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E x c e le n c ia A c a d m ic a

INDICE
Pg.
UNIDAD TEMATICA I
NOCIONES GENERALES DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
1.1. Denominacin:
1.2. Caractersticas del Derecho Internacional Privado
1.3. Fuentes del Derecho
Auto evaluacin formativa 01

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UNIDAD TEMATICA II
TEORAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
2.1. TEORAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
2.2. SISTEMATIZACION DE LAS DOCTRINAS:
Auto evaluacin formativa 02

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UNIDAD TEMATICA III


SISTEMAS SOBRE EL CONFLICTO DE LEYES EN EL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO
3.1. Antecedentes del conflicto de leyes en el derecho internacional privado
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3.2. Aparicin del Derecho Internacional Privado
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Auto evaluacin formativa 03
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UNIDAD TEMATICA IV
LOS CONFLICTOS DE LEYES
4.1. NOCIONES PRELIMINARES
4.2. CONFLICTO DE LEYES
4.3. TERRITORIALIDAD Y EXTRATERRITORIALIDAD
4.4. DOCTRINA EN MATERIA DE CONFLICTOS DE LEYES
4.5. LAS CATEGORAS LOS FACTORES DE CONEXIN
Auto evaluacin formativa 04

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UNIDAD TEMATICA V
CONFLICTOS EN EL TIEMPO
5.1. Aspectos Bsicos
5.2. Conflicto transitorio internacional
5.3. Conflicto mvil
5.4. Doctrina del respeto internacional de los derechos adquiridos

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5.5. Aplicacin a los conflictos mviles de las reglas de derechos

transitorios interno.
5.6. Excepciones
5.7. Exclusin sistemtica de toda retroactividad
5.8. Vigencia internacional del principio de respeto de derechos adquiridos
5.9. Legislacin Nacional
Auto evaluacin formativa 05

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UNIDAD TEMATICA VI
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Y LA LEGISLACION PERUANA
6.1. Legislacin Peruana
6.2. La Constitucin Poltica y el Derecho Internacional Privado
6.3. La Constitucin Peruana y La Nacionalidad
Auto evaluacin formativa 06

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UNIDAD TEMATICA VII


LA NACIONALIDAD
7.1. La Nacionalidad
7.2. La Nacionalidad en el Sistema Peruano
Auto evaluacin formativa 07

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UNIDAD TEMATICA VIII


APLICACIN E INTERPRETACIN DE LA LEY EXTRANJERA EN EL
DERECHO PERUANO
8.1. Aspectos bsicos
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8.2. El Cdigo Bustamante
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8.3. Legislacin Interna
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8.4. Reenvio Internacional
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8.5. El Exequatum
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8.6. El Exequatum en el Sistema Peruano
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8.7. Proceso
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Auto evaluacin formativa 08
76
BIBLIOGRAFIA

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Objetivo General

Conocer la gnesis, problema y desarrollo del conflicto de leyes; conflictos de


jurisdiccin; nacionalidad y la condicin de los extranjeros a travs del
estudio comparado de las principales doctrinas para aplicarlos
adecuadamente al mbito internacional.

OBJETIVOS ESPECIFICOS
o Identifica el nacimiento y desarrollo del DIPr. en el contexto nacional e
internacional
o Analiza el conflicto de leyes; y su implicancia en contexto nacional e
internacional, a travs de la doctrina y la jurisprudencia.
o Analiza el conflicto de jurisdiccin y resuelve con eficiencia los casos
prcticos planteados por la ctedra, aplicando correctamente la
Doctrina, la Jurisprudencia, las Normas Peruanas y los Tratados
Internacionales a las situaciones propuestas.
o Propone alternativas a los problemas de las figuras jurdicas que se
presentan en el terreno de la nacionalidad y la condicin de los
extranjeros.

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Unidad Temtica I

NOCIONES GENERALES DERECHO INTERNACIONAL


PRIVADO
1.1. DENOMINACION:
El Derecho Internacional Privado es aquella rama del Derecho que tiene como
finalidad dirimir conflictos de jurisdiccin internacionales; conflictos de ley
aplicable y los conflictos de ejecucin y determinar la condicin jurdica de los
extranjeros.
Esta rama del Derecho analiza relaciones entre privados que tengan una
particularidad un elemento extranjero relevante, que vincule los sistemas
jurdicos de 2 o ms Estados, con el fin de determinar cul es el que puede
conocer sobre el tema y delimitar los parmetros para el cumplimiento de las
resoluciones dictadas.
En algunos pases a esta rama del derecho se le conoce como Derecho Civil
Internacional.
Cabe recalcar que el Derecho internacional privado no soluciona los conflictos,
simplemente determina la norma o ley de qu pas se debe utilizar en la
solucin de conflictos internacionales, as como el juez que resolver esta
controversia (Posicin Normativista).
Modernamente la doctrina est cambiando hacia una posicin sustancialista,
en donde dentro del DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO se incluyen
Normas que resuelven directamente los casos que se puedan plantear, y
centra el estudio de esta rama del derecho, no ya en la "Norma indirecta o de
conflicto" sino en las relaciones Jurdicas Privadas Internacionales que es
donde realmente radican las controversias de las que se har cargo el Derecho
Privado Internacional.
Trata tambin temas de gran importancia sobre las relaciones jurdicas entre
los Estados. En este orden de cosas, regula el exequtur y la extradicin
Exequtur (Exequtur o Execuator)
Es el conjunto de reglas conforme al cual el ordenamiento jurdico de un Estado
verifica si una sentencia judicial emanada de un pas extranjero rene o no los
requisitos que permiten su homologacin en tal Estado.
Este procedimiento tiene por objeto determinar si es posible brindarle a una
sentencia extranjera (entendiendo esta como aquella resolucin pronunciada
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por un tribunal que escapa a la soberana del Estado en que se desea


ejecutarla), reconocimiento y permitir su cumplimiento en un Estado distinto a
aquel que la pronunci.
Ejemplo:
Si M obtuvo una sentencia o laudo arbitral en el extranjero, debe realizar un
proceso de reconocimiento de dicha sentencia o laudo ante el Poder Judicial
del Per a fin de que tenga valor en nuestro pas. M se cas en el Per y luego
se fue con su pareja al extranjero, al cabo de unos aos se divorciaron en el
extranjero y necesitan que ese divorcio se inscriba en la Municipalidad en la
que se casaron (en territorio peruano). Segn la normativa peruana, para que
se haga valer esa sentencia extranjera, ser necesario realizar un proceso
conocido como exequtur. Si en su D. N. I., figura su nombre de casado (a),
ste es el trmite que debe seguir para que vuelva a figurar su nombre de
soltero (a).
Dentro de la sociedad Internacional vemos diariamente un despliegue
ininterrumpido de relaciones Jurdicas internas que se producen dentro de las
fronteras del Estado peruano las cuales constituyen situaciones de trfico
interno en las que solo est involucrado un sistema jurdico : el peruano , por
ello debido a la naturaleza cosmopolita del hombre se desarrolla un sin
nmero de relaciones jurdicas contradas en todo los lugares, entre personas
de diferentes nacionalidades o domicilios sobre cosas con diferentes
situaciones1

1.2. Caractersticas del Derecho Internacional Privado:


Es

un Derecho Nacional:
Cada pas dicta sus propias normas de derecho internacional privado, lo cual
puede llevar a conflictos entre los pases.
Es un Derecho Positivo:
Sus normas se encuentran en diversos textos legales, preferentemente en los
Cdigos Civiles. Pero tambin, y tal vez la ms importante de las fuentes es la
que se encuentran en los tratados en los que los pases a travs de esas
convenciones determinan la forma de resolver los conflictos de leyes.
Contiene un elemento particularizante que es el elemento extranjero dentro de
la relacin
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DELGADO BARRERO Cesar y otros. Introduccin al derecho Internacional Privado PUCP Fondo Edit.2006
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1.3. Fuentes del Derecho


Son los actos o hechos pasados de los que deriva la creacin, modificacin o
extincin de normas jurdicas. A veces, tambin, se entiende por normas
religiosas o norma jurdicas, normas que componen el ordenamiento social
(conocidos como rganos normativos o con facultades normativas), y a los
factores histricos que inciden en la creacin del derecho. De lo anterior se
desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes del derecho en sentido
material (fuentes materiales) y fuentes del derecho en sentido formal o
(fuentes formales). 2
1.3.1. Fuentes del Derecho en sentido Formal:
Son los modos o formas a travs de los cuales se manifiesta la norma
jurdica Son los distintos modos de manifestarse externa y socialmente
la norma. El concepto de fuentes del derecho en sentido formal es, en
parte, confuso por las siguientes razones. En primer lugar; Es comn
que ciertos Juristas, al presentar un listado de las fuentes del Derecho
de un determinado sistema jurdico, incluyen elementos que no son
actos generadores de derecho, como por ejemplo, la equidad o los
principios generales del derecho, sino lugares comunes o tpicos de la
argumentacin jurdica que pueden ser invocadas para lograr una
solucin judicial en caso de alguna de la legislacin. Sin embargo, con el
fin de seguir utilizando el modo tradicional, es usual que estas
diferencias se eludan diciendo que estas son una suerte de normas
implcitas del sistema jurdico.
la ley
la Jurisprudencia
La doctrina
La Costumbre
1.3.2. Fuentes Materiales
Se denominan fuentes reales o materiales a todos los fenmenos que
concurren, en mayor o menor medida, a la produccin de la norma
jurdica, y que determinan en mayor o menor grado el contenido de la
misma; tales fenmenos son: el medio geogrfico, el clima, las riquezas
naturales, las ideas polticas, morales, religiosas y jurdicas del pueblo,
2

http://derechodom.wordpress.com/2007/11/05/jurisprudencia-fuentes-del-derecho/
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especialmente de los legisladores, lderes polticos, dirigentes obreros,


empresarios, juristas o jueces; el afn de novedades, o, a la inversa, el
excesivo tradicionalismo y rutina; la organizacin econmica, etc.
1.3.3. Fuentes del Derecho Interno
La Constitucin. En algunos pases, la constitucin puede ser no
escrita, como pasa en algunos sistemas de Derecho anglosajn
La Ley en sentido amplio, que abarca todas las normas de rango legal
emanadas tanto del poder legislativo como del poder ejecutivo
La Costumbre. La nota distintiva fundamental entre ley y costumbre se
encuentra en su origen o procedencia, pues la ley procede del poder
legislativo que la propia sociedad estatuye, mientras la costumbre lo
hace de la misma sociedad, que mediante la observacin continuada
de una conducta acaba por imponerla como precepto. An as, esta no
es una fuente del derecho, pero se toman los fundamentos de esta. No
obstante lo anterior, en algunos ordenamientos puede ser fuente
supletoria de la ley, como ocurre en el ordenamiento espaol.
La Doctrina en tanto que puede influir en la adopcin de normas o
criterios de interpretacin.
Los Reglamentos emanados del Poder Ejecutivo, que por lo general
desarrollan las leyes.
La Jurisprudencia que complementan y sirven para interpretar las
normas que han de ser aplicadas, por lo que son fuentes que en la
prctica tienen mucha importancia.
1.3.4. FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL
Existen diversos lineamientos sobre las fuentes del Derecho
Internacional Privado puesto que se encuentran diversas posiciones, sin
embargo la intencin del curso es poder determinar el grado de
importancia que tienen cada una de estas y sus diversos fundamentos.
Segn el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia3 enumera como
fuentes Las siguientes
La Doctrina
Los tratados, que pueden ser bilaterales o multilaterales, y rigen las
relaciones entre los Estados
La Costumbres Internacionales
Los Principios Generales
3

Estatuto de la Corte internacional de Justicia. Art 38


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Adems, es posible mencionar tambin a:


Los actos unilaterales de los Estados
Los actos y resoluciones de las Organizaciones Internacionales
Las diversas teoras plantean una evolucin del Derecho Internacional
en todas sus facetas lo cual permite encontrar diversas posiciones y
fundamentos sobre las fuentes del derecho internacional Privado as
algunas pautas sobre estas fuentes:
LA DOCTRINA:
Viene a ser el conjunto de las opiniones de los jurisconsultos sobre un
determinado aspecto del Derecho emitidos con finalidad terica o con el
objeto de facilitar la aplicacin del derecho. Si la mayora de estos
jurisconsultos opinan en el mismo sentido, entonces se dice que la
doctrina es predominante.
La doctrina nacional como internacional cumple con doble funcin:4
Interpretar normas jurdicas o decisiones de los tribunales de las cuales
muchas veces se originan nuevas teoras. Estas teoras sirven al
legislador o a los jueces para desarrollar su trabajo
LA DOCTRINA INTERNACIONAL:
El desarrollo del derecho internacional genero nuevos lineamientos
enmarcados al Derecho las cuales se dieron en el siglo XIII al norte de
Italia en la denominada Ciudad Estado.
As tenemos las Escuela de los Post Glosadores, quienes desarrollan los
primeros principios del Derecho Internacional Privado, mediante la Regla
LOCUS REGIT ACTUM (regla aplicable a los contratos y la Regla LEX
LOCI DELICTI (Regla aplicable a los daos y perjuicios)
As mismo en el siglo XVI en Francia en el XVI el tratadista DUMOULIN
utilizo por primera el termino de CALIFICACION, posteriormente surge
la posicin de BERTRAND DE ARGENTRE quien plantea la teora de
Territorialidad y extraterritorialidad, es as que luego de este proceso de
innovacin SAVIGNY plantea el principio de la Comunidad de Derecho,
por ello el rol ms importante de la Doctrina, ha sido internacionalizar al
Derecho Internacional Privado que se inicia cuando el mtodo de los
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PEREZ CASTRO Leonel Derecho Internacional Privado Parte General. Harla Editores , Mxico 1995 p 19
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estatutarios fue aceptado por los juristas de diversas regiones a pesar


de tener un sistema jurdico diferente quienes profundizan y lo dan a
conocer en su propio pas, formando parte de las diversas Escuelas y
tendencias doctrinarias
LA LEGISLACION:
Es el conjunto de leyes y disposiciones que rigen cada una de las ramas
del Derecho. En todas los Estados la legislacin propia de cada uno,
estn sistematizadas diferencindose las normas sustantivas o
materiales de las normas que se utilizan para aplicar las primeras, es
decir las leyes procesales, o tambin las normas conflictuales que son
las que se sealan que ley debe aplicarse en un caso concreto.
Legislacin Internacional: La base del derecho internacional la cual
plantea la necesidad de su existencia desarrollndose en diversos
espacios como:
Legislacin en Europa La legislacin Internacional que fue base de
diversos dispositivos para otros Estados fue el CODIGO CIVIL DE
FRANCIA DE 1883 la cual estableca en su Art 3 Las leyes de polica y
de Seguridad obligan a todos aquellos que habitan en el territorio, as
mismo estableca sobre los inmuebles que incluso aquellos posedos por
extranjeros estn regidos por la ley francesa, las leyes concernientes al
Estados y a la capacidad de las personas rigen por los franceses
incluyendo a los residentes en pases extranjeros, definitivamente estos
elementos se insertan en otras legislaciones tal es el caso de
HOLANDA en 1829, por RUMANIA e ITALIA en 1865 , por PORTUGAL
en 1867 y en ESPAA en 1898 .
Siguiendo con esta misma lnea se logra incorporar disposiciones
comunes en SUIZA a travs de una ley Federal Intercantonal que rige
para los extranjeros residentes en Suiza y para los ciudadanos suizos
residentes en el extranjero
Es as que empieza el proceso de incorporar elementos normativos con
respecto al tratamiento que pueda realizar cada Estado frente a un
extranjero, lo cual marca el inicio de un sistema en el mbito
internacional.
Finalmente en Polonia en el ao 1926 elabora dos textos normativos el
CODIGO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO y el CODIGO
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INTERLOCAL esto teniendo en consideracin que el interior de Polonia


coexistan el Cdigo Alemn, el Cdigo Civil Austriaco de 1881, el
Derecho Consuetudinario Hngaro y el Derecho Ruso. La legislacin
Internacional que fue base de diversos dispositivos para otros Estados
fue el CODIGO CIVIL DE FRANCIA DE 1883
Legislacin en Amrica Latina
Al igual que en Europa en Amrica latina empieza todo un proceso de
cambios normativos a fin de uniformizar criterios con respecto a un
sistema internacional, resultado de esos primeros pasos encontramos
una gama de convenios, as tenemos:
LA CONVENCION DE LIMA
Fue el Primer congreso en el Mundo que trato especficamente sobre
aspectos del derecho Internacional Privado.
Definitivamente fue uno el primer proceso de legislar aspectos
relacionados al Derecho Internacional Privado, esta convencin se
realizo en Lima el ao 1878 siendo parte de este proceso:
Argentina
Chile
Bolivia
Ecuador
Per
Venezuela
Cuba
Costa Rica
Sin embargo muy a pesar de involucrar a Estados, se encontr con una
dificultad cual eran las materias que deban tratarse puesto que exista
un debate en cuanto al factor de conexin relativo a la capacidad y
derechos personales. Unos pases se inclinaban por el DOMICILIO, y
otros por la NACIONALIDAD como factor de conexin, adoptndose
finalmente la NACIONALIDAD como factor de conexin sancionndose
un tratado el 09 de noviembre del 1878, dividido en 8 captulos y
compuesto por 60 artculos, la intensin de este tratado era la adhesin
de mas Estados, lo cual no se logro originando un traspi a este proceso
y por consiguiente su fracaso.
TRATADO DE MONTEVIDEO

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Despus de un intento frustrado en 1889 se realizo el Tratado de


Montevideo, la cual fue aprobado por partes, es decir se constituyo
tratados independientes a cada caso especfico as tenemos que este
Tratado de Montevideo contaba con los siguientes tratados:
Tratado de Derecho civil Internacional :
Tratado Sobre Derecho Comercial Internacional
Tratado sobre Derecho Procesal Internacional
Tratado sobre Derecho Penal Internacional
Tratados sobre Patentes de Invencin
Tratado sobre Propiedad Literaria Y Artstica
Tratado sobre Marcas de Comercio y de Fbrica
Convencin relativa al ejercicio de Profesionales liberales
2DO TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1939-1940
Introduce reformas al Tratado de 1889 en lo referente a Derecho Civil
Internacional, al Derecho Procesal Internacional y sobre Profesiones
Liberales
Introduce nuevos Ttulos denominados Reforma al Tratado de Derecho
Comercial Terrestre de Montevideo de 1889 y al Tratado de Derecho
de Navegacin Territorial.
CODIGO DE BUSTAMANTE:
Fue redactado por Don Antonio Snchez de Bustamante, la cual fue
aprobado en 1928 en la sexta Conferencia panamericana realizada en la
Habana, este cdigo consta de
Ttulo preliminar
Libro Primero: derecho civil Internacional (cuatro ttulos)
Libro Segundo: Derecho mercantil Internacional (cuatro ttulos)
Libro tercero: Derecho Penal Internacional
Libro Cuarto: Derecho Procesal Internacional 5
Uno de los aspectos bsicos del derecho internacional Privado que
incorpora el cdigo de Bustamante son los preceptos constitucionales,
las normas de proteccin individual o colectiva, la norma que da al hijo el
derecho de alimentos, ya la prohibicin de legitimar hijos no simplemente
naturales, del igual forma este Cdigo considera al orden publico
5

http://www.mintra.gov.ve/legal/codigos/codigobustamante.html
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Internacional como normas cuya aplicacin no se puede eludir. La


concepcin actual lo considera como medio de defensa del
ordenamiento Jurdico.
LAS CONFERENCIAS ESPECIALES INTERNACIONALES SOBRE
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
1er CIDIP:
La primera realizada en Panam el ao 1975 bajo auspicios de la OEA
la cual desarrollo sobre los siguientes lineamientos: Letras de cambio,
pagares, facturas, cheques, exhortos, recepcin sobre pruebas en el
extranjero, poderes y arbitrajes comerciales.
2do CIDIP:
Realizada en Montevideo en 1979, trato sobre sociedades, sentencias
extranjeras, recepcin de pruebas, ampliacin de exhortos, letras de
cambio, poderes, notificacin de diligencias en el extranjero
3era CIDIP: 1984
En esta conferencia se desarrollo los siguientes lineamientos:
Sobre Derecho de Comercio Internacional
Derecho Civil Internacional (personalidad y capacidad de personas
fsicas y jurdicas sobre adopcin de menores
Derecho Procesal Internacional, recepcin de pruebas en el
extranjero y la competencia Internacional
4ta CIDIP: 1989 Se desarrollo los siguientes lineamientos:
La contratacin Internacional
La responsabilidad extracontractual
El transporte terrestre Internacional
Transporte martimo Internacional
Secuestro y restitucin de menores
Obligaciones alimentarias
Divorcio
Personalidad y capacidad de las personas fsicas

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N 01

Cul es el concepto del Derecho Internacional Privado


Cules son las fuentes del Derecho Internacional Privado

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Unidad Temtica II

TEORAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO


2.1. TEORAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
2.1.1. TEORA DE STORY Josehp:
Influenciado por la doctrina holandesa, propugna el territorialismo
moderno: Sostiene que, toda nacin posee soberana y jurisdiccin
exclusivas dentro de su territorio.
La consecuencia directa de sta regla es que las leyes de todo estado
afectan y obligan a todos los bienes dentro de su territorio, y todas las
personas residentes sean nacionales o extranjeras y tambin todos los
contratos celebrados.
Hizo importantes innovaciones en el mtodo de jurdico, aplic el mtodo
inductivo, partiendo de los fallos de los tribunales para llegar a principios
de validez general, pero de gran carcter prctico.
2.1.2. TEORA DE SAVIGNY, Von Fiedrich Carl
Estudi esta materia desde un punto de vista supranacional. Sostuvo que
los diversos derechos estaban subsumidos en un derecho comn y
universal y desplaz el inters de los juristas de los efectos territoriales o
extraterritoriales de las leyes, a la relacin jurdica que puso en el centro
de su atencin.
Plantea los dos axiomas que debe respetar todo sistema jurdico:
DEBE PROPORCIONAR A LA RELACIN JURDICA UN DERECHO
ADECUADO A SUS NECESIDADES.
Respecto al primer axioma los sistemas importantes prestan atencin
a la eficacia extraterritorial o no de las leyes que citaban eran las ms
adecuadas para regir las diferentes relaciones. Se empe en
determinar cual ley era adecuada para cada relacin y abandon la
averiguacin de s la ley tena o no efectos extraterritoriales postulando
de antemano la extraterritorial idea de todas las leyes, con la sola
excepcin de que afectan al orden pblico
DEBE ASEGURAR QUE ESE DERECHO REGULA EN TODAS
PARTES A LA RELACIN.
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Cada estado tena su Derecho aplicable y otro estado sealaba otro, de


modo que la misma relacin vena a ser regida por leyes distintas
segn fuera el estado que las juzgar. Por eso era necesario que, en
lugar de tantos derechos privados nacionales hubiera un nico Derecho
Privado Internacional de aplicacin universal y obligatoria para todos
los estados, y que la ley sealaba por ese derecho fuera aplicado por el
Juez de cualquier estado.

Savigny comenz por desechar las tcnicas estatutarias, y en lugar de


tomar como punto de partida las leyes, tom como punto de partida
las relaciones

Para examinar las relaciones y sealarlas el derecho correspondiente,


es preciso primero circunscribir cada relacin, separndola de cada red
jurdica que todas juntas forman, y estudindola por separado. Para
realizar esta tarea, se vale de los modelos del derecho civil romano:
personas, bienes, obligaciones, sucesiones, etc. Pero una vez
circunscrita una relacin es necesario establecer el derecho privado
que la regula, Resuelve el problema sealando que toda relacin tiene
su sede, y que hay que realizar la ley de esta sede, as la ley
extranjera. De esta manera la capacidad debe regularse por la ley del
domicilio de la persona, los bienes cualquiera que sean por la ley de la
situacin, las obligaciones contractuales por la ley elegida por las
partes o la ley del lugar donde cada obligacin tiene que ejecutarse la
sucesin por la ley del domicilio causante al momento del deceso, y la
forma de los actos por el principio tradicional de "locus regit actum.
2.1.3. TEORA DE MANCINI, Pascuale Stanislao (1817-1888)
Escuela Italiana o Teora de la Personalidad del Derecho.
La Nacionalidad como fundamento del Derecho de Gentes"
Esta doctrina tuvo gran influencia en la legislacin de la poca,
plasmndose en el Cdigo Civil Italiano de 1865, en el espaol de 1888 y
en la ley de introduccin al Cdigo Alemn que acogieron el sistema
personalista en las normas de conflicto.

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La teora de Mancini es una tesis bsicamente territorial porque establece


la aplicacin extraterritorial de las normas jurdicas que han de seguir a la
persona a los diversos lugares o estados a los que se traslade.
La nacionalidad es la base fundamental de Derecho de Gentes.
Las leyes se elaboran para las personas tomando en consideracin la
raza, la lengua, las costumbres, la historia, la religin, las tradiciones, la
conciencia comn, el clima; y si las normas jurdicas o leyes se elaboran
para las personas, consecuencia lgica es que cada individuo regule su
conducta por su ley nacional, nica ley aplicable en cualquier lugar en
donde se encuentre.
De esta manera cada estado aplicar a los individuos la ley que les
corresponda segn su nacionalidad en todas sus relaciones.
Los puntos ms importantes de la doctrina de Mancini son:
El derecho est integrado por diferentes clases de normas.
Las normas relativas a la soberana del estado y las que protegen los
intereses sociales son de aplicacin territorial.
Las normas relativas a los intereses privados estn hechas para regir a
los individuos segn consideraciones de raza, religin, lengua,
tradicin, etc., por tanto, los sujetos deben regirse por su ley nacional
ante problemas de colisin.
Si los individuos estn sujetos a normas que no estn por encima de su
voluntad y que pueden modificar voluntariamente, ellos pueden elegir
normas distintas a las de su ley nacional.
De lo anterior se observa que la tesis de Mancini no es de una
personalidad absoluta puesto que admite la aplicacin de la norma
territorial en ciertos casos como son las leyes de orden pblico y de
aquellos casos en los que interviene la autonoma de la voluntad.
Excepciones a la teora de Mancini:
Excepcin de orden pblico que no permite la aplicacin de la ley
nacional.
Excepcin de la regla "lucus regit actum" relativa a los actos que se
rigen por la ley del lugar de su celebracin.
La autonoma de la voluntad.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

Crticas a la teora de Mancini:


DUNCKER:
Indica que esta escuela italiana moderna persigue evidentemente un fin
poltico consistente en mantener sujetos al imperio de las leyes
nacionales y vinculadas a la patria a los sbditos que emigran al
extranjero, de ah su adopcin por los grandes pases europeos de
emigracin. Pero este sistema no es conveniente para los pases de gran
inmigracin pues la aplicacin a los extranjeros inmigrantes de sus leyes
nacionales traera consigo una afectacin a la uniformidad y generalidad
en la aplicacin de la ley.
SANCHEZ DE BUSTAMANTE:
Por su parte objeta la doctrina italiana juzgando que los lmites en el
espacio de la competencia legislativa no se pueden determinar, sin graves
errores, en virtud de un factor predominante, olvidando los otros o
reducindolos a una categora subordinada y accesoria, Que en el
problema de los efectos extraterritoriales o territoriales de la ley juegan
tres elementos tan poderosos como:
la voluntad humana,
la independencia nacional
el carcter necesario de la vida internacional.
NIBOYET:
Cuestiona la doctrina italiana en cuanto a su principio fundamental
expresando que la soberana se ejerce tanto sobre un territorio como
sobre un cierto nmero de personas y que no es exacto que la soberana
del estado sea ante todo personal y accesoriamente territorial. Que la
personalidad del derecho ha existido en la poca de las leyes brbaras
cuando el Estado no ejerca ninguna soberana territorial.
2.1.4. TEORA DE ANZILOTTI, Dionisio:
Revis los postulados de Mancini, en su obra "Estudio crtico del Derecho
Internacional Privado", en 1898. Sostiene que las normas de conflicto son
una parte del orden jurdico internacional incompleto o imperfecto y no
tienen en el territorio de los dems estados una autoridad mayor de la que
corresponde a las leyes internas de cada estado. El Derecho Internacional
Privado establece los lmites locales de la aplicacin del derecho nacional
y determina la norma extranjera aplicable cuando no le corresponda la
aplicabilidad al derecho propio.
22

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La posicin de Anzilotti, es criticada por ARELLANO, en atencin a que


no es posible darle a la norma interna una validez internacional para
resolver conflictos de leyes porque esto requiere la aceptacin de los
dems estados. Tampoco los rganos internos de un estado pueden tener
el carcter de rganos internacionales.
2.1.5. TEORA DE WAECHTER, Von Carlos (1797-1880)
Sostiene que la aplicacin de la norma jurdica extranjera se reduce slo
al supuesto de que el propio derecho del Juez prescriba, expresa o
tcitamente, la aplicacin de ese derecho extranjero. Segn MIAJA DE LA
MUELA, la construccin de Waechter es la primera aportacin seria de un
tema, esencial a toda rama jurdica, hasta entonces descuidado, las
fuentes del Derecho Internacional Privado, tema que trata con rigor
cientfico, pero con la unilateralidad que supone la exclusin de fuentes
precedentes la exclusin de ordenamientos distintos que el de cada
estado.
2.1.6. TEORA DE PILLET, Antoine (1857-1926):
Consideraba al conflicto de leyes como un conflicto de soberanas, y que
la aplicacin de la ley extranjera debe respetar los intereses de los
estados concernidos. Este pensamiento tenda a confundir el Derecho
Internacional Privado Con El Derecho Internacional Pblico. Conceba el
primero de los nombrados, como un sistema donde cada estado deba
proteger sus intereses y, al mismo tiempo, guardar el debido respeto a los
intereses de los dems estados. Para Pillet, las leyes se clasificaban en
generales y permanentes, segn el objetivo que se buscara al legislar
cada ley. Las leyes permanentes son aquellas que siguen al individuo
donde vaya. Mientras que las leyes de carcter general equivalen a las
leyes territoriales.
Se le critic por haber considerado al conflicto de leyes como un conflicto
de soberana de estados y por cuanto existan contradicciones al interior
de su teora, pues no toda ley puede tener carcter permanente y al
mismo tiempo un carcter extraterritorial.
2.1.7. TEORA DE NIBOYET, Jean Paulin (1886-1952).
Se afilia a la doctrina de Pillet. Establece tres grandes principios:
Primero:

23

E x c e le n c ia A c a d m ic a

La aplicacin de las leyes extranjeras competentes es obligatoria, pues


dicha aplicacin es una de las formas del principio del respeto
internacional de la soberana.
Segundo:
No puede admitirse la clasificacin de las leyes en dos grupos segn su
objeto, sino que habr de admitir tantos grupos como la necesidad exija.
Tercero: Los lmites de aplicacin de las leyes estn determinados, en
general, por el objeto social de las mismas, tal como resulte de su
naturaleza jurdica.
2.1.8. TEORA DE SNCHEZ DE BUSTAMANTE Y SIRVEN, Antonio
Escuela neoestatutaria de la Habana.
Funda la aplicabilidad del derecho extranjero en la base de la comunidad
jurdica internacional. A fin de establecer las competencias legislativas en
el espacio, procede a una clasificacin de las leyes (de ah su doctrina
neo estatutaria) tripartita.
Las leyes de orden privado se aplican mediante:
La Expresin
Interpretacin o presuncin de la voluntad de las partes.

Las leyes de orden pblico interno se aplican a los nacionales o


domiciliados, segn el sistema de cada pas, donde quiera se hallaren.
Las leyes de orden pblico internacional se aplican a todos los que se
hallen en el territorio (derecho pblico y normas de derecho privado de
carcter imperativo por razones morales, econmicas, polticas o
estrictamente jurdicas).
Seguidamente, se estudia qu instituciones y relaciones jurdicas
corresponden a cada grupo de leyes.
Su doctrina inspir el Cdigo Bustamante.
2.1.9. TEORA DE QUINTN Alfonsn:
Sostiene una teora sustancialista.
Un derecho privado supranacional nace de la conciencia jurdica de la
sociedad internacional.

24

E x c e le n c ia A c a d m ic a

Ha de respetarse la relacin extra nacional mediante la elaboracin de un


derecho privado especial.
2.1.10. TEORA DE GARCA CALDERN, Manuel
Sostiene una concepcin personalista segn la cual el derecho
internacional privado es la rama autnoma del derecho, dedicada a
estudiar y regular todos aquellos actos, hechos, relaciones o situaciones,
lcitos o ilcitos, de las personas individuales o jurdicas, cualesquiera
sean las ramas del derecho de las que correspondan, en los que exista
algn elemento extranjero o alguna nota del extranjerismo que, por tal
razn, requiere de un tratamiento legislativo particular.
Para esta concepcin resulta irrelevante la distincin entre Derecho
Internacional Privado y Derecho Internacional Pblico. (Estas tres
ltimas teoras son citadas por BOGGIANO)

2.2. SISTEMATIZACION DE LAS DOCTRINAS:


2.2.1. OPININ DE ARELLANO GARCA, Carlos
Plantea los siguientes puntos bsicos que tratan de explicarlos sistemas
de solucin de los conflictos de leyes en el espacio del Derecho
Internacional Privado:
Las fuentes del Derecho Internacional Privado constituyen la columna
vertebral de la solucin de conflictos de leyes en el espacio de carcter
internacional.
Las fuentes del derecho las que ha de acudirse para resolver un
conflicto de leyes deben ser internacionales y en defecto de stas
deben ser internas.
La uniformidad de las fuentes internas y de las fuentes internacionales
es una utopa.
La carencia de fuentes internacionales y de fuentes internas ante el
conflicto internacional de leyes obliga a una labor de integracin.
La elaboracin de y el perfeccionamiento
internacionales, de las fuentes internas y
individualizadas no es arbitraria ni casustica.

de
de

las
las

fuentes
fuentes

La creacin y el perfeccionamiento de las fuentes internacionales, de


las fuentes internas y de las fuentes individualizadas requiere una
clasificacin lgica minuciosa de las diversas materias.
25

E x c e le n c ia A c a d m ic a

No debe haber un perjuicio extraterritorialista o territorialista en la


elaboracin y perfeccionamiento de las fuentes internacionales, de las
fuentes internas y de las fuentes individualizadas.
El predominio de la aplicacin de las normas nacionales y la aplicacin
excepcional de las normas extranjeras, obvia problemas prcticos
indiscutibles y hacen expedita y funcional la administracin de justicia.
El fundamento inmediato de la aplicacin de las normas jurdicas
extranjeras est en la aplicabilidad del derecho extranjero determinada
por la fuente internacional, por la fuente interna o por la fuente
individualizada.
El fundamento mediato de la aplicacin de la norma jurdica extranjera
est en que mediante la aplicacin de la norma jurdica extranjera se
realizan mejor los valores jurdicos y se satisfacen mejor las
necesidades humanas.

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02

1. Realizar un anlisis de las diversas teoras del Derecho Internacional Privado


2. Desarrollar un anlisis de la teora de Snchez Bustamante

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

Unidad Temtica III


SISTEMAS SOBRE EL CONFLICTO DE LEYES EN EL
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
3.1. ANTECEDENTES DEL CONFLICTO DE LEYES EN EL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO.
En la poca anterior al surgimiento del Derecho Internacional Privado,
aparecieron sistemas jurdicos de la antigedad y que no permitieron la
aparicin de esta disciplina, estos sistemas fueron:
El Jus Imperium Romano,
El sistema de la personalidad de las leyes
El sistema de territorialidad de las leyes.
3.1.1. EL JUS IMPERIUM ROMANO:
En este sistema existan dos tipos de ordenamiento el jus civile, aplicable
a los romanos y el jus gentium, aplicable a los extranjeros peregrinos que
se encontraban en Roma, no se trataba de una forma de solucin de
conflictos, ya que Roma no permita que otras leyes se aplicaran en su
territorio.
3.1.2. EL SISTEMA DE LA PERSONALIDAD DE LAS LEYES
Desde la cada del imperio romano, por la invasin de los brbaros de
diferente procedencia, por lo que cada pueblo aplicaba sus propias leyes,
es decir, a cada individuo se le aplicaba su "ley personal". Existi en este
perodo una convivencia de leyes sin que se d propiamente un conflicto
de leyes.
3.1.3. EL SISTEMA DE LA TERRITORIALIDAD DE LAS LEYES
Este sistema reemplaz el sistema anterior que aplicaba la costumbre
personal a cada individuo, en cambio, en el sistema territorial, se aplicaba
la costumbre del lugar.

27

E x c e le n c ia A c a d m ic a

3.2. APARICIN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO


En el feudalismo, casi todas las leyes eran territoriales, por lo que tampoco
exista posibilidad alguna de que se produzca conflicto de leyes, dado a que no
haba posibilidades de aplicar la ley extranjera. Paralelamente en el norte de
Italia, se desarrollan las ciudades estado como Miln, Venecia, Florencia y
Bolonia, que tenan sus propias leyes o costumbres denominados "estatutos".
Los estatutarios dieron lugar a los glosadores y postglosadores.
3.2.1. LOS GLOSADORES:
Fueron los primeros juristas que iniciaron la doctrina sobre los conflictos
de leyes; deban ellos mismos dar solucin al conflicto y luego buscaban
la ley que ms se aproximaba a dicha solucin. Acursio fue el ms
representativo de todos, quien escribi su glosa magna, en la cual
consagra el principio:
"si un habitante de Bolonia se traslada a Mdena, no
debe ser juzgado con arreglo a los estatutos de
Mdena, a los cuales no est sometido, como lo
demuestra la frase de la ley, Cunctos Populos
Los que estn sometidos a nuestra benvola autoridad". En opinin de
Goldschmit, la glosa de Acursio impone a los tribunales de Mdena el
deber de aplicar en ciertos casos, el derecho de Bolonia.
3.2.2. LOS POST-GLOSADORES O ESTATUTARIOS :
Destaca Bartolo, quien sostiene que hay dos clases de estatutos: reales
y personales.
ESTATUTOS REALES:
(Se refieren a bienes inmuebles.) Son territoriales, se aplican dentro del
territorio. Dentro de la ciudad producen efectos universales, se imponen
a todos los ciudadanos o extranjeros. Fuera de la ciudad, no se imponen
a nadie.
ESTATUTOS PERSONALES: Se refieren a las personas o a los bienes
muebles). Son extra-territoriales. Dentro de la ciudad solo se aplican a
los sbditos. Pueden ser prohibitivos: son los que imponen
prohibiciones, los que crean incapacidades. Permisivos: los que
confieren facultades.
28

E x c e le n c ia A c a d m ic a

3.2.3. LA ESCUELA FRANCESA ANTIGUA DEL SIGLO XVI


Se caracteriza por cuanto perfecciona el mtodo de los estatutarios.
Existen dos tendencias opuestas, sostenidas por Dumoulin y por
D"Argentr.
3.2.3.1. Segn DUMOULIN, Charles (1500-1566), representa el
racionalismo. Descubri el principio de la autonoma de la
voluntad de las partes que se aplica a los contratos
internacionales. Por primera vez efectu una calificacin.
3.2.3.2. D"ARGENTR, Bertrand Sus estudios constituyeron el
fundamento de la escuela territorialista francesa del siglo XVI,
trataba a los conflictos de leyes que se producan al interior del
territorio francs, como verdaderos conflictos internacionales.
Su metodologa era inversa a lo de los estatutarios. Mientras los
estatutarios o glosadores partan del anlisis de las relaciones
jurdicas para encontrar la ley dada, Este parta de la ley hacia
las relaciones jurdicas. Predomin la dogmtica.
3.2.4. LA DOCTRINA HOLANDESA
Sus representantes fueron: Paul Voet, Jean Voet y Ulric Huber.
Esta doctrina se resume en tres principios:
Primero: Las leyes de cada Estado reinan en los lmites del Estado y
rigen sobre sus sbditos, pero ms all no tienen fuerza alguna.
Segundo: Deben considerarse sbditos del estado a todos los que se
encuentren dentro de los lmites del territorio, ya permanezcan transitoria
o permanentemente
Tercero : Los jefes de estado, por cortesa obran de suerte que una ley
de otro estado, luego de haber producido su efecto dentro de lmites
territoriales de su pueblo, tambin los conserva en los estados, siempre
que dichos estados o sus sbditos no sean lesionados en su poder o en
sus derechos.

29

E x c e le n c ia A c a d m ic a

3.2.5. DOCTRINAS MODERNAS


Bajo la denominacin de teoras modernas se ubican los esfuerzos
doctrinales correspondientes a los siglos XIX y XX tendientes a
establecer bases cientficas en la solucin de los conflictos
internacionales de leyes.
Los criterios clasificativos que emplean, los autores son diversos, entre
ellos tenemos el de ARELLANO, que destaca la clasificacin en tres
grandes grupos:
Primer grupo: Sistematizacin de los puntos de vista doctrinales
orientada por la postura frente al predominio de la aplicacin de la norma
jurdica propia o de la norma jurdica extranjera, NIBOYET, desde esta
perspectiva, considera a la escuela de la territorialidad, escuela de la
personalidad del derecho y la escuela intermedia.
Segundo grupo: Sistematizacin de los puntos de vista doctrinales
orientada por la determinacin de la naturaleza de las normas del
Derecho Internacional Privado. Desde esta perspectiva, TRIGUEROS,
clasifica las teoras en internacionalistas, internistas y eclcticas.
Tercer grupo : Tiende a estudiar las teoras modernas segn la
procedencia de un autor, segn MIAJA DE LA MUELA, hay cinco
grupos: Anglo Americana, Alemana, italiana, francesa e Hispano
Americana.

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03

1.- Cules son los sistemas jurdicos de la antigedad que no permitieron la


Aparicin del Derecho Internacional Privado
2.- Quienes fueron los iniciadores para la aparicin del Derecho internacional
Privado
3.- Explicar la posicin de la Doctrina Holandesa

30

E x c e le n c ia A c a d m ic a

Unidad Temtica IV
LOS CONFLICTOS DE LEYES
4.1. NOCIONES PRELIMINARES:
Posiciones sobre el Problema de los Conflictos de Leyes: Para el tratadista
VON WAECHER: Se refiere al conflicto de leyes como la " colisin entre leyes
del D privado de varios Estados.
En el Siglo X Los Glosadores hicieron un discernimiento sobre los conflictos de
leyes, se difundi primero en las Ciudades E del norte de Italia, luego en toda
Europa y en Al, a esto se le denomina la internacionalizacin del Id visin del
problema de los conflictos de leyes, y que tuvo como consecuencia una
internacionalizacin de los mtodos de solucin.
La visin del problema de los conflictos de leyes viene a ser una apreciacin
Jurdica que no pone en peligro a las relaciones entre Estados ya que es de
carcter privado.
Al mismo tiempo los Estados deben tener en cuenta a las relaciones
internacionales que se produzcan entre particulares.

Existe una similitud en cuanto a los mtodos de solucin del conflicto.


Salvo los pases anglosajones, los pases basados en el Derecho
Romano, detentan un mtodo de solucin comn, que es la regla del
conflicto.

Tanto en Europa como en Amrica latina casi al mismo tiempo existi un


esfuerzo de concertacin de parte de los Estados para tratar de plantear reglas
uniformes para la solucin de los conflictos de leyes (Tratados de Montevideo
de 1889, C. de Bustamante de 1928; en Europa Convenciones de la Haya
1893). Pertenecen al mismo sistema romano.
La fuerza del Internacionalismo se impone en los sistemas jurdicos de los
diversos Estados, ms an la intensificacin de las relaciones internacionales
no a travs de los Estados, sino a travs de los particulares.
31

E x c e le n c ia A c a d m ic a

Las nuevas fuerzas del internacionalismo son principalmente el


alto desarrollo alcanzado por el comercio internacional y la
globalizacin de mercados y el aumento de las migraciones

4.2. CONFLICTO DE LEYES


EL vocablo "conflicto"

oposicin de intereses.

El "Conflicto de leyes"
concurrencia o competencia entre las
leyes de ESTADOS, diferentes, susceptibles de ser aplicndola un caso.
Relacin jurdica que se encuentra incursa en la esfera legislativa de dos o ms
Estados
Nuestro CODIGO CIVIL PERUANO: Art. 2047 las relaciones jurdicos de
extranjeros del CC Vigente, se refiere a los conflictos de leyes como:
Conflictos de leyes estn incursadas las nociones de territorialidad y
''extraterritorialidad, respecto a la aplicacin de las leyes.
En el art. 2047 del CC vigente, se utilizan vocablos como ordenamientos
extranjeros, porque se ha de pasado la esfera legislativa del ordenamiento
jurdico peruano.

4.3. TERRITORIALIDAD Y EXTRATERRITORIALIDAD


4.3.1. La ley es territorial:
Cuando la relacin jurdica en todos sus aspectos est sometida a la ley
del territorio, local o nacional. La territorialidad de la ley implica que no
se puede aplicar ms que la ley nacional, por lo que una ley es territorial,
cuando rige todos los hechos realizados en un determinado territorio o
que interesen al mismo, como por ejemplo la ley penal, que se aplica a
todas las infracciones cometidas en el pas donde se promulga.
Un punto importante es que cuando una ley es territorial no puede
aplicarse nunca ninguna otra.
32

E x c e le n c ia A c a d m ic a

4.3.2. La ley es Extraterritorial:


Cuando la validez o la ubicacin nacional se extiende a otros
ordenamientos jurdicos, la extraterritorialidad de la ley implica que el
juez nacional puede aplicar la ley extranjera, sea que puede aplicar una
ley distinta de la suya a hechos acaecidos en su territorio o que
presentan algn inters para el mismo, por ejemplo:
Un extranjero contrae matrimonio en Espaa, las condiciones de fondo
que dan validez a este matrimonio est sometida a la ley de dicho
extranjero, en este caso se aplica una ley extranjera a hechos acaecidos
en su pas.
4.3.2.1. Criterios de la Extraterritorialidad
Primer Criterio: Tambin la ley es extraterritorial no solamente
por la razn de que no es la del pas que la aplica, sino, que
adems por el motivo de aplicarse a hechos a los cuales el juez
aplicara su propia ley si esta fuese territorial.
Vinculado a lo que es la extraterritorialidad o no de las leyes
esta lo que es la personalidad y la realidad de las leyes.
Segn los juristas, el maestro Cubano Snchez de Bustamante y
el profesor Francs Andr Weiss, las leyes se clasifican en
personales y extraterritoriales, porque en el Estado existen dos
elementos: la poblacin y el territorio.
Segn Weiss, la ley tiene dos soberanas diversas; una
soberana territorial y una soberana personal; una que gobierna
al suelo y otra a las personas.
Cuando usamos la expresin personalidad de la ley, nos
estamos refiriendo a los derechos de las personas, la conexin
que esta expresin tiene con la extraterritorialidad de las leyes
es que esta categora de leyes sigue a las personas donde
quiera que se encuentren.
En cambio, la insercin de la palabra realidad de las leyes se
hace para distinguir las leyes concernientes a las cosas, a los
bienes, por esto las leyes sobre la propiedad se enmarcan en las
leyes reales, el nexo de las leyes reales con la territorialidad se
explica al considerar que las cosas han estado sometidas a la
ley de la situacin, es decir, a la ley territorial, las leyes reales
son pues territoriales.

33

E x c e le n c ia A c a d m ic a

Fruto de una evolucin contina, la doctrina se ha aferrado a


ms de un sistema que pudiera establecer la solucin de los
conflictos que plantea la diversidad de legislaciones cuando han
de aplicarse a relaciones privadas con elementos extranjeros.
Es de opinin compartida por notables juristas que los
orgenes histricos de las teoras en materia de conflictos
de leyes se las ubica geogrficamente en Italia y
temporalmente en la Edad Media.

4.4. DOCTRINA EN MATERIA DE CONFLICTOS DE LEYES:


4.4.1. ASPECTOS BASICOS
Se da el conflicto de leyes a consecuencia de
la
INTERNACIONALIZACIN del Derecho.
El "Conflicto de leyes"- Implica, una concurrencia o competencia entre
diferentes normas susceptibles de ser aplicados a un caso.
Segn Juan Mara Rouvier, seala que "el conflicto' de leyes se produce
cuando una relacin jurdica se encuentra incursa en la esfera legislativa
de dos o ms Estados.
l Art. 2047 del CC vigente, se refiere, a los conflictos de leyes como las
relaciones jurdicas vinculadas con ordenamientos jurdicos extranjeros"
En la nocin de conflictos de leyes estn incursas las nociones de
"territorialidad" y "extraterritorialidad" respecto a la aplicacin de las
leyes. Otros estudiosos consideran que se produce conflicto de leyes
cuando una relacin jurdica se extraterritorializa.
4.4.2. METODOS DE SOLUCION
Segn Jorge Basadre, seala que existen tres mtodos para solucionar
los conflictos de leyes:
El mtodo de creacin o sustancialista
Mtodo de auto limitacin o exclusivista
El Mtodo de Eleccin o conflictualista.
Segn Fernando Zavaleta; seala adems de stos el mtodo de la
proper law.
Mtodo de creacin o sustancialista
Mtodo de auto limitacin o exclusivista
Mtodo de Eleccin o conflictualista
Mtodo de proper law
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E x c e le n c ia A c a d m ic a

4.4.2.1. EL MTODO SUSTANCIALISTA:


Mediante este mtodo se genera un sistema de solucin,
crendose un autntico derecho internacional privado como "en
los casos de contratos areos y martimos.
Este mtodo, permite que la relacin privada internacional quede
sometida al derecho privado nacional creado para regular
especficamente algo determinado, y que es el exclusivo
aplicable al caso.
En este mtodo, por ejemplo el rgimen jurdico-sobre los bienes
corporales est regido por una sola legislacin universal que es
la lex reis situs.
Los Estados aceptan este mtodo para aplicaciones
mercantiles, pero no para efectos familiares y hereditarios.
Legislacin universal que es la lex reis situs.
4.4.2.2. EL MTODO DE AUTO LIMITACIN EXCLUSIVISTA
Llamado tambin de polica, surge en el siglo XIX a travs de las
normas de polica que auto limitaba el derecho material propio
Se impone excepcionalmente ante el carcter insustituible de
ciertas normas materiales internas que protegen ciertos
intereses nacionales.
Por ejemplo, de existir un conflicto entre una madre
holandesa y un padre sueco, respecto de la patria potestad
del hijo menor, este mtodo proteger al menor dando la
patria potestad al padre en virtud a su norma de carcter
interno que seala que la patria potestad est regida por la
ley paterna.
4.4.2.3. EL MTODO DE LA PROPER LAW:
(Agrupacin de puntos de contacto) Denominado de
"impresionismo jurdico" por el Profesor Lousuarn, por que este
mtodo trata de solucionar los conflictos de leyes con pequeas
pinceladas Jurdicas. Nace como una reaccin al mtodo clsico
(Regla del Conflicto), por su excesiva rigidez y por contener
principios muy generales y por formular
soluciones muy
abstractas.

35

E x c e le n c ia A c a d m ic a

En ste mtodo no hay uniformidad de criterios doctrinales, ni


jurisprudenciales, por lo que existe problemas de
sistematizacin.
Este mtodo consiste en que cada cas debe ser visto de una
manera personalizada, teniendo entre sus tcnicas a la
"agrupacin de puntos de contacto", esta tcnica seala que
debe ser visto de una manera personalizada teniendo entre sus
tcnicas a la agrupacin de puntos de contactos con la relacin
Jurdica en cuestin
Ejemplo:
Un peruano residente en Tacna, cruza la frontera con su
automvil registrado en Tacna y en Arica atropello a otro
peruano quien para su atencin es llevado a un Hospital de
Tacna donde fallece a consecuencia del accidente.
EL art. 2097 del CC. Peruano seala que "La responsabilidad
extracontractual se regula por la ley del pas donde se realice la
principal actividad que origina el perjuicio". Si esto es as, y s el
atropello que es la actividad que origina el perjuicio y se ha
realizado ste en Chile, entonces se debe aplicar la ley chilena.
Sin embargo, si aplicamos el mtodo de la proper law,
tendremos que aplicar los puntos de contactos:
1) El agente que cometi la falta es peruano,
2) La vctima es peruana,
3) El automvil tiene matrcula peruana,
4) Fallece en territorio peruano;
Entonces por agrupacin de puntos de contacto y siendo que se
tiene mayora abrumadora de puntos de contacto, se debe
aplicar la ley peruana.
4.4.2.4. EL MTODO DE LA REGLA DEL CONFLICTO.
En el caso peruano, el mtodo utilizado es el de la REGLA DEL
CONFLICTO que viene a ser "el conjunto de normas, de origen
legislativo u origen jurisprudencial, que tiene por funcin
solucionar conflictos de leyes.
36

E x c e le n c ia A c a d m ic a

El CC. Vigente, la denomina como NORMA PERUANA DE


DERECHO 'INTERNACIONAL PRIVADO"- (art. 2048 del CC).
4.4.3. ASPECTOS IMPORTANTES DEL MTODO DE LA REGLA DEL
CONFLICTO:
a. Soluciona l caso de conflictos de leyes y jurisdicciones entr
particulares. Cuando intervienen en ellos elementos internacionales
relevantes; de manera, indirecta designando un derecho nacional que
lo regule sustancialmente por medio de conexiones justas y realistas.
b. En el criterio deja eleccin," la lex fori y la ley extranjera estn en
posicin, de igualdad entre ellas pero en cuanto a la aplicacin del
derecho, la fornea queda subordinada al orden publico de la ley
interna.
c. Cada, Estado tiene su propio sistema de normas de conflicto. En
nuestro caso El Libro X del CC.
d. Proporciona una solucin al caso en forma indirecta a travs de la
norma del conflicto.
e. La eleccin de la ley aplicable debe realizarse a favor de la ley
nacional con la cual el caso se encuentra ms relacionado.
Como por ejemplo, en la capacidad de la persona se debe escoger la
ley personal.
f. Se aplica la ley extranjera en cuanto no sea contraria al orden pblico.
g. Este mtodo proporciona una solucin interna a un problema de
carcter internacional.

4.4.3.1. CARACTERISTICAS DE LAS NORMAS DE LA REGLA DEL


CONFLICTO:
Las normas de conflicto se distinguen de otras por que tienen un
mtodo diferente, una naturaleza distinta e inciden de una
manera especial en la aplicacin de derecho o la solucin de
casos de conflictos de leyes, siendo sus caractersticas las
siguientes:

37

E x c e le n c ia A c a d m ic a

POR SU METODO:
DESIGNA LA LEY APLICABLE:
A diferencia de las dems normas de derecho, comn, la
regla del conflicto se caracteriza por utilizar un mtodo
distinto, que consiste en la designacin de una la ley
aplicable.
Estas normas estn destinadas a solucionar conflictos de
leyes.
Es opuesto al mtodo Sustancialista que resuelve conflictos
de leyes sin la designacin de una ley aplicable.
POR SU NATURALEZA:
SE TRATA DE NORMAS INDIRECTAS
La regla del conflicto no resuelve directamente el problema,
ms bien se limita a designar la ley aplicable. Esta ltima
resolver el fondo del asunto.
SON DE CARCTER BILATERAL.
La bilateralidad se entiende como una funcin de la regla de
conflicto respecto a la posibilidad de aplicar una ley
extranjera dentro del ordenamiento jurdico del foro.
Por ejemplo en el caso de la forma de los actos jurdicos e
instrumentos existe la posibilidad de aplicar lo prescrito para
stos por una legislacin "extranjera" (Art. 2094 CC )
POR SUS AFECTOS
SON NORMAS DE CARCTER NEUTRO
Se produce por cuanto los factores de conexin, son vocales
realmente neutros, como por ejemplo:
"El dominio, "la nacionalidad", "la situacin del bien", "el
lugar de celebracin del contrato", etc.
La regla del conflicto no realiza un anlisis valorativo de las
normas a aplicarse, en consecuencia, no siempre la norma
elegida va hacer la mejor dotada.
Los criterios de eleccin son eminentemente dogmticos.

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E x c e le n c ia A c a d m ic a

4.4.3.2. CRITICAS AL METODO A LA REGLA DE CONFLICTOS


a) RIGIDEZ EXCESIVA:
No responde necesariamente a la solucin del fondo del
asunto.
Existe un dogmatismo excesivo que la hace propensa a
buscar soluciones silogsticas.
(Silogismo: - razonamiento deductivo formado por Tres
proposiciones las dos primeras premisas y la tercera que se
deduce de ellas conclusin)
b) DEFORMACIN DE LAS INSTITUCIONES EXTRANJERAS
Y DE LA LEY EXTRANJERA:
Se produce, a travs de la calificacin que efecta el juez y
que puede encontrarse ante una Institucin extranjera y
desconocida, por lo tanto si no es conocida para el juez
est ser aplicada superficialmente.
c) IMPREVISTOS EN CUANTO A LA LEY APLICABLE:
Los crticos - opositores, sealan que en realidad la regla
del conflicto no es un mtodo sino una especie de sorteo,
se realiza, mediante una percepcin selectiva y en todo
caso mediante el mtodo satisfactor.
EL mtodo de la regla del conflicto no efecta una
valoracin de la ley qu se va a aplicar, sino simplemente
la designa. Los crticos sealan esto "como un exceso de
internacionalismo".
4.4.3.3. ESTRUCTURA DE LA REGLA DEL CONFLICTO:
La estructura silogstica de la Regla del Conflicto consta de dos
elementos (premisas):

4.5. LAS CATEGORAS LOS FACTORES DE CONEXIN.


4.5.1. LAS CATEGORAS
La categora es el conjunto de normas afines que configuran una unidad
para efectos de la atribucin de un factor de conexin comn. Son
instituciones del derecho internacional que derivan de las instituciones
del derecho inferno. Constituyen los supuestos (premisas) de la norma
de conflicto. Los sistemas de D I. Privado que han adoptado el mtodo
39

E x c e le n c ia A c a d m ic a

conflictual y que pertenecen a la gran mayora de pases, estn


obligados necesariamente a elaborar categoras de rattchement como,
primer paso, para solucionar los conflictos de leyes.
El D I. Privado con el objeto de atribuir el factor de conexin a una
situacin o relacin jurdica determinada divide el derecho en un nmero
cerrado de categoras.
4.5.1.1. LAS CATEGORAS EN EL CDIGO CIVIL VIGENTE.
Principio y fin d la persona natural 2068
Declaracin de ausencia 2069
Efector patrimoniales de la declaracin de ausencia.
Dems relaciones jurdicas del ausente

2069

2069

Estado y capacidad de la persona natural 2070


Tutela y dems Instituciones .de proteccin del Incapaz 2071
Existencia y capacidad de las personas jurdicas de derecho
privado 2073
Fusin de personas jurdicas
distintas 2074

con

leyes

Capacidad para contraer matrimonio


esenciales del matrimonio 2075

de constitucin
los requisitos

La forma de! matrimonio 2076


Derechos y deberes personales de los cnyuges 2077
Rgimen patrimonial del matrimonio y las relaciones de los
cnyuges respecto de los bienes 2078
Nulidad del matrimonio 2079
Vicios del consentimiento, como causa de nulidad del
matrimonio. 2079
Efectos de la nulidad de matrimonio 2080
Derecho al divorcio y a la separacin de cuerpos 2082
Causas del divorcio y de la separacin de cuerpos 2082
Efectos civiles no patrimoniales del divorcio y de la separacin
de cuerpos .2082
Filiacin matrimonial 2083
Filiacin extramatrimonial y sus efectos 2084
Reconocimiento del hijo 2085
Legitimacin por subsecuente matrimonio 2086
Capacidad para legitimar por declaracin estatal o judicial
2086.
40

E x c e le n c ia A c a d m ic a

Adopcin 2087.
Constitucin, contenido y extincin de los derechos reales
sobre bienes corporales 2088.
Prescripcin de acciones relativas a bienes que cambien de
lugar durante el plazo de prescripcin. 2091
Constitucin, "transferencia y extincin de los derechos reales
sobre medios de transporte sometidos a matrcula 2092
Existencia y alcances de los derechos reales relativos, obras
intelectuales, artsticas o industriales 2093
Requisitos para el reconocimiento y ejercicio de los derechos
reales relativos a obras' intelectuales, artsticas o industriales.
Forma de los actos jurdicos y de los instrumentos 2094
Obligaciones contractuales 2095
Lmites de la autonoma de la voluntad 2096
Responsabilidad extracontractual en general 2097
Responsabilidad extracontractual per omisin 2097
Obligaciones que nacen por mandato de la ley la gestin de
negocios, el enriquecimiento sin causa y el pago indebido
2099.
Sucesin 2100
Sucesin, de los bienes situados en el Per que pasarn
un estado extranjero sus: instituciones.

4.5.2. LOS FACTORES DE CONEXIN:


Los factores de conexin son elementos fijos de la regla
de
conflictos permite, localizar mentalmente la relacin jurdica en un
determinado, cuya ley va a aplicarse.
El factor de conexin es el elemento de la regla de conflicto que hace
referencia a una circunstancia o hecho.
Entonces, en el funcionamiento de la regla de conflicto, existe un
"elemento fijo" que es el factor de conexin y un adjetivo calificativo
del elemento fijo.
La Nacionalidad constituye un elemento circunstancial
Segn Miaja De La Muela Clasifica los factores de conexin en:
PERSONALES:- Nacionalidad de una persona, Domicilio, residencia
habitual. Estancia en el territorio de un pas.

41

E x c e le n c ia A c a d m ic a

REALES.- Lugar de situacin, de un bien mueble o Inmueble (lex rei


sitae) Pabelln de una nave o aeronave.
RELACIN A LOS ACTOS: Lugar de realizacin de un acto (Locus
regis Actum).
VOLUNTARIOS: lugar elegidos por las partes.
Segn JORGE BASADRE: Clasifica en:
LA Nacionalidad de algunas, personas naturales o jurdicas o de
algunos bienes a quienes se les asignen este estatuto, como las naves y
aeronaves.
El Domicilio que vincula a una persona aun territorio o estado
determinado, y.
LA Autonoma de la voluntad de las partes.
4.5.3. EL DOMICILIO COMO FACTOR DE CONEXIN EN EL CODIGO CIVIL
PERUANO.
EL CC-vigente, adopta la corriente domiciliarla, al asumir
preponderantemente como factor de conexin en todo lo relativo a:
estado,
capacidad,
existencia de la persona natural,
relaciones familiares
sucesin mortis causa
Se elimina la nacionalidad como factor de conexin al adoptar la
corriente domiciliaria. Se elimina la discriminacin del artculo V del
Ttulo Preliminar. Del CC del 36 que utilizaba distintos factores de
conexin para peruanos y extranjeros (Nacionalidad para los peruanos, y
domicilio para los extranjeros)
Se da cabida a ordenamientos extranjeros, como producto de
internacionalizacin del derecho, en la regulacin de instituciones
importantes.
EL domicilio como factor preponderante, se ajusta mejor a las realidades
demogrficas, econmicas y sociales de nuestros, pases, adems de
haber sido difundido por muchos estudiosos del tema.
42

E x c e le n c ia A c a d m ic a

El tratado de Montevideo de 1940 y los CICIP son claramente perfilados


en la direccin de! criterio domiciliario, siendo la tendencia en toda
Amrica latina y muchos otros pases.
Facilita, la correcta aplicacin de la ley competente, al hacer coincidir Ia
ley aplicable con la lex fori, porque es norma que la mayor parte de las
actividades de la persona se realicen en el lugar de su residencia
recurriendo por lo tanto; al tribunal del pas de su domicilio, permitiendo
la aplicacin del ordenamiento jurdico que "ms conocen y mejor
manejan.
Se soluciona los casos ambiguos que surgen en "torno, al concepto
jurdico de nacionalidad, y pluralidad de nacionalidades, no son
problema en relacin al factor de conexin domiciliar.
Es ms benigno para las familias de nacionalidad mixta,
homogenizando la ley aplicable a la familia.
El domicilio como factor de conexin, proporciona un factor de conexin
vivo, real, que vincula efectivamente a la persona con un pas
determinado.
Facilita la vida internacional de las personas al reconocer" como vlidos los actos jurdicos realizados al amparo del ordenamiento legal
del lugar de su residencia

A
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04
43

E x c e le n c ia A c a d m ic a

Responder con fundamentos:


1.- Una pareja de Huancanos se casa en Espaa, posteriormente se instala en
Argentina donde tienen dos hijos. A los cinco aos se separan. Ella vuelve a
Espaa y l se regresa al Per
Tiene jurisdiccin el juez peruano para entender en el divorcio promovido por
el marido?
Si/No, porque
2.- Un matrimonio entre un peruano y una argentina celebrado en Argentina instala
su domicilio en Chile. A los 10 aos se separan. 1 ao despus regresan a la
Argentina.
Pueden iniciar en nuestro pas divorcio por presentacin conjunta?
Si/No, porque
3.- Jos es una mecnico Chileno, que tuvo relaciones extramatrimoniales con
Mara que es tambin chilena , al tiempo de los hechos ambos domiciliaban en
Chile, procrearon un hijo pero no fue reconocido por Jos, Mara para evitar su
deshonra decide tomar al nio y drselo a su hermana que vive en Chiclayo
PERU .
Actualmente el nio tiene tres aos y sigue viviendo con su ta en Chiclayo. Jos
quien actualmente est divorciado decide reconocer a su hijo.
Mara se caso con un ciudadano Chileno con quien vive en Chile
Existe conflicto de leyes? Por qu?
Existen factores de conexin? Por qu?
Qu ley se aplica al caso? Por qu?
Que artculos lo contemplan? Por qu?
Ante qu autoridad debe realizarse las acciones? de qu pas?

Unidad Temtica V

44

E x c e le n c ia A c a d m ic a

CONFLICTOS EN EL TIEMPO
5.1. ASPECTOS BASICOS
Iniciamos esta seccin tomando como referencia a la obra de Cesar delgado
Barreto quien nos proporciona temas y criterios que suelen adoptarse en la
actualidad y fundamentalmente en el sistema jurdico peruano por ello en los
temas anteriores se ha estudiado principalmente los conflictos de carcter
espacial: sin embargo, semejantes conflictos a veces se complican por la
intervencin del factor temporal. La mayor parte de las situaciones se
desenvuelven en un cierto intervalo de tiempo. As su instalacin temporal los
hace sensibles a los cambios de legislaciones. La incidencia que pueden tener
estos cambios sobre el Derecho aplicable a la cuestin litigiosa plantea el
problema de los conflictos en el tiempo. Lo que acenta la complejidad del
problema es la existencia de una variedad de posibilidades de intervenciones
del factor tiempo entre los cuales se puede distinguir principalmente dos
grandes categoras de los conflictos de Derecho transitorio cuyas principales
hiptesis son a) la modificacin de la norma de Derecho Internacional Privado y
b) el cambio del Derecho material extranjero declarado aplicable por la norma
conflictual del foro y 2) el conflicto mvil. En lugar de intentar establecer una
jerarqua entre los principales generales y las reglas espaciales de Derecho
transitorio interno y de formular la solucin del problema en trminos de
principales y de excepciones. Sera preferible tener en cuenta los objetivos que
persigue la regla de conflicto de leyes en el espacio, haciendo prevalecer
aquellas reglas de Derecho transitorio interno que permitan alcanzarlos y
descartando aquellas que no coadyuvan a los mismos.
5.1.1. Conflictos de Derecho Transitorio
El cambio de legislaciones puede ser enfocado en dos niveles
diferentes: 1) el del cambio de la regla de conflicto el cual se califica de
conflicto transitorio internacional para resaltar que el conflicto en el
tiempo afecta la norma de Derecho Internacional Privado: y 2) en el
cambio de la norma material del Derecho extranjero aplicable que se
denomina conflicto internacional transitorio porque la incidencia del
factor temporal se manifiesta aqu una vez resuelto el conflicto en el
espacio.

5.2. CONFLICTO TRANSITORIO INTERNACIONAL

45

E x c e le n c ia A c a d m ic a

Este conflicto, que concierne a la regla de Derecho Internacional Privado,


puede originarse por la modificacin de la regla de conflicto del faro o de la
regla de conflicto extranjero si es que se admite el reenvi.
Modificacin de la regla de conflicto del foro Fue la puesta en vigor de la Ley de
Introduccin del Cdigo Civil Alemn la que llamo la atencin de la doctrina
sobre los problemas de Derecho: transitorio suscitados por el cambio de
normas de conflicto de leyes. Nos dice Gavalda que a falta de inclusin de una
norma expresa de Derecho transitorio en la nueva ley la solucin generalmente
aceptada por la doctrina consiste en extender, al campo de las normas
nacionales de conflicto de leyes o de jurisdicciones las soluciones de Derecho
transitorio previstas por el derecho interno para la clase de situaciones pre- ,
vistas por la norma de Derecho Internacional Privado.
En cada pas, el Derecho transitorio interno ha elaborado soluciones adaptadas
a las diversas materias de Derecho Privado: como matrimonio, divorcio filiacin
sucesiones. Contratos o responsabilidad extracontractual. En la nueva norma
de conflicto de leyes se reconoce la misma aplicabilidad en el tiempo Que en
la norma correspondiente de Derecho Civil interno.
As por ejemplo, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 2 121 del
Cdigo Civil Peruana: A partir de su vigencia las disposiciones de este Cdigo
se aplicaran inclusive a las consecuencias de las relaciones y situaciones
jurdicas existentes.
En cuanto a las modificaciones sufridas por las normas internas de
competencia internacional o de reconocimiento de sentencias extranjeras son
aplicables los criterios establecidos por las disposiciones correspondientes del
derecho procesal interno de cada pas.
Para algunos autores entre ellos Yvon Loussouam y Pierre Bourel esta
asimilacin entre el Derecho transitorio interno y el Derecho transitorio
internacional es sin embargo, discutible. El Derecho transitorio interne se limita
en efecto a resolver un conflicto en el tiempo entre disolver reglas materiales
del orden jurdico del foro. El Derecho transitorio internacional resuelve por
definicin un conflicto en el tiempo entre reglas de conflictos de leyes en el
espacio: es decir de unas reglas que tienen Por objeto determinar la ley
aplicable (ley extranjera o ley del foro). La naturaleza de estas reglas sus
objetivos no son necesariamente los mismos.
As, por ejemplo, en materia de filiacin, la idea a favor del nio, que en
derecho interno conduce, en principio, a hacer prevalecer el mbito de accin
46

E x c e le n c ia A c a d m ic a

de la nueva ley, no es siempre respetada por la aplicacin de la regla nueva de


conflicto en el espacio si designa una ley extranjera que prohbe el
establecimiento de la filiacin. Todo esto trae como consecuencia que se
deroguen y se acondicionen en determinarlos casos las reglas de conflicto en
el tiempo que rigen las relaciones internas; as reconocida una mayor
autnoma en este dominio Derecho transitorio internacional.
Modificacin de la regla de conflicto extranjera
Segn YVON Loussouam y Pierre Bourel esta modificacin tiene incidencia en
los sistemas jurdicos que admiten el reenvi. El orden jurdico extranjero
designado por la regla de conflicto del toro contiene reglas de conflicto en el
espacio que en la materia considerada pueden haber sido modificado en el
tiempo, de tal suerte que corresponde al juez del foro resolver el conflicto de
Derecho transitorio entre las dos reglas de conflicto de extranjeras que se han
sucedido en el tiempo: la antigua o la nueva ley susceptibles de conducir un
reenvo. En la concepcin clsica que ve en el reenvo un mecanismo de
coordinacin o de armonizacin de los sistemas la sol este conflicto debe ser
buscada en las reglas del Derecho transitorio de extranjero relativas a los
conflictos de leyes en el espacio. En cambio si el reenvo es considerado como
un simple medio para llegar a un resultado por ejemplo garantizar la validez de
un acto jurdico el establecimiento de una filiacin el recurso para Derecho
transitorio lo que exigen no se impone con la misma evidencia: algunos
acondicionamientos o correcciones pueden conducir a hacer prevalecer,
independientemente de la solucin contenida por este derecho, aquella de las
dos reglas de conflicto extranjeras que en el caso sub litis asegure la
realizacin de los objetos perseguidos por la regla de conflicto del foro.
Modificacin de in ley interna extranjera. Es admitido generalmente que si es
una ley interna es declarada aplicable por la regla de conflicto del foro, el
conflicto en el tiempo al cual ella puede eventualmente dar lugar debe ser
resuelto por referencia al Derecho transitorio interno del Estado extranjero. La
razn que se da reside en el carcter puramente interno del conflicto. Pero este
argumento no ha convencido a todos. As por ejemplo, Paul Courbe ha
observado que el juez francs no tiene que preocuparse por mantener la
unidad del Derecho extranjero al cual tiende el Derecho transitorio extranjero, y
que las soluciones dadas por este derecho reprenden a las necesidades de la
sociedad extranjera que el rige y no necesariamente coinciden con los
intereses de las relaciones internacionales a las que apunta la regla de conflicto
del foro. Asimismo, esta no agota su funcin con la designacin de la ley
extranjera aplicable, sino que la prolonga, verificando la conformidad, a los
47

E x c e le n c ia A c a d m ic a

objetivos que ella persigue la solucin dada al litigio por la ley extranjera
aplicable. Por eso ms bien que hablar de una aplicacin del Derecho
transitorio extranjero al conflicto en el tiempo resultante del cambio de la ley
extranjera, sera preferible constatar para este conflicto como para los otros
conflictos temporales la existencia de un Derecho transitorio internacional
especifico.
Jurisprudencia de la Corte de Casacin de Francia sobre el conflicto
internacional transitorio: Leppert c Grauschopf y otros del 03/03/ 1987.
Los hechos. En 1944 una alemana dio a luz un hijo natural. Treinta ello ms
tarde enterada del cambio en la legislacin de la Repblica Federal Alemana
que entro en vigor el 1 de julio de 1970 y que abola la antigua investigacin
judicial de la paternidad que solo conduce a una pensin alimentarla
permitiendo en adelante el establecimiento de un verdadero lazo de estado con
efectos sucesorios intenta en 1974 una accin de investigacin de paternidad
demandando a los herederos del presunto padre que habr fallecido.
A tenor de lo dispuesto en el artculo 31 1-14 del Cdigo Civil Francs, la ley
aplicable a la filiacin es la ley nacional de la madre al momento del nacimiento
del hijo. Vale decir que segn la regla de conflictos Francesa la ley aplicable en
el caso sin litis es la ley alemana, la cual en materia de investigacin de la
paternidad haba sido modificada sustancialmente en el transcurso del tiempo
plantendose ante los tribunales franceses el interrogante de saber cul sera
la ley aplicable al caso de autos. Los jueces de la instancia inferior basaron su
respuesta en la misma letra del artculo 311-14 del Cdigo Civil que somete la
filiacin a la ley nacional de la madre al momento del nacimiento del hijo
aplicando la ley alemana en vigor en 1944.
La Corte de Casacin expidi la siguiente sentencia:
Considerando: que la sentencia motivo del recurso ha declarado inadmisible la
demanda en atencin a lo prescrito en el articulo 311-14 del Cdigo Civil,
segn el cual la filiacin se rige por la ley personal de la madre al momento del
nacimiento del nio es decir, por la ley nacional de la madre en vigor al
momento del nacimiento del nio; habindose constatado que la madre de
Manfred Leppert es de nacionalidad alemana y que el Cdigo Civil Alemn en
vigor el 26 de agosto de 1944 solo autorizaba la investigacin de la paternidad
judicial de la filiacin natural para fines de establecer una pensin de alimentos
como obligacin del presunto padre: que las disposiciones actuales del
pargrafo 1600 del BGB resultantes de la ley del 19 de agosto de 1969 no son
aplicables en la causa por ser de fecha! posterior al nacimiento del nio.
Considerando: sin embargo, que en el articulo 311-14 del Cdigo Civil Francs
el establecimiento de la filiacin se rige por la ley personal de la madre al
48

E x c e le n c ia A c a d m ic a

momento del nacimiento del hijo: entiende determinar el derecho aplicable en


consideracin a la nacionalidad de la madre: que en caso de modificaciones
posteriores de la ley extranjera designada es a esta ley a la que le corresponde
resolver los conflictos en el tiempo Considerando: que constituyendo como ella
lo ha hecho. sin investigar el contenido de las disposiciones transitorias de la
ley alemana del 19 de agosto de 1969. la Corte no ha dado una base legal a su
decisin conforme al texto del artculo 311-14 del Cdigo Civil. Por estos
motives: casa la sentencia.
La jurisprudencia de la Corte de Casacin de Francia en esta materia se
pue.de resumir de la forma siguiente: en caso de modificacin ulterior de la ley
extranjera, es a ella a quien corresponde resolver los conflictos en el tiempo.

5.3. Conflicto mvil


Segn la terminologa introducida por Dartin hay conflicto mvil cuando por el
cambio de un elemento de la conexin domicilio, nacionalidad situacin del
bien mueble una situacin dada es sucesivamente sometida a dos sistemas
jurdicos diferentes.
El problema del conflicto mvil presupone que la regla de conflicto admite la
movilidad del factor de conexin decidiendo, por ejemplo, que la capacidad se
rige por la ley del domicilio. Pero existen ciertas reglas de conflicto que fijan el
factor de conexin en un momento del tiempo: por ejemplo, el articulo 2073-1
de nuestro Cdigo Civil, segn el cual: "El rgimen patrimonial del matrimonio y
las relaciones de los cnyuges respecto a los bienes se rigen por la ley del
primer domicilio conyugal. El cambio de domicilio no altera la competencia para
regir las relaciones de los cnyuges en cuanto a los bienes adquiridos antes o
despus del cambio.

5.4. Doctrina del respeto internacional de los derechos adquiridos


La expresin derechos adquiridos fue acunada por Pillet. Segn este editor,
existen dos momento en la vida jurdica de un Derecho: el primero es su
nacimiento: el segundo, su eficacia internacional. En primer lugar, el derecho
debe nacer: su creacin puede producir una cuestin de Derecho Internacional
Privado: si los diversos elementos de la situacin jurdica se relacionan a
diferentes Estados hay que escoger la ley aplicable. Seguidamente, una vez
que el derecho ha sido creado, adquirido, se pretende hacerlo valor por su
titular. Su ejercicio implica igualmente una dificultad de Derecho Internacional
Privado, cuando aquel que lo ha obtenido en un Estado lo invoca en otro
diferente. Pillet distingue, en materia de conflictos de leyes. dos fases: el
49

E x c e le n c ia A c a d m ic a

problemas del ejercicio de derechos y el de los derechos adquiridos,


concluyendo en lo que respecta a estos ltimos que todo Estado, por regla
general, debe asegurar en su territorio el respeto y la observancia de los
derechos adquiridos, ley que puede calificarse corno uno de los fundamentos
del Derecho Internacional Privado.
Aplicar este principio al conflicto mvil conduce no solamente a excluir todo
efecto retroactivo a la nueva ley, sino que evita todo efecto Inmediato de esta
misma ley sobre los efectos futuros de una situacin adquirido bajo el imperio
de la ley antigua. As, por ejemplo, una pareja casada bajo el imperio de una
ley que no admite el divorcio que posteriormente se domicilia en otro pas cuya
legislacin si lo admite, de acuerdo con el principio anteriormente enunciado no
podra divorciarse.
Pillet consideraba que el respeto de los derechos adquiridos era un principio
fundamental de la reglamentacin de las relaciones internacionales ligado a la
soberana de los Estados. Bartin, en lo que respecta a la solucin del conflicto
mvil llega a la misma conclusin que Pillet pero su argumentacin se basa en
el mantenimiento necesario de la estabilidad de las instituciones en las
relaciones internacionales.
5.4.1. Critica a la doctrina de los derechos adquiridos
Para Batiffol y Lagarde, la doctrina de Pillet es insuficiente como lo ha
demostrado en el Derecho interno la experiencia de la retroactividad de
las leyes. Se podra decir, por ejemplo, que un esposo casado bajo una
legislacin que ignora el divorcio bene un derecho adquirido a la
indisolubilidad del vinculo matrimonial, en caso cambie el estatuto que
rige los efectos del matrimonio sea por modificacin legislativo o por un
cambio del factor de conexin (domicilio o de nacionalidad). La
aplicacin del nuevo estatuto por el Derecho positivo permite concluir
que no hay un derecho adquirido a la indisolubilidad del vinculo
matrimonial.
La formula, por otra parte, tiende a mantener el conjunto de
consecuencias de una situacin jurdica bajo el imperio de la ley que a
presidido su nacimiento; mientras que en Derecho transitorio interno es
admitido que si la ley no tiene efectos retroactivos que se aplica
inmediatamente en principio a las consecuencias futuras de hechos
pasados (salvo el caso de las obligaciones contractuales). Para justificar

50

E x c e le n c ia A c a d m ic a

este contraste con el Derecho transitorio interno. Pillet recurre, como ya


lo dijimos, al principio de soberana de los Estados.
En lo que respecta a las dos fases en materia de conflictos de leyes que
distingue Pillet, la del ejercicio de derechos y la de los derechos
adquiridos, segn Batiffol y Lagarde este punto de vista no expresa nada
inexacto; sin embargo, falsea seriamente la perspectiva, porque en el
Derecho positivo actual de la mayor parte de pases el respeto a los
derechos adquiridos Supone como condicin fuera de la excepcin del
orden publico que la ley competente haya sido aplicada: dicho de otra
manera que y las reglas de Conflicto del foro hayan sido observadas. En
consecuencia el respeto de los derechos adquiridos no planea un
problema distinto del conflicto de leyes, Sino que es una ocasin de su
puesta en marcha.
5.4.2. Alcance de la oposicin de las reglas de conflicto de leyes con
respecto a los derechos adquiridos: Orden Pblico.
Battifol y Lagarde reconocen que existe un punco en el cual el respeto
de los derechos adquiridos obedece a un rgimen diferente de los
conflictos de leyes, que se defiere a la intervencin del orden pblico.
El orden pblico no podra oponerse a los efectos de un derecho
adquirido en el extranjero mientras que si se opondra a su adquisicin.
Por ejemplo el orden pblico no se opondra a que un extranjero invoque
en Francia ciertos efectos de su matrimonio poligamico mientras que si
se opondra a mi conclusin de un matrimonio semejante en Francia.
La diferencia es ciertamente importante. Sin embargo, es la nica
actualmente en Derecho positivo, por lo que parece ms simple ver aqu
una de las caractersticas de la nocin de orden pblico que
estudiaremos posteriormente.

5.5. Aplicacin a los conflictos


derechos transitorios interno.

mviles

de

las

reglas de

Segun Audit," la Teora de los derechos adquiridos tiende a asegurar la


estabilidad de los derechos e instituciones en el orden internacional as como
un cierto mantenimiento de los conjuntos legislativos. Pero tiene el
inconveniente correlativo de fijar las situaciones mantenindolas, llegado el
caso, bajo el imperio de una ley con la cual se ha perdido toda relacin
significativa. En materia de bienes muebles la solucin hace prevalecer el
51

E x c e le n c ia A c a d m ic a

inters del titular del derecho sobre la seguridad de los terceros; quienes ven
que se les opone un derecho del cual no solo no tienen conocimiento, sino que
ni siquiera podan conocer. Esto se opone a la seguridad del comercio jurdico.
La gran mayora de la doctrina moderna se inclina a buscar la solucin del
conflicto mvil en la transposicin de las reglas del Derecho transitorio interno,
bajo la reserva de algunas adaptaciones que pueden ser necesarias. La ley
nueva no es retroactiva pero si es de aplicacin inmediata. De ello resulta que
una situacin jurdica que prolonga sus efectos en el tiempo est sometida a la
aplicacin sucesiva de la ley antigua y de la ley nueva: permanece bajo el
imperio de la primera ley eh lo que res-pecta a sus condiciones de validez y sus
efectos pasados; pero, en cambio, 'sus efectos a futuro son inmediatamente
regidos por la segunda ley.
Este razonamiento permite tener en cuenta, en materia de estatuto personal,
un cambio efectivo de situacin de los interesados. En materia de estatuto de
los bienes muebles, se tiene' en cuenta la seguridad de los terceros
ponindolos al abrigo de la sorpresa que representara la reivindicacin de un
derecho constituido segn una ley extranjera y desconocido por la ley local o
que no ha sido objeto de la publicidad que ella prev.
Batiffol y Lagarde concluyen en la obra citada que el conflicto mvil constituye
un conflicto en el tiempo cuya diferencia con el conflicto interno transitorio no
contiene divergencias en el rgimen de conjunto. Entre los dos tipos la
diferencia consiste en que en el conflicto interno transitorio las dos leyes que se
suceden emanan de un mismo legislador la segunda abrogando la primera: en
tanto que en el conflicto mvil las dos leyes que rigen sucesivamente la
situacin provienen de legisladores diferentes y quedan simultneamente en
vigor en sus pases respectivos. Pero frente al derecho subjetivo considerado la
situacin se presenta de la misma manera en los dos casos: dos leyes se
encuentran sucesivamente aplicables y se trata de determinar en que medida
las consecuencias do la situacin inicial se encuentran regidas por la nueva ley.
La circunstancia de que el cambio de legislacin en el conflicto mvil ha podido
depender de la voluntad de las partes no modifica la solucin de principio salvo
en caso de una eventual intencin de la nocin de fraude a la ley que
estudiaremos posteriormente.

5.6. Excepciones
52

E x c e le n c ia A c a d m ic a

Yvon Loussouam Y Pierre Bourel nos recuerdan que la jurisprudencia francesa


y la jurisprudencia belga aportan alguna flexibilidad a las reglas de conflicto de
leyes en el tiempo del derecho interno. Hay dos casos que Hainan
especialmente la atencin. De una parte, los tribunales franceses y belgas
excluyen de manera sistemtica tocia retroactividad; de otra parte, la
jurisprudencia manipula a veces las reglas del conflicto mvil a fin de asegurar
el beneficio de la ley ms favorable a aquella de las partes que considera como
particularmente digna de proteccin.

5.7. Exclusin sistemtica de toda retroactividad:


El hecho de que las dos leyes en conflicto la de la conexin antigua y la de
conexin nueva no emanen de un mismo legislador, coloca a las autoridades
judiciales del nuevo pas en la imposibilidad de hacer. retrotraer la ley local.
Esta ltima ley no podra aprehender una situacin jurdica de manera
retroactiva cuando ella no tena ninguna vocacin para regirla hasta el da de la
modificacin del factor de conexin. La jurisprudencia belga coma en cuenta
escrupulosamente esta imposibilidad. El ejemplo ms significativo de esta
ausencia de retroactividad es la sentencia de la Corte de Casacin de Blgica
del 12 de febrero de 1965 en el caso de la Societe Lamot Limited. Esta
compaa se haba constituido en Londres en 1927 bajo la forma de sociedad
annima de Derecho ingles. En 1952, por acuerdo de la asamblea general
extraordinaria. Transferida su sede social a Blgica. cayendo por este hecho
bajo el imperio de las leyes belgas sobre sociedades annimas y
especialmente el artculo 102, que limita a 30 aos la duracin de estas
sociedades. Un directivo excluido del consejo de administracin sostuvo ante
los tribunales belgas que este plazo de 30 aos haba comenzado a correr
desde el da de la constitucin de la sociedad, y en consecuencia haba
expirado el 20 de octubre de 1957. As como no se haba prorrogado en tiempo
til, la Societe Larnot Limited se encontraba disuelta de pleno derecho a partir
de esta fecha. Los directivos de la sociedad sostenan que el plazo de 30 aos
de la ley belga solo haba comenzado a partir de 1952 porque desde ese ao
se hizo la transferencia de la sede social a Blgica. La Corte de Apelacin de
Bruselas, e! 25 de junio de 1962, y despus la Corte de Casacin Belga, el 12
de noviembre de 1965, fallaron que el plazo de 30 arios prescrito por la ley
belga no poda haber comenzado a correr desde una poca en la cual la
Societe Lamot Limited no tena su sede social en Blgica.
Utilizacin del conflicto mvil para fines de aplicacin de la ley ms favorable al
nio.
53

E x c e le n c ia A c a d m ic a

La jurisprudencia francesa ha buscado a veces resolver los conflictos mviles


en un sentido que permita favorecer a una de las personas implicadas en la
relacin de derecho ha manifestado muy netamente esta actitud anteriormente
a la ley del 3 de noviembre de 1972, que modificado el articulo 311-14 del
Cdigo Civil Francs, precisando que la ley aplicable a la filiacin natural es la
ley personal de la madia al momento del nacimiento del nio.
Antes de esta fecha se admitid que la ley aplicable a la filiacin natural era la
ley nacional del nio. El problema, se presentaba cuando el nio haba
cambiado de nacionalidad plantendose la siguiente interrogante: se aplica la
ley nacional del nio al momento de su nacimiento o su ley nacional al
momento de plantear la accin de reconocimiento.
Las sentencias francesas han dado a esta Cuestin respuestas que podran
parecer contradictorias si alias no estuviesen inspirados en la preocupacin
constante de permitir al nio invocar la ley ms protectora de sus intereses.

5.8. Vigencia internacional


derechos adquiridos.

del principio

de

respeto

de

Hay un caso en que esta vigencia es indudable, y es el referido a la anexin de


territorios, en que el Estado anexionante, segn una regla de Derecho
Internacional Pblico, est obligado a reconocer y respetar los derechos
subjetivos de carcter privado pertenecientes a particulares que los haba
adquirido conforme a las leyes del Estado desmembrado con anterioridad al
cambio de soberana.
Miaja de la Muela nos dice que en las orientaciones doctrinales mas recientes
es perceptible un curioso contraste entre el descredito de las concepciones
clsicas de los derechos adquiridos en la ciencia conflictual y las iniciativas que
desde los ms diversos campos tienden a defender de alguna manera el
respeto de estos derechos.
Graulich agrega que en el estado actual del Derecho Internacional Privado la
cuestin del campo de aplicacin de la regla de conflicto es cada vez ms un
problema que importa poner cuidadosamente en claro, ms que un problema al
que sea posible aportar una solucin definitiva.
La doctrina actual trata de buscar soluciones ms inspiradas en su resultado
que en los medios para llegar a l. La tcnica de los conflictos mviles permite
en este sentido, reconocer la validez de las situaciones jurdicas nacidos sin
54

E x c e le n c ia A c a d m ic a

complicacin internacional y aun de algunas conexiones extranjeras en su


origen, mediante las soluciones ideadas por Niederer, Makarov y Meijers.

5.9. Legislacin nacional


5.9.1. Tratados
Cdigo Bustamante de 1928
El Tratado de La Habana, en su Titulo Preliminar referido a las reglas
generales, trata la temtica de los derechos adquiridos eh el artculo 8
de Los derechos adquiridos al amparo de las reglas de este Cdigo
tienen plena eficacia extraterritorial en los Estados contratantes, salvo
que
se opusiera a alguno de sus efectos o consecuencias una regla
de orden pblico Internacional.
Samtleben nos recuerda que a pesar de que el principio de los derechos
adquiridos ha tenido importancia en Amrica Latina rara vez ha sido
acogido en los convenios internacionales sobre derecho conflictual, Al
analizar el articulo; 8 se pregunta el autor si la disposicin que garantiza
los derechos adquiridos tiene o no una funcin independiente de las
otras normas del Tratado. Luego concluye que este principio tiene un
mero efecto declarativo ya que los Estados contratantes se obligan
median te el Tratado precisamente a la aplicacin del orden jurdico
competente. As pues del principio consagrado por el artculo 8 no se
derivan otras consecuencias distintas de las que fluyen de las dems
disposiciones del Tratado. En conclusin, la aplicacin del artculo 8
conduce, por lo dicho a la proteccin de los derechos adquiridos solo en
el marco de las dems disposiciones del Tratado.
En lo que respecta al cambio de estatuto, puede inferirse como regla
general que al ocurrir un cambio de estatuto los hechos consumados con
anterioridad se regirn por el derecho que le era aplicable hasta el
momento del cambio; mientras que los hechos futuros quedaran
sometidos, el nuevo estatuto. As por un lado, Bustamante consideraba
que la posicin jurdica del propietario era un derecho adquirido que no
se modificaba por el paso a distinto territorio: y por otro lado el Cdigo
Bustamante contiene diversas normas que sujetan los bienes a partir de
un cambio de situacin al nuevo derecho local, como es el caso de los
artculos 215", 223 y 23 1. Sin embargo, por lo general la cuestin del
cambio de estatuto no se menciona en las normas del Tratado. En
relacin con el rgimen matrimonial de bienes el artculo 188 renuncia a
55

E x c e le n c ia A c a d m ic a

dar una solucin uniforme dejando la solucin al derecho de los


respectivos Estados contratantes.
En lo que respecta a la idea de la inmutabilidad del estatuto, Samtleben
nos dice que para Bustamante esta se halla ligada al concepto de los
derechos adquiridos. y estrechamente vinculada al principio de
nacionalidad. Dado que la nacionalidad constituye una conexin
relativamente estable, parece que Bustamante no concibe el cambio de
estatuto como problema autnomo. Es sintomtico de esto que el
Cdigo no contenga una norma similar a la de los Tratados de
Montevideo de 1889 sobre Derecho Civil internacional articulo 2,
respecto de la conservacin de la capacidad una vez adquirida. Es cierto
que para Bustamante era evidente que la capacidad jurdica no podra
restringirse por un cambio de domicilio. Pero parece que en este
contexto nunca pens en un cambio del estatuto personal por haberse
cambiado la nacionalidad o. en su caso. el domicilio. Esa supuesta
estabilidad de la ley personal., entendida como ley nacional en contraste
con la variable ley del domicilio. es palpable tambin en diferentes
normas del Cdigo y se explica por la decidida inclinacin del autor del
Cdigo por la nacionalidad como conexin del estatuto personal.
Samtleben concluye recordando que se recurre tambin a la idea de los
derechos adquiridos cuando se discute el tema de la retroactividad de
las leyes. Asimismo seria la que esta es ante todo una cuestin de
derecho interne mientras que la no aplicacin de leyes extranjeras
retroactivas puede ser una cuestin de orden pblico, y que la norma del
artculo 8" que estamos comentando no de nada que ver con esta
problemtica.
Convencido [interamericana sobre Normas Generales de Derecho
internacional Privado Fue aprobada en Montevideo en 1979, tratando en
el artculo 7 la temtica de los derechos adquiridos:
Las situaciones jurdica vlidamente creadas en un Estado parte de
acuerdo con todas las leyes con las cuales tengan una conexin al
momento de su creacin sern reconocidas en los dems Estados
partes, siempre que no sean contrarias a los principios de su orden
pblico.
Este articulo de las Normas Generales de Derecho Internacional Privado
bene su fuente en el artculo 21 del Tratado sobre Derecho conflicto

56

E x c e le n c ia A c a d m ic a

celebrado entre Blgica. Pases bajos y Luxemburgo (Benelux), segn el


cual:
Cuando una relacin jurdica ha nacido o se ha extinguido fura de los
Pases Bajos de Blgica, o de Luxemburgo conforme a la ley aplicable
segn el Derecho Internacional privado de los pases a los que dicha
relacin jurdica concerna esencialmente en el momento de su
nacimiento o extincin, este nacimiento o esta extincin son igualmente
reconocidas en los Pases Bajos. En Blgica y en Luxemburgo, Allan
con derogacin de la disposicin aplicable en virtud de la presentes ley.
Como ya lo expresamos, la autora de esta ley uniforme para la solucin
de conflictos en los pases del Benelux es del jurista holands E. M.
Meijers, quien plasma en el articulo 21 una formula justa que permite
respetar los derechos adquiridos en el extranjero al amparo de una
normativa distinta a la existente en los pases signatarios del Convenio.
Cdigo Civil
El tema de los derechos adquiridos es tratado en el artculo XV del Ttulo
Preliminar del Anteproyecto del Dr. Vega Garcia, que tiene la siguiente
redaccin:
Todo derecho regularmente creado al amparo de un ordenamiento
extranjero competente segn las normas de conflicto peruanas, tiene la
misma eficacia en el Per, en la medida en que sea compatible con el
orden pblico y con las buenas costumnares.
En la correspondiente Exposicin de Motivos"3 el autor expresa que el
articulo consagra un principio aceptado unnimemente por la doctrina. El
cual reposa sobre la base de la seguridad jurdica que debe presumir
oda relacin.
En el artculo 16 de la Propuesta Sustitutoria elaborada por la Dra.
Revoredo Marsano se mandene la misma redaccin del proyecto
original. En la correspondiente Exposicin de Motivos la autora seala
que el responsivo exige que el derecho subjetivo haya nacido
regularmente al amparo de una ley competente segn las normas de
conflicto peruanas.
Asimismo. Expresa su disconformidad con la solucin adoptada en el
artculo 7 de la Convencido Interamericana sobre Normas Generales de
57

E x c e le n c ia A c a d m ic a

derecho Internacional Privado, la cual exige que la situacin jurdica


sacada al amparo de un ordenamiento extranjero haya sido creada de
acuerdo con todas las leyes con las cuales tena alguna vinculacin al
Tomento de su creacin por considerar que es la solucin es exagera
mente exigente si la situacin jurdica naci de manera regular, informe a
la ley del lugar de su rehacimiento ley esta que era la aplicable segn el
Derecho Internacional Privado Peruano debe ser reconocida en el Per.
Si la hiptesis planteada por la autora de coincidencia entre la ley el
lugar de su nacimiento y la ley aplicable segn las normas conflictuales
emanas siempre se presentara no habra problema en aceptar la
sancin de nuestro Cdigo Civil. Pero puede acontecer, y de hecho as
ocurra que no se de la coincidencia entre ambos derechos. En ese caso
el derecho subjetivo regularmente adquirido en el extranjero, al no haber
nacido de acuerdo con las disposiciones conflictuales y nacionales, no
podra ser reconocido en el pas, lo cual es injusto. Demos un ejemplo: el
peruano tiene que pronunciarse sobre la nulidad de un matrimonio, por
instancian de un requisito de fondo, entre un francs y una italiana
domiciliados en Alemania y casados en Espaa. Las normas
conflictuales e Francia. Alemania. Italia y Espaa disponen la aplicacin
distributiva e la repescaba ley material nacional de cada uno de los
contrayentes sin embargo, la ley conflictual peruana considera
competente la ley del domicilio de los contrayentes; en el ejemplo
planteado la ley alemana.
Italia y Alemania sobre los requisitos de fondo del matrimonio, podra
insultar que un matrimonio regularmente contrado segn las normas
conflictuales competentes al momento de su celebracin no se
considere.
Las situaciones jurdicamente creadas en un Estado extranjero de
acuerdo con todas las leyes con las cuales tenga una conexin al
momento de su creacin sern reconocidas en el Per, siempre que no
sean contrarios a los principios fundamentales de nuestro derecho.

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N 05

1. Cules son las Normas que regulan el Conflicto en el Tiempo


2. Desarrollar un anlisis de las Normas peruanas sobre el Conflicto el Tiempo

Unidad Temtica IV
59

E x c e le n c ia A c a d m ic a

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Y LA LEGISLACION


PERUANA
6.1. LEGISLACION PERUANA
6.1.1. ANTECEDENTES:
El Cdigo Civil derogado de 1936 contena en el ttulo Preliminar normas
sobre derecho Internacional Privado, as mismo el Cdigo de Comercio
regulaba sobre la capacidad de los extranjero y sociedades para ejercer
el comercio en el Per
Con respecto a la antigua ley de Sociedades Mercantiles normaba sobre
el establecimiento de sucursales en el PERU sobre el establecimiento de
sucursales en el Per pertenecientes a Sociedades extranjeras.
Nuestro cdigo Civil vigente establece en el libro X lo referente al
derecho Internacional Privado, denominado tambin Cdigo
Internacional Privado, la cual est conformada por 76 artculos repartidos
en cuatro ttulos.
En 1982 se nombra a la comisin revisora del Cdigo Civil que aprueba
en texto en 1984 el mismo que modifica sustancialmente el proyecto de
a Comisin Reformadora sobre el derecho Internacional Privado.
Al respecto se realiza cambios determinantes como la supresin del
REENVIO (ART 2048), instauracin de nuevas normas de conflicto que
versan mayormente sobre el estatuto individual y familiar.

6.2. LA
CONSTITUCION
POLITICA
INTERNACIONAL PRIVADO

EL

DERECHO

La Constitucin Poltica vigente en el Per incluye diversas disposiciones sobre


materia propia del Derecho Internacional Privado, as el Art 55 establece que
los tratados celebrados por el Estado en vigor forman parte del derecho
nacional 6 y el numeral siguiente aade que estos deben ser aprobados por el
congreso antes de su ratificacin por el presidente de la repblica, siempre
que traten de Derechos Humanos, Soberana , dominio o integridad del Estado,
la Defensa Nacional , y de las obligaciones financieras del Estado .
Adems de la regulacin sobre los Tratados, la Constitucin Poltica en su art
71 establece el rgimen jurdico sobre el derecho de propiedad para los
6

Constitucin Poltica del Per .Art 55


60

E x c e le n c ia A c a d m ic a

extranjeros, en la misma condicin que los peruanos, sin que en ningn caso
puedan invocar excepcin ni proteccin diplomtica, aade este dispositivo que
los extranjeros no pueden adquirir ni adquirir por ttulo alguno minas, tierras,
bosques , aguas, combustible ni fuentes de energa ni directa ni indirectamente,
individualmente, ni en sociedad , bajo pena de perder en beneficio del Estado
,as el derecho adquirido queda excluido de esta restriccin en caso de
necesidad publica expresamente declarada por decreto supremo aprobado por
el consejo de Ministros conforme a ley .
6.3. LA CONSTITUCION PERUANA Y LA NACIONALIDAD:
La Constitucin Poltica inserta disposiciones sobre la nacionalidad
estableciendo en su Art 2 Inciso 21 que esta es un derecho inherente a la
persona y que nadie puede ser despojado de ella de igual manera establece
que son peruanos por nacimiento los nacidos en el territorio de la repblica y
tambin los nacidos en el exterior de madre o padre peruano inscrito en el
registro correspondiente durante su minora de edad, la nacionalidad peruana
puede ser adquirida por naturalizacin, as mismo queda establecido el
principio por el cual la ley positiva regula las formas en que es adquirida y
recuperada la nacionalidad y que la nacionalidad no se pierde, salvo por
renuncia expresa ante la autoridad peruana

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1. Desarrollar un anlisis sobre el tratamiento de las normas peruanas a los


extranjeros desde una perspectiva Constitucional
2. Identificar las principales normas peruanas que aplican el derecho
internacional

Unidad Temtica VII

61

E x c e le n c ia A c a d m ic a

LA NACIONALIDAD
7.1. LA NACIONALIDAD
7.1.1. Definicin :
Existen diversas definiciones de la NACIONALIDAD,
y todas
concuerdan en que esta contiene una relevancia jurdica en relacin al
aspecto personal dentro del derecho privado y su alcance en el mbito
internacional, tal es as que Eduardo Jimnez de Arechaga la define
como una relacin jurdica entre una persona y el Estado y que se
caracteriza por derechos y deberes recprocos.
Esta definicin demuestra que la Nacionalidad adquiere un vinculo no
solo jurdico sino tambin un vinculo personal que debe tener toda
persona con su nacin por ello tambin tomamos la siguiente definicin
de Klisberg Lpez Martnez al referirse de la siguiente manera : Vinculo
entre la persona y la nacin jurdicamente organizada7
7.1.2. PRINCIPIOS BASICOS DE LA NACIONALIDAD
Tomado de la obra de Vctor Garca Toma en su obra Teora del Estado
y Derecho Constitucional, hace referencia de acuerdo a la doctrina
existente cuatro principios bsicos para el concepto de la Nacionalidad
las cuales pasamos a detallar:
a) Toda persona tiene derecho a una nacionalidad
b) Ninguna Persona
puede ser despojada arbitrariamente de su
nacionalidad
c) Ninguna persona puede ejercer simultneamente dos o ms
nacionalidades
d) Toda persona tiene derecho a cambiar de nacionalidad

7.1.3. MODOS DE ADQUISICION DE LA NACIONALIDAD


7.1.3.1. Modos Originario :

GARCIA TOMA Vctor. Teora del Estado y Derecho Constitucional: Per Editorial ADRUS, 2010, p83.
62

E x c e le n c ia A c a d m ic a

Este modo de adquirir la nacionalidad tiene como principal


sustento en el nacimiento de una persona8 para lo cual consagra
tres principios jurdicos:
a) Ius sanguinis: (bajo el trmino: derecho de sangre )
Este principio es el de mayor antigedad y es una
caracterstica propia del derecho personalista en el Sistema
Romano. La nacionalidad se adquiere como consecuencia de
haber nacido de unos determinados progenitores (poniendo
como requisito la nacionalidad de la madre, del padre o de
ambos).
Se tiene como base los nexos familiares de raza y tradicin.
La nacionalidad es la de los padres, aunque el hijo haya
nacido en el extranjero. En su mayora el Ius sanguinis es
aplicado en algunos estados de Europa y Asia con el
propsito de conservar el vnculo con aquella parte de su
poblacin
Segn el ius sanguinis, una persona adquiere la nacionalidad
de sus ascendientes por el simple hecho de su filiacin
(biolgica o incluso adoptiva), aunque el lugar de nacimiento
sea otro pas.
7.1.3.2. Ius soli: (Bajo el trmino : derecho de suelo, derecho a la tierra )
Segn Garca Toma este principio consiste en el otorgamiento
de la nacionalidad del Estado en cuyo territorio se produjo el
nacimiento por el ello la nacionalidad adquiere por el lugar de
nacimiento e independientemente de la nacionalidad de los
padres.
7.1.3.3. Sistema Dual : (Bajo el trmino : Mixto )
Este principio radica en la aplicacin simultanea y paralela del
Ius sanguinis y Ius soli es decir se adquiere la nacionalidad
como descendencia de sangre de los padres as como de lugar
de nacimiento.
Una persona puede, de este modo, tener derecho a varias
nacionalidades y hay pases, como por ejemplo Francia, donde
se reconoce el ius soli y el ius sanguinis.
8

GARCIA TOMA Vctor. Teora del Estado y Derecho Constitucional: Per Editorial ADRUS, 2010, p87.
63

E x c e le n c ia A c a d m ic a

Bajo este sistema se encuentran la mayora de pases de


Latinoamrica entre ellos el peruano tal como seala nuestro
marco normativo9:
Son peruanos por nacimiento:
1. Las personas nacidas en el territorio de la Repblica.
2. Los menores de edad en estado de abandono, que residen en
el territorio de la Repblica, hijos de padres desconocidos.
3. Las personas nacidas en territorio extranjero, hijos de
padre o madre peruanos de nacimiento, que sean inscritos
durante su minora de edad en el respectivo Registro del
Estado Civil, Seccin Nacimientos, de la Oficina Consular del
Per.
7.2. LA NACIONALIDAD EN EL SISTEMA PERUANO
El sistema jurdico sobre la Nacionalidad en el Per se encuentra bajo los
parmetros del sistema Dual o Mixto, de cual se detalla de la siguiente manera:
7.2.1. Formas de Adquisicin de la Nacionalidad Peruana :
a) Por Nacimiento
b) Por naturalizacin
c) Por Opcin
d) Por Reconocimiento

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LEY DE NACIONALIDAD LEY N 26574

64

07

E x c e le n c ia A c a d m ic a

1. Cul es la posicin de la Constitucin Poltica frente a un ciudadano


extranjero
2. Como se adquiere la Nacionalidad Peruana
3. Cules son las condiciones para adquirir la Nacionalidad por Naturalizacin
4. Quien es la Autoridad Competente para los trmites de Nacionalidad en el
Per.
5. Quien es la Autoridad Competente para los trmites de Nacionalidad en el
extranjero.

Unidad Temtica VIII

65

E x c e le n c ia A c a d m ic a

APLICACIN E INTERPRETACIN DE LA LEY


EXTRANJERA EN EL DERECHO PERUANO
8.1. ASPECTOS BSICOS
Tratados
En el Tratado de Lima de 1878, al cual asistieron representantes de Argentina,
Bolivia, Costa Rica, Chile, Per y Venezuela, pero que posteriormente no fue
ratificado, se estableci lo siguiente en el artculo 55:
Corresponde al que invoca una ley extranjera y pide su aplicacin conforme a
los tratados precedentes, probar la existencia de dicha ley.
En los Tratados de Montevideo de 1889, suscritos y ratificados por Argentina,
Bolivia, Paraguay, Per y Uruguay, se dispone en el Protocolo Adicional:
Art. I. Las leyes de los Estados Contratantes sern aplicadas en los casos
ocurrentes, ya sean nacionales o extranjeras las personas interesadas en la
relacin jurdica de que se trate.
Art. 2. Su aplicacin ser hecha de oficio por el juez de la causa, sin perjuicio
de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley
invocada.
Art. 3.Todos los recursos acordados por la ley de procedimientos del lugar del
juicio para los casos resueltos segn su propia legislacin, sern igualmente
admitidos para los que decidan aplicando las leyes de cualesquiera de los otros
Estados.

8.2. EL CDIGO BUSTAMANTE


Suscrito en La Habana en 1928 y que ha sido ratificado por 15 pases
latinoamericanos (Bolivia, con reservas; Brasil, con reservas; Brasil, con
reservas; Chile, con reservas; Costa Rica, con reservas; Cuba; Ecuador, con
reservas; Guatemala; Hait, con reservas; Honduras; Nicaragua; Panam; Per;
Repblica Dominicana, con reservas; El Salvador, con reservas; y Venezuela,
con reservas) dispone en su libro cuarto sobre Derecho Procesal Internacional,
ttulo sptimo de la Prueba, captulo II, reglas especiales sobre la prueba de
leyes extranjeras:
Art. 408.- Los jueces y tribunales de cada Estado contratante aplicarn
de oficio, cuando proceda, las leyes de los dems, sin perjuicio de los
medios probatorios a que este captulo se refiere.
Art. 409.- La parte que invoque la aplicacin del derecho de cualquier
Estado contratante en uno de los otros, o disienta de ella, podr justificar
66

E x c e le n c ia A c a d m ic a

su texto, vigencia y sentido, mediante certificacin de dos abogados en


ejercicio en el pas de cuya legislacin se trate, que deber presentarse
debidamente legalizada.
Art. 410.- A falta de prueba, o si el juez o el tribunal por cualquier razn la
estimasen insuficiente, podrn solicitar de oficio, antes de resolver, por la va
diplomtica, que el Estado de cuya legislacin se trate proporcione un informe
sobre el texto, vigencia y sentido del derecho aplicable.
Art. 411.Cada Estado contratante se obligar a suministrar a los otros, en el
ms breve plazo posible, la informacin a que el artculo anterior se refiere y
que deber proceder de su Tribunal Supremo o de cualquiera de sus salas o
secciones, o del Ministerio Fiscal, o de la Secretara o Ministerio de Justicia.
El ttulo octavo est dedicado al recurso de casacin, cuya particular naturaleza
como recurso extraordinario, concedido no en inters y beneficio de las partes
para obtener la enmienda y revocacin de las resoluciones judiciales que se
estimen perjudiciales o injustas de las partes para obtener la enmienda y
revocacin de las resoluciones judiciales que se estimen perjudiciales o
injustas, sino establecido en beneficio pblico para fijar la inteligencia y recta
aplicacin de la ley, produce en Derecho internacional la cuestin de si en sus
litigios es admisible o no un recurso de casacin.
El jurista Arjona precisa que existen dos supuestos diferentes10:
a) En primer trmino, contra la negativa de un tribunal a aplicar una ley
extranjera, cuando esta ley est mandada aplicar ya por una ley del Estado,
ya por un tratado. Tericamente no se admite el recurso de casacin, ya que
realmente se trata de infraccin del Derecho positivo del mismo Estado que
manda aplicar la ley extranjera.
b) Aplicada una ley extranjera de oficio o a instancia de parte, se cuestiona si
procede o no el recurso de casacin por infraccin de ley o doctrina legal
extranjera. Tericamente existen dos criterios: el criterio negativo seala que
al Estado solo le interesa la interpretacin recta y uniforme de su propia ley,
y por otra parte, los tribunales de un Estado carecen de elementos de juicio
necesarios para interpretar acertadamente, segn su propio espritu, la ley
extranjera. Con el criterio positivo procede el recurso de casacin, porque, al
10

ARJONA COLOMO, Miguel. Derecho Internacional Privado. Parte especial .Barcelona : Bosch Casa Editorial ,
1954 pp. 533-534
67

E x c e le n c ia A c a d m ic a

ser mandada la aplicacin de una ley extranjera por el legislador, el Derecho


extranjero se incorpora o se nacionaliza. Arjona concluye que este criterio es
el ms generalizado en la doctrina.
Ya hemos visto en el Protocolo Adicional de los Tratados de Montevideo de
1889, artculo 3o, que: Todos los recursos acordados por las leyes de
procedimiento del lugar del juicio, para los casos resueltos segn su propio
legislador, sern igualmente admitidos para los que se decidan aplicando las
leyes de cualquiera de los otros Estados. El Cdigo Bustamante es ms
explcito en lo que respecta al recurso de casacin, al expresar en su artculo
412 especficamente:
En todo Estado contratante donde exista el recurso de casacin o la institucin
correspondiente, podr interponerse por infraccin, interpretacin errnea o
aplicacin indebida de una ley de otro Estado contratante en las mismas
condiciones y casos que respecto del derecho nacional.
La legislacin nacional regula la procedencia del recurso de casacin en el
artculo 384 del Cdigo Procesal Civil que dispone textualmente:
El recurso de casacin tiene por fines esenciales la correcta aplicacin e
interpretacin del derecho objetivo y la unificacin de la jurisprudencia
nacional por la Corte Suprema de Justicia.
Al disponer la norma conflictual la aplicacin de un Derecho material extranjero,
porque all se encuentra localizada la relacin privada internacional del caso
sub litis, est mandando que se aplique el derecho objetivo tal como rige en el
pas extranjero, de tal forma que su incorrecta aplicacin e interpretacin dara
lugar a la casacin.11
En la Convencin Interamericana sobre Reglas Generales de Derecho
internacional Privado aprobada en Montevideo en 1979 (CIDIP II) se dispone lo
siguiente en el artculo 2:
Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarn obligados a
aplicar el Derecho extranjero tal como lo haran los jueces del Estado
cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan
alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada.

11

CESAR DELGADO BARRETO Y OTROS, Introduccin al Derecho Internacional Privado Tomo I Conflicto de
leyes, Parte General. PUCP Fondo Editorial 2006
68

E x c e le n c ia A c a d m ic a

En la misma CIDIP II se aprob la Convencin Interamericana sobre Prueba e


Informacin acerca del Derecho Extranjero, que consta de 18 artculos, cuyo
texto integro se incluye en uno de los anexos.
La Convencin dispone que las autoridades de cada uno de los Estados Partes
proporcionarn a las autoridades de los dems que lo solicitaren los elementos
probatorios e informes sobre el texto, vigencia, sentido y alcance legal de su
derecho (art. 2).
En lo que respecta a los medios probatorios, se consideran idneos los
previstos tanto por la ley del Estado requiriente como los del Estado requerido,
detallndose cules son los medios que se consideran idneos (art. 3). Los
informes pueden ser solicitados por las autoridades jurisdiccionales de los
Estados partes o por otras autoridades en lo que se refiere a elementos, como
la prueba documental o la prueba pericial (art. 4). Las solicitudes debern ser
precisas y la autoridad requerida deber responder a cada uno de los puntos
consultados conforme a la solicitud (art. 5).
La respuesta a las consultas ser a travs de la autoridad central del Estado
requerido, la cual podr transmitir dichas consultas a otros rganos del mismo
Estado. El Estado informante no ser responsable por la opinin emitida ni
estar obligado a aplicar o hacer aplicar el derecho segn el contenido de la
respuesta proporcionada. Asimismo, el Estado que recibe los informes no
estar obligado a aplicar o hacer aplicar el derecho segn el contenido de la
respuesta recibida (art. 6). En lo que respecta al trmite, las solicitudes podrn
ser dirigidas directamente por las autoridades jurisdiccionales o a travs de la
autoridad central del Estado requiriente o de la correspondiente autoridad
central del Estado requerido, sin necesidad de legalizacin.
La autoridad central de cada Estado parte las recibir y las tramitar a la
autoridad central del Estado requerido (art. 7).
La Convencin no restringir las disposiciones de convenciones que en esta
materia hubieren sido suscritas o que se suscribirn en el futuro, como
tampoco las prcticas ms favorables que dichos Estados pudieran observar
(art. 8).
A los efectos de la Convencin, cada Estado parte designar una autoridad
central (art. 9). Los Estados partes no estarn obligados a responder las
consultas de otro Estado parte cuando los intereses de dichos Estados
estuvieren afectados por la cuestin que diere origen a la peticin de

69

E x c e le n c ia A c a d m ic a

informacin o cuando la respuesta pudiere afectar su seguridad o soberana


(art. 10).

8.3. LEGISLACIN INTERNA


8.3.1. ANTECEDENTES
El Cdigo Civil de 1936 dedicaba los artculos XI, XII y XIII del Ttulo
Preliminar a la aplicacin de la ley extranjera.
El artculo XI precisa que las partes pueden ofrecer las pruebas que
consideren pertinentes. El juez las aprecia discrecionalmente.
Comentando este artculo, el maestro Len Barandarin nos dice que
para el juez no rige el principio jura novit curia, que solo tiene eficacia
en el caso de la legislacin nacional. As mismo, recomienda la cita o
presentacin de publicaciones, sobre todo oficial o acreditado, en que se
halle inserta la ley extranjera en cuestin, para la demostracin de su
existencia; pudindose hacer mencin de la doctrina y jurisprudencia
acerca de su interpretacin.
En la Comisin Reformadora del Cdigo Civil se plantearon las distintas
posiciones doctrinales acerca de la naturaleza jurdica del Derecho
extranjero aplicable. Los seores Olivera y Garca Gastaeta sostuvieron
que la buena administracin de justicia y el inters privado estaban
mejor garantizados por la aplicacin de oficio de la ley extranjera.
Por su parte, los seores Olaechea y Calle se manifestaron en contra,
afirmando que dejar al juez la tarea de buscar por s mismo la ley que
debe aplicar es sumamente peligroso porque autoriza el error con
detrimento de la justicia y esperar la celebracin de tratados
internacionales no es una solucin positiva, sino hipottica.
Concluyen que considerar a la ley extranjera como un derecho, y no
como un hecho, es opuesto a la soberana nacional, tal como lo
reconocen la mayora de los autores de Derecho Internacional Privado
La Comisin se inclin por la tesis de que la ley extranjera no puede
aplicarse de oficio; y en consecuencia, las disposiciones contrarias del
Cdigo Bustamante no pueden ni deben impedir el cumplimiento de esa
ley nacional. Concluyen que no hay bice alguno para que la Comisin

70

E x c e le n c ia A c a d m ic a

legisle sobre este punto en la forma que crea ms en armona con la


cultura jurdica del pas y el verdadero inters de la justicia.12
El artculo XIII es el correlato nacional del artculo XII, al autorizar a la
Corte Suprema la contestacin de las consultas sobre puntos del
derecho nacional que se le dirijan por un tribunal extranjero y por la va
diplomtica. Segn Garca Caldern la mutualidad que hay entre ambos
dispositivos permite una recproca cooperacin entre los jueces y los
tribunales peruanos y extranjeros.
8.3.2. CDIGO CIVIL DE 1984
El Cdigo Civil de 1984 trata lo referente a la aplicacin de la ley
extranjera en los artculos: 2051, 2052, 2053 y 2054.
En el Anteproyecto del Dr. Jorge Vega Garca, el artculo XVII Ttulo
Preliminar estaba redactado en la forma siguiente:El ordenamiento
extranjero competente segn las normas de conflicto peruanas, deber
aplicarse de oficio o a pedido de parte La Dra. Revoredo Marsano en la
Propuesta Sustitutoria del Proyecto del Ttulo Preliminar propuso la
siguiente redaccin del artculo 20:
Los jueces pueden de oficio o a peticin de parte, solicitar al Poder
Ejecutivo que, por la va diplomtica, obtenga de los tribunales del
Estado cuya ley se trata de aplicar, un informe sobre su existencia y
sentido.
Los jueces no estarn obligados a interpretar el derecho segn el
contenido del informe recibido.
Vemos que tanto en el Anteproyecto como en la Propuesta Sustitutoria,
es explcita la obligacin del juez de aplicar de oficio la ley extranjera
aplicable, aun cuando no hubiera sido alegada por las partes.
Adicionalmente se puede argumentar que la norma conflictual es una ley
que por su carcter bilateral puede disponer la aplicacin de un Derecho
material extranjero, el cual, a tenor de lo dispuesto en el artculo VII del
Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, debe ser aplicado de oficio.

la norma conflictual es una ley que por su


carcter bilateral puede disponer la
12
un Derecho material
Comisin Reformadora del Cdigo Civil,aplicacin
Fascculo VIIIde
p. 104
extranjero, el cual, a tenor de lo dispuesto
en el artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil, debe ser aplicado de oficio.

71

E x c e le n c ia A c a d m ic a

El ordenamiento extranjero competente segn las normas de Derecho


internacional Privado, peruano, debe aplicarse de oficio.
Las disposiciones del Derecho extranjero aplicable sern interpreta-das
de acuerdo al sistema al que pertenezcan y segn las reglas
interpretativas del mismo.
Cuando en el Derecho extranjero que resulta aplicable coexistieran
diversos ordenamientos jurdicos, el conflicto entre las leyes locales se
resolver de acuerdo con los principios vigentes en el correspondiente
Derecho extranjero.

8.4. REENVIO INTERNACIONAL


8.4.1. CONCEPTO:
Es el conflicto negativo de legislaciones, es decir, es cuando las
legislaciones concurrentes a una determinada relacin jurdica se niegan
competencia.
Es el conflicto negativo de legislaciones porque en principio las
legislaciones a las cuales se les atribuye competencia para conocer de
una relacin jurdica controvertida, niegan y rechazan esta competencia
y se la endosan a un tercer Estado, pudiendo ser ese tercer Estado el
Estado enviante de otro Estado.
Se debe sealar que hay legislaciones que lo aceptan y otras que lo
ignoran, los que lo justifican lo hacen por la integridad del derecho,
porque en la aplicacin de las normas se consideran tambin a las
normas conflictuales, por se invita a la aplicacin de la lex fori (ley del
tribunal), porque dan consistencia a la soberana, porque se asegura la
uniformidad de la solucin de los conflictos, permite al juez aplicar su ley
material, lo que se oponen sealan que constituye un atentado a la
soberana de los Estados.
8.4.2. ANALISIS DESDE UN ENFOQUE DEL DERECHO INTERNACIONAL
AL MARCO CONCEPTUAL
El reenvo ocurre cuando la norma de conflicto internacional del foro
enva la aplicacin de una situacin conflictual a un ordenamiento
72

E x c e le n c ia A c a d m ic a

jurdico extranjero para su solucin , y las reglas para la solucin de


conflictos de este no aceptan la remisin efectuada sino que designa
otro sistema jurdico como aplicable , ya sea el mismo rgimen
correspondiente al Estado del foro que remiti el caso reenvi de
retorno o de primer grado o del derecho de un tercer Estado reenvi de
segundo grado.
Una norma interna de conflicto nacional dispone la aplicacin de una
norma extranjera para solucionar un caso determinado la misma que
puede referirse a una regla conflictual o a una norma sustantiva
extranjera. Solamente en la primera hiptesis puede producirse el caso
de un reenvo, cuando la norma conflictual extranjera aplicable no acepta
la remisin y asumiendo una posicin de abstencin, remite la solucin
del caso a una legislacin distinta, ya sea devolviendo el caso al tribunal
de origen o al de un tercer pas.13
8.4.3. CONDICIONES PARA LA EXISTENCIA DEL REENVIO
A FIN DE QUE OCURRA EL REENVIO INTERNACIONAL ESTE DEBE
REUNIR DOS REQUISITOS FUNDAMENTALES, DE ACUERDO A LOS
POSTULADOS DE LA DOCTRIN AINTERNACIONAL PRIVATISTA Y
ELLAS SON LAS SIGUIENTES:
a) La diversidad en los puntos de conexin:
Ya que un sistema jurdico enva a otro derecho extranjero la
regulacin sobre una situacin jurdica determinada y ocurre que el
sistema conflictual de ste rechaza tal aplicacin, remitindola a otro
ordenamiento jurdico, existir en tal caso un autentico conflicto
negativo de leyes, en consecuencia, ambos sistemas del derecho
Internacional privado toman inicialmente la postura en rechazar la
regulacin de un caso conflictual determinado sus normas propias de
Derecho material.

b) Debe estar presente un derecho extranjero


Esto debe ser entendido dentro de un sentido comprensivo, tanto de
sus normas de Derecho Internacional privado, como las materiales ,

13

BASADRE AYULO , Jorge TRATADO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Lima-Per 2003


73

E x c e le n c ia A c a d m ic a

en tal caso , nos referimos a la referencia mxima en la que es


planteada con la siguiente hiptesis ;
Siempre que la norma de conexin asigne competencia a un
derecho extranjero, esta operacin comprende el derecho
material as como las normas de conflicto del pas dado
c) En situaciones de emergencia
El sistema del reenvio corta la cadena de aplicaciones mediante una
solucin determinada que aunque a veces carece de lgica, soluciona
el caso conflictual casi siempre de manera definitiva
8.4.4. CLASIFICACIN DEL REENVO:
REENVO DE PRIMER GRADO O REENVO DE RETORNO,
DEVOLUCIN:
Es el reenvo que se realiza entre dos Estados (Enviante y Enviado), es
decir, cuando el Estado al que se enva, remite nuevamente al Estado
enviante.
Una norma conflictual remite la solucin de un determinado asunto a un
ordenamiento extranjero y la regla de derecho Internacional privado
corresponde a este sistema vuelve a entregar la regulacin del caso al
derecho Sustantivo del primer tribunal remitente 14
REENVO DE SEGUNDO GRADO O REENVO ULTERIOR:
Es el reenvo que se realiza cuando un tercer Estado acepta la
competencia, porque su legislacin o regla de conflicto son coincidentes
con las del Estado enviante (igualdad de derecho), es decir, cuando el
Estado al que le enva, remite o reenva a un tercer Estado, es necesario
que la legislacin del reenviado con la del reenviante sean coincidentes
REENVO CIRCULAR, PERPETUO O INDEFINIDO:
Es el reenvo que se realiza cuando se produce una cadena en que los
Estados se entregan la competencia sucesivamente y no la aceptan y en
definitiva vuelve al primer Estado enviante, a este tipo de reenvo la ley
le recomienda aplicar la lex fori

8.5. EL EXEQUATUM

14

BASADRE AYULO , Jorge Tratado de Derecho Internacional Privado lima , 2003- p .434
74

E x c e le n c ia A c a d m ic a

8.5.1. CONCEPTO:
Constituye el procedimiento por el cual se reconoce la validez de
sentencias extranjeras en el territorio nacional y por tanto la ejecucin de
la sentencia, estas sentencias deben estar provistas de eficacia
internacional.
8.5.2. IMPORTANCIA
El mtodo del exequtur es de gran importancia ya que permite a los
Estados que la aplican el poder tener una esfera ms amplia en cuanto a
la aplicacin de sus leyes, tomando en cuenta el principio de
reciprocidad; Por otro lado les proporciona seguridad en tanto las
sentencias dictadas por ellos no quedaran ilusorias, es decir, no habr
cabida al fraude procesal de los individuos ya que se aprovecharan de
dicha situacin.
En cuanto a los individuos, es para ellos de vital importancia la
aplicacin de la exequtur ya que les provee una seguridad de que sus
pretensiones no quedaran sin cumplir y sern respetas por todos los
Estados que aplican este mismo procedimiento
8.5.3. SISTEMAS DEL EXEQUATUR
SISTEMA DE LA REVISION DE FONDO:
En este sistema el Juez del exequtur se converta en una especie de
tribunal de apelacin donde tena la facultad de soberana de apreciar
los hechos y de derecho, admitir nuevos medios probatorios y
finalmente alterar las sentencias extranjeras.
SISTEMA DE CONTROL:
El juez del exequtur, se limita a verificar si la sentencia extranjera
cumple con los requisitos establecidos para su procedencia
En el ao 1964, los tribunales franceses establecen jurisprudencialmente
que para la procedencia del exequtur, los jueces franceses deben
verificar el cumplimiento de ciertas condiciones:
La competencia del Juez extranjero
La regularidad del Juez extranjero
La aplicacin de la ley segn la norma conflictual francesa
La conformidad al orden publico internacional
La ausencia del fraude de la ley
75

E x c e le n c ia A c a d m ic a

Este sistema parte del respeto a la autoridad de la cosa juzgada que


tiene una sentencia extranjera y de la regularidad internacional.

8.6. EXEQUATUR EN EL SISTEMA PERUANO


En el caso peruano se adopta el principio de reciprocidad, por el cual las
sentencias extranjeras tendrn la misma validez que tiene una sentencia
peruana en dicho pas. Ahora si sucede en el caso que un pas no da valor a
una sentencia peruana o aplica el sistema de la revisin de fondo entonces la
sentencia de dicho pas no tendr ningn valor para el Estado peruano.
QUIEN PRESENTA UNA SENTENCIA EXTRANJERA DEBE PROBAR EL
PRINCIPIO DE RECIPROCIDAD

8.7. PROCESO:
Si la sentencia proviene de un pas que no tiene leyes o normas escritas sobre
ejecucin de sentencias extranjeras entonces se prueba la reciprocidad
mediante la jurisprudencia de dicho pas.
Si en un pas que tiene normas escritas entonces debe probar la existencia
de dichas normas, sin embargo el juez peruano puede pedir tambin que se
ilustre el caso mediante la jurisprudencia de dicho pas, porque puede darse el
caso de que va jurisprudencial se hubiera negado la ejecucin de sentencias
peruanas
Para la ejecucin de una sentencia extranjera en el Per debe cumplir con los
requisitos previstos en el art 2104 del Cdigo Civil.

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08

1. Que es el REENVIO
2. Cules son sus principales caractersticas
3. Para el reconocimiento de una sentencia extranjera
requiere?
4. En materia de Exequtur que principio aplica el Per

BIBLIOGRAFA
76

que requisitos se

E x c e le n c ia A c a d m ic a

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