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BOLILLA 8 PERSONAS DE EXISTENCIA IDEAL

Persona es todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones. Dentro de ese concepto amplio se comprenden 2 especies de entidades: la persona fsica (art. 51 CC) y la persona jurdica o de existencia ideal (art. 32 CC). La personalidad se extiende tambin a la actuacin colectiva del hombre, mediante su reconocimiento a diversas agrupaciones e instituciones que actan en el medio social. La necesidad de actuacin del hombre en la sociedad se concreta, muchas veces, mediante su participacin en agrupaciones especficas, de todo tipo, en las cuales se unen los esfuerzos individuales para obtener un fin comn, que beneficien a todos los partcipes y a la sociedad en general. Esta unin que se fue formando de hecho, luego debi ser formulada de derecho, mediante el reconocimiento de su subjetividad jurdica, o sea, admitiendo que tiene capacidad para intervenir directamente en las relaciones jurdicas, en un pie de igualdad con los individuos , actuando como sujeto de esas relaciones, en otras palabras, admitindola como persona. (Rivera).

EVOLUCION DEL CONCEPTO:

Aparece en el Derecho Romano en la poca imperial, mediante la teora de la universitas. Se reconoci capacidad jurdica de derecho privado a los entes pblicos (municipalidades), a las cuales se les reconoci un patrimonio propio y se les permiti estar representadas en juicio. Este sistema se extendi luego a los colegios, las corporaciones y al propio Estado (fisco), los que adquirieron entonces la naturaleza de universitas. La universitas romana era un ente ideal, distinto de las personas que lo formaban . Este ente era titular del patrimonio colectivo, el que era enteramente separado y distinto del de sus miembros. Lo mismo suceda con las deudas. Esta idea fue extendida luego por los romanos a la sociedad e incluso a la herencia yacente. A partir de la Edad Media, surgieron en los derechos eclesisticos y temporal, nuevas formas de asociaciones patrimoniales y personales: surgieron los gremios y corporaciones artesanales, colegios administrativos, fundaciones, escuelas e institutos, etc. Desde el principio se percibieron problemas subyacentes, sobre todo en cuanto al patrimonio. de quin eran los bienes que se aportaban al ingresar? Fue as que surge con los canonistas la idea de la ficcin, que equiparaba a estos entes ideales con personas fsicas. Esto constituye el antecedente de la teora de la ficcin de Savigny . Al reconocerle personera jurdica a la corporacin, se la trat como al hombre individual. El derecho moderno reconoce la existencia de las entidades colectivas como sujetos de derecho completamente separados de sus miembros o fundadores. Estos sujetos pueden ser del tipo de la universitas romana (grupos de personas unidos para la obtencin de un fin comn)o del tipo de la fundacin cannica (patrimonios personalizados para la obtencin de determinadas finalidades establecidas por el fundador).

Art. 32 Todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible(fsicas), son personas de existencia ideal o personas jurdicas No tienen una definicin en el Cdigo. El CC las define por descarte . Son entes abstractos desprovistos de existencia material.

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El sustrato de estos entes son agrupaciones de personas fsicas que persiguen un objetivo comn. Si bien estn constituidas por individuos, son entes completamente distintos de las personas que las constituyen. Tienen patrimonio propio y sus derechos y obligaciones no se confunden con los derechos y obligaciones que puedan adquirir o contraer sus miembros.

Las PJ estn formadas por distintos elementos: Elementos materiales: componentes humanos y patrimoniales. Elementos formales: actos jurdicos y disposiciones legales, el reconocimiento estatal y el registro.

Naturaleza Jurdica
Surgen, fundamentalmente a lo largo de la historia, 3 grupos de teoras que tratan de explicar la naturaleza jurdica;

Teora de la ficcin:
Savigny. Las nicas personas que existen son las de existencia fsica (por el tema de los derechos subjetivos cuya titularidad es de la persona, la voluntad de la persona). Entonces dice que son ficciones creadas(de la nada) por el legislador, con un fin prctico, social y econmico (para el manejo de bienes). Sostena Savigny entonces que los entes ideales no tenan voluntad y por lo tanto no eran sujetos de derecho y se deba acudir a la ficcin creada por el legislador. Asimismo Savigny, los asemejaba a incapaces absolutos de hecho, y por ello denominaba a sus administradores como representantes de stas. La PJ no responda por delitos cometidos por sus miembros. Existe separacin absoluta entre sus miembros y la entidad (art. 39). Esta sera la doctrina que inspir a Velez en la elaboracin del cdigo. Consecuencias de la teora de la ficcin: Savigny elabora su teora a partir de la nocin de derecho subjetivo, que para l es un poder atribuido a una voluntad. Por tratarse de seres artificiales(ficticios), su personalidad depende del Estado. Solamente pueden ser creadas por ley, con intervencin del poder pblico en su constitucin. Se deriva de esto la teora de la concesin. Como no tienen la voluntad psicolgica de los seres humanos, deben ser equiparadas a los incapaces de hecho y sometidas por ello a una representacin necesaria (teora de la representacin). As, no podr imputarse a las personas jurdicas ningn acto ilcito cometido por sus representantes en el ejercicio de su calidad de tales. (art. 43 anterior a reforma de ley 17711). La capacidad de derecho slo se les concede a los efectos de la obtencin de sus fines. Las personas jurdicas no pueden ser disueltas por propia voluntad de sus miembros. Si el Estado autoriz su personera, debe ser el Estado tambin quien la termine. Como reaccin a esta teora aparecen las teoras negatorias de la personalidad ideal con raz en el positivismo, en el normativismo: Duguit y Kelsen niegan la existencia de derechos subjetivos y por lo tanto niegan la existencia de entes ideales que puedan ser titulares de esos derechos subjetivos.

Teoras negatorias:
Teora de los patrimonios de afectacin (alemana): para Brinz y Bekker, los bienes de un hombre
pueden destinarse a fines propios o colectivos y lo que se denomina persona jurdica no es otra cosa que esos bienes o patrimonios afectados para fines colectivos. O sea, sera patrimonios sin sujeto, afectados al objeto al cual sirven, en los cuales el fin viene a reemplazar al titular del patrimonio. Esta doctrina fue desechada rpidamente ya que no puede existir derecho sin sujeto en forma permanente.

Teora de los derechos individuales: Ihering. La persona jurdica no es titular de derechos. Los
verdaderos titulares son sus miembros. Slo es el conjunto de derechos individuales de sus miembros.

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Teora del patrimonio colectivo: la persona jurdica es un ente superficial aparente bajo la cual se
ocultan los verdaderos titulares del patrimonio. Sera una propiedad colectiva que oculta la propiedad individual de sus miembros. Seran as, condominios especiales con una regulacin distinta. Teora de Kelsen: la persona (fsica o jurdica) son construcciones del derecho objetivo a las cuales se les atribuye un conjunto de derechos y obligaciones. Como Duguit, niega Kelsen la existencia misma del derecho subjetivo y por tanto la sustantividad de la persona, desde que la personalidad es para l un obsequio del orden jurdico. En otros trminos, la persona moral no existe fuera del orden jurdico que la reputa tal, de manera que esta afirmacin ubica a este autor ente los partidarios de la negacin de la personalidad de esa clase de entes. Pero a diferencia de esos autores no sostiene Kelsen que el fenmeno "persona jurdica" se refiere a derechos de los individuos de significacin especial, sino que entiende que tanto en ese fenmeno como en los llamados derechos de los individuos en cuanto tales, hay un sujeto jurdico ficticio creado por el legislador, conceptos propios de los tericos de la ficcin . Para Kelsen la personalidad es una impostacin gratuita efectuada por el derecho tanto sobre los individuos humanos como sobre los sustratos conocidos por "personas morales" ninguna diferencia esencial media entre la sustantividad de unas y otras personas del derecho, ya que todas reciben su investidura de sujetos de derecho, como un obsequio dispensado por el legislador. Esta teora que viene a generalizar para toda clase de personas las doctrinas dedicadas por Savigny a las personas jurdicas, solamente, convierte a Kelsen en mantenedor de un punto de vista de absoluta ficcin, que priva al derecho de toda subordinacin a las exigencias propias de la naturaleza humana, y por esto mismo, debe ser enrgicamente repudiado (Llambas)

Teoras de la realidad:
Opuestamente a Savigny, se agrupan quienes dan preeminencia absoluta al sustrato material de las personas jurdicas, considerndolo como una realidad preexistente, que el derecho se limita a reconocer. La PJ no es una ficcin. Reconocen a los entes ideales como efectivamente reales. Tiene voluntad, la que es independiente de la voluntad de sus miembros.

Teoras voluntaristas:
La suma de las voluntades individuales origina una nueva voluntad colectiva, que demuestra que efectivamente existe otro sujeto que es titular de derechos.

Teora del rgano:

La PJ es un organismo dotado de voluntad propia, diferente a la de sus miembros . Organismo similar al humano. Sus miembros son clulas que lo integran. Esa voluntad colectiva es la esencia de la persona jurdica, que el Estado se limita a reconocer, pero que de ningn modo puede crear artificialmente.

Teora de la institucin (Hauriou) (Borda, Llambas):

Surge una idea, y para concretarla es necesario organizarse, por lo que se crean rganos de poder y direccin. Por ltimo surgen individuos que desean participar de la idea comn y para ello se adhieren (empresa). En virtud de esa idea de organizacin, el Estado ampara a la institucin y le permite adquirir derechos y contraer obligaciones. Las instituciones nacen, viven y mueren jurdicamente . El elemento ms importante de toda institucin corporativa es la idea de la obra a realizar que supera las nociones de fin y de funcin, y se identifica segn Hauriou con la idea de objeto. La empresa tiene por objeto realizar la idea

La teora ms moderna es la de Ferrara:

Sostiene que en realidad, la personalidad de los entes ideales es una vestimenta de formalidad jurdica dada a un sustrato real , con la que estos grupos de hombres o establecimientos se presentan en la vida del derecho. Es la configuracin legal que ellos reciben para participar en el comercio jurdico. As, constituye una forma jurdica. es un modo de regulacin, un procedimiento de unificacin. Es un producto puro del ordenamiento jurdico. Ferrara defini: las personas jurdicas son entes ideales, que sirven como forma jurdica de unificacin y de concentracin de derechos, obligaciones y potestades, para la persecucin potenciada
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de intereses humanos, y que en consecuencia se conectan o estn destinadas a conectarse a aquellas instituciones y obras preparadas para la obtencin de tales fines.

CLASIFICACION DE LAS PERSONAS JURDICAS

El art. 33 nos brinda un criterio de clasificacin
Estatales: 1. Estado Nacional (art. 1 CN) 2. Las provincias (art. 5 CN) 3. Municipalidades (art. 5 CN) 4. Las entidades autrquicas (leyes orgnicas) (son estatales porque son las personas que desempean el poder pblico y llevan a cabo la administracin del estado en sus diferentes niveles) No Estatales: 1. Iglesia Catlica 2. Colegios profesionales 3. Sindicatos 4. Obras Sociales del Estado y Sociedades del Estado (ley 23.660)
Fin no lucrativo. Deben tener un objeto de bien comn, patrimonio propio, capacidad para adquirir bienes, no depender exclusivamente de asignacin estatal y estar autorizadas por el Estado para funcionar.
Las sociedades civiles (art. 1648 y sgtes CC) Las sociedades comerciales, regidas por Ley de Sociedades, y que origina distintos tipos: annima, colectiva, en comandita simple y por acciones, de capital e industria, SRL, de participacin estatal mayoritaria. Las Otras Entidades pueden considerarse en la ley aunque no requieren autorizacin estatal. Sociedades cooperativas (Rgimen especial), Sociedades Mutuales, las UTE.

Pblicas

Son aquellas que se vinculan con el ejercicio del poder del estado o que desempean por determinadas razones o porque le es delegado por el estado alguna actividad pblica.

Fin altruista Privadas Fin comercial

1. Asociaciones 2. Fundaciones

1. Sociedades Civiles 2. Sociedades Comerciales 3. Otras entidades

Art 33. [Las personas jurdicas pueden ser de carcter pblico o privado. Tienen carcter pblico:

1. 2. 3.

El Estado nacional, las provincias y los municipios. Las entidades autrquicas. La Iglesia Catlica.

Tienen carcter privado: 1. Las asociaciones y las fundaciones * que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan autorizacin para funcionar. 2. Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones , aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar.] (Texto segn ley 17.711.)

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Personas jurdicas de carcter pblico estatales

Adems de los Estados mismos (nacin y provincias), son entes estatales aquellos que: son creacin directa del Estado, ejercen su potestad de imperio en todo el mbito de su actividad, su patrimonio es totalmente estatal, desempean un servicio pblico
1. Estado Nacional: desempea el poder central y la administracin del estado federal y tiene su gnesis o nacimiento en el art. 1 de la CN. Y del 9, 10, 14 a 18, 20, 21, 23, 31, 44, 87, 99, 108 y 128. 2. Las Provincias: tambin son personas pblicas estatales, desempean el poder pblico en cada una de las pcias y las administraciones de esas unidades polticas, tambin tienen en el art. 5 de la CN y en las respectivas constituciones provinciales, la gnesis de su creacin, de su existencia. 3. Los municipios: unidades polticas en que se dividen las pcias, en algunas son llamados departamentos o municipalidades, son descentralizaciones del poder poltico y de la administracin de los estados provinciales, y tambin tienen su creacin o su gnesis en el art. 5 de la CN. (las pcias deben garantizar la educacin primaria y la creacin de municipalidades, es decir divisiones territoriales). 4. Las entidades autrquicas: son entes descentralizados de la administracin central . Se separan de la administracin central por cuestiones de poltica, de necesidad o generalmente por la actividad especfica que desempean, y se separan de la administracin central, en el sentido de que fundamentalmente funcionan con su propio presupuesto, no dependen de las rentas generales y de la asignacin de partidas desde rentas generales del estado. Por. ej, las Universidades, los bancos oficiales, la Direccin Nacional de Vialidad y la Direccin de Vialidad de la Pcia de Bs As, como fue en su momento YPF; son entes separados de la administracin central del estado porque en funcin de su especfica competencia o actividad se les asigna un presupuesto propio que ellas administran. Tienen su origen generalmente en una creacin de un tipo de leyes, que se les llama orgnica, cada entidad autrquica se crea a travs de una ley orgnica , es decir, que crea y regula el desempeo de ese organismo descentralizado.

Personas jurdicas de carcter pblico NO estatales

Aunque nuestro CC no haga mencin alguna, en la doctrina del derecho administrativo ha surgido esta nocin. Son consideradas pblicas porque desempean, a veces, de manera originaria funciones de manera delegada, que hacen al inters pblico. El CC menciona la Iglesia Catlica esto es un resabio de la constitucin de 1853 que declaraba religin oficial de estado a la catlica, algunos entiende que fue modificado esto en la reforma de 1994 aunque en realidad la CN siempre dijo que la estado nacional apoya al culto Catlico Apostlico Romano y nunca dijo que esa era la religin oficial del estado. Pero la mencin dentro de la CN de que el estado nacional apoya y de hecho destina parte de su presupuesto al sostenimiento del culto evidentemente ha hecho que se incluya dentro del CC a la Iglesia Catlica como una entidad pblica no estatal, es decir, que no interviene ni en el poder poltico ni en la administracin del estado. Aunque no es la nica, existen otras entidades pblicas no estatales, en funcin de que desempean determinadas actividades que son delegadas por el estado , por ej, los colegios de profesionales, que son los que otorgan y regulan la matrcula esa es una funcin eminentemente pblica, los gremios que llevan a cabo determinadas funciones pblicas como por ej, la recaudacin de determinados conceptos desde el salario que son funciones eminentemente pblicas. Son personas pblicas no estatales porque se le han delegado determinadas funciones pblicas sin que dependan, por lo menos en su integridad, del presupuesto del Estado. Es decir, las personas pblicas no estatales no dependen del presupuesto del Estado, aunque desempean s determinas funciones de inters pblico que el estado le ha delegado.

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Personas Pblicas: que se clasifican en estatales y no estatales. Las estatales se distinguen fundamentalmente porque desempean el poder pblico y administran los recursos del estado . (de este modo, la clasificacin que hace el CC cuando se refiere a las publicas estatales agota toda las posibilidades existentes, en cambio, d entro de las no estatales es solo enunciativo porque menciona la iglesia pero con eso no agota la posibilidad de existencia de las mismas ya que hay otras que no se encuentran mencionadas).

Personas Privadas:

fin altruista

fin lucrativo

Recordar: fin lcito, posible, determinado y tendiente al bien comn. Son aquellas cuya existencia y funcionamiento se regulan por el derecho privado, requieran o no autorizacin estatal para funcionar. El art. 33 del CC las distingue segn tengan un fin altruista (no persiguen lucro) o un fin lucrativo. 1 Grupo: Personas Privadas con fin altruista: tenemos las asociaciones y fundaciones. 2 Grupo: Personas privadas con fin lucrativo: tenemos las sociedades civiles, las sociedades comerciales y otras entidades que no estn mencionadas en CC pero aunque no requieran autorizacin estatal para funcionar tambin las podemos ubicar dentro de este grupo, por ejemplo , las sociedades cooperativas, las asociaciones mutuales. (ya vamos a ver respecto de algunos otros entes si tienen o no personera jurdica)

FIN ALTRUISTA
Dentro de las de Fin Altruista, tenemos las Asociaciones y Fundaciones y el CC exige respecto de estas personas de fin no lucrativo, caracteriza a estas personas, exigindoles que tengan: Un objeto de bien comn Patrimonio propio Capacidad segn sus estatutos para adquirir bienes Que no dependan exclusivamente de asignaciones del estado, las fundaciones cuentan con determinadas asistencia estatal pero no pueden depender exclusivamente de esas asignaciones del estado u oficiales. Que obtengan autorizacin estatal para funcionar, es decir, que obtengan del estado una resolucin que las reconoce, que reconoce su existencia y que aprueba sus estatutos. (Aclaracin: Los servicios pblicos no son personas jurdicas, son servicios. Las licenciatarias de los servicios pblicas son personas pblicas, entidades autrquicas. Tambin pueden ser de otro tipo, personas jurdicas que explotan los servicios pblicos que son las sociedades con mayora estatal o mayora accionaria del estado, con participacin accionaria del estado mayoritaria, y finalmente pueden ser personas privadas las licenciatarias, cuando se privatizaron los servicios pblicos se concedieron para las explotacin de estas prestaciones a entidades privadas) Cuando hablamos de personas jurdicas, hablamos de distintos tipos de personas jurdicas, todas las enumeradas hasta aqu son tipos de sociedades, es decir, tienen una estructura orgnica dada, en caso de las entidades pblicas por la ley, por la constitucin, y en el caso de las entidades privadas por la ley, que tienen determinada estructura y que tienen un rgimen que las diferencia totalmente de las dems. Por qu hay tantos tipos diferentes, especialmente en las sociedades comerciales? Porque cada una de ellas responde al manejo generalmente econmico y a los fines que tienen las personas jurdicas, cada uno de los tipos, de los regmenes, de esas estructuras que tiene cada persona jurdica responde a los fines y al manejo econmico que se pretende. Hay diferentes tipos, diferentes estructuras o formas de sociedades que responden a la necesidad de crear segn Tener los por objeto el BIEN (que debe lcito ese grupo de personas, los personas jurdicas diferentes hechos, finesCOMN econmicos queser pretenda Tener PATRIMONIO PROPIO (no es obligatorio para asociaciones tener patrimonio socios o integrantes o miembros.
inicial, pero s lo es para las fundaciones. Tener CAPACIDAD PARA ADQUIRIR BIENES. Vinculado con la posibilidad de tener un futuro patrimonio. 6 No depender EXCLUSIVAMENTE DE ASIGNACIONES ESTATALES , si bien las fundaciones tienen subsidios estatales, stos no deben ser el nico recurso. Obtener AUTORIZACIN ESTATAL para funcionar. Depende de Ministerio de Justicia o de Gobierno.

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Asociaciones y Fundaciones: Requisitos para funcionar

Exigencias o requisitos que estn dadas en el mismo cdigo civil para las asociaciones y fundaciones: 1. que tengan un objeto de bien comn; esto es un concepto difuso. Qu significa bien comn? La visin del bien comn ha cambiado fundamentalmente en los ltimos tiempos, o al menos lo que dice la CSJN que es el bien comn ha cambiado. Doctrinariamente algunos dicen que basta que el bien sea lcito para que sea un objeto del bien comn, otros, en cambio, sostienen que no alcanza con que el bien sea lcito sino que debe tener por objeto beneficiar realmente a un nmero determinado o indeterminado de personas. El primero un criterio amplio y el segundo uno restrictivo de bien comn. Un ejemplo concreto de cmo cambia esto, existen dos casos emblemticos resueltos por la CSJN, uno en la dcada del 90 y otro recientemente. Para ilustrar cmo cambia el concepto de bien comn, un concepto difuso, a veces inasible, tenemos dos antecedentes jurisprudenciales el 1 caso de la CHA, fallado en el 92, antes del 94, y el 2 de la ALITT 1 Caso: fue el de la CHA (Comunidad Homosexual Argentina, ao 92) 2 Caso: fue el de la ALITT (Alianza Liga Travestis y Transexuales) Estas personas de preferencias sexuales minoritarias constituyeron una asociacin civil en el caso de la CHA y se presentaron solicitando la autorizacin estatal para funcionar, entre su objeto se mencionaba el de promover la homosexualidad. De manera que a nivel de inspeccin de personas jurdicas que es el ente del ministerio de justicia que otorga la autorizacin de estatal para funcionar y controla a las personas jurdicas, se le deniega la personera jurdica argumentando que la promocin de la homosexualidad no responda o no cubra el objeto de bien comn exigido el art. 33 del CC ya que era contrario a la moral y las buenas costumbres y a la conciencia generalizada y mayoritaria de la sociedad argentina, y una serie de consideraciones al respecto. La CHA apela (hay un procedimiento previsto en el CC para apelar ante la justicia los pronunciamientos del ente administrativo, porque los entes que controlan y autorizan a las personas jurdicas estn dentro de la esfera administrativa, son entes del PE, pero el CC prev que la resolucin de estos entes puede ser apelada ante la justicia) de manera que apela e interviene la Cmara Nacional Civil, porque esta dentro de la rbita federal, y sta confirma el pronunciamiento o la denegacin de la personera jurdica de la inspeccin general de justicia, ente encargado de otorgarla en la Capital federal, con los mismos argumentos. Finalmente la CHA, mediante un recurso extraordinario, apela ante la CSJN , invocando temas de discriminacin y esta luego de un largo pronunciamiento confirma la resolucin de la Cmara diciendo entre otras cosas, la moral media y en el momento histrico en que vive la Argentina an no es aceptado por la comunidad la promocin de la homosexualidad como algo que repugne a la sociedad, consecuencia la promocin de la homosexualidad no estaba considerada dentro de lo que es el bien comn . El ao pasado se da otro caso con la Corte en su nueva integracin . El ente administrativo le deniega la personera jurdica a la ALITT entendiendo que la finalidad del objeto de esta persona no se condeca con el objeto de bien comn, se apela a la Cmara que confirma la resolucin y finalmente llega a la CSJN quien entiende que por bien comn no debe entenderse solamente aquello que es bien comn aquello que lo es para el total de una comunidad, para el total de los miembros de una sociedad, sino que tambin se debe considerar aquellos que es beneficioso solamente para un grupo minoritario dentro de la sociedad. Por lo tanto los fines de la ALITT encajan dentro de este concepto mas amplio de bien comn y le concede la personera a esta asociacin de travestis y transexuales. Esto de bien comn es una cuestin que cambia, es inasible, los conceptos que se van adaptando a las distintos momentos de la sociedad y hoy la corte entendi que la
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homosexualidad, el travestismo, responden al bien comn porque puede beneficiar aunque sea a un grupo reducido de personas. Por ello el bien comn es un concepto que nunca vamos a terminar de delimitar. 2. que tengan patrimonio propio, es una exigencia que tiene diferentes connotaciones, en principio podemos decir que una persona jurdica como las asociaciones no necesita ya inicialmente tener un patrimonio, esta exigencia a lo que apunta fundamentalmente es a que sean capaces de adquirirlo, que prevean sus estatutos los mecanismos como para obtener y adquirir un patrimonio propio a futuro. No todas las asociaciones (no as las fundaciones) nacen con un patrimonio propio, a veces un grupo de personas, sus miembros se renen, crean una asociacin y lo hacen sin tener inicialmente un patrimonio pero prevn en sus estatutos por ej, el pago de una cuota social lo cual es suficiente mecanismo como para que puedan adquirir un patrimonio propio que a futuro puedan administrar. En las fundaciones la exigencia del patrimonio es mucho mas concreta, porque las fundaciones generalmente giran en derredor de un patrimonio , el sustrato de las fundaciones es un patrimonio con una finalidad, apartado para una finalidad. 3. que tenga capacidad en sus estatutos para adquirir bienes, algo que se vincula con la posibilidad de tener un patrimonio en el futuro. Esto es algo que est de ms porque la capacidad de las personas jurdicas para adquirir bienes la concibe directamente la ley, ya que la capacidad en las personas jurdicas es asimilable a las de las personas fsicas. 4. que no subsistan exclusivamente de asignaciones del estado, si bien las fundaciones suelen contar con subsidios del estado pero no exclusivamente con estos recursos porque eso la convertira en personas pblicas. Deben tener otros tipos de recursos que no provengan del estado. 5. que obtengan la autorizacin estatal para funcionar, sta es un acto administrativo del estado, es decir, una manifestacin de voluntad del estado que reconoce la creacin de la persona jurdica, la registra y aprueba sus estatutos. Est a cargo de un ente generalmente dependiente del ministerio de justicia o del ministerio de gobierno, depende de la estructura administrativa que tiene cada pcia, cada distrito poltico, perteneciente a la administracin general del estado nacional en la capital federal o pcial en las pcias. Consiste en el reconocimiento de la persona, la registra y aprueba sus estatutos. Esa autorizacin estatal puede ser denegada, el estado es soberano para conceder esta autorizacin estatal, y por que la puede denegar? Porque revisa los estatutos y puede encontrar que no se ajusta a los requisitos legales, o por ejemplo puede encontrar que sus estatutos no garantizan las elecciones democrticas para elecciones de autoridades, tambin puede alegar cosas de este tipo que estn fuera de las que menciona el art. 33 del CC. Esa resolucin (art.45) puede ser recurrida cuando adolezca de ilegalidad (es cuando la resolucin no se ajusta a los trminos de la ley) o arbitrariedad (que es cuando se ha tratado a los iguales como desiguales, o a los desiguales como iguales). Esa resolucin es impugnable judicialmente, es decir, se puede recurrir al rgano judicial que controla esas resoluciones, las Cmaras Civiles para que estas resoluciones que pueden ser denegatorias sean revisadas y revocadas y la resolucin de la Cmara Civil tambin es recurrible mediante recurso extraordinario federal ante la Corte Suprema de Justicia en el marco federal y en el caso de las pcias debe agotarse la instancia judicial que prev el cdigo procesal de la pcia para luego poder acudir ante la corte suprema de la nacin.

Diferencias entre las asociaciones y fundaciones:

Cada entidad responde a un tipo, es decir, a una estructura que generalmente le da la ley. Consisten en determinado acuerdos, que tienen determinados objetos, que tienen determinados sujetos y determinadas causas, son tipos, cuando la ley contempla y reglamenta una estructura ya sea de una persona jurdica, de un contrato o una conducta punible en el derecho penal, eso se llaman tipos, porque tienen una forma, son un tipo de estructura que le da la ley, una organicidad, con una caracterstica propia, en materia de persona
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jurdica hay tipos y qu es un tipo? Distintas personas jurdicas estructuradas, organizadas por la ley, por eso decimos que las asociaciones son totalmente diferentes a las fundaciones.

Diferencias:
El REGIMEN LEGAL El SUSTRATO
Contemplado tambin en el rgimen legal. Dentro de las teoras que tratan de explicar la Naturaleza Jurdica de la personas, de los entes ideales, las teoras modernas hablan de que la personalidad es una investidura da la ley. Ferrara dice que existen determinados fenmenos empricos, agrupamientos de personas, un patrimonio destinado a finalidad y despus el reconocimiento de la personalidad es una vestimenta, una herramienta para actuar jurdicamente. Solo respecto de los entes ideales y no de las fsicas)

ASOCIACIONES
Todas las reglas pertinentes a estas se encuentran en el Cdigo Civil Cul es el sustrato es decir, qu hay debajo de esa investidura jurdica?

FUNDACIONES
Tienen una Ley Especial N 19.836

A lo que le da cobertura la personalidad jurdica de la fundacin es a un patrimonio La asociacin es fundamentalmente apartado para un fin, porque la una reunin o un conjunto de fundacin es esto. Cuando nace personas fsicas: que llamamos una fundacin, cuando el fundador, o el ente fundador miembros. destina un patrimonio, aparta Realizan un fin propio. Sus una parte de su patrimonio para un fin especfico que es el objeto miembros son interesados en ese fin. de la fundacin. Realizan un fin ajeno (el del fundador) y los destinatarios son ajenos a la entidad.

ACTO CONSTITUTIVO O MECANISMO DE CREACION

Como la asociacin va a ser siempre una agrupacin de personas fsicas , de miembros, y tienen que confluir absolutamente todos a la creacin de estas personas jcas, esto va a ser necesariamente un acto de colaboracin pluritilateral. Es decir, acuerdo multilateral de voluntades. Se rene un grupo de personas conforman una asociacin y todas prestan conformidad para crearla. Todos confluyen en un mismo objetivo. No hay intereses contrapuestos, sino comunidad de objetivos. Concurrencia simultnea de voluntades

Generalmente nacen de la voluntad de una sola persona (fsica o jurdica). Se hace una donacin o legado con el objeto de que se destine a un cierto fin siempre altruista, fijando las reglas por las que se regir, designando sus administradores y la forma en que han de renovarse, etc.

SUJETO

Siempre va a ser un grupo de El fundador puede ser una persona personas fsicas. Esta es una fsica o jurdica . Al tener como agrupacin de personas fsicas sustrato el patrimonio y no tiene miembros una persona jca puede crearla.

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EL TIPO DE ACTO (tambin estamos hablando del acto de creacin)

Siempre es un acto entre vivos porque es necesario la confluencia de todas las personas para que se cree inmediatamente despus del acto constitutivo y comience a surtir sus efectos, si queremos crearla no podemos esperar a que se mueran todos para que exista.

EL CARCTER La relacin del ente con sus integrantes

ESTRUCTURA

La fundacin puede ser tambin un acto de ltima voluntad, alguien que no tiene herederos forzosos puede crear una fundacin con determinado fin y deja su patrimonio para que se cree una fundacin. Los efectos de este acto sern exigibles con posterioridad a la muerte del causante. Siempre son miembros, es decir, Son beneficiarios, es decir, del existe un vnculo interno del ente accionar de la fundacin puede ideal con sus integrantes. Son beneficiarse personas que no miembros que integran la PJ, forman tienen ningn vinculo con las PJ parte de esta. Sus miembros son los que son las fundaciones, la que la gobiernan, la transforman, la fundacin no tiene miembros. disuelven. Tiene estructura democrtica y El gobierno de la entidad est semeja a la repblica porque la regulado por la voluntad del estructura es de divisin de poderes. fundador y los administradores no Existe una asamblea que se asemeja pueden apartarse de ella. La al P. legislativo, una comisin o junta maneja un consejo de directiva un rgano ejecutivo que se administracin que administra el asemeja al PE es decir que ejecuta las patrimonio, puede estar integrado decisiones de las asambleas, tambin por una o mas personas. A su vez tiene un rgano de fiscalizacin o este puede nombrar en otro control que se asemeja al P Judicial. rgano para que se encargue efectivamente de la administracin pero ya no es la estructura de la divisin de poderes, sino que centraliza todas las decisiones.

Tambin existen agrupaciones de personas jurdicas, como las cmaras empresarias, son personas de segundo grado. En general las asociaciones y fundaciones estn exentas impositivamente por eso en los aos 90 se comenzaron a hacer controles porque haba verdaderas entidades con fines de lucro que revestan este carcter o muchas veces eran simples cascarones vacos para obtener subsidios estatales. Se tienen a evitar que se usen para esconder entidades lucrativas. Pasa que los grupos sociales o las sociedades no se orientan al fin para el que estn contempladas en la ley. Los actos indirectos, son aquellos que en la ley tienen una determinada finalidad, por ej. el contrato de compraventa esta para transferir la propiedad de un bien a cambio de un precio, y es una estructura, un tipo determinado a regular una conducta que se da frecuentemente en la sociedad, y cual es esa conducta? que la gente intercambia bienes por dinero. Ese tipo legal esta destinado a conceptuar esa conducta, se generaliza de tal modo esa conducta que comienza a interesar al derecho y se dictan normas de convivencia, normas jcas tendientes a regularlas, lo mismo pasa con los testamentos, gente que quiere legar sus bienes a determinadas personas, lo mismo pasa con las sociedades, cul es el fenmeno social? es muy difcil que un gran capital para emprender obras muy importantes pueda ser reunido por una sola persona fsica por eso se renen varias personas fsicas y an jurdicas para aportar bienes a un patrimonio comn y perseguir esa finalidad. Entonces cuando un acto es indirecto? Cuando se usa para un fin distinto de aquel para el que esta contemplado en la ley. Por ej. un acto simulado es un acto indirecto, por ejemplo yo simulo una compraventa pero en realidad estoy procurando extraer de mi patrimonio un bien que en determinado circunstancia puede ser agredido. Hay actos indirectos ilcitos, como el fraude, y otros lcitos. A partir de este estudio que se hizo para definir que es un acto indirecto hizo una investigacin que consisti en revisar en la Inspeccin general de justicia cuantas de las sociedades que estaban inscriptas realmente
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tenan giro econmico. El objeto de una sociedad comercial es explotar una determinada actividad con fin de lucro y observ cuantas realmente estaban respondiendo a ese objeto y encontr que muchas sociedades no tenan un giro econmico y para que se usan en esos casos las sociedades? para proteger determinado patrimonio, a veces de la agresin de los acreedores, por decisiones familiares, entonces bajo el paraguas de la sociedad se aportan a esta determinados bienes y ese patrimonio queda protegido, entonces mientras yo desempeo mi actividad econmica por otro lado ese patrimonio queda totalmente a resguardo de los quebrantos que yo pueda tener. Ese es un acto indirecto, no se uso la sociedad para ese objeto econmico que enunciaba su estatuto, en realidad se usa para apartar determinados patrimonios, para resguardarlos de otra actividad.

UN TERCER GRUPO O TIPO IDEAL DE ENTE CON FIN ALTRUISTA

Son las SIMPLES ASOCIACIONES contempladas en el art. 46 CC. No necesitan autorizacin estatal para funcionar, pero deben: Formalizar su acto constitutivo por escritura pblica o firmar todos sus fundadores ante escribano pblico. OJO: NO SON PERSONAS JURDICAS, SON ENTES IDEALES, SUJETOS DE DERECHO.!!!

Un tercer grupo o tipo ideal de ente de estas asociaciones con un fin altruista son las simples asociaciones que estn contempladas en el art. 46 del CC. Se puede constituir una asociacin sin obtener, sin tramitar o sin pretender la autorizacin estatal para funcionar? S, se puede. Son aquellas asociaciones que no requieren, no pueden obtener o no les interesa contar con la autorizacin estatal para funcionar. Entonces cmo son consideradas sujetos de derecho? Que es lo que exige la ley para considerarlas entes ideales? Que cumplan determinadas formalidades, cules son? Que el acto constitutivo se formalice mediante escritura publica o en su defecto que las firmas de todos los miembros fundadores sea autenticada por escribano pblico. OBSERVACIN: Este grupo no son personas jurdicas , porque segn el articulados del cdigo estn denominacin esta reservada para aquellas que obtengan autorizacin para funcionar. Son

solamente entes ideales, sujetos de derecho. Distincin entre asociacin y sociedad (Borda):
Si bien la palabra asociacin es genrica y hbil para designar toda suerte de entidades nacidas de un acuerdo de sus miembros, se la reserva generalmente para aquellas que no tienen fines de lucro (asoc. Deportivas, artsticas, cientficas, religiosas, etc) En cambio, a las entidadeds constituidas con fines lucrativos se las llama sociedades.

FINES LUCRATIVOS:
Sociedades comerciales. Son un tipo de sociedad con fines lucrativos, su rgimen esta regulado por la ley de sociedades, que crea diferentes tipos de estos entes , la sociedad colectiva, la sociedad en comandita simple, la sociedad en comandita por acciones, la sociedad de capital e industria, la sociedad de responsabilidad limitada, la sociedad annima y la sociedad con participacin estatal mayoritaria. La sociedad de hecho no es una sociedad comercial sino slo de hecho, es una sociedad inestable porque cualquiera de sus miembros, en cualquier momento puede pedir su disolucin. Por otro lado tenemos las Sociedades Civiles que es un tipo de sociedad, que tambin es un contrato lucrativo pero su rgimen esta en el CC art. 1648 y stes, regula la sociedad civil que es un contrato que tambin tiene fin lucrativo y que tiene personera jca. Finalmente el art. 33 refiere a otro grupo de entidades en la parte final, de las cuales nosotros podemos detenernos en algunas y hacer algunas observaciones de otras, que son otras entidades que pueden estar consideradas en la ley aunque no requieran o no obtengan la autorizacin estatal para funcionar. Que esta dentro de este grupo?
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Las sociedades cooperativas que tienen un rgimen especial, Las sociedades mutuales que tambin tienen un rgimen especial, lo que se llama la Unin Transitoria de Empresas (las UTE) que si bien no tienen personera jca pero respecto de 3 tienen responsabilidad solidaria, es decir, tienen algn rasgo del rgimen de las personas jcas. Qu es lo que no esta dentro de este grupo? La sociedad conyugal, que pese llamarse as no es una sociedad, no es un contrato de sociedad sino que es ente patrimonial, una unin del patrimonio. No esta el condominio que es un derecho real en el cual las partes son copropietarias de un mismo bien por partes ideales No esta el consorcio de propietarios de la propiedad horizontal, en este momento no es considerado segn la ley hoy no tiene personalidad jca aunque en los proyectos de reforma del cdigo civil y comercial se lo ha impulsado la inclusin como persona jca. Los centros de estudiantes pueden constituirse como personas jcas, tienen que elaborar un estatuto y pedir la autorizacin estatal para funcionar o pueden funcionar como simples asociaciones. Las sociedades de fomentos, hay estatutos tipos para estas sociedades, puede conformar una asociacin civil. Existe lo que se llaman consorcios canaleros, cuando una de serie propietarios rurales se une para solicitar una obra pblica, generalmente canales, tambin se puede constituir una sociedad civil para lograr que se realice la obra. Estn las cooperativas escolares tambin si uno va a personas jcas hay un tipo de estatuto tipo para estas, todas pueden formarse como asociacin civil, adoptar la forma de asociacin civil y su rgimen va a ser el del CC. Dr. Musotto Clase 2/06/2008

ENTES DE CARCTER PRIVADO: Acto constitutivo

Hay un requisito indispensable para la constitucin de las PJ de carcter privado, que es el denominado ACTO CONSTITUTIVO. Es bsicamente y antes que nada, un acto jurdico , o sea un acto lcito y voluntario que tiene como fin inmediato, establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos (art. 944 CC). O sea, se persigue de manera directa e inmediata obtener las consecuencias y los efectos que la ley le asigna a ese determinado comportamiento. En esta acto jurdico en particular, existe una manifestacin de la voluntad para crear un ente ideal de carcter privado, y contiene tambin la confeccin o labrado de los estatutos. Los estatutos son las reglas jurdicas que regulan la creacin y el desenvolvimiento de la entidad. El acto constitutivo puede tener distinta naturaleza. En el caso de asociaciones , simples asociaciones, sociedades comerciales, generalmente es un acto jurdico de colaboracin o cooperacin .(no es un acto de intercambio de intereses opuestos). Los estatutos deben contener el nombre de la entidad, el tipo de entidad que se funda, el domicilio (sede), el objeto (finalidad), deben contener una parte orgnica donde consta todo lo relativo al funcionamiento de los rganos de la entidad. Estos entes ideales, en su mayora, tienen un sistema de organizacin republicano, con divisin de poderes, donde la Asamblea es el rgano deliberativo, el rgano supremo
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de la entidad , o sea que dentro de la parte orgnica se establece el funcionamiento de la asamblea, los plazos de reunin, la reglamentacin de las asambleas ordinarias y extraordinarias, el qurum de las asambleas, etc. El estatuto tambin regula la conformacin del rgano ejecutivo, que es el que ejecuta las decisiones de la asamblea (nmero de miembros, cargos, plazos, formas de eleccin de los cargos, qurum para sesionar, etc) Tambin en el estatuto se incluye el rgano de fiscalizacin, que es quien fiscaliza el desempeo del rgano ejecutivo. Puede contener tambin reglas disciplinarias. El estatuto debe contener la conformacin del patrimonio del ente ideal. el plazo de duracin de la entidad. el destino de los bienes en caso de disolucin de la entidad.

FORMAS DE CONSTITUCIN: Acto constitutivo ms autorizacin Estatal Acto constitutivo solamente Acto constitutivo bajo exigencia legal de inscripcin en registro
Hay entes que solamente basta el acto constitutivo para que sean reconocidos como tales, por ejemplo las simples asociaciones, o una sociedad civil. Otros entes necesitan , adems del acto constitutivo, la autorizacin estatal para funcion ar. La autorizacin estatal es un acto administrativo discrecional del Poder Ejecutivo que reconoce la formacin de la entidad, aprueba sus estatutos, la registra , la controla y puede intervenirla si es necesario. Estas resoluciones del Poder Ejecutivo son apelables, por s o por no . Son apelables ante la justicia (art. 45 CC), quien tiene facultades para revisar las resoluciones del Poder Ejecutivo que autoriz o deneg una autorizacin. Estas resoluciones, slo son recurribles en los casos de arbitrariedad o ilegalidad , o sea que quien recurre una resolucin del organismo de aplicacin debe invocar arbitrariedad o ilegalidad. Antes de la reforma de la ley 17711, la resolucin del Poder Ejecutivo no era recurrible , pero haba existido hasta ese momento una creacin pretoriana llevada a cabo por la jurisprudencia, haciendo lugar a los recursos. En el ltimo caso , solamente se debe inscribir al ente ideal en determinados registros . Por ejemplo las sociedades comerciales deben ser inscriptas en el registro Pblico de comercio. Si nos atenemos a los trminos del Cdigo Civil, podremos llamar personas de existencia ideal a un gnero en el cual agrupamos a todos aquellos entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones que no sean personas de existencia visible. Para Musotto , el gnero sera entonces ente de existencia ideal, dentro del cual Persona Jurdica es una especie reservada para aquellos entes ideales que requieren autorizacin estatal para funcionar . Art. 45: Comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones, establecimientos, etc, con el carcter de persona jurdica, desde el da en que fuesen autorizadas por la ley o por el Gobierno, con aprobacin de sus estatutos y confirmacin de los prelados en la parte religiosa. Las decisiones administrativas en esta materia podrn ser revocadas judicialmente por va sumaria, en caso de ilegitimidad o arbitrariedad.
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En el supuesto de fundaciones cuyos estatutos no prevean el procedimiento para su reforma, podr el Poder Ejecutivo disponer su modificacin para hacer posible el cumplimiento del fin de la entidad...

LA FINALIDAD:
La actividad que una PJ desarrollar no puede separarse de su personalidad, sino que es algo directamente relaciones con la obtencin de sta. La finalidad de las PJ debe ser lcita, posible y determinada , adems de tender a buscar el bien comn .

LA PERSONA JURDICA Y SUS MIEMBROS

ART. 39: Las corporaciones, asociaciones, etc., sern consideradas como personas enteramente distintas de sus miembros . Los bienes que pertenezcan a la asociacin, no pertenecen a ninguno de sus miembros; y ninguno de sus miembros, ni todos ellos, estn obligados a satisfacer las deudas de la corporacin, si expresamente no se hubiesen obligado como fiadores, o mancomunado con ella. El art. 39 establece una separacin terminante entre la PJ y sus miembros. Esto implica 3 aspectos que debemos distinguir claramente. PERSONALIDAD PATRIMONIO RESPONSABILIDAD

En cuanto a la personalidad , son entes diferentes a las personas que los componen. Por un lado est el sujeto de derecho que representa cada una de las personas fsicas que lo componen y por otra parte la personalidad de la entidad que conforman(ente ideal). Con respecto al patrimonio , los bienes que corresponden a la entidad estn totalmente separados de los bienes que pertenecen a cada uno de sus miembros. Los aportes hechos por los socios ya no son ms parte de su patrimonio sino que salen de ese patrimonio y pasan a ser parte integrante del patrimonio societario. Con respecto a la responsabilidad , en principio , la entidad responde por las obligaciones contractuales y extracontractuales que ella contraiga, mientras que los miembros responden individualmente por las obligaciones que contraigan a ttulo personal. Hablamos en este punto solamente de responsabilidad civil (no penal). Al respecto habr que hacer algunas precisiones: Por ejemplo, existe la responsabilidad solidaria e ilimitada (de los miembros) que es la que la ley prev en determinado tipo de entes ideales, por las obligaciones que contrae el ente. Por ejemplo, en la sociedad colectiva, los socios responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones contradas por el ente. En este caso, los acreedores podrn avanzar indistintamente sobre el patrimonio de la entidad o del miembro. Es el tipo de responsabilidad de la mayora de las sociedades.

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En las simples asociaciones, los miembros responden subsidiariamente , o sea que primero se ejecuta todo el patrimonio del ente y luego se puede avanzar sobre los bienes de los miembros. El patrimonio es prenda comn de los acreedores , por lo que cuando el ente contrae obligaciones de ndole contractual o extracontractual, y debe resarcirse un dao o responder a una obligacin, en caso de no poder hacerlo, el patrimonio puede ser utilizado por los acreedores para el resarcimiento o el cumplimiento de la obligacin contrada. El avance de la complejidad econmica y el hecho de comprobar la frecuencia de que la personalidad jurdica era motivo de desnaturalizacin (desvo de los fines para los que fue reconocida), defraudndose la ley, perjudicando a terceros, defraudando al fisco, etc., por lo que comienzan a aparecer distintas concepciones doctrinarias que constituyen una advertencia y un quiebre a este principio tajante de personalidad. Puede as correrse el velo de la personalidad, penetrar dentro de la PJ y ver para qu fines se utiliza la personera. En el caso de hallarse que los fines han sido desnaturalizados, se quiebra el principio de separacin de responsabilidades, involucrndose a los miembros, por lo que debern responder con su patrimonio personal. Esto es lo que llamamos Teora de la penetracin de la PJ (Rolf Serick) utilizada en casos de fraude a la ley, perjuicio a terceros o violacin de contrato.

La jurisprudencia en materia concursal. El caso Swift.

Teora de la penetracin, o desestimacin, o inoponibilidad de la PJ . El art. 39 fija la separacin entre la persona jurdica y la persona de sus miembros. Cuando se descubre que la PJ est formada como un instrumento idneo para cometer alguna actividad ilcita, evadir acreedores, burlar cnyuges, etc., este principio de divisin que establece el art. 39 cae. Entonces, todo lo que estaba cubierto al amparo de esa persona jurdica, cae y respondern solidaria e ilimitadamente sus integrantes, por el dao o por las deudas . Cada socio responder por el todo. Con esto NO SE LE QUITA LA PERSONERA JURDICA!!. Esto se hace por un acto administrativo. Aqu se trata judicialmente de evitar que se oponga la PJ a acreedores o damnificados. Esto fue receptado legislativamente. Art, 54 de la ley 19.550 (Ley de Sociedes Comerciales), segn la reforma de la ley 22.903 prev en la segunda parte, una norma general sobre inoponibilidad de la PJ, de indudable importancia. As dice que: La actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a los socios o a los controlantes que las hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados . Caso Swift(CSJN) de 1973 fue un leading case. La Ca. Swift de La Plata perteneca a un grupo transnacional llamado DELTEC International que era la controlante de sta. Swift de La Plata comienza a ser vaciada mediante el pedido de crditos con garanta patrimonial, venda sus productos por debajo del precio de costo, subfacturaba, etc, hasta que se decreta la quiebra de Swift. Al revisar los libros contables, emergen las maniobras efectuadas por la controlante en perjuicio de esta. Swift, solicit la convocatoria de acreedores, quienes aceptaron el acuerdo. El juez interviniente, no slo no homolog el acuerdo sino que adems extiende la quiebra a

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todo el grupo controlante, por lo que este deber responder con su patrimonio. El grupo apela alegando arbitrariedad. Llega a la CSJN que confirma los fallos de primera y segunda instancia. Deltec, se refera a Swift como su subsidiaria o de su propiedad (99%) y el 80% de las ventas de Swift eran a sociedades del grupo Deltec, por lo que la Corte resolvi: Debe tambin imputarse a Deltec International como deudora real y responsable de las obligaciones de la fallida aparente cuya propiedad y respectivo control le pertenecen ... En el caso, el fundamento del descorrimiento del velo societario y la inoponibilidad de la personalidad jurdica, se encontr en la ilicitud y en el fraude. Este caso sent un precedente que dio pie para que sea aplicado en otros casos y tambin a la reforma de la ley de Concursos (22917) en 1983.

CAPACIDAD DE LA PERSONA JURDICA

La capacidad de las personas jurdicas se asemeja a la capacidad de las personas fsicas, pero existen 3 limitaciones . Principio de especialidad : la capacidad del las personas jurdicas est limitada por su objeto (fin),conforme a lo establecido en el art. 35 . por ejemplo, una sociedad de fines agropecuarios, no puede ser una financiera. Este principio se funda (Salvat) en qu el ejercicio de operaciones extraas al objeto de la institucin implicara un cambio en ese objeto, el cual no es vlido salvo en las condiciones y casos previstos en los estatutos. La segunda limitacin es su propia naturaleza . Las personas jurdicas no pueden por ejemplo, ejercer la tutela, la curatela, no son titulares de derechos de familia, no son titulares del estado que es un atributo de la personalidad, no son titulares de la mayora de los derechos personalsimos. El tercer tipo de limitacin est dada por la ley que establece limitaciones al ejercicio de la capacidad. Por ejemplo, las PJ no pueden ser titulares de servidumbres por plazo >20 aos(art. 3004cc), no pueden ser titulares del derecho real de usufructo por plazo >20 aos(art. 2929cc). Por ejemplo la actividad de seguros no puede ser ejercida por otro tipo de persona jurdica que no sean sociedades annimas, mutuales o cooperativas, la actividad bancaria no puede ser ejercida sino por sociedades annimas o cooperativas.

RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS JURDICAS

Ar t. 4 2 : Las personas jurdicas pueden ser demandadas por acciones civiles, y puede

hacerse ejecucin de sus bienes. La responsabilidad es la aptitud de ser pasible de una sancin (Llambas). O en otras palabras, la responsabilidad es una aptitud para soportar las consecuencias de los actos propios y de los actos ajenos (Musotto). Responsabilidad penal: sanciones del derecho penal. Generalmente son penas privativas de la libertad.

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Responsabilidad civil : sanciones generalmente pecuniarias, de resarcimiento econmico por daos ocasionados a terceros. La responsabilidad civil (art. 42) puede dividirse en responsabilidad contractual y extracontractual. La responsabilidad contractual es aquella cuyas sanciones estn previstas por incumplimiento de las obligaciones derivadas de los contratos (mbito individual). La responsabilidad extracontractual origina sanciones frente al incumplimiento de obligaciones legales, impuestas por la ley (mbito general). Estas obligaciones legales se pueden resumir fundamentalmente con el deber de no daar a otro (art. 1109 CC) Entonces, cuando hablamos de responsabilidad civil de las PJ, nos encontramos primero con el art. 42 que aparentemente en su redaccin somete a las PJ al mismo rgimen de responsabilidad que a las personas fsicas. Histricamente se plante una gran controversia en el rgimen de Velez Sarsfield. El texto derogado del artculo 43 deca no se puede ejercer contra las personas jurdicas acciones criminales o civiles por indemnizacin de dao, aunque sus miembros en comn o sus administradores individualmente hubiesen cometido delitos que redunden en beneficio de ellas. Este artculo las exima de responsabilidad extracontractual, o sea, que no se poda demandar judicialmente(ni penal ni civilmente) por los actos ilcitos que cometieran quienes las dirigieran o administraran. Se restringa severamente la responsabilidad extracontractual de las PJ por hechos ilcitos de sus directores y administradores . Se planteaba una inconsistencia muy difcil de resolver y una controversia doctrinaria, an no cerrada.

RESPONSABILIDAD OBJETIVA
Aparece el maquinismo y para producir dao, no es necesario la culpa de nadie. La mquina es riesgosa por s misma. Aparecen tambin las relaciones de dependencia, por lo que los dependientes de una empresa causan dao a un tercero, y quin responde por esos daos sufridos en nombre de una persona jurdica? Frente a estos supuestos de responsabilidad objetiva, se hace ms injusta la aplicacin del art. 43, que exoneraba de toda responsabilidad a las PJ en estos casos. Esto gener una reaccin doctrinaria para tratar de corregir estos defectos totalmente injustos e inaceptables de esa exencin de responsabilidad. Reacciones doctrinarias : Tesis Restringida Tesis Amplia Criterios Intermedios Criterios derogatorios del Art. 43 . Tesis restringida : defendida por autores como Guastavino, Segovia, Lafaille, sostena que el artculo 43 deba aplicarse literalmente. Se inclinaban por al exencin absoluta de responsabilidad extracontractual de las PJ. Tesis Amplia : elaborada por Barcia Lopez, Rivarola, Etcheverry. Esta tesis se fundaba creer encontrar una defectuosa traduccn de la fuente del artculo por parte de Velez. (art. 300 del Esbozo de Freitas). Entendan que el error surga en los trminos sendo queen portugus, en lugar de traducirse por cuando, se tradujo por el trmino aunque. La exencin de responsabilidad solamente se limitaba a la comisin de delitos criminales por parte de los directores o administradores . O sea, para este criterio, las PJ respondan por los delitos y cuasidelitos civiles, por los hechos de los
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dependientes, salvo cuando los directores o criminales (comprendidos en el Derecho Penal).

administradores

cometieran

delitos

Criterios intermedios : Salvat. Diferencia entre hechos propios de la PJ (cometido por directores o administradores) y los hechos ajenos a la PJ (hechos por los dependientes). As, la PJ responda por el hecho ajeno, no lo haca por el hecho propio. Esta teora tuvo poco predicamento. Machado, Llerena sostenan que la exencin de responsabilidad de las PJ se restringa slo a la comisin de delitos, pero s responda la PJ por los cuasidelitos cometidos por directores, administradores o dependientes. Recordemos que los delitos son aquellos actos ilcitos que se cometen con la intencin de daar, con dolo (art. 1072 CC). El cuasidelito es aquel acto ilcito por el que se daa a otro, sin intencin pero con grado de culpa, ya sea por imprudencia o negligencia (art. 1109 CC). El dolo es el grado ms grave de la culpa. La culpa es un grado ms leve que evidencia imprudencia o impericia. Aguiar, sostena que la exencin de responsabilidad de la PJ deba atenerse estrictamente al supuesto contemplado en la norma. Es decir, la PJ no responda solamente por los delitos que a su vez deban revestir el carcter de delitos penales cometidos por los directores y administradores. O sea, la PJ s responda por los cuasidelitos. Criterios derogatorios del art. 43 : Spota, Borda . Autores ms contemporneos. Directamente sostenan que el art. 43 deba tenerse por no redactado porque contrastaba y se contradeca de plano con todo el rgimen general de responsabilidad del Cdigo Civil. Llambas sostiene que la redaccin del art. 43 era inaceptable en primer lugar por ser inconstitucional, ya que consagraba un privilegio inaceptable a favor de las PJ, segundo porque el resultado era claramente injusto, y por ltimo porque se contradeca con el rgimen general del cdigo. Entonces para llambas no se deba extender la interpretacin y restringir la exencin de responsabilidad al supuesto contemplado en la norma, o sea, solamente a los delitos civiles, sin extenderse a cuasidelitos, los daos ocasionados por las cosas o animales de las PJ.

EVOLUCION DE LA JURISPRUDENCIA (CSJN)

En torno a la interpretacin del art. 43 Hasta 1921, la CSJN aplicaba el art. 43 literalmente , o sea que exima de responsabilidad a las PJ por los actos ilcitos de quienes la administraran, dirigieran o de sus dependientes . En la primera etapa, la Corte aplic el artculo 43 tal como lo concibi y expres el legislador: la persona jurdica nicamente es responsable de los daos y perjuicios derivados del dolo o la culpa de sus empleados en el cumplimiento de obligaciones convencionales; fuera de ellas, o sea en caso de hechos ilcitos extracontractuales, slo responde cuando leyes especiales as lo hubieran dispuesto. En 1921 se registra el caso Fisco Nacional c/ Ca. De navegacin Mihanovich . Los supuestos de hecho son los siguientes: el barco Berna, va a atracar en un muelle de la provincia de Corrientes, choca contra ste y los destruye. El fisco inicia acciones a la Ca. El capitn del barco habra estado ebrio. La CSJN hace responsable por el hecho a la PJ por los daos sufridos. La Corte admite la responsabilidad cuasidelictual de las personas jurdicas de derecho privado al hacer lugar a la indemnizacin por daos y perjuicios contra una compaa de navegacin por las averas sufridas en un muelle d ebidas a la culpa o negligencia de sus empleados, responsabilidad que fund en los artculos 1109 y 1113 del Cdigo Civil. En 1933 se produce un caso importante que es Compaa Toms Devoto c/Fisco Nacional. Por primera vez se hace responsable como PJ al Estado (pero extracontractualmente) y se lo condena por los daos ocasionados por sus dependientes. En el campo que locaba la "S. A. Toms Devoto" en la provincia de Entre Ros, ocurri un gran incendio ocasionado por las chispas de un brasero que utilizaban unos empleados del Telgrafo Nacional que tenan el
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encargo de unir los hilos de la lnea telegrfica que pasaba por el campo. El incendio provoc daos de considerable magnitud que llevaron a la sociedad perjudicada a entablar una demanda de daos y perjuicios contra el Gobierno Nacional. Para reconocer la responsabilidad extracontractual del Estado la Corte elabor una construccin verdaderamente pretoriana sobre la base de la configuracin de una responsabilidad indirecta , aplicando los artculos 1109 y 1113 del Cdigo Civil. Pero el Tribunal mantena todava la doctrina de que la indemnizacin no proceda si el Estado actuaba como poder pblico. De ese modo, la CSJN intent sortear la valla que representaba el artculo 43 del Cdigo Civil para el reconocimiento de la responsabilidad aquiliana de las personas jurdicas, ya que la doctrina de la ficcin slo aceptaba que las personas fsicas podan cometer delitos o cuasidelitos, en la inteligencia que no caba suponer que un ser abstracto pudiera incurrir en dolo o culpa. Este fallo de la Corte, que motiv la crtica de Bielsa, contena: el error de fundar la responsabilidad en los artculos 1109 y 1113 del-Cdigo Civil, normas enteramente inaplicables al derecho administrativo, mxime cuando poda haber acudido al precepto contenido en el artculo 1112 del Cdigo Civil que regla la responsabilidad del Estado por las llamadas "faltas de servicio". En efecto, si bien la invocacin al artculo 1113 del Cdigo Civil puede justificarse en orden a la responsabilidad de las personas jurdicas privadas (eludiendo as el art. 43 de dicho Cdigo) carece de sentido tratndose del Estado, al cual no se lo puede equiparar al dominas o patrn, dado que los agentes pblicos son rganos de la persona pblica estatal. Claro est que en esa poca la teora del rgano todava no haba encontrado recepcin en la jurisprudencia de la Corte. Pero el error ms grande est en haber acudido al artculo 1109 del Cdigo Civil, que consigna la responsabilidad sobre la base de la nocin de culpa en lugar de utilizar la figura de "falta de servicio", con fundamento en un principio del derecho administrativo, de base constitucional, cual es el de que no es justo que los administrados soporten los daos causados por el funcionamiento irregular o defectuoso del servicio o funcin pblica, dado que de lo contrario se alterara la igualdad ante las cargas pblicas. En 1937 se registra el caso Quiding c/Fisco Nacional, donde un vehculo de la Marina produce daos y la CSJN hace lugar a la demanda. La particularidad de este fallo, es que se sostuvo que se trataba de un cuasidelito y por lo tanto no es aplicable el texto del art. 43. aqu la CSJN , se ajusta un poco a los criterios intermedios que no extendan la exencin de responsabilidad de las PJ a los supuestos no contemplados especficamente en el art. 43. En 1938 se produce el caso Ferrocarril Oeste c/Pcia. de Buenos Aires donde la CSJN hace lugar a la demanda presentada por los daos producidos por la expedicin errnea de un informe de dominio por parte del Registro de la Propiedad de la Pcia. Bs. As. La particularidad de este caso es que la Provincia no es tratada como una PJ, sino como Poder Pblico, y por lo tanto, el fallo de la Corte se apoya en la aplicacin del art. 1102 del CC (hechos y omisiones de funcionarios pblicos en ejercicio de sus funciones). En este caso la entidad no acta en el campo del derecho privado sino dentro del derecho pblico, no siendo aplicable el artculo 43 del Cdigo Civil. En 1955 se produce el caso Rabanillo c/Gobierno Nacional. La CSJN no hizo lugar a la demanda por daos, pero se refiri a la cuestin y gener una terminologa que luego repercutira en la reforma del art. 43. Un mayordomo de una facultad dependiente de la UBA, aprovechndose de su jerarqua sobre un empleado, lo hace ir al stano con una excusa y all lo mata para robarle. La familia del occiso demandan al Estado Nacional. La CSJN rechaza la accin de daos porque establece la diferencia entre con motivos de las funciones , aduciendo que el ilcito se produce con motivo de las funciones cuando se produce durante el ejercicio regular de las funciones encomendadas. Esto deber distinguirse del concepto de en ocasin de las funciones que para la CSJN comprenda los casos en los que la funcin facilita razonablemente la comisin del hecho, o sea, no en ejercicio. Ejemplo tpico. Polica fuera de servicio utiliz el arma reglamentaria para herir a una persona (Fournier c/Pcia. de Bs. As).
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El nuevo art. 43 estableci que: la PJ responden por los daos que causen quienes las dirijan o administren, en ejercicio o con ocasin de sus funciones. Responden tambin por los daos que causen sus dependientes o sus cosas , en las condiciones establecidas en el ttulo: De las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que o son delitos. Esto ha ocasionado una nueva controversia doctrinaria porque para algunos la responsabilidad de las PJ debera restringirse slo a los actos cometidos en ejercicio de sus funciones. Y otros, como Llambas sostienen que en ocasin es un exceso en la atribucin de la responsabilidad.

"En ocasin de la funcin".

La CSJN, en el leading case "Rabanillo c. Gobierno de la Nacin", utiliz la expresin "en ocasin" para referirse a hechos o sucesos extraos o ajenos a la actividad encomendada, que mantienen alguna vinculacin con sta, pero que slo implicaron que la funcin facilitara o pusiera una mera condicin al acaecimiento del dao. La Corte fall: el Estado es responsable que sus agentes o representantes causen a la persona o al patrimonio de sus gobernados, cuando el agente ejecuta el hecho daoso en el ejercicio de su funcin o con motivo de su desempeo. Ruiz, Mayordomo de la facultad de ciencias matemticas de la Universidad Nacional del Litoral, ataca en el subsuelo de la facultad y lo mata para robarle. La Corte interpret y as lo sentenci ...en este caso, Ruiz no atac a Rabanillo con motivo del cumplimiento de las tareas que desempeaba como empleado...sino en ocasin de ellas... Luego, en el caso "Fournier c/ Provincia de Buenos Aires", parece haber dado al trmino "en ocasin" un sentido ms restringido, al afirmar que an tratndose de ocasin, el principal responder si se trata de una "ocasin indispensable" como si la funcin ha sido una condicin necesaria del hecho o si, por lo menos, ha facilitado extraordinariamente su ejecucin (CSJN,27/09/94, "Fournier c. Provincia de Buenos Aires", LA LEY, 1996-C,557, con nota de GALDOS, Jorge M., "La relacin de dependencia y la responsabilidad del Estado como principal, por el hecho del polica").

EXTINCIN DE LA PERSONA JURDICA

Art. 48 : Termina la existencia de las PJ que necesitan autorizacin expresa estatal para funcionar: 1. Por su disolucin en virtud de la decisin de sus miembros , aprobada por autoridad competente; 2. Por disolucin en virtud de la ley , no obstante la voluntad de sus miembros, o por haberse abusado o incurrido en transgresiones de las condiciones o clusulas de la respectiva autorizacin, o porque sea imposible el cumplimiento de sus estatutos, o porque su disolucin fuese necesaria o conveniente a los intereses pblicos; 3. Por la conclusin de los bienes destinados a sostenerlas . La decisin administrativa sobre retiro de la personera o intervencin a la entidad dar lugar a los recursos previstos en el art. 45. el juez podr disponer la suspensin provisional de los efectos de la resolucin recurrida . (texto segn ley 17711) Causales voluntarias: Finalizacin del trmino estatutario (aunque pueda prolongarse). Disolucin anticipada. Antes de la finalizacin del trmino del estatuto y si as se estableci en l. Debe cancelarse antes, todo el pasivo de la entidad (tributarios,

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Derecho Klaus

Civil

Bolilla

previsionales, contractuales, etc). Si el estatuto guarda silencio, la Asamblea, por simple mayora puede resolver la disolucin anticipada de la entidad. Cumplimiento del Objeto . Pueden existir objetos de tracto sucesivo e indefinido (ej . sociedad comercial), pero tambin existen objetos acotados al cumplimiento de una determinada finalidad, la cual, una vez cumplida. No tiene sentido que persista el ente ideal (ej. asociacin para repatriar los restos de J.M de Rosas). Fusin. 2 entidades se unen para formar una nueva o cuando una sociedad absorbe a otra (se extingue la absorbida). Todos los derechos patrimoniales pasan a la nueva entidad.

Extincin de la PJ por retiro de la personera (art. 48 inc. 2) Por abuso o trasgresin a las condiciones de otorgamiento de la personera jurdica. Aplicando la teora de la penetracin podr tratarse de una sancin civil (la inoponibilidad- no se puede oponer a terceros, la personalidad jurdica) y de una sancin administrativa a cargo del rgano de control que retira la personera jurdica. Otro caso contemplado en el inciso 2 es la imposibilidad de cumplir con los estatutos . No cumplir con el objeto.

El ltimo supuesto previsto en el inciso 2, es de orden pblico . Cuando se autoriza al poder pblico a retirar la personera por causas de inters pblico, cuando el objeto ha dejado de responder al inters pblico. Cada una de estas resoluciones es apelable judicialmente, pudiendo ser reversibles. El art. 48, inc. 3 contempla el agotamiento del patrimonio. La insuficiencia de los bienes para cumplir con el objeto. Ejemplo. La quiebra que es la imposibilidad de cumplir con sus obligaciones exigibles (cesacin de pagos). Es una ejecucin colectiva, de varios acreedores en una sola persona. El concurso preventivo es la convocatoria de acreedores para proponer formas de pago (no hay extincin todava). Un supuesto especial es el planteado en el art. 49 (muerte de los socios). Sigue siendo un acto discrecional del gobierno, si esto no estaba previsto en los estatutos, determinar la disolucin o cmo debe hacerse la renovacin. qu pasa con el residuo de la persona jurdica? el art. 50 establece que una vez disuelta, los bienes y acciones tendrn el destino previsto en sus estatutos, y si nada se hubiese dispuesto en ellos. En la sociedad egosta primero se pagan las deudas y luego se entrega a prorrata. En las sociedades altruistas primero se pagan las deudas. Las asociaciones civiles deben establecer una PJ de carcter pblico o privado para darle sus cosas.

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