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EXP. PENAL : N 189 2012 PE CUADERNO : SOBRESEIMIENTO ESP. LEGAL : DRA. FANNY M. LOPEZ SUMILLA : FUNDAMENTO RECURSO DE APELACION CONTRA AUTO DE SOBRESEIMIENTO. SEOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO PREPARATORIA Y SUPRAPROVINCIAL DE ICA. DE INVESTIGACION

ALFONSO JULIAN DAVILA VALENZUEA Abogado de ERIKA ANITA ALVA ROCHA, en la presente investigacin que se le sigue a Aguilar Reyes Mara Elvira y Asurza Jurado Jos Julio, por el Delito Contra el Patrimonio Usurpacin y Estafa Genrica, a Usted con el debido respeto Digo: Al amparo de lo dispuesto por el inc 6) del Art. 139 de Nuestra Carta Magna, y primer prrafo del Inc. 3) del art. 348 del Nuevo Cdigo Procesal Penal, en concordancia con el Art. 414 del mismo cuerpo de Leyes, en tiempo oportuno FORMULO RECURSO IMPUGNATORIO DE APELACIN CONTRA EL AUTO DE SOBRESEIMIENTO, que dispone el sobreseimiento sobre la investigacin que se le sigue a AGUILAR REYES MARA ELVIRA Y ASURZA JURADO JOS JULIO, por el Delito Contra el Patrimonio - USURPACIN Y ESTAFA GENRICA, en agravio de ERIKA ANITA ALVA ROCHA, Ordenndose el ARCHIVO DEFINITIVO de los

actuados, en tal sentido Formulo la correspondiente recurso impugnativo contra dicho auto SOLICITANDO que se declare IMPROCEDENTE el sobreseimiento, en merito a las consideraciones de hecho y derecho siguientes: 1.- ANTECEDENTE Que, conforme aparece de autos se formalizo la presente investigacin preparatoria, contra AGUILAR REYES MARA ELVIRA Y ASURZA JURADO JOS JULIO, por el Delito Contra el Patrimonio USURPACIN Y ESTAFA GENRICA, en agravio de ERIKA ANITA ALVA
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ROCHA,

tenindose como proceso de investigacin que con fecha 12 de

febrero del 2011, se contacto la denunciada AGUILAR REYES MARA ELVIRA con la agraviada con el deseo de adquirir un puesto comercial N 1147 ubicado dentro del mercado San Antonio, ubicado en la Av. Los Maestro S/N Ica, por lo que el da 14 de febrero del 2011, se pacto sobre el monto del precio de la transferencias a lo que se brindo un numero de cuenta perteneciente a la agraviada para que efectivizase el deposito correspondiente (cuenta N 00043246390 Banco Financiero), y con la sola presentacin del Baucher se dara por cancelada la trasferencia del puesto comercial, empero dicho da no se logro realizar la transferencia de dicho monto, por razones tcnicas (segn manifestacin de a denunciada), a lo que se coordin realizar dicho pago al da siguiente; por lo que al da siguiente 15 de febrero del 2011 se coordin sobre la cancelacin del monto pactado, siendo ello as, es que la agraviada fue al puesto de la denunciada para coordinar sobre el contrato de compra venta; y, el pago, por lo que la denunciada LLAMO a un chofer de su entera confianza de nombre CHARAPA, el mismo que condujo a la agraviada y al seor JOSE JULIO ASURZA JURADO a la Notaria Barnuevo Cuellar, para realizar la minuta de compra venta del puesto comercial mencionado, mientras que la denunciada MARTHA ELVIRA AGUILAR REYES, le dara el alcance en la notaria con el baucher de transferencia de dinero a la cuenta de la agraviada, para que se diera por cancelada dicha transferencia, empero, no se logro transferir la monto acordado a la cuenta de la agraviada, por lo que se decidi ir a recoger a la denunciada MARTHA ELVIRA AGUILAR REYES en la agencia bancaria una vez terminada la redaccin de la minuta, se encontraran para finiquitar el contrato de compra venta, el mismo que nunca se dio por efectivo el pago. II FUNDAMENTOS QUE DESVIRTUAN LOS CONSIDERANDOS DEL AUTO DE SOBRESEIMIENTO.

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Como metodologa de defensa habr de desvirtuar los puntos que sustentan la presente decisin fiscal y lo Resuelto en el Auto de Sobreseimiento, conforme a lo siguiente: SOBRE LOS HECHOS DE LA DENUNCIA: 1.- Que, en primer orden hay que sealar respecto al DELITO DE ESTAFA, el Art. 196 del Cdigo Penal prescribe que: () El que procura para si mismo o para otro un provecho ilcito en perjuicio de tercero, induciendo o manteniendo en error al agraviado mediante engao, astucia u otra forma fraudulenta, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de uno ni mayor de seis aos (), pero para su configuracin delictiva debe cumplir con cuatro elementos: 1) Engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta. 2) induccin a error o mantener en el. 3) perjuicio por disposicin patrimonial. 4) obtencin de provecho indebido para si o para un tercero; entendindose que el bien jurdicamente protegido es el PATRIMONIO, y mas concretamente la facultad de disposicin que tiene un sujeto, sobre un bien, derecho o cualquier objeto jurdicamente protegido y resaltndose siempre su carcter y valoracin econmica, en tal sentido para su configuracin del delito de Estafa se requiere la secuencia sucesiva de los siguientes elementos: PRIMERO el uso del engao por parte del agente, ACTO SEGUIDO se exige que el engao haya inducido o servido para mantener en error a la vctima y como consecuencia de este hecho la victima voluntariamente y en su perjuicio se desprende del total o parte de su patrimonio, para entregarlo al agente en su propio beneficio o de tercero, exigiendo que exista nexo de causalidad sucesivo entre sus elementos. Por otro lado el fraude, y por ende engao es el elemento sustancial del delito de Estafa, as el error deber ser consecuencia directa del fraude; as lo seala taxativamente el Articulo 196 del Cdigo Penal destinado a inducir a error al agraviado, asimismo, esta debe ser suficiente, idneo y capaz, de modo que as pueda lograr vencer las normales previsiones del agraviado.

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2.- Que, como se ha sealado lneas arriba para la configuracin del delito de Estafa se requiere la secuencia sucesiva de los siguientes elementos: a) Primero: El uso del engao por parte del agente.- Los elementos e incidos que se puede sealar es que:
a.

El contrato de compra venta: Antes de la celebracin del contrato se pacto verbalmente que el monto acordado deba ser depositado a la cuenta de la agraviada (cuenta N 00043246390 Banco Financiero), y con la sola presentacin del Baucher del referido depsito se dara por cancelada la trasferencia del puesto comercial, para recin celebrar el respectivo contrato, lo cual se puede corroborar con la propia declaracin de la denunciada Martha Elvira Aguilar Reyes, quien ha sealado en su declaracin de fecha 25 de julio del 2011 lo siguiente : Que el da 14 de febrero del
ao en curso a las 16:00 horas la denunciante (agraviada) llego a mi tienda con la finalidad de concretar la compra venta por que yo le haba manifestado que el dinero iba a ser prstamo de Mi Banco a lo cual me dice ella vamos al banco depositamos el dinero y luego nos vamos a la Notaria, por eso es que conjuntamente con mi esposo fuimos al Banco pero no se pudo concretar el pago por que el prstamo no se pudo desembolsar por que no haba sido aprobado,

siendo as con la confianza que el dinero iba

a ser depositado el da siguiente, es decir, el da 15 de febrero del 2011, me constitu a la Notaria a realizar el respectivo contrato con el denunciado Jos Gustavo Reyes Crdenas, entregando el nmero de cuenta a la co denunciada Martha Elvira Aguilar Reyes para que realice el respectivo desembolso, siendo esta la que se apersono a la Entidad Financiera Mi Banco, mientras mi persona cumpla con la realizacin del contrato con el co denunciado Jos Gustavo Reyes Crdenas, ello queda corroborado en la referida declaracin de la co denunciada quien declara taxativamente lo siguiente: () y la denunciante nos pregunta quin iba a retirar del
Banco Mi Bancoen ese momento en la puerta de la Notara me entrega un papelito que es un voucher y me dice que vaya avanzando al banco para hacerle la transferencia a ese nmero de cuenta ; con ello se JR. DOMINGO CUETO, # 105 TERCER PISO OF. C ALT. 15 DE ARENALES - LINCE CEL. 956175738 - 956155869 - 981280937 NEXT. 128 * 0937 TEF. FIJO 01 - 4725656

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desvirta que el pago se realizara despus de realizado el contrato;

con ello

se mantuvo en error a mi persona al hacerme creer que depositaran el dinero a mi cuenta, cuando nunca lo realizarn, sino por el contrario luego de haber celebrado mi persona el contrato, se me comunica de la imposibilidad del depsito, bajo los supuestos falso de dos hiptesis y contradictorios de los demandados: el primero que mi nmero de cuenta era errneo y segundo que para realizar la transferencia de una cuenta a otra cuenta se necesita una clave, denotando con ello seras contradicciones en su declaracin, entendindose que en las transacciones interbancarias los analistas a nivel general no solicitan clave alguna puesto que existe en el mismo sistema, siendo solamente necesario el nmero de cuenta.

Desvirtualidad y contradicciones de los denunciados del presunto delito de Robo:

3.- Denuncia Policial de fecha 15 de febrero del 2011 (Oficio N956-2011-XVDIRTEPOL-RPI-CI-SID), en la cual se describe los hechos ocurridos el referido da en la cual, la co denunciada Aguilar Reyes Martha Elvira, reconoce a uno de los autores, para luego, en el punto 3, de su manifestacin de fecha 16 de febrero del 2011, seala no reconocer al presunto autor puesto que tiene dudas, de lo que se puede presumir que al momento de denunciar quiso inculpar a un desconocido para salvar responsabilidades, por lo cual se rectifico sealando no reconocerlo puesto que el mismo haba sido detenido y conducido a la dependencia policial, conducta que se acenta cuando realiza su declaracin de fecha 25 de julio del 2011 cuando al responder la pregunta 36 ultima parte seala y nos sientan a ver una pantalla para ver la foto de
delincuentes en computadora diciendo que busquemos con rasgos similares a lo cual encontrndose ella (agraviada), sentada junto conmigo y ella ve a uno y dice Seora Martita este de ac es siendo que ella lo reconoci el cual me pareci por que tenia

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rasgos similares.

Indicio de la cual se puede presumir que en todo momento

trata de desviar su responsabilidad.

4.- De la misma declaracin de la co denunciada referida se puede establecer contradicciones (debindose sealar la posesin que se encontraban cada uno de
los ocupantes dentro del vehculo, detrs del chofer se encontraba la agraviada a su costado (mano derecha) la co denunciada y en el asiento del copiloto el denunciado)

tales como: - En el punto 1 seala que dos sujetos en una moto lineal les cerr el pase al vehculo en movimiento bajando uno de ellos con un arma de fuego, el mismo que aprovechando una de las lunas se encontraba abajo, dicho sujeto meti la mano y quito el seguro para luego bajo amenazas llevarse la bolsa de dinero, existiendo contradiccin con respecto en su declaracin de fecha 25 de julio del 2011 al responder la pregunta 36, sealando que uno de los sujetos bajo de
la moto con un arma le apunta al chofer y le quita las llaves y una vez llegado pasa por delante y abre la puerta por el lado de mi esposo ya que las dos ventanas de atrs estaban cerradas e introduce su mano por donde estaba mi esposo y abre la puerta en donde me encontraba y coge la bolsa con el dinero y tambin arranca mi carteray luego se fuga pero mi esposo abre la puerta para perseguirlo peo uno de los delincuentes le apunta a mi esposo con un arma

hecho que no menciono en su

primigenia manifestacin aadiendo detalles inverosmiles e increbles totalmente contradictorios con la manifestacin de su co denunciado y esposo, que seala en su manifestacin del 16 de febrero del 2011 que uno de los
sujetos bajo de la moto y se dirigi hacia el chofer a quien le apunto con un arma de fuego quitndole la llave de contacto del vehculo para luego este sujeto como nos tenia apuntado con su arma y se encontraba con la luna debajo DE LA PUERTA POSTERIOR DONDE SE ENCONTRABA SENTADA MI ESPOSA, DONDE ABRIO MI PUERTA LADO LATERAL DERECHO DEL VEHCULO DONDE ESTE SUJETO LE ARRANCHO LA CARTELA DE TELA A MI ESPOSA Y AL MISMO TIEMPO LE ARRABCO LA BOLSA A LA AGRAVIADAque encontrndome sentado en la parte delantera del asiento reaccione y trate de defender a mi esposa quitndole el arma de fuego al delincuente, donde este facineroso ME APUNTO CON LA PISTOLA EN LA CARA Y AL VER ESTO MI ESPOSA QUE ME TENIA APUNTADO DEJO DE FORCEJEAR Y EL DELINCUENTE SE DIO A LA FUGA,

manifestacin que se contradice con la brindada el da 21 DE JUNIO 2011,

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en la cual menciona que uno de los delincuentes bajo de la moto encaono al chofer, le quito las llaves Y LUEGO EL SUJETO SE DIO LA VUELTA Y ENCAONA A
MI ESPOSA ABRE LA PUERTA Y AGARRA LA BOLSA QUE LLEVABA LA AGRAVIADA Y ASIMISMO LA CARTERA DE MI ESPOSO LUEGO EL DELINCUENTE SUBIO A LA MOTO CUANDO YO QUIZE SEGUIRLE AL BAJAR DEL VEHICULO ME APUNTO CON SU ARMA Y SE DIO A LA FUGAes

as como se puede percibir una serie de

contradicciones e incoherencias entre las manifestaciones del denunciado y su co denunciada puesto que no establece una historia dentro de un margen de credibilidad de hechos entre los co denunciadas, intentando deslindar responsabilidades.

b.

Segundo: Acto seguido se exige que el engao haya inducido o servido para mantener en error a la vctima: Respecto a este punto se puede sealar que los co denunciados indujeron a error a la agraviada puesto que en todo momento (14 y 15 de febrero del 2011), bajo el argumento de la obtencin dineraria, por parte de los denunciados, de un prstamo el mismo que no se concretizo el desembolso a la cuenta corriente de la agraviada, el da 14 de febrero del 2011, por lo que se coordino llevar a cabo el contrato al da siguiente, una vez realizada la transferencia del dinero el mismo que no se dio por los supuestos y contradicciones que se han sealado en el punto anterior, por lo que se mantuvo en error en todo momento a la agraviada hasta la firma del contrato de compra venta.

c. Tercero: Como consecuencia de este hecho la victima voluntariamente y en su perjuicio se desprende del total o parte de su patrimonio: En tal orden de ideas se ha establecido que en primer lugar la existencia del engao, seguidamente el mantenimiento del error hasta lograr su objetivo el cual es en el presente caso desprendimiento del puesto comercial,

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perjudicando de esta manera la economa patrimonial de la agraviada, dado en ningn momento se ha realizado la entrega del dinero pactado a la agraviada solo existiendo manifestaciones exculpatorias por parte de los denunciados al sealar que si existi la entrega del dinero el mismo que seala que fue entregada a la agraviada.

5.- Que, asimismo respecto al delito de USURPACIN: Previsto por el artculo

202 del Cdigo Penal Peruano cuya descripcin tpica est ubicada en el Ttulo V de los Delitos Contra el Patrimonio, Captulo VIII del delito de Usurpacin: Ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de uno ni mayor de tres aos El que, por violencia, amenaza, engao o abuso de confianza despoja a otro, total o parcialmente, de la posesin o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real, cabe sealar que en el Distrito Judicial de Moquegua se realiz un Pleno

Jurisdiccional Distrital y que luego del debate se aprob por mayora, que

cuando la violencia se produce sobre la persona del agraviado es clara la existencia de la fuerza empleada por el agente para doblegar a la vctima. Sin embargo, admite que LA VIOLENCIA TAMBIN PUEDE DARSE SOBRE LAS COSAS QUE POSEE LA VCTIMA AUN CUANDO EN EL MOMENTO DEL DESPOJO ESTE NO SE ENCUENTRE PRESENTE, pues la violencia en estos casos est constituida por los actos que realice el agente para evitar que la vctima recobre su posesin, an cuando stos consistan en la intimidacin o la amenaza y sostener lo contrario equivaldra a que el agente busque el momento propicio en que la vctima no se encuentre presente para realizar el acto de desposesin con lo cual se producira la impunidad permanente del delito. Si bien es cierto en el presente caso la agraviada no
se encontraba presente en el lugar de los hechos, pero no es menos cierto que la agraviada haya perdido la posesin por cuanto no se haba dado en forma eficaz la formalizacin del contrato, por la falta de un elemento del contrato que
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es el PAGO dentro del contrato de compra venta referido, ni mucho menos se haba entregado llave alguno para que tomaran la posesin de los

denunciados, puesto que conforme se puede acreditar de la inspeccin fiscal se ha visualizado que el mismo se ha ingreso empleando la violencia para su ingreso contra el referido bien para posteriormente destruir una de las paredes, permaneciendo hasta la actualidad los denunciados bajo la misma modalidad. 7.- Que es muy lamentable que despus de ms de varios meses de supuesta investigacin que realizo el Fiscal Penal Corporativo haya llegado a una errnea conclusin de los hechos solicitando el archivamiento de este proceso sin siquiera darse el tiempo de realizar las investigaciones necesarias para llagar a la verdad en el presente caso. POR TANTO: Srvase Seor Juez darse por FUNDAMENTADA EL RECURSO DE APELACION CONTRA AUTO DE SOBRESEIMIENTO EN EL TERMINO LEGAL, y elevar el presente Recurso de Apelacin a la Sala Penal de Apelacin de Ica, a fin de que dicho rgano revoque el Auto de Sobreseimiento recado en el presente proceso.

Ica, 23 de octubre del 2012

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es el PAGO dentro del contrato de compra venta referido, ni mucho menos se haba entregado llave alguno para que tomaran la posesin de los

denunciados, puesto que conforme se puede acreditar de la inspeccin fiscal se ha visualizado que el mismo se ha ingreso empleando la violencia para su ingreso contra el referido bien para posteriormente destruir una de las paredes, permaneciendo hasta la actualidad los denunciados bajo la misma modalidad. 7.- Que es muy lamentable que despus de ms de varios meses de supuesta investigacin que realizo el Fiscal Penal Corporativo haya llegado a una errnea conclusin de los hechos solicitando el archivamiento de este proceso sin siquiera darse el tiempo de realizar las investigaciones necesarias para llagar a la verdad en el presente caso. POR TANTO: Srvase Seor Juez darse por FUNDAMENTADA EL RECURSO DE APELACION CONTRA AUTO DE SOBRESEIMIENTO EN EL TERMINO LEGAL, y elevar el presente Recurso de Apelacin a la Sala Penal de Apelacin de Ica, a fin de que dicho rgano revoque el Auto de Sobreseimiento recado en el presente proceso.

Ica, 23 de octubre del 2012

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