ANTONIO TRUYOL Y SERRA

HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

EL DERECHO INTERNACIONAL EN LAS GRANDES CIVILIZACIONES DEL ANTIGUO ORIENTE El tratado internacional ms antiguo se concluy en Mesopotamia. Pero el primero que nos ha llegado en sus trminos originales fue concluido entre el rey de Elba y el soberano de Asiria. Establece las relaciones de amistad y comercio entre ambos y fija las sanciones que se deben aplicar a los delitos cometidos por sus sbditos respectivos. En los tratados entre iguales son las dos partes las que prestan juramento, en tanto que en los tratados concluidos entre socios desiguales es slo la parte provista de un estatuto inferior quien lo hace. En todo caso, es el juramento lo que convierte al acuerdo en definitivo y obligatorio. En la antigua China, tras la primera unificacin del pas bajo la dinasta de los Chu y la poca de los reinos combatientes que sigui a su desintegracin, el rey de Tsin, al restablecer su unidad, proporcion a China una estructura imperial que, sobreviviendo a todas sus crisis, ha perdurado hasta 1912. El Derecho internacional propiamente dicho en las relaciones exteriores de China no se desarroll hasta finales del siglo XVII. La India aparece fragmentada en un mosaico de reinos y repblicas aristocrticas independientes, entre los que el espritu de desconfianza y de lucha era la regla. Esto se expresa en el Cdigo o Leyes de Man (tratado de moral social de inspiracin sacerdotal brahmnica) y en el Artha-sstra (tratado de poltica). Ambos coinciden en el inters por las relaciones internacionales, consideran necesario el equilibrio y til el protectorado, y subrayan la importancia de las alianzas y la de los embajadores. Las religiones particularistas referan las relaciones humanas a las divinidades tutelares de unas y otras y as contribuan a legitimarlas tal cual eran. En las religiones sabiduras y filosofas universalistas lleg a ser posible elevarse a la idea de una sociedad que incluya a todos los hombres y consagrada a una paz justa. Un papel importante correspondi a los profetas de Israel, el Pentateuco haba aportado un espritu de benevolencia del que los extranjeros eran los beneficiarios expresos. El pensamiento chino clsico se caracteriz por su pacifismo. Frente a esta corriente, la escuela llamada de las Leyes ve en la guerra un fenmeno natural y busca acrecentar el poder del soberano.
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EL DERECHO INTERNACIONAL EN LA ANTIGEDAD GRECORROMANA Una barrera psicolgica separaba a los griegos de los que no lo eran (brbaros), Se crean superiores, pero en la prctica no estorb las relaciones en pie de igualdad con el Imperio persa, Cartago o Roma. La Polis era independiente y a partir del del siglo IX a.C., surgi un Derecho internacional panhelnico, fundado sobre prcticas, tradiciones y convenios que suavizaron las durezas y violencias primitivas, encauzando, los conflictos entre ciudades. Instituciones como la hospitalidad preludian algunas modalidades ms regulares en la proteccin de los extranjeros. stos fueron sometidos a la jurisdiccin especial del magistrado encargado de la administracin de la guerra, y sus intereses fueron puestos bajo la proteccin de un ciudadano influyente de la ciudad de residencia que designaba la ciudad de origen. Las relaciones diplomticas eran frecuentes entre las ciudades. Un fenmeno propio del D internacional helnico fue el de las ligas de ciudades. Las alianzas polticas presentan estructuras diversas. El derecho de guerra fue muy duro. Todo estaba permitido contra el enemigo. La paz iba asociada a un pacto previo. Con el tiempo se establecieron normas destinadas a disciplinar la guerra y sta se fue humanizando. Esta evolucin favoreci la conclusin de tratados de arbitraje, pero en este momento, las ciudades griegas comenzaron a perder su independencia. En lo que concierne a la doctrina, la contribucin del pensamiento griego clsico al mbito de la vida internacional no es comparable con su aportacin a la filosofa del D. Entre los abundantes tratados de la poca helenstica cabe mencionar aquellos que fueron concluidos entre Roma y Cartago, que establecen, por ejemplo, zonas de influencia y de monopolio martimo, o lmites de expansin territorial. Este mundo internacional fue de corta duracin, vctima de la expansin de Roma. Es en esta poca cuando la filosofa estoica, permiti establecer un conjunto de principios vlidos para todos los hombres. Segn los estoicos, el Logos rige la vida del cosmos. As llegaron a la idea de una ciudad comn a los hombres y a los dioses en cuyo interior desaparecen los vnculos de los
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individuos con sus comunidades histricas. Esta concepcin ejercer una gran influencia sobre el pensamiento internacional y el pacifismo de los siglos posteriores. La contribucin de Roma al desarrollo histrico del Derecho internacional se realiz principalmente por medio de instituciones de su derecho interno. Desde los tiempos ms remotos exista en Roma un colegio de sacerdotes, los fetiales, cuyo concurso era necesario para comenzar una guerra, concluir la paz o reclamar la reparacin de una injuria inferida a Roma. As naci el jus fetiale, de carcter sagrado. Si el comienzo y fin de la guerra estaban regulados, la forma de conducirla no lo estaba. La creacin del jus gentium tuvo una mayor importancia que la del Derecho fecial. El jus gentium vino a rellenar el vaco jurdico existente frente al extranjero, ya que a ste no le era aplicable el jus civile. El jus gentium, aun siendo parte del Derecho interno romano, estuvo en el origen del derecho de gentes moderno, llamado ms tarde Derecho internacional. El Imperio romano reemplazaba el mundo internacional existente alrededor del Mediterrneo por una civitas maxima, que pareca realizar el sueo estoico de una humanidad unificada bajo el gobierno de un sabio coronado. Ello supona la desaparicin de un Derecho internacional en el interior del mundo romano. Relaciones internacionales, tanto comerciales como belicosas, no subsistieron ms que en las relaciones con los pueblos o los imperios circundantes. El mundo no-romano es considerado como distinto de Roma desde el punto de vista jurdico. El pensamiento de Roma contribuy a la reflexin sobre la vida internacional con Cicern, influido por la filosofa estoica, en su teora de la ley natural.

EL DERECHO INTERNACIONAL EN EL OCCIDENTE CRISTIANO MEDIEVAL El Derecho cannico lleg a ser, en tanto que Derecho supranacional uno de los elementos esenciales de unidad del Occidente cristiano. La Respublica christiana era un cuerpo social jerarquizado y no constitua una unidad cerrada sobre s misma. En su seno se desarroll un derecho de gentes de fundamento religioso. Entre los rasgos de este derecho de gentes ha de mencionarse el esfuerzo de la Iglesia para atenuar y refrenar las luchas entre las vigorosas estirpes que ostentaban los nuevos poderes feudales .
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Otro rasgo importante es el recurso frecuente al arbitraje, debiendo el rbitro atenerse a Derecho. El Papa asuma atribuciones jurdico-internacionales, como el reconocimiento de nuevos prncipes, el registro de los tratados, etc. En materia de derecho de los tratados stos se refuerzan por juramentos, pero tambin con prendas o rehenes. Las relaciones entre la Cristiandad y el Islam durante la Edad Media se extendieron al comercio, como lo demuestran los numerosos tratados concluidos por las repblicas martimas italianas y los reinos de Sicilia y de Aragn con los potentados de Levante y del norte de frica. De estas relaciones y de las costumbres martimas, recibi el Derecho mercantil un gran impulso. Tanto en el oeste como en el norte de Europa se desarroll un Derecho martimo de raz predominantemente germnica. En este mismo espacio geogrfico, un papel destacado es el que le corresponde a la Hansa germnica, asociacin de ciudades que se extiende a lo largo de las costas del mar del Norte y del Bltico y penetra hasta el interior. La Hansa no se constituy formalmente hasta mediados del siglo XIV y obtuvo su organizacin definitiva tras la guerra victoriosa emprendida contra sta, y el Tratado de Stralsund, que le reconoca privilegios considerables. La Hansa no dispona de una constitucin federal propiamente dicha; el nmero de ciudades miembros vari segn las pocas y stas conservaban sus instituciones y su gobierno particular. Su nico rgano de gobierno era una dieta que se reuna con irregularidad. En tiempos de su apogeo, ejerci una influencia poltica considerable. Ha contribuido en gran medida al desarrollo del Derecho martimo y mercantil internacional. El cristianismo ha ejercido un impacto esencial en el desarrollo de un pensamiento ms profundo de las relaciones entre los pueblos. La incorporacin a la doctrina cristiana de la idea estoica del Derecho natural por San Pablo tuvo una influencia decisiva sobre el pensamiento jurdico posterior. Debemos a San Agustn la primera sntesis de estos nuevos temas relativos al Derecho de Gentes, pero la mayor relevancia en su pensamiento para la historia del Derecho internacional reside en su doctrina de la guerra justa, segn la cual la guerra slo se justifica si tiene como fin restablecer la paz. Poco despus, San Isidoro de Sevilla leg a la posteridad en sus Etimologas una definicin notablemente moderna del Derecho de gentes, diferenciado del Derecho natural y del jus civile. S. Isidoro es la otra gran fuente de la doctrina medieval de la guerra justa.
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Entre los canonistas es preciso mencionar a Graciano y San Raimundo de Peafort. En cuanto a los telogos, la palma le corresponde a Santo Toms de Aquino, que se ocup de esta materia en la Suma Teolgica y contribuy a convertir a la guerra en tema de escuela.

BIZANCIO Y EL DERECHO INTERNACIONAL Un rasgo peculiar del Derecho internacional bizantino fue la importancia concedida a la diplomacia. El Derecho de los tratados conoci un desarrollo hecho a la medida de los nuevos medios de negociacin y de relaciones exteriores de Bizancio. stas fueron particularmente intensas en el terreno comercial. Por lo que concierne al Derecho de guerra no se advierte en Bizancio una doctrina de la guerra justa comparable a la que se desarroll en la Cristiandad occidental, sino que fue duro y cruel. El espritu de Bizancio no muri con la cada final de Constantinopla ante los turcos otomanos en 1453. EL DERECHO INTERNACIONAL EN EL ISLAM MEDIEVAL El mundo del Islam se presenta, poltica y jurdicamente, como un imperio universal teocrtico. A su cabeza est el Califa en calidad de prncipe de los creyentes, que rene el poder temporal y el espiritual. Su misin principal consiste en guardar la ley de Dios y hacer que se respete y se difunda en el mundo entero. El motor de las conquistas que se llevaron a cabo fue el precepto de la guerra santa en tanto que deber religioso. Una hostilidad perpetua hacia los infieles no ofrece otra alternativa ms que su conversin o destruccin, exceptuando los pueblos del libro, judos y cristianos cuya religin se apoya tambin, como la musulmana, en la Biblia. Despus de los sucesores inmediatos de Mahoma, el califato perdi poder hasta quedar reducido a un ttulo religioso. El poder efectivo pas a jefes no califales pertenecientes a dinastas locales de diversas procedencias. Pero el Derecho musulmn, en la teora continu apegado al principio de la unidad musulmana, que no impeda la existencia de relaciones internacionales constitutivas de un Derecho panislmico.

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En lo que concierne a la doctrina islmica del Derecho de gentes, la estructura teocrtico-imperial del Islam explica el hecho de que el problema de las relaciones con los infieles ocupe el lugar central, sobre todo, en tiempos de guerra. En el terreno filosfico, varios grandes pensadores se ocuparon de este fenmeno, pero tambin de la vida internacional en general. El papel principal corresponde aqu a Alfarab, notable por la universalidad de su visin del mundo de los hombres y tambin cabe mencionar a Avicena y Averroes. Ambos conectan con las concepciones de Aristteles, no siempre favorables desde la perspectiva de las relaciones internacionales. La doctrina islmica del Derecho de gentes se organiza en torno a tres instituciones capitales: la concesin de seguridad, la incorporacin al Islam y el tratado. Estas instituciones se sustentan en el precepto de la fidelidad a la palabra dada, vlido tanto para los no creyentes como para los creyentes. La guerra santa no implicaba necesariamente la guerra efectiva, sino la guerra potencial contra los infieles; en todo caso, el no reconocimiento de stos. Las relaciones entre el Islam y la Cristiandad fueron intensas, en particular, las comerciales. De ah naci lo que podemos llamar un Derecho de gentes intercultural de la guerra y la paz. Estas relaciones tan frecuentes dieron lugar a influencias recprocas entre ambos mundos, tanto en el mbito del Derecho como en los dems. La coexistencia secular de la Cristiandad y del Islam en la Espaa medieval, as como su alejamiento del Imperio e incluso del Papado, dieron lugar a una especie de smosis entre las dos culturas, y en el Derecho de gentes, a una amplia relativizacin de las distinciones doctrinales. LA GNESIS DEL MUNDO INTERESTATAL EUROPEO MODERNO Y EL DERECHO DE GENTES Los siglos XIV y XV estuvieron marcados, en el plano poltico, por la crisis de la Cristiandad occidental y de sus dos instancias supremas debilitadas por un enfrentamiento pertinaz: el Imperio, que vctima de la anarqua no volvera a encontrar el prestigio, y el Papado, que sufri la prueba del Cisma de Occidente y en el propio seno de la Iglesia debi defender su autoridad ante los concilios.
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Tales concilios adquirieron por un tiempo un carcter nuevo, derivado del hecho de que el Papa perdi en parte el control y de que, considerando la crisis de la Iglesia y sus consecuencias para el conjunto de la sociedad, los prncipes y sus consejeros tuvieron en ellos una presencia notable. As ocurri en el Concilio de Constanza, convocado para resolver el cisma. El Concilio se haba convertido en un autntico congreso de la Cristiandad occidental y all se abordaron problemas de Derecho internacional. Algo despus, el Concilio de Basilea vio enfrentarse los argumentos opuestos de los reyes de Castilla y Portugal por el asunto de sus reivindicaciones respectivas sobre las Islas Canarias. En paralelo con la decadencia del Imperio y del Papado cabe registrar el surgimiento y el ascenso de los Estados en el sentido moderno, cualificados por la soberana. Es la hora de las ciudades y los reinos que no reconocen superior, segn la expresin de Brtolo, que no admita tal realidad ms que como derogacin de la supremaca imperial. La pirmide poltica bicfala de la Cristiandad dio lugar a una pluralidad de Estados soberanos, celosos de su independencia. La Reforma, habiendo quebrado la unidad religiosa del Occidente cristiano, reforz por lo dems el papal del Estado, el cual, desde que sta se implant, no le reconoci al Papado ninguna autoridad en lo espiritual. La progresiva descomposicin del orden medieval dio lugar a una gran inestabilidad en el mundo internacional, atormentado por guerras interminables. Carlos V fue el ltimo paladn del Imperio, concebido como cuerpo poltico de la Cristiandad. Su esfuerzo result vano frente al vigor de los Estados con vocacin nacional. Tambin lo ser el afn espaol de reconquista espiritual, que slo en parte lograr sus fines con la Reforma catlica o Contrarreforma. Desde la perspectiva de las relaciones internacionales y el Derecho de gentes, el perodo de transicin entre la baja Edad Media y el advenimiento del sistema de Estados europeos ha sido el de preponderancia espaola. Este perodo es el del apogeo del Imperio otomano, conocido como la Sublime Puerta, que jug un papel esencial en la sociedad internacional de los siglos XVI y XVII. Un hecho capital, tanto para la historia general como para el Derecho internacional, fue la expansin martima de Portugal y de Castilla, que puede considerarse como otro aspecto de la lucha secular entre la Cristiandad y el Islam. El resultado inesperado fue el descubrimiento de un nuevo mundo.
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LOS FUNDADORES DE LA CIENCIA DEL DERECHO INTERNACIONAL El desarrollo alcanzado en la Baja Edad Media cristiana por las doctrinas de los romanistas, canonistas y telogos acerca del jus gentium, el bellum justum y el jus humanae societatis, nos parece idneo para considerar ms relativa la atribucin de un papel fundacional a los clsicos espaoles del Derecho de gentes. Conviene rehuir posturas tajantes para afirmar la importancia histrica que les corresponde, y hablar de los fundadores de esta disciplina en los siglos XVI y XVII. Por lo que concierne a Espaa, la reflexin teolgica y jurdica ampli su perspectiva, desembocando en una teora de la comunidad internacional y de su orden jurdico, referido tanto a la paz como a la guerra. Los clsicos espaoles de Derecho de gentes sometieron los problemas de la sociedad internacional a un riguroso anlisis. La mayora perteneca a diversas rdenes religiosas. Pueden clasificarse segn tres corrientes principales. Dos estn asociadas respectivamente a la Orden dominica, donde destacan Francisco de Vitoria y Domingo Soto, y a la Compaa de Jess, cuyos mximos representantes fueron Luis de Molina y Francisco Surez. En ellos predomina el punto de vista de la teologa moral y el Derecho natural. La tercera corriente est representada por los juristas, eclesisticos o seglares, entre los que hay que sealar a Fernando Vzquez de Menchaca. Vitoria.- Puso de relieve que la comunidad internacional est basada en el Derecho natural, al igual que el Estado. La legitimidad del poder es independiente de un ttulo religioso. La Iglesia, por el contrario, es de Derecho divino positivo. El poder eclesistico, en menos del Papa, se ejerce nica y directamente sobre los bautizados. La comunidad internacional resulta de la sociabilidad inherente a la naturaleza humana, que se extiende al conjunto del gnero humano, que Vitoria denomina el orbis. Sobre esta concepcin, subraya el carcter de persona moral del orbis, que en cierta manera forma un solo cuerpo poltico. Existe, entre todos los pueblos un derecho natural de sociedad y de comunicacin, al que no pueden sustraerse sin un motivo vlido. La comunidad internacional es as el resultado de la sociabilidad natural del hombre, de alcance universal. Su vnculo es el Derecho de gentes, que Vitoria concibe en un
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doble sentido: de un lado, como derecho universal del gnero humano, en la tradicin romana; de otro, como un derecho de los pueblos en cuanto tales en sus relaciones recprocas. Vitoria aport una primera definicin del derecho de gentes como Derecho entre las gentes, en definitiva, como derecho internacional. Vitoria dedujo de la naturaleza de la comunidad internacional su primaca sobre las comunidades polticas particulares. Para l el Derecho de gentes forma parte del Derecho natural; pero la voluntad humana da lugar a un Derecho de gentes positivo, teniendo el orbis la potestad de dictar leyes justas y que convienen a todos. En lo que concierne al Derecho de la guerra, retoma la doctrina cristiana tradicional de la guerra justa y la desarrolla. Mantiene sus tres condiciones clsicas: causa justa suficiente, autoridad legtima y recta intencin. Su teologa le permite secularizar la comunidad internacional al situar, en lugar de la Cristiandad de fundamento religioso, el orbis religiosamente neutral. Tras Vitoria, la escolstica espaola de la poca, no hizo sino trasladar al terreno del Derecho de gentes la distincin que ya estableciera Santo Toms de Aquino- entre los mbitos de lo natural y de lo sobrenatural. Surez.- Su aportacin a la doctrina del Derecho de gentes se

dirige en primer lugar a la nocin de comunidad internacional. Al igual que en Vitoria, existe en Surez una subordinacin del bien comn nacional al universal. Dio un paso decisivo en la elaboracin del concepto moderno de Derecho de gentes, gracias a una distincin que marca un verdadero giro en la materia. Existe, afirma, un doble Derecho de gentes: primero, el Derecho que todos los pueblos y todas las naciones deben mantener entre ellos; en segundo lugar, el Derecho que cada ciudad o reino observa en su interior; es el primero el que, hablando con propiedad, constituye el Derecho de gentes. Con Gentili encontramos de nuevo los elementos de una doctrina del Derecho de gentes que sobrepasa los lmites del Derecho de la guerra. Escribi un De jure belli, pero este tratado fue precedido por un tratado sobre el Derecho de embajada. Una consulta del gobierno ingls con ocasin de un caso clebre que pona en cuestin la inmunidad del embajador de Espaa, acusado de haber tomado parte en una conspiracin contra la reina para elevar al trono a Mara Estuardo, da origen a su monografa sobre las embajadas. La correspondiente el Derecho de la guerra era el
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desarrollo de uno de los discursos a los que estaban obligados los profesores con ocasin de la presentacin anual de las pruebas del doctorado. Algunos han visto en l al precursor de una consideracin histrica del Derecho de gentes, aunque la mayor parte de sus referencias corresponden a la Antigedad clsica. Su concepto de jus gentium, que identifica con el Derecho natural o lo que puede sorprender- con una parte del Derecho divino, no es claro, y parece concebirlo como el Derecho universal tradicional. Con relacin al derecho diplomtico, Gentili es partidario de la inmunidad de los embajadores, aunque la delimita. Resalta el carcter pblico de la guerra, y seala que la justicia no modifica los derechos de los beligerantes. La guerra deber realizarse con humanidad. Consagra el tercer libro de su De jure belli a los tratados de paz. En principio, stos vinculan a los sucesores y los pueblos de las partes contratantes, y el hecho de haberlos suscrito con el apremio de una derrota, no autoriza a denunciarlos. Todos contienen la clusula tcita de ser obligatorios en tanto que las condiciones permanezcan inalteradas. Aplica a los terceros Estados la doctrina de la guerra justa, obligndoles a ayudar al Estado que hubiera sido objeto de una agresin. Por otro lado, preconiza el arbitraje internacional. Grocio, conocido como el prodigio de Holanda, tiene el mrito de haber sido el primero en ofrecer una exposicin de conjunto del Derecho de gentes: De jure belli ac pacis, que es su principal obra. Fue precedida por un tratado sobre el Derecho de presa (De jure predae), que no vio la luz hasta el siglo XIX, excepto el captulo relativo a la libertad de los mares (Mare liberum). El Derecho natural es, para Grocio, lo que la recta razn muestra como conforme a la naturaleza social del hombre, un conjunto de principios absolutos que el propio Dios no podra alterar. Al conocimiento a priori del Derecho natural por el razonamiento aade un conocimiento a posteriori mediante la opinin comn de los pueblos civilizados. Al igual que Vitoria, es un terico del Derecho de gentes. No mantiene tan claramente como Vitoria y Surez la distincin entre el Derecho de gentes como jus inter gentes y el jus gentium tradicional. Destaca plenamente una distincin ya establecida por los clsicos espaoles: la del Derecho de gentes natural (el propio Derecho natural en tanto que se aplica a las sociedades polticas) y el Derecho de gentes voluntario o positivo (aqul que recibe su fuerza obligatoria de la voluntad de todas las gentes o de muchas de
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ellas). Un principio esncial del Derecho de gentes voluntario es la fidelidad a los compromisos aceptados (pacta sunt servanda). Grocio hace de la buena fe un principio fundamental del Derecho de gentes, que debe mantenerse ante el enemigo en toda circunstancia. Ha contribuido a una humanizacin del Derecho de la guerra. Un aspecto importante de la doctrina grociana del Derecho de gentes es la defensa del principio de la libertad de los mares, surgida de la conquista de espacios ocenicos por el hombre. Como Vitoria, Grocio afirma un Derecho natural de comunicacin y de sociedad a escala humana. El ocano no poda ser reivindicado en exclusiva por un Estado, siendo de uso comn. La alta mar no es susceptible de ser ocupada. El Mare liberum suscit rplicas, proviniendo las ms clebres de Serafim de Freitas y de John Selden. A los iusinternacionalistas propiamente dichos, vinieron a aadirse, autores diversos que elaboraron proyectos llamados de paz perpetua y de organizacin internacional. Propugnan una solucin federal o confederal al problema de la paz, tanto en el mbito europeo como en un plano universal. En esta poca, dos aportaciones retienen nuestra atencin: la de Emeric Cruc y la de Maximiliano de Bthune. EL DERECHO INTERNACIONAL DE LA PAZ DE WESTFALIA AL CONGRESO DE VIENA El proceso de desintegracin de la Respublica christiana alcanz su culminacin con la Paz de Westfalia, que puso fin a la guerra de los Treinta Aos. Guerra religiosa en el seno del Imperio en sus comienzos, se transform en una guerra general en la que particip la mayor parte de los Estados europeos, redoblndose la rivalidad confesional entre catlicos y protestantes. Todos los territorios del Sacro Imperio vean cmo se les reconoca una autonoma que les permita concertar alianzas con Estados extranjeros a condicin de que no se dirigiesen contra el Imperio, lo que les converta en semi-soberanos. La Francia catlica y la Suecia protestante, victoriosas, garantizaban la paz. La paz de Wesfalia confirm, en el plano internacional, la igualdad confesional entre el catolicismo y el luteranismo, y la extendi al calvinismo. No estableci, por tanto,
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una libertad religiosa plena: los sbditos deban adherirse a la religin del prncipe, disponiendo los disidentes del derecho a emigrar. La Paz de Westfalia ha sido la base del Derecho pblico europeo. Fue el punto de partida de toda una serie de tratados posteriores. Un principio de ordenacin de este mundo de Estados fue el principio de equilibrio de fuerzas, en el que Italia fue el primer escenario. sta se extendera despus a la gran poltica europea, hasta el reconocimiento expreso del principio como tal en el Tratado de paz entre Gran Bretaa y Espaa, suscrito en Utrecht. Pero se trataba de un principio que no poda asegurar por s solo un orden internacional estable. Su prctica era facilitada por un sentimiento de intereses comunes frente a los de las restantes partes del mundo, fundado sobre la realidad de una densa red de relaciones entre los Estados de Europa. La preponderancia espaola cedi el paso a la de Francia. El predominio de Suecia cedi ante el de Rusia. La ascensin de Prusia la convirti, a su vez, en gran potencia. Aun cuando el sistema de Estados europeo haba conocido repblicas, era fundamentalmente monrquico. De ah el papel del principio de legitimidad como principio bsico del sistema. No cabe, sin embargo, sobrestimarlo. No impidi el reconocimiento de la Commonwealth, ni el de las colonias inglesas de Amrica sublevadas frente a la metrpoli, ni el desmembramiento de Polonia en tres repartos sucesivos. En la prctica internacional, la legitimidad se inclin oportunamente ante la efectividad de las situaciones establecidas. La guerra era una institucin del Derecho de gentes, considerado por lo dems como el instrumento por excelencia de adaptacin del Derecho a las cambiantes circunstancias del medio internacional. El papel de la efectividad permanecer como una constante en el Derecho internacional hasta nuestra poca. La primera alteracin del sistema de Estados europeo tuvo lugar a partir de la secesin de las colonias inglesas de Amrica, que tras haber proclamado su independencia y gozado, durante la guerra que sigui, del apoyo de Francia, Espaa y los Pases Bajos, fueron reconocidas como Estado independiente por la metrpoli por el Tratado de Pars. Con ella triunfaba el principio del derecho de los pueblos a disponer de s mismos. La Revolucin francesa de 1789 avanzaba, en lo que concierne al Derecho de gentes, en la misma direccin. Napolen Bonaparte estableci una hegemona sobre Europa, de la que sta, a fuerza de coaliciones, acab por liberarse. Uno de los efectos ms
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espectaculares de su poltica, fue la creacin de la Confederacin del Rin. La consecuencia fue la abolicin del casi milenario Sacro Romano Imperio. Una caracterstica del Derecho de gentes del sistema europeo de Estados es la generalizacin de las representaciones diplomticas permanentes a partir del siglo XVI. Con ello se intensific la actividad poltica internacional. La gran cantidad de sujetos de Derecho de gentes tras la Paz de Westfalia tuvo por consecuencia que las desigualdades eran demasiado llamativas. La invocacin a la Divinidad permanece en vigor. Un lunar en la historia, no ya slo de las relaciones internacionales, sino de la civilizacin, es la trata de esclavos negros entre frica y Amrica. Este perodo asisti al agravamiento del estatuto de la piratera, considerada como un delito del Derecho de gentes. Desde el punto de vista del Derecho internacional, otro rasgo de la poca obedece a la idea de soberana en su versin absoluta y hay que sealar que el principio territorial se impuso sobre el personal en la esfera de la legislacin y la administracin de justicia. El Derecho de la guerra haba registrado un endurecimiento durante la guerra de los Treinta Aos. Pero ms adelante se percibe una tendencia a la humanizacin de la guerra que se acenta en el siglo de las Luces y se manifiesta a lo largo de las guerras de gabinete, que tratan de mantener el equilibrio sin destruir al enemigo. Lo que cabra designar como la edad de oro de la guerra, termin con la Revolucin y el Imperio napolenico. Una consecuencia fue la identificacin del pueblo con su ejrcito; otra, el endurecimiento de la conducta blica, as como una menor preocupacin por el Derecho. Tras el segundo asedio de Viena comienza el lento reflujo del poder de la Puerta en Europa Central. Una serie de tratados reflejan las vicisitudes de la reconquista, que finalmente se sald en la Paz de Belgrado entre el Imperio y Turqua. Con posteridad, Rusia se convirti en el agente ms activo. Francia prosegua su poltica favorable a la Puerta, que le aseguraba una posicin privilegiada. Los Tratados de paz incluan a veces clusulas relativas al comercio o al estatuto de las personas, que se inscriben en el marco tradicional de las capitulaciones. Rusia vea reconocrsele el derecho de realizar propuestas relativas a la Iglesia ortodoxa, que la Puerta se comprometa a tomar en consideracin. Los tratados, considerados al principio por la puerta como simples treguas, pudieron concluirse despus a perpetuidad.
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Los Estados barberiscos de frica del Norte, vasallos en teora del Imperio otomano, gozaban de una amplia independencia de hecho. Las capitulaciones en favor de Francia fueron las que llegaron ms lejos en cuanto al espacio jurdico privilegiado reconocido por la Puerta. El Tratado con Rusia consagra la cristalizacin del sistema. Confiere a los sbditos rusos amplios privilegios; se reconocan al Zar ciertos derechos de intervencin en lo tocante a la religin ortodoxa, que la Puerta deba tener en cuenta. La expansin de las potencias martimas de Europa occidental en ultramar y la de Rusia en Asia septentrional ampliaron en una proporcin sin precedentes el horizonte geogrfico. Con anterioridad se impone una distincin entre la expansin martima hacia Amrica y la expansin continental en Asia del Norte, de una parte, y la expansin martima hacia Asia meridional y sudoriental, y despus, hacia Extremo Oriente, de otra. En Amrica y en Asia continental hubo conquista y asentamiento y los territorios correspondientes fueron incorporados o sometidos a las metrpolis respectivas. Por el contrario, Asia meridional y oriental supo oponerle una resistencia eficaz hasta mediados del siglo XIX. Las relaciones que los europeos anudaron con estas sociedades dieron lugar a un Derecho de gentes que es el reflejo de una sociedad natural con intereses solidarios. Los tratados concluidos con los prncipes locales del Sur y el Sudeste asiticos son ejemplos de este Derecho. En cuanto a la apreciacin de la influencia que pudo ejercer sobre el Derecho de gentes europeo esta red de acuerdos interestatales, puede hablarse de un Derecho pblico de Europa y Asia en tanto que extensin del Derecho pblico europeo. LA DOCTRINA POSTGROCIANA La fe de Grocio en la existencia de un Derecho de gentes encontr una rplica vigorosa: el escepticismo de Hobbes al respecto. Es notable que Hobbes que se ocup del Derecho de gentes de forma marginal- haya sido el primero en reservar tal designacin a las normas que rigen las relaciones entre Estados. Pero ese Derecho es puramente natural. Los Estados viven en estado de naturaleza. Ahora bien, para Hobbes, el Derecho natural, propio del estado de naturaleza, no es ms que una moral que no dispone de la coercin que slo el Derecho positivo puede asegurar.

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En la lnea de Hobbes, Spinoza subraya tambin que, viviendo las sociedades polticas en estado de naturaleza, el derecho de cada una se extiende hasta donde llega su fuerza. Despus de Grocio, puede agruparse a los internacionalistas en tres grandes corrientes de pensamiento, segn que mantengan la sntesis grociana entre el Derecho natural y el Derecho positivo o que se atengan a uno u otro. La primera de estas dos ltimas corrientes se denomina iusnaturalista, y la segunda positivista. Los miembros de las diversas tendencias tienen en comn la relegacin de la doctrina de la guerra justa a un segundo plano, as como compartir en general una concepcin no discriminatoria de la guerra. Adems, la mayora de estos juristas es protestante. En cuanto a los autores que se atienen al Derecho positivo, hay que destacar a tres: Zouche.- Su obra ms importante, Juris et judicii fecialis, sive, juris inter gentes, et quaestionum eodem explicatio puede considerarse el primer manual propiamente dicho de Derecho internacional pblico. En un primer momento destaca el carcter interestatal del Derecho de gentes, evitando el trmino tradicional por el que se designaba, se refiere al Derecho fecial. Subraya el carcter intersocietario del Derecho de gentes y lo convierte en Derecho entre las gentes. Recurre a una distincin entre el Derecho y el procedimiento y tambin hay que decir que no slo abarca el conjunto del Derecho de gentes, sino tambin reserva al Derecho de la paz mayor espacio que al de la guerra. Bynkershoek.- Para l, el Derecho de gentes es un Derecho interestatal, y funda su postura en la costumbre de las naciones y el Derecho romano. Una aportacin duradera a la doctrina del Derecho internacional es su teora del mar territorial. Su De dominio maris concluye en la libertad de los ocanos, partiendo ante todo de un anlisis de los hechos. El De foro legatorum se ocupa de la inmunidad de los agentes diplomticos y de los soberanos. El caso que est en el origen de la obra trataba de la inmunidad de la jurisdiccin civil. Moser.- Inicia una teora de la experiencia pura en Derecho de gentes. Sus obras tambin tienen por objeto el Derecho pblico del Imperio y sus principados. No
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intenta averiguar lo que los Estados deben hacer, sino lo que hacen. La prctica de los Estados es la nica fuente de conocimiento del Derecho de gentes; el jurista extraer de ah las normas a posteriori. Distingua el Derecho de gentes como tal de las normas de Derecho interno sobre relaciones internacionales. Con relacin al Derecho Natural destaca Pufendorf, que acentu su proceso de secularizacin, al igual que la del Derecho de gentes y rompi los lazos que le unan con la tradicin escolstica. En cuanto al Derecho de gentes, lo concibe como un Derecho interestatal. En cuanto a los autores que se atienen a la sntesis del Derecho Natural y Positivo, destacan: Rachel.- Refiere el Derecho natural a la voluntad divina, viendo en l el modelo para juzgar el Derecho de gentes, en particular para evaluar la justicia de las causas de la guerra y determinar la manera de conducirla. Sin embargo, lo distingue del Derecho de gentes, que para l es un derecho interestatal, siendo sus fuentes la costumbre y los tratados. La doctrina de la guerra justa cae fuera del Derecho de gentes positivo, y depende de la conciencia. Sostiene que los tratados o convenios engendran no solamente un derecho subjetivo, sino tambin un derecho objetivo coercitivo. Wolff.- Ve como fin de la ley natural la promocin de la seguridad y el perfeccionamiento de los individuos y las naciones, as como la ayuda mutua de unos y otras para alcanzarlos. Terico de los derechos naturales innatos al hombre, extiende su validez a los pueblos y naciones, que se integran en una comunidad universal que denomina civitas maxima, expresin de acento estoico. Distingue tambin un Derecho de gentes necesario, propio del estado de naturaleza, de un Derecho de gentes voluntario, que emana de la civitas maxima. Extrae las normas de una deduccin lgica a partir de principios generales, ms que de una elaboracin de los hechos de la prctica internacional. Vattel.- Destac el peso de la soberana en las relaciones entre Estados, que llega a debilitar el fundamento objetivo del Derecho de gentes.
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Von Martens.- Aun cuando existe en la primaca del Derecho positivo, el Derecho natural pervive como una referencia axiolgica de ste. El Derecho de gentes, fundado en el Derecho natural, reconoce derechos fundamentales a los Estados y se configura como Derecho de gentes positivo general siempre que est en condiciones de asegurar su respeto por la fuerza. Slo el Derecho natural puede aspirar a la universalidad. El aspecto en el que se aproxima ms a la corriente positivista parece ser la distincin entre el Derecho de gentes y el Derecho interno referido a las relaciones internacionales, el Derecho pblico externo. EL DERECHO INTERNACIONAL DEL CONGRESO DE VIENA A LA PRIMERA GUERRA MUNDIAL El Congreso de Viena (1814-1815) miraba antes al pasado que al presente, tuvo el

mrito de instaurar un estado de cosas relativamente estable en Europa, donde no se producira ninguna guerra general durante un siglo. Los principales actores fueron Austria, Espaa, Francia, Gran Bretaa, Portugal, Prusia y Suecia. El Acta final desarroll los grmenes de un Derecho fluvial internacional, diseminados en algunos tratados anteriores, estableciendo la libre navegacin de los ros que separasen o atravesaran varios Estados. Sin embargo, se trataba de principios que requeriran normas convencionales ulteriores. Las necesidades de utilizacin racional de estas vas de comunicacin dieron lugar, con las comisiones fluviales creadas a este fin, a la constitucin de las primeras organizaciones internacionales. El Congreso de Viena elabor una Declaracin de las potencias sobre la abolicin de la trata de esclavos negros. Fue desarrollada a lo largo de los siglos XIX y XX por una serie de convenios que dieron prueba de la tenacidad de la esclavitud. El Congreso aprob un reglamento relativo a la categora de los agentes diplomticos. Se trataba de un primer paso hacia la codificacin de una materia regida desde siempre por la sola costumbre internacional. El espritu del Congreso estuvo marcado por el principio de legitimidad, que explica que Francia pudiera conservar sus fronteras de 1792. Sin embargo, la legitimidad hubo de tener en cuenta las exigencias del equilibrio de las potencias. El Tratado de la Santa Alianza pretendi erigirlo en pauta general de la poltica europea, apoyndolo en vagas bases cristianas.
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Ms efectiva que la Santa Alianza fue la cudruple alianza. sta, convertida en la quntuple alianza, fue la base del Concierto de Europa. Este Concierto de los Cinco no se modificar ms que con la unificacin de Italia y de Alemania. El Concierto europeo constituy una especie de gobierno internacional. Desde 1818 hasta1914, se reuni una veintena de congresos y conferencias de importancia. El objetivo que se persegua fue la oposicin a los movimientos liberales y nacionales, pero esta presin no pudo sostenerse. Amplios sectores de poblaciones expresaron sus aspiraciones liberales y nacionales con una fuerza creciente frente al legitimismo dinstico de la Santa Alianza. As se afirm, como principio rector de la vida internacional, el principio de las nacionalidades, que afirma que todo pueblo unido por la lengua y por una civilizacin comn tiene derecho a la independencia y a la unidad poltica. Desde la perspectiva jurdica internacional, ha desempeado un papel revolucionario y ha modificado profundamente el mapa de Europa central y oriental. La expansin colonial de los Estados europeos ensanch slo en un aspecto limitado el dominio del Derecho internacional en el espacio. En general, adopt la forma de una incorporacin pasiva de las tierras de ultramar al mundo poltico y jurdico europeo, sobre la base de un estatuto desigual. Hay que distinguir, a este respecto, el Nuevo Mundo, ntegramente colonizado, del Viejo, donde se haba establecido un cierto equilibrio. La evolucin ulterior iba tambin a diferir profundamente, siendo la causa la nueva situacin de uno y otro, que se invirti ampliamente con relacin a Europa. Con relacin a los desarrollos institucionales hay que decir que la revolucin industrial y la de las comunicaciones estn en el origen de una intensificacin creciente de las relaciones humanas en todos los mbitos, lo que no poda dejar de repercutir en las relaciones internacionales, tanto en las interindividuales como en las interestatales. Ello se tradujo en un incesante crecimiento del Derecho internacional, que afect a nuevos sectores de la vida social. En cuanto a los cursos de agua artificiales, su rgimen se asent con la apertura de los Canales de Suez y Panam. El Derecho del mar conoci una amplia reglamentacin. La Conferencia martima internacional de Washington de 1889 fij normas sobre las
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seales martimas, las condiciones de navegabilidad de los buques, el salvamento de nufragos, etc. El auge de los ferrocarriles durante el siglo XIX dio lugar a las dos Convenciones de Berna de 15 de mayo de 1886, referidas respectivamente a la anchura de los rales y a la colocacin de precintos en los vagones. Una importancia particular reviste el Derecho internacional concerniente a la transmisin de noticias, favorecida por el desarrollo postal, telegrfico y telefnico. Aqu las necesidades surgidas de la estrecha interdependencia existente entre todos los pases, dieron lugar, tras las comisiones fluviales, a nuevas organizaciones internacionales, que son las uniones denominadas administrativas. LA DOCTRINA EN EL SIGLO XIX El desarrollo de las instituciones internacionales a lo largo del siglo XIX y hasta la Primera Guerra Mundial explica el florecimiento de la Doctrina, cada vez ms autnoma y profesionalizada, en el mbito de las ciencias jurdicas. La preponderancia del positivismo jurdico a partir de los aos 30 suprimir entre sus defensores el vnculo que le una al Derecho natural. Sin embargo, la tradicin iusnaturalista o consideracin filosfica del Derecho internacional no ces por ello y continu ejerciendo una gran influencia. En este punto hay que mencionar a Hegel, que fue el impulso ms destacado. Considera al Derecho internacional como un Derecho estatal externo. Siendo el Estado la ms elevada encarnacin del Espritu objetivo, no puede someterse ms que a su propia voluntad en tanto que sta se coordina con la de los dems Estados. De ah resulta un Derecho internacional frgil. Los autores que se proclaman seguidores de Hegel, entre los que destacan Adolf Lasson, John Austin, James Lorimer y Taparelli, negaron la naturaleza jurdica del Derecho internacional. El abandono del latn por parte de los juristas, da lugar a una creciente diversificacin nacional y lingstica de la doctrina del Derecho internacional.

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DE LA PRIMERA A LA SEGUNDA GUERRA MUNDIAL Ms que las grandes guerras precedentes, la de 1914 a 1918desbarat las previsiones de los que la desencadenaron. El Imperio de los zares sucumbi ante el impacto de la Revolucin de Octubre, que pona en tela de juicio el orden econmico y social en su conjunto. La aparicin de un sistema comunista en el inmenso espacio imperial ruso ser uno de los hechos ms preados en consecuencias tambin en Derecho internacional. La Conferencia de la Paz de Pars (1919-1920) elabor los tratados que pusieron fin a la guerra. El primero y ms importante fue el de Versalles. El primer reto asumido por los aliados vencedores tras la firma de los tratados de paz, no poda ser otro que poner en marcha un sistema de seguridad colectiva. La creacin, en la Ginebra neutral, de la Sociedad de Naciones (SdN) fue la respuesta. La SdN, cuyos rganos principales eran la Asamblea y el Consejo, posea la personalidad jurdica internacional. Un tratado colectivo autnomo estableci en La Haya el Tribunal Permanente de Justicia Internacional. Por desgracia, esta nueva organizacin no pudo satisfacer el papel de garantizar la paz y la seguridad que le fuera asignado. Por su estructura y, en particular, por el principio de la unanimidad, la SdN no dispona de los medios de sus fines. Desde antes del fin de las hostilidades en el frente occidental se inici el establecimiento de regmenes polticos cuya naturaleza les converta en hostiles por definicin hacia el estado de cosas creado por los Tratados de 1919-1920. El advenimiento del bolchevismo en Rusia, del fascismo en Italia y del nacionalsocialismo en Alemania, que compartan la concepcin totalitaria del Estado y un virulento antiliberalismo, abri un foso difcil de rellenar frente a las democracias occidentales. La crisis econmica que castig a Europa a partir de 1931 hera el resto. As como en Viena el principio de legitimidad fue limitado en su aplicacin por las exigencias del equilibrio, en Pars el principio de las nacionalidades conoci alteraciones por razones polticas. En todo caso, los nuevos Estados, o aquellos cuyo territorio se haba acrecentado, incluan minoras. La preocupacin por la proteccin de estas minoras es uno de los rasgos del Derecho internacional de Versalles. Sin embargo, la proteccin de minoras fue a menudo fuente de tensiones, en particular, en los casos de minoras con apoyo de un Estado vecino, y ello tanto ms cuanto que ste fuese poderoso. El papel desempeado por las cuestiones de minoras en la gnesis de las dos guerras mundiales logr que, tras la segunda, se pusiera el acento en la proteccin de los derechos humanos.
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La Sociedad de Naciones perdi su razn de ser al desencadenarse la Segunda Guerra Mundial. La primera posguerra vio el principio de lo que en adelante se denominar la descolonizacin. Comenz en el seno del Imperio britnico con la creacin de los dominios, que a partir del tratado que reconoca a Irlanda como Estado libre, se llamara la Commonwealth. Una institucin particular de la SdN fue el rgimen de mandatos aplicado a las colonias de los Estados vencidos, particularmente, a los territorios del Cercano Oriente que hubiesen pertenecido al Imperio otomano. Un aspecto en el que la SdN ejerci una actividad efectiva es el que se refiere a las medidas humanitarias. Una de las ms notables consisti en dotar a los refugiados de un pasaporte, documentacin que con frecuencia no podan adquirir. Se luch entre otras cosas contra la trata de blancas y nios, la esclavitud, las publicaciones obscenas y el trfico de estupefacientes. LA DOCTRINA EN LOS AOS VEINTE Y TREINTA Los grandes cambios acontecidos en la sociedad internacional tras la Primera Guerra Mundial no podan quedar sin reflejo en la doctrina, la cual se vio realzada porque el artculo 38.1b del Estatuto del Tribunal Permanente de Justicia Internacional, incluye entre las fuentes a aplicar, la doctrina de los publicistas ms cualificados de las diversas naciones, como medio auxiliar de determinacin de las reglas de Derecho. Los internacionalistas de esta poca se dividen en seguidores de la doctrina occidental de un lado, y de la doctrina sovitica de otro. Doctrina occidental: 1. Anders Vilhelm Lundstedt, Karl Olivecrona, Flix Soml, Walter Burckhardt. 2. Dionisio Anzilotti, Hans Kelsen. 3. Georges Scelle, Len Duguit, Hugo Krabbe, Nicolas Politis. 4. Yves de La Brire, Maurice Hauriou, Georges Renard, Joseph T. Delos, entre otros.1

Por cuestiones de espacio, me limito a nombrar a los autores ms representativos. - 22 -

Doctrina sovitica: El perodo de entreguerras representa su etapa de formacin. Consideraba al Derecho internacional como un simple derecho de transicin y de compromiso entre el mundo sovitico y un mundo capitalista con los das contados. Esta concepcin es formulada por dos autores: E.A. Korovin y E.B. Pashukanis.

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