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LVARO AWAD SIRHAN


alvaro.awad@uc.cl

BREVIARIO DEL
DERECHO CIVIL CHILENO
Segundo Semestre 2014

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LVARO AWAD SIRHAN


alvaro.awad@uc.cl

CAPTULO IV BIENES
SOBRE EL BREVIARIO
1. MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
1.1. Sistemas de adquisicin del dominio y concepto de modos de adquirir
1.2. Clasificacin
1.3. mbito de aplicacin
1.4. Todos los modos de adquirir requieren un ttulo?
2. OCUPACIN
2.1. Definicin
2.2. Elementos
2.3. Campo de aplicacin
2.4. Reglas particulares
2.4.1. Ocupacin de cosas animadas
2.4.2. Ocupacin de cosas inanimadas
2.4.3. Especies muebles al parecer perdidas
3. ACCESIN
3.1. Definicin
3.2. Diversas clases de accesin
3.3. Accesin de frutos
3.4. Accesin propiamente tal
3.4.1. Accesin de inmueble a inmueble (o del suelo)
3.4.1.1.
Aluvin
3.4.1.2.
Avulsin
3.4.1.3.
Mutacin de lveo o cauce de un ro (o divisin del ro en dos brazos que no vuelven a
juntarse)
3.4.1.4.
Formacin de una nueva isla
3.4.2. Accesin de mueble a mueble
3.4.2.1.
Adjuncin
3.4.2.2.
Especificacin
3.4.2.3.
Mezcla
3.4.3. Accesin de mueble a inmueble
3.4.3.1.
Indemnizaciones debidas
*Tradicin ser enseado por el profesor Vial
4. POSESIN
4.1. Concepto y elementos

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4.2.
4.3.
4.4.
4.5.
4.6.
4.7.
4.8.
4.9.

Naturaleza jurdica
Relacin con el dominio
Utilidades
Cosas susceptibles de posesin
Clasificacin
Mera tenencia
La posesin no se transmite ni se transfiere
Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin
4.9.1. Adquisicin, conservacin y prdida de los muebles
4.9.2. Adquisicin, conservacin y prdida de los inmuebles
4.9.2.1.
Inmuebles no inscritos
4.9.2.2.
Inmuebles inscritos
4.9.3. Recuperacin de la posesin perdida
4.9.4. Presunciones para facilitar la prueba de la posesin

5. PRESCRIPCIN
5.1. Definicin
5.2. Caractersticas
5.3. Reglas comunes a toda prescripcin
5.4. Requisitos
5.5. Interrupcin
5.6. Suspensin
5.7. Clases de prescripcin
5.8. Prescripcin de otros derechos reales distintos del dominio
5.9. Efectos de la prescripcin
5.10. Prescripcin contra ttulo inscrito
6. SERVIDUMBRES
6.1. Conceptos
6.2. Predialidad
6.3. Caractersticas
6.4. Clasificacin
6.5. Ejercicio
6.6. Servidumbres naturales
6.7. Servidumbres legales
6.7.1. La demarcacin
6.7.2. El cerramiento
6.7.3. La medianera
6.7.4. La servidumbre de trnsito
6.7.5. Las servidumbres de luz y vista
6.7.6. La servidumbre de acueducto
6.8. Servidumbres voluntarias

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6.9. Extincin de las servidumbres


7. ACCIN REIVINDICATORIA
7.1. Definicin
7.2. Caractersticas
7.3. Requisitos
7.4. Cosas que pueden reivindicarse
7.5. Quin puede reivindicar
7.6. Contra quin se puede reivindicar
7.7. Prestaciones mutuas

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SOBRE EL BREVIARIO
Los presentes apuntes constituyen un intento de explicar de manera sencilla, resumida y esquematizada, los
tpicos ms relevantes del Derecho Civil chileno, con el fin de facilitar su comprensin por parte de los
alumnos de Derecho. Los mismos han sido preparados basndose en las clases de quienes me ensearon
Derecho Civil, destacando los profesores O. Contreras, R. Cuchacovich, V. Vial, J. Gonzlez, C. Boetsch y J.
Ugarte V., sin perjuicio de las referencias ineludibles a otros grandes autores de la doctrina civil y de los
comentarios y opiniones personales aadidos.
Esta obra busca ser complementada y mejorada regularmente con el tiempo, en base a las clases que se
impartan con ella y las nuevas doctrinas de Derecho Civil que permitan actualizar y reorganizar su contenido.

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1. MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO


1.1. Sistemas de adquisicin del dominio y concepto de modos de adquirir
En el mundo existen diversos sistemas de adquisicin del dominio. Entre ellos destacan dos:
1) Sistema de la dualidad ttulo-modo
Viene del Derecho Romano. Requiere la concurrencia de 2 elementos: un ttulo y un modo de adquirir.
El ttulo es el hecho o acto jurdico que sirve de antecedente para la adquisicin (Ejemplos: compraventa,
donacin, permuta, etc.). De l slo nace un derecho personal para exigir que posteriormente se transfiera el
dominio mediante el modo respectivo (se habla del efecto personal del contrato).
Ejemplo: si se celebra un contrato de compraventa (ttulo), el comprador no por ello pasa a ser dueo. Del
contrato slo emana el derecho personal para exigirle al vendedor que le haga la tradicin (modo de adquirir)
de la cosa.
El modo de adquirir es el hecho o acto jurdico que produce efectivamente la adquisicin, al que la
ley le atribuye la virtud de hacer nacer o traspasar el dominio.
2) Sistema consensual:
Segn este sistema basta el ttulo. El Cdigo francs lo sigue (se habla del efecto real del contrato).
La tradicin sera slo la ejecucin de la obligacin del vendedor.
-Nuestro Cdigo sigue el sistema de la dualidad ttulo-modo. En efecto, el propio Cdigo enumera los modos
de adquirir, define a la tradicin como modo de adquirir (art. 670) y seala que, para que valga la tradicin
(que es un modo de adquirir), sta requiere un ttulo translaticio (art. 675).
-Respecto de los modos de adquirir rige lo que se conoce como reserva legal, pues de acuerdo a la
Constitucin (art. 19 N 24), slo la ley puede establecer estos modos. Cumpliendo dicho mandato, el art. 588
del Cdigo los enumera: 1 tradicin; 2 ocupacin; 3 accesin; 4 prescripcin; y 5 sucesin por causa de
muerte. Debe agregarse adems un 6 la ley (Ejemplo: una ley de expropiacin sirve de ttulo y modo respecto
del bien expropiado).
1.2. Clasificacin
Los modos de adquirir admiten diversas clasificaciones:
I.- Originarios: el dominio que se adquiere se origina en el titular. Si haba un dominio anterior, el nuevo
dominio de todos modos es independiente (aqu se encuentran la ocupacin; la accesin; y la prescripcin)

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Derivativos: el dominio que se adquiere deriva del titular anterior (aqu se encuentran la tradicin; y la
sucesin por causa de muerte).
Esta clasificacin es importante para determinar los derechos del adquirente. Si el modo es originario, basta
examinar el hecho o acto que constituye el modo. En cambio, si el modo es derivativo, adems hay que
examinar los derechos del antecesor, pues Nadie puede transferir ms derechos de los que tiene (Ejemplos: si el
tradente no era dueo, el adquirente no adquiere el dominio, sino slo los derechos del tradente sobre la cosa
entregada (art. 682); si la cosa estaba gravada, el adquirente adquiere con esos gravmenes).
II.- A ttulo universal: permiten adquirir todo el patrimonio de una persona o una cuota del mismo (aqu
caben la sucesin por causa de muerte, si se sucede a ttulo universal; la tradicin en el caso de cesin del
derecho real de herencia; y la prescripcin cuando un heredero aparente adquiere una herencia por
prescripcin).
A ttulo singular: permiten adquirir el dominio de bienes singulares (aqu caben todos los modos. En el
caso de la sucesin por causa de muerte, si se sucede a ttulo singular).
III.- Onerosos: implican un sacrificio pecuniario para el adquirente (aqu cabe la tradicin, cuando ttulo es
oneroso; la accesin en ciertos casos; y la ley en las expropiaciones).
Gratuitos: no implican un sacrificio pecuniario para el adquirente (aqu cabe la tradicin, cuando el ttulo
es gratuito; la ocupacin; la accesin en ciertos casos; la prescripcin; y la sucesin por causa de muerte).
IV.- Por acto entre vivos: para operar no requieren la muerte del titular del derecho (aqu caben todos, salvo
la sucesin por causa de muerte).
Por causa de muerte: para operar requieren la muerte del titular del derecho (sucesin por causa de
muerte).
1.3. mbito de aplicacin
Si bien se habla de los modos de adquirir el dominio, lo cierto es que tambin permiten adquirir otros
derechos reales e incluso derechos personales. As:
La ocupacin permite adquirir cosas corporales muebles, pues los inmuebles que carecen de otro dueo son
del Estado;
La accesin permite adquirir cosas corporales muebles e inmuebles.
La prescripcin permite adquirir cosas corporales muebles e inmuebles, y adems derechos reales (salvo
algunas servidumbres que revisaremos ms adelantes).
La tradicin permite adquirir cosas corporales muebles e inmuebles, y adems derechos reales y derechos
personales (salvo los derechos personalsimos, como por ejemplo los derechos de uso y habitacin, sin
perjuicio de que cuando se constituyen se hace por tradicin).
La sucesin permite adquirir cosas corporales muebles e inmuebles, y adems derechos reales y derechos
personales, e incluso universalidades (ahora bien, no permite adquirir derechos intransmisibles, como por
ejemplo el usufructo).

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Debe tenerse en cuenta que no es posible adquirir un bien por dos o ms modos de adquirir, pues no
se puede adquirir lo ya adquirido.
1.4. Todos los modos de adquirir requieren un ttulo?
Hay quienes dicen que s, fundndose en que: el Cdigo lo exige expresamente en la tradicin; respecto de los
dems modos se desprendera de otras disposiciones (Ejemplo: en el art. 703 el Cdigo seala que la
ocupacin, la accesin y la prescripcin son ttulos constitutivos, de manera que el ttulo se confundira con el
modo); cuando se adquiere por sucesin el ttulo sera el testamento o la ley (segn si la sucesin es testada o
intestada).
Otra parte de la doctrina estima que slo la tradicin exige un ttulo, explicando que cuando el Cdigo
menciona en el art. 703 a la ocupacin, la accesin y la prescripcin como ttulos constitutivos slo los est
relacionando a la posesin y no al dominio. Son ttulos para poseer, cuando no funcionan como modos de
adquirir por faltar un requisito).
En nuestra opinin, es claro que respecto de la tradicin el Cdigo sigue plenamente el sistema de la dualidad
ttulo-modo (art. 675). Estimamos que lo mismo puede predicarse de la sucesin por causa de muerte, en que
el ttulo ser el testamento o la ley segn si la sucesin es testada o intestada (art. 952). Respecto de los otros
modos de adquirir (ocupacin, accesin y prescripcin), la ley no requiere ttulo alguno, sino que basta el solo
modo para producir la adquisicin del dominio, siempre que se cumplan todos los requisitos para que opere el
modo respectivo.
2. OCUPACIN
2.1. Definicin
Si bien la ley no la define, la doctrina explica que es un modo de adquirir el dominio de las cosas que carecen
de dueo, consistente en su aprehensin material con la intencin de adquirir la propiedad.
-Es el modo ms antiguo y natural.
-El Cdigo le dedica minuciosas disposiciones segn el tipo de objeto.
2.2. Elementos
La ocupacin tiene 2 elementos o requisitos copulativos: 1) la aprehensin material (elemento fsico); y 2) la
intencin de adquirir el dominio (elemento psquico).
-En cuanto al elemento fsico, no se requiere necesariamente un apoderamiento fsico. Basta con que sea
inminente (Ejemplo: cazador que avanza hacia una presa ya herida).
-Los dementes y los infantes no pueden adquirir por este modo, ya que carecen del elemento psquico.
2.3. Campo de aplicacin

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-Para que opere la ocupacin es indispensable que la cosa aprehendida carezca de dueo (cosas denominadas
res nullius). sta puede ser una cosa que nunca ha tenido dueo (Ejemplo: animal bravo), que tuvo dueo
pero dej de tenerlo (Ejemplo: animal domesticado que recobr su libertad natural) o que fue abandonada
por su dueo (cosas denominadas res derelictae).
-Como se requiere que la cosa no tenga dueo, la ocupacin slo opera respecto de bienes muebles y nunca
sobre inmuebles. Lo anterior se debe a que segn el art. 590 Son bienes del Estado todas las tierras que, estando
situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro dueo.
-Si la aprehensin con nimo de adquirir una cosa recae sobre una cosa que ya tiene dueo, entonces la
ocupacin no opera como modo de adquirir, sino que slo habilitar al ocupante a iniciar la posesin de la
cosa, pudiendo llegar a adquirir el dominio por otro modo, a saber, la prescripcin.
-Tambin debe tenerse en cuenta que, junto con que la cosa aprehendida carezca de dueo, otro requisito
para que la ocupacin opere como modo de adquirir es que la adquisicin no est prohibida por la ley o el
Derecho Internacional. La advertencia se debe a que ciertas actividades (como la pesca, la caza y la guerra)
tienen numerosas restricciones legales.
-Finalmente, cabe sealar que slo procede la ocupacin sobre cosas corporales, puesto que las cosas
incorporales (a saber, los derechos) son abstracciones, respecto de las cuales no puede haber aprehensin
material.
2.4. Reglas particulares
El Cdigo entrega mltiples normas para objetos de distinta naturaleza que son susceptibles de adquirirse por
ocupacin, las que normalmente se agrupan del siguiente modo:
2.4.1. Ocupacin de cosas animadas
-Incluyen normas particulares sobre caza y pesca (arts. 607 a 623).
-Resulta de inters: la clasificacin de los animales que realiza el artculo 608 entre animales bravos (salvajes),
domsticos y domesticados (mientras los animales bravos pueden ser objeto de caza y pesca, los animales
domsticos siguen siendo de su dueo aunque hayan entrado en tierras ajenas); la regla del art. 609 segn la
cual slo se puede cazar en tierras propias, o bien en las ajenas con permiso del dueo; la regla de los arts. 610
y 616, conforme a la cual si una persona caza o pesca en tierra o aguas ajenas el producto de la caza o pesca
ser para el dueo, a quien adems se le debe indemnizar de todo perjuicio; la norma del art. 617 conforme a
la cual se entiende que el cazados o pescador se apodera del animal bravo desde el momento que lo herido
gravemente, de manera que ya no le sea fcil escapar, y mientras persiste en perseguirlo; o desde el momento
que el animal ha cado en sus trampas o redes, con tal que las haya armado o tendido en paraje donde le sea
lcito cazar o pescar (si el animal herido entra en tierras ajenas donde no es lcito cazar sin permiso del dueo,
ste puede hacerlo suyo); la regla del art. 619 segn la cual los animales bravos pertenecen al dueo de las
jaulas, pajareras, conejeras, colmenas, estanques o corrales en que estuvieren encerrados, pero luego que
recobran su libertad natural puede cualquier persona apoderarse de ellos y hacerlos suyos, con tal que
actualmente no vaya el dueo en seguimiento de ellos, tenindolos a la vista.
2.4.2. Ocupacin de cosas inanimadas

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Incluyen normas particulares sobre la invencin o hallazgo (art. 624), las cosas abandonadas al primer
ocupante (art. 624), el descubrimiento de un tesoro, que si bien es una especie de hallazgo tiene reglas
especiales (arts. 625 a 628 y 786) y la captura blica (arts. 640 a 642).
-Resulta de inters: la definicin de la invencin o hallazgo como una especie de ocupacin por la cual el que
encuentra una cosa inanimada que no pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoderndose de ella (art. 624), indicndose
luego que el descubrimiento de un tesoro es una especie de invencin o hallazgo, y que se llama tesoro la
moneda o joyas, u otros efectos preciosos, que elaborados por el hombre han estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que
haya memoria ni indicio de su dueo (art. 625); y las reglas sobre cmo se reparte un tesoro encontrado (art. 626)
2.4.3. Especies muebles al parecer perdidas y especies nufragas
stas se regulan en los arts. 629 a 639.
-Resulta de inters: cmo debe proceder quien encuentra una especie al parecer perdida (arts. 629 y ss).
-Lo cierto es que todas estas reglas particulares deben complementarse con diversos cuerpos legales de
carcter administrativo.
3. ACCESIN
3.1. Definicin
-De acuerdo al art. 643, la accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella
produce, o de lo que se junta a ella.
-La doctrina critica que se le agregue como un modo de adquirir, ya que en ella no se atiende a la voluntad del
supuesto adquirente (a diferencia de lo que ocurre en los otros modos de adquirir). Por lo dems, muchas
veces constituye simplemente una manifestacin del derecho de dominio, como veremos.
3.2. Diversas clases de accesin
Se distinguen fundamentalmente dos clases de accesin: la accesin de frutos (tambin denominada accesin
por produccin o discreta) y la accesin propiamente tal (tambin denominada accesin por
incorporacin o continua).
3.3. Accesin de frutos
En virtud de ella, el dueo de una cosa lo es tambin de lo que la cosa produce. Lo cierto es que no se
requiere de un modo de adquirir especial para ello, puesto que la accesin de frutos es simplemente el
ejercicio de la facultad de goce que emana del dominio. En otras palabras, no es necesario recurrir a la
accesin.

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-Si bien nuestro Cdigo confunde los conceptos de frutos y productos (art. 643), la doctrina los distingue,
advirtiendo que fruto es lo que una cosa da peridicamente y sin detrimento de su substancia (Ejemplo:
manzana que da un manzano), mientras producto es lo que una cosa da sin periodicidad o con detrimento
de su estructura (Ejemplo: mineral de una mina).
-A su vez, los frutos pueden ser naturales o civiles: los frutos naturales son los que da la naturaleza,
ayudada o no de la industria humana (art. 644). Se incluyen los frutos industriales (que se sirven de la industria
humana). Ejemplos: vino, aceite. Los frutos naturales pueden encontrarse en tres estados: pendientes
(mientras adhieren a la cosa que los produce: son inmuebles por adherencia), percibidos (una vez separados
de la cosa que los produce: son muebles) o consumidos (art. 645).
Por su parte, los frutos civiles consisten en la utilidad equivalente que el dueo de una cosa obtiene al
conferir a un tercero el uso y goce de ella. Ejemplos: renta de arrendamiento, inters de un crdito. Los frutos
civiles pueden encontrarse en dos estados: pendientes o percibidos (la doctrina agrega que tambin pueden
estar devengados, cuando se ha adquirido un derecho sobre ellos por cualquier ttulo. El Cdigo establece
que los frutos civiles se devengan da a da).
-Existen ciertas situaciones excepcionales en que los frutos no pertenecen al dueo, sea por disposicin de la
ley (Ejemplos: usufructos legales, poseedor de buena fe) o por voluntad del mismo dueo (Ejemplo: si el
dueo entrega una cosa a un tercero para que se haga gratuitamente de los frutos).
3.4. Accesin propiamente tal
Consiste en la unin permanente de dos o ms cosas originariamente separadas, que pasan a formar un todo
indivisible.
-Esta unin puede ser obra de la naturaleza o del hombre.
-Si las cosas que se unen pertenecan a distinto dueo, entonces hay que decidir a quin debe pertenecerle el
todo formado. El Cdigo ha resuelto calificar a esta unin como un modo de adquirir, denominado accesin.
En consecuencia, si una cosa se une a otra, y por disposicin de la ley el dueo de sta se hace dueo de la
primera, se dice que la primera ha accedido a la segunda. En otras palabras, el dueo adquiri la primera por
accesin.
-Se dice que este modo de adquirir viene a concretar el principio lgico de que lo accesorio sigue la suerte de
lo principal. Ahora bien, muchas veces es difcil determinar en el caso concreto qu es lo accesorio y qu es
lo principal. Para ello se atender al valor de las cosas, su funcin e incluso su volumen.
-Veamos a continuacin las situaciones de accesin que regula el Cdigo:
3.4.1. Accesin de inmueble a inmueble (o accesiones del suelo)
-Existen las siguientes cuatro modalidades: el aluvin, la avulsin, la mutacin del lveo o cauce de un ro (o
divisin del ro en dos brazos que no vuelven a juntarse) y la formacin de una nueva isla.
3.4.1.1.

Aluvin

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Consiste en el aumento que recibe la ribera del mar o de un ro o lago por el lento e imperceptible retiro de las
aguas (art. 649).
Requisitos:
1 el aumento de la ribera debe provenir del lento e imperceptible retiro de las aguas. El aluvin se puede
producir de dos maneras: el retiro de las aguas deja al descubierto el suelo antes ocupado, o bien la ribera
aumenta como consecuencia de los sedimentos arrastrados por el ro hasta depositarlos en la ribera, a la cual
se unen); y
2 el retiro debe ser definitivo. Como debe ser definitivo, no acceden a la propiedad riberana el suelo que el
agua ocupa y desocupa alternativamente en sus creces y bajas peridicas (art. 650 inciso segundo).
A quin accede el terreno de aluvin? A los propietarios riberanos, dentro de sus respectivas lneas de
demarcacin. Los propietarios riberanos adquieren el terreno por accesin.
Caso especial: si prolongadas las antedichas lneas de demarcacin stas se cortan una a otra antes de llegar al
agua, entonces el tringulo formado por ellas y por el borde del agua acceder a las dos heredades laterales;
una lnea recta que lo divida en dos partes iguales, tirada desde el punto de interseccin hasta el agua, ser la
lnea divisoria entre las dos heredades.
3.4.1.2.

Avulsin

Es el aumento que experimenta un predio cuando por una avenida (desbordamiento) o por otra fuerza natural
violenta le es transportada parte del suelo de otro predio (art. 652). Es un transporte natural de terreno.
A quin pertenece el terreno transportado?
A su primitivo dueo, pero para el slo efecto de llevarse el pedazo de terreno (la ley entiende que se trata de
un pedazo de suelo perfectamente identificable),
Despus de un ao, el terreno transportado pasa a pertenecer al dueo del sitio al que fue transportado. En
este caso tiene lugar la accesin como modo de adquirir.
3.4.1.3.
Mutacin de lveo o cauce de un ro (o divisin del ro en dos brazos que no
vuelven a juntarse)
Se producen los siguientes efectos (arts. 654 y 655):
-Los propietarios riberanos tienen derecho, con permiso de la autoridad, a restituir las aguas a su cauce
normal.
-La parte del cauce que queda permanentemente seca, accede a los propietarios riberanos como en el caso del
aluvin (dentro de sus respectivas lneas de demarcacin). En otras palabras, se hacen dueos por accesin.
-Si concurren propietarios riberanos de ambos lados, una lnea longitudinal dividir el terreno descubierto en
dos partes, y en cada una de ellas los respectivos propietarios riberanos accedern a las tierras conforme a las
reglas del aluvin.

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Qu ocurre con la heredad (inmueble) que ha quedado permanentemente inundada producto del cambio de
cauce? Si las aguas restituyen el terreno dentro de los 5 aos siguientes, el terreno vuelve a su antiguo dueo
(durante ese tiempo se entiende que hubo una interrupcin natural de la prescripcin).
En cambio, si transcurren los 5 aos el antiguo dueo pierde irrevocablemente el dominio (si luego las aguas
se retiran se produce una accesin conforme a las reglas del aluvin).
3.4.1.4.

Formacin de una nueva isla

No aplican las reglas de la accesin respecto de la formacin de una nueva isla en los siguientes casos:
1) Si la isla es ocupada y desocupada alternativamente por las aguas en sus creces y bajas peridicas (art. 656
N1).
2) Si la nueva isla debe pertenecer al Estado conforme al artculo 597 (pertenecen al Estado las que nacen en
el mar territorial y las que nacen en ros y lagos navegables por buques de ms de 100 toneladas).
En consecuencia, las reglas de la accesin slo aplicarn en aquellas islas que se forman en ros y lagos que no
sean navegables por buques de ms de 100 toneladas.
Caso de la nueva isla que se forma porque un ro se abre en dos brazos que vuelven a juntarse (art. 656 N2):
las nuevas tierras acceden a los predios riberanos como en el caso de la mutacin del lveo o cauce de un ro.
Caso de la nueva isla que se forma en el cauce de un ro (art. 656, Ns 3 y 4): accede a las propiedades de
aquella de las dos riberas a que est ms cercana (se debe considerar la isla en su totalidad).
Si toda la isla no est ms cercana a una de las dos riberas, se procede conforme a las reglas del art. 656 N3
incisos 2 y 3 (la isla accede a las heredades de ambas riberas, prolongndose sus respectivas lneas de
demarcacin hasta la isla y sobre la superficie de ella. Si una parte de la isla corresponde a dos o ms
heredades, se forma una comunidad por partes iguales).
Caso de la nueva isla que se forma en un lago (art. 656, N6): accede a la ribera ms cercana igual que en el
caso del ro, pero no tendrn parte en la divisin del terreno formado por las aguas las heredades cuya menor
distancia de la isla exceda a la mitad del dimetro de sta, medido en la direccin de esa misma distancia.
3.4.2. Accesin de mueble a mueble
-Se origina cuando se unen dos cosas muebles pertenecientes a distintos dueos. Existen los siguientes casos:
3.4.2.1.

Adjuncin

-Se regula en los arts. 657 y ss.


-Consiste en que dos cosas muebles pertenecientes a distintos dueos se juntan una a otra, pero de modo que
pueden separarse y subsistir cada una despus de separadas (Ejemplo: se pone un espejo propio en un marco
ajeno).
-La regla es que la cosa accesoria pase a ser del dueo de la cosa principal.

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-Qu se entiende por cosa principal?


a) Si de las dos cosas unidas una es de mucha ms estimacin (pecuniaria o de afeccin), sta se mira
como principal y la otra como accesoria.
b) Si no hay tanta diferencia en la estimacin, la cosa que sirva para el uso, ornato o comodidad de la
otra se mira como accesoria.
c) Si no puede aplicarse ninguna de estas reglas, se mira como principal la de mayor volumen.
-Efectos de la adjuncin:
a) Si la unin se produce sin conocimiento por una de las partes y sin mala fe por la otra: el dominio
de lo accesorio accede al dominio de lo principal, con el gravamen de pagar al dueo de la parte accesoria su
valor.
Ahora bien, si el dueo de la cosa accesoria hizo uso de la materia principal, el dueo de sta
puede pedir que se le restituya otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud, o bien su valor en dinero
(y en este caso la cosa entera pasa a pertenecer al dueo de lo accesorio).
Siempre que al dueo de una de las dos cosas unidas no le sea fcil reemplazarla por otra del
mismo valor, calidad y aptitud, y se pueda separar la cosa que le perteneca sin deterioro de lo dems, puede
pedir su separacin y entrega a costa del que la us. Es un requisito que la unin se haya hecho sin su
conocimiento.
b) Si el dueo de la cosa principal tuvo conocimiento del uso que se haca de ella: se presume que lo
consinti, y slo tiene derecho al valor de la cosa principal.
c) Si el dueo de lo principal o de lo accesorio usaron las cosas de otro sin su conocimiento y sin justa
causa de error (es decir, sin motivos suficientes como para equivocarse): estarn sujetos a perder lo suyo, y a
pagar lo que ms de esto valieren los perjuicios causados al dueo, sin perjuicio de la accin penal que
proceda en caso que hayan procedido a sabiendas.
3.4.2.2.

Especificacin

-Consiste en que, de la materia perteneciente a una persona, otra persona hace una obra o artefacto
(Ejemplos: de uvas ajenas se hace vino; de mrmol ajeno se hace una estatua).
-Ntese que no hay una unin de cosas. Slo hay una transformacin de una materia ajena por obra del
trabajo de otro (si se quiere, una unin entre la materia de una persona y el trabajo de otra).
-Efectos de la especificacin:
a) Si no hay conocimiento por una parte ni mala fe por la otra: el dueo de la materia se hace dueo
de la obra, pagando la hechura.
Siempre que el dueo de la materia tenga derecho a ser dueo de la cosa en que fue empleada,
tambin tiene el derecho para pedir que, en vez de eso se le restituya otra materia de la misma naturaleza,
calidad y aptitud, o bien su valor en dinero.
Ahora bien, si la obra nueva vale mucho ms que la materia, la obra nueva pertenecer al
especificante, y el dueo de la materia slo tendr derecho a la indemnizacin.

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Si la materia es en parte ajena y en parte propia del que hizo el artefacto o lo mand a hacer, y
las dos partes no pueden separarse sin inconveniente, entonces la especie pertenecer en comn a los dos
propietarios (a uno a prorrata del valor de su materia, y al otro a prorrata del valor de su materia y de la
hechura).
b) Si el dueo de la materia tuvo conocimiento del uso que de ella haca otra persona, se presume que
lo consinti y slo tiene derecho a su valor.
c) Si se hizo uso de una materia ajena sin conocimiento del dueo, y sin justa causa de error, se estar
sujeto a perder lo suyo, y a pagar lo que ms de esto valieren los daos causados al dueo, sin perjuicio de la
accin penal que proceda cuando procedi a sabiendas (este castigo a la negligencia del especificante no aplica
cuando el valor de la obra excede notablemente al de la materia, salvo si procedi a sabiendas).
3.4.2.3.

Mezcla

-Consiste en que se juntan materias ridas o lquidas pertenecientes a diferentes dueos, de modo que no
puedan separarse.
-Efectos de la mezcla:
a) Si no hay conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por la otra, el dominio de la cosa
pertenecer a ambos dueos en comunidad, a prorrata del valor de la materia que perteneca a cada uno.
Si el valor de la materia perteneciente a uno de ellos fuera considerablemente superior, el
dueo de sta tendr derecho a reclamar la cosa producida, pagando el precio de la materia restante.
Siempre que el dueo de una materia de la que se hizo uso sin su conocimiento tenga derecho
a ser dueo de la cosa en que fue empleada, podr pedir que en lugar de la materia se le restituya otro
tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud, o bien su valor en dinero.
b) Si el dueo de la materia tuvo conocimiento del uso que de ella haca otra persona, se presume que
lo consinti y slo tiene derecho a su valor.
c) Si se hizo uso de una materia ajena sin conocimiento del dueo, y sin justa causa de error, se estar
sujeto a perder lo suyo, y a pagar lo que ms de esto valieren los daos causados al dueo, sin perjuicio de la
accin penal que proceda cuando procedi a sabiendas (este castigo a la negligencia del especificante no aplica
cuando el valor de la mezcla excede notablemente al de la materia, salvo si procedi a sabiendas).
3.4.3. Accesin de mueble a inmueble (o accesin industrial)
-Existen dos modalidades: edificacin y plantacin o siembra.
-La edificacin se produce cuando se edifica con materiales ajenos en suelo propio, o bien se edifica con
materiales propios en suelo ajeno.

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-Por su parte, la plantacin o siembra se produce cuando se planta o siembra con vegetales o semillas ajenos
en suelo propio, o bien se planta o siembra con vegetales o semillas propios en suelo ajeno.
-En la edificacin es un requisito que los materiales del edificio se hayan incorporado en la construccin, y en
el caso de la plantacin o siembra es indispensable que los vegetales o semillas estn arraigados en el suelo.
Mientras ello no suceda, el dueo puede reclamarlos.
-La regla general es que el dueo del suelo (que es lo principal) se haga dueo de lo edificado, sembrado o
plantado.
3.4.3.1.

Indemnizaciones debidas

-Hay que distinguir las siguientes dos hiptesis:


a) Si se edifica, planta o siembra con materiales ajenos en suelo propio:
Si el dueo del suelo ha usado estas cosas con justa causa de error, est obligado a pagar al
dueo de ellas su justo precio, u otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud.
Si el dueo del suelo ha usado estas cosas sin justa causa de error, pero no a sabiendas, debe
pagar el justo precio de los materiales, plantas o semillas, u otro tanto de la misma naturaleza, calidad y
aptitud, pero adems debe indemnizar perjuicios.
Si el dueo del suelo ha usado estas cosas a sabiendas que no eran suyas, debe pagar el justo
precio de los materiales, plantas o semillas, u otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud, debe
indemnizar perjuicios y adems queda sujeto a la accin penal que proceda.
Si el dueo de los materiales, plantas o semillas tuvo conocimiento del uso que se haca de
ellos, slo tiene derecho a que se le pague su justo precio u otro tanto de la misma naturaleza, calidad y
aptitud.
b) Si se edifica, planta o siembra con materiales propios en suelo ajeno:
Aqu hay que distinguir si el dueo del suelo tuvo o no conocimiento de lo que haca el dueo de los
materiales, plantas o semillas.
Si no tuvo conocimiento, el dueo del suelo tiene derecho a hacer suyo el edificio, plantacin
o sementera, pagando las indemnizaciones que la ley establece para el poseedor de buena o mala fe (aplican las
reglas de la accin reivindicatoria), o bien puede obligar al que edific o plant a pagarle el justo precio del
terreno con intereses corrientes por todo el tiempo que lo tuvo en su poder, y en el caso del que sembr lo
puede obligar a pagarle la renta y a indemnizarle los perjuicios.
Si tuvo conocimiento, slo puede recuperar el terreno si paga el valor del edificio, plantacin o
sementera.
*Tradicin ser enseado por el profesor Vial
4. POSESIN
4.1. Concepto y elementos

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-En conformidad con el art. 700, la posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor

o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la
tenga en lugar y a nombre de l.
-De la definicin se desprende que la posesin tiene dos elementos que deben concurrir copulativamente:
1) El corpus, que consiste en la tenencia. Ahora bien, no es necesario un contacto directo, sino que basta la
posibilidad de disponer de la cosa; y
2) El animus, que consiste en la intencin de conducirse como dueo.
((Segn el profesor Vial, el animus no consiste en creerse dueo. Un poseedor podra incluso saber que no
es dueo. Para este autor no bastan corpus y animus, sino que adems se requiere un ttulo posesorio. Ello es
lo que justificara que un mero tenedor no pueda volverse poseedor por un mero cambio de nimo))
4.2. Naturaleza jurdica
-Una de las discusiones tradicionales sobre la posesin es la relativa a si es un hecho o un derecho.
Segn Savigny, se trata de un hecho, pues se funda en circunstancias materiales (corpus). Sin embargo, a la vez
sera un derecho, en atencin a las consecuencias jurdicas que se le atribuyen (Ejemplo: prescripcin).
Segn Ihering es un derecho, por tratarse de un inters jurdicamente protegido.
-Sin embargo, cada vez que el Cdigo define un derecho dice expresamente que es un derecho o una facultad.
En cambio, al definir la posesin dice que es la tenencia, lo que constituye un hecho.
-La doctrina resuelve esta discusin diciendo que es un estado de hecho protegido por el Derecho.
4.3. Relacin con el dominio
-Como el dominio otorga facultades sobre la cosa, el dueo necesita tener la cosa a su disposicin. Por lo
tanto, el dominio incluye, por decirlo de algn modo, el derecho a poseer. Ahora bien, puede haber una
persona que tenga la cosa con nimo de dueo sin ser el verdadero dueo, existiendo as posesin con
independencia del dominio. De esta manera, puede haber un dueo no poseedor y un poseedor no dueo.
Con todo, lo normal es que ambos vayan unidos, y por ello se justifica la presuncin establecida en el art. 700
inciso segundo, segn la cual el poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo (presuncin
simplemente legal).
-Semejanzas de la posesin con el dominio: ambos recaen sobre cosas determinadas y son exclusivos (slo
admiten un titular, sin perjuicio de la copropiedad o coposesin).
-Diferencias de la posesin con el dominio: el dominio es un derecho (la posesin es un hecho); el dominio
slo se adquiere por un modo (mientras que la posesin puede tenerse por varios ttulos); y el dominio est
protegido por la accin reivindicatoria (mientras la posesin est protegida por las acciones posesorias y en
algunos casos por la accin publiciana).
(Ejemplo en que se tiene la posesin por varios ttulos:
Una persona ocupa un animal domstico. Segn veremos, no se hace dueo, pero s adquiere la posesin.
Enseguida, otro sujeto -que tampoco es dueo del animal- se lo deja como un legado en su testamento.

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De esta manera, su posesin tendr como ttulos la ocupacin y la sucesin por causa de muerte)
4.4. Utilidades
-La posesin otorga una presuncin de dominio; habilita para ganar el dominio por prescripcin; permite al
poseedor de buena fe hacerse dueo de los frutos de la cosa que posee; y est protegida por las acciones
posesorias y en ciertos casos por la accin publiciana.
4.5. Cosas susceptibles de posesin
-Debe tratarse de una cosa determinada (no puede poseerse una cosa incierta. Ahora bien, s pueden haber
dos personas que posean en comn una cosa determinada. Ejemplo: comunidad) y debe ser comerciable.
-Existe una gran discusin acerca de si puede haber posesin sobre las cosas incorporales.
El Cdigo dispone que: La posesin de las cosas incorporales es susceptible de las mismas calidades y vicios que la posesin
de una cosa corporal (art. 715). Como esta norma no distingue entre derechos reales y derechos personales (que
constituyen las cosas incorporales), algunos autores han planteado que los derechos personales tambin
podran ser objeto de posesin.
Otros argumentos de quienes consideran que los derechos personales admiten posesin:
-El Cdigo habla del pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito (art. 1576);
-El profesor Rozas daba el siguiente ejemplo de posesin sobre un derecho personal: una persona se
hace pasar por mandatario de otra y cede un crdito de sta. Segn este autor, el tercero podra ganar
el crdito por prescripcin;
-En Roma se distingua la cuasiposesin de los derechos en contraposicin a la posesin de las cosas
corporales, mientras que Cdigo francs fusion ambos conceptos, lo que dara pie a que comprende
todas las cosas, corporales e incorporales.
Ahora bien, la doctrina mayoritaria considera -a nuestro juicio correctamente- que en el caso de las cosas
incorporales slo puede haber posesin sobre derechos reales.
Argumentos de esta doctrina:
-La norma que trata sobre el pago a quien estaba en posesin del crdito se refiere a la persona que
detenta un ttulo material;
-El ejemplo del profesor Rozas es incorrecto, pues el acto celebrado por el supuesto mandatario es
siempre inoponible al verdadero acreedor;
-La cuasiposesin romana slo abarcaba derechos reales;
-Mientras los derechos reales permiten un ejercicio continuado de la posesin, la supuesta posesin de
los derechos personales se agotara en el mismo acto en que se cobran;
-El Mensaje del Cdigo seala que el usufructo es un derecho real, y por consiguiente susceptible de posesin. Pero
el arrendatario de una finca nada posee;
-Las obligaciones tienen fuentes precisas, entre las que no se cuenta la prescripcin del derecho
personal (de lo contrario, por ejemplo, si una persona creyndose deudora sin serlo reconociera la
obligacin en un instrumento, el aparente titular del derecho adquirira posesin y podra
transformarse en verdadero acreedor);

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-Si hubiese posesin de derechos personales, ella conducira a la prescripcin, pero el Cdigo establece
que se ganan por prescripcin los derechos reales que no estn especialmente exceptuados (art. 2498),
y que los derechos reales se adquieren por prescripcin de la misma manera que el dominio, y estn
sujetos a las mismas reglas, salvo ciertas excepciones (art. 2512);
-no podra interrumpirse la prescripcin de los derechos personales, pues no procedera ninguna
accin antes de exigirse su cumplimiento (salvo que se intentara una accin de mera certeza o de
jactancia, lo que resulta absurdo);
-La posesin tiene como finalidad el producir la adquisicin por prescripcin. Pues bien, si los
derechos personales pudieran poseerse no se cumplira con el fundamento bsico de la prescripcin:
transformar situaciones de hecho, que son ostensibles y socialmente objetivas, en situaciones de
derecho. Los derechos personales no son ostensibles, a diferencia de lo que ocurre con los derechos
reales. Quien tiene un crdito (derecho personal) por regla generalsima lo mantiene en la reserva de
sus negocios privados.
4.6. Clasificacin
-En primer lugar, se distingue entre posesin regular y posesin irregular
En segundo lugar, entre posesin viciosa y no viciosa.
Finalmente, entre posesin til y posesin intil (la primera es la que permite adquirir por prescripcin).
Posesin regular: la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de
adquirida la posesin. () Si el ttulo es translaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin (art. 702).
-Elementos de la posesin regular: 1) Justo ttulo; 2) Buena fe inicial; y 3) Tradicin, si el ttulo es translaticio.
-Ventajas de la posesin regular: permite adquirir por prescripcin ordinaria. Asimismo, permite ejercer la
accin publiciana.
1) Justo ttulo (ntese que ahora estamos hablando de ttulos posesorios, y no del ttulo que acompaa a los
modos de adquirir el dominio).
-El Cdigo ni siquiera define lo que es un ttulo posesorio.
Ahora bien, en materia posesoria puede entenderse como el hecho o acto jurdico que hace nacer la posesin
en una persona.
-Partiendo de la base de los ttulos que la ley declara como injustos (art. 704), puede definirse al justo ttulo
como aquel que no es injusto, y que por ser autntico, vlido y real es apto para hacer nacer posesin regular.
-El Cdigo clasifica a los justos ttulos en ttulos constitutivos de dominio y ttulos translaticios de dominio
(art. 703). La doctrina agrega por su parte a los ttulos declarativos de dominio.
-Por qu la ley se refiere a ttulos de dominio, siendo que estamos hablando de ttulos posesorios?
Estos ttulos se hacen referir al dominio porque el poseedor no se considera simplemente poseedor, sino
dueo (animus). Por lo tanto, es lgico que el ttulo en que funda su posesin sea un ttulo cuya funcin sea
atribuir el dominio.

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Ttulos constitutivos de dominio: el Cdigo llama as a los modos originarios de adquirir el dominio (a
saber, ocupacin, accesin y prescripcin). En otras palabras, a ciertos modos de adquirir el dominio el
Cdigo los considera como ttulos para poseer. Normalmente permiten adquirir dominio, pero puede
ocurrir que ello no ocurra (Ejemplo: se ocupa un bien que tiene dueo). En tal caso, slo sern ttulos
constitutivos de posesin.
-Algunos autores dicen que considerar a la ocupacin como ttulo para poseer significa aceptar la explicacin
de un poseo porque s. En el fondo, se estara permitiendo prescindir de ttulo.
-En cuanto a la accesin, la posesin de lo principal se extiende a lo accesorio.
-Por ltimo, se critica que se incluya a la prescripcin como ttulo para poseer, pues la posesin es el
antecedente para que opere la prescripcin.
Ttulos translaticios de dominio: se definen como aquellos que por su naturaleza sirven para transferirlo
(art. 703). Ejemplos: compraventa, permuta, donacin.
-Ntese que se atiende a la naturaleza del ttulo. En otras palabras, se considera en abstracto. No importa que
en un caso concreto no transfiera el dominio (Ejemplo: la compraventa es un ttulo translaticio pues por
naturaleza sirve para transferirlo, aunque en un determinado caso el vendedor no sea el verdadero dueo de la
cosa y por lo tanto no se transfiera el dominio).
Ttulos declarativos de dominio: son aquellos que se limitan a declarar un dominio prexistente.
-Como slo reconocen una situacin anterior, para averiguar si la situacin del poseedor es legtima, se vuelve
necesario retroceder hasta el hecho o acto con el que entr a poseer.
-El Cdigo habla de las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios y los actos legales de particin (con ello se
refiere a las sentencias de un juez partidor y a los acuerdos por los cuales los mismos comuneros parten la
comunidad). Si bien el Cdigo seala que pertenecen a la clase de los ttulos translaticios, lo cierto es que se
trata de ttulos declarativos, como corrige la doctrina.
(Por lo dems, el mismo Cdigo establece para la adjudicacin un efecto declarativo, en el sentido que se
entiende que el adjudicado fue dueo y poseedor exclusivo durante el tiempo que dur la comunidad, de
modo que slo se reconoce o declara una situacin anterior.
Algunos sealan que el Cdigo considera a la adjudicacin como un ttulo translaticio porque se estaba
pensando en las adjudicaciones a extraos (Ejemplo: por remate), en que en realidad hay una compraventa).
-Por otra parte, el Cdigo menciona a las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos. stas resuelven un conflicto
entre partes que disputan sobre la existencia de un derecho. Son sin duda ttulos declarativos. Por ello es que
el Cdigo indica que no forman nuevo ttulo para legitimar la posesin. Para conocer el ttulo posesorio habr que
retroceder, por ejemplo, hasta una compraventa).
-Finalmente, el Cdigo menciona las transacciones. La transaccin es un contrato en que las partes terminan
extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual (art. 2446). Ntese que en el caso de la
transaccin el Cdigo realiza la siguiente precisin:
Si la transaccin recae sobre una cosa disputada, entonces efectivamente estamos ante un ttulo
declarativo de dominio, que se limita a reconocer una situacin preexistente.

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En cambio, si la transaccin recae sobre una cosa no disputada, se trata en realidad de un ttulo
translaticio de dominio.
(Ntese que la sucesin por causa de muerte tambin es un justo ttulo en materia posesoria. El Cdigo seala
que la posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida (art. 722).
Es un justo ttulo que traspasa el dominio de las cosas de que el causante era dueo. Si no era dueo, habilita
al heredero para la posesin regular de los bienes de que el difunto era poseedor)
Ttulos injustos: el Cdigo tampoco los define, sino que se limita a enumerar los ttulos que no son justos,
en forma taxativa (art. 704).
a) El falsificado, esto es, el no otorgado realmente por la persona que se pretende.
b) El conferido por una persona como mandatario o representante legal de otra sin serlo (se ha entendido que
incluye el caso del representante que se extralimita).
c) El que adolece de un vicio de nulidad (puede ser absoluta o relativa)
(Se requiere una declaracin judicial para considerar al ttulo como injusto? S, pues la nulidad slo produce
efectos una vez declarada)
d) El meramente putativo, es decir, el que se invoca sin existir realmente.
(Ejemplo: el del heredero aparente o el del legatario cuyo legado fue revocado por un acto testamentario
posterior. Ahora bien, el propio Cdigo seala que si al heredero putativo se le otorga la posesin efectiva, la
resolucin judicial o administrativa que se la confiera servir de justo ttulo).
2) Buena fe inicial.
-La buena fe constituye uno de los principios generales del Derecho Civil.
Hay una nocin subjetiva (la conciencia de actuar legtimamente, que se examina en concreto) y una nocin
objetiva (la conducta media de un hombre corriente, que se examina en abstracto, comparndola con la
actuacin del sujeto).
Es precisamente en materia posesoria donde nuestro Cdigo define a la buena fe subjetiva, estableciendo que
sta consiste en la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro
vicio (art. 706).
-Al respecto, el Cdigo seala que un justo error en materia de hecho (es decir, un error excusable) no se
opone a la buena fe. En cambio, el error en materia de derecho constituye una presuncin de derecho de mala
fe (Ejemplo: un ttulo emana de un menor y se alega ignorancia de que es incapaz).
-La buena fe, como requisito para que haya posesin regular, debe existir al momento de adquirirse la
posesin.
Si se pierde la buena fe con posterioridad, el poseedor sigue siendo poseedor regular.
-La buena fe se presume (es una presuncin simplemente legal), excepto en los casos en que ley establece una
presuncin contraria.
Si bien esta presuncin se ubica en materia posesoria, se entiende que es de aplicacin general.

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(el profesor Vial considera que la presuncin de derecho de mala fe para quien alega un error de derecho
tambin es de aplicacin general, por la ficcin de conocimiento de la ley)
3) Tradicin, si el ttulo que se invoca es translaticio.
-Si se invoca un ttulo constitutivo, no es necesaria la tradicin para que exista posesin regular (basta el ttulo
para entrar en posesin).
En cambio, los ttulos translaticios slo conceden un derecho personal para exigir la entrega de la cosa, y slo
con la entrega se empieza a poseer (en otras palabras, sin entrega ni siquiera habra posesin).
-Al respecto, el Cdigo establece que la posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a
entregarla hace presumir tradicin, a menos que haya debido efectuarse por inscripcin (art. 702).
Posesin irregular: Es la que carece de uno o ms requisitos de la posesin regular.
-Ntese que de todas maneras deben concurrir los elementos de la posesin, pues de lo contrario
simplemente no hay posesin.
-Si se quisiera hacer un paralelo entre la posesin regular y la posesin irregular, habra que decir que al
poseedor regular le basta la prescripcin ordinaria (mientras que la posesin irregular slo da pie a la
prescripcin extraordinaria). Asimismo, el que perdi la posesin regular y se encontraba en estado de ganar la
cosa por prescripcin podra entablar la accin publiciana (de la cual carece el poseedor irregular).
Ahora bien, tanto en la posesin regular como irregular aplica la presuncin de dominio a favor del poseedor,
y en ambos casos se puede proteger la posesin mediante acciones posesorias.
Posesin viciosa: es aquella que adolece de un vicio de violencia o clandestinidad.
-El Cdigo se limita a decir que son posesiones viciosas la violenta y la clandestina (art. 709).
-La posesin no viciosa es aquella que est exenta de tales vicios.
Posesin violenta: es la que se adquiere por la fuerza, actual o inminente (tambin hay posesin violenta
si alguien se apodera de la cosa en ausencia del dueo y cuando ste vuelve lo repele).
-Se dice que la violencia es un vicio absoluto, pues se es poseedor violento respecto de toda la comunidad (en
ello compartimos la opinin del profesor Pablo Rodrguez).
Por otra parte, es un vicio permanente, pues no deja de ser nunca viciosa.
Posesin clandestina: es la que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho para oponerse a ella.
-En este caso hay un vicio relativo, pues puede que slo se oculte ante un interesado, y se ejerza pblicamente
respecto de otros.
Asimismo, es un vicio temporal, pues deja de ser viciosa cuando se hace pblica.
-Los vicios de violencia y clandestinidad pueden acompaar tanto a la posesin regular como a la irregular.
Ejemplo: part poseyendo con los requisitos de la posesin regular, y luego la ejerzo clandestinamente.

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Ejemplo: le compro una cosa a un ladrn conociendo que la rob (tengo posesin irregular, pues adquir de
mala fe), y la ejerzo clandestinamente.
-Nos parece adecuada la doctrina que considera que las posesiones viciosas son intiles, esto es, que no dan
lugar a la prescripcin adquisitiva. En efecto, la posesin violenta carece de ttulo posesorio, y en el caso de la
clandestina los actos posesorios no pueden ser conocidos por el verdadero dueo.
-Ntese adems que las posesiones viciosas no permiten ejercer acciones posesorias, ya que stas exigen
posesin tranquila.
4.7. Mera tenencia
-El Cdigo la define como aquella que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre del dueo. El
acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene el derecho de habitacin, son meros tenedores de la cosa
empeada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitacin les pertenece. Agrega el Cdigo que Lo dicho se aplica
generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno (art. 714).
-Como se advierte, en el caso de la mera tenencia slo se tiene el corpus, pero no el animus, pues se reconoce
dominio ajeno (Ejemplos: usufructuario, arrendatario).
Ahora bien, el reconocimiento de dominio ajeno no es algo que dependa de la simple intencin del mero
tenedor, sino que el nimo de mera tenencia o de dueo (segn sea el caso) se debe fundar en un ttulo (el
cual ser de mera tenencia o de dominio, respectivamente).
-En principio, la mera tenencia nunca conduce a la prescripcin, porque para prescribir es necesario poseer, y
el mero tenedor no posee.
-La mera tenencia puede tener como fuentes ya sea un derecho real sobre la cosa (Ejemplo: usufructuario) o
bien un derecho personal (Ejemplo: arrendatario).
-Caractersticas de la mera tenencia:
1 Es absoluta, pues se es mero tenedor ante el dueo y terceros;
2 Es perpetua;
3 Es inmutable por el simple transcurso del tiempo. A este respecto, el art. 716 dispone que El simple lapso de
tiempo no muda la mera tenencia en posesin; salvo caso del artculo 2510 regla tercera. La doctrina tambin suele citar
como caso de excepcin al del artculo 730, que regula la usurpacin del mero tenedor. Como veremos,
ninguno de estos casos constituye una verdadera excepcin a la norma del art. 716.
Interversin de la posesin: consiste en la transformacin de la posesin en mera tenencia o de sta en
aquella.
-En cuanto a la transformacin de posesin en mera tenencia, sta se aprecia en la forma de tradicin de cosa
corporal mueble del art. 684 N 5 segunda parte, a saber, el constitutum possessorium. Ejemplo: vendo la nuda

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propiedad de mi automvil y me reservo el usufructo sobre el mismo. Pas de ser dueo y poseedor a ser un
mero tenedor.
-En cuanto a la transformacin de mera tenencia en posesin, sta se aprecia en la forma de tradicin de cosa
corporal mueble del art. 684 N 5 primera parte, a saber, la tradicin brevi manu. Ejemplo: tengo mi automvil
arrendado a una persona. Posteriormente se lo vendo, y como ya tiene la cosa en su poder, se entiende
efectuada la tradicin. Aquel que era mero tenedor de la cosa pas a ser dueo y poseedor.
Tambin en relacin a la transformacin de la mera tenencia en posesin, debe tenerse en cuenta que, tal
como hemos dicho, la mera tenencia es inmutable por el simple lapso de tiempo. Veamos a continuacin al
detalle las supuestas excepciones que se plantean:
Caso del art. 730: Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dndose por dueo de ella, no se pierde
por una parte la posesin ni se adquiere por otra; a menos que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la
persona a quien se enajena adquiere la posesin de la cosa, y pone fin a la posesin anterior. Con todo, si el que tiene la cosa en
lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesin ni se
adquiere por otra, sin la competente inscripcin.
Caso del art. 2510 regla tercera: la existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y no dar lugar a la
prescripcin, a menos de concurrir estas dos circunstancias:
1.a Que el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos diez aos se haya reconocido expresa o tcitamente su
dominio por el que alega la prescripcin;
2.a Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de
tiempo.
-La verdad es que en ambos casos se requiere algo ms que el transcurso del tiempo, por lo que no son
verdaderas excepciones. En otras palabras, nunca es el simple lapso de tiempo el que muda la mera
tenencia en posesin.
En efecto, en el caso del art. 730 se requiere un acto de enajenacin de parte del mero tenedor, siendo el que
recibe la cosa de manos de este ltimo el que adquiere la posesin (y no aquel que era mero tenedor). Ntese
adems que segn la parte final del art. 730 no aplica en caso de posesin inscrita.
Por su parte, en el caso del art. 2510 regla tercera las circunstancias exigidas por la ley para permitir que se
adquiera por prescripcin extraordinaria demuestran un cambio tanto en la conducta del propietario como en
la del mero tenedor.
El profesor Vial dice que en realidad en este caso se habra adquirido la posesin por un ttulo que podra
denominarse abandono de la cosa por el anterior dueo. De hecho, el propio artculo dice que aquel que
alega la prescripcin debe probar haber posedo.
4.8. La posesin no se transmite ni se transfiere
-Como la posesin es un hecho (y no un derecho) no se transmite ni se transfiere.

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Esto se encuentra consagrado en el art. 717 primera parte, conforme al cual: Sea que se suceda a ttulo universal o
singular, la posesin del sucesor, principia en l (...). Se trata siempre de una nueva posesin que ha nacido.
-Ahora bien, existe lo que en doctrina se conoce como accesin de posesiones. sta permite al poseedor
agregar a su posesin aquella de una serie no interrumpida de antecesores, pero con sus mismas calidades y
vicios (art. 717 segunda parte). La accesin de posesiones permite una mayor aplicacin de la prescripcin.
Para que proceda, debe tratarse de posesiones contiguas. Ntese que se agregan la o las posesiones anteriores
con sus mismas calidades y vicios (Ejemplo: si agrego una posesin anterior de mala fe, sta contamina a la
ma, de manera que pasar a ser posesin irregular. Ejemplo: si yo tengo una posesin viciosa y agrego una
posesin exenta de vicios, no por ello purifico la ma).
4.9. Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin
-En cuanto a la capacidad para adquirir la posesin:
La posesin de bienes muebles la puede adquirir toda persona obrando por s misma, salvo los
dementes y los infantes, que necesariamente deben adquirirla a travs de sus representantes. Ahora bien, en el
caso de los restantes incapaces, si bien pueden adquirir por s mismos la posesin de muebles, no pueden
ejercer actos posesorios sobre ellos sin autorizacin o a travs de sus representantes (art. 723).
La posesin de bienes inmuebles no tiene norma especial, por lo que rigen las normas generales sobre
capacidad.
-Puede adquirirse la posesin por medio de otro? S, pudiendo adquirirse por medio de un representante
legal, mandatario o agente oficioso. Si es por representante legal o mandatario la posesin del representado o
mandante principia en el mismo acto. Si es por agente oficioso se requiere una ratificacin, la cual opera
retroactivamente.
Los infantes, los dementes y las personas jurdicas slo pueden adquirir posesin por medio de otro.
4.9.1. Adquisicin, conservacin y prdida de los muebles
-Para la adquisicin se requiere corpus y animus.
-La posesin se conserva mientras se mantengan ambos elementos.
Lo importante es que la cosa se halle bajo el poder del poseedor, aunque ignore accidentalmente su paradero
(art. 727). Incluso, puede un tercero tener la cosa como mero tenedor.
Si este tercero la usurpa, no se pierde la posesin. Ahora bien, si luego el usurpador la enajena s se pierde (art.
730).
El animus se presume mientras no se manifieste una voluntad contraria (Ejemplo: si vende la cosa).
-La posesin se pierde al perderse cualquiera de los elementos, sin perjuicio de lo ya dicho.
Se pierden ambos elementos si el poseedor enajena o abandona la cosa.
Se pierde el corpus si otro se apodera de la cosa con nimo de hacerla suya (salvo el caso del mero tenedor, en
que adems requiere enajenacin) o si se hace imposible la ejecucin de actos posesorios (Ejemplo: si un
animal bravo recobra su libertad natural).
Se dice que se pierde el animus en el constitutum possessorium, porque aquel que era poseedor queda como mera
tenedor (y por lo tanto ya no tiene animus).

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4.9.2. Adquisicin, conservacin y prdida de los inmuebles


-En Chile, la titularidad de los inmuebles se inscribe en el Registro pertinente del Conservador de Bienes
Races competente.
Esa inscripcin se vincula, por una parte, con el dominio, pues en el caso de los inmuebles la tradicin (modo
de adquirir) se efecta mediante la inscripcin del ttulo en el Registro pertinente.
Ahora bien, la inscripcin en el Conservador de Bienes Races se vincula, por otra parte, con la posesin. En
efecto, el art. 724 dispone que Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del
Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio.
-Se denomina Teora de la posesin inscrita a un conjunto de principios y disposiciones del Cdigo que se
refieren a la adquisicin, conservacin y prdida de la posesin de bienes inmuebles.
-Respecto a esta materia colisionan dos grandes concepciones, las que deben tenerse en mente en todo
momento:
Para algunos, la posesin de los inmuebles es la inscripcin en el Registro pertinente del Conservador
(art. 724), mientras que para otros tambin procede la posesin real del art. 700 (en que bastan corpus y
animus).
-La jurisprudencia oscila entre las dos concepciones sobre la posesin de inmuebles, aunque hay una
tendencia hacia proteger ms la inscripcin.
Sin embargo, en situaciones extremas cada una se encuentra en mejor o peor posicin. Ejemplo: si hay un
inmueble no inscrito, se est invocando un ttulo no translaticio y slo se pretende la posesin irregular, se
privilegia la posesin material o real. En cambio, si hay un inmueble inscrito, se est invocando un ttulo
translaticio y se pretende la posesin regular, se suele privilegiar la inscripcin
-Como no todos los inmuebles del pas estn inscritos (hay inmuebles que nunca se han inscrito), es necesario
distinguir entre inmuebles inscritos e inmuebles no inscritos.
La intencin de Andrs Bello de que algn da se identificaran dominio, posesin e inscripcin jams se
materializ, pues el Cdigo no exige inscripcin para la transmisin del dominio sobre inmuebles por causa de
muerte, sino slo para el caso en que stos se quieran enajenar por los herederos.
4.9.2.1.

Inmuebles no inscritos

-En cuanto a su adquisicin, hay que distinguir el antecedente en que se funda, que puede ser un ttulo no
translaticio o un ttulo translaticio.
Si se invoca un ttulo no translaticio:
En el caso de la ocupacin, debe recordarse que los inmuebles siempre pertenecen a un
particular o al Estado (en otras palabras, no existen inmuebles sin dueo).
Parte de la doctrina sugiere que si simplemente se hace un apoderamiento material de un
inmueble no inscrito, a pesar de que esa ocupacin no servir para adquirir el dominio (pues el
inmueble tiene dueo), s servir como un ttulo posesorio, sin necesidad de inscripcin. La posesin
ser siempre irregular, porque se sabe (o se debe saber) que el inmueble pertenece al fisco (mala fe).

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En el caso de la accesin, el que posee un inmueble no inscrito (partiendo de la base de que se


puede poseer un inmueble sin inscripcin) se hace poseedor del terreno que acceda a l. Al igual que
en el caso anterior, no se necesitara inscripcin alguna.
En el caso de la prescripcin, sta claramente no puede invocarse como antecedente de la
posesin, porque sta es requisito de aquella.
En el caso de la sucesin por causa de muerte, los herederos adquieren la posesin legal de la
herencia al momento de la delacin (art. 688). No se requiere de inscripcin alguna para adquirir dicha
posesin (que ser regular o irregular segn si haya buena o mala fe). En el caso de los legatarios, stos
adquieren la posesin de las cosas legadas cuando les son entregadas, es decir, cuando tienen corpus y
animus sobre ellas. Tampoco requieren inscripcin.
Si se invoca un ttulo translaticio:
Aqu se discute fuertemente si se necesita o no inscripcin.
El Cdigo exige inscripcin para poseer un inmueble, sin siquiera distinguir entre inmuebles
inscritos y no inscritos (art. 724).
Por lo tanto, al menos para adquirir la posesin regular, la inscripcin (que es la tradicin) es
indispensable. Como se tratar de su primera inscripcin, habr que cumplir con el art. 693 del Cdigo
y las normas especiales del Reglamento del Conservador.
Ahora bien, algunos autores sostienen que respecto de los inmuebles no inscritos, se podra
adquirir la posesin irregular sin la inscripcin (en otras palabras, sin tradicin), por aplicacin del art.
708, que primara respecto del art. 724. Como se recordar, el art. 708 establece que la posesin
irregular es aquella que carece de uno o ms requisitos de la posesin regular (en este caso, la
tradicin). Segn esta doctrina, el art. 724 slo se referira a la posesin regular de los inmuebles,
dejando a salvo la posesin irregular de los mismos para el caso en que no haya inscripcin.
-En cuanto a la conservacin y prdida de la posesin sobre inmuebles no inscritos, la posesin se pierde
desde que falta uno de los elementos de la posesin.
As, se pierde la posesin cuando el inmueble se enajena o abandona.
Tambin se pierde cuando alguien usurpa el inmueble no inscrito (en este caso se dispone de las
acciones posesorias, y si se recupera legalmente la posesin se entiende que nunca la perdi). Al igual que en
el caso de los bienes muebles, si era un mero tenedor del inmueble no inscrito, no se pierde la posesin (salvo
si lo enajena).
4.9.2.2.

Inmuebles inscritos

-En cuando a su adquisicin, nuevamente hay que distinguir el antecedente en que se funda.
Si se invoca un ttulo no translaticio, aplica lo mismo que en el caso de los inmuebles no inscritos (aunque en
ningn caso el apoderamiento material permite hacer nacer la posesin, como se desprende de los arts. 729 y
730).

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En cambio, si se invoca un ttulo translaticio, se entiende que tanto para adquirir la posesin regular como
irregular es necesaria la inscripcin, pues el sistema del Cdigo busca proteger la posesin inscrita (art. 728).
En razn de lo anterior es que se dice que la inscripcin es requisito y prueba de la posesin de inmuebles
inscritos.
(El profesor Vctor Vial dice que en realidad slo es prueba si la inscripcin fue requisito para adquirir
posesin. Ejemplo: no lo es en la sucesin por causa de muerte).
-En cuanto a la conservacin y prdida de la posesin sobre inmuebles inscritos, la posesin inscrita se
conserva mientras subsista la inscripcin, y se pierde slo por la cancelacin de la misma.
(Por ello es que el profesor Vctor Vial agrega que la inscripcin es adems una garanta de la posesin).
-La cancelacin es un acto de registro, mediante el cual se deja sin efecto un documento.
La cancelacin puede ser: a) por voluntad de las partes; b) por decreto judicial; o c) por nueva inscripcin en
que el poseedor transfiere su derecho.
a) por voluntad de las partes: opera si existe un acuerdo de voluntades por el que se cancela la inscripcin.
Ejemplo: se vende un inmueble y se inscribe a nombre del comprador. Posteriormente, el comprador y el
vendedor acuerdan dejar sin efecto la compraventa y cancelar la inscripcin practicada. Se har una escritura
de resciliacin, dejndose de este modo sin efecto una transferencia.
La resciliacin debe constar por escritura pblica de acuerdo al Reglamento del Conservador.
Se hace una subinscripcin al margen de la inscripcin vigente, con lo cual pasa a regir la inscripcin anterior.
b) por decreto judicial: tiene lugar cuando una parte obtiene en juicio que se le reconozca la posesin que
aparece inscrita a nombre de otro. Ejemplo: en el juicio reivindicatorio.
Una vez que exista sentencia firme, si el reivindicante gana le deber exhibir copia autorizada de la sentencia
(decreto judicial) al Conservador.
Tambin se materializa en una subinscripcin que produce la cancelacin.
c) por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho. Es el caso ms frecuente.
Ejemplo: el dueo y poseedor vende el inmueble.
En este caso se cancela automticamente la inscripcin por la segunda inscripcin que se practica, la que pasa
a constituir la inscripcin vigente.
En esta nueva inscripcin debe hacerse referencia a la inscripcin anterior, para conservar la historia de la
propiedad raz.
-Algunas situaciones problemticas:
i) Si se inscribe un ttulo injusto, se cancela la inscripcin anterior? Ejemplo: un ttulo falsificado. La
jurisprudencia ha fallado que s la cancela, pues de lo contrario no comenzara la posesin nueva y no se
podra adquirir por prescripcin extraordinaria, lo que no se condice con el art. 2510 N 1.
ii) Caso en que la nueva inscripcin est desconectada de la anterior. Ejemplo: un mero tenedor
usurp el inmueble y lo enajena.
En los inmuebles inscritos, para que se pierda la posesin por quien la tena, y el adquirente la
adquiera, no basta la enajenacin. Dice la ley que se requiere la competente inscripcin (art. 730).

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Pues bien, se discute qu debe entenderse por competente inscripcin. Algunos dicen que es aquella
en que se han cumplido formalmente con los requisitos del Reglamento del Conservador (por lo tanto, se
cancelara la inscripcin anterior aunque la nueva estuviese desligada completamente de ella, como se
desprende del art. 730 parte final, en que se estara reconociendo que el usurpador que enajena s hace nacer la
posesin en caso que obtenga una inscripcin de esa transferencia). En cambio, para otros la competente
inscripcin es la que emana del poseedor inscrito. En la prctica, el Conservador no suele inscribir si est
desconectada.
4.9.3. Recuperacin de la posesin perdida
La posesin se recupera a travs de las acciones posesorias y la accin reivindicatoria, las cuales estudiaremos
ms adelante.
4.9.4. Presunciones para facilitar la prueba de la posesin
-El que alega la posesin debe probarla. Para ello debe demostrar los dos elementos que la constituyen.
Para el corpus, hay que probar que se tiene la cosa a disposicin.
Si bien el animus no puede probarse directamente, hay hechos que permiten deducirlo, a saber, los que
reflejan la conducta de un dueo, como utilizar y mantener la cosa sin esperar el consentimiento de nadie.
Tambin se podra acreditar con el ttulo posesorio respectivo (Ejemplo: una compraventa, que constar por
escritura pblica).
-Para facilitar la prueba de la posesin, el Cdigo establece presunciones:
(i) Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que la posesin ha continuado hasta el
momento en que se alega (en otras palabras, si alguien quiere demostrar que se pas a poseer a nombre de
otro, tendr que probarlo).
Viceversa, lo mismo ocurre si se adquiri la posesin a travs de otro o, como dice el Cdigo, si se ha
empezado a poseer a nombre ajeno. En otras palabras, se entiende que se sigue poseyendo a nombre de
otro salvo que se pruebe lo contrario).
(ii) Si se prueba haber posedo anteriormente, y se posee actualmente, se presume la posesin durante
el tiempo intermedio.
-Adems, hay una ficcin legal: el que recupera legalmente la posesin perdida (tpicamente mediante una
accin posesoria), se entiende haberla tenido todo el tiempo intermedio.
-En cuanto a la posesin de los derechos inscritos, el Cdigo establece que se prueba por la inscripcin.
Mientras sta subsista, y con tal que haya durado 1 ao, no se puede impugnar con otra prueba. En otras
palabras, la inscripcin hace plena prueba))
5. PRESCRIPCIN
5.1. Definicin

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-El Cdigo define la prescripcin en el art. 2492 como un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las
acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas, o no haberse ejercido dichas acciones y derechos, durante cierto lapso de
tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
-Tradicionalmente se distingue, por una parte, la prescripcin adquisitiva (llamada tambin usucapin) que
consiste en un modo de adquirir el dominio, y, por otra parte, la prescripcin extintiva (llamada tambin
liberatoria) que es un modo de extinguir las obligaciones.
El Cdigo define ambas clases de prescripcin en forma conjunta. Si quisiramos definir nicamente la
prescripcin adquisitiva, habra que decir que es un modo de adquirir las cosas ajenas, por haberse posedo
durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
-Cul es el fundamento de la prescripcin?
Algunos critican que sera inmoral, pues legalizara la usurpacin y el no pago de obligaciones.
Sin embargo, lo cierto es que sirve para consolidar situaciones luego de cierto plazo, que no podran quedar
indefinidamente inciertas, pues de ser as se vera afectado el orden social. Adicionalmente, muchas veces el
dueo de la cosa o titular del derecho ha sido descuidado e indiferente, por lo que algunos entienden que la
prescripcin opera como una sancin a la negligencia. Finalmente, se dice con justa razn que la prescripcin
adquisitiva resuelve un problema probatorio (permite probar el dominio o bien libera de conservar los
comprobantes del pago de las obligaciones).
-La prescripcin se regula al final del Cdigo (justo antes del Ttulo Final), por su carcter consolidador de
derechos.
5.2. Caractersticas
-Es un modo de adquirir originario, por regla general a ttulo singular (aunque tambin se puede adquirir por
prescripcin la herencia, caso en el cual ser a ttulo universal), gratuito y por acto entre vivos.
5.3. Reglas comunes a toda prescripcin
a) Si bien la prescripcin opera de pleno derecho, debe ser alegada para aprovecharse de ella (art. 2493: El
que quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio).
-La alegacin debe hacerse en juicio contra legtimo contradictor (en el caso de la prescripcin adquisitiva, el
legtimo contradictor ser el dueo, contra quien se prescribe).
-El juez no puede declararla de oficio. Excepciones: en materia civil, la prescripcin del carcter ejecutivo de
una accin (art. 442 del Cdigo de Procedimiento Civil), y en materia penal, la prescripcin de la accin penal
y de la pena (art. 102 del Cdigo Penal).
-En materia procesal, algunos dicen que la prescripcin adquisitiva slo puede alegarse como accin. Segn
esta doctrina, el Cdigo de Procedimiento Civil, al referirse a la excepcin de prescripcin, se referira slo a
la prescripcin extintiva. Por lo tanto, si el prescribiente es demandado, habra que alegar la prescripcin
adquisitiva mediante una demanda reconvencional (que constituye una accin).
Otros dicen que puede alegarse como accin o como excepcin, pues stas slo son posiciones procesales
que adoptan los intereses controvertidos.

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b) No puede renunciarse anticipadamente, pues se trata de una institucin de orden pblico. Slo puede
renunciarse una vez cumplido el respectivo plazo de prescripcin (pues en ese momento el inters pblico
para a ser un inters individual).
Si se permitiera la renuncia anticipada, entonces la renuncia sera frecuente y esta importante institucin no
tendra aplicacin.
Si se renuncia anticipadamente hay nulidad absoluta por objeto ilcito.
Art. 2494: La prescripcin puede ser renunciada expresa o tcitamente; pero slo despus de cumplida.
Rennciase tcitamente, cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el derecho del dueo o del
acreedor; por ejemplo, cuando cumplidas las condiciones legales de la prescripcin, el poseedor de la cosa la toma en arriendo, o el
que debe dinero paga intereses o pide plazo.
-La renuncia es un acto de disposicin del derecho respectivo, por lo que se requiere poder de disposicin.
Art. 2495. No puede renunciar la prescripcin sino el que puede enajenar.
c) Las reglas de prescripcin son iguales para todas las personas.
Art. 2497. Las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de las iglesias, de las
municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los individuos particulares que tienen la libre
administracin de lo suyo.
-Ntese que esta igualdad aplica a los que tienen la libre administracin de lo suyo. As se compatibiliza esta regla
con la institucin de la suspensin que estudiaremos ms adelante.
5.4. Requisitos
1) Que la cosa sea susceptible de adquirirse por prescripcin.
2) Que se tenga la posesin til de la cosa.
3) Que se cumpla el plazo respectivo establecido por la ley.
-Cuando la definicin del art. 2492 habla de los dems requisitos legales se refiere con ellos a que la
prescripcin debe ser alegada y declarada judicialmente; y a que no debe encontrarse interrumpida ni
suspendida.
1) Que la cosa sea susceptible de adquirirse por prescripcin
Conforme al art. 2498, Se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales races o muebles, que estn en el comercio
humano, y se han posedo con las condiciones legales. Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn
especialmente exceptuados.
-Slo en forma excepcional existen ciertas cosas imprescriptibles, sea porque no pueden ser objeto de
dominio (cosas inapropiables) o porque no pueden ser objeto de posesin (cosas inposebles).

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-Dentro de las cosas inapropiables se encuentran las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los
hombres, los bienes nacionales, los derechos de la personalidad (honra, salud, etc.) y las cosas propias (pues
slo puede adquirirse el dominio por un modo).
-Dentro de las cosas inposebles se encuentran los derechos personales y los derechos reales expresamente
exceptuados (a saber, las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes).
-En doctrina existe discusin sobre si puede haber prescripcin entre comuneros.
Unos dicen que un comunero no puede adquirir por prescripcin la cuota de otro, porque la accin de
particin es imprescriptible y porque ninguno tiene la posesin exclusiva de la cosa.
Otros dicen que s puede, porque la accin de particin slo es imprescriptible mientras subsiste la comunidad
y la coposesin terminara cuando uno deja de reconocer el derecho de los otros. Adems, se argumenta que
si se puede ganar por prescripcin el dominio de la totalidad de una cosa, no hay razn para que no se pueda
adquirir el dominio de una cosa ajena slo en cierta cuota.
Con todo, la jurisprudencia en general rechaza esta adquisicin, salvo que exista un ttulo que justifique un
cambio en la comunidad.
2) Que se tenga la posesin til de la cosa
-Ya hemos visto que la posesin es el antecedente fundamental de la prescripcin adquisitiva. Sin embargo,
puede ocurrir que, a pesar de encontrarnos frente a una cosa apropiable y poseble por los particulares, de
todos modos exista una situacin de imprescriptibilidad adquisitiva, por tratarse de una posesin intil
(Ejemplo: posesin viciosa).
-Tambin a propsito de la posesin como requisito para prescribir, hay que mencionar lo dispuesto en el art.
2499: La omisin de actos de mera facultad, y la mera tolerancia de actos de que no resulta gravamen, no confieren posesin, ni
dan fundamento a prescripcin alguna. As el que durante muchos aos dej de edificar en un terreno suyo, no por eso confiere a
su vecino el derecho de impedirle que edifique. Del mismo modo, el que tolera que el ganado de su vecino transite por sus tierras
eriales o paste en ellas, no por eso se impone la servidumbre de este trnsito o pasto. Se llaman actos de mera facultad los que cada
cual puede ejecutar en lo suyo, sin necesidad del consentimiento de otro.
Los actos de mera tolerancia no estn definidos en la ley, pero se entiende que son aquellos a los que el sujeto
no se opone por benevolencia, y que se realizan sin la intencin de ejercitar un derecho propio (Ejemplo que
da la ley: si alguien tolera que el ganado del vecino transite por sus tierras, no por ello se impone una
servidumbre de trnsito).
-Para determinar si hay un acto de mera facultad o mera tolerancia, o si en realidad hay un acto posesorio,
habr que atender a diversos factores, como la conducta del dueo, la frecuencia, la publicidad, etc.
3) Que se cumpla el plazo respectivo establecido por la ley
-El plazo de prescripcin depender de la clase de prescripcin (regular o irregular) y de la naturaleza de la
cosa en cuestin (mueble o inmueble).
-Es importante tener presente aqu la accesin de posesiones del art. 717, ya estudiada.

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5.5. Interrupcin
-Ya sabemos que la posesin es el antecedente fundamental de la prescripcin. Pero adems es indispensable
que haya inaccin de parte del verdadero dueo. Si falta alguno de estos elementos (la posesin misma o bien
la inaccin del dueo) entonces la prescripcin se ve interrumpida.
-Es necesario distinguir entre la interrupcin natural y la interrupcin civil.
-La interrupcin natural consiste en todo hecho material -de la naturaleza o del hombre- que hace perder la
posesin.
Interrupcin natural por hecho de la naturaleza: consiste en que, sin haber pasado la posesin a otras
manos, se hace imposible el ejercicio de actos posesorios.
-El Cdigo seala como ejemplo una heredad permanentemente inundada (art. 2502 N 1). Sin
embargo, en este caso no se producir el efecto propio de la interrupcin (a saber, que se pierda el tiempo de
prescripcin transcurrido), sino que se producir el efecto propio de la suspensin: una vez que cese la
imposibilidad, continuar corriendo el plazo. Con todo, si pasan ms de 5 aos con la heredad inundada, se
pierde no slo la posesin, sino incluso el dominio (habr una accesin de inmueble a inmueble).
Interrupcin natural por hecho del hombre: consiste en que se deja de poseer una cosa desde que otro
se apodera de ella con nimo de hacerla suya, salvo los casos que las leyes exceptan (art. 2502 N 2).
-Se trata del apoderamiento de bienes muebles y de inmuebles no inscritos. Se pierde todo el tiempo
transcurrido (ahora bien, ya hemos visto que si se recobra legalmente la posesin se entiende que nunca hubo
interrupcin. En cambio, si se recupera la posesin por vas de hecho, se pierde el tiempo transcurrido y
adems la nueva posesin ser violenta).
-La interrupcin civil consiste en que cesa la inactividad del que se pretende verdadero dueo, por intentar
ste cualquier recurso judicial en contra del poseedor.
-El trmino recurso judicial se entiende como la interposicin de cualquier accin judicial
(normalmente ser una accin reivindicatoria), mediante la cual el dueo pretenda recuperar la posesin de la
cosa.
-Se entienden incluidas aqu las medidas prejudiciales, pues recurso judicial es bastante amplio, y con
ellas cesa la inactividad del dueo.
-Ahora bien, la jurisprudencia ha precisado que no puede ser una gestin no contenciosa.
-Los tribunales tambin han dicho que no produce efecto la accin judicial que se ejerce con
posterioridad al cumplimiento del plazo de prescripcin.
-Finalmente, los tribunales han resuelto que s interrumpe la prescripcin la demanda presentada ante
un tribunal incompetente (tambin se estara demostrando una inactividad de parte del dueo).
-Basta presentar la demanda ante el tribunal dentro del plazo de prescripcin, o es necesario notificarla
adems dentro de plazo? Para que la interrupcin produzca efectos, la demanda debe notificarse. La duda es si
la notificacin debe hacerse tambin dentro del plazo.

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Alguien podra insistir en que el Cdigo dice que sin notificacin se entiende no haberse interrumpido la
prescripcin (art. 2503) y que las resoluciones judiciales slo producen efecto una vez notificadas (pues as lo
establece el Cdigo de Procedimiento Civil en el art. 38).
Ahora bien, la verdad es que la ley slo exige recurso judicial. Adems, si se exigiera que la notificacin se
haga dentro de plazo, se producira una desigualdad: si el demandado es de difcil ubicacin, el actor tendra
menos plazo que otro actor cuyo demandado fuera de fcil notificacin, de manera que tendra que salir de su
inactividad antes.
La jurisprudencia no es definitiva sobre este punto.
-Efectos de la interrupcin: se pierde el tiempo trascurrido previamente (salvo el caso de la interrupcin
natural por hecho de la naturaleza).
-La interrupcin natural la puede alegar todo el que tenga inters (normalmente la alegar el dueo de la cosa).
-En cambio, slo el que ha intentado el recurso judicial puede alegar la interrupcin civil, y ni siquiera l
puede hacerlo en ciertos casos (art. 2503), a saber:
Si no notifica la demanda en forma legal;
Si se desisti de la demanda;
Si se declar abandonada la instancia; o
Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin (es decir, si el poseedor demandado gan el juicio).
-Si hay comunidad sobre la cosa, lo que interrumpe la prescripcin respecto de un comunero tambin la
interrumpe respecto de los otros (art. 2504).
-Las normas sobre interrupcin operan tanto en la prescripcin ordinaria como en la extraordinaria, pues sus
reglas se encuentran antes de la distincin que hace el Cdigo.
5.6. Suspensin
Es un beneficio que la ley concede a ciertas personas y a la herencia yacente, en virtud del cual no corre el
plazo de prescripcin en su contra, mientras dure la causa de la suspensin (no se pierde el tiempo anterior).
-Fundamento de la suspensin: se trata de personas imposibilitadas de defender por s mismas sus derechos, y
el legislador estima que sus representantes podran ser negligentes a este respecto.
Ejemplo: una persona posee un bien mueble de otra durante un ao. Luego cae en demencia y al cabo de
unos meses es rehabilitado. El poseedor no pierde el primer ao de posesin, de manera que le bastar slo
un ao ms para adquirir el bien mueble por prescripcin.
-A favor de quines se suspende? (art. 2509).
1) Incapaces (dementes, sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente, menores, y en general todos los que
estn bajo potestad paterna o bajo tutela o curadura).
-Respecto de dementes y sordos o sordomudos no se exige interdiccin. Respecto del menor, no importa si
est emancipado.

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2) Mujer casada en rgimen de sociedad conyugal, mientras dure sta.


-Si bien hoy en da la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal es plenamente capaz, lo cierto es que no
administra sus bienes propios, y por lo tanto se le protege con la suspensin.
-No se suspende en favor de la mujer separada judicialmente, ni de la casada en separacin de bienes respecto
de los bienes que administra.
3) Herencia yacente.
4) Siempre entre cnyuges.
-Con ello se busca mantener la armona del matrimonio.
-mbito de aplicacin de la suspensin de la prescripcin adquisitiva: slo aplica en el caso de la prescripcin
adquisitiva ordinaria. Ahora bien, segn algunos tambin aplica en el caso de la posesin adquisitiva
extraordinaria respecto de los cnyuges, como veremos a continuacin.
-mbito de aplicacin de la suspensin de la prescripcin adquisitiva entre cnyuges. Se discute si la
suspensin aplica slo en la prescripcin ordinaria o si tambin en la extraordinaria.
Los que dicen que slo aplica en la ordinaria, argumentan que:
Los artculos sobre suspensin se ubican en las normas de la prescripcin ordinaria.
Es un beneficio excepcional, por lo que debe interpretarse restrictivamente.
Cuando la ley dice que se suspende siempre entre cnyuges, se refiere a que da lo mismo el
rgimen patrimonial del matrimonio.
Los que dicen que tambin aplican en la extraordinaria, sealan que:
Las razones para la suspensin se presentan en ambas situaciones.
Cuando la ley dice que se suspende siempre entre cnyuges, se refiere a la ordinaria y la
extraordinaria.
Cuando el Cdigo dice en las normas de la prescripcin extraordinaria (art. 2511) que no se
suspende a favor de las personas enumeradas en la disposicin sobre la suspensin (art. 2509), se
refiere slo a las que estn literalmente enumeradas (no es el caso de la suspensin entre cnyuges).
5.7. Clases de prescripcin
-Se distingue entre prescripcin adquisitiva ordinaria y extraordinaria.
Prescripcin ordinaria:
Exige posesin regular.
Durante 2 aos para muebles, y 5 para inmuebles.
Prescripcin Extraordinaria:
Basta la posesin irregular (pero no puede ser posesin viciosa).
Durante 10 aos tanto para muebles como para inmuebles.
((antes eran 30 aos, luego se abrevi a 15 y finalmente a 10))
No se suspende (aunque como vimos se discute lo que ocurre con la suspensin entre cnyuges).

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-El Art. 2510 N 1 establece que la prescripcin extraordinaria no requiere ttulo alguno; el N 2 seala que se
presume de derecho la buena fe (la verdad es que la buena fe no se requiere); y el N 3 agrega que sin
embargo el ttulo de mera tenencia hace presumir mala fe, y no dar lugar a la prescripcin a menos que se
cumplan las condiciones que ya hemos estudiado para ese caso puntual de interversin de la posesin.
5.8. Prescripcin de otros derechos reales distintos del dominio
-Si bien en principio se ganan de la misma manera que el dominio, hay excepciones:
1) El derecho de censo se gana por prescripcin extraordinaria de 10 aos (aunque haya habido posesin
regular). Como es siempre extraordinaria, no se suspende.
2) El derecho real de herencia se puede adquirir de 2 formas: por prescripcin extraordinaria de 10 aos, o
bien por prescripcin ordinaria de 5 aos, si al heredero putativo se le otorg la posesin efectiva (que sirve
de justo ttulo) y se adquiri con buena fe.
3) En cuanto al derecho de servidumbre: las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes no pueden
ganarse por prescripcin. Las continuas y aparentes se adquieren por prescripcin, que ser siempre de 5 aos
(sea que haya posesin regular o irregular).
5.9. Efectos de la prescripcin
-El efecto fundamental es que el poseedor se hace dueo.
-La prescripcin opera con efecto retroactivo, pues se entiende dueo desde que se inici la posesin (as se
protege a terceros que consideraban al poseedor por dueo).
-Como consecuencia de la retroactividad, el poseedor queda como dueo de los frutos producidos durante la
posesin (incluso si estaba de mala fe).
Asimismo, quedan firmes los gravmenes que el poseedor haya constituido sobre la cosa (Ejemplo: la haba
prendado en el tiempo intermedio).
-Algunos hablan de un efecto liberatorio de la posesin: se entiende que cuando se posea la cosa tambin
se estaba en posesin de los derechos reales constituidos por el dueo anterior. Por lo tanto, al adquirir por
prescripcin la cosa estos derechos reales se extinguen.
-La sentencia que declara la prescripcin hace las veces de escritura pblica para la propiedad del inmueble,
pero es inoponible a terceros sin la competente inscripcin en el Conservador de Bienes Races.
Ntese que esa inscripcin no es tradicin, pues el modo de adquirir fue la prescripcin.
-Algunos dicen que la sentencia no es requisito de eficacia, y que basta con que se cumplan los requisitos de la
prescripcin para que se puedan realizar actos de dueo sobre la cosa. La verdad es que, si esos actos se
objetan, slo si un fallo posterior declara la prescripcin dichos actos sern eficaces, por el efecto retroactivo.
4.10. Prescripcin contra ttulo inscrito

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-Conforme al art. 2505: Contra ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes inmuebles, o de derechos
reales sobre ellos, sino en virtud de otro ttulo inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo.
-Al respecto existen dos problemas:
a) Es necesario que el ttulo del prescribiente est vinculado al del poseedor inscrito anterior? Ya
hemos visto que existen dos posiciones doctrinales sobre qu significa competente inscripcin.
b) Esta norma aplica slo a la prescripcin ordinaria o tambin a la extraordinaria? Si se entiende que
para adquirir posesin de inmuebles inscritos siempre se requiere inscripcin, el art. 2505 tambin aplica a la
extraordinaria.
-Como los tribunales se inclinan por proteger la inscripcin, es muy difcil lograr ganar por prescripcin
contra ttulo inscrito. Ahora bien, ya hemos dicho que los tribunales le restan mrito a las inscripciones de
papel, que no van acompaadas de ningn antecedente de posesin material o real.
6. SERVIDUMBRES
6.1. Conceptos
-La servidumbre predial (o simplemente servidumbre) es un gravamen impuesto sobre un predio en
utilidad de otro predio de distinto dueo (art. 820).
-Se llama predio sirviente el que sufre el gravamen, y predio dominante el que reporta la utilidad.
Respecto del predio sirviente la servidumbre se llama pasiva, y respecto del predio dominante la
servidumbre se llama activa (art. 821).
-Respecto del predio sirviente hay una limitacin al dominio, mientras que respecto del predio dominante hay
un derecho real limitado.
-Se habla de servidumbre predial por una razn histrica. En Roma existan las servidumbres personales,
esto es, a favor de personas, que consistan en los derechos de usufructo, uso y habitacin.
-Para que haya realmente una servidumbre es indispensable que los predios (sirviente y dominante)
pertenezcan a distinto dueo.
6.2. Predialidad
-La predialidad de las servidumbres consiste en que el beneficio lo reporta un predio, y el gravamen le es
impuesto a otro predio. Ejemplo: no es servidumbre el dejar pasar por un predio a un vendedor ambulante,
pues ningn predio est obteniendo un beneficio.
-Ahora bien, como los bienes estn al servicio de las personas, en ltimo trmino el beneficio y el gravamen
sern para el propietario del predio dominante y el propietario del predio sirviente, respectivamente.
6.3. Caractersticas
a) Es un derecho real, esto es, se ejerce sobre el predio sirviente sin respecto a determinada persona. Por lo
tanto, si el predio sirviente cambia de dueo, subsiste la servidumbre y debe ser soportada por el nuevo
dueo.

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b) Es un derecho inmueble, pues la cosa en que se ejerce es inmueble.


c) Es un derecho accesorio del dominio del predio dominante. Por lo tanto, la servidumbre es inseparable del
predio al que activa o pasivamente le pertenece (no se puede enajenar por separado, si se enajena uno de los
predios va incluida la servidumbre, etc.).
d) Es un derecho perpetuo. Ahora bien, esta caracterstica no es de la esencia de las servidumbres, sino que de
su naturaleza (en otras palabras, s se puede constituir una servidumbre sujeta a un plazo o una condicin
resolutoria). Adems, la doctrina indica que la servidumbre slo permanecer mientras permanezca la utilidad
que le reporta al predio dominante.
e) Es un derecho indivisible, de manera que no puede adquirirse, perderse ni ejercerse por partes.
Consecuencias: (i) si se divide el predio sirviente, la servidumbre no vara, de manera que deben sufrirla
aquellos a quienes les toque la parte en que se ejerca; y (ii) si se divide el predio dominante, cada uno de los
nuevos dueos gozar de la servidumbre.
6.4. Clasificacin
Las servidumbres admiten diversas clasificaciones:
I.- Segn la obligacin que imponen al dueo del predio sirviente:
a) Positivas: slo imponen al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar hacer. Ejemplo:
servidumbre de trnsito.
b) Negativas: imponen al dueo del predio sirviente la prohibicin de hacer algo que, sin la
servidumbre, le sera lcito hacer. Ejemplo: no elevar sus paredes sino hasta cierta altura.
II.- Segn si estn o no a la vista:
a) Aparentes: estn a la vista. Ejemplo: servidumbre de trnsito si se hace por una senda o puerta
destinada a ello.
b) Inaparentes: no se conocen por una seal exterior. Ejemplo: servidumbre de trnsito si no hace por
una senda o puerta especialmente destinada para ello.
III.- Segn cmo se ejercen:
a) Continuas: se ejerce (o se puede ejercer) continuamente, sin necesidad de un hecho actual del
hombre. Ejemplo: servidumbre de acueducto.
b) Discontinuas: suponen un hecho actual del hombre. Ejemplo: servidumbre de trnsito.
((ms adelante veremos que slo las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por prescripcin o
por destinacin del padre de familia))
IV.- Segn su origen:

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a) Naturales: provienen de la natural situacin de los lugares. En otras palabras, son impuestas por la
naturaleza. Ejemplo: servidumbre de recibir las aguas que van de un predio superior al inferior.
b) Legales: las impuestas por la ley.
c) Voluntarias: constituidas por un hecho del hombre.
6.5. Ejercicio
-El que tiene derecho a una servidumbre, lo tiene igualmente a los medios necesarios para ejercerla. Ejemplo:
el que tiene derecho a sacar agua de una fuente situada en un predio vecino, tiene el derecho de transitar para
ir all, aunque ello no se haya dicho expresamente en el ttulo de la servidumbre.
En igual sentido, el que tiene derecho a una servidumbre puede hacer las obras indispensables para ejercerla.
-El dueo del predio sirviente no puede alterar, disminuir ni hacer ms incmoda para el predio dominante la
servidumbre con que est gravado el suyo. Ahora bien, si por el transcurso del tiempo el modo primitivo de la
servidumbre le pasa a ser ms oneroso, puede proponer que se vare (a su costa), y si estas variaciones no
perjudican al predio dominante, entonces deben ser aceptadas por ste.
6.6. Servidumbres naturales
-Como son impuestas por la naturaleza, el dueo del predio sirviente no tiene derecho a indemnizacin.
-La nica contemplada por el Cdigo es la servidumbre de libre descenso y escurrimiento de las aguas.
Consiste en que el predio inferior est sujeto a recibir las aguas que desciendan naturalmente del predio
superior (esto es, sin que la mano del hombre contribuya a ello).
Ahora bien, la ley permite al dueo del predio sirviente hacer obras que, sin impedir el descenso de las aguas,
sirvan para aprovecharlas o regularizarlas. Lo mismo puede hacer el dueo del predio dominante, en la
medida en que no agrave la servidumbre.
6.7. Servidumbres legales
-No es que operen de pleno derecho. Si se cumplen los supuestos para su imposicin, pueden imponerse, an
en contra de la voluntad del dueo del predio sirviente.
-Se suelen clasificar entre aquellas que la ley impone en relacin al uso pblico y aquellas que la ley impone
para la utilidad de particulares.
-Las establecidas en relacin al uso pblico son: (i) el uso de las riberas para la pesca y la navegacin o flote a
la sirga (flota con un cable); y (ii) las dems que determinen los reglamentos u ordenanzas respectivos (art.
839).
La doctrina advierte que stas no son en realidad servidumbres, pues no se establecen a favor de un predio
dominante, sino que a favor de personas (en otras palabras, falta la predialidad).
-En cuanto a las establecidas para la utilidad de particulares, el Cdigo regula las de demarcacin, cerramiento,
trnsito, medianera, acueducto, luz y vista. Ahora bien, la de acueducto se regula actualmente en el Cdigo de
Aguas, y otras leyes especiales han establecido servidumbres legales (Ejemplos: servidumbres elctricas,
servidumbres mineras).

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6.7.1. La demarcacin
-Consiste en un conjunto de operaciones cuya finalidad es fijar la lnea de separacin de dos predios
colindantes de distinto dueo, mediante signos materiales.
-Comprende un aspecto jurdico (establecer la lnea de separacin) y un aspecto material (fijar hitos u otros
signos materiales).
-La doctrina considera que no es una servidumbre, pues no es en beneficio de un predio gravndose otro
predio, sino que en beneficio y gravamen de ambos predios. Por lo dems, se dice que simplemente sera el
ejercicio de una facultad del dominio.
-Por ser una consecuencia del dominio, se considera que la accin de demarcacin es imprescriptible, sin que
se extinga por su no uso.
-Ntese que la demarcacin puede hacerse de comn acuerdo por los propietarios colindantes.
-La demarcacin se limita a reconocer derechos preexistentes.
-Si uno o ms hitos son removidos o destruidos intencionalmente por uno de los propietarios colindantes, el
perjudicado puede pedir que lo reponga (a costa del que lo removi o destruy) y le indemnicen los daos, sin
perjuicio de la sancin penal que proceda. Adems, la propiedad se podra defender mediante acciones
posesorias.
6.7.2. El cerramiento
-Consiste en la facultad que tiene todo propietario de cerrar su predio, haciendo que contribuyan a esta
operacin los propietarios colindantes (normalmente se hace primero la demarcacin y luego el cerramiento).
-Tambin se utiliza la palabra cerramiento para referirse a la obra material misma que separa los predios
(pueden ser paredes, fosos, cercas, etc.).
-En cuanto al dominio sobre el cerramiento, hay que distinguir:
(i) Si el cerramiento lo hace el dueo de un predio, en su propio terreno, y a sus expensas, le pertenece
exclusivamente.
(ii) Si el cerramiento se hace a expensas comunes, ser comn. Se dice en este caso que el cerramiento
es medianero.
-Cmo se hace el cerramiento comn? Segn lo acuerden los interesados. Si no hay acuerdo, el juez decidir
el modo y la concurrencia al pago, en juicio sumario.
-La doctrina tambin considera que no es verdaderamente una servidumbre, pues no hay ni predio sirviente ni
dominante. Nuevamente es el ejercicio de una facultad del dominio. Se trata de una obligacin legal que se
impone por la vecindad de los predios.
-Por ser una consecuencia del dominio, se considera que las obligaciones que impone el cerramiento son
imprescriptibles, sin que se extingan por su no ejercicio.
6.7.3. La medianera
-Es la consecuencia que resulta al existir un cerramiento medianero, que da ciertos derechos e impone
ciertas obligaciones.

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-Existe discusin sobre su naturaleza jurdica: unos consideran que no hay verdadera servidumbre, por no
existir predio sirviente ni dominante (sera una mera relacin de vecindad); otros entienden que s hay
servidumbre, tal como indica el Cdigo; y finalmente algunos estiman que hay una copropiedad forzada, que
no admite particin.
-Cundo existe medianera?
(i) Si el cerramiento se hace justo en la lnea divisoria de dos predios, a expensas comunes.
(ii) Si el cerramiento se hace en terreno de uno de los propietarios y a sus expensas, pero el otro lo
vuelve medianero en todo o parte pagando al primero la mitad del valor del terreno en que est hecho el
cerramiento, y la mitad del valor actual de la porcin de cerramiento.
-El Cdigo establece ciertas presunciones para determinar si hay medianera (arts. 852 y 853) y regula al detalle
los derechos de los codueos de la pared medianera (arts. 855 y ss).
6.7.4. La servidumbre de trnsito
-Es el derecho que tiene el dueo de un predio que est destituido de toda comunicacin con el camino
pblico por la interposicin de otros predios, para exigir paso por alguno de stos cuando fuere indispensable
para el uso y beneficio de su predio, pagando la indemnizacin correspondiente (art. 847).
-Si hay comunicacin con el camino pblico no se tiene derecho a esta servidumbre (aunque sea distante).
Ahora bien, si la comunicacin es demasiado onerosa en relacin al valor del predio entonces s procede
imponer una servidumbre.
-En cuanto a la indemnizacin, el dueo del predio dominante debe pagar el valor del terreno necesario para
la servidumbre, y resarcir de todo otro perjuicio al dueo del predio sirviente. Si las partes no se ponen de
acuerdo en la procedencia de la servidumbre y/o en la cuanta de la indemnizacin, se acude al informe de
peritos en un juicio sumario.
-Caractersticas como servidumbre:
(i) Es positiva, pues el dueo del predio sirviente debe dejar hacer algo al dueo del predio dominante;
(ii) Es aparente o inaparente segn si existen o no seales externas de su ejercicio.
(iii) Es discontinua, pues requiere de un hecho actual del hombre para su ejercicio;
-Como es una servidumbre discontinua, slo puede adquirirse por un ttulo (art. 882) y nunca por
prescripcin.
-Si se concedi una servidumbre de trnsito pero ms tarde sta llega a no ser indispensable para el predio
dominante (Ejemplo: adquiri terrenos que le dan un cmodo acceso al camino), el dueo del predio sirviente
puede pedir que se le exonere de la servidumbre. Ahora bien, tendr que restituir lo que se le hubiere pagado
por el valor del terreno al momento de constituirse la servidumbre.
-Hay un caso en que se impone una servidumbre legal de trnsito sin derecho a indemnizacin: si una parte de
un predio se vende o permuta, o bien se adjudica a uno de los comuneros, quedando esa parte separada del
camino, se entiende concedida una servidumbre de trnsito sin indemnizacin (art. 850).
6.8. Servidumbres voluntarias

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-Son aquellas constituidas por un hecho del hombre (art. 831). Cada persona puede sujetar su predio a las
servidumbres que quiera, y adquirirlas sobre los predios vecinos con la voluntad de su dueo, mientras no se
dae con ellas al orden pblico ni se contravenga la ley (art. 880).
-Siempre se pueden establecer como voluntarias aquellas servidumbres legales a las que les falta un requisito
para operar (Ejemplo: se puede acordar una servidumbre de trnsito aunque el predio dominante no est
destituido de comunicacin con el camino pblico).
-Las servidumbres voluntarias se pueden constituir de las siguientes formas: (i) mediante un ttulo; (ii) a travs
de la denominada destinacin del padre de familia; (iii) por prescripcin; o (iv) por sentencia judicial.
-Los ttulos por los cuales se pueden constituir servidumbres son el contrato y el testamento.
Si se vende o dona una servidumbre, el ttulo requiere ser otorgado por escritura pblica.
Si se otorga por testamento, deben cumplirse las solemnidades de ste.
Ahora bien, de acuerdo al art. 883, el ttulo constitutivo de la servidumbre puede suplirse por un
reconocimiento expreso del dueo del predio sirviente (el reconocimiento puede hacerse en cualquier
documento escrito o bien mediante una confesin judicial).
-Importante: en cualquier caso, la tradicin (modo) de las servidumbres se hace necesariamente por escritura
pblica.
-En cuanto a la destinacin del padre de familia, sta tiene lugar si el dueo de un predio establece un
servicio continuo y aparente a favor de otro predio que tambin le pertenece (Ejemplo: acueducto que est a
la vista), y luego los predios pasan a ser de distintos dueos (porque enajena uno o por particin). En tal caso,
el servicio subsistir pero con el carcter de servidumbre, salvo si en el ttulo constitutivo de la enajenacin o
particin se estableci expresamente otra cosa (art. 881).
Ntese que tambin puede tratarse de dos partes del mismo predio, que luego se separan por venta o
particin.
-En cuanto a la prescripcin, slo pueden adquirirse por prescripcin las servidumbres continuas y aparentes.
El plazo para ello es de 5 aos (tanto para la posesin regular como irregular), y se cuenta desde que terminan
las obras por las que se ejercer la servidumbre.
-En cuanto a la adquisicin por sentencia judicial, el nico caso es aquel contenido en el art. 1337 N 5, que
dispone que en la particin de fundos se establecern las servidumbres necesarias para su cmoda
administracin y goce.
6.9. Extincin de las servidumbres
-Las servidumbres se extinguen por las siguientes causales:
1 Resolucin del derecho del constituyente.
-Slo tiene lugar en las servidumbres voluntarias.
-Para que opere, es necesario que la condicin resolutoria conste en el ttulo respectivo.
Ejemplo: una persona constituye una servidumbre sobre un predio del cual es dueo bajo condicin
resolutoria (como si se lo haban donado sujeto a la condicin de restituirlo en caso de contraer matrimonio).
Se cumple la condicin, resolvindose su derecho y consiguientemente la servidumbre.
2 Llegada del da o de la condicin que se hubiere pactado.

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-Slo tiene lugar en las servidumbres voluntarias.


3 Confusin.
-Consiste en que ambos predios pasan a pertenecer totalmente a una misma persona.
-Si luego los predios pasan a pertenecer a distintas personas no revive la servidumbre (salvo si opera la
destinacin del padre de familia).
4 Renuncia del dueo del predio dominante.
5 Por haberse dejado de gozar durante 3 aos.
-Se trata de una prescripcin extintiva de la servidumbre.
-Se justifica en que el fundamento de las servidumbres es la utilidad que prestan al predio dominante. Si el
dueo de este ltimo no ejerce la servidumbre, quiere decir que no la necesita.
-En el caso de las servidumbres discontinuas, el plazo se cuenta desde que han dejado de gozarse. En el caso
de las servidumbres continuas, se cuenta desde que se ha ejecutado un hecho contrario a la servidumbre.
6 Por hallarse las cosas en tal estado que no sea posible usar de ellas.
-Ejemplo: se inunda el predio sirviente.
-Si la imposibilidad es definitiva, se extingue la servidumbre. Si la imposibilidad es temporal, slo cesa el
ejercicio de la servidumbre, pudiendo reanudarse una vez que deje de existir la imposibilidad (salvo si
transcurren los 3 aos de prescripcin extintiva).
7. ACCIN REIVINDICATORIA
7.1. Definicin
La accin reivindicatoria (o accin de dominio) es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin,
para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela (art. 889).
7.2. Caractersticas
Es una accin real, su causa es el dominio y su objeto es la posesin.
7.3. Requisitos
1) Debe tratarse de una cosa susceptible de reivindicarse;
2) El que intenta la accin debe ser dueo de la cosa (salvo el caso de la accin publiciana, segn veremos);
3) El que intenta la accin debe estar privado de su posesin.
7.4. Cosas que pueden reivindicarse
-Debe ser una cosa singular. No puede reivindicarse una universalidad.

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-Para la herencia existe una accin especial: la accin de peticin de herencia. Ahora bien, en Derecho
Sucesorio veremos que el heredero s puede reivindicar cosas singulares dentro de la universalidad que es la
herencia.
-Pueden reivindicarse las cosas corporales, muebles e inmuebles.
En cuanto a las incorporales, pueden reivindicarse los derechos reales (excepto el de herencia). Sobre los
derechos personales la ley nada dice, pero como no recaen sobre cosas corporales no se puede (slo podra
reivindicarse el instrumento en que constara el derecho personal. Ejemplo: un pagar).
-Tambin puede reivindicarse una cuota determinada de una cosa singular.
Pero, puede reivindicarse la cuota de una cosa singular que forma parte de una universalidad? Se podra
siempre y cuando se siga la doctrina romana segn la cual existe una comunicacin de los derechos de cada
comunero en cada uno de los bienes que forman parte de la comunidad.
-No pueden reivindicarse:
1) Las cosas que otro ya adquiri por prescripcin.
En efecto, si otra persona se hizo dueo de la cosa por prescripcin, ya no soy dueo, y por consiguiente no
dispongo de la accin de dominio. Es por ello que el art. 2517 dispone que: Toda accin por la cual se reclama un
derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho.
2) En caso de resolverse un contrato, no hay accin reivindicatoria contra terceros poseedores de buena fe.
3) En el caso del pago de lo no debido, si se pag una cosa que se crea deber y el supuesto acreedor la
enajena, no se puede reivindicar contra el tercero de buena fe que adquiri a ttulo oneroso.
4) En el caso de las cosas muebles compradas en una feria, tienda u otro establecimiento en que se vendan
muebles de la misma clase. Lo cierto es que s se pueden reivindicar, slo que existe una regla especial: debe
reembolsarse al poseedor lo que pag por la cosa y por mejorarla.
7.5. Quin puede reivindicar
I- En primer lugar, puede reivindicar el dueo de la cosa. Puede tener la propiedad plena o nuda, absoluta o
fiduciaria, pero debe acreditar su calidad de dueo.
Cuando reivindica, por la definicin misma de la accin reivindicatoria, reconoce en el demandado
la calidad de poseedor, por lo que ste se presume dueo (art. 700; 2). El reivindicante deber
destruir la presuncin de dominio.
-La prueba del dominio es una importante dificultad de la accin reivindicatoria. Tradicionalmente se ha
conocido como la probatio diablica (prueba maldita).
Para probar el dominio, hay que distinguir si el reivindicante lo adquiri por un modo originario o derivativo.
Si lo adquiri por un modo originario, debe probar los hechos que constituyen ese modo.
Si lo adquiri por un modo derivativo, no basta con probar que el modo se configur a su favor (Ejemplo:
inscripcin a su nombre), porque quedar la interrogante de si el antecesor tena o no el dominio (y nadie
puede transferir ms derechos de los que tiene).

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Si el antecesor tambin adquiri por un modo derivativo, la duda persiste. Para sortear esta dificultad, se
acude a la prescripcin adquisitiva, y con mayor seguridad a la prescripcin adquisitiva extraordinaria.
(Ntese que slo se adquiere por un modo. En el ejemplo que venimos viendo, uno dice que adquiri por
tradicin, pero se hace presente que, aunque no se hubiese adquirido por tradicin, de todas formas habra
adquirido por prescripcin adquisitiva)
II- Adicionalmente, el Cdigo consagr lo que en el Derecho Romano se conoca como la accin
publiciana: sta permite reivindicar al que, no obstante no ser dueo, ha perdido la posesin regular de la
cosa y se hallaba en estado de adquirirla por prescripcin (art. 894).
-Esta accin publiciana no vale ni contra el verdadero dueo ni contra el que posea con mejor derecho.
-Para ejercer la accin publiciana, es necesario haber cumplido el plazo para ganar por prescripcin? Algunos
sealan que s, porque de lo contrario se habra producido una interrupcin natural por hecho del hombre,
que hace perder el tiempo transcurrido.
En cambio, otros advierten -a nuestro juicio correctamente- que no es necesario, pues si el plazo ya estuviese
cumplido bastara con alegar la prescripcin, pudiendo reivindicarse como dueo.
-En cuanto al requisito de la accin reivindicatoria de que se est privado de la posesin, respecto de los
inmuebles surge la duda de si tiene accin reivindicatoria el dueo cuyo bien raz le es usurpado
materialmente, teniendo sin embargo la inscripcin a su nombre.
Si se considera que la inscripcin es requisito y prueba de la posesin, no hay prdida de la posesin, de
manera que tendra que ejercer una accin de precario (el precario consiste en la tenencia de cosa ajena, sin
previo contrato, y por ignorancia o mera tolerancia del dueo. Art. 2195) o una accin penal por
usurpacin.
En cambio, si se considera que es ms importante la posesin material, el dueo s tendra accin
reivindicatoria y tambin acciones posesorias, pues se le habra quitado la posesin.
En nuestra opinin, si una persona se va de viaje 15 aos y algunas personas pusieron carpas en su casa,
ocupndola, esa persona no tiene accin reivindicatoria, pues los ocupantes del ejemplo no son poseedores
(su posesin no est inscrita. Art. 2505). Lo que debe hacer esa persona es ejercer una accin de precario.
7.6. Contra quin se puede reivindicar
1) La regla general ser reivindicar contra el actual poseedor (art. 895).
-Si la cosa la tiene un mero tenedor (Ejemplo: un arrendatario del poseedor no dueo) se puede ejercer una
medida prejudicial preparatoria para saber ante quin dirigir la reivindicacin. El mero tenedor est obligado a
declarar el nombre y residencia del poseedor (art. 896).
-Si alguien de mala fe se da por poseedor de la cosa sin serlo, ser condenado a la indemnizacin de todo
perjuicio (art. 897).
2) Qu pasa si el poseedor fallece? La accin reivindicatoria se puede dirigir contra los herederos que
posean una parte de la cosa.

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-Ahora bien, las prestaciones imputables al poseedor fallecido en razn de frutos y deterioros de la cosa se
exigen a los herederos en proporcin a sus cuotas hereditarias (art. 899).
3) La accin tambin puede dirigirse contra el que dej de poseer de buena fe.
-Slo cabe accin en su contra si a consecuencia de la enajenacin se hizo imposible o difcil la persecucin de
la cosa (art. 898).
En este caso, el enajenante debe pagar el precio que recibi al enajenarla (hay una subrogacin real: de la cosa
por el precio recibido).
Si enajen de mala fe (aunque haya adquirido de buena fe la cosa) entonces debe indemnizar todo perjuicio.
-Cuando el reivindicante acepta el precio, se entiende que confirm la enajenacin realizada, con lo que sta
queda firme.
4) La accin tambin puede dirigirse contra el que posea de mala fe y por un hecho o culpa suya dej de
poseer (art. 900).
-La doctrina habla aqu de la accin reivindicatoria ficta, pues se dirige contra el que posea de mala fe
como si actualmente poseyese.
-Adems del precio que haya recibido y la indemnizacin de todo perjuicio, responde de los frutos y
deterioros de la cosa segn las reglas del poseedor de mala fe en las prestaciones mutuas.
-En este caso el reivindicador queda eximido de la obligacin de saneamiento de la eviccin (que
estudiaremos ms adelante, a propsito del contrato de compraventa).
-Algunos dicen que ms que una accin reivindicatoria, en este caso habra una accin personal.
5) Contra el mero tenedor que retenga la cosa indebidamente (art. 915).
(Cmo se tramita la accin reivindicatoria? Se trata de un juicio ordinario de lato conocimiento.
En l se presume que el demandado es dueo, y el Cdigo establece que seguir gozando del bien hasta que
quede ejecutoriada la sentencia.
Como en principio el poseedor demandado podra enajenar la cosa, la ley permite solicitar medidas
precautorias:
Si el bien es mueble, se puede pedir el secuestro de la cosa, que consiste en el depsito por orden
judicial en manos de un tercero (art. 901).
Si el bien es inmueble, se puede pedir el nombramiento de un interventor (fiscalizador de su
administracin) o la prohibicin de celebrar actos o contratos sobre el inmueble (art. 902).
7.7. Prestaciones mutuas
Consisten en las restituciones e indemnizaciones recprocas que deben hacerse el reivindicante y el poseedor
vencido, una vez que el reivindicante gana el juicio de reivindicacin (arts. 904 y ss.).
-Tambin aplican en otras situaciones muy relevantes: en la accin de nulidad (aplican plenamente) y en la
accin de peticin de herencia (aplican con ciertas modificaciones que estudiaremos en su momento).
-El fundamento de las prestaciones mutuas es la reparacin del enriquecimiento sin causa.

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LVARO AWAD SIRHAN


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Prestaciones que debe hacer el poseedor vencido:


1 Debe restituir la cosa, con todos sus accesorios, en el plazo que fije el juez.
-Los plazos judiciales son excepcionales, y ste es uno de esos casos. Son plazos de das corridos.
2 Debe restituir los frutos.
-Para este punto, se atiende a la buena o mala fe del poseedor al momento en que percibi esos frutos:
Si estaba de mala fe: debe restituir los frutos naturales y civiles. Y ntese que no slo debe restituir los
frutos percibidos, sino tambin los que el dueo hubiere podido percibir con mediana inteligencia y actividad.
Si ya no existen los frutos, debe entonces el valor que tenan al momento de la percepcin.
Si estaba de buena fe: slo responde de los frutos percibidos despus de la contestacin de la demanda.
Aplican las mismas reglas del poseedor de mala fe. Esta norma se funda en que despus de la contestacin de
la demanda el poseedor de buena fe es considerado de mala fe, pues sabe que su situacin es discutible.
3 Debe indemnizar los deterioros de la cosa.
-Para este punto se atiende nuevamente a la buena o mala fe del poseedor al momento en que se produjeron
los deterioros:
Si estaba de mala fe: responde de los deterioros producidos por su hecho o culpa.
Si estaba de buena fe: slo responde si se aprovech de los deterioros (Ejemplo: tal el bosque del predio y
vendi la madera).
4 Debe indemnizar los gastos de custodia y conservacin del secuestre.
-En otras palabras, si el reivindicante pide el secuestro de la cosa, l debe pagar estos gastos. Pero si gana el
juicio entonces el poseedor vencido se los reembolsa.
-Estos gastos slo debe indemnizarlos el poseedor de mala fe.
5 Por ltimo, debe pagar las costas del juicio que sean determinadas por el juez.
Prestaciones que debe hacer el reivindicante:
1 Debe indemnizar los gastos ordinarios de produccin de los frutos.
2 Debe indemnizar las expensas o mejoras de la cosa.
-Para este punto, las expensas o mejoras se clasifican en:
a) Mejoras necesarias: aquellas indispensables para la conservacin de la cosa (Ejemplo: alimento de
un animal);
b) Mejoras tiles: aquellas que aumentan el valor venal o de mercado de la cosa (Ejemplo: una
ampliacin de una casa).
c) Mejoras voluptuarias: consisten en objetos de lujo o recreo. Son aquellas que no aumentan el
valor venal de la cosa en el mercado o slo lo aumentan en una proporcin insignificante (Ejemplos que da el
Cdigo: un mirador, una cascada artificial).
-En cuanto a las necesarias, hay que distinguir si consistieron en obras materiales (Ejemplo: una cerca) o
inmateriales (Ejemplo: gasto de abogados por una defensa judicial).
Si fueron materiales: se indemnizan siempre que hayan sido realmente necesarias (y se reducen a su
valor al momento de la restitucin).
Si fueron inmateriales: deben ser indemnizadas si se cumplen dos requisitos: (i) que hayan aprovechado
al reivindicante; y (ii) que se hayan ejecutado con mediana inteligencia y economa.

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-En cuanto a las tiles, se atiende a la buena o mala fe al momento en que fueron hechas:
Si estaba de buena fe: se indemnizan las hechas antes de la contestacin de la demanda. Ahora bien, el
reivindicante puede elegir entre pagar su valor al momento de la restitucin o bien pagarle el aumento de valor
que recibi la cosa por ellas. Respecto a las hechas despus de la contestacin, tiene los mismos derechos que
el de mala fe.
Si estaba de mala fe: no tiene derecho a que se le indemnicen. Ahora bien, s tiene derecho a llevarse los
materiales en la medida que se cumplan dos requisitos: (i) que pueda separarlos sin detrimento de la cosa; y (ii)
que el reivindicante se niegue a indemnizarle el valor que tendran despus de separados.
-En cuanto a las voluptuarias, ni el de buena fe ni el de mala fe tienen derecho a que se les indemnicen. Ahora
bien, pueden llevarse los materiales siempre que se cumplan los mismos dos requisitos inicados.
-Finalmente, cabe sealar que el poseedor vencido tiene un derecho legal de retencin mientras no se le
paguen las mejoras o se asegure el pago a su satisfaccin.
Ntese que este derecho debe ser judicialmente declarado: el poseedor debe demandar y pedir su derecho de
retencin.
Adems, en caso de inmuebles debe inscribirlo en el Registro de Hipotecas y Gravmenes.
El derecho de retencin le da una preferencia sobre la cosa en caso que haya ms acreedores. As, los bienes
retenidos sern considerados, segn su naturaleza mueble o inmueble, como prendados o hipotecados,
respectivamente.

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