vacilaciones
segn
l mismo con
fiesa,' por
admitir
que "pendiente
el
plazo para
apelar,
los efectos
de la sentencia
quedan
en
suspenso.
Si el recurso
no fuera
interpuesto,
sera
posible
concebir
una retioactividad
al da
del
fallo
porque,
al fin
y
al cabo,
no
interpuesto
el
recurso
de
apelacin,
la sentencia de
prime
ra
instancia
ha
adquirido
la autoridad de cosa
juzgada.
No descarto
el carcter dudoso de esta
solucin, pero
me inclino a
aceptarlo".
Noso
tros acompaamos
este
pensamiento.
49. En otras
palabras,
desde
que
una vez
notificada
la sentencia
de disolucin de la so
dedad
conyugal,
el
esposo
recin notificado no
deduce
oposicin
ni recurso
alguno,
estimamos,
siguiendo
al indicado maestro,
que,
no obstan
te el carcter dudoso de esta solucin,
es admi
sible en nuestro derecho,
sostener el carcter
propio
de la
adquisicin
efectuada antes de tal
notificacin
al
cnyuge que
no solicit la diso
lucin de la sociedad
conyugal y siempre que,
una vez notificada,
no sea
objeto
de
apelacin.
50. En el
segundo supuesto,
cuando ambos
cnyuges piden
la
separacin judicial
de bie
nes de conformidad,
en este caso,
la
separacin
existe entre ambos
esposos
desde
que
emana la
resolucin
judicial
del tribunal,
ya que
ambos
estn conformes con la
separacin
51. Les hemos ofrecido
las variables
que
se
han suscitado en la vida
prctica
con la notifi
cacin al otio
cnyuge y
las soluciones
propues
tas.
VIII. SANCIN POR OCULTACIN
DE UN BIEN GANANCIAL
52. Veamos ahora otra situacin
que puede
plantearse y
es cuando recibe
apHcacin
el art.
2002 C. Civil
que
dice
que: "Aquel
de los cn
yuges
o sus herederos
que
dolosamente
hubie
re ocultado o distrado
alguna
cosa de la socie
dad,
perder
su
porcin
en la misma cosa
y
ser
obligado
a restituirla
doblada".
53.
Supongamos
que
en la
etapa
de indivi
sin
postcomunitaria,
el marido oculta la exis
tencia de un vehculo
ganancial
que
vale
$ 10.000,00.
Y
siempre que
se
verifique judicial
mente la calidad de dolosa de tal ocultacin
ser
condenado
doblemente:
En
primer
lugar per
der su
porcin
en la misma cosa
y,
en
segun
do
lugar,
ser
obligado
a restituirla
doblada.
Es
decir,
el vehculo va al lote de la
mujer.
Pero la
multa
que
es
equivalente
a otros $ 10.000,oo
va
al fondo social
y,
en definitiva,
se
partir por
mitades entre marido
y mujer
o sus
respecti
vos herederos.
De donde el marido volver a
recibir la mitad de su
propia
multa.
54. En cuanto a la devolucin
del bien,
no
nos
parece
dudoso
que
si durante el
proceso
de
aplicacin
del art. 2002 C. Civil,
el marido,
en el
ejemplo,
devuelve
voluntariamente
el ve
hculo,
cesa toda accin
por
este motivo contra
l. Pero,
si existe condena definitiva
y ejecuto
riada
y
fallece el marido,
sus herederos deben
cumplir
con la sentencia.
El Dr. Vaz Ferreka sos
tiene
que
si los herederos devuelven,
de buena
fe,
el vehculo
quedan
exonerados de la sancin.
Creemos
que, por
el contiario,
los herederos si
guen
en la misma
posicin que
el causante
y que,
en consecuencia,
deben
responder,
al
igual que
ste,
en las resultas del caso
y
les
corresponde
aplicarles
la sancin,
ya que
se trata de una ac
cin civil transnsible
por
herencia a los herede
ros. Si dicha sancin
ya
estaba en el
patrimonio
del futiiro causante,
cuando ste fallezca las tias
mite,
junto
a todo su
pasivo,
a los herederos.
55. La
aplicacin
de la sancin del art. 2002
C. Civil,
como la
apUcacin
del instituto de la
colacin en la indivisin
postcomunitaria
que
viramos,
precedentemente,
son dos formas en
las
que
el fondo
lquido gananciaL pese
a lo
que
establece el art. 2010 C. Civil no se divide
por
mitades entre marido
y mujer
o sus
respecti
vos herederos.
En ambas situaciones,
el resul
tado
puede
resultar
desigual y
la distribucin
no hacerse
por partes iguales,
sino,
precisamen
te, desiguales.
56. Veamos con un
ejemplo
la
apHcacin
del art. 2002 C.
Civil,
ACTIVO
PASIVO
Bienes
gananciales
$ 90.000,oo
Deudas sociales $ 40.000,oo
Multa
(art. 2002)
"
10.000,oo
$ 100.000,00
i
lOO.OOO.oo
-
$ 40.000,00
=
$ 60.000,oo.
Corresponde
a cada
cnyuge
$ 30.000,oo.
150
REVISTA DE LA AEU
-
T. 90
(7-12),
20i
Hay
un vehculo
ganancial que
el marido
oculta
dolosamente
y cuyo
valor se estima en
$
10.000,00
y hay
sentencia
ejecutoriada
en su
contra. El vehculo no
integra
el caudal
parti-
ble,
pues
el marido
perdi
todo derecho sobre
el
y corresponde por consiguiente
a la
esposa
ntegramente.
Pero la multa s forma
parte
del
activo social
y
su divisin
por
mitades hace
que
el
marido,
en
realidad,
slo
pierda
la mitad de
la multa
ya que
recibir la otra ntad en la di
visin del fondo
lquido ganancial.
57. En cuanto al ttulo de
propiedad
del ve
hculo
que pertenece
a la
esposa
debe referirse
en los antecedentes a la ocultacin
y
a la san
cin
por
fraude
y
la
"adjudicacin"
a la
esposa
como consecuencia de la sentencia
judicial.
Propiamente
no
hay adjudicacin
en
particin,
ya que,
como se
dijera,
el marido
perdi
todo
derecho sobre dicho vehculo. La transferencia
al dorrnio exclusivo de la
esposa
es consecuen
cia de la
ley (art.
2002 C.
Civil) y
de la sentencia
judicial que
as lo
dispone y
es lo
que
debe es
tablecerse en el nuevo ttulo del vehculo.
IX. EL CONCURSO
EN LA SOCIEDAD CONYUGAL
curso
para
el deudor civil
y
la
quiebra
para el
deudor comerciante"
(inc. 1).
La
quibrase
regir por
las
disposiciones pertinentes
del
Cdigo
de Comercio"
(inc. 2).
59. Por otra
parte,
estimamos
que,
de
acuer
do a la
legislacin
civil
y procesal,
es
necesaria
la declaracin de concurso
(ya voluntario,
ya
necesario,
etc. 454
C.G.P.),
ya que,
de
acuerdo
al claro texto del art.
2006,
inc. 2 C. Civil
"cuan
do el caudal no alcanzare
para cumplir
todo lo
dispuesto
en este
artculo, (esto es,
pago
de
las
recompensas
a los
cnyuges y deudas,
cargas
y obligaciones
de la
sociedad,)
se
observar lo
determinado sobre los crditos
privilegiados y
graduacin
de acreedores". Y el Ttulo XIX
aa
de,
luego
de
graduacin
de acreedores
"y
dis
tribucin de los bienes en concurso".
60. En este sentido dice el Dr. Vaz
Ferreira
que
"Entendemos
que
las
reglas
de los
privile
gios
deben observarse en todos los casos de in
suficiencia de los bienes comunes
para pagar
las deudas
sociales,
aunque
no
haya
habido
declaracin de concurso ni
quiebra:
la
ley,
en
efecto,
se refiere a todos los casos en
que
no
alcancen los bienes sin
exigir ninguna
otra con
dicin
para que
las mencionadas
reglas
sean
aplicables".
Y ms adelante
expresa que
"los
pagos
deben realizarse observando los
respec
tivos
privilegios
de los
crditos,
en una
liqui
dacin
parecida
a la
que
tiene
lugar
en un con
curso o en una
quiebra, pero que
difiere de es
tos
procedimientos
en
que
no
hay
sndicos,
ni
juntas
de
acreedores,
ni intervencin
judicialj!
etc.,
sino
que liquidan
los mismos
cnyuges
o
sus
respectivos
herederos,
siendo de su
respon
sabilidad la observancia de las
reglas legales
("Tratado
de la Sociedad
Conyugal",
tomo II,
pgs.
307-308,
N
386).
61. Por nuestra
parte,
estimamos de acuer
do con nuestra
legislacin procesal y
civil
que
cuando el art. 2006 C. Civil nos remite a lo de
terminados sobre crditos
privilegiados
y gra
duacin de acreedores,
lo hace a las
reglas
del
concurso. Por otra
parte,
en el Ttulo XVHI
"De
los Crditos
Privilegiados",
el art. 2368 C. Civil
define el
privilegio
como "un favor
especial
con
que
la
ley
mira ciertos crditos
personales
en
concurso de acreedores,
sin
que por
eso
pasen
en caso
alguno
contra terceros
poseedores".
En
otias
palabras,
la
figura
del acreedor
privile
giado
es inherente
al concurso
y
slo existe
den
tio de l,
por
lo
que podemos
conduir
que
no
hay privilegio
fuera del concurso (o
de la
quie
bra).
Y,
en consecuencia,
para
recibir
aplicacin
las
reglas
de los
privilegios
debe
preceder,
ne-
58. En la redaccin
que
la
ley
N 16.603 dio
al art. 2006 C. Civil se establece
que:
"Se
liqui
darn
y pagarn
los
capitales
de los
cnyuges
y
las
deudas,
cargas y obligaciones
de la socie
dad
(inciso 1)". Y,
aade el inciso 2 del mismo
art: "Cuando el caudal no alcarrzare
para
cum
plir
todo lo
dispuesto
en este
artculo,
se obser
var lo determinado sobre los crditos
privile
giados y graduacin
de acreedores". De acuer
do al art. 2003 C.
Civil,
deben satisfacerse en el
mismo
pie
de
igualdad,
las
recompensas
debi
das
por
la comunidad a los
esposos y
las deu
das comunes
para
formar, as,
el fondo
lquido
de
gananciales
(art.
2010 C.
Civil).
El
pago
del
pasivo
social
(a
los
acreedores) puede
hacerse
en forma voluntaria
por
los deudores
(los
cn
yuges)
o
pueden
tambin los acreedores
agre
dir el cmulo indiviso,
en
aplicacin analgica
con el art.
1168,
inc. 2 C.
Civil,
en sede de
pago
de las deudas de la indivisin hereditaria,
ob
tenindose, as,
el
pago
forzado de la
obliga
cin. En el
supuesto
de
que
no alcance el activo
social
para
satisfacer el
pasivo
(crditos
socia
les ms
recompensas
debidas a los
cnyuges),
la
ley
ordena observar lo determinado sobre los
crditos
privilegiados
y graduacin
de acree
dores,
es un
supuesto
de
ejecucin
colectiva
(art.
452
C.G.P.),
el
que
"se realizar mediante el con-
DoaRINA
151
resariamente,
la declaracin de concurso
(o
de
quiebra)
de la masa.
X
EL ACREEDOR
FRENTE
A LA INSOLVENCIA
DE
LA SOCIEDAD CONYUGAL
62.
Ya advertimos
que
el acreedor debe fis
calizar
el
pasivo que presentan
los
cnyuges por
XI. EL BENEFICIO DE EMOLUMENTO
64. Este es unbeneficio mediante el cual nin
gn cnyuge responde por
el
pasivo
contrado
por
el otro ms all de su mitad de
ganancia
les,
es
decir,
hasta la concurrencia de su mitad
de
gananciales,
haciendo recaer el exceso sobre
el
cnyuge que contrajo
la
obligacin
o sobre
sus
herederos. Este beneficio se
puede oponer
tanto al
acreedor,
como al otro
esposo que pre
tender
repetir por
el
pago que
l efectu de una
deuda social. Este beneficio
opera
una vez li
quidada
y partida
la sociedad
conyugal que
es
cuando
ya
est determinado el monto de lo
que
cada uno recibe del fondo
ganancial.
65.
Aqu
conviene dividir el
problema
en
dos. Por una
parte,
la relacin del
cnyuge
deu
dor con su
respectivo
acreedor
y
la situacin
del
otro
cnyuge.
Y,
por
otra
parte,
la situacin
del
cnyuge que
no
contrajo
la
obligacin
fren
te a su
cnyuge
o ex
cnyuge que repite
contra
fl
por
su contribucin a las deudas.
66. En el
primer
caso,
el acreedor
dirige
su
recompensas.
Ahora bien,
puede
suceder
que
las
recompensas
sean reales,
en
cuyo
caso,
el
Cdigo
manda
que
se
paguen junto
con los
acreedores.
Esta situacin,
un tanto anmala,
ya que
concurren
juntos
a cobrar frente a los
deudores
(ambos cnyuges),
los terceros con los
mismos
cnyuges por recompensas.
Esto se
debi a la solucin
que
dio el
legislador
al art.
2006 C. Civil.
accin,
no contra el
cnyuge que contrajo
la
obligacin
sino contra el otro. Por
ejemplo,
una
persona
es acreedora del marido
por
$ 10.000,oo
y pretende
cobrar,
luego
de la
particin
del fon
do
lquido ganancial,
contra la
mujer (por
en
tender
que
tiene una
prenda genrica
sobre
todo el fondo
ganancial). Aqu
la
mujer puede
no abonar ms all de lo
que percibi
del fon
do
ganancial y oponer
al acreedor el beneficio
de emolumento
por
el excedente. El
acreedor,
en esta
situacin,
deber
dirigir
su accin con
tra el
cnyuge que contrajo
la
obligacin para
completar
la cantidad
que
se le adeuda.
67. En el
segundo
caso,
el acreedor cobr su
crdito contra el
cnyuge
deudor
y
ste,
a su
vez,
pretender dirigir
su accin
por
contribu
cin a las deudas contra su
cnyuge
o ex cn
yuge (puede
ser tambin los
respectivos
here
deros).
Aqu
el
cnyuge puede oponer
el bene
ficio de
emolumento,
no
ya
contra el acreedor
(como
en el caso
anterior),
sino contra el otro
cnyuge
o ex
cnyuge.
68. El
beneficio de emolumento
aprovecha
63. Veamos un caso de
liquidacin
deficitaria:
Deudas sociales contradas
por
el marido $ 20.000,oo
Gananciales
administrados
por
el marido
"
30.000,oo
Deudas sociales contradas
por
la
mujer
"
40.000,oo
Deudas sociales contradas
por
ambos
"
35.000,oo
Gananciales
administiados
por
la
mujer
"
15.000,oo
Gananciales administrados
por
ambos
"
10.000,oo
Recompensas
debidas
por
la sociedad a la
mujer
"
20.000,oo
Todos los acreedores son
quirografarios.
No
hay, por consiguiente, aplicacin
de
ningn pri
vilegio.
Pero siendo insuficiente el
activo,
debe irse al concurso.
Activo Pasivo Activo
-
Pasivo
= -
$ O.OOO.oo
$ 30.000,00 $ 20.000,00
El activo son $ 55.000,oo
y
el
pasivo
$ 115.000,oo.
"
15.000,00
"
40.000,00
Corresponde
hacer una
regla
de tres: El activo es al
"
10.000,00
"
35.000,00
pasivo,
como X es a
1,
lo
que
da
0,47826.
"
20.000.00
$ 55.000,00 $ 115.000,00
Corresponde,
entonces,
multiplicar
cada cifra del
pasivo por
el coeficiente
0,47826
lo
que
nos
arroja
la cantidad
que corresponde
abonar,
en moneda de
concurso,
a cada uno.
152
REVISTA DE LA AEU
-
T. 90
(7-12), 2004
al
cnyuge que pruebe
el exceso de la contri
bucin
que
se le
exige
sobre su mitad de
ga
nanciales,
sea
por
inventario
y
tasacin,
sea
por
otios documentos autnticos. Ya hablamos
pre
cedentemente,
en el nmero
5,
la
importancia
de
que
el inventario
privado que
se debe au
tenticar a fin de
poderlo
invocar
para amparar
se al beneficio de emolumento.
69. En cuanto a
qu
se entiende
por
docu
mento autntico. El
concepto
de documento
autntico est a lo
largo
de todo el
Cdigo
Ci
vil.
As,
en materia de medios
supletorios
de
prueba
del estado
civil,
el art. 44 habla de "do
cumentos autnticos". En el art.
1101,
al refe
rirse a la
dispensa
de
colacin,
se dice
que
debe
resultar de un "acto autntico". Y en el art.
1574,
al referirse al instrumento
pbHco,
se dice
que
"todo instrumento
pblico
es
autntico,
y
como
tal hace
plena
fe". Sin
embargo,
documento
autntico no es sinnimo de instrumento
p
blico. Autntico
quiere
decir de autora conoci
da,
y
en tal sentido se
opone
a
apcrifo.
Un
documento
privado
con firmas
certificadas,
es
un documento
autntico,
aunque
no
tenga
fe
cha
cierta,
por
no haber sido
protocolizado
an,
ya que
se conoce
quin
es su autor o autores.
70. Veamos como funciona este beneficio de
emolumento. Tenemos un fondo
ganancial,
aparentemente
de
$ 100.000,oo,
a cada
cnyu
ge,
en la
particin
se le
adjudicaron
$ 50.000,oo.
En esta situacin un acreedor social
pretende
cobrar un crdito suscrito
por
el marido
por
$ 20.000,00.
Lo normal es
que
el acreedor se di
rija
contra su deudor
y
se cobre los $ 20.000,oo,
que queda
con un remanente de $ 30.000,oo,
mientras,
en
cambio,
la
mujer
conserva intac
tos sus
$ 50.000,00. Entonces,
el marido
dirige
su accin contra la
mujer para
el
reintegro
de
la mitad de lo
que pag,
o
sean, $ 10.000,oo.
De
esta manera se restablece la
igualdad
en el fon
do
lqido,
cada
cnyuge queda
con $ 40.000,oo.
71. Ahora
bien,
supongamos que
el acree
dor social del
marido,
lo es no
por
slo $
20.000,00,
sino
por
$ 120.000,oo.
El marido
que
da
siempre obligado
frente a su acreedor
por
la
suma adeudada
($ 120.000,oo) y
no
puede,
pues, oponer
el beneficio de emolumento al
acreedor e
imaginemos que
la abona. El
puede
repetir, por
su
obligacin
a la contribucin del
pasivo
contra su
cnyuge
o ex
cnyuge por
la
mitad o
sea,
por
$ 60.000,oo.
Aqu
la
mujer pue
de
oponer
al hombre el beneficio de emolumen
to
por
$ 10.000,00
y
slo abonarle hasta la con
currencia de su mitad
que
sac de la comuni
dad,
o
sea, $ 50.000,00.
El marido
quedar
abo
nando un total de $ 70.000,oo,
ya que,
su
obl
gacin
frente a su acreedor es
ilimitada, dt
acuerdo al art. 2015 C. Civil.
72. Si en los mismos
supuestos
del
caso
an
terior,
el acreedor
dirige
su
accin, no
contr-
su deudor
(el marido),
sino contra la
mujer, sta
puede oponerle
el beneficio de
emolumento al
acreedor
y pagarle
solamente los
$
50.000,oc
que
obtuvo del fondo
ganancial.
El
acreedoi
deber, entonces,
dirigir
su accin
contra
sii
originario
deudor
y
cobrarse,
en
forma
total, el
remanente
adeudado,
o sea los
$
70.000,oo,
Pero,
aqu
el acreedor tuvo un doble
trabaje
para
cobrar,
ya que, dirigi
su accin
primero
contra la
mujer y luego
contra el
hombre, er
cambio,
si
dirige
su accin solamente
contra e)
hombre
(originario deudor)
puede
cobrar la
totalidad de su deuda
y
salir del
problema
del
cobro de su crdito.
73. El beneficio de emolumento est
organi
zado
para
la defensa de los
cnyuges,
no del
acreedor. Pero
puede
suceder
que
el
acreedor,
al
pretender ejecutar
al marido
por
$
120.000,oc
se encuentre con
que
su deudor no
dispone
de
esa suma.
Imaginemos que
slo
puede
accionar
el acreedor contra el hombre
por
$ 80.000,oo,
quedando
insatisfecho
por
$ 40.000,oo.
En este
caso,
el acreedor
puede dirigir
su
agresin
con
tra el fondo
percibido por
la
mujer por
los res
tantes $ 40.000,00
y
sta estar
obligada
hasta
la cantidad de
$ 50.000,oo
frente al acreedor.
De manera
que,
an desde la
ptica
del acree
dor,
este beneficio es
muy
conveniente
para
fa
cilitar el cobro en situaciones como la indicada
anteriormente.
74. Por
supuesto que
el acreedor
puede
di
rigir
su
accin,
para
el cobro de los crditos
que
se le adeudan contra los bienes de su deudor,
ya provengan
de la distribucin del fondo
l
quido
o de
recompensas que
le adeuda
la so
ciedad.
Pero,
en la
etapa
de
liquidacin
de la
sociedad
conyugal,
se
podran
enfrentar
los
acreedores
personales
con los sociales
si el
acreedor
ejercitara
su accin contia los bienes
propios
del
cnyuge
deudor,
ya que
los acree
dores sociales tienen
privilegio
slo sobre
los
bienes
que integran
la masa
postcomunitaria,
no sobre los bienes
propios
del deudor.
75. Pero, adems,
el acreedor
puede
ver
muy
problemtica
su cobranza
de las
recompensas.
Si stas se hacen en dinero,
como los acreedo
res
y
deudores
son los mismos
cnyuges
(si
tuacin
creada
por
la
ley
N 16.603 al redactar
el nuevo art. 2006 C.
Civil),
stos no tienen
nm-
gn
inters
en
que
el tercero
(el
acreedor) per-
DOCTRINA
153
ciba
suma alguna
de las
recompensas
debidas
a
cada esposo.
Adems,
ya
se
dijo que
es
muy
fcil
fabricar recompensas
o aumentar su mon
to
a
voluntad
de los
cnyuges, por
eso debe fis
calizarse
muy
bien,
en
oportunidad
de hacer el
inventario,
el
origen y
el monto de las recom
pensas
a fin de evitar
que, por
esa relativamen
te
fcil va,
los
cnyuges
o ex
cnyuges
vacen
el fondo lquido
o lo insolventen
y
el acreedor
quirografario,
puede
verse
obUgado
a recibir
en
moneda
de concurso su crdito.
76. Pueden,
por ejemplo,
si han
adquirido y
vendido
muchos bienes,
ya
muebles,
ya
inmue
bles
principalmente,
indicar
que
han hecho au
mentos
de valor con
capitales propios
de cada
uno
de ellos en bienes
que ya
han
enajenado
hace
aos
y que
es
muy
difcil establecer si son
reales
o no tales
recompensas. Aqu
est la re
compensa pero
no est el bien a
disposicin
de
los acreedores.
Esto se
presta magnficamente
al fraude en
perjuicio
de los acreedores
y
en
forma
jurdica, prcticamente impune
77.
Respecto
a la
prueba
de la
recompensa
en sede
judiciaL
lo usual es
que
el
cnyuge
acreedor de
recompensas, que pueden
ser
per
fectamente lcitas
y
normales,
denuncie
que
en
tal inmueble
ganancial, que puede
existir o
no,
en
poder
de la sociedad
conyugaL
se hicieron
reparaciones
con
capitales propios
del
cnyu
ge
acreedor. Puede
presentar
boletas de
gastos
viejas y,
lo
que puede
ser ms
difcil,
justificar
los
ingresos
de tales bienes.
Pero,
claro
est,
todo esto si se controvirtiera
judicialmente
la
pertinencia
o la veracidad de la
recompensa
solicitada. De lo
contrario,
la Sede
judicial
no
habr de intervenir de oficio a hacer
averigua-
dones,
esto
corresponde que
lo
hagan
los acree
dores
para
no verse
perjudicados,
78. Por
supuesto que
si los acreedores son
diligentes pueden
evitar este
tipo
de maniobras
y evitar, asL
que
al
liquidarse
la sodedad con
yugal
deban
procurarse pruebas prcticamen
te
muy
difciles de obtener.
Pero,
mi
experien
cia me dice
que
los
acreedores,
en
general,
no
son
muy diligentes
en
oponerse
a las reclama
ciones
por
recompensas, quiz porque
no sa
ben
que
habrn de ser satisfechas
junto
a sus
mismos crditos
y que
habr concurso,
entre
unas
y
otros,
en caso de insuficiencia
del acti
vo. Pero sea como fuere,
si se
requieren prue
bas de la existencia
real de la
recompensa pue
den,
si existe nimo de defraudar a los acree
dores,
se
puede
invocar un inmueble
ya enaje
nado del
que
dicen
que
se hicieron inversiones,
justificndolas
con boletas
viejas,
como
dijera
antes,
y
si de soltero el
cnyuge
acreedor tena
una cuenta bancaria o
prstamos privados, pue
de
justificar
la inversin de tales valores en las
inversiones
que indique.
Tambin
puede pro
bar
que
recibi una herencia o una donacin
importante
durante la
vigencia
de la sodedad
conyugal y que
con dichos
ingresos
abon las
mejoras
hechas en un bien
ganancial que
de
terminaron un aumento de valor.
Porque
ten
gan
en cuenta
que
lo
que
es
ganancial,
no es la
inversin
hecha,
sino el aumento efectivo de va
lor
que
recibi el bien
propio.
As,
si el marido
invierte $ 10.000,oo
en un irunueble
propio
de la
mujer que
ve aumentado su valor en
$ 20.000,oo,
lo
que
se
ganancializ
fue el "aumento de va
lor" del
bien,
no interesa la inversin realiza
da. Esta slo interesa
para
el cobro de la recom
pensa
debida
por
la sociedad al marido.
79. Para cerrar esta resea del derecho de
persecucin
de los acreedores contra los bienes
sociales o
vigente
la sociedad
conyugal,
se debe
recordar
que
el
rgimen patrimonial que gobier
na la sociedad
legal
de bienes es totalmente
autnomo del
rgimen
comn del derecho de
las
obligaciones que regulan
los crditos
y
las
deudas en
general.
He visto
casos,
donde el
acreedor del
marido,
por ejemplo, vigente
la
sociedad
conyugal, embarga
o
pretende
em
bargar
un bien
ganancial que
administra la
mujer,
con la
peregrina
idea de
que
como el bien
es
ganancial responde igualmente
del
pasivo
de
cualquiera
de ambos
cnyuges.
Nada de eso.
Ya examinamos
que
el
problema aqu
es diver
so del sistema comn
y
se
gobierna por
nor
mas,
propias
bien diversas de las comunes.