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TENDENCIAS

JURISPRUDENCIALES

PENAL

Elementos tpicos del peculado

Tendencia penal

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ELEMENTOS TPICOS DEL PECULADO


Branko Slavko YVANCOVICH VSQUEZ*

Los delitos contra la Administracin Pblica han acaparado gran parte del marco de acadmico actual en el plano
jurdico. El desarrollo de las propuestas valorativas de la
especial situacin que reviste al sujeto activo en estos delitos, servidor o funcionario pblico, genera que el inters
de la comunidad jurdica en dar respuesta a los problemas
de imputacin y de interpretacin de estos tipos penales.
Adems, con el adelanto de la vigencia de los procesos especiales por calidad del sujeto activo previsto en el Cdigo Procesal Penal de 2004, la investigacin y persecucin
de estos delitos ha permitido a la Corte Suprema reforzar
sus posturas tradicionales.
As pues, la mxima corte jurisdiccional de la Repblica
reafirma su anlisis del peculado siguiendo, por su naturaleza, los principios propios de los delitos contra la Administracin Pblica. Entre ellos, se exige que este tipo de
delitos se consuman con la infraccin del deber de fidelidad del funcionario o servidor pblico con la funcin encomendada y con los deberes que tiene hacia la Administracin Pblica (R. N. N 2838-2011-Junn, Considerando
Cuarto, Corte Suprema de Justicia de la Repblica).

CONSIDERACIONES SOBRE LA AUTORA

La autora del delito de peculado, tipificado en el artculo 287, exige como elementos tpicos objetivos y subjetivos para su consumacin del injusto penal: a) existencia de un status estatal concretizado en la condicin
de funcionario o servidor pblico; b) dicha autoridad genere un comportamiento doloso o culposo al apropiarse o
utilizar, bajo diversas formas, para s o para un tercero de
caudales o efectos del Estado; c) que entre la autoridad
estatal y los caudales y efectos exista indispensablemente un vnculo institucional o funcional que se concretice por razn del cargo debido a su percepcin, administracin o custodia (R.N. N 677-2012-Amazonas,
Considerando tercero, Corte Suprema de Justicia de la
Repblica).
Adems, para una correcta imputacin del resultado,
debe verificarse la relacin funcional, que se configura
por el poder de vigilancia y control sobre la cosa como

Miembro del rea Penal y Procesal Penal de Gaceta Jurdica.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 181

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T ENDENCIAS JURISPRUDENCIALES

mero componente tpico, esto es, competencia del cargo, confianza en el funcionario en virtud del cargo, el
poder de vigilar y cuidar los caudales y efectos (R. N.
N 2347-2011-Junn, Considerando Sexto, Corte Suprema
de Justicia de la Repblica).

CONSIDERACIONES SOBRE LA PARTICIPACIN

Si bien en el peculado se restringe el crculo de autores


a quienes tienen la relacin funcional, se admite la participacin del extraneus, quien puede participar en delitos
funcionariales y responde por el injusto realizado por un
autor que infringe el deber especial. Por tanto, su participacin no constituye una categora autnoma de ejecucin
del hecho punible, sino que es dependiente del hecho principal, es decir, que el partcipe solo merece ser sancionado si existe un hecho antijurdico por parte del autor (R.N.
N 1510-2011-Madre de Dios, Considerando stimo, Corte Suprema de Justicia de la Repblica).
En tal sentido, para sancionar al cmplice no se le exigir el status institucional, lo relevante ser su aporte o
contribucin material al mbito o esfera institucional en
la que ejerce sus deberes institucionales el funcionario o
servidor pblico, en este caso el autor quebrantando el
ciudadano su deber general o la variante del neminem
laederede no cooperar o prestar auxilio dolosamente para
la realizacin del hecho punible. En consecuencia, quedar solo restringida la infraccin del deber especial o positivo e institucional para el autor. Lo que califica a este
tipo penal, segn criterio dogmtico consolidado, en un
delito de infraccin del deber positivo (R.N. N 677-2012Amazonas, Considerando tercero, Corte Suprema de Justicia de la Repblica).

CONSIDERACIONES SOBRE LA CONDUCTA


TPICA

La Suprema tambin se ha pronunciado sobre el delito de


peculado por extensin o peculado impropio, indicando
que sus verbos rectores alternativos de comportamiento tpico son apropiarse y utilizar. Indica que existe apropiacin cuando el sujeto activo realiza actos de disposicin
personal de los caudales o efectos de propiedad del Estado
y que el agente posee en razn de su cargo para su correcta

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y diligente administracin o custodia; teniendo en cuenta


que utilizar es servirse del bien (entindase caudal o efecto) como ejercicio de una ilcita propiedad sobre el mismo y que excluye de ella al Estado; adems de exigirle que
cuente con la condicin de funcionario o servidor pblico,
se exige que el sujeto activo cuente con una relacin funcional ineludible con los efectos y caudales del Estado objeto del delito (R.N. N 2937-2011-Ucayali, fundamento
1.6, Corte Suprema de Justicia de la Repblica).
Para la configuracin del delito de Peculado, concretamente en la modalidad comisiva de peculado por apropiacin segn la interpretacin que recoge la Ejecutoria
vinculante nmero 2212-2004-LAMBAYEQUE, emitida
por la Segunda Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema, se exige que el agente acte con un nimo de hacer
suyo los bienes llmese caudales o efectos, es decir, incorporarlos a su mbito privado de dominio, esto es, el
denominado animus rem sibi habendi, apropiacin que se
materializa mediante el desarrollo de concretos actos de
disposicin personal sobre el bien de propiedad del Estado y que el agente posee en razn de su cargo (R. N.
N 2348-2011-Junn, Considerando sexto, Corte Suprema
de Justicia de la Repblica).
Por otra parte, en el supuesto tpico de percepcin, el accionar receptivo denota la incorporacin del caudal al mbito de dominio y de disposicin del agente, es decir, la
entrega bajo plena facultad de dominio y disposicin final
sobre los mismos inmanente al ejercicio del derecho de
propiedad. No compatibiliza con la facultad de percepcin como elemento inherente a la calidad del sujeto activo que implica la mera recepcin del caudal sin exteriorizacin o apartamiento de la rbita de custodia estatal; es
decir, la vinculacin funcional que exige el tipo penal especficamente consideradas como de percepcin, custodia
y administracin respecto del dinero sobre el cual recay
la ilcita conducta apropiatoria (R. N. N 1968-2011-San
Martn, Considerando quinto, Corte Suprema de Justicia
de la Repblica).

ASPECTOS SUBJETIVOS EN LAS MODALIDADES DE PECULADO

Con referencia al aspecto subjetivo del delito de peculado de uso, el dolo se configurara con el conocimiento y
voluntad de usar un bien del Estado o cederlo en uso a
un tercero en una labor o trabajo totalmente ajeno a la

ELEMENTOS TPICOS DEL PECULADO

funcin para la cual se adquiri, con el consecuente menoscabo del mismo y con el adicional beneficio ilegal de
la persona que lo uso o del tercero a quien se le permita el uso el bien estatal (R. N. N 1492-2011-Lambayeque, Considerando cuarto, Corte Suprema de Justicia de
la Repblica).
Por otra parte, el aspecto subjetivo del peculado culposo
tiene unas caractersticas especiales para su configuracin,
es decir, se trata de una culpa que origina (propiciando, facilitando, permitiendo de hecho) un delito doloso de tercero; sea que lo sustrajo con la intencin de apropiacin o
de utilizacin, sea que obtuvo o no un provecho; precisando que: (...) Habr culpa en el sujeto activo del delito, cuando este no toma las precauciones necesarias para
evitar sustracciones (...) vale decir cuando viola deberes
del debido cuidado sobre los caudales o efectos, a los que
est obligado por la vinculacin funcional que mantiene
con el patrimonio pblico (R. N. N 1535-2011-Madre de
Dios, Considerando sexto, Corte Suprema de Justicia de
la Repblica).

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 181

CONSIDERACIONES SOBRE LA PENA DE


INHABILITACIN

La definicin de la pena de inhabilitacin se estipula en el


fundamento jurdico 6 del Acuerdo Plenario N 2-2008/
CJ116, del 18 de julio de 2008, cuando seala que consiste en la privacin, suspensin o incapacidad de uno o
ms derechos polticos, econmicos, profesionales, y civiles del penado, a travs de ella se sanciona a quien infringi un deber especial propio de su cargo, funcin, profesin, comercio, industria o relacin familiar; o a quien
se prevali de su posicin de poder o de dominio para delinquir; que de otro lado, los Delitos contra la Administracin Pblica comprendidos en los captulos II y III
del ttulo XVIII del cdigo Penal se sancionan a dems
con inhabilitacin de uno a tres aos conforme al artculo treinta y seis, incisos 1 y 2 (R.N. N 369-2012-Madre
de Dios, Considerando cuarto, Corte Suprema de Justicia
de la Repblica).

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