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Abad Yupanqui
Amparo y residualidad
Los cambios introducidos y su
desarrollo jurisprudencial
DILOGO
CON LA
JURISPRUDENCIA
amparo y residualIdad
AMPARO Y RESIDUALIDAD
PRESENTACIN
Cuando se examinan los alcances de un proceso destinado a proteger derechos fundamentales como el amparo, se le suele calificar como un remedio
excepcional, extraordinario o subsidiario. Y es que uno de los problemas esenciales con los que se enfrenta, al tratar de articularse con el conjunto de procedimientos administrativos y procesos judiciales existentes (civiles, laborales, contencioso-administrativos, penales, etc.), es la bsqueda de su adecuada insercin
dentro del ordenamiento jurdico vigente, a fin de evitar que su empleo deje de
lado los recursos y procesos establecidos, desnaturalizndolo y sobrecargando
innecesariamente de causas a los tribunales.
Es por ello que no es posible entender al amparo al margen del sistema general de procedimientos administrativos y procesos que cada ordenamiento regula, en el cual el amparo puede engarzarse como ltimo remedio jurdico, ms
an si presupone la ineficacia de los dems procesos ordinarios para garantizar
una tutela de urgencia de los derechos fundamentales. De ah que un sector de la
doctrina afirme que si los procedimientos ordinarios administrativos o judiciales permiten la proteccin efectiva de los derechos conculcados, el amparo no
resulta viable. En cambio, otros autores conciben al amparo como una va procesal alternativa cuyo ejercicio resulta indispensable ante la amenaza o violacin
de derechos fundamentales, con independencia de la existencia de otros procedimientos que tengan el mismo cometido.
Con el objeto de dar solucin a este debate, los diversos ordenamientos jurdicos han establecido determinados principios y exigencias. As, por ejemplo,
en Mxico se acude al principio de definitividad, en Argentina se regulan las llamadas vas previas y vas paralelas, y en Espaa y Colombia se habla del carcter subsidiario del amparo.
La derogada Ley N 23506, Ley de Hbeas Corpus y Amparo, no
poda desconocer esta problemtica. De tal manera, opt por establecer en
su artculo 27 la obligatoriedad de agotar las vas previas, y en su artculo 6, inciso 3) la improcedencia del amparo si se acudi a la va paralela. El Cdigo Procesal Constitucional cambia esta situacin, pues apuesta por un modelo
CAPTULO I
UN REPASO AL DERECHO COMPARADO
1. La experiencia mexicana
El Derecho mexicano regula el denominado principio de definitividad del acto
reclamado que ha sido incorporado en la Carta de 1917 (artculo 107, fracciones III
y IV) y supone el agotamiento o ejercicio previo y necesario de todos los recursos
que la ley que rige el acto reclamado establece para atacarlo, bien sea modificndolo, confirmndolo o revocndolo, de tal suerte que, existiendo dicho medio ordinario de impugnacin, sin que lo interponga el quejoso, el amparo es improcedente(1).
Es decir, se pretende que el amparo sea el ltimo remedio que permita tutelar los
derechos fundamentales afectados. Se busca que el acto reclamado sea definitivo, en
otras palabras, que mediante los procedimientos ordinarios no pueda ser dejado sin
efecto y, en consecuencia, que los jueces examinen las inconstitucionalidades alegadas luego de agotados los recursos existentes.
La Ley de Amparo lo contempla en su artculo 73, fracciones XIII, XIV y XV,
y puede ser exigido tanto en materia administrativa como en materia judicial. En la
experiencia mexicana no puede hablarse de vas previas en las relaciones entre particulares, pues en tales ocasiones no procede el amparo. Para una mejor comprensin de este principio, conviene examinarlo en funcin de la naturaleza de los actos
cuestionados.
As, tratndose del amparo en materia administrativa, es decir, aquel que se dirige contra actos o resoluciones administrativas, el quejoso deber agotar previamente los recursos administrativos existentes contra el acto reclamado, luego de lo
cual recin podr acudir al amparo. De tal suerte, el indicado principio exige el agotamiento de los procedimientos administrativos previamente establecidos. De modo
similar, cuando el amparo se presenta contra una resolucin judicial, debern utilizarse previamente los recursos procedentes contra la decisin que se ataca.
(1)
BURGOA, Ignacio. El juicio de amparo. 40a ed., Porra, Mxico, 2004, p. 283.
De acuerdo con lo anterior, resulta posible afirmar que el principio de definitividad se vincula estrechamente con lo que nosotros conocemos bajo el nombre de
vas previas aplicable en Mxico tambin a la materia judicial, pero no incluye a
las llamadas vas paralelas, que cuentan con caractersticas diferentes.
En efecto, la doctrina argentina afirma que el amparo resulta improcedente si
es que existen vas paralelas. En cambio, el principio de definitividad solo admite la procedencia del remedio constitucional si el agraviado agot todos los medios
de defensa existentes contra el acto reclamado. En este sentido, la doctrina mexicana considera que si los daos causados al quejoso pueden ser reparados por algn
otro medio jurdico que importe una accin diversa (...) el juicio constitucional procede aunque no se hubiere esgrimido con anterioridad tal defensa(2). Es decir, admite la posibilidad de utilizar el amparo pese a la existencia de una va judicial distinta que pudiera reparar el agravio causado, afirmacin de la cual se puede extraer
que no exige la observancia de la va paralela.
El principio de definitividad no es absoluto. Existen excepciones, tal como por
ejemplo sucede en materia judicial cuando se trata de personas extraas al proceso o
si no han sido legalmente emplazadas. Asimismo, en materia administrativa cuando la interposicin de los recursos o medios de defensa que rijan el acto reclamado no suspenda los efectos de los mismos conforme a la ley que los prevea, ya sea
porque dicha ley no contemple la posibilidad de la suspensin o porque previndola
exija mayores requisitos que los establecidos por los artculos 123 y 124 de la Ley
de Amparo, o cuando el acto no haya sido fundamentado, entre otros supuestos(3).
2. La experiencia argentina
Desde la etapa jurisprudencial la Corte Suprema esgrimi el principio de irreparabilidad como condicin necesaria para la procedencia del amparo, que implicaba la inexistencia de va idnea que tienda al mismo objeto. Se sostena que ante
la existencia de vas hbiles lo suficientemente reparadoras del derecho conculcado
el amparo resultaba improcedente. Estas vas de trnsito obligatorio fueron conocidas bajo el nombre de la va legal, y comprendan tanto a los procedimientos previos como a los paralelos(4).
En efecto, no bastaba con agotar las vas previas, sino que existiendo vas judiciales o paralelas lo suficientemente reparadoras, estas deban ser utilizadas. As lo
expres la Suprema Corte en el caso Samuel Kot (1958) cuando sostuvo que:
() siempre que aparezca (...) de modo claro y manifiesto, la ilegitimidad de
una restriccin cualquiera a alguno de los derechos esenciales de las personas
(2)
Ibd., p. 289.
(3)
FERRER MAC-GREGOR, Eduardo. La accin constitucional de amparo en Mxico y Espaa. Estudio de Derecho
comparado. 2a ed., Porra, Mxico, 2000, p. 318 y ss.
(4)
LAZZARINI, Jos Luis. El juicio de amparo. 2a ed., La Ley, Buenos Aires, 1987, p. 96.
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(5)
SALGADO, Al Joaqun. Juicio de amparo y accin de inconstitucionalidad. Astrea, Buenos Aires, 1987, p. 248.
(6)
BIDART CAMPOS, Germn. Rgimen legal y jurisprudencial del amparo. Ediar, Buenos Aires, 1968, p. 147.
(7)
FIORINI, Bartolom. El recurso de amparo. En: Revista La Ley. T. 93, Buenos Aires, p. 949. Cfr. tambin FIORINI,
Bartolom. La arbitrariedad manifiesta en el amparo y la decisin administrativa previa y las vas paralelas. En: Re
vista La Ley. T. 136, Buenos Aires, p. 1424.
(8)
BIELSA, Rafael. El recurso de amparo. Anlisis doctrinal y jurisprudencial. Depalma, Buenos Aires, 1965, p. 89.
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contenciosos para impugnar los actos que les causan agravio: el recurso de exceso de poder y el recurso de plena jurisdiccin. Para que el primero de ellos sea viable debe reunir determinadas condiciones de admisibilidad. Una de ellas, tal como
lo precisan Andr de Laubadre(9), Rafael Bielsa(10) y Enrique Jirn(11) la constituye
la ausencia de un recurso paralelo. El mencionado recurso:
() se presenta cuando un particular lesionado por un acto administrativo que
en su concepto es ilegal, adems del recurso por exceso de poder, dispone de
otro que lo satisface y le permite eludir las consecuencias del acto. Este recurso
paralelo al recurso por exceso de poder, puede ser un recurso ante un tribunal
judicial o ante otro tribunal administrativo o tambin un recurso de plena jurisdiccin ante el mismo juez del exceso de poder(12).
En consecuencia, se ha sostenido que de existir un recurso paralelo el de exceso de poder no ser admisible, posicin cuya rigidez inicial ha ido paulatinamente
disminuyendo en virtud de las precisiones jurisprudenciales efectuadas por el Consejo de Estado. De tal modo, se afirma que el recurso de exceso de poder ser admisible si en el caso concreto produce un mejor resultado que el recurso paralelo(13).
El Derecho argentino, en opinin de Bidart(14), entiende por vas paralelas a
todo medio de defensa del que dispone el agraviado al margen del amparo, para articular ante autoridad competente su pretensin jurdica. Comnmente, agrega, se designa as a todo proceso que puede seguir el afectado, ya sea ordinario, especial, etc.
Concepto similar mantiene Lazzarini, al considerar como dicha va a todo remedio
idneo que tiene el quejoso para sostener su pretensin jurdica ante la autoridad judicial competente(15).
La doctrina critica el trmino paralelas, pues en realidad no se trata de vas
que sigan lneas paralelas, sin encontrarse y que lleguen por caminos distintos a
fines diversos. Se trata ms bien de vas convergentes, pues partiendo de puntos
distintos y por caminos distintos conducen al mismo resultado prctico(16). A veces
resulta difcil distinguir una va previa de una paralela. Se diferencian en que la primera debe agotarse antes de utilizar la accin de garanta, mientras que la segunda
(9)
DE LAUBADRE, Andr. Manual de Derecho Administrativo. Temis, Bogot, 1984, pp. 97100.
(10)
Bielsa al comentar el caso francs seala que existe recurso paralelo cuando el que puede ejercer recurso de exceso de
poder tiene a su disposicin una accin judicial o un recurso de plena jurisdiccin. Esta situacin se ha explicado por
motivos diversos; a) La preferencia de la accin judicial o del recurso de plena jurisdiccin que dan satisfaccin (reparacin del derecho lesionado) sin necesidad de anular el acto erga omnes. b) Por virtud de esa preferencia el recurso de exceso de poder era subsidiario. c) Por la necesidad de no alterar el juego normal de las diversas competencias BIELSA,
Rafael. Derecho Administrativo. T.V. La Ley, Buenos Aires, 1966, pp. 253254.
(11)
JIRN VARGAS, Enrique; MERY BRAVO, Sergio y SARIC PAREDES, Alejandro. Lo contenciosoadministrativo,
Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1959, p. 80.
(12)
(13)
Ibd., p. 98.
(14)
(15)
(16)
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no exige tal requisito, sino que cierra la posibilidad de optar por el amparo de existir
remedio judicial idneo.
De acuerdo con la Ley N 16986 y con el Cdigo Procesal Civil y Comercial el
amparo ser admisible si: (a) no existe va judicial ordinaria, hiptesis poco viable
pues siempre existir la posibilidad de emplear el juicio ordinario, y (b) si la va judicial no permite obtener la proteccin del derecho constitucional afectado. Ello se
justifica por la naturaleza del amparo, al ser un remedio excepcional, no utilizable si
existen medios eficaces para la tutela del derecho. De lo contrario, se estaran sustituyendo los procedimientos ordinarios existentes, generando inseguridad jurdica y
rompiendo el orden procesal permanente(17).
De existir va judicial idnea no tramitada, el amparo debe ser rechazado. Lo
mismo ocurrir si se acudi a la va paralela y esta caus cosa juzgada o si ella se
encuentra en trmite. Asimismo, explica Sags(18), si la pretensin puede atenderse por medio de un proceso ordinario que cuente con una medida cautelar, el amparo no resulta procedente, salvo que la medida cautelar sea insuficiente para tutelar el
derecho afectado.
En definitiva, no se requiere acudir a las vas paralelas si ellas no permiten obtener la proteccin del derecho constitucional alegado, es decir, si no son lo suficientemente efectivas o idneas para ello y su trnsito genera o podra generar un
dao grave e irreparable al quejoso. En estos casos el criterio judicial debe ser ejercido con sumo cuidado para no desnaturalizar la esencia del amparo. El dao grave
e irreparable, que habilita el empleo del amparo, debe ser actual e inminente, sumariamente acreditado por el demandante y evaluado con criterio objetivo(19).
(17)
Ibd., p. 130.
(18)
SAGS, Nstor Pedro. Derecho Procesal Constitucional. Accin de amparo. 3a ed., Astrea, Buenos Aires, 1991, pp.
200201.
(19)
(20)
13
(21)
MORELLO, Augusto M. y VALLEFIN, Carlos A. El amparo. Rgimen procesal. 4a ed., Librera Editora platense, La
Plata, 2000, p. 29.
(22)
PALACIO, Lino Enrique. La pretensin de amparo en la reforma constitucional de 1994. En: Revista Jurdica La Ley.
T. 1995-D, Buenos Aires, pp. 1241-1242.
(23)
SAGS, Nstor Pedro. Amparo, hbeas data y hbeas corpus en la reforma constitucional. En: Revista Jurdica La
Ley. T. 1995-D, Buenos Aires, p. 1155.
(24)
Cit. por RIVERA, Julio Csar. El amparo: va principal o subsidiaria. En: Revista Jurdica La Ley. T. 1998-F, Buenos
Aires, p. 814.
(25) dem.
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3. (...) el artculo 43 de la Constitucin (...) no autoriza a atribuir al constituyente la intencin de ordinarizar un trmite procesal tradicionalmente sumario
y de excepcin, cambiando las pautas jurisprudenciales que se han seguido en
nuestro pas hasta el presente.
4. (...) la mayor o menor idoneidad (...) no puede ser solo evaluada en funcin
de su presunta mayor celeridad (...) debindose tenerse fundamentalmente en
cuenta la finalidad perseguida, que es la obtencin de la tutela judicial efectiva
de los concretos derechos que se aleguen como conculcados(26).
Asimismo, la Corte Suprema en el caso Prodelco (7 de mayo de 1996) rechaz
la demanda interpuesta pues consider que el amparo es un proceso excepcional.
De esta manera, las dudas generadas por el texto del artculo 43 de la Constitucin debieron ser aclaradas por la jurisprudencia, la cual en varias ocasiones ha entendido que el amparo mantiene su carcter subsidiario y que sern los jueces, a
travs de un prudente y minucioso estudio(27), quienes en definitiva lo determinarn. No obstante, seala Sags, la Corte Suprema no siempre ha tenido una posicin uniforme. As en el caso Berkeley, parece inclinarse a favor de la tesis del
amparo como accin directa o principal, conf. CSJN, fallos, 323: 3770. Poco despus, sin embargo, en Provincia de San Luis (consid. 12) vuelve a su tesis clsica del amparo como medio subsidiario o supletorio, aun ante la presencia de procedimientos administrativos (LL. 2003-B-537). En Sindicato de Docentes (sentencia
del 4/7/2003), retorna a Berkeley(28).
3. La experiencia espaola
Suele afirmarse que la Constitucin de 1978 reconoce el llamado principio de
subsidiariedad en su artculo 53.2(29)al indicar que cualquier ciudadano podr recabar la tutela de las libertades y derechos reconocidos en el artculo 14 y la seccin
primera del captulo segundo ante los tribunales ordinarios por un procedimiento
basado en los principios de preferencia y sumariedad y, en su caso, a travs del recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional.
De esta manera, el recurso de amparo que se presenta ante el Tribunal Constitucional al que suele denominarse amparo constitucional, se configura como un
(26) En: Revista Jurdica La Ley. T. 1997-F, Buenos Aires, pp. 248-249.
(27)
SCHAFRIK, Fabiana Hayde y BARRAZA, Javier Indalecio. El amparo: estudio de su naturaleza, accin ordinaria o
de excepcin. Condiciones de admisibilidad. Reflexiones en torno de un pronunciamiento judicial. En: Revista Jurdica
La Ley, T. 1997-F, Buenos Aires, p. 259.
(28)
SAGS, Nstor Pedro. Derecho Procesal Constitucional. Logros y obstculos. Konrad Adenauer Stiftung, Ad-Hoc,
Buenos Aires, 2006, p. 237.
(29)
Existen opiniones distintas, pues algunos autores consideran que nada hay en el artculo 53.3 CE que predetermine una
opcin por algn sistema concreto de articulacin entre procesos judiciales y recurso de amparo. CARRASCO DURN, Manuel. El concepto constitucional del recurso de amparo. En: Revista Espaola de Derecho Constitucional.
N 63, Madrid, 2001, p. 85.
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remedio subsidiario, pues solo puede ser utilizado si resultan ineficaces los procesos
ante los tribunales ordinarios. Por ello, cuando la tutela de los derechos y libertades
puede obtenerse en los procesos ante la jurisdiccin ordinaria, el proceso de amparo
nicamente podr incoarse una vez agotados aquellos(30). Debido a dicho carcter
el recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional debe ir siempre precedido de
una accin ante los rganos del Poder Judicial, que es el protector inmediato y eficaz de todos los derechos y muy en primer lugar de los derechos fundamentales(31).
Al proceso ante los tribunales ordinarios, al que la Constitucin espaola caracteriza por su preferencia y sumariedad, se le denomina amparo ordinario o amparo judicial. La segunda disposicin transitoria de la LOTC precis que en tanto
no se regule dicho proceso debera agotarse como va judicial previa al recurso de
amparo constitucional el proceso contencioso-administrativo ordinario regulado en
la Ley reguladora de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa o aquel previsto
por la Ley de Proteccin Jurisdiccional de los Derechos Fundamentales de la Persona, Ley 62/1978, del 26 de diciembre.
Actualmente, los artculos 6 al 10 de la Ley 62/1978 han sido derogados por los
artculos 114 al 122 de la Ley 29/1998, Ley de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa. Por ello, se ha sostenido que al haberse puesto fin al rgimen provisional en el mbito contencioso-administrativo para acudir en amparo de acuerdo con
el artculo 43.1 de la LOTC, (...) la nica va previa admisible es la del recurso especial de los artculos 114 a 122 de la Ley 29/1998(32).
De otro lado, cuando se trata del amparo constitucional que se presenta contra
las violaciones originadas en actos u omisiones de un rgano judicial como lo dispone el artculo 44.1 de la LOTC, debern agotarse previamente todos los recursos
susceptibles de ser utilizados al interior de la va judicial.
La LOTC establece algunas excepciones al agotamiento de la va judicial previa. As, lo dispone el artculo 42 cuando se trata del recurso de amparo interpuesto contra decisiones o actos sin valor de ley emanados de las cortes o de
cualquiera de sus rganos, o de las asambleas legislativas de las comunidades autnomas. Un supuesto adicional se presenta cuando se interpone el amparo contra
la decisin de la mesa del Congreso de no admitir una proposicin de ley producto de una iniciativa legislativa popular, conforme lo indica el artculo 6 de la Ley
Orgnica 3/1984 del 26 de marzo, que regula la iniciativa legislativa popular. Lo
(30)
GONZLEZ PREZ, Jess. Derecho Procesal Constitucional. Civitas, Madrid, 1980, p. 279.
(31)
RUBIO LLORENTE, Francisco. Sobre la relacin entre Tribunal Constitucional y Poder Judicial en el ejercicio de la
jurisdiccin constitucional. En: La forma del poder (Estudios sobre la Constitucin). Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1993, p. 492.
(32)
As lo considera Joaqun Tornos Mas al analizar el procedimiento para la proteccin de los derechos fundamentales
regulado por la nueva Ley de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa. En: LEGUINA VILLA, Jess y SNCHEZ
MORN, Miguel. Comentarios a la Ley de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa. 2a ed. Editorial Lex Nova,
Valladolid, 2001, p. 537, nota N 18.
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AMPARO Y RESIDUALIDAD
mismo ocurre cuando se interpone el amparo contra el Tribunal o la Sala de Conflictos de Jurisdiccin, segn lo precisa la Ley Orgnica 2/1987, del 18 de mayo,
sobre conflictos jurisdiccionales(33).
De esta manera, se sigue una solucin similar a la adoptada por la experiencia alemana que tambin reconoce el principio de subsidiariedad. Sin embargo,
la Ley del Tribunal Constitucional Federal alemn (artculo 90) contempla excepciones no previstas por el ordenamiento espaol, pues seala que no ser necesario
agotar la va judicial cuando el recurso sea de inters general o cuando, de no hacerlo as, se le irrogase al recurrente un perjuicio grave o inevitable.
El principio de subsidiariedad tiene, adems, un contenido de orden interno,
pues exige que los ciudadanos que reclaman el amparo de sus derechos fundamentales formulen la misma pretensin ante todos y cada uno de los rganos jurisdiccionales e integrantes de los distintos niveles de tutela ordinaria(34).
Tratndose del recurso de amparo ordinario, el artculo 7.1 de la Ley de proteccin jurisdiccional de los derechos fundamentales de la persona consagraba el carcter potestativo de los recursos administrativos al sealar que no ser necesaria la
reposicin ni la utilizacin de cualquier otro recurso previo administrativo. Dicha
norma tena por objetivo acelerar el proceso de tutela judicial del derecho fundamental presuntamente violado, facilitando el acceso directo del recurrente a la fase
contenciosa(35). Este carcter potestativo de los recursos administrativos se mantiene en el procedimiento especial previsto por la vigente Ley reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa, Ley 29/1998, del 13 de julio (artculo 115).
Con ello se trata de garantizar el derecho a la tutela judicial efectiva.
Cabe, finalmente, indicar que el elevado nmero de recursos de amparo que
se presentan ante el Tribunal Constitucional y la imposibilidad de resolverlos en el
plazo establecido, viene generando una sobrecarga de trabajo que ha tratado de ser
enfrentada a travs de la reforma introducida por la Ley Orgnica 6/2007 del 24
de mayo. Con anterioridad, se haban planteado diversas propuestas de reforma. Algunas de ellas proponan reducir el nmero de derechos tutelados, eliminando las
garantas procesales fundamentales contenidas en el artculo 24 de la Constitucin
espaola; otras, en cambio, recomendaban objetivar al recurso de amparo promoviendo mecanismos flexibles de acceso al Tribunal Constitucional como el writ of
certiorari; asimismo, se planteaba un mejor desarrollo del amparo ordinario que ha
tenido un desarrollo fragmentario, ineficaz e incompleto(36).
(33)
GIMENO SENDRA, Vicente y GARBERI LLOBREGAT, Jos. Los procesos de amparo (ordinario, constitucional e
internacional. Colex, Madrid, 1994, pp. 34-37.
(34)
Ibd., p. 33.
(35)
CARRILLO, Marc. La tutela de los derechos fundamentales por los tribunales ordinarios. Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1995, p. 144.
(36)
FIGUERUELO, Angela. El recurso de amparo: estado de la cuestin. Derecho-Biblioteca Nueva, Madrid, 2001, pp.
81-88.
17
4. La experiencia colombiana
En Colombia el amparo o tutela constituye un mecanismo subsidiario de proteccin de los derechos humanos. En efecto, de acuerdo con el artculo 86 de la
Constitucin la tutela solo procede cuando el afectado no disponga de otro medio
de defensa judicial, salvo que aquella se utilice como mecanismo transitorio para
evitar un perjuicio irremediable. Asimismo, el artculo 6 del Decreto 2591 del 19
de noviembre de 1991 precisa que la existencia de dichos medios ser apreciada en
concreto, en cuanto a su eficacia, atendiendo a las circunstancias en que se encuentra el solicitante .
A juicio de Nstor Osuna, el carcter subsidiario de la accin de tutela consiste en:
() la utilizacin del proceso judicial ms efectivo para la proteccin de un
derecho fundamental, a lo que se procede mediante un examen de las caractersticas de los varios procedimientos que prima facie aparezcan como pertinentes, atendidas las circunstancias del caso concreto. La accin de tutela se utiliza
solo en los eventos en que no exista un remedio procesal ms expedito, hecha
la salvedad de la tutela cautelar o transitoria(38).
Cabe anotar que el artculo 1 del Decreto 306, que reglament el Decreto 2591,
contempl varios supuestos en los cuales se consideraba que el perjuicio no tena el
carcter de irremediable y que, en consecuencia, no permitan acudir a la va procesal de la tutela. Sin embargo, en enero de 1996, la Seccin Primera del Consejo de
(37)
GMEZ FERNNDEZ, Itziar y PREZ TREMPS, Pablo. Los problemas del recurso de amparo en Espaa y su refor
ma, pp. 315-316.
(38)
OSUNA PATIO, Nstor. Tutela y amparo: derechos protegidos. Universidad Externado de Colombia, Santaf de
Bogot, p. 47.
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AMPARO Y RESIDUALIDAD
Estado anul tal disposicin pues consider que dicha restriccin violaba la norma
constitucional que consagraba la tutela(39).
Esta cualidad del otro medio de defensa judicial no es de origen normativo
sino jurisprudencial. La Corte Constitucional en 1992 cre esta exigencia cuando afirm en otros trminos, en virtud de lo dispuesto por la Carta de 1991, no
hay duda que el otro medio de defensa judicial a disposicin de la persona que
reclama ante los jueces la proteccin de sus derechos fundamentales ha de tener efectividad igual o superior a la de la accin de tutela para lograr efectiva y
concretamente que la proteccin sea inmediata(40).
Por su parte, la Corte Constitucional ha sealado en la sentencia T-100/94 del 9
de marzo de 1994 que:
() cuando el juez de tutela halle que existe otro mecanismo de defensa judicial aplicable al caso, debe evaluar si, conocidos los hechos en los que se
basa la demanda y el alcance del derecho fundamental violado o amenazado,
resultan debidamente incluidos todos los aspectos relevantes para la proteccin
inmediata, eficaz y completa del derecho fundamental vulnerado, en el aspecto
probatorio y en el de decisin del mecanismo alterno de defensa(41).
En este sentido, la Corte (SU 713 del 23 de agosto de 2006) ha sido muy explcita al sealar que:
() no es propio de la accin de tutela el [de ser un] medio o procedimiento
llamado a reemplazar los procesos ordinarios o especiales, ni el de ordenamiento sustitutivo en cuanto a la fijacin de los diversos mbitos de competencia
de los jueces, ni el de instancia adicional a las existentes, ya que el propsito
especfico de su consagracin, expresamente definido en el artculo 86 de la
Carta, no es otro que el de brindar a la persona proteccin efectiva, actual y supletoria en orden a la garanta de sus derechos constitucionales fundamentales
(Sentencia C-543 de 1992. M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo).
El carcter subsidiario de la tutela solo se presenta respecto a los procesos judiciales, pues tratndose de la va administrativa se establece que su agotamiento es
opcional. As lo seala el artculo 9 del Decreto 2591 al indicar que:
No ser necesario interponer previamente la reposicin u otro recursos administrativo para presentar la solicitud de tutela. El interesado podr interponer
los recursos administrativos, sin perjuicio de que ejerza directamente en cualquier momento la accin de tutela.
(39)
VANEGAS CASTELLANOS, Alfonso. Teora y prctica de la accin de tutela. Editemas AVC, Santaf de Bogot,
1996, p. 118.
(40)
CORREA HENAO, Nstor Ral. La accin de tutela y los medios judiciales ordinarios de defensa de los derechos.
Ponencia presentada al VII Congreso Iberoamericano de Derecho Constitucional, Mxico, 2002, p. 12.
(41)
COMISIN ANDINA DE JURISTAS. Los procesos de amparo y hbeas corpus. Un anlisis comparado. Serie Lecturas sobre Temas Constitucionales 14, Lima, 2000, p. 61.
19
20
CAPTULO II
RESIDUALIDAD Y VAS PREVIAS
1. Antecedentes
Las normas que precedieron a la derogada Ley 23506, nunca abordaron el tema
de la va previa. En efecto, ni la Ley 2223 de 1916 ni la Constitucin de 1933 y
tampoco el Decreto Ley 17083 exigieron el agotamiento de la va administrativa
antes de acudir al Poder Judicial. Dicho requisito se estableci por va jurisprudencial pues se consider que resultaba necesario agotar la va administrativa antes de
acudir al proceso de amparo, en ese entonces el denominado hbeas corpus civil.
As por ejemplo, la Corte Suprema de Justicia sostuvo en una resolucin de 1941
que Mientras no se hayan agotado los recursos administrativos contra una resolucin que daa el inters particular, no est expedito el derecho para acudir al Poder
Judicial(42).
Criterio similar se esgrimi en 1962 al considerarse que No estando agotada la
va administrativa no es procedente el recurso de hbeas corpus(43). No deja de ser
interesante esta exigencia jurisprudencial, si se toma en cuenta que en esa fecha no
exista norma alguna que impusiera tal obligacin. Dicho requisito recin se plasm en el artculo 11 de la Ley Orgnica del Poder Judicial de 1963 que no regulaba al amparo y posteriormente en el Reglamento de Normas Generales de Procedimientos Administrativos de 1967. En cambio, tratndose de la va previa en el orden
de las relaciones privadas, no se cont con mayor desarrollo pues la jurisprudencia
mantena la tendencia que el hbeas corpus incluso el denominado hbeas corpus
civil no proceda contra actos de particulares(44).
Si se examinan los proyectos de ley presentados durante esa poca, se podr
apreciar que tanto el Proyecto N 1396 presentado por el Grupo Parlamentario
(42)
Cit. por GARCA BELAUNDE, Domingo. El hbeas corpus interpretado. PUC, Lima, 1971, p. 424.
(43)
Ibd., p. 432.
(44)
GARCA BELAUNDE, Domingo. El hbeas corpus en el Per. UNMSM, Lima, 1979, p. 112.
21
Demcrata Cristiano en junio de 1967 (artculo 4), como el texto aprobado el mismo
ao por la Comisin Reformadora del Cdigo de Procedimientos Penales sobre hbeas corpus (artculo 10) y el Anteproyecto del Cdigo de Procedimientos Penales
de 1976 (artculo 129) propusieron regular las vas previas. Sin embargo, ninguna
de tales propuestas pudo concretarse.
La escasa doctrina de la poca se mostraba uniforme en cuanto al agotamiento de la va administrativa. Incluso, algunos autores se preocuparon por el establecimiento de determinadas excepciones que permitieran el acceso directo al rgano
jurisdiccional en los casos en que, de no suceder ello, la proteccin del derecho se
pudiera volver ilusoria. Adems, en cuanto a su extensin un sector de la doctrina
reconoca su existencia no solo en el mbito administrativo sino tambin en el orden
privado(45).
2. La constitucin de 1993
La Constitucin regul al proceso de amparo sin establecer expresamente sus
normas procesales. En consecuencia, las vas previas carecen en nuestro sistema
de rango constitucional a diferencia del caso mexicano. Al respecto, podran surgir
ciertas dudas, pues si la Constitucin no exige su agotamiento, podra la ley exigirlo? Pensamos que s, pues tal requisito puede ser impuesto por la ley siempre que
no desnaturalice al proceso de amparo, de ah que en ciertas circunstancias resulte
razonable establecer excepciones a su agotamiento. Ello, por cierto, no impide que
tambin la ley pueda sealar que no resulta indispensable su agotamiento.
(45)
Ibd., p. 131; BOREA ODRA, Alberto. La defensa constitucional: el amparo. Biblioteca Peruana de Derecho Constitucional, Lima, 1977, p. 83; BUSTAMANTE CISNEROS, Ricardo. Hbeas corpus y accin popular. 1961, p. 12;
GUILLN SILVA, Pedro. Los instrumentos protectores de los derechos fundamentales. En: Revista de Derecho y
Ciencias Polticas de la UNMSM. Vol. 36, N 3, Lima, 1972, p. 598; y TAXA ROJAS, Luis. La proteccin jurisdiccional
de los derechos constitucionales en el Per. Tesis Bachiller PUC, 1968.
22
AMPARO Y RESIDUALIDAD
La propuesta justificaba tal exigencia pues de no ser as todo se pretendera resolver por esta va desnaturalizando una de las ms connotadas caractersticas de las
garantas y que es la de ser el ltimo remedio contra la arbitrariedad.
El anteproyecto elaborado por la comisin se bas en los referidos dispositivos.
Las modificaciones efectuadas en el Congreso no se refirieron al tema tratado, permaneciendo las indicadas normas en los artculos 27 y 28 de la Ley N 23506. De
esta manera, el artculo 27 de la derogada Ley N 23506 seal que: Solo procede
la accin de amparo cuando se hayan agotado las vas previas.
Posteriormente, la Ley N 25398 incorpor dos artculos no previstos en el
texto original. Por un lado, el artculo 23 introdujo la figura del rechazo de plano
(rechazo in limine) de aquellas demandas manifiestamente improcedentes por no
haberse agotado las vas previas y, por otro, un dispositivo (artculo 24) que pec de
escasa claridad.
En efecto, el citado artculo 24 dispuso que No se considera va previa para
los efectos del artculo 27 de la Ley, el procedimiento iniciado por la parte demandada en la accin de amparo. Con ello, creemos, se quiso decir que la va previa
solo comprenda los procedimientos que deba agotar el demandante, mas no aquellos que pudiera utilizar la otra parte, vale decir, el demandado, a fin de evitar que su
maliciosa actitud dilate el acceso al amparo por parte del afectado.
El Cdigo Procesal Constitucional elimina dicha disposicin pero mantiene la
obligacin de agotar las vas previas, precisando que en caso de duda sobre el agotamiento de la va previa se preferir dar trmite a la demanda de amparo (artculo
45) reconociendo as el principio de favorecimiento del proceso.
4. Concepto
va administrativa
La exposicin de motivos del anteproyecto de la derogada Ley N 23506 precis el concepto de vas previas al indicar que:
Se entiende por vas previas al recurso jerrquico que tiene el perjudicado antes de recurrir a la va especial del amparo. El caso ms saltante de lo que se
entiende por va previa, lo representa el procedimiento administrativo, y se establece esto, a fin de que los particulares no salten las instancias ni acudan innecesariamente al rgano jurisdiccional.
De esta manera, se adopt el modelo propio del Derecho argentino, desechando
aquellos ordenamientos que establecen que no es necesario agotar la va administrativa para acudir al proceso de amparo, tal como sucede en Colombia o Espaa.
El fundamento que suele utilizarse para obligar al afectado a agotar las vas
previas, descansa en: a) la propia naturaleza del amparo, es decir, su carcter de remedio extraordinario, b) evitar una sobrecarga de procesos ante los rganos jurisdiccionales; y, c) brindar a la Administracin la posibilidad de rectificar su actuacin,
23
(46)
GARCA DE ENTERRA, Eduardo y FERNNDEZ, Toms-Ramn. Curso de Derecho Administrativo. Tomo II, 2a
ed., Civitas, Madrid, 1984, p. 435 y ss.
(47)
PEMAN GAVIN, Juan. Va administrativa previa y derecho a la tutela judicial. En: Revista de Administracin Pblica.
N 127, CEC, Madrid, 1992, pp. 148-149.
(48)
PRIORI, Giovanni. Comentarios a la Ley del Proceso Contencioso Administrativo. Ara Editores, Lima, enero de 2002,
p. 154.
24
AMPARO Y RESIDUALIDAD
25
c) El acto expedido o el silencio administrativo producido con motivo de la interposicin de un recurso de revisin, nicamente en los casos a que se refiere
el artculo 210 de la presente Ley; o
d) El acto que declara de oficio la nulidad o revoca otros actos administrativos
en los casos a que se refieren los artculos 202 y 203 de esta Ley; o
e) Los actos administrativos de los Tribunales o Consejos Administrativos regidos por leyes especiales.
En consecuencia, en tales supuestos se agota la va administrativa y, por tanto,
queda expedito el empleo del proceso de amparo. Sin embargo, tal regulacin no
solo se encuentra en la citada ley pues existen diversos supuestos de agotamiento
en normas administrativas sectoriales (regionalizacin, municipalidades, universidades, etc.)(49).
(49)
MORN URBINA, Juan Carlos. Reflexiones constitucionales sobre la regla del agotamiento de la va administrativa.
En: Revista de Derecho Foro Jurdico. Ao I, N 2, Lima, 2003, p. 186.
(50)
DANS ORDEZ, Jorge. Las resoluciones que ponen fin al procedimiento administrativo. Las llamadas resoluciones que causan estado. En: Revista de la Academia de la Magistratura. N 1, Lima, 1998, p. 214.
26
AMPARO Y RESIDUALIDAD
(51)
No obstante, reconocemos que el TC en ocasiones ha sealado que incluso en el mbito privado opera el debido proceso
y el derecho a la doble instancia, opinin que ciertamente no compartimos. As lo sostuvo en la STC N 4241-2004-AA/
TC, f. j. 6 y en la STC N 1461-2004-AA/TC f. j. 3.
27
28
AMPARO Y RESIDUALIDAD
Constitucional al sealar que el amparo procede contra resoluciones judiciales firmes que afecten la tutela procesal efectiva, es decir, reconoce que para acudir al
amparo no debe existir recurso alguno pendiente de agotamiento.
A nivel jurisprudencial se ha reconocido la necesidad de agotar los recursos judiciales existentes antes de acudir al amparo, incluso durante la vigencia de la Constitucin de 1979. En este orden de ideas, la Primera Sala Civil de la Corte Superior
de Lima, en los autos Carmen Terrazas c/ Dcimo Tercer Juzgado Civil de Lima (El
Peruano, 7 de noviembre de 1984) consider que deba declararse improcedente la
demanda pues el proceso judicial an se encontraba en trmite. El argumento se expuso as:
() que es requisito primordial para la procedencia de la presente accin haberse agotado las vas previas como todos los medios de defensa dentro del
respectivo proceso, que de autos se desprende (...) que el proceso que motiva la
accin de amparo no ha terminado y que se encuentra en la etapa probatoria.
Similar criterio fue expuesto en el caso Somern S.A. c/ Segundo Juzgado Civil
de Lima (El Peruano, 11 de abril de 1985), cuando la Corte Superior de Arequipa
declar improcedente la demanda pues se encontraba pendiente de resolucin el recurso interpuesto contra la resolucin judicial materia del amparo.
Durante la vigencia de la Carta de 1993, la Sala de Derecho Pblico de la Corte
Superior de Justicia de Lima ratific este criterio en la demanda de amparo interpuesta por el Banco Wiesse Limitado contra los vocales de la Segunda Sala Civil
de la Corte Superior de Justicia de Lima y otro (Exp. N 1821-98, resuelto el 25 de
junio de 1999 y publicado en El Peruano Jurisprudencia el 7 de noviembre de
2001, p. 4501) al considerar:
Sexto.- Que, por interpretacin [a] contrario sensu, de la parte final del inciso
2) del artculo doscientos del Texto Supremo, (...) procede la accin de amparo
contra resolucin judicial emanada de un proceso judicial irregular; ahora bien,
para ello resulta necesario que las irregularidades contenidas en las resoluciones judiciales no pueden ser reparadas ante el mismo rgano a travs de los
recursos o mecanismos ordinarios que la ley prev ().
Asimismo, el Tribunal Constitucional cuenta con constante jurisprudencia
segn la cual:
3. () a efectos de establecer cundo adquiere firmeza una resolucin judicial,
este Colegiado tiene establecido que ello ocurre cuando se agotan todos los medios impugnatorios que la legislacin habilita a las partes de un proceso, no estando permitida la prrroga o creacin de nuevos plazos de prescripcin a consecuencia de la presentacin de escritos o recursos inventados o propuestos
29
por las partes sin ninguna posibilidad de que a travs de los mismos pueda revertirse las situaciones ya decididas judicialmente(52).
Como puede apreciarse, existe jurisprudencia que exige el agotamiento previo
de los recursos establecidos como requisito necesario para poder pronunciarse sobre
el fondo del problema planteado, opcin que nos parece bastante razonable. De esta
manera, creemos que es posible hablar de vas previas en materia judicial.
7. Va previa y arbitraje
7.1. La necesidad de agotar el recurso de anulacin
El TC desde el caso Fernando Cantuarias Salaverry (Exp. N 6167-2005-PHC/
TC, f. j. 14) j12 admiti la procedencia del amparo contra laudos arbitrales siempre
que se hayan agotado las vas previas establecidas, aplicando lo dispuesto por el artculo 5, inciso 4) del Cdigo Procesal Constitucional.
En tal ocasin, seal que de manera previa a la interposicin de un proceso
constitucional, el presunto agraviado deber haber agotado los recursos que la Ley
General de Arbitraje prev para impugnar dicho laudo. Posteriormente, en el caso
Compaa de Exploraciones Algamarca (Exp. N 1567-2006-PA/TC) j13 , reiter su
criterio al sealar que el amparo solo procede contra un laudo arbitral cuando se
hayan agotado las vas previas establecidas, es decir, los recursos de apelacin y nulidad a que se refieren los artculos 60 y 61, respectivamente, de la Ley N 26572,
Ley General de Arbitraje (en adelante LGA).
Esta situacin ha cambiado en parte, pues la nueva Ley de Arbitraje, aprobada por el Decreto Legislativo N 1071, ha eliminado el recurso de apelacin y solo
contempla el recurso de anulacin que constituye la nica va de impugnacin del
laudo (artculo 62), el cual se interpondr dentro de los veinte das siguientes a la
notificacin de laudo (artculo 64.1). Cabe anotar que la nueva ley contempla la rectificacin, interpretacin, integracin y exclusin del laudo que se plantean ante el
propio tribunal arbitral (artculo 58) y seala que si ellas se presentan el recurso de
anulacin deber interponerse dentro de los veinte das de notificada la ltima decisin que recaiga en ellas o de vencido el plazo para resolverlas (artculo 64.1).
No obstante, el debate ms importante se suscit tratndose del recurso de anulacin pues el artculo 73 de la anterior LGA contemplaba causales tasadas(53) y solo
(52)
Sentencia del Tribunal Constitucional N 9300-2006-PA/TC j11 . Asimismo, este criterio ha sido repetido de manera
constante por el Tribunal; sealamos, por ejemplo las sentencias Ns 2494-2005-AA/TC, 5938-2007-PA/TC; y 930002006-PA/TC.
(53)
El artculo 63 de la nueva Ley de Arbitraje tambin contempla supuestos tasados para la procedencia del recurso de
anulacin. En esta materia, la LA no crea nuevas o distintas causales de anulacin a las ya existentes en la LGA. Simplemente se ha limitado a establecer con precisin las condiciones que la parte interesada tiene que haber observado
30
AMPARO Y RESIDUALIDAD
se refera explcitamente a uno de los supuestos que forman parte del debido proceso. Al respecto, Ana Mara Arrarte sealaba que la nica causal que contempla uno
de los derechos integrantes del debido proceso (el derecho de defensa), es la prevista en el inciso 2 del referido artculo, ()(54). Ello conduca a dos posibles interpretaciones respecto a la procedencia del amparo: a) que siempre sea necesario agotar
el recurso de anulacin, o b) que solo sea necesario agotarlo cuando se refiera a la
causal contenida en el inciso 2) del artculo 73 de la LGA referido al derecho de defensa(55) y, por tanto, en los restantes supuestos s era posible presentar el amparo en
forma directa.
Inicialmente la interpretacin que prim fue aquella segn la cual siempre resultaba necesario agotar el recurso de anulacin. Esta posicin fue asumida por la
Sala Comercial de la Corte Superior de Lima (Exp. N 1153-2005) que, a partir de
los criterios formulados por el TC, interpretaba que las demandas de anulacin de
un laudo arbitral, sustentadas en supuestas afectaciones al debido proceso, en cualquiera de sus manifestaciones, se encontraban subsumidas en la causal de nulidad
prevista en el inciso 2 del artculo 73 de la LGA(56). As tambin lo entendieron algunos autores(57). Por ello, se afirmaba que el TC haba creado una nueva causal de
anulacin de laudos arbitrales que antes no exista(58).
Esta situacin cambi durante un tiempo debido a la sentencia del TC en el
caso Proime Contratistas Generales S.A., criterio que a su vez ha variado debido a lo dispuesto por la nueva Ley de Arbitraje que ahora contempla una causal
un poco ms abierta, pues en su artculo 63, inciso b) seala que tambin procede el recurso de anulacin cuando una de las partes no ha podido hacer valer sus
derechos.
para que, en su momento, pueda deducir algunas de las causales de anulacin reconocidas en la LA, CANTUARIAS
SALAVERRY, Fernando y CAIVANO, Roque J. La nueva Ley de Arbitraje peruana: un nuevo salto a la modernidad.
En: Revista Peruana de Arbitraje. Grijley, Lima, 2008, p. 78.
(54)
ARRARTE ARISNABARRETA, Ana Mara. Apuntes sobre el debido proceso en el arbitraje: la anulacin del laudo y
el proceso de amparo, p. 6. En: <http://www.justiciayderecho.org>.
(55)
El citado dispositivo sealaba que procede el recurso de anulacin cuando la parte afectada no ha sido debidamente
notificada con la designacin de un rbitro o de las actuaciones arbitrales o no ha podido, por cualquier otra razn, hacer
valer sus derechos, siempre y cuando se haya perjudicado de manera manifiesta el derecho de defensa, habiendo sido
el incumplimiento u omisin objeto de reclamo expreso en su momento por la parte que se considere afectada, sin ser
subsanado oportunamente.
(56)
Ibd., p. 8. Seala la citada autora que la indicada sentencia fue confirmada por la Sala Civil Permanente de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, en el Expediente Cas. N 1907-2006/Lima.
(57)
Por ejemplo, Guillermo Lohmann sostena que mientras sea posible un recurso contra ellas, como lo es el de anulacin
del laudo por lesin al derecho de tutela efectiva, no cabe demanda de amparo, LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. Interferencia judicial en los arbitrajes. En: Revista Peruana de Arbitraje. N 1, Grijley, Lima, 2005, p. 279.
(58)
31
32
AMPARO Y RESIDUALIDAD
arbitraje regula la accin de anulacin que es heredera directa del llamado recurso de anulacin introducido en nuestro Derecho por la Ley 36/1988, del 5 de diciembre, de Arbitraje ()(59). Sobre el particular se afirma que:
La propia Exposicin de Motivos de la LA evita el trmino recurso por resultar tcnicamente incorrecto. En efecto, la anulacin del laudo en la LA de 1988
era, como ahora, un autntico proceso, si bien se articulaba como un recurso.
(). La nueva LA deja sentada definitivamente la naturaleza de la anulacin como un autntico proceso, y no un recurso, a nuestro juicio, con todo
acierto(60).
Incluso durante la vigencia de la Ley de 1998 se entenda que su naturaleza no
era la de un recurso, sino de una accin autnoma de nulidad(61). En Brasil sucede algo similar pues para cuestionar un laudo o, como lo denomina la Ley 9,307, una
sentencia arbitral, se debe intentar una accin autnoma de impugnacin(62). Si se
examina la forma en que se regula el recurso de anulacin en nuestra LGA podramos concluir, conforme sealan los citados autores, que no se trata de un verdadero recurso sino de un proceso autnomo. Una interpretacin de esta naturaleza, obviamente, requiere de un mayor desarrollo que excede de los alcances del presente artculo.
En todo caso, de aceptarse esta posicin, el citado recurso no sera una va
previa sino ms bien una va paralela y, por tanto, la regla sera acudir al recurso de anulacin y no al amparo salvo que no fuera una va igualmente satisfactoria. Y es que la va paralela es un proceso autnomo que se inicia con una demanda y que persigue la misma pretensin. La va paralela no es un recurso que forma
parte de un proceso o de un procedimiento administrativo. No obstante, el TC lo ha
calificado como va previa pues considera que el recurso de anulacin establecido
en el artculo 61 de la Ley General de Arbitraje () no constituye, stricto sensu, un
nuevo proceso judicial, sino parte integrante y residual del proceso arbitral (Exps.
Ns 6149-2006-PA/TC, 6662-2006-PA/TC, f. j. 10) j16 .
7.4. Necesidad
La dcima segunda disposicin complementaria de la citada ley, bajo el subttulo acciones de garanta, es decir, utilizando una antigua expresin procedente de
(59)
HINOJOSA SEGOVIA, Rafael. La impugnacin del laudo en la Ley de Arbitraje espaola de 2003. En: Revista
Peruana de Arbitraje. N 3, Grijley, Lima, 2006, p. 374.
(60) dem.
(61)
En ese sentido, el citado autor indicaba que El recurso de anulacin es, pues, una accin de impugnacin por nulidad
del laudo, originaria o derivada, fundada en los motivos previstos en la ley, que se resuelve por la jurisdiccin ordinaria
civil en una nica instancia. VERGER GRAU, Joan. Se puede impugnar el laudo arbitral espaol?. En: Revista
Peruana de Derecho Procesal. II, Lima, 1998, p. 269.
(62)
BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. La nueva Ley de Arbitraje brasilea. En: Revista Peruana de Derecho Procesal.
I, Lima, 1997, p. 290.
33
la Ley N 23506 (1982) y que fue derogada por el Cdigo Procesal Constitucional,
ha precisado que:
Para efectos de lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 5 del Cdigo Procesal
Constitucional, se entiende que el recurso de anulacin del laudo es una va
especfica e idnea para proteger cualquier derecho constitucional amenazado
o vulnerado en el curso del arbitraje o en el laudo.
A nuestro juicio, la citada norma lo que pretende es que siempre se agote el recurso de anulacin como paso previo para acudir al proceso de amparo. Sin embargo, su redaccin no resulta del todo clara.
En efecto, como se recordar el TC en el Exp. N 6167-2005-HC/TC, f. j. 14
estableci con carcter vinculante para todos los operadores jurdicos que de
conformidad con el artculo 5, numeral 4 del precitado cdigo, no proceden los procesos constitucionales cuando no se hayan agotado las vas previas. (), si lo que
se cuestiona es un laudo arbitral (), de manera previa a la interposicin de un proceso constitucional, el presunto agraviado deber haber agotado los recursos que la
Ley General de Arbitraje prev para impugnar dicho laudo. Es decir, el TC calific al recurso de anulacin como una va previa conforme al inciso 4 del artculo
5 del Cdigo; en cambio, la nueva ley se refiere a una va especfica e idnea, se
refiere a lo mismo? o ms bien ha desconocido la doctrina jurisprudencial del TC y
pretende calificar al recurso de anulacin como una va paralela?
j12
Creemos que la nueva norma no cuenta con una adecuada redaccin y, obviamente, por tratarse de un decreto legislativo no puede producir un cambio tan trascendente como calificar al recurso de anulacin como una va paralela. Para ello se
requerira una regulacin especial. No hay que olvidar que la Constitucin (artculo
200) exige que la regulacin de los procesos constitucionales se efecte por ley orgnica y que dicha materia no puede ser abordada por un decreto legislativo (artculos 101 y 104). Lo nico que hace la nueva norma es precisar que siempre que se
pretenda cuestionar un laudo arbitral o una decisin que al interior de un proceso arbitral afecte algn derecho fundamental deber agotarse previamente el recurso de
anulacin.
En consecuencia, el citado dispositivo ratifica el criterio establecido por el TC
antes del caso Proime Contratistas Generales S.A. A partir de su entrada en vigencia ya no se podr interponer directamente el amparo contra laudos arbitarles, pues
siempre habr que esperar a que se agote el recurso de anulacin. Esto lo ha reiterado el TC en la STC N 2513-2007-AA/TC, f. j. 38 j15 .
34
AMPARO Y RESIDUALIDAD
(63)
35
la existencia de una salvedad a la sancin de improcedencia por haber dejado consentir el acto lesivo si se trata de derechos concedidos ms en mira del orden pblico que en beneficio del inters privado, no ha sido recogida por la jurisprudencia ni
por la ley.
Corresponde al demandante probar haber agotado las vas previas, o las razones por las que cuales ellas no resultan exigibles. En este orden de ideas, el Tribunal
ha ratificado la necesidad de que el demandante acredite haber agotado la va administrativa (Exp. N 139-97-AA/TC resuelto el 11 de diciembre de 1997) j19 . En
efecto, ha considerado que la ley establece que () solo procede la accin de amparo, cuando se han agotado las vas previas, requisito fundamental que el actor ha
incumplido, no obrando en autos documento que acredite dicho cumplimiento por
parte del accionante.
Adems, tal como lo entendi la Corte Suprema, no es necesario que la resolucin administrativa materia de amparo establezca si se agot o no la va administrativa pues a esa conclusin se llega a travs del raciocinio judicial (J. Alva Centurin
Contratistas. El Peruano Ejecutorias Supremas 22 de octubre de 1984). Comoquiera que las causales para el agotamiento son taxativas y de orden pblico, (...)
operan automticamente sin necesidad de que el texto de la propia resolucin administrativa final as lo declare(64).
En todo caso, tanto el Poder Judicial como el Tribunal Constitucional pueden
examinar de oficio el cumplimiento de esta causal de improcedencia. En efecto,
como seala Peyrano(65), antes que los magistrados arriben al juicio de mrito, vale
decir sobre el fondo del problema planteado, deben verificar si lo solicitado supera los filtros exigidos por el ordenamiento procesal. Solo luego de comprobarse si
la pretensin se encuentra en condiciones de ser resuelta favorable o desfavorablemente (juicio de procedibilidad), podr el magistrado declarar si ella es fundada e
infundada (juicio de mrito).
(64)
(65)
PEYRANO Jorge. El juicio de procedibilidad. Anuario de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de Rosario,
Universidad Catlica Argentina, 1981, p. 301.
36
AMPARO Y RESIDUALIDAD
precisar que existen determinadas circunstancias que pueden convertir el agotamiento de la va administrativa en un requisito daoso, particularmente, cuando de la afectacin de derechos fundamentales se trata. En tales casos, se exime al administrado
de cumplir con dicha exigencia (Exp. N 1042-2002-AA/TC, f. j. N 2.1) j1 .
El Cdigo Procesal Constitucional tambin regula estas excepciones (artculo 46) manteniendo un texto similar al previsto por la ley anterior. No se trata de
las nicas excepciones posibles, pues como bien seala Daniel Soria en la medida en que ellas garantizan el acceso a la justicia no pueden entenderse como disposiciones taxativas sino enunciativas, en aplicacin del principio pro homine o favor
libertatis(66).
(66)
SORIA LUJN, Daniel. El agotamiento de las vas previas en el proceso de amparo. En: Actualidad Jurdica. Tomo
162, Gaceta Jurdica, Lima, mayo de 2007, p. 133.
(67)
Antes de la vigencia de la citada ley, el artculo 107 del Reglamento de Procedimientos Administrativos (Decreto Supremo N 006-SC, del 11 de noviembre de 1967) tambin contemplaba dicho principio al sealar que La interposicin de
cualquier recurso, excepto en los casos en que una disposicin legal establezca lo contrario, no suspender la ejecucin
del acto impugnado, pero la autoridad a quien compete resolverlo podr suspender de oficio o a instancia de parte la
ejecucin de la resolucin recurrida, si existen razones atendibles para ello.
37
(68)
MORN URBINA, Juan Carlos. Comentarios. Ley del Procedimiento Administrativo General. 2a ed, Gaceta Jurdica,
Lima, 2003, p. 532.
(69)
BOREA ODRA, Alberto. El amparo y el hbeas corpus en el Per de hoy. Biblioteca Peruana de Derecho, Lima, 1985,
p. 202.
38
AMPARO Y RESIDUALIDAD
a)
39
En este sentido en la demanda de amparo presentada por Stepcar Representaciones E.I.R.L. (Exp. N 904-98-AA/TC) j20 resuelta el 6 de enero de 2000 y publicada el 30 de julio de 2000, p. 3282, el Tribunal Constitucional sostuvo:
Que, en cuanto a la excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa,
debe tenerse en cuenta que la Resolucin Directoral N 029-98-DDU-MDB, de
fecha diez de febrero de mil novecientos noventa y ocho, que es objeto de la
presente accin de amparo, dispuso la clausura inmediata del servicio de venta
de combustible lquido ubicado en la avenida San Martn N 618, distrito de
Barranco, la misma que se ejecut el da diecisiete de febrero del mismo ao,
segn puede verse del acta que corre a fojas siete, vale decir que la referida resolucin se ejecut antes de quedar consentida, siendo de aplicacin la excepcin prevista en el inciso 1) del artculo 28 de la Ley N 23506.
Criterio similar se expuso en el proceso iniciado por Gerardo Joaqun Rodrigo
Mamani (Exp. N 076-99-AA/TC) j21 resuelto el 7 de abril de 2000 y publicado el
20 de julio de 2000, p. 3237, cuando el Tribunal consider:
Que, a fojas tres de autos, obra la Resolucin de Superintendencia de Aduanas
N 001261, de fecha veinticuatro de agosto de mil novecientos noventa y cuatro, por la que se ces por causa de excedencia a partir de la fecha de la referida resolucin, a don Gerardo Joaqun Rodrigo Mamani, por lo que el demandante no estaba obligado a agotar la va administrativa.
Esta tendencia fue confirmada en el Exp. N 581-2000-AA/TC j22 , resuelto por
el Tribunal Constitucional el 14 de diciembre de 2000 y publicado el 7 de febrero de
2001, p. 3924 (caso Lino Hilario Flores Cano):
Que, en cuanto a la excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa, debe tenerse en cuenta que la Resolucin de Alcalda N 134-99-MDM,
emitida el tres de agosto del ao mil novecientos noventa y nueve, fue ejecutada al da siguiente, segn puede verse de la constatacin policial que obra a
fojas treinta y seis; en consecuencia, es de aplicacin la excepcin prevista en
el inciso 1) del artculo 28 de la Ley N 23506.
Lo mismo ocurri en la demanda presentada por Flix Vsquez Sols resuelta por el Tribunal Constitucional el 9 de mayo de 2001 (Exp. N 73-2001-AA/TC,
El Peruano, 5 de enero de 2002, p. 4745) j23 , cuando entendi que Habindose resuelto pasar a la situacin de retiro al demandante a partir de la fecha de la resolucin que motiva el amparo, es decir, que se ejecut en el mismo da de su expedicin, no resulta necesario el agotamiento de la va previa, tal como lo establece
el inciso 1) del artculo 28 de la ley. Criterio similar se aplic en el caso Aquilino Cayetano Sanabria (Exp. N 2826-2003-AA/TC, El Peruano separata Procesos
Constitucionales, 11 de julio de 2005, p. 1607) j24 pues la resolucin administrativa cuestionada surti sus efectos desde el da siguiente de su publicacin y, por tanto, el
Tribunal consider que no era necesario agotar la va administrativa. Esta excepcin tambin la ha aplicado tratndose de un procedimiento administrativo tributario (Germania
Amrica Vliz de Zevallos c/ Sunat, Exp. N 4242-2006-PA/TC, f. j. 5) j9 .
40
AMPARO Y RESIDUALIDAD
(70)
MORN URBINA, Juan Carlos. Derecho Procesal Administrativo. Tomo I, 2a ed., Rodhas, Lima, 1999, p. 368.
(71)
41
Sin embargo, debemos reconocer que la excepcin no apunta hacia ese sentido. Creemos, ms bien, que el agotamiento de la va previa convertira en irreparable la agresin cuando ella no pueda revertir la situacin jurdica al estado en que se
hallaba antes de la lesin, es decir, cuando de acceder a dicha va la restitucin de
las cosas al estado que tena antes de la violacin resulte materialmente imposible.
En buena cuenta como lo explica Lazzarini(72) cuando la va previa prevista para
el caso no pueda ser lo suficientemente reparadora del agravio en la medida en que
lo es el amparo. Por tal razn, pensamos que si la va previa no atiende idneamente
al problema, vale decir, si su trmite no resulta lo suficientemente til para tutelar el
derecho vulnerado, el quejoso puede acudir directamente al amparo.
En este orden de ideas no se requerir agotar la va administrativa existente si,
por ejemplo, un alcalde dicta una resolucin arbitraria disponiendo la demolicin
de un inmueble de propiedad, pues el trnsito de la va previa permitira su demolicin convirtiendo la agresin en irreparable. La necesidad y urgencia en la proteccin del derecho y la lentitud del trmite previo justifica la excepcin contenida en
este inciso.
Nuestros tribunales ya se han pronunciado sobre el tema. As sucedi cuando el
alcalde del Concejo Provincial de Maynas public un decreto mediante el cual ordenaba la suspensin de los pagos que deban hacer los usuarios a Senapa por el consumo de agua potable. En tal caso, la Corte Superior de Iquitos consider que no era
necesario agotar el trmite previo, pues de hacerlo la agresin se convertira en irreparable, ya que esto conllevara a un corte inmediato del servicio de agua potable
y, por ende, a una accin coactiva de la accionante, pudiendo incluso producirse un
enfrentamiento con el pueblo (El Peruano, 16 de noviembre de 1984).
Igualmente, en los autos Rufino Morales con Concejo Distrital de San Martn
de Porres (El Peruano, 2 de enero de 1985) y en el caso Julio Villafuerte con Supremo Gobierno (El Peruano, 22 de febrero de 1985), se consider que no era exigible
agotar la va administrativa porque el mantener a los agraviados en la situacin en la
cual se encontraban en un caso, desempeando un cargo de rango inferior y en el
otro, en situacin de retiro mientras pendiera el posible reclamo administrativo, les
causara gravamen irreparable. Adems, el TGC en una interesante sentencia consider que el dao al honor y a la buena reputacin que recrudecera de exigirse el
procedimiento previo de por s lato, constituye causal de excepcin al principio de
definitividad, criterio que se esgrimi por el alto cargo que desempeaba el quejoso:
Fiscal de la Nacin (El Peruano, Lima, 18 de marzo de 1986).
Un caso de especial relevancia, y que evidenci la falta de autonoma del TC
frente al rgimen del ingeniero Alberto Fujimori, fue el proceso de amparo iniciado a favor del seor Baruch Ivcher Bronstein (Exp. N 112-98-AA/TC) j26 , resuelto por el Tribunal Constitucional el 24 de abril de 1998. Como se sabe, mediante un
(72)
LAZZARINI, Jos Luis. El juicio de amparo. La Ley, Buenos Aires, 1967, p. 143.
42
AMPARO Y RESIDUALIDAD
acto administrativo una resolucin directoral dictada el 11 de julio de 1997 el Director General de Migraciones y Naturalizacin dej sin efecto el ttulo de nacionalidad del seor Ivcher, lo cual en los hechos significaba que dicha persona perda la
nacionalidad peruana. Como consecuencia de ello perdi, tambin, la conduccin
del canal 2 Frecuencia Latina del cual era accionista mayoritario. Dicho medio
televisivo se haba caracterizado por su posicin crtica y sus investigaciones sobre
derechos humanos que comprometan a funcionarios del Gobierno. Ante esta situacin hubiera sido lgico que la demanda de amparo planteada fuera acogida por los
tribunales y de tal modo le sea restituido el pleno goce de sus derechos al Sr. Ivcher.
Sin embargo, el Poder Judicial en sus dos instancias desestim la demanda interpuesta y el Tribunal la declar improcedente (El Peruano, Garantas Constitucionales, Lima, 5 de junio de 1998) pues consider que el demandante debi agotar previamente la va administrativa. Sostuvo dicho Tribunal:
Que, la Resolucin Directoral N 11797IN-050100000000, fue publicada el
trece de julio de mil novecientos noventa y siete y la accin de amparo fue
interpuesta el catorce de julio del mismo ao, es decir al da siguiente de su publicacin, lo que hace evidente que no existi posibilidad para que la cuestionada Resolucin Directoral fuese ejecutada antes de que esta quedara consentida.
Que, no se puede establecer que el agotamiento de la va previa hubiese ocasionado la irreparabilidad de la agresin, toda vez que con la interposicin
de los medios impugnativos contra la Resolucin Directoral N 11797-IN
050100000000, el demandante hubiese podido discutir los fundamentos de la
referida resolucin directoral.
Que, en consecuencia, por la naturaleza de los hechos expuestos, estos no se
encuentran en ninguno de los casos previstos en el artculo 28 de la Ley (...).
El argumento expuesto tornaba ineficaz la posibilidad de contar con una tutela judicial efectiva, pues ante la inmediatez con que se produjo la prdida de la nacionalidad y el posterior control del medio de comunicacin del cual era accionista
mayoritario, el Tribunal se abstena de evaluar la validez constitucional del acto administrativo cuestionado y, ms bien, le exiga que antes agote los recursos administrativos. La Corte Interamericana de Derechos Humanos conoci el citado caso y
dict sentencia condenando al Estado peruano por violar el artculo 25.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que reconoce el derecho a la proteccin judicial, pues consider que no se cont con un recurso efectivo, sencillo y
rpido(73).
En otras ocasiones, el Tribunal Constitucional ha esgrimido un criterio tuitivo. Esto
sucedi en el amparo iniciado por Leonidas Mamani Herrera (Exp. N 996-99-AA/TC,
(73)
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Caso Baruch Ivcher Bronstein, sentencia de fondo del 6
de febrero de 2001, serie C, N 74, prrafos 139, 140, y 142.
43
44
AMPARO Y RESIDUALIDAD
45
(74)
MORN URBINA, Juan Carlos. Reflexiones constitucionales sobre la regla del agotamiento de la va administrativa.
En: Revista de Derecho Foro Jurdico. Ao I, N 2, 2003, p. 186.
(75)
46
AMPARO Y RESIDUALIDAD
(76)
Artculo 33.- Los procedimientos de evaluacin previa estn sujetos a silencio positivo, cuando se trate de algunos de
los siguientes supuestos:
1. Solicitudes cuya estimacin habilite para el ejercicio de derechos preexistentes, salvo que mediante ella se transfiera
facultades de la Administracin Pblica o que habilite para realizar actividades que se agoten instantneamente en
su ejercicio.
2. Recursos destinados a cuestionar la desestimacin de una solicitud cuando el particular haya optado por la aplicacin del silencio administrativo negativo.
3. Procedimientos en los cuales la trascendencia de la decisin final no pueda repercutir directamente en administrados distintos del peticionario, mediante la limitacin, perjuicio o afectacin a sus intereses o derechos legtimos.
4. Todos los otros procedimientos a instancia de parte no sujetos al silencio negativo taxativo contemplado en el
artculo siguiente, salvo los procedimientos de peticin graciable y de consulta que se rigen por su regulacin especfica.
(77)
Artculo 34.1.- Los procedimientos de evaluacin previa estn sujetos al silencio negativo cuando se trate de alguno de
los siguientes supuestos:
34.1.1 Cuando la solicitud verse sobre asuntos de inters pblico, incidiendo en la salud, medio ambiente, recursos
naturales, la seguridad ciudadana, el sistema financiero y de seguros, el mercado de valores, la defensa nacional
y el patrimonio histrico cultural de la nacin.
47
evaluacin previa que cuentan con silencio negativo y positivo cuya naturaleza,
efectos y rgimen jurdico difieren sustancialmente(78). Por ello, de no haber sido
resuelto el recurso dentro del trmino establecido se abrir la va residual del amparo. Es menester indicar que el Tribunal Constitucional durante un tiempo acogi una
equivocada interpretacin pues vincul el inicio del plazo para interponer la demanda de amparo con el silencio administrativo negativo. El Tribunal en reiteradas sentencias (por ejemplo, en el Exp. N 973-98-AA/TC, El Peruano, Garantas Constitucionales, Lima, 14 de agosto de 1999, p. 2032) j36 entendi:
Que, contra las mencionadas resoluciones, el demandante interpuso recurso
de apelacin con fecha quince de enero de mil novecientos noventa y ocho,
el mismo que no fue resuelto por la Municipalidad demandada dentro del plazo de treinta das tiles estipulado en el artculo 99 del Texto nico Ordenado
de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos, aprobado
por el Decreto Supremo N 002-94-JUS, por lo que el da veintisis de febrero
del mismo ao oper el silencio administrativo negativo, fecha a partir de la
cual debe computarse el plazo de caducidad previsto en el artculo 37 de la Ley
N 23506 de Hbeas Corpus y Amparo, el mismo que venci el veintisis de
mayo de mil novecientos noventa y ocho; en tal virtud, habindose presentado
la demanda el da treinta de julio de mil novecientos noventa y ocho, la accin
de amparo no se encontraba habilitada.
De esta manera, se desvirtuaba el sentido del silencio administrativo negativo
que de ser una opcin a favor del administrado se converta, por la interpretacin del
Tribunal Constitucional, en una prerrogativa de la administracin a cuyo vencimiento el administrado deba obligatoriamente acogerse para poder interponer el amparo.
Este cuestionable criterio cambi en el caso Jorge Alarcn Melndez (Exp.
N 1003-98-AA/TC, resuelto el 6 de agosto de 2002, El Peruano Garantas Constitucionales, 22 de setiembre de 2002, pp. 5371-5374) j37 . A partir de dicha sentencia el TC considera que el administrado puede acogerse al silencio administrativo o
esperar el pronunciamiento expreso de la Administracin, pues como seala la doctrina constituye una tcnica de garanta en exclusivo beneficio del particular(79).
Como correctamente lo sostuvo el Tribunal se trata de una presuncin en beneficio
34.1.2 Cuando cuestionen otros actos administrativos anteriores, salvo los recursos en el caso del numeral 2 del artculo anterior.
34.1.3 Cuando sean procedimientos trilaterales y los que generen obligacin de dar o hacer a cargo del Estado.
34.1.4 Los procedimientos de inscripcin registral.
34.1.5 Aquellos a los que, en virtud de la ley expresa, sea aplicable esta modalidad de silencio administrativo.
34.2 Las autoridades quedan facultadas para calificar de modo distinto en su TUPA los procedimientos comprendidos en los numerales 34.1.1. y 34.1.4, cuando aprecien que sus efectos reconozcan el inters del solicitante, sin
exponer significativamente el inters general.
(78)
(79)
DANS ORDEZ, Jorge. El silencio administrativo como tcnica de garanta del particular frente a la inactividad
formal de la Administracin. En: Ius Et Veritas. Revista editada por estudiantes de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per, N 13, Lima, 1996, p. 229.
48
AMPARO Y RESIDUALIDAD
(80)
Artculo 1.- Objeto de la Ley.- Los procedimientos de evaluacin previa estn sujetos a silencio positivo, cuando se trate
de algunos de los siguientes supuestos:
a) Solicitudes cuya estimacin habilite para el ejercicio de derechos preexistentes o para el desarrollo de actividades
econmicas que requieran autorizacin previa del Estado, y siempre que no se encuentren contempladas en la primera disposicin transitoria, complementaria y final.
b) Recursos destinados a cuestionar la desestimacin de una solicitud o actos administrativos anteriores.
c) Procedimientos en los cuales la trascendencia de la decisin final no pueda repercutir directamente en administrados distintos del peticionario, mediante la limitacin, perjuicio o afectacin a sus intereses o derechos legtimos.
(81)
Primera.- Silencio administrativo negativo.- Excepcionalmente, el silencio administrativo negativo ser aplicable en aquellos casos en los que se afecte significativamente el inters pblico, incidiendo en la salud, el medio ambiente, los recursos
naturales, la seguridad ciudadana, el sistema financiero y de seguros, el mercado de valores, la defensa comercial; la defensa nacional y el patrimonio histrico cultural de la nacin, en aquellos procedimientos trilaterales y en los que generen
obligacin de dar o hacer del Estado; y autorizaciones para operar casinos de juego y mquinas tragamonedas.
Asimismo, ser de aplicacin para aquellos procedimientos por los cuales se transfiera facultades de la Administracin
Pblica, y en aquellos procedimientos de inscripcin registral.
En materia tributaria y aduanera, el silencio administrativo se regir por sus leyes y normas especiales. Tratndose de
procedimientos administrativos que tengan incidencia en la determinacin de la obligacin tributaria o aduanera, se
aplicar el segundo prrafo del artculo 163 del Cdigo Tributario.
(82) DANS ORDEZ, Jorge. JUS. Doctrina & Prctica. N 7, Grijley, Lima, julio de 2007, p. 4.
(83)
MORN URBINA, Juan Carlos. Reformas al rgimen del silencio administrativo positivo. Aportes para la aplicacin
de la Ley N 29060. Ibd., pp. 24-25.
(84)
ROJAS LEO, Juan Francisco. El silencio administrativo positivo y las debilidades de una ilusin. A propsito de la
promulgacin de la Ley N 29060. Ibd., p. 28.
49
No ha existido una intensa creacin jurisprudencial en esta materia. Sin embargo, debemos reconocer como excepcin el criterio esgrimido por la sentencia dictada en el caso Csar Elejalde Estenssoro. En ella, el TGC aplic la doctrina jurisprudencial argentina expuesta en los autos Azul y Blanco y Prensa Confidencial(85), que
exime al quejoso de agotar la va administrativa si en el mismo proceso el agresor
reafirma su propsito de mantener la medida cuestionada. El entonces Tribunal de
Garantas Constitucionales asumi tal posicin luego de preguntarse:
() poda esperarse entonces que el demandado, revocara o rectificara su
resolucin cuestionada? La respuesta es obvia pues la reconsideracin cuestionada deba ser resuelta por la misma autoridad que la emiti y cuya opinin ya
se conoca por haber sido hecha pblica y por no intervenir autoridad jerrquicamente superior (...). Siendo as careca y carece de objeto el solo intentarla
(...) la Contralora, tanto despus de interpuesta la reconsideracin, como luego
de ser expedida la primera resolucin judicial, reiter la defensa de su resolucin impugnada; entonces resultaba razonable (...) considerar improcedente la
vuelta a la va administrativa, porque careca de objeto y es imperativo evitar la
dilacin del reenvo (El Peruano, 18 de marzo de 1986).
De esta manera, se acogi jurisprudencialmente aquel principio de origen argentino, que ya haba sido esbozado en los votos de los magistrados Alberto Eguren
Bresani y Jaime Diez-Canseco Yez en el caso Compaa Cervecera del Sur S.A.
c/ Concejo Provincial del Cusco (El Peruano, 16 de diciembre de 1985). Este criterio fue asumido por el Tribunal Constitucional en el caso Manuel Anicama (Exp.
N 1417-2005-AA/TC, f. j. 55) j38 a fin de favorecer el derecho de acceso a la jurisdiccin, al afirmar que si:
() en el expediente de amparo obra escrito en el que la Administracin contradiga la pretensin del recurrente, el juez del contencioso administrativo, no
podr exigir el agotamiento de la va administrativa.
(), sera manifiestamente contrario al principio de razonabilidad y al derecho
fundamental de acceso a la jurisdiccin, exigir el agotamiento de la va administrativa en los casos en los que resulta evidente que la propia Administracin
se ha ratificado en la supuesta validez del acto considerado ilegal.
En la doctrina nacional, atendiendo al criterio de idoneidad y eficacia que debe
caracterizar a la va administrativa para que se requiera agotarla, ya se afirmaba que
ella no resultaba exigible cuando sobre el mismo caso, la Administracin ha rechazado innumerables reclamaciones anteriores a los administrados(86). Compartimos esta opinin, pues creemos que la obligacin de agotar la va administrativa no
(85)
(86)
MORN URBINA Juan Carlos. Reflexiones constitucionales sobre la regla del agotamiento de la va administrativa.
En: Revista de Derecho Foro Jurdico. Ao I, N 2, 2003, p. 185.
50
AMPARO Y RESIDUALIDAD
51
(87)
As, sostuvo () En efecto, es preciso dejar a un lado la errnea tesis conforme a la cual la Administracin Pblica se
encuentra vinculada a la ley o a las normas expedidas por las entidades del Gobierno, sin poder cuestionar su constitucionalidad. El artculo 38 de la Constitucin es meridianamente claro al sealar que todos los peruanos (la Administracin incluida desde luego) tienen el deber de respetarla y defenderla.
En tal sentido, en los supuestos de manifiesta inconstitucionalidad de normas legales o reglamentarias, la Administracin no solo tiene la facultad sino el deber de desconocer la supuesta obligatoriedad de la norma infraconstitucional
viciada, dando lugar a la aplicacin directa de la Constitucin.
52
AMPARO Y RESIDUALIDAD
carcter nacional, adscritos al Poder Ejecutivo y que tengan por finalidad la declaracin de derechos fundamentales de los administrados.
Como puede apreciarse, la citada sentencia que ha generado ms de una controversia(88), cambia el criterio establecido, con lo cual en aquellos casos en que la
pretensin implique la necesidad de inaplicar una ley, la va administrativa deber agotarse siempre que se trate de un tribunal administrativo u rgano colegiado
con carcter nacional, que forme parte del Poder Ejecutivo y que imparta justicia
administrativa.
(88)
Cfr. CARPIO, Marcos Edgar y GRNDEZ CASTRO, Pedro P. (coordinadores). La defensa de la Constitucin por los
Tribunales Administrativos. Un debate a propsito de la jurisprudencia constitucional. En: Cuadernos de anlisis y
crtica a la jurisprudencia constitucional. N 1, Palestra, Lima, 2007.
53
CAPTULO III
RESIDUALIDAD Y VAS PARALELAS
1. Antecedentes
El primer antecedente sobre la regulacin de las vas paralelas ha sido el proyecto de ley N 1396 sustentado en la Cmara de Diputados en la sesin del 28 de
junio de 1967 por el entonces diputado Valentn Paniagua integrante del grupo parlamentario de la Democracia Cristiana. Dicho proyecto se inspir en la experiencia
argentina y desarroll el hbeas corpus ampliado que haba sido introducido por el
artculo 69 de la Constitucin de 1933, al sealar que:
Artculo 4. La accin de hbeas corpus, en todo caso, solo procede cuando no
existan otros procedimientos judiciales o administrativos que permitan obtener
el mismo efecto, o cuando, existiendo, resultaren por las circunstancias, manifiestamente ineficaces para el amparo del derecho(89).
El diputado Paniagua sostuvo en la Cmara de Diputados que:
Es intencin del proyecto evitar que el hbeas corpus, creado para defender la libertad, se trueque en medio subsidiario de amparo de la propiedad.
Precisamente, tratndose de esta no puede admitirse el ejercicio del hbeas corpus cuando hay procedimiento eficaces y rpidos para garantizarla (...)(90).
(89)
El proyecto fue publicado en el Boletn del Instituto de Ciencias Penales. UNMSM, Lima, N 3, junio de 1967, pp.
2532. Tambin figura como apndice en: BERNAL MATALLANA, Gloria. El hbeas corpus y sus reformas en el
Per. Tesis Bachiller PUC, 1969, p. 101. Cabe indicar que el proyecto fue suscrito entre otros por el entonces diputado
Valentn Paniagua (TAXA ROJAS, Luis. La proteccin jurisdiccional de los derechos constitucionales en el Per. Tesis
Bachiller PUC, 1968, p. 115).
(90)
55
La doctrina nacional, previa a la Constitucin de 1979, no brind mayor atencin a la problemtica de las vas paralelas. No obstante, autores como Ferrero Rebagliati consideraban que el amparo solo deba ser empleado cuando no existiera
otro medio especfico, ordinario o especial para la proteccin del derecho afectado(91). Similar criterio esgrima Bustamante Cisneros para el caso de agresiones efectuadas por particulares(92). Garca Belaunde, a su vez, afirmaba que de escogerse la
va judicial ordinaria quedaba descartada la posibilidad de acudir al hbeas corpus,
llegando a definir a la va paralela como aquel medio de defensa de que dispone el
agraviado por el acto lesivo, al margen del hbeas corpus, para articular ante la autoridad competente su pretensin jurdica(93).
2. La constitucin de 1993
A manera de antecedente, podemos recordar que durante el debate en la Comisin Principal de Constitucin de la Asamblea Constituyente 1978-1979 se esgrimieron dos posiciones distintas en cuanto a la regulacin del procedimiento del
amparo. Mientras algunos sostenan que ello no era necesario, pues exista el procedimiento fijado por el Cdigo de Procedimientos Penales y el D.L. N 17083, otros
consideraban que s resultaba conveniente una reglamentacin que sintticamente
fijara las pautas procesales fundamentales. As, por ejemplo, Javier Valle Riestra y
Mario Polar Ugarteche esgrimieron esta ltima posicin. En efecto, Polar Ugarteche sostuvo:
Cuando preparamos el ttulo de Garantas, nuestra idea fue fijar los procedimientos en la propia Constitucin para que no cupiese duda. Yo creo que (...)
podemos fijar (...) las normas del hbeas corpus y del amparo, en la propia
Constitucin y en unas pocas palabras, muy sintticamente, para que no se necesite ley especial(94).
Sin embargo, no se incluyeron en el texto constitucional de 1979 las pautas procesales fundamentales del amparo. En consecuencia, tampoco fueron reguladas las
vas paralelas. A nuestro juicio, esta posicin es correcta pues dicha materia debe
ser desarrollada por la ley.
Lo mismo sucedi con la Constitucin de 1993 pues tampoco incluy las normas procesales del amparo ni sus causales de improcedencia y no hizo ninguna
mencin al carcter subsidiario de dicho proceso, limitndose a sealar que la regulacin de su ejercicio se efectuar a travs de una ley orgnica.
(91)
FERRERO REBAGLIATI, Ral. Ciencia Poltica. Teora del Estado y Derecho Constitucional. Studium, Lima, 1981,
p. 395.
(92)
(93)
(94)
56
AMPARO Y RESIDUALIDAD
(95)
57
Sin embargo, la norma dejaba algunas interrogantes, pues; el empleo de cualquier va judicial cerraba la posibilidad de utilizar el amparo?; si se trataba de distintos agresores tambin deba ser rechazado?
Consideramos siguiendo a Lazzarini(96) que la va paralela, para ser tal, debe
perseguir el mismo fin que luego se va a reiterar en el amparo, con invocacin de los
mismos hechos y por las mismas partes. Debe haber identidad entre el objeto de la
pretensin (la tutela del derecho constitucional vulnerado o amenazado) y las partes
(si es que el agresor ha sido identificado) para que la demanda de amparo sea rechazada por improcedente. As lo entendi el Tribunal Constitucional en el caso Caja
Rural de Ahorro y Crdito de San Martn (Exp. N 0905-2001-AA/TC, sentencia
del 14 de agosto de 2002) j42 cuando sostuvo que:
(...) el supuesto de improcedencia regulado por el inciso 3) del artculo 6 de
la Ley N 23506 se presenta solo si, a travs del uso de aquella va ordinaria,
es posible alcanzar igual propsito que el que se pretende mediante la interposicin del amparo. En ese sentido, considera el Tribunal Constitucional que
la causal de improcedencia regulada en el inciso 3) del artculo 6 de la Ley
N 23506 solo opera cuando el proceso ordinario sea seguido entre las mismas
partes, exista identidad de hechos y se persiga el mismo tipo de proteccin idnea y eficaz que el amparo.
De permitirse acudir al amparo cuando ya ha sido utilizada la va judicial ordinaria no solo se desvirtuara su carcter excepcional, sino que se colocara al demandante en una situacin de ventaja en perjuicio del principio de igualdad en el
ejercicio de los derechos procesales(97). Asimismo, como lo entendi la Primera Sala
Civil de la Corte Superior de Lima aparte de existir el riesgo de pronunciamientos dispares, (...) el ejercicio de una accin regular garantiza la bsqueda de la justicia y supone la inexistencia de una decisin de urgencia (El Peruano, 11 de setiembre de 1985).
Ahora bien, el principio recogido por la derogada Ley N 23506 tambin es
aceptado por el Derecho argentino. Sin embargo, dicha norma no se coloc en el supuesto ms relevante del sistema argentino, es decir, no responda satisfactoriamente qu sucede cuando existe una va judicial idnea y eficaz distinta al amparo y ella
no ha sido tramitada. Recordemos al respecto que la propia exposicin de motivos
del anteproyecto de la derogada Ley N 23506 se limitaba a sealar que si el perju
dicado utilizaba la va judicial ordinaria ya no podra acudir al proceso de amparo.
En resumen, de existir una va judicial o paralela que se encuentre en condiciones
de satisfacer plenamente el derecho del demandante podra ser utilizado el amparo? La jurisprudencia interpret que el amparo era un mecanismo alternativo.
(96)
(97)
58
AMPARO Y RESIDUALIDAD
En cambio, el artculo 5, inciso 2) del Cdigo Procesal Constitucional vara radicalmente esta situacin al sealar que el amparo es improcedente si existen vas
procedimentales especficas, igualmente satisfactorias, para la proteccin del derecho constitucional amenazado o vulnerado. Es decir, opta por la tesis originada en
el derecho argentino y acogida en el ordenamiento colombiano de un amparo residual o subsidiario. En consecuencia, requiere que exista un proceso especfico civil, laboral, contencioso administrativo y que el mismo sea igualmente satisfactorio para tutelar la pretensin del demandante. Por tanto, si no existe una va
procesal supuesto poco frecuente, o si existiendo no es igual o no es tan satisfactoria como el amparo, el proceso constitucional tendrs las puertas abiertas para ser
utilizado. As por ejemplo, en Colombia se exije que el otro medio de defensa judicial exista, que sea eficaz y que sea tan eficaz como la tutela o, como dice la Corte,
que la proteccin sea al menos, como la que ofrece la tutela(98).
De esta manera, reconoce un especial poder al juez para determinar en qu circunstancias abrir la puerta al amparo o la cerrar declarando improcedente la demanda. Se trata de una decisin que debe ponderar adecuadamente pues de l depender el acceso a un proceso constitucional o la indicacin para que acuda a un
proceso distinto. Ms an, pues en estos casos tambin cabe declarar la improcedencia liminar de la demanda. Como seala la doctrina argentina, el juez debe efectuar una evaluacin anticipada de lo que previsiblemente ocurrir con los resultados, de elegirse una u otra senda. Un clculo realista que ponga en evidencia la
razonabilidad de la prescindencia a priori de un carril que a la postre ser claramente ineficaz(99).
La tesis del amparo residual, como seala Sags, exige del Poder Judicial la
necesidad de evaluar prudencialmente el problema y dar respuestas razonables. La
tutela no debe ser un castillo inaccesible para el comn de los mortales, pero tampoco un parque de diversiones abierto para todos los que a l quieran ir(100). Por
ello, se ha afirmado que se trata de una medida indispensable y justificada pero que
puede conllevar ciertos riesgos(101). Adems, algunos autores han visto la posibilidad de que esta frmula puede servir para resaltar la dimensin objetiva del amparo y que por tanto la subsidiariedad no solo sea una manifestacin de su dimensin
subjetiva(102).
(98)
CORREA HENAO, Nstor Ral. La accin de tutela en Colombia. En: El Derecho de Tutela. Vigencia y futuro. Semi
nario sobre la tutela y el derecho de amparo. Centro Cultural de la Universidad de Salamanca, Bogot, 2003, p. 141.
(99)
(100) SAGS, Nstor. El rol subsidiario de la accin de amparo. En: Prudentia Iuris. Revista de la Facultad de Derecho y
Ciencias Polticas de la Pontificia Universidad Catlica Argentina Santa Mara de los Buenos Aires, mayo de 1993, p. 56.
(101) EGUIGUREN PRAELI, Francisco. El amparo como proceso residual en el Cdigo Procesal Constitucional peruano.
Una opcin riesgosa pero indispensable. En: Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano. Tomo I, Fundacin
Konrad Adfenauer, Uruguay, 2007, p. 396.
(102) RODRGUEZ SANTANDER, Roger. Amparo y residualidad. Las interpretaciones (subjetiva y objetiva) del artculo
5.2 del Cdigo Procesal Constitucional peruano. En: Justicia Constitucional. N 2, Palestra, Lima, 2005, p. 111.
59
4. Concepto y fundamento
Se entiende por vas paralelas tambin llamadas convergentes o concurrentes
a todo proceso (ordinario, sumario, especial, etc.) distinto al amparo, mediante el
cual se puede obtener la proteccin del derecho constitucional vulnerado o amenazado. Para que una va pueda ser calificada como paralela debe perseguir el mismo
fin que el amparo, con invocacin de los mismos hechos y de las mismas partes.
Este ltimo aspecto, si bien es importante en determinadas ocasiones se relativiza,
pues en el amparo no resulta esencial determinar con total detalle quin es el sujeto
agresor, sino la violacin en s misma, con lo cual perfectamente se podran presentar situaciones en las cuales no se haya identificado plenamente al sujeto agresor.
La jurisprudencia nacional desarrollada al amparo de la derogada Ley N 23506
entendi que ante la vulneracin o amenaza de un derecho fundamental, el quejoso
puede optar entre seguir la va judicial ordinaria as esta sea idnea o emplear
la tutela de urgencia del amparo. A tal interpretacin se lleg pese a que la propia
(103) CAMPOS, Joseph. La residualidad del proceso constitucional en el nuevo Cdigo Procesal Constitucional peruano.
Una reflexin a la luz del Derecho Internacional de los Derechos Humanos. En: Revista Peruana de Derecho Procesal.
Tomo X, Estudio Monroy Abogados. Palestra, 2006, Lima, p. 58.
(104) As lo destaca GRAU QUINTEROS, Miguel. El agravio irreparable como presupuesto de procedencia del proceso de
amparo. En: Actualidad Jurdica. Tomo 153, Gaceta Jurdica, Lima, agosto de 2006, p. 159.
60
AMPARO Y RESIDUALIDAD
La posibilidad de acudir al amparo no trastoca el sistema procesal existente, pues los restantes procesos quedarn reservados para tutelar los derechos sin rango constitucional; para aquellos que tengan esa jerarqua pero
en los que determinar la invalidez del acto lesivo requiera una mayor amplitud probatoria; y obviamente, para cuando los agraviados opten por
acudir a las vas judiciales ordinarias.
Nosotros pensamos que el amparo debe ser un remedio excepcional, extraordinario, que no debera ser utilizado si existen instrumentos procesales idneos, y por
tanto, su empleo ha de ser compatible con tal naturaleza. Creemos que este proceso no debe actuar cuando exista una va judicial ordinaria, sumaria o especial que
pueda proteger en forma oportuna y eficaz los derechos de los demandantes. De no
ser as, la naturaleza excepcional y urgente del amparo se vera mermada, y se trastocara nuestro sistema procesal al dejarse de lado sin razn alguna los procesos
comunes que podran tutelar eficazmente los derechos fundamentales alegados. Por
(105) Como bien seala Omar Cairo el carcter subsidiario del amparo es un elemento intrnseco de este proceso constitucional, CAIRO ROLDN, Omar. La consolidacin del amparo subsidiario en el Per. En: Actualidad Jurdica. Tomo
148, Gaceta Jurdica, Lima, marzo de 2006, p. 162.
61
ello, estamos de acuerdo con el cambio radical planteado por el artculo 5, inciso
2) del Cdigo Procesal Constitucional.
As lo ha entendido el Tribunal Constitucional al sealar que el proceso de amparo () ha sido concebido para atender requerimientos de urgencia que tienen
que ver con la afectacin de derechos directamente comprendidos dentro de la calificacin de fundamentales por la Constitucin Poltica del Estado. Por ello, si hay
una va efectiva para el tratamiento de la temtica propuesta por el demandante, esta
no es la excepcional del amparo que, como se dijo, constituye un mecanismo extraordinario (Exp. N 4196-2004-AA/TC, f. j. 6) j43 .
En este orden de ideas, por ejemplo, frente a la violacin de los derechos laborales reconocidos por la Constitucin cometida por un particular, en principio el amparo no debera prosperar pues existe una va judicial idnea como el proceso laboral, salvo cuando se aprecie que dicha va no resulta igualmente satisfactoria. De lo
contrario no solo se estara ordinarizando al amparo permitiendo que todas las causas en que se discute tal derecho fundamental sean tramitadas a travs de dicho proceso constitucional, sino adems se estara dejando de lado los procedimientos laborales establecidos, sustrayendo tales asuntos del conocimiento del rgano laboral
especializado y llevndolos a conocimiento del juez de amparo. El mismo debate
se plantea al definir si se acude al proceso contencioso-administrativo actualmente regulado por la Ley N 27584 o se prefiere utilizar la va del amparo(106). Como
hemos indicado, en los casos mencionados, la jurisprudencia desarrollada sobre
la base de la derogada Ley N 23506 reconoci un derecho de opcin al afectado,
quien tena la posibilidad de escoger si acuda al proceso laboral o al de amparo.
Con la vigencia del Cdigo Procesal Constitucional esta situacin ha cambiado sustantivamente y la jurisprudencia del TC ha ido perfilando sus alcances.
Ahora bien, cul es el fundamento en que descansa el amparo subsidiario previsto por el Cdigo? Como ya se dej expresado, en la naturaleza excepcional y urgente del amparo, y en el deseo de no trastocar el ordenamiento procesal dejando de
lado los procesos establecidos.
Adems, convendra preguntarnos en qu se basa la causal de improcedencia
motivada por el empleo de la va judicial ordinaria? Y, a su vez, en qu se fundamentaba aquel derecho de opcin otorgado al justiciable por la derogada Ley N 23506
para escoger entre la va judicial ordinaria o la extraordinaria del amparo? Esta ltima
situacin no se apoya en su naturaleza excepcional pues de ser as se acudira a la va
judicial idnea y no el amparo, sino ms bien en la necesidad de brindar al justiciable
la posibilidad de contar con un remedio sumarsimo independientemente de los procesos ordinarios para la tutela de sus derechos, evitando la existencia de filtros que limiten su accin protectora.
(106) Por ello, Eloy Espinosa-Saldaa se pregunta El nuevo proceso contencioso-administrativo peruano: principio del fin
de nuestro amparo alternativo?, en ESPINOSA-SALDAA BARRERA, Eloy. Jurisdiccin constitucional, imparticin de justicia y debido proceso. Ara Editores, Lima, 2003, pp. 262-263.
62
AMPARO Y RESIDUALIDAD
5. La
constitucional
5.1. Va
trativo
El precedente(108) emblemtico que determin cuando era procedente una demanda de amparo y cuando deba acudirse al proceso contencioso-administrativo,
(107) Algunos autores con interpretaciones que no compartimos, han sostenido que la propuesta efectuada por el Cdigo es
inconstitucional. As se ha afirmado que La derogacin de esta ley (se refiere a la Ley N 23506) por el CPCO, que
recoge la doctrina argentina, sin el sustento constitucional de esta, introduce un criterio restrictivo para la procedencia
de los procesos constitucionales, el cual, a nuestro juicio, restringe el alcance de estos procesos y resulta, por ello, incompatible con el artculo 200 de la Constitucin, () BLANCAS BUSTAMANTE Carlos. El despido en el Derecho
Laboral peruano. 2a edicin, ARA Editores, Lima, 2006, pp. 373-374). En sentido similar, se ha afirmado que del texto
constitucional brota la alternatividad, CASTILLO CRDOVA, Luis. El amparo residual en el Per. Una cuestin de
ser o no ser. En: Justicia Constitucional. N 2, Palestra, Lima, 2005, p. 71.
(108) Una opinin crtica al carcter de precedente de la citada sentencia ha sido formulada por ARIANO DEHO, Eugenia.
Principio de autonoma procesal del Tribunal Constitucional? Algunas glosas a la sentencia del caso Anicama. En:
Dilogo con la Jurisprudencia. N 85, Gaceta Jurdica, Lima, octubre de 2005, pp. 34-35.
63
(109) HUAPAYA TAPIA, Ramn A. Tratado del proceso contencioso-administrativo. Jurista Editores, Lima, 2006, p. 168.
(110) As lo indica el TC en su f. j. 37 c) pues, luego de precisar que la pensin mnima asciende a S/. 415,00, consider que
(), prima facie, cualquier persona que sea titular de una prestacin que sea igual o superior a dicho monto, deber
acudir a la va judicial ordinaria a efectos de dilucidar en dicha sede los cuestionamientos existentes en relacin a la
suma especfica de la prestacin que le corresponde, a menos que, a pesar de percibir una pensin o renta superior, por
las objetivas circunstancias del caso, resulte urgente su verificacin a efectos de evitar consecuencias irreparables (v. gr.
los supuestos acreditados de graves estados de salud).
64
AMPARO Y RESIDUALIDAD
desplazamientos, reasignaciones o rotaciones, cuestionamientos relativos a remuneraciones, bonificaciones, subsidios y gratificaciones, permisos, licencias, ascensos,
promociones, impugnacin de procesos administrativos disciplinarios, sanciones administrativas, ceses por lmite de edad, excedencia, reincorporaciones, rehabilitaciones, compensacin por tiempo de servicios, entre otros, deba acudirse al proceso
contencioso-administrativo. En tales supuestos la demanda de amparo sera improcedente (f. j. 22 y f. j. 23). Sin embargo, no se trata de una afirmacin absoluta pues:
Solo en defecto de tal posibilidad o atendiendo a la urgencia o a la demostracin objetiva y fehaciente por parte del demandante de que la va contenciosa
administrativa no es la idnea, proceder el amparo. Igualmente, el proceso de
amparo ser la va idnea para los casos relativos a despidos de servidores pblicos cuya causa sea: su afiliacin sindical o cargo sindical, por discriminacin, en el caso de las mujeres por su maternidad, y por la condicin de impedido fsico o mental () (f. j. 24).
Es decir, mantiene el criterio de idoneidad y establece ciertos supuestos especficos en los que puede acudirse directamente al proceso de amparo.
Cabe indicar que en la STC N 1767-2007-PA/TC, f. j. 6 j45 , consider que debido a que el artculo 27 de la Ley N 27854 dispona que no se pueden ofrecer medios probatorios distintos de los que fueron materia de actuacin en el procedimiento administrativo sancionador, la va del proceso contencioso-administrativo no era
igualmente satisfactoria(111). Esta situacin ha cambiado pues el Decreto Legislativo
N 1067, publicado el 28 de junio de 2008, efectu varias reformas a la referida ley
y ahora la nueva versin del referido dispositivo seala que la actividad probatoria se restringe a las actuaciones recogidas en el procedimiento administrativo, salvo
que se produzcan nuevos hechos o que se trate de hechos que hayan sido conocidos con posterioridad al inicio del proceso. En cualquiera de estos supuestos, podr
acompaarse los respectivos medios probatorios.
(111) En este sentido afirm en su f. j. 8 que Es evidente, entonces, que no se puede aplicar el fundamento 54) de la sentencia antes sealada, que ordena la remisin de las demandas al Juez Especializado en lo Contencioso Administrativo,
sino ms bien la excepcin contenida en el fundamento 24) de la STC N 206-2005-PA/TC j44 , que seala: (...)
atendiendo a la urgencia o a la demostracin objetiva y fehaciente por parte del demandante de que la va contencioso
administrativa no es la idnea proceder el amparo (...).
65
(112) Seala el citado dispositivo que Si el despido es arbitrario por no haberse expresado causa o no poderse demostrar esta
en juicio, el trabajador tiene derecho al pago de la indemnizacin establecida en el artculo 38 como nica reparacin
por el dao sufrido. Podr demandar simultneamente el pago de cualquier otro derecho o beneficio social pendiente.
(113) Una posicin crtica de esta sentencia ha sido esgrimida por autores como PASCO COSMPOLIS, Mario. Jurisprudencia constitucional en materia de despido laboral, y TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge, La subsidiariedad en los
procesos de amparo laboral. En: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, CENTRO DE ESTUDIOS CONSTITUCIONALES. Jurisprudencia y Doctrina Constitucional Laboral, Palestra, Lima, 2006.
(114) Como bien se ha indicado La compensacin econmica prevista para la gran mayora de casos de despido arbitrario si
se sigue la va ordinaria no resulta () una medida satisfactoria (), mientras que el amparo s, ya que busca reponer
las cosas al estado anterior de la violacin DONAYRE MONTESINOS, Christian. El carcter residual del amparo
en el Cdigo Procesal Constitucional peruano y sus implicancias en la tutela de los derechos laborales constitucionalmente protegidos. En: ESPINOSA-SALDAA BARRERA, Eloy. Derechos fundamentales y Derecho Procesal
Constitucional. Jurista Editores, Lima, 2005, p. 192. En sentido similar opina PUNTRIANO ROSAS, Csar. Criterios
de procedibilidad de la accin de amparo en materia de despido. A propsito del precedente vinculante del Tribunal
Constitucional. En: Actualidad Jurdica. Tomo 147, Gaceta Jurdica, Lima, febrero de 2006, p. 243.
66
AMPARO Y RESIDUALIDAD
De otro lado, estableci casos puntuales en los que siempre ser posible acudir al amparo. As sostuvo que los despidos originados en la lesin a la libertad sindical y al derecho de sindicacin siempre tendrn la tutela urgente del proceso de amparo, aun cuando las vas ordinarias tambin puedan reparar tales derechos (f. j. 14).
Asimismo, los despidos originados en la discriminacin por razn de sexo, raza,
religin, opinin, idioma o de cualquier otra ndole, tendrn proteccin a travs del
amparo, as como los despidos producidos con motivo del embarazo. Y agreg que
el proceso de amparo ser el idneo frente al despido que se origina en la condicin de impedido fsico mental, a tenor de los artculos 7 y 23 de la Constitucin
que les garantiza una proteccin especial de parte del Estado (f. j. 15). En definitiva, tratndose de supuestos de discriminacin, s proceder el amparo considerando la proteccin urgente que se requiere para este tipo de casos, sin perjuicio del
derecho del trabajador a recurrir a la va judicial ordinaria laboral, si as lo estima
conveniente (f. j. 16).
Agreg en la citada sentencia que la demanda de amparo que cuestione la causa
justa de un despido ser improcedente cuando se trate de hechos controvertidos, o
cuando, existiendo duda sobre tales hechos, se requiera la actuacin de medios probatorios a fin de poder determinar la veracidad, falsedad o la adecuada calificacin
de la imputacin de la causa justa de despido, que evidentemente no pueden dilucidarse a travs del amparo (f. j. 19).
Adems, seal que en los casos de despidos en los que no se solicita la reposicin, los actos de hostilidad del empleador(115), el incumplimiento de normas laborales y el pago de remuneraciones y beneficios econmicos que por mandato de la
ley son competencia de los jueces de trabajo, sern declaradas improcedentes en la
va del amparo (f. j. 18).
Finalmente, el Tribunal (f. j. 20) precis los supuestos excepcionales en los cuales si ser posible acudir al proceso de amparo atendiendo a su carcter subsidiario y
urgente:
(), en aquellos casos que se deriven de la competencia por razn de materia
de los jueces de trabajo, los actos de hostilidad y aquellos derivados del cuestionamiento y calificacin del despido fundado en causa justa que se refieran a
(115) El Tribunal en su f. j. 18 precisa que son actos de hostilidad de acuerdo al artculo 30 del Decreto Supremo N 003-97TR, TUO del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral:
a) La falta de pago de la remuneracin en la oportunidad correspondiente, salvo razones de fuerza mayor o caso
fortuito debidamente comprobados por el empleador.
b) La reduccin inmotivada de la remuneracin o de la categora.
c) El traslado del trabajador a lugar distinto de aquel en el que preste habitualmente servicios, con el propsito de
ocasionarle perjuicio.
d) La inobservancia de medidas de higiene y seguridad que pueda afectar o poner en riesgo la vida y la salud del
trabajador.
e) El acto de violencia o el faltamiento grave de palabra en agravio del trabajador o de su familia.
f) Los actos de discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin o idioma. Los actos contra la moral y todos
aquellos que afecten la dignidad del trabajador.
67
68
AMPARO Y RESIDUALIDAD
Se trata de una iniciativa interesante de la Corte Suprema que como bien seala toma en cuenta los criterios ya establecidos a nivel doctrinario y jurisprudencial
y que debe aplicarse en consonancia con los precedentes establecidos por el Tribunal Constitucional.
69
la vigencia del Decreto Legislativo N 1067 parecera indicar que el proceso urgente sera la va igualmente satisfactoria para tutelar el contenido esencial del derecho
a la pensin y ya no lo sera el amparo. Si esa fuera la finalidad de la norma, podramos preguntarnos lo siguiente: un decreto legislativo puede modificar un precedente? Sin duda que no, pues el sustento jurdico de los precedentes es el artculo
VII del Cdigo Procesal Constitucional una ley orgnica y un simple decreto no
puede modificar dicho dispositivo.
Asimismo, la interpretacin segn la cual siempre que se trate del contenido
esencial del derecho a la pensin deber acudirse al proceso urgente incorporado
por la nueva regulacin del contencioso-administrativo, conducira a que jams se
pudiera presentar una demanda de amparo en defensa del derecho a la pensin. Tal
interpretacin sera sumamente restrictiva pues habra un derecho la pensin que
no podra tutelarse por el amparo, ni siquiera cuando se afecten sus contenidos bsicos. Ello, adems, sera incoherente, pues sera el nico de los derechos fundamentales que tendra dicho impedimento.
A nuestro juicio, lo nico que hace la reciente reforma al proceso contenciosoadministrativo es crear una va adicional de naturaleza urgente para tutelar el denominado contenido esencial del derecho a la pensin. Ello no cierra, ni expresa ni
implcitamente la puerta al amparo y, por tanto, no consideramos que se pueda rechazar liminarmente la demanda interpuesta. En estos casos, se presenta una suerte de opcin a favor del afectado: si desea va al contencioso y si no lo desea puede
acudir al proceso de amparo. Estamos ante un supuesto similar al que se presenta cuando se trata de un despido discriminatorio. Adems, ante la duda debe privilegiarse el principio pro actione para dar continuidad a los procesos constitucionales.
Un tema adicional, de especial relevancia, es la inmensa carga procesal que
an existe en los juzgados. La reciente creacin de una subespecialidad constitucional ameritara evaluar trimestralmente qu es lo que viene sucediendo para determinar si diez juzgados constitucionales en Lima resultan suficientes. Es indispensable
hacer un acompaamiento de esta iniciativa, cuya implementacin ha esperado varios aos. De lo contrario, la apuesta por contar con jueces especializados se encontrar con una realidad que har difcil y a veces imposible garantizar una verdadera tutela de urgencia y se habr perdido una nueva oportunidad para avanzar hacia
un cambio.
70
jurisprudencia
vinculada
J1 J1
EXP. N 1042-2002-AA/TC-LIMA
Sindicato Unitario de Trabajadores
Municipales del rmac
En Lima, a los 6 das del mes de diciembre de 2002, la Sala Segunda del Tribunal Constitucional, con la asistencia de los seores magistrados Bardelli Lartirigoyen, Presidente;
Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia
Asunto
Recurso extraordinario presentado por don Miguel Cabrera Len, en representacin del
Sindicato Unitario de Trabajadores Municipales del Rmac, contra la sentencia de la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 67, su fecha 29 de enero
de 2002, que declar improcedente la accin de amparo de autos.
()
Fundamentos
El objeto de la demanda es que se declare inaplicable la Cdula de Notificacin N. 195400-UTD-MDR, de fecha 21 de noviembre de 2000, mediante la cual la emplazada da por
no presentada la carta notarial del recurrente, mediante la cual se solicitaba el cumplimiento de la Resolucin de Alcalda N. 200-97-MDR, de fecha 6 de febrero de 1997, expedida por la propia emplazada, que, a su vez, dispona el pago de reintegros en cumplimiento de una orden judicial.
73
En mrito de ello, el Tribunal Constitucional considera que en el presente caso no era exigible el agotamiento de la va administrativa, motivo por el que cabe ahora pronunciarse
sobre el fondo de la controversia. En tal sentido, la controversia de relevancia constitucional se concentra en determinar si en el presente caso se ha vulnerado el derecho de peticin y/o el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva.
()
Falla
REVOCANDO la recurrida, que, confirmando la apelada, declara improcedente la demanda; y, reformndola, la declara FUNDADA; en consecuencia, declara sin efecto la
Notificacin N. 1954-000-UTD-MDR; ordena que la demandada cumpla lo dispuesto en
la Resolucin de Alcalda N. 200-97-MDR, de fecha 6 de febrero de 1997, y que la presente sea puesta en conocimiento del Vigsimo Sexto Especializado Civil de Lima, para
los efectos pertinentes. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin conforme a ley
y la devolucin de los actuados.
SS.
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
74
J2 J1
EXP. N 150-96-AA/TC-HUANCAYO
Valentina Romn Vilcapoma y otros
En Hunuco a dos de julio de mil novecientos noventa y ocho, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados
Acosta Snchez, Presidente; Daz Valverde, Vicepresidente; Nugent y Garca Marcelo,
pronuncia sentencia.
Asunto
Recurso Extraordinario interpuesto por doa Valentina Romn Vilcapoma y otros contra
la resolucin expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Junn, su fecha
veintisis de diciembre de mil novecientos noventa y cinco, que declar improcedente la
Accin de Amparo interpuesta contra el Alcalde de la Municipalidad Provincial de Huancayo, don Pedro Antonio Morales Mansilla.
()
Fundamentos
1. Que, los demandantes interponen la presente accin a fin que se declare inaplicable la
medida dispuesta por la demandada en virtud de la cual han sido retirados del Pasaje Mercaderes, Mercado Modelo ubicado en la provincia de Huancayo, lugar en el que
ejercan el comercio ambulatorio, desprendindose de autos que tal medida se ejecut en
aplicacin del Decreto de Alcalda N 024-95 A/MPH del diecinueve de mayo de mil novecientos noventa y cinco, que dispuso el reordenamiento del comercio ambulatorio.
2. Que, antes de efectuar el anlisis del fondo de la pretensin, es necesario establecer
si los demandantes han cumplido con la exigencia prevista en el artculo 27 de la Ley
N 23506 de Hbeas Corpus y Amparo respecto al agotamiento de la va previa.
3. Que, el artculo 122 de la Ley N 23853, Orgnica de Municipalidades, establece que
los actos administrativos municipales que den origen a reclamaciones individuales, se
rigen por el Reglamento de Normas Generales de Procedimientos Administrativos.
4. Que, dicho Reglamento, hoy denominado Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos, cuyo Texto nico Ordenado ha sido aprobado por Decreto
Supremo N 02-94-JUS, establece en su artculo 100 vigente cuando se dict la disposicin cuestionada que la va administrativa queda agotada con la resolucin expedida en segunda instancia.
(...)
SS.
ACOSTA SNCHEZ
DAZ VALVERDE
NUGENT
GARCA MARCELO
75
J3 J1
EXP. N 0499-2002-AA/TC-LORETO
Triplay Iquitos S.A.
En Lima, a los 16 das del mes de octubre de 2002, reunido el Tribunal Constitucional en
sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados Rey Terry, Presidente; Revoredo Marsano, Vicepresidenta; Aguirre Roca, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia, con el fundamento singular concurrente del Magistrado Aguirre Roca.
Asunto
Recurso extraordinario interpuesto por la empresa Triplay Iquitos S.A. contra la sentencia de la Sala Civil Mixta de la Corte Superior de Justicia de Loreto, de fojas 218, su fecha 11 de diciembre de 2001, que declara improcedente la accin de amparo de autos.
()
Fundamentos
1. La recurrida ha desestimado la pretensin aduciendo que la demandante no agot la
va administrativa. El Tribunal Constitucional no comparte dicho criterio. En primer
lugar, como ha sostenido en anteriores ocasiones, la institucin de la va administrativa, como una condicin de la accin del proceso de amparo, no puede entenderse
como un privilegio del Estado, sino como una limitacin del derecho constitucional
de acceso a la justicia, segn la cual el ordenamiento jurdico persigue que los problemas o diferencias que un particular mantenga con la administracin pblica, puedan resolverse en dicha sede, antes de acudir a la va judicial.
76
Esta limitacin del derecho de acceso a la justicia debe entenderse a la luz del principio pro actione y, en ese sentido, el agotamiento de la va administrativa solo ser
exigible si su trnsito se configura como una va idnea y eficaz para los fines que se
persiguen con su instalacin. No es ese el caso, por cierto, de lo que sucede tratndose de la inconstitucionalidad del cobro de un tributo y su cuestionamiento en sede
administrativa, pues existe jurisprudencia reiterada y constante del Tribunal Fiscal en
el sentido de que, en la medida que este no posee el rango de rgano jurisdiccional,
no es competente para declarar la inaplicabilidad de leyes o normas con rango de ley,
pues tal actuacin contravendra la Constitucin.
AMPARO Y RESIDUALIDAD
2. En cuanto al fondo de la controversia, esto es, que la demandada debe abstenerse de
cobrar el Impuesto de Promocin Municipal, el Tribunal en su lnea jurisprudencial
ha establecido que las exoneraciones del pago de todo tributo o contribucin a excepcin de los relativos a las contribuciones al Instituto Peruano de Seguridad Social,
los derechos de importacin y los tributos municipales, previstos por el artculo 71 de
la Ley N 23407, Ley General de Industrias, y que se ha establecido a favor de empresas, como la recurrente, por haber iniciado sus operaciones en zonas de frontera o de
selva, no pueden considerarse derechos constitucionales susceptibles de ser titularizados, pues lo que en realidad comporta la exoneracin es un rgimen tributario especial, que no puede analogarse a la naturaleza propia de un derecho constitucional.
3. Esta situacin es sustancialmente distinta cuando se analiza el incremento de la tasa
del Impuesto de Promocin Municipal hasta el 18%, en aplicacin del artculo 1 del
Decreto Ley N 25980, a aquellas operaciones que se encuentran exoneradas del Impuesto General a las Ventas en aplicacin del artculo 71 de la Ley N 23407, dado
que ello supone una transgresin al derecho de igualdad jurdica consagrado en el inciso 2) del artculo 2 de la Constitucin, pues tal dispositivo est dirigido a regular
la situacin nicamente de aquellas empresas, como la recurrente, que se encuentran
establecidas en zonas de frontera o de selva, por lo que no resulta aplicable el incremento de la tasa para cualquier otra empresa que se encuentre realizando sus operaciones fuera de las zonas indicadas.
En razn de ello, adems, el Tribunal Constitucional considera que se est vulnerando el principio de uniformidad de las cargas tributarias.
Falla
REVOCANDO la recurrida que, confirmando la apelada, declar improcedente la demanda; y, reformndola, la declara FUNDADA; en consecuencia, deja sin efecto las rdenes de pago N.os 121-1-11939 y 121-1-12254, y ordena que la demandada se abstenga
de cobrar el impuesto contenido en ellas. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin conforme a ley y la devolucin de los actuados.
SS.
REY TERRY
REVOREDO MARSANO
AGUIRRE ROCA
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
77
J4 J1
EXP. N 076-96-AA/TC-CALLAO
Jos Daz Roldn y otro
En Lima, a los trece das del mes de noviembre de mil novecientos noventisiete, reunido
el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados: Acosta Snchez, Vicepresidente, encargado de la Presidencia; Nugent,
Daz Valverde, Garca Marcelo, actuando como Secretaria Relatora, la doctora Mara Luz
Vsquez, pronuncia la siguiente sentencia :
Asunto
Recurso Extraordinario interpuesto por don Jos Daz Roldn y don ngel Salazar Bernal, contra la Resolucin de la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, de fecha treinta de noviembre de mil novecientos
noventicinco, que al considerar haber nulidad en la Resolucin de vista, declar IMPROCEDENTE la accin de amparo (folio 28 a folio 37 del Cuadernillo de Nulidad).
()
Fundamentos
()
Que, con relacin al fundamento que antecede, es necesario precisar, que en aplicacin
del artculo 27 de la Ley 23506, el agotamiento de la va previa es un requisito indispensable, pues el recurso de amparo surge como una pretensin sumaria y excepcional, que
puede sustanciarse cuando ya no caben acciones jurdicas de ningn tipo contra la persona o entidad que ha violado un derecho constitucionalmente protegido.
Que, en el presente caso no es aplicable el concepto de dao irreparable consignado en
el numeral 2) del artculo 28 de la Ley 23506, como lo proponen los accionantes, pues la
presunta disminucin de sus pensiones se produjo en el ao mil novecientos noventiuno,
y considerable tiempo despus, inician su reclamo administrativo en el mes de mayo de
mil novecientos noventicuatro; adems, en el supuesto de ampararse el petitorio, aquellas
sumas no percibidas, podran haber sido repuestas en calidad de devengados. Por tales razones, los accionantes no pudieron eximirse de la obligacin de agotar la va previa; y al
no cumplirla incurrieron en la causal de improcedencia establecida en el el citado artculo 27 de la Ley 23506.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en ejercicio de las atribuciones que le
confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley Orgnica,
()
SS.
ACOSTA SNCHEZ
NUGENT
DAZ VALVERDE
GARCA MARCELO
78
J5 J1
EXP. N 441-98-AA/TC-JUNN
Roberto Segundo Balbuena Guarniz
En Hunuco, a los tres das del mes de julio de mil novecientos noventa y ocho, reunido
el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los seores Magistrados Acosta Snchez, Presidente; Daz Valverde, Vicepresidente; Nugent y
Garca Marcelo, pronuncia sentencia.
Asunto
Recurso Extraordinario interpuesto por don Roberto Segundo Balbuena Guarniz, contra
la resolucin expedida por la Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de Junn, de fojas ciento diecinueve, su fecha dieciocho de diciembre de mil novecientos noventa y siete
que declar improcedente la Accin de Amparo interpuesta contra la Municipalidad Provincial de Huancayo.
()
Fundamentos
1. Que, la demanda se interpone por cuanto el Concejo de la Municipalidad demandada en aplicacin del Acuerdo de Concejo de fecha tres de agosto de mil novecientos
noventa y cuatro ha decidido que no tiene competencia para resolver el recurso de
apelacin interpuesto por el demandado contra la Resolucin de Alcalda N 103897 A/MPH de veinte de mayo de mil novecientos noventa y siete, que confirm su
destitucin.
2. Que, el artculo 191 de la Constitucin Poltica del Estado, establece que corresponden al Concejo, las funciones normativas y fiscalizadoras y a la Alcalda, las funciones ejecutivas. El trmino fiscalizar, de acuerdo al Diccionario de Derecho usual
de Guillermo Cabanellas significa ejercer el cargo o funcin de fiscal. Criticar, enjuiciar. Inspeccionar, revisar. Vigilar, cuidar, estar al tanto, seguir de cerca. Asimismo el trmino revisar significa nueva consideracin o examen(Accin, juicio
jurdico y recurso de revisin). De lo expuesto, se desprende que la facultad de fiscalizacin de los Concejos Municipales lleva implcita la de revisar los actos de la
administracin.
3. Que, el artculo 36 inciso 8) de la Ley N 23853 Orgnica de Municipalidades seala
entre las atribuciones de los Concejos Municipales, resolver los recursos de impugnacin de su competencia, en cuyo caso, en virtud al atributo constitucional de la autonoma constitucional aquellos actan como ltima instancia administrativa. En el
caso particular de resoluciones recadas en reclamaciones relacionadas con derechos
de los servidores municipales, la Cuarta Disposicin Transitoria de dicha Ley fija que
estas se regularn por las normas especficas correspondientes.
79
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confiere la Constitucin Poltica del Estado y su Ley Orgnica.
Falla
REVOCANDO la resolucin de la Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de Junn
de fojas ciento diecinueve, su fecha dieciocho de diciembre de mil novecientos noventa y
siete que confirmando la apelada declar improcedente la demanda reformndola la declara FUNDADA; en consecuencia inaplicable para el caso del demandante el Acuerdo
de Concejo N 07 de fecha tres de agosto de mil novecientos noventa y cuatro, debiendo
el Concejo de la Municipalidad demandada resolver el recurso de apelacin interpuesto
contra la Resolucin de Alcalda N 1038-97 A/MPH. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el diario oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.
SS.
ACOSTA SNCHEZ
DAZ VALVERDE
NUGENT
GARCA MARCELO
80
J6 J1
EXP. N 728-98-AA/TC-LIMA
Pedro Augusto Espinoza Lazo
En Lima, a los tres das del mes de noviembre de mil novecientos noventa y nueve, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados: Acosta Snchez, Presidente; Daz Valverde, Vicepresidente; Nugent y
Garca Marcelo, pronuncia sentencia:
Asunto
Recurso Extraordinario interpuesto por don Pedro Augusto Espinoza Lazo contra la Resolucin de la Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas ciento sesenta y seis, su fecha ocho de julio de
mil novecientos noventa y ocho, que, declar infundada la Accin de Amparo promovida
contra el Ministerio del Interior.
()
Fundamentos
(...)
2. Que, por consiguiente, y a efectos de acreditar las condiciones de procedibilidad de
la presente accin o, en su caso, la legitimidad o no de la demanda interpuesta, procede sealar en primer trmino, que para el caso de autos no cabe invocar la regla
de agotamiento de la va previa prevista en el artculo 27 de la Ley N 23506, habida cuenta de que se cuestiona una Resolucin Suprema emitida en la ltima instancia
de la sede administrativa y, por tanto, inviable de ser recurrida, salvo optativamente o
por voluntad exclusiva del propio interesado mediante Recurso de Reconsideracin
y, por otra parte, tampoco cabe alegar situacin de caducidad, pues la demanda constitucional correspondiente ha sido promovida dentro del trmino de sesenta das hbiles previsto en el artculo 37 de la citada Ley N. 23506.
3. Que, en lo que respecta al asunto de fondo, este Tribunal estima legtima la pretensin alegada por el demandante, ya que el contenido de la Resolucin Suprema
N 0463-97-IN/PNP, obrante a fojas uno y dos de los autos, denota en algunos de sus
extremos inobservancia del derecho constitucional al debido proceso entendido tanto en trminos formales como sustantivos.
(...)
SS.
ACOSTA SNCHEZ
DAZ VALVERDE
NUGENT
GARCA MARCELO
81
J7 J1
EXP. N 782-99-AA/TC-LIMA
Mara Antonia Morales Mayorca
En Lima, a los diez das del mes de mayo de dos mil, reunido el Tribunal Constitucional en
sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados: Acosta Snchez,
Presidente; Daz Valverde, Vicepresidente; Nugent y Garca Marcelo, pronuncia sentencia:
Asunto
Recurso Extraordinario interpuesto por doa Mara Antonia Morales Mayorca de Noriega
contra la Resolucin expedida por la Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho
Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas ciento treinta y tres, su fecha doce de
julio de mil novecientos noventa y nueve, que declar improcedente la Accin de Amparo.
()
Fundamentos
1. Que, conforme se acredita del petitorio contenido en la demanda, el objeto de esta es
que se declare inaplicable la Resolucin Ministerial N 0692-98-IN/0103 y, en consecuencia, que se restituya en el grado de capitn de la Sanidad de la Polica Nacional del Per a la demandante, as como su condicin de asegurada del Rgimen de
Pensiones Militar-Policial.
2. Que, por tanto, y conforme ya lo ha sealado el Tribunal Constitucional, tratndose
de un acto administrativo expedido por la ltima instancia administrativa, como sucede con el caso de la Resolucin Ministerial N 0692-98-IN/0103, es de aplicacin
lo previsto en el inciso a) del artculo 8 del Decreto Supremo N 02-94-JUS, modificado por el artculo 1 de la Ley N 26810, en el sentido de que no es exigible el agotamiento de la va previa a que se refiere el artculo 27 de la Ley N 23506, respecto
de actos administrativos expedidos por rganos que no se encuentren sujetos a subordinacin jerrquica en la va administrativa.
3. Que, por consiguiente, el Tribunal Constitucional al resolver el fondo de la controversia constitucional, en primer trmino, ha de considerar que el hecho de que la Resolucin Ministerial N 0692-98-IN/0103 haya sido dictada en aplicacin de la Ley
N 26960 y su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 006-98-IN, ello
no comporta que dicho acto administrativo, per se, no pueda afectar los derechos
constitucionales de la demandante, como se ha alegado en las resoluciones recurridas, pues como ya se ha tenido oportunidad de advertir en causas anteriores, en un ordenamiento jurdico como el nuestro, donde los derechos fundamentales representan
concretamente el ncleo de valores bsicos de la convivencia social y poltica, stos
no se encuentran supeditados a lo que las leyes y reglamentos puedan disponer, sino
a la inversa, esto es, a que las leyes y reglamentos slo puedan considerarse como jurdicamente vlidos en la medida que no afecten los derechos constitucionales.
SS.
ACOSTA SNCHEZ
DAZ VALVERDE
NUGENT
GARCA MARCELO
82
AMPARO Y RESIDUALIDAD
J8 J1
EXP. N 3741-2004-AA/TC Y ACLARACIN-LIMA
Ramn Hernando Salazar Yarlenque
En Lima, a los 14 das del mes de noviembre de 2005, reunido el Tribunal Constitucional
en sesin de pleno jurisdiccional, con la asistencia de los seores magistrados Alva Orlandini, presidente; Bardelli Lartirigoyen, vicepresidente; Gonzales Ojeda, Garca Toma,
Vergara Gotelli y Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia
Asunto
Recurso extraordinario interpuesto por don Ramn Hernando Salazar Yarlenque contra la
sentencia de la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 66, su
fecha 30 de enero de 2004, que declar infundada la accin de amparo de autos.
()
Fundamentos
()
1. Control de constitucionalidad y control de legalidad de los actos de la administracin
4
En primer lugar, resulta pertinente atender que tanto el juez de instancia como el
colegiado que atendi el recurso de apelacin no se han referido a la dimensin
constitucional de los hechos planteados por el recurrente, puesto que ambos se
han limitado a verificar si la imposicin del pago previsto para impugnar una decisin de la municipalidad emplazada, se ha ajustado a las normas infraconstitucionales como el Cdigo Tributario o la propia Ordenanza Municipal N. 084/
MDS, que aprob el TUPA de la municipalidad demandada, donde, en efecto, se
encuentra previsto el cobro de un derecho por concepto de presentacin de recursos impugnatorios. En este sentido, el a quo, luego de verificar que el monto establecido por concepto de apelacin se encuentra regulado en el respectivo TUPA
de la municipalidad, que se enmarca dentro de los parmetros establecidos por el
Cdigo Tributario, concluye que (...) no se estara vulnerando (el) derecho a la
defensa (del recurrente) (fundamento jurdico sexto de la sentencia).
5 Un razonamiento en este sentido obliga a este Tribunal a hacer algunas precisiones previas. En primer lugar, se debe recordar que tanto los jueces ordinarios
como los jueces constitucionales tienen la obligacin de verificar si los actos de
la administracin pblica, que tienen como sustento una ley, son conformes los
valores superiores, los principios constitucionales y los derechos fundamentales
que la Constitucin consagra. Este deber, como es evidente, implica una labor
que no solo se realiza en el marco de un proceso de inconstitucionalidad (previsto en el artculo 200, inciso 4, de la Constitucin), sino tambin en todo proceso
ordinario y constitucional a travs del control difuso (artculo 138).
83
Este deber de respetar y preferir el principio jurdico de supremaca de la Constitucin tambin alcanza, como es evidente, a la administracin pblica. Esta, al
igual que los poderes del Estado y los rganos constitucionales, se encuentran
sometida, en primer lugar, a la Constitucin de manera directa y, en segundo lugar, al principio de legalidad, de conformidad con el artculo 51 de la Constitucin. De modo tal que la legitimidad de los actos administrativos no viene determinada por el respeto a la ley ms an si esta puede ser inconstitucional sino,
antes bien, por su vinculacin a la Constitucin. Esta vinculacin de la administracin a la Constitucin se aprecia en el artculo IV del Ttulo Preliminar de la
Ley del Procedimiento Administrativo General, el cual, si bien formalmente ha
sido denominado por la propia Ley como Principio de legalidad, en el fondo
no es otra cosa que la concretizacin de la supremaca jurdica de la Constitucin, al prever que [l]as autoridades administrativas deben actuar con respeto a
la Constitucin, la ley y al derecho (...) (nfasis agregado).
De acuerdo con estos presupuestos, el Tribunal Constitucional estima que la administracin pblica, a travs de sus tribunales administrativos o de sus rganos
colegiados, no solo tiene la facultad de hacer cumplir la Constitucin dada su
fuerza normativa, sino tambin el deber constitucional de realizar el control difuso de las normas que sustentan los actos administrativos y que son contrarias a
la Constitucin o a la interpretacin que de ella haya realizado el Tribunal Constitucional (artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional). Ello se sustenta, en primer lugar, en que si bien la Constitucin, de conformidad con el prrafo segundo del artculo 138, reconoce a los jueces la potestad
para realizar el control difuso, de ah no se deriva que dicha potestad les corresponda nicamente a los jueces, ni tampoco que el control difuso se realice nicamente dentro del marco de un proceso judicial.
8 Una interpretacin positivista y formal en ese sentido no solo supone el desconocimiento de determinados principios de interpretacin constitucional, como
los de unidad de la Constitucin y de concordancia prctica, que ha establecido
el Tribunal Constitucional en tanto que supremo intrprete de la Constitucin;
sino tambin dara lugar a una serie de contradicciones insolubles en la validez
y vigencia de la propia Constitucin. As, por ejemplo, una interpretacin en ese
sentido del artculo 138 de la Constitucin supondra que el cumplimiento de la
supremaca jurdica de la Constitucin solo tiene eficacia en los procesos judiciales y no en aquellos otros procesos o procedimientos de naturaleza distinta lo
cual significara convertir a la Constitucin en una norma legal. Evidentemente,
esta forma de interpretar la disposicin aludida contradice abiertamente el artculo 51, el cual seala que La Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la
ley, sobre las dems normas de inferior jerarqua, y as sucesivamente (...).
9
Por tanto, el artculo 138 no puede ser objeto de una interpretacin constitucional restrictiva y literal; por el contrario, la susodicha disposicin constitucional
debe ser interpretada de conformidad con el principio de unidad de la Constitucin, considerando el artculo 51 antes sealado, ms an si ella misma (artculo 38) impone a todos y no solo al Poder Judicial el deber de respetarla, cumplirla y defenderla. Es coherente con ello el artculo 102 del Cdigo Tributario,
cuando precisa que [a]l resolver el Tribunal Fiscal deber aplicar la norma de
mayor jerarqua (...); es decir, aquellas disposiciones de la Constitucin que, en
este caso, se manifiestan a travs de los principios constitucionales tributarios y
de los derechos fundamentales que estn relacionados con dichos principios.
10 En segundo lugar, est de por medio tambin la eficacia vertical de los derechos fundamentales; es decir, su eficacia en particular frente a todos los poderes
84
AMPARO Y RESIDUALIDAD
y rganos del Estado, lo que incluye a la administracin pblica. Y es que en el
marco del Estado constitucional, el respeto de los derechos fundamentales constituye un imperativo que el Estado debe garantizar frente a las eventuales afectaciones que pueden provenir, tanto del propio Estado eficacia vertical como de
los particulares eficacia horizontal; ms an cuando, a partir del doble carcter de los derechos fundamentales, su violacin comporta la afectacin no solo
de un derecho subjetivo individual dimensin subjetiva, sino tambin el orden
objetivo de valores que la Constitucin incorpora dimensin objetiva.
11 Esta incidencia de los derechos fundamentales en el Estado constitucional implica, por otra parte, un redimensionamiento del antiguo principio de legalidad
en sede administrativa, forjado en el siglo XIX en un etapa propia del Estado liberal. Si antes la eficacia y el respeto de los derechos fundamentales se realizaba en el mbito de la ley, en el Estado constitucional, la legitimidad de las leyes
se evala en funcin de su conformidad con la Constitucin y los derechos fundamentales que ella reconoce. Por eso mismo, es pertinente sealar que el derecho y el deber de los tribunales administrativos y rganos colegiados de preferir
la Constitucin a la ley, es decir de realizar el control difuso dimensin objeti
va, forma parte del contenido constitucional protegido del derecho fundamental del administrado al debido proceso y a la tutela procesal ante los tribunales
administrativos dimensin subjetiva.
12 Por ello es intolerable que, arguyendo el cumplimiento del principio de legalidad, la administracin pblica aplique, a pesar de su manifiesta inconstitucionalidad, una ley que vulnera la Constitucin o un derecho fundamental concreto.
En definitiva, esta forma de proceder subvierte el principio de supremaca jurdica y de fuerza normativa de la Constitucin y la posicin central que ocupan los
derechos fundamentales en el ordenamiento constitucional, en el cual la defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado (artculo 1).
13 En el Derecho constitucional comparado es el caso puntual del ordenamiento
chileno, se admite, por ejemplo, que un rgano constitucional como la Contralora General de la Repblica realice un control constitucional de las normas en
sede administrativa. El control que realiza esta entidad administrativa
(...) es, como es obvio, un control estrictamente jurdico, en el que la Contralora confronta la actuacin administrativa reglamentaria o singular, contenida en un decreto o resolucin, con el ordenamiento jurdico en su conjunto, haciendo primar este ltimo por sobre aqulla, como consecuencia del
principio general de legalidad que establece el propio art. 7 CPR. Sin embargo, es en el control de los aspectos constitucionales de la actuacin administrativa donde la actividad fiscalizadora de la Contralora adquiere mayor entidad, en la medida que su pronunciamiento no puede ser salvado
mediante la insistencia gubernamental, ya que se considera al estar el decreto o resolucin en pugna aparentemente con la Constitucin, pone en
peligro valores, principios o derechos de la ms alta consideracin en el
ordenamiento(1).(21).
(1)(21) Ferrada Brquez, Juan Carlos. Los derechos fundamentales y el control constitucional. En Revista de Derecho (Valdivia), Vol. XVII, diciembre, 2004. pp. 113-137. [Versin on line, www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttex
t&pid=S071809502004000200005&lng=es&nrm=iso>]. Citado el 03 de julio de 2006.
85
86
AMPARO Y RESIDUALIDAD
20 El recurrente sostiene, en efecto, que la exigencia del pago previo de una tasa para
recibir y dar trmite a su escrito de apelacin contra un acto administrativo que
considera contrario a sus intereses, afecta su derecho de defensa en sede administrativa y, por tanto, vulnera el debido procedimiento administrativo. Por su parte, al contestar la demanda, la municipalidad emplazada aduce que dicho cobro es
por la (...) realizacin de un acto administrativo que deseaba efectuar el actor, el
cual se encuentra plenamente reconocido en el TUPA y que, por ello, no puede ser
inconstitucional. El Tribunal Constitucional no comparte el argumento de la emplazada, puesto que el hecho de que un acto se sustente en una norma o reglamento no le otorga necesariamente naturaleza constitucional, ni descarta la posibilidad
de que este Colegiado efecte el control jurisdiccional. Esta tesis es, en todo caso,
contraria al Estado Democrtico, donde rige el principio del control jurisdiccional
de la administracin y en el que, desde luego, el parmetro de control, como ya ha
quedado dicho, no es la Ley ni el reglamento, sino la Constitucin.
21 El debido procedimiento en sede administrativa supone una garanta genrica
que resguarda los derechos del administrado durante la actuacin del poder de
sancin de la administracin. Implica, por ello, el sometimiento de la actuacin
administrativa a reglas previamente establecidas, las cuales no pueden significar
restricciones a las posibilidades de defensa del administrado y menos an condicionamientos para que tales prerrogativas puedan ser ejercitadas en la prctica.
22 En conclusin, este Tribunal estima que, en el presente caso, el establecimiento de una tasa o derecho como condicin para ejercer el derecho de impugnar la
propia decisin de la Administracin, vulnera el debido proceso reconocido en
el artculo 139.3 de la Constitucin.
3. El derecho de defensa y el derecho de recurrir el acto administrativo
23 ntimamente vinculado a lo anterior est el tema del derecho de defensa del ciudadano frente al ejercicio del poder de sancin de la administracin, sobre todo
si se tiene en cuenta que, en el presente caso, se encuentra regulada una instancia de apelacin en el propio procedimiento administrativo, por lo que el Tribunal estima que, en el caso de autos, el derecho de defensa previsto en el artculo
139, inciso 14), despliega todos sus efectos. Desde luego, el derecho de recurrir
una decisin de la administracin no debe confundirse con el derecho al recurso
o con el derecho a una doble instancia administrativa, que, como ya tiene dicho
este Colegiado, no logra configurarse como un derecho constitucional del administrado, puesto que no es posible imponer a la administracin, siempre y en
todos los casos, el establecimiento de una doble instancia como un derecho
fundamental(3) El derecho de recurrir las decisiones de la administracin comporta
la posibilidad material de poderlas enervar, bien en el propio procedimiento
(3)
Vase en este sentido la Sentencia emitida en el Expediente N. 2209-2002-AA/TC, de manera ms precisa el fundamento
19, donde ha quedado establecido que (...) no siempre y en todos los casos, es posible extrapolar acrticamente las garantas del debido proceso judicial al derecho al debido procedimiento administrativo. As, por ejemplo, si en sede judicial
uno de los contenidos del derecho en referencia lo constituye el de la necesidad de respetarse el juez natural o pluralidad
de instancias, en el caso del procedimiento administrativo, en principio, que el acto haya sido expedido por un rgano
incompetente genera un vicio de incompetencia, pero no la violacin del derecho constitucional. Y, en el caso de que no
se pueda acudir a una instancia administrativa superior por haber sido expedido el acto por la ltima instancia en esa sede,
ello, desde luego, no supone, en modo alguno, que se haya lesionado el derecho a la pluralidad de instancias
87
88
AMPARO Y RESIDUALIDAD
28 Si bien debe presumirse que toda actuacin de los poderes pblicos tiene como
marco de referencia la observancia del principio de buena fe y la defensa del inters general, tambin debe aceptarse que el razonamiento del recurrente resulta materialmente plausible. Aun no reconociendo esta posibilidad como real en
el contexto del caso planteado, este Tribunal estima que la presencia de cuotas
o derechos por concepto de impugnacin de los propios actos de la administracin, en el mejor de los casos, no incentiva la participacin del ciudadano en el
control de los actos del poder pblico y genera una interferencia cuestionable
para el desarrollo del Estado Social y Democrtico de Derecho.
(4)
Vanse, al respecto, las sentencias emitidas en los Expedientes N.os 0872-1999-AA/TC y 0941-2001-AA/TC.
89
(5)
Garca de Enterra y Fernndez enfatizan que: La nota caracterstica de los recursos es, por lo tanto, su finalidad
impugnatoria de actos o disposiciones preexistentes que se estiman contrarias a Derecho, lo cual les distingue de las
peticiones, cuyo objetivo es forzar la produccin de un acto nuevo, y de las quejas () que no persiguen la revocacin
de acto administrativo alguno, sino solamente que se corrijan en el curso mismo del procedimiento en que se producen
los defectos de tramitacin a que se refieren. Curso de Derecho Administrativo, vol. II, pg. 510, Civitas, Madrid,
2001.
90
AMPARO Y RESIDUALIDAD
este aspecto no ha sido invocado por el recurrente, el Tribunal estima necesario
hacer notar que, a la luz de la configuracin del sistema jurdico con relacin a
la tutela judicial de los derechos, el establecimiento de un pago para dar por agotada la va administrativa se convierte, en la prctica, en un obstculo contrario
al derecho constitucional de toda persona de acceder sin condicionamientos a la
tutela judicial.
35 Debe recordarse, a modo de precedente jurisprudencial, que en la sentencia
3548-2003-AA/TC, con ocasin de declarar que el principio solve et repete era
contrario al derecho de acceso a la jurisdiccin, se estableci que el condicionamiento del pago previo para impugnar una decisin de la Administracin Tributaria constitua una restriccin desproporcionada que la haca contraria a la
Constitucin. Hoy, con igual fuerza, debe afirmarse que tambin el pago, ya no
de la multa como ocurra en el caso del pague primero y reclame despus,
sino de la tasa para enervar la multa, mediante el recurso impugnativo respectivo, constituye igualmente una interferencia econmica del derecho de acceso a
la jurisdiccin que como derecho constitucionalmente reconocido no puede ser
condicionado bajo ningn supuesto.
()
9. El precedente extrable en el presente caso
50 Hechas estas precisiones conceptuales, el Tribunal considera que, sobre la base
de lo expuesto, en el presente caso, las reglas de derecho que se desprenden directamente del caso pueden ser resumidas en los siguientes trminos:
A. Regla procesal: El Tribunal Constitucional, de acuerdo con el artculo VII
del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, tiene la facultad
jurdica para establecer, a travs de sus sentencias que adquieren la autoridad de cosa juzgada, un precedente vinculante cuando se estime una demanda por violacin o amenaza de un derecho fundamental, a consecuencia de
la aplicacin directa de una disposicin por parte de la administracin pblica, no obstante ser manifiesta su contravencin a la Constitucin o a la interpretacin que de ella haya realizado el Tribunal Constitucional (artculo
VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional), y que resulte,
por ende, vulneratoria de los valores y principios constitucionales, as como
de los derechos fundamentales de los administrados.
Regla sustancial: Todo tribunal u rgano colegiado de la administracin pblica tiene la facultad y el deber de preferir la Constitucin e inaplicar una
disposicin infraconstitucional que la vulnera manifiestamente, bien por la
forma, bien por el fondo, de conformidad con los artculos 38, 51 y 138
de la Constitucin. Para ello, se deben observar los siguientes presupuestos: (1) que dicho examen de constitucionalidad sea relevante para resolver la controversia planteada dentro de un proceso administrativo; (2) que
la ley cuestionada no sea posible de ser interpretada de conformidad con la
Constitucin.
91
Regla sustancial: Todo cobro que se haya establecido al interior de un procedimiento administrativo, como condicin o requisito previo a la impugnacin de un acto de la propia administracin pblica, es contrario a los derechos constitucionales al debido proceso, de peticin y de acceso a la tutela
jurisdiccional y, por tanto, las normas que lo autorizan son nulas y no pueden exigirse a partir de la publicacin de la presente sentencia.
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
VERGARA GOTELLI
Landa Arroyo
Visto
atendiendo a
1
Que de conformidad con el artculo 121 del Cdigo Procesal Constitucional, el Tribunal Constitucional, de oficio o a instancia de parte, puede aclarar algn concepto o
subsanar cualquier error material u omisin en que hubiese incurrido.
2 Que el artculo 38 de la Constitucin establece que Todos los peruanos tienen el deber (...) de respetar, cumplir y defender la Constitucin y el ordenamiento jurdico
de la Nacin; asimismo, el artculo 44 reconoce que Son deberes primordiales del
Estado: (...) garantizar la plena vigencia de los derechos humanos (...); y el artculo 51 prescribe que La Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre
las normas de inferior jerarqua, y as sucesivamente (...); asimismo, el artculo 1.1.
del Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo General establece
que Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitucin, la
ley y al derecho (...), y su artculo 10 que Son vicios del acto administrativo, que
causan su nulidad de pleno derecho (...) La contravencin a la Constitucin, a las leyes o a las normas reglamentarias dentro de las facultades que les estn atribuidas y
de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas. Todo lo cual tiene como
finalidad tutelar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos
humanos, de conformidad con el artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional;
3 Que, en anterior oportunidad (Exp. 5854-2005-AA/TC, FJ 3), el Tribunal Constitucional ha sealado, por un lado, que
El trnsito del Estado Legal de Derecho al Estado Constitucional de Derecho supuso, entre otras cosas, abandonar la tesis segn la cual la Constitucin no era
92
AMPARO Y RESIDUALIDAD
ms que una mera norma poltica, esto es, una norma carente de contenido jurdico vinculante y compuesta nicamente por una serie de disposiciones orientadoras de la labor de los poderes pblicos, para consolidar la doctrina conforme
a la cual la Constitucin es tambin una norma jurdica, es decir, una norma con
contenido dispositivo capaz de vincular a todo poder (pblico o privado) y a la
sociedad en su conjunto;
(6) Kelsen, Hans. Teora General del Derecho y del Estado. Mxico D.F.: Trad. de Eduardo Garca Maynez, Imprenta Universitaria, 2.a edicin revisada, 1958. p. 317.
(7) Sags, Nstor Pedro. Derecho procesal constitucional. Recurso extraordinario. T.I. Buenos Aires: Astrea, 3.
edicin actualizada y ampliada, 1992. p. 236.
93
Resuelve
Publquese y notifquese.
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO
94
J9 J1
EXP. N 4242-2006-PA/TC-PIURA
Germania Amrica Vliz de Zevallos
En Piura, a los 19 das del mes de enero del 2007, el pleno del Tribunal Constitucional,
con la asistencia de los magistrados Landa Arroyo, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen,
Garca Toma, Vergara Gotelli y Mesa Ramrez, pronuncia la siguiente sentencia
Asunto
Recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Germania Amrica Veliz de Zevallos contra la sentencia de la Primera Sala Especializada en lo Civil de la Corte Superior de Justicia de Piura, de fojas 212, su fecha 30 de enero de 2006, que declar fundada la excepcin de falta de agotamiento de la va previa y, en consecuencia, nulo todo lo
actuado.
()
Fundamentos
()
3. Sobre la excepcin de falta de agotamiento de la va previa
3. La resolucin materia de agravio constitucional declar fundada la excepcin de falta de agotamiento de la va previa, por considerar que la recurrente debi interponer
el Recurso de Queja a efectos de agotar la va administrativa. Por tal motivo, corresponde a este Colegiado pronunciarse respecto a la referida excepcin.
4. Respecto a ello, la recurrente seala que la pretensin de hacer efectivo el cobro (a
travs de un procedimiento de ejecucin coactiva) de rdenes de Pago que an no
se encuentran consentidas, por haber sido impugnadas mediante un recurso de apelacin que viene tramitndose ante el Tribunal Fiscal, estara dentro del supuesto de
excepcin al agotamiento de la va previa previsto en el numeral 1) del artculo 46
del Cdigo Procesal Constitucional.
5. El Tribunal Constitucional concuerda en la aplicacin del numeral 1) del artculo 46
del Cdigo Procesal Constitucional como excepcin al agotamiento de la va administrativa, por las razones siguientes:
a) Contra una Resolucin formalmente emitida, como es el caso de las rdenes de
pago notificadas conforme a Ley, corresponde interponer Recurso de Reclamacin y/o Apelacin en los trminos de los artculos 135 y 145 del Cdigo Tributario, supuestos distintos al contemplado en el artculo 155 para la interposicin
del Recurso de Queja.
b) La recurrente en el presente caso present Recurso de Reclamacin contra las rdenes de pago contenidas en el Exp. Coactivo 0830070013445, el cual fue declarado inadmisible, motivo por el que opt por cuestionar esta decisin mediante
95
Regla sustancial B: Todo cobro que se haya establecido al interior de un procedimiento administrativo, como condicin o requisito previo a la impugnacin de
un acto de la propia administracin pblica, es contrario a los derechos constitucionales al debido proceso, de peticin y de acceso a la tutela jurisdiccional y,
por tanto, las normas que lo autorizan son nulas y no pueden exigirse a partir de
la publicacin de la presente sentencia.
15. De una primera lectura de dicha Regla podra suponerse que el caso de impugnacin
de rdenes de pago se encuentra dentro de sus alcances en tanto acto de la Administracin Tributaria emitido para exigir la cancelacin de deuda, sujeta al pago previo en
caso de impugnacin; y, en ese sentido, ante una reclamacin o apelacin en el procedimiento contencioso-tributario, la Administracin Tributaria o, de suyo, el Tribunal Fiscal estaran impedidos de requerir el pago previo de la deuda en estos supuestos,
conforme lo dispone el segundo prrafo del artculo 136 del Cdigo Tributario(3).
(3)
96
AMPARO Y RESIDUALIDAD
16. El Tribunal Constitucional descarta de plano dicha postura, puesto que entender la referida regla precedente desde una perspectiva meramente literal-formal, es decir ajena a las
circunstancias del caso del cual deriv su creacin, conllevara a desnaturalizarla con el
riesgo inminente de extenderla a supuestos que este Colegiado no quiso prever dentro de
sus alcances.
17. Efectivamente este riesgo fue vislumbrado por este Tribunal en la STC 3741-2004-AA/
TC, de ah que, en sus funds. 2 y 3, fuera cauteloso en precisar el contexto y las circunstancias que motivaron su decisin, afirmando que lo cuestionado en el referido caso judicial es el cobro por derecho a impugnar al contravenir los derechos de peticin y defensa de los ciudadanos.
18. Y es que la aplicacin del Precedente Constitucional implica entenderlo dentro del contexto que motiv su creacin; de este modo, debe recordarse que en el Exp. 3741-2004AA/TC el recurrente cuestion que, tras habrsele impuesto una multa y acudir a impugnarla, la Municipalidad demandada le exigi previamente el pago de una tasa de diez
nuevos soles (S/. 10.00), por concepto de tasa de impugnacin, adems del cobro de cinco soles (S/. 5.00) por recepcin de documentos.
19. As, si bien el recurrente pretendi discrepar sobre la interposicin de la multa, lo que
cuestion en el amparo no fue la determinacin ni las circunstancias que originaron la referida multa, ni tampoco el pago por la tramitacin o recepcin de documentos; sino ms
bien el hecho de que, para poder cuestionar la multa, la Administracin le exija el pago
de un monto adicional, ajeno a la multa en s misma. Es decir, se cuestion la existencia
de un cobro por el solo hecho de impugnar un acto administrativo. Justamente este tipo
de trabas irracionales o condicionantes al ejercicio del derecho de peticin y defensa de
los ciudadanos en sede administrativa, motiv que el Tribunal Constitucional estableciera el Precedente que corresponde aplicarse a todos los casos que presenten circunstancias
idnticas.
20. En ese sentido, conforme se advierte del trasfondo de la ratio decidendi en la sentencia
en cuestin, la potestad que se otorga a los Gobiernos Locales para crear tasas por servi
cios administrativos o derechos segn la Ley de Tributacin Municipal(4), en ningn caso
podra ser utilizada indiscriminadamente para justificar el cobro por concepto de medios
impugnativos como si se tratase de un verdadero servicio municipal, cuando, en realidad,
el costo real del servicio ya viene siendo cobrado bajo otro concepto (recepcin o trami
tacin de documentos).
21. De ah que este Colegiado sealara, en el fund. 24 de la sentencia en comento, lo siguiente: (...) no cualquier imposibilidad de ejercer tales medios legales para la defensa produce indefensin reprochable constitucionalmente. Esta solo adquiere tal relevancia cuando la indefensin se genera en una indebida actuacin del rgano que investiga o juzga al
individuo o cuando, como ocurre en autos, se establecen condicionamientos al ejercicio
mismo del derecho de defensa (...)
(4)
Para interponer reclamacin contra la Orden de Pago es requisito acreditar el pago previo de la totalidad de la deuda
tributaria actualizada hasta la fecha en que realice el pago, excepto en el caso establecido en el numeral 3 del inciso a)
del Artculo 119, TUO de la Ley de Tributacin Municipal, aprobado por Decreto Supremo 156-2004-EF.
Artculo 70.- Las tasas por servicios administrativos o derechos, no excedern del costo de prestacin del servicio
administrativo y su rendimiento ser destinado exclusivamente al financiamiento del mismo.
Las tasas que se cobre por la tramitacin de procedimientos administrativos, solo sern exigibles al contribuyente
cuando consten en el correspondiente Texto nico de Procedimientos Administrativos, conforme a lo dispuesto por el
artculo 30 del Decreto Legislativo 757 ().
97
(5)
98
J10 J1
EXP. N 3179-2004-AA/TC-HUAMANGA
Apolonia Ccollcca Ponce
En Lima, a los 18 das del mes de febrero de 2005, el pleno del Tribunal Constitucional,
con la asistencia de los seores magistrados Alva Orlandini, presidente; Bardelli Lartirigoyen, vicepresidente; Gonzales Ojeda, Garca Toma, Vergara Gotelli y Landa Arroyo,
pronuncia la siguiente sentencia, con el fundamento de voto, adjunto del magistrado Vergara Gotelli
Asunto
Recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Apolonia Ccollcca Ponce contra
la resolucin de la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, de fojas 37 del segundo cuaderno, su fecha 14 de mayo de 2004, que
declar improcedente la demanda de autos.
()
Fundamentos
()
20. En definitiva, una interpretacin del segundo prrafo del inciso 2) del artculo 200 de
la Constitucin bajo los alcances del principio de unidad de la Constitucin, no puede concluir sino con la afirmacin de que la competencia ratione materiae del amparo contra resoluciones judiciales comprende a todos y cada uno de los derechos fundamentales que se puedan encontrar reconocidos, expresa o implcitamente, por la
Norma Suprema. En su seno, los jueces constitucionales juzgan si las actuaciones jurisdiccionales de los rganos del Poder Judicial se encuentran conformes con la totalidad de los derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin. De modo que
la calificacin de regular o irregular de una resolucin judicial, desde una perspectiva constitucional, depende de que estas se encuentren en armona con el contenido
constitucionalmente protegido de todos los derechos fundamentales.
21. La variacin de una jurisprudencia consolidada durante un poco ms de cuatro lustros y, correlativamente, el establecimiento de un precedente de esta naturaleza, tras
las observaciones precedentemente planteadas, no tiene por efecto inmediato la
variacin de algunos criterios consolidados jurisprudencialmente en torno a los alcances del control constitucional de las resoluciones judiciales. Particularmente, de
aquellos en los que se afirm:
a) Que el objeto de este proceso constitucional es la proteccin de derechos constitucionales y no el de constituir un remedio procesal que se superponga o sustituya al recurso de casacin. En efecto, los procesos constitucionales de tutela
99
De otro lado, se parte de una interpretacin flexible del amparo cuando el Juez constitucional adquiere plena jurisdiccin sobre el fondo y la forma del proceso ordinario,
realizando un examen constitucional de la motivacin del fallo y de la relevancia de
lo actuado judicialmente. Desde esta posicin, el Juez constitucional asume competencia para examinar el juicio ordinario bajo un canon constitucional propio del supremo intrprete de la Constitucin. Lo que significa la posibilidad de revisar todo el
proceso que va desde el examen del acto lesivo, la validez o no de una norma legal,
hasta el valor probatorio de las pruebas; es decir, revisando y reformando constitucionalmente la actuacin judicial concreta que sea necesaria para determinar la constitucionalidad de la resolucin judicial cuestionada.
23. No obstante, esta segunda perspectiva del proceso de amparo precisa que el Tribunal Constitucional establezca el canon interpretativo bajo el cual realizar el control
constitucional de las resoluciones judiciales, sin que ello suponga convertir al Tribunal Constitucional en una cuarta instancia judicial y s, ms bien, a fin de reconocer
que al Tribunal le corresponde, en el proceso de amparo, resolver, ponderadamente, sobre el fondo y la forma de los procesos judiciales ordinarios cuando estos hayan violado los derechos fundamentales tutelados por el proceso constitucional de
amparo.
100
AMPARO Y RESIDUALIDAD
Dicho canon interpretativo que le permite al Tribunal Constitucional realizar, legtimamente, el control constitucional de las resoluciones judiciales ordinarias, est
compuesto, en primer lugar, por un examen de razonabilidad; en segundo lugar, por
el examen de coherencia; y, finalmente, por el examen de suficiencia.
a Examen de razonabilidad. Por el examen de razonabilidad, el Tribunal Constitucional debe evaluar si la revisin de todo el proceso judicial ordinario es relevante para determinar si la resolucin judicial que se cuestiona vulnera el derecho fundamental que est siendo demandado.
b
Examen de coherencia. El examen de coherencia exige que el Tribunal Constitucional precise si el acto lesivo del caso concreto se vincula directamente con el
proceso o la decisin judicial que se impugna; de lo contrario no estara plenamente justificado el hecho de que el Tribunal efecte una revisin total del proceso ordinario, si tal revisin no guarda relacin alguna con el acto vulneratorio.
Examen de suficiencia. Mediante el examen de suficiencia, el Tribunal Constitucional debe determinar la intensidad del control constitucional que sea necesaria para llegar a precisar el lmite de la revisin del proceso judicial ordinario, a
fin de cautelar el derecho fundamental demandado.
24. Por todo ello, y en mrito de lo expuesto, habindose alegado la violacin del derecho de propiedad, el Tribunal Constitucional tiene competencia, ratione materiae,
para ingresar a analizar las cuestiones de fondo que entraa el recurso de agravio
constitucional.
()
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO
101
J11 J1
EXP. N 9300-2006-PA/TC-LIMA
Pesquera Balsamar S.A.C.
Visto
El recurso de agravio constitucional interpuesto por don Francisco Eduardo Flores Janampa, en representacin de la empresa Pesquera Balsamar S.A.C., contra la resolucin
de la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, de fojas 113, su fecha 18 de julio de 2006, que, confirmando la apelada, declara
improcedente la demanda de amparo de autos; y,
Atendiendo a
()
3.
Que conforme lo prev el artculo 44 del Cdigo Procesal Constitucional, tratndose
de una demanda de amparo contra una resolucin judicial, el plazo para interponerla vence a los 30 das naturales luego de notificada la resolucin. Asimismo, a efectos de establecer cundo adquiere firmeza una resolucin judicial, este Colegiado tiene establecido que ello ocurre cuando se agotan todos los medios impugnatorios que
la legislacin habilita a las partes de un proceso, no estando permitida la prrroga o
creacin de nuevos plazos de prescripcin a consecuencia de la presentacin de escritos o recursos inventados o propuestos por las partes sin ninguna posibilidad de
que a travs de los mismos pueda revertirse las situaciones ya decididas judicialmente (Cf. STC 2494-2005-AA, FJ 16).
4. Que, en el presente caso, pese a que no caba interponer ningn medio impugnatorio
contra la Ejecutoria Suprema que se cuestiona, el recurrente interpuso innecesariamente recurso de nulidad; por lo que el plazo de prescripcin debe contarse desde la
fecha en que se notific dicha Ejecutoria Suprema, y no desde la fecha en que se dio
respuesta al recurso no previsto legalmente.
(...)
SS.
LANDA ARROYO
GONZALES OJEDA
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GARCA TOMA
VERGARA GOTELLI
MESA RAMREZ
102
AMPARO Y RESIDUALIDAD
J12 J1
EXP. N 6167-2005-PHC/TC-LIMA
Fernando Cantuarias Salaverry
En Lima, a los 28 das del mes febrero de 2006, el Tribunal Constitucional en sesin de
Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados Garca Toma, Presidente; Gonzales Ojeda, Vicepresidente; Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen y Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia, con el Fundamento de voto, adjunto, del magistrado Gonzales Ojeda
Asunto
Fundamentos
()
1.2. Naturaleza y caractersticas de la jurisdiccin arbitral
(...)
12. El reconocimiento de la jurisdiccin arbitral comporta la aplicacin a los tribunales arbitrales de las normas constitucionales y, en particular, de las prescripciones
del artculo 139 de la de Constitucin, relacionadas a los principios y derechos de la
funcin jurisdiccional. Por ello, el Tribunal considera y reitera la proteccin de la
jurisdiccin arbitral, en el mbito de sus competencias, por el principio de no interferencia referido en el inciso 2) del artculo constitucional antes citado, que prev que ninguna autoridad puede avocarse a causas pendientes ante el rgano jurisdiccional, ni interferir en el ejercicio de sus funciones. Los tribunales arbitrales, por
consiguiente, dentro del mbito de su competencia, se encuentran facultados para
desestimar cualquier intervencin y/o injerencia de terceros incluida autoridades
administrativas y/o judiciales destinada a avocarse a materias sometidas a arbitraje, en mrito a la existencia de un acuerdo arbitral y la decisin voluntaria de las
partes.
13.Es por tal motivo que este Tribunal considera conveniente reiterar la plena vigencia
del principio de la kompetenz-kompetenz previsto en el artculo 39 de la Ley General de Arbitraje Ley N 26572, que faculta a los rbitros a decidir acerca de las
103
Lo expuesto no impide que posteriormente se cuestione la actuacin arbitral por infraccin de la tutela procesal efectiva, conforme a las reglas del Cdigo Procesal
Constitucional.
14. Este Tribunal reconoce la jurisdiccin del arbitraje y su plena y absoluta competencia
para conocer y resolver las controversias sometidas al fuero arbitral, sobre materias
de carcter disponible (artculo 1 de la Ley General de Arbitraje), con independencia jurisdiccional y, por tanto, sin intervencin de ninguna autoridad, administrativa
o judicial ordinaria. El control judicial, conforme a la ley, debe ser ejercido ex post,
es decir, a posteriori, mediante los recursos de apelacin y anulacin del laudo previstos en la Ley General de Arbitraje. Por su parte, el control constitucional deber
ser canalizado conforme a las reglas establecidas en el Cdigo Procesal Constitucional; vale decir que tratndose de materias de su competencia, de conformidad con el
artculo 5, numeral 4 del precitado cdigo, no proceden los procesos constitucionales cuando no se hayan agotado las vas previas. En ese sentido, si lo que se cuestiona es un laudo arbitral que verse sobre derechos de carcter disponible, de manera
previa a la interposicin de un proceso constitucional, el presunto agraviado deber
haber agotado los recursos que la Ley General de Arbitraje prev para impugnar dicho laudo.
()
SS.
GARCA TOMA
GONZALES OJEDA
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
LANDA ARROYO
104
AMPARO Y RESIDUALIDAD
J13 J1
EXP. N 1567-2006-PA/TC-LIMA
Compaa de Exploraciones Algamarca S.A.
Visto
El escrito de fecha 9 de junio de 2006, presentado por don Jos Humberto Abanto Verstegui, en representacin de la Compaa de Exploraciones Algamarca S.A., mediante el
cual solicita la aclaracin de la sentencia de fecha 30 de abril de 2006, recada en el proceso de amparo seguido por el recurrente contra la Compaa Minera Algamarca S.A. y
otros; y,
Atendiendo a
1. Que, conforme lo dispone el artculo 121 del Cdigo Procesal Constitucional, contra
las sentencias del Tribunal Constitucional no cabe recurso alguno, sin perjuicio de lo
cual este colegiado, de oficio o a instancia de parte, puede aclarar algn concepto o
subsanar cualquier error material u omisin en que se hubiese incurrido.
2. Que, el recurrente solicita que el Tribunal Constitucional aclare el fundamento N 33
de la sentencia de autos, en el que se seala:
33. En consecuencia, para que se habilite la va del amparo, la demandante debi cuestionar la competencia del tribunal arbitral Sulliden-Algamarca de conformidad con lo dispuesto por la Ley General de Arbitraje; vale decir, formulando oposicin total o parcial al arbitraje cuando present su pretensin inicial,
tomando en consideracin que el artculo 39 de la Ley General de Arbitraje seala: (...) Contra la decisin de los rbitros [sobre su competencia] no cabe impugnacin alguna, sin perjuicio del recurso de anulacin, si la oposicin hubiera sido desestimada (el subrayado es agregado).
El solicitante afirma en su pedido de aclaracin que el citado fundamento genera dudas respecto del momento en el que se agota la va previa cuando se pretende cuestionar la denegatoria de una oposicin al arbitraje. En ese sentido, sostiene que el
criterio adoptado por este Colegiado en las sentencias recadas en los expedientes
N 6081-2005-HC/TC (fundamento 3) y N 8123-2005-HC/TC (fundamentos 1 al
4), permite sustentar que no resulta exigible la interposicin del recurso de anulacin al que refiere el artculo 39 de la Ley General de Arbitraje cuando se pretenda
cuestionar, mediante un proceso constitucional, la decisin de los rbitros sobre su
competencia.
105
Por tanto, ser este ltimo el recurso que ponga fin a la va previa y quedar expedita
la va del proceso de amparo por infraccin de la tutela procesal efectiva y por inobservancia del cumplimiento de la jurisprudencia constitucional o los precedentes de observancia obligatoria, emitidos por este Colegiado, en atencin a lo previsto por los artculos VI, in fine, y VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.
4. Que, la Compaa de Exploraciones Algamarca hace expresa referencia a resoluciones emitidas por este Colegiado, en las cuales se ha admitido la procedencia de una
demanda de hbeas corpus contra un auto de apertura de instruccin, pese a que el
proceso penal no ha llegado a su fin. Al respecto, cabe sealar que en el caso de autos se configura un supuesto de hecho distinto al referido por el recurrente; puesto
que para la procedencia del proceso de hbeas corpus, el Cdigo Procesal Constitucional atendiendo a las singulares caractersticas de los derechos constitucionales
que protege no ha establecido la exigencia del agotamiento de las vas previas, que
s son exigibles en el proceso constitucional de amparo (artculo 5 inciso 4 del Cdigo Procesal Constitucional).
5. Que, lo sealado en el prrafo precedente no implica, en modo alguno, dejar sin tutela un derecho fundamental presuntamente amenazado o vulnerado puesto que, de
advertir el Tribunal Constitucional, que con el agotamiento de las vas previas la
agresin pudiera convertirse en irreparable; ser de aplicacin la excepcin al agotamiento de las vas previas prevista en el artculo 46 inciso 2 del Cdigo Procesal
Constitucional. Supuesto de excepcin que no se configur en el caso de autos, motivo por el cual no ha sido de aplicacin.
6. Que, si bien es cierto que los precedentes vinculantes establecidos por este Colegiado (de
conformidad con el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional) tienen carcter normativo y son de obligatorio cumplimiento, tambin lo es que de
acuerdo con el artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional los
Jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional. Ello quiere
decir que los jueces tambin deben tener en consideracin la doctrina jurisprudencial establecida por este Colegiado que, en tanto rgano supremo de interpretacin, integracin
y control de la constitucionalidad, orienta el cabal cumplimiento del principio de supremaca jurdica de la Constitucin, previsto en su artculo 51.
106
J14 J1
EXP. N 04195-2006-AA/TC-LIMA
Proime Contratistas Generales S.A.
En Lima, a los 16 das del mes de noviembre de 2007, la Sala Segunda del Tribunal Constitucional, integrada por los magistrados Mesa Ramrez, Vergara Gotelli y lvarez Miranda, pronuncia la siguiente sentencia con el fundamento de voto de los magistrados
Mesa Ramrez y Vergara Gotelli, adjunto.
Asunto
()
Fundamentos
()
2. Antes de avanzar en la respuesta puntual a la pretensin planteada, este Tribunal
considera pertinentedejar sentada su discrepancia con lo expuesto por el rgano
que decidi el presente caso en primera instancia, puesto que el hecho de que el
laudo sea, prima facie,inimpugnable, no lo convierte en incontrolableen va del
proceso de amparo. En este sentido, conviene recordar que el debido proceso compromete normas de orden pblico constitucional, por lo que su defensa y control
son irrenunciables, no solo en el mbito de los procesos judiciales, sino tambin en
todo tipo de decisiones donde el Estado haya reconocido actuaciones materialmente jurisdiccionales, como es el caso del arbitraje (Exp. N 6167-2005-HC, fundamentos 17 y 18).
Respecto a los argumentos de la recurrida, este Colegiado, si bien comparte el criterio conforme al cual el proceso de anulacin de laudo arbitral constituye, en principio, una va previa al amparo (Exp. N 6167-2005-HC, fundamento 14 in fine); no
considera que ello signifique prescindir de atender el hecho de que, conforme al artculo 73 de la Ley General de Arbitraje, solo se puede impugnar un laudo en base a
una lista cerrada de causales. En tal sentido, este Colegiado estima que una afectacin que no est contemplada como causal de anulacin de laudo, y que, sin embargo, compromete seriamente algn derecho constitucionalmente protegido a travs
del proceso de amparo, no puede ni debe tramitarse como un recurso de anulacin,
de modo que para estos supuestos queda habilitado el amparo como medio eficaz de
defensa de los derechos comprometidos.
107
Esto, por supuesto,no quiere decir que todas las violaciones al debido proceso o dems
derechos fundamentales, aun cuando ya exista un laudo, puedan ser impugnadas por
medio del recurso de anulacin. Como ya qued dicho, y la propia norma as lo prev, las causales para interponer el recurso de anulacin se encuentran contempladas de
manera taxativa y, aunque su interpretacin sea extensiva, esta discrecionalidad (o flexibilidad) tiene lmites infranqueables. Lo anterior no implica, por lo dems, que exista un vaco normativo o una zona donde no haya control de la arbitrariedad (en la que
podran incurrir los rbitros), sino que tal control no se podr llevar a cabo mediante el
recurso de anulacin, sino a travs un proceso de amparo, de ser el caso.
d) La valoracin y calificacin de los hechos y circunstancias sometidas a arbitraje son de exclusiva competencia de los rbitros, los que deben resolver conforme a las reglas del arbitraje, salvo que se advierta una arbitrariedad manifiesta
en dicha valoracin o calificacin que pueda constatarse de la simple lectura de
las piezas que se adjuntan al proceso, sin que sea necesaria una actividad probatoria adicional que no es posible en el proceso de amparo.
e) Quien alega la violacin de un derecho constitucional que resulte de una arbitraria interpretacin de normas o hechos producidos en el trmite del arbitraje,
deber acreditarlos de manera objetiva y especfica, precisando en qu ha consistido dicha irregularidad, as como el documento o pieza procesal en el que se
constata dicha vulneracin.
SS.
MESA RAMREZ
VERGARA GOTELLI
LVAREZ MIRANDA
108
AMPARO Y RESIDUALIDAD
J15 J1
EXP. N 02513-2007-PA/TC-ICA
Ernesto Casimiro Hernndez Hernndez
En Lima, a los 13 das del mes de octubre de 2008, el Pleno del Tribunal Constitucional,
integrado por los magistrados Mesa Ramrez, Vergara Gotelli, Landa Arroyo, Beaumont
Callirgos, Calle Hayen, Eto Cruz y lvarez Miranda, pronuncia la siguiente sentencia
Asunto
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Ernesto Casimiro Hernndez Hernndez contra la sentencia de la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
Ica, de fojas 109, su fecha 31 de enero de 2007, que declara improcedente la demanda de
autos.
()
Fundamentos
()
2.11.2.. El arbitraje previsto en el artculo 25 del Decreto Supremo N 003-98-SA
35. A diferencia del arbitraje obligatorio previsto en el artculo 9, el previsto en el artculo 25 es un arbitraje voluntario, que se inicia porque una de las partes est disconforme con el pronunciamiento del Instituto Nacional de Rehabilitacin, y que concluye
con la resolucin del Centro de Conciliacin y Arbitraje de la Superintendencia de
Entidades Prestadoras de Salud.
36. Sobre el particular, debe tenerse presente que este Tribunal Constitucional en la STC
00061-2008-PA/TC consider que el arbitraje voluntario goza de la presuncin de
constitucionalidad debido a que su inicio tiene como fundamento el principio de autonoma de la voluntad, que constituye la esencia y el fundamento del proceso arbitral, por cuanto el arbitraje conlleva la exclusin de la va judicial. Asimismo, se estableci que el arbitraje voluntario, para que sea considerado constitucional, debe
cumplir con determinados requisitos en el momento de la instalacin del rgano
arbitral.
37. En este sentido, para que el proceso arbitral instaurado de manera voluntaria sea
constitucional, debe reiterarse como precedente vinculante que: en el momento de
la instalacin del rgano arbitral el rbitro o rbitros debern dejar constancia que
informaron:
a. Las ventajas que brinda el arbitraje del Centro de Conciliacin y Arbitraje de la
Superintendencia de Entidades Prestadoras de Salud.
109
110
J16 J1
EXPS. Ns 6149-2006-PA/TC Y 6662-2006-PA/TC-LIMA
Minera Sulliden Shahuindo S.A.C. y
Compaa de Exploraciones Algamarca S.A.
En Lima, a los 11 das del mes de diciembre de 2006, el Tribunal Constitucional, en sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados Garca Toma, Gonzales
Ojeda, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Landa Arroyo y Mesa Ramrez, pronuncia la siguiente sentencia, con el fundamento singular del magistrado Gonzales Ojeda y
el voto singular del magistrado Bardelli Lartirigoyen
Asunto
()
Fundamentos
()
1.2 Competencia judicial en el amparo arbitral (Juez Civil o Sala Civil de la
Corte Superior?)
()
7. No ha sido ajena a este Tribunal la preocupacin por la inexistencia de reglas ad
hoc de competencia judicial, por ejemplo, en materia de amparo electoral, dados los riesgos que podran generarse en determinados supuestos para la continuidad del proceso electoral y para los principios constitucionales que con l se
encuentran involucrados(21).
(21)
No obstante, y aun con todos los riesgos que entonces se advirtieron en el caso
del amparo electoral, la jurisprudencia del Tribunal es unnime en considerar
111
(22)
112
AMPARO Y RESIDUALIDAD
J17 J1
EXP. N 067-93-AA/TC-LIMA
Pedro Arnillas Gamio
En Lima, a los doce das del mes de diciembre de mil novecientos noventa y seis, reunido en sesin de Pleno Jurisdiccional, el Tribunal Constitucional, con asistencia de los seores Magistrados: Nugent, Presidente, Acosta Snchez, Vicepresidente, Aguirre Roca,
Daz Valverde, Rey Terry, Revoredo Marsano, Garca Marcelo; actuando como Secretaria, la doctora Mara Luz Vsquez, pronuncia la siguiente sentencia; con el voto singular
del magistrado Aguirre Roca.
Asunto
()
Fundamentos
Considerando: Que para incoar una Accin de Amparo es preciso culminar el procedimiento administrativo que hubiere fijado para el asunto materia del reclamo y que tratndose de agresiones provenientes de particulares, ser el procedimiento previo establecido
en los estatutos de la persona jurdica; que, analizado este requisito de procedibilidad en
el presente caso, del examen del estatuto de la entidad demandada se advierte que el nico
procedimiento a transitar por el actor para obtener la revisin de la decisin de expulsin
dictada en su contra por la Junta Calificadora y de Disciplina del Club, era el dispuesto
en el artculo sesenta y seis de la norma estatutaria; (...) que, siendo as, este Colegiado
considera que, mientras pendiera el reclamo del actor va el procedimiento de rehabilitacin antes mencionado, y dados los trminos por s excesivamente exigentes de su tramitacin, pudiera causrsele dao irreparable a sus derechos constitucionales invocados en
la demanda; que, tal situacin constituye causal de excepcin al agotamiento de las vas
previas, conforme lo dispone el artculo veintiocho, inciso b de la Ley de Hbeas Corpus y Amparo, perfectamente aplicable al presente caso, por lo que la Accin de garanta
sub-materia resulta procedente (...).
SS.
NUGENT
ACOSTA SNCHEZ
DAZ VALVERDE
REY TERRY
REVOREDO MARSANO
GARCA MARCELO
113
J18 J1
EXP. N 1142-99-AA/TC-CUSCO
Telecomunicaciones y Servicios E.I.R.L. Telser
En Arequipa, a los diecisiete das del mes de diciembre de mil novecientos noventa y nueve, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de
los seores Magistrados: Acosta Snchez, Presidente; Daz Valverde, Vicepresidente; Nugent y Garca Marcelo, pronuncia sentencia:
Asunto
()
Fundamentos
1. Que el objeto de la presente Accin de Amparo es que Telefnica del Per S.A. restituya a la demandante el servicio de telefona fija de ocho lneas bajo la modalidad
de abonado que adquiri de aquella.
2. Que es requisito de procedibilidad indispensable para acudir al proceso constitucional de Amparo el haber agotado la va previa correspondiente, de conformidad con
el artculo 27 de la Ley N. 23506, sin el cual este Tribunal no puede ingresar vlidamente a analizar la pretensin.
3. Que el artculo 23 del Decreto Supremo N. 062-94-PCM, Reglamento del Organismo Supervisor de la Inversin Privada en Telecomunicaciones-Osiptel, establece que este organismo es el competente para conocer en la va administrativa o arbitral las controversias entre empresas operadoras de servicios de telecomunicaciones
y, por otra parte, el artculo 24 del citado dispositivo enuncia: La va administrativa
previa es obligatoria y de competencia exclusiva de Osiptel, salvo que las partes sometan su controversia a arbitraje, de acuerdo a las reglas establecidas en el presente
Reglamento.
(...)
SS.
ACOSTA SNCHEZ
DAZ VALVERDE
NUGENT
GARCA MARCELO
114
AMPARO Y RESIDUALIDAD
J19 J1
EXP. N 139-97-AA/TC-HUARAZ
Inocente Dextre Chauca
En Lima, a los once das del mes de diciembre de mil novecientos noventisiete, reunido
el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados: Acosta Snchez, Vicepresidente, encargado de la Presidencia; Nugent;
Daz Valverde; y, Garca Marcelo; actuando como Secretaria Relatora, la doctora Mara
Luz Vsquez, pronuncia la siguiente sentencia:
Asunto
Recurso Extraordinario interpuesto con fecha diez de febrero de mil novecientos noventisiete, por don Yehudi Collas Berr, en representacin de don Inocente Dextre Chauca,
contra la Resolucin de la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Ancash, de fecha
diecisis de enero del mismo ao, que declar IMPROCEDENTE la Accin de Amparo.
(fojas 121 a fojas 125)
()
Fundamentos
Que, el artculo 27 de la Ley N 23506 de Hbeas Corpus y Amparo, establece que solo
procede la Accin de Amparo, cuando se han agotado las vas previas, requisito fundamental que el actor ha incumplido, no obrando en autos documento que acredite dicho
cumplimiento por parte del accionante.
Que, don Inocente Dextre Chauca manifiesta en su escrito de demanda, que sobre los hechos que generaron la presente demanda, interpuso, con anterioridad a la presente litis,
una Accin de Amparo que se encuentra en curso, no siendo procedente, que sobre los
mismos hechos puedan tramitarse procesos similares.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, haciendo uso de las atribuciones que
le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley Orgnica;
Falla
CONFIRMANDO la Resolucin de la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Ancash, de fojas 101, su fecha diecisis de enero de mil novecientos noventisiete, que al confirmar la sentencia de primera instancia, su fecha veintiuno de octubre de mil novecientos
noventisis, declar IMPROCEDENTE la Accin de Amparo; dispusieron su publicacin en el Diario Oficial El Peruano conforme a Ley, y los devolvieron.
SS.
ACOSTA SNCHEZ
NUGENT
DAZ VALVERDE
GARCA MARCELO
115
J20 J1
EXP. N 904-98-AA/TC-LIMA
Stepcar Representaciones E.I.R.L.
En Lima, a los seis das del mes de enero de dos mil, reunido el Tribunal Constitucional
en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados: Acosta Snchez, Presidente; Daz Valverde, Vicepresidente; Nugent y Garca Marcelo, pronuncia
sentencia:
Asunto
Recurso Extraordinario interpuesto por don Mario Jess Igreda Coz, en representacin de
Stepcar Representaciones E.I.R.L., contra la Resolucin de la Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fecha
diez de setiembre de mil novecientos noventa y ocho, que declar improcedente la Accin
de Amparo.
()
Fundamentos
1. Que, en cuanto a la excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa, debe
tenerse en cuenta que la Resolucin Directoral N. 029-98-DDU-MDB, de fecha
diez de febrero de mil novecientos noventa y ocho, que es objeto de la presente Accin de Amparo, dispuso la clausura inmediata del servicio de venta de combustible
lquido ubicado en la avenida San Martn N. 618, distrito de Barranco, la misma que
se ejecut el da diecisiete de febrero del mismo ao, segn puede verse del acta que
corre a fojas siete, vale decir que la referida resolucin se ejecut antes de quedar
consentida, siendo de aplicacin la excepcin prevista en el inciso 1) del artculo 28
de la Ley N. 23506.
2. Que, de lo actuado se aprecia que el establecimiento contaba con autorizacin para
el inicio de actividades, expedida el veintiuno de junio de mil novecientos noventa
y cinco, si bien a nombre de la Empresa Esmar S.R.Ltda., habindose precisado en
una anotacin que aparece en la mencionada autorizacin que obra a fojas nueve, que
[...] En caso de cambio de Direccin, Giro, Nombre, o Razn Social, deber gestionar nueva Licencia.
3. Que, asimismo, aparece de autos que la demandante, a efectos de obtener la licencia a su nombre, inici ante la demandada el Expediente N 6064-S-97, solicitando
constancia de compatibilidad de uso comercial, siendo el caso que de conformidad
con el artculo 10 del Reglamento para la Comercializacin de Combustibles Lquidos Derivados de los Hidrocarburos, aprobado por Decreto Supremo N 053-93EM, le corresponde otorgar dichas constancias a la municipalidad provincial y no a
116
AMPARO Y RESIDUALIDAD
la distrital. La demandada, en aplicacin de los principios de simplicidad, celeridad
y eficacia que debe regir el proceso administrativo, de acuerdo con lo previsto en el
artculo 32 de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos y en
aplicacin del artculo 13, segundo prrafo de la misma Ley, debi remitir a la Municipalidad Metropolitana de Lima la referida solicitud, para su trmite y atencin correspondiente; sin embargo, opt por resolver el pedido del demandante, disponiendo la clausura inmediata del establecimiento, entre otros, con los argumentos de que
corresponda expedir el certificado a la Municipalidad Metropolitana de Lima, y que
la demandante careca de la Licencia de Funcionamiento. Asimismo, a pesar de reconocer que el certificado de compatibilidad de uso deba expedirlo la referida Municipalidad Provincial, en el primer fundamento de la resolucin cuestionada seala que de acuerdo con el ndice de Usos para la Ubicacin de Actividades Urbanas,
la ubicacin del establecimiento resulta incompatible para el uso solicitado por el
demandante.
4. Que, si bien los gobiernos locales poseen atribuciones de fiscalizacin y control de
los establecimientos comerciales y bajo dicho contexto en efecto ante la circunstancia de que su funcionamiento sea contrario a las normas reglamentarias o perjudicial para la salud o tranquilidad del vecindario, pueden disponer la clausura transitoria o definitiva de las mismas, tal como lo prev el artculo 119 de la Ley Orgnica de
Municipalidades N 23853. Sin embargo, debe ejercerse tal potestad respetando los
principios de razonabilidad y proporcionalidad y los derechos constitucionales de los
interesados. En el caso de autos, la demandada no ha tenido en consideracin que el
establecimiento contaba con Licencia de Funcionamiento expedida en junio del ao
mil novecientos noventa y cinco y que el propio interesado inici el trmite en vista
de que se produjo el cambio del titular o razn social, caso al que le corresponda el
trmite de renovacin de la licencia. Asimismo, la demandada no tuvo en consideracin que de conformidad con el artculo 74 del Decreto Legislativo N 776, Ley de
Tributacin Municipal (texto vigente al expedirse la Resolucin de Alcalda cuestionada), la renovacin de las licencias es automtica, en tanto no haya cambio de uso
o zonificacin, el cambio de zonificacin no es oponible al titular de la licencia dentro de los primeros cinco aos de otorgada.
(...)
SS.
ACOSTA SNCHEZ
DAZ VALVERDE
NUGENT
GARCA MARCELO
117
J21 J1
EXP. N 076-99-AA/TC-CALLAO
Gerardo Joaqun Rodrigo Mamani
En Lima, a los siete das del mes de abril de dos mil, reunido el Tribunal Constitucional
en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados: Acosta Snchez, Presidente; Daz Valverde, Vicepresidente; Nugent y Garca Marcelo, pronuncia
sentencia:
Asunto
Recurso Extraordinario interpuesto por don Gerardo Joaqun Rodrigo Mamani contra la
Sentencia expedida por la Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia del Callao, su fecha veintitrs de octubre de mil novecientos noventa y ocho, que declar improcedente la
Accin de Amparo.
()
Fundamentos
1. Que, a fojas tres de autos, obra la Resolucin de Superintendencia de Aduanas
N 001261, de fecha veinticuatro de agosto de mil novecientos noventa y cuatro, por
la que se ces por causal de excedencia a partir de la fecha de la referida Resolucin, a don Gerardo Joaqun Rodrigo Mamani, por lo que el demandante no estaba
obligado a agotar la va administrativa; sin embargo, contra la referida Resolucin,
el demandante interpuso reconsideracin con fecha siete de setiembre de mil novecientos noventa y cuatro.
2. Que el artculo 98 del Decreto Supremo N. 02-94-JUS, Texto nico Ordenado de la
Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos, establece que transcurridos los treinta (30) das de presentado el mencionado recurso sin que se hubiera
expedido resolucin, el interesado poda considerar denegado su reclamo en atencin
a la naturaleza de la Accin de Amparo. Y no esperar hasta el diez de junio de mil
novecientos noventa y siete para requerir el pronunciamiento de la Administracin y
dar por agotada la va administrativa. Por lo tanto, al haber interpuesto la demanda el
treinta de enero de mil novecientos noventa y ocho, esta fue interpuesta cuando haba transcurrido en exceso el plazo previsto en el artculo 37 de la Ley N 23506, de
Hbeas Corpus y Amparo.
(...)
SS.
ACOSTA SNCHEZ
DAZ VALVERDE
NUGENT
GARCA MARCELO
118
J22 J1
EXP. N 581-2000-AA/TC-ICA
Lino Hilario Flores Cano
En Lima, a los catorce das del mes de diciembre de dos mil, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados:
Rey Terry, Vicepresidente; Nugent; Daz Valverde; Acosta Snchez; Revoredo Marsano y
Garca Marcelo, pronuncia sentencia:
Asunto
Recurso Extraordinario interpuesto por don Lino Hilario Flores Cano contra la Resolucin expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Ica, de fojas ciento cinco, su fecha veinte de enero de dos mil, que declar improcedente la Accin de Amparo.
()
Fundamentos
1. Que, en cuanto a la excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa, debe
tenerse en cuenta que la Resolucin de Alcalda N. 134-99-MDM, emitida el tres de
agosto del ao mil novecientos noventa y nueve, fue ejecutada al da siguiente, segn
puede verse de la constatacin policial que obra a fojas treinta y seis; en consecuencia, es de aplicacin la excepcin prevista en el inciso 1) del artculo 28 de la Ley
N 23506.
(...)
SS.
REY TERRY
NUGENT
DAZ VALVERDE
ACOSTA SNCHEZ
REVOREDO MARSANO
GARCA MARCELO
119
J23 J1
EXP. N 73-2001-AA/TC-LIMA
Flix Germn Vsquez Sols
En Lima, a los nueve das del mes de mayo de dos mil uno, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados Aguirre Roca, Presidente; Rey Terry, Vicepresidente; Nugent, Daz Valverde, Acosta Snchez
y Revoredo Marsano, pronuncia la siguiente sentencia, con el fundamento singular del
voto del presidente Aguirre Roca.
Asunto
Recurso extraordinario interpuesto por don Flix Germn Vsquez Sols, contra la sentencia expedida por la Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico de
la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas trescientos cincuenta y cinco, su fecha dieciocho de octubre de dos mil, que declar infundada la accin de amparo de autos.
()
Fundamentos
1. Habindose resuelto pasar a la situacin de retiro al demandante a partir de la fecha
de la resolucin que motiva el amparo, es decir, que se ejecut en el mismo da de su
expedicin, no resulta necesario el agotamiento de la va previa, tal como lo establece el inciso 1) del artculo 28 de la Ley N 23506 de hbeas corpus y amparo.
()
SS.
AGUIRRE ROCA
REY TERRY
NUGENT
DAZ VALVERDE
ACOSTA SNCHEZ
REVOREDO MARSANO
120
J24 J1
EXP. N 2826-2003-AA/TC-LIMA
Aquilino Pedro Cayetano Sanabria
En Ica, a los 18 das del mes de febrero de 2005, reunido el Tribunal Constitucional en
sesin de pleno jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bardelli Lartirigoyen, Vicepresidente; Gonzales Ojeda, Garca Toma, Vergara Gotelli y Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia.
Asunto
Recurso extraordinario interpuesto por don Aquilino Pedro Cayetano Sanabria contra la
sentencia de la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 148,
su fecha 8 de julio de 2003, que declara infundada la accin de amparo de autos.
()
1. La excepcin de falta de agotamiento de la va previa no puede ser estimada, pues la
Resolucin de Alcalda N. 2515-2001-MDCH, publicada en el diario oficial El Pe
ruano con fecha 16 de agosto de 2001, ha surtido sus efectos desde el da siguiente
de su publicacin, conforme al artculo 40 del Decreto Supremo N. 02-94-JUS, vigente al momento de su expedicin, por lo que resulta de aplicacin el artculo 28,
inciso 1), de la Ley N. 23506.
Por otro lado, si bien la emplazada afirma en su escrito de fecha 24 de junio de
2003, de fojas 143, que otros trabajadores de su corporacin afiliados a la Federacin Nacional de Obreros del Per a la cual pertenece tambin el recurrente han
interpuesto una demanda sobre la misma pretensin de autos ante el Sexagsimo
Sexto Juzgado Especializado en lo Contencioso-Administrativo Permanente (Exp.
N 5713-2001), en autos no se ha acreditado tal hecho, a fin de determinar sus alcances en el presente proceso.
(...)
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO
121
J25 J1
EXP. N 257-2001-AA/TC-PUNO
William Alberto Apaza Enrquez
En Lima, a los 24 das del mes de julio de 2002, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados Rey Terry, Vicepresidente; Revoredo Marsano, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda y
Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia.
Asunto
Recurso extraordinario interpuesto por don William Alberto Apaza Enrquez contra la
sentencia de la Sala Civil Descentralizada de San Romn-Juliaca de la Corte Superior de
Justicia de Puno, de fojas 214, su fecha 16 de octubre de 2000, que declar improcedente la accin de amparo de autos.
()
Fundamentos
1. Conforme se aprecia del petitorio de la demanda, esta se orienta a cuestionar el Oficio N 0001454-2000/ME/DREP/CADEEJ/EP.II, en el supuesto de que vulnera
el derecho constitucional al trabajo del demandante por haber sido desplazado arbitrariamente del cargo de profesor de educacin primaria en la Escuela Primaria
N 70619, de la urbanizacin Santa Rosa de Juliaca.
2. Por consiguiente, y a efectos de delimitar las condiciones de procedibilidad de la presente accin o, en su caso, la legitimidad o no del petitorio formulado, se hace necesario precisar en primer trmino que, de conformidad con lo dispuesto en el inciso
1) del artculo 28 de la Ley N 23506, de Hbeas Corpus y Amparo, el demandante no estaba obligado a cumplir con el requisito de agotar la va administrativa, debido a que el oficio antes mencionado, si bien constitua un acto de administracin con
mero carcter de comunicacin, no obstante, contena una decisin que se ejecut de
inmediato.
(...)
SS.
REY TERRY
REVOREDO MARSANO
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
122
AMPARO Y RESIDUALIDAD
J26 J1
EXP. N 112-98-AA/TC-LIMA
Baruch Ivcher Bronstein
En Iquitos, a los veinticuatro das del mes de abril de mil novecientos noventa y ocho, reunido el Tribunal Constitucional en Sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los
seores Magistrados: Acosta Snchez, Vicepresidente, encargado de la Presidencia; Nugent, Daz Valverde, Garca Marcelo, actuando como Secretaria Relatora, la doctora Mara Luz Vsquez, pronuncia la siguiente sentencia:
Asunto
Recurso de Extraordinario interpuesto por don Baruch Ivcher Bronstein contra la resolucin expedida por la Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la
Corte Superior de Justicia de Lima, de fecha veintids de diciembre de mil novecientos
noventa y siete, que declar infundada la demanda de Accin de Amparo.
()
Fundamentos
Que, las Acciones de Garanta proceden en los casos en que se violen o amenacen los derechos constitucionales por accin o por omisin de actos de cumplimiento obligatorio.
Que, la Resolucin Suprema N 0649-RE, de fecha veintisiete de noviembre de mil novecientos ochenta y cuatro, otorg la nacionalidad peruana a don Baruch Ivcher Bronstein,
sealndose en la citada Resolucin Suprema que se le extendera el ttulo de nacionalidad previa renuncia a su nacionalidad de origen.
Que, el artculo 27 de la Ley N 23506, Ley de Hbeas Corpus y Amparo establece que
slo procede la Accin de Amparo cuando se hayan agotado las vas previas, y el artculo
28 de la citada Ley establece que no ser exigible el agotamiento de las vas previas si:
1. Una resolucin que no sea la ltima en la va administrativa, es ejecutada antes de
vencerse el plazo para que quede consentida;
2. Por el agotamiento de la va previa pudiera convertirse en irreparable la agresin;
3. La va previa no se encuentra regulada, o si ha sido iniciada, innecesariamente por el
reclamante, sin estar obligado hacerlo;
4
Que, la Resolucin Directoral N 117-97-IN-050100000000, fue publicada el trece de julio de mil novecientos noventa y siete y la Accin de Amparo fue interpuesta el catorce
de julio del mismo ao, es decir al da siguiente de su publicacin, lo que hace evidente
que no existi posibilidad para que la cuestionada Resolucin Directoral fuese ejecutada
antes de que esta quedara consentida.
123
Falla
CONFIRMANDO la resolucin de la Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas quinientos ochenta y cinco, su fecha veintids de diciembre de mil novecientos noventa y siete, en el extremo que
confirmando la apelada, declar INFUNDADAS las tachas presentadas, y revocndola
en el extremo que declar infundada la demanda, y reformndola declara IMPROCEDENTE la Accin de Amparo interpuesta. DISPONE que se publique en el Diario Oficial El Peruano; y, los devolvieron.
SS.
ACOSTA SNCHEZ
NUGENT
DAZ VALVERDE
GARCA MARCELO
124
AMPARO Y RESIDUALIDAD
J27 JJ1
EXP. N 996-99-AA/TC-PUNO
Leonidas Mamani Herrera
En Arequipa, a los diecisiete das del mes de diciembre de mil novecientos noventa y nueve, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de
los seores Magistrados: Acosta Snchez, Presidente; Daz Valverde, Vicepresidente; Nugent y Garca Marcelo, pronuncia sentencia:
asunto
Recurso Extraordinario interpuesto por don Leonidas Mamani Herrera contra la Resolucin expedida por la Sala Civil de San Romn-Juliaca de la Corte Superior de Justicia de
Puno, su fecha veintitrs de agosto de mil novecientos noventa y nueve, que declar improcedente la Accin de Amparo.
()
Fundamentos
1. Que, estando al tenor de la Carta Circular materia de la presente accin de garanta,
es de presumirse que la entidad edil demandada, para concretizar el trmino de la relacin contractual, impidi el ingreso del demandante en su centro de trabajo, con el
fin de que no preste las labores correspondientes, por lo que no le es exigible a este ltimo el agotamiento de la va previa, encontrndose el demandante dentro de los supuestos de excepcin establecidos en el inciso 2) del artculo 28 de la Ley N 23506.
(...)
3. Que, sin perjuicio del fundamento que precede, la Resolucin Municipal N 97, del
treinta y uno de diciembre de mil novecientos noventa y ocho, dictada al amparo del
artculo 47 inciso 6) de la Ley N 23853, Orgnica de Municipalidades, cuya validez
no ha sido cuestionada administrativa ni judicialmente por la demandada, resuelve
reconocer el tiempo de servicios de cinco aos y medio al demandante como servidor de la Municipalidad demandada.
4. Que, en consecuencia, la decisin de la Municipalidad Provincial de Sandia de dar por
concluida la relacin laboral con la demandante sin observar el procedimiento antes sealado, resulta violatorio de su derecho al trabajo, al debido proceso y a la defensa.
(...)
SS.
ACOSTA SNCHEZ
DAZ VALVERDE
NUGENT
GARCA MARCELO
125
J28 JJ1
EXP. N 1310-2000-AA/TC-MOQUEGUA
Santiago Jess Gmez Gamio
En Lima, a los tres das del mes de diciembre de dos mil uno, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados
Aguirre Roca, Presidente; Rey Terry, Vicepresidente; Nugent, Daz Valverde, Acosta Snchez y Revoredo Marsano, pronuncia la siguiente sentencia, con el fundamento singular,
adjunto, del Magistrado Aguirre Roca
Asunto
Recurso extraordinario interpuesto por don Santiago Jess Gmez Gamio contra la sentencia de la Sala Mixta Descentralizada e Itinerante de Moquegua-Ilo de la Corte Superior de Justicia de Tacna y Moquegua, su fecha doce de octubre de dos mil, que declar
improcedente la accin de amparo de autos, incoada contra el Gerente de Administracin
y Finanzas del Poder Judicial.
()
Fundamentos
1. No es exigible el agotamiento de la va administrativa, ya que, conforme lo afirma el
demandante en su escrito de demanda, y no ha sido contradicho por el demandado,
desde el veintisiete de marzo de dos mil, se le ha impedido el ingreso a su centro de
trabajo, por lo que, al haberse ejecutado dicha medida de manera inmediata, resulta
aplicable el artculo 28, inciso 2) de la Ley N 23506.
(...)
3. De los documentos obrantes de fojas sesenta y uno a sesenta y tres, resulta que, mediante la Carta N. 084-2000-GAF-GG/PJ, recibida por el demandante el siete de julio del citado ao, se le comunic su despido por haber incurrido en la susodicha falta
grave. Cabe resaltar que dicha medida fue adoptada luego de haber transcurrido ms
de tres meses desde la fecha de comisin de la alegada falta, y de notificada la carta
de preaviso de despido.
4. En consecuencia, se encuentra acreditada la transgresin del principio de inmediatez, consagrado en el artculo 31 del Decreto Supremo N 003-97-TR, ya que desde
la comisin de la falta, hasta la fecha en que se le comunica su despido, transcurri
un tiempo prolongado que implica la decisin tcita del demandado de mantener vigente el vnculo laboral. Asimismo, es necesario subrayar que el hecho de haberse
impedido el ingreso al centro de trabajo, antes de cursarse la carta pre aviso, implica
una vulneracin de los derechos constitucionales al debido proceso y al trabajo, consagrados en los artculos 139, inciso 3) y 22 de la Constitucin.
(...)
SS.
AGUIRRE ROCA
REY TERRY
NUGENT
DAZ VALVERDE
ACOSTA SNCHEZ
REVOREDO MARSANO
126
J29 JJ1
EXP. N 206-2000-AA/TC-LIMA
Vilma Delia Vsquez Rodrguez
En Lima, a los veintinueve das del mes de enero de dos mil uno, reunido el Tribunal
Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados Rey Terry, Vicepresidente; Nugent, Daz Valverde, Acosta Snchez, Revoredo Marsano y Garca Marcelo, pronuncia la siguiente sentencia
Asunto
Recurso extraordinario interpuesto por doa Vilma Delia Vsquez Rodrguez contra la sentencia expedida por la Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la
Corte Superior de Justicia de Lima, a fojas ciento once, su fecha veintiocho de diciembre de
mil novecientos noventa y nueve, que declar improcedente la accin de amparo de autos.
()
Fundamentos
1. Que las excepciones de cosa juzgada y de falta de agotamiento de la va administrativa deben desestimarse, toda vez que de conformidad con el artculo 8 de la Ley
N 23506, la resolucin final constituye cosa juzgada nicamente si es favorable al
recurrente. Asimismo, el Tribunal Constitucional ha establecido que por la naturaleza del derecho invocado, teniendo en consideracin que la pensin tiene carcter alimentario, no es exigible el agotamiento de la va administrativa.
2. Que no cabe invocar para el presente caso la excepcin de caducidad, por cuanto se
trata de un reclamo sobre materia pensionaria en la que los actos violatorios objeto
de reclamo tienen el carcter de continuados, resultando de aplicacin lo previsto en
el artculo 26 de la Ley N 25398.
(...)
4. Que, teniendo en cuenta lo resuelto por el Tribunal Constitucional mediante uniformes
ejecutorias, resulta necesario reiterar el criterio establecido respecto a que los derechos
adquiridos por la demandante al amparo del Decreto Ley N. 20530, no pueden ser desconocidos en sede administrativa de manera unilateral y fuera de los plazos de ley, sino
que contra resoluciones que constituyen cosa decidida y, por ende firmes, solo procede
determinar su nulidad a travs de un proceso regular en sede judicial, por lo que en la
medida en que este Tribunal pueda haber aplicado un criterio distinto en causas anlogas, debe entenderse reemplazado por lo trminos de la presente.
(...)
SS.
REY TERRY
NUGENT
DAZ VALVERDE
ACOSTA SNCHEZ
REVOREDO MARSANO
GARCA MARCELO
127
J30 JJ1
EXP. N 1266-2001-AA/TC-LA LIBERTAD
P.J. Bingos S.A.
En Lima, a los 9 das del mes de setiembre de 2002, reunido el Tribunal Constitucional en
sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados Rey Terry, Vicepresidente; Revoredo Marsano, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda
y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia.
Asunto
Recurso extraordinario interpuesto por la empresa P.J. Bingos S.A. contra la sentencia de
la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de La Libertad, de fojas 310, su fecha 11 de setiembre de 2001, que declar improcedente la accin de amparo de autos.
()
Fundamentos
1. La presente demanda tiene por objeto que se declare la no aplicacin del inciso a), artculo 9, del Decreto Supremo N 095-96-EF y, en consecuencia, que no se cobre el
impuesto selectivo al consumo por la explotacin de juegos de azar y apuestas, tratndose de bingos. Asimismo, a fojas 22 y 23, se adjunta a la demanda la Orden de
Pago N 061-1-16450 y la Resolucin de Ejecucin Coactiva N 061-06-097790, por
las que se pretende cobrar la suma de dos mil ciento cincuenta y un nuevos soles (S/.
2,151) por el referido tributo.
2. El artculo 27 de la Ley N 23506 establece que una de las condiciones de la accin
en el proceso de amparo es que el justiciable agote la va previa, la cual, tratndose
de la imputacin de la lesin de un derecho constitucional a una persona jurdica de
derecho pblico, no es otra que la va administrativa. En el caso de autos, la recurrente alega que se encontrara exceptuada de transitarla, pues, a su juicio, podra devenir
en irreparable la lesin de los derechos constitucionales alegados y porque se trata de
un acto continuado. A su entender, se puede convertir en irreparable la lesin porque
la exigencia del pago del impuesto se efecta bajo la amenaza de iniciarse acciones
coactivas en contra suya.
3. No comparte dicho criterio este Tribunal, porque la hiptesis de que devenga en irreparable la lesin de los derechos constitucionales y, como consecuencia de ello, el
justiciable est exceptuado de agotar la va administrativa, en verdad se presenta en
todos los casos en los que su trnsito ocasionar la imposibilidad de poder restablecer al estado anterior a la violacin el ejercicio de los derechos constitucionales
eventualmente lesionados. Ello, evidentemente, no sucede en una controversia como
la que ahora se est dilucidando. En efecto, la amenaza de que pueda iniciarse una
128
AMPARO Y RESIDUALIDAD
accin coactiva (sic) no impide que iniciada esta, en trmite o una vez culminada, pueda promoverse un proceso como el presente y que el juez que conozca de la
accin de amparo pueda disponer el restablecimiento de los derechos eventualmente
lesionados.
4. Por otro lado, tampoco es una causal de excepcin del agotamiento de la va administrativa que el acto reclamado sea continuado o de tracto sucesivo. Tal distincin en
la teora del acto reclamado o lesivo tiene por propsito determinar a partir de cundo ha de empezar a computarse el plazo de caducidad y no, desde luego, exceptuar a
una persona del cumplimiento del requisito legal del agotamiento de la va previa.
5. A mayor abundamiento, el Tribunal Constitucional considera que, en el presene caso,
no es aplicable su doctrina jurisprudencial segn la cual, en materia tributaria, tratndose de la inconstitucionalidad de una norma legal a cuyo amparo se realiz el
acto reclamado, no es preciso transitar ante los tribunales administrativos, dado que
se trata de rganos sometidos al principio de legalidad. Y es que, en el caso de autos,
no se trata de una norma con rango, valor o fuerza de ley, sino de una norma infralegal, es decir, de un nivel jerrquico inferior al de la ley, cuyo control de validez s estn obligados a efectuar los tribunales administrativos.
En consecuencia, este Colegiado estima que la recurrente no agot la va administrativa y no se encuentra en ninguna de las excepciones previstas por el artculo 28 de la
Ley N. 23506.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley Orgnica,
Falla
CONFIRMANDO la recurrida que, confirmando la apelada, declar IMPROCEDENTE la accin de amparo. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el diario
oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.
SS.
REY TERRY
REVOREDO MARSANO
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
129
J31 JJ1
EXP. N 601-97-AA/TC-CHICLAYO
Juan Csar Cubas Quijano
En Chiclayo, a los diecisiete das del mes de setiembre de mil novecientos noventa y siete, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia
de los seores Magistrados: Acosta Snchez, Vicepresidente, encargado de la Presidencia; Nugent; Daz Valverde; Garca Marcelo; actuando como Secretaria Relatora la doctora Mara Luz Vsquez, pronuncia la siguiente sentencia:
Asunto
Recurso de nulidad, entendido como extraordinario, interpuesto por don Juan Csar Cubas Quijano contra la resolucin de la Segunda Sala Especializada Civil de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque, su fecha cuatro de junio de mil novecientos noventa y
siete, que declar infundada la accin de amparo.
()
Fundamentos
(...)
2. Que, el demandante sostiene en su escrito de demanda que en la presente accin se
presenta la excepcin prescrita en el inciso 2 del numeral 28 de la referida Ley, en
razn que, al no establecer la resolucin impugnada las pautas indispensables para
garantizar la invariabilidad de su status remunerativo, su situacin se torna incierta y
se corre el riesgo de convertir en irreparable el dao, porque su ingreso vital proviene de su trabajo.
3. Que, para que se configure la excepcin prescrita en el inciso 2 del artculo 28 de la
Ley de Hbeas Corpus y Amparo tiene que darse la circunstancia que, por el empleo
de la va previa, se corra el riego de brindar al beneficiario la proteccin que reclama,
pero cuando ya no es posible reparar el dao sufrido por este, tornndose as ilusoria la resolucin que en definitiva se dicte.
4. Que, en el caso de autos, en modo alguno puede considerarse que el trnsito de la va
previa podra haber convertido en irreparable la agresin alegada, toda vez que esta
habra sido perfectamente reparable, en la eventualidad de rectificarse la resolucin
cuestionada, por parte de la propia autoridad administracin, o de declararse fundada la accin de amparo en sede judicial o constitucional, disponindose la reposicin
en su centro de trabajo.
(...)
SS.
ACOSTA SNCHEZ
NUGENT
DAZ VALVERDE
GARCA MARCELO
130
J32 JJ1
EXP. N 3778-2004-AA/TC-PIURA
Tito Martn Ramos Lam
En Lima, a los 25 das del mes de enero de 2005, la Sala Segunda del Tribunal Constitucional, integrada por los magistrados Bardelli Lartirigoyen, Vergara Gotelli y Landa
Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia
Asunto
Recurso extraordinario interpuesto por Tito Martn Ramos Lam contra la resolucin de
vista expedida por la Sala Mixta Descentralizada de Sullana de la Corte superior de Justicia de Piura, de fojas 712, de fecha 14 de octubre de 2004, que declara la sustraccin de
la materia en la demanda de amparo de autos.
()
Fundamentos
()
131
No ser exigible el agotamiento de las vas previas si: () 2) Por el agotamiento de la va previa la agresin pudiera convertirse en irreparable; (...).
(3)
El amparo es viable, aun habiendo otros procedimientos legalmente previstos, cuando el empleo ordinario de estos, segn las caractersticas del problema, pudiera ocasionar un dao grave e irreparable; es decir, cuando se corra el riesgo de brindar al recurrente una proteccin judicial, pero posterior
a su ruina; tornndose as ilusoria la resolucin que en definitiva se dicte.
El gravamen irreparable puede configurarse tanto por la lentitud del procedimiento regular, como por cualquier otra razn valedera, en funcin de la
circunstancia del caso(3).
SAGS, Nstor Pedro. Derecho Procesal Constitucional. Accin de Amparo. Buenos Aires, Astrea/Depalma, 1995.
p. 180.
132
AMPARO Y RESIDUALIDAD
recurrente sostiene que con dicha dilacin del proceso se le ha producido un perjuicio econmico irreparable, en tanto se ha afectado la subsistencia econmica,
inclusive alimentaria, de l y su familia.
15. Dado que se produce la privacin de ingresos que contribuyen a sus necesidades
de subsistencia de una persona, el proceso de amparo constituye la va apropiada
para atender y resolver las demandas que tengan como fundamento la necesidad
de proteccin de los derechos involucrados frente a limitaciones injustificadas o
arbitrarias. Por ello, se considera que la dilacin del proceso administrativo disciplinario podra haber producido un perjuicio irreparable al recurrente, en cuanto la subsistencia econmica y alimentaria de l y su familia se pudieron haber
visto diariamente afectadas, lo cual pudo haber trado consecuencias graves en
la vida y salud de las mismas.
()
SS.
BARDELLI LARTIRIGOYEN
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO
133
J33 JJ1
EXP. N 0091-2005-PA/TC-ICA
Yeni Zoraida Huaroto Palomino y otra
En Nazca, a los 18 das del mes de febrero de 2005, la Sala Primera del Tribunal Constitucional, integrada por los seores magistrados Alva Orlandini, Gonzales Ojeda y Landa
Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia
Asunto
Recurso extraordinario interpuesto por Yeny Zoraida Huaroto Palomino y otra contra la
resolucin de la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Ica, de fojas 203, su fecha
15 de julio de 2004, que declara improcedente la accin de amparo de autos.
()
Fundamentos
()
D. Cuestin de procedencia
5. Procedencia de la accin de amparo para la impugnacin de una resolucin
administrativa, cuando, por el agotamiento de la va previa, la agresin pudiera convertirse en irreparable
Las accionantes, alegando la irreparabilidad del derecho invocado, sin haber agotado
la va previa, han interpuesto la presente demanda, pues las resoluciones del Consejo
de Facultad deban ser apeladas ante el Consejo Universitario, de conformidad con el
artculo 32, inciso j, de la Ley Universitaria 23733, que seala:
Son atribuciones del Consejo universitario: [...]
j) Ejercer en instancia revisora el poder disciplinario sobre los docentes, estudiantes y personal administrativo y de servicio [...].
En atencin a ello, cabra aplicar el artculo 5, inciso 4, del Cdigo Procesal Constitucional, en la medida en que las anomalas que pudieran cometerse dentro de un
proceso regular debern ventilarse y resolverse dentro del mismo proceso mediante
el ejercicio de los recursos que las normas especficas establecen, pues la accin de
amparo no reemplaza a otros medios de defensa judicial o administrativa ordinaria.
134
AMPARO Y RESIDUALIDAD
condiciones para que opere la excepcin de agotamiento de la va previa prevista en
el artculo 46, inciso 2, del Cdigo Procesal Constitucional, que establece:
La irreparabilidad de la agresin supondra que los efectos del acto reclamado como
vulneratorio de un derecho fundamental no pudieran ser retrotrados en el tiempo, ya
sea por imposibilidad jurdica o material, de forma que la judicatura no pudiese tomar una medida para poder restablecer el derecho constitucional invocado como supuestamente vulnerado.La reparacin econmica al agraviado por el acto lesivo sera un mecanismo satisfactorio; sin embargo, cabe sealar que la irreparabilidad no
se refiere a este hecho, sino que este no podr ejercer su derecho fundamental en una
determinada situacin.
De esta forma, este supuesto de excepcin de agotamiento de las vas previas para
la interposicin de la demanda de amparo busca la subsistencia de la obligacin jurisdiccional del juez constitucional de determinar la existencia o no de lesin de un
derecho constitucional, declarando procedente la demanda y entrando a conocer el
fondo del asunto, pese a no haberse cumplido alguno o algunos de los requisitos fundamentales de procedibilidad. Ello requiere de un anlisis del caso concreto.
Es as que, en el caso sub jdice, de los elementos que obran en el expediente se desprenden una serie de consideraciones de hecho que llevan a evaluar a este Colegiado
la pertinencia de la exigencia de agotamiento de la va previa, en la medida en que de
ello podra derivarse una afectacin irreparable al derecho fundamental invocado por
las demandantes.
Dado que el plazo ltimo para la matrcula de las demandantes era el 12 diciembre de
2003, y considerando la huelga de los trabajadores administrativos de la universidad,
iniciada el 3 de noviembre (f. 143), lo cual no ha sido contradicho por las demandantes, existe la imposibilidad fctica de interponer los recursos administrativos pertinentes ante los rganos superiores de la universidad. Adems, conforme se acredita
en autos (f. 144), desde el da 20 de octubre se vena desarrollando un proceso electoral para elegir a los nuevos integrantes de los rganos de Gobierno de la Universidad Nacional de Ica, es decir, los miembros de la Asamblea Universitaria an no haban sido designados.
Por todo ello, este Tribunal considera procedente la solicitud de las demandantes de
la excepcin de agotamiento de la va previa administrativa, ya que proseguir en la
misma resultara infructuoso y hara irreparable la vulneracin de los derechos fundamentales invocados.
()
SS.
ALVA ORLANDINI
GONZALES OJEDA
LANDA ARROYO
135
J34 JJ1
EXP. N 022-2000-AA/TC-LIMA
Gaming and Services S.A.
En Arequipa, a los veintinueve das del mes de marzo de dos mil, reunido el Tribunal
Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados: Acosta Snchez, Presidente; Daz Valverde, Vicepresidente; Nugent y Garca Marcelo, pronuncia sentencia:
Asunto
Recurso Extraordinario interpuesto por Gaming and Services S.A. contra la Resolucin
de la Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior
de Justicia de Lima, de fojas trescientos ochenta y cinco, su fecha doce de noviembre de
mil novecientos noventa y nueve, que declar improcedente la Accin de Amparo.
()
Fundamentos
1. Que el objeto de la demanda es que se declare inaplicable a la empresa Gaming and
Services S.A. lo dispuesto en los incisos a) y b) del artculo 11 del Decreto Supremo
N 095-96-EF, que fija en 15% de la Unidad Impositiva Tributaria como monto mensual del ISC por cada mquina tragamonedas y otros aparatos electrnicos; y se dejen
sin efecto las rdenes de pago Ns 023-1-189944, 023-1-98816, 029-1-12393, 0291-12394, 029-1-27224, 029-1-44594 y 029-1-44593 y las resoluciones de ejecucin
coactiva Ns 023-06-42217, 023-06-46903, 023-06-54026, 023-06-62407 y 023-0672563; todas ellas emitidas en aplicacin de la referida norma. Ello, por considerar
que la aplicacin de dicha norma vulnera sus derechos constitucionales a la propiedad, a la actividad empresarial y a la libertad de trabajo.
2. Que el artculo 74 de la Constitucin vigente establece que los tributos se crean, modifican o derogan exclusivamente por ley o decreto legislativo; que el Estado, al ejercer la potestad tributaria, debe respetar los principios de reserva de la ley; y, que no
surten efecto las normas tributarias dictadas en violacin de lo que establece dicho
artculo. Asimismo, la Norma IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario, Decreto Legislativo N 816 aplicable al caso de autos seala que solo por Ley o Decreto
Legislativo se puede crear, modificar y suprimir tributos; as como sealar el hecho
generador de la obligacin tributaria, la base para su clculo y la alcuota. Y, por lo
tanto, el establecimiento de la alcuota del Impuesto Selectivo al Consumo a las mquinas tragamonedas mediante el Decreto Supremo N 095-96-EF vulnera el principio de legalidad o de reserva de la ley, contemplado en el precitado artculo de la
Constitucin.
136
AMPARO Y RESIDUALIDAD
3.
Que, el numeral 3) del artculo 28 de la Ley N 23506, de Hbeas Corpus y Amparo, establece que no ser exigible el agotamiento de la va previa si esta no se encuentra regulada.
Y, en el presente caso, no se encuentra normado en la ley recurso administrativo alguno
que revierta los efectos de un Decreto Supremo que ha ya sido dictado contraviniendo lo
dispuesto en el artculo 74 de la Constitucin Poltica del Estado, afectando a la empresa
demandante, al ser requerida para el pago mediante los valores presentados en autos, sin
tener que demostrar su incapacidad para el cumplimiento de la referida obligacin tributaria, y en consecuencia, la demandante se encuentra exceptuada de cumplir con el requisito de agotar la va previa.
4. Que, por ltimo, en el presente caso se ha acreditado la vulneracin de los derechos
invocados en la demanda pero no la intencin dolosa de la demandada y, por lo tanto, no resulta aplicable lo dispuesto en el artculo 11 de la Ley N 23506, de Hbeas
Corpus y Amparo.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley Orgnica;
Falla
CONFIRMANDO en parte la Resolucin expedida por la Sala Corporativa Transitoria
Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas trescientos ochenta y cinco, su fecha doce de noviembre de mil novecientos noventa y nueve;
en cuanto que confirmando la apelada declar infundadas las excepciones de litispendencia, de caducidad y de incompetencia; y, revocndola en cuanto que confirmando la apelada declar fundada la excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa e improcedente la demanda, y reformndola declara infundada la referida excepcin y, en
consecuencia, FUNDADA la Accin de Amparo. Ordena que no se aplique a la demandante de lo dispuesto en los incisos a) y b) del artculo 11 del Decreto Supremo N 09596-EF, y que se dejen sin efecto las rdenes de pago Ns 023-1-189944, 023-1-98816,
029-1-12393, 029-1-12394, 029-1-27224, 029-1-44594 y 029-1-44593; las resoluciones
de ejecucin coactiva Ns 023-06-42217, 023-06-46903, 023-06-54026, 023-06-62407 y
023-06-72563; y todo acto de la Sunat destinado al cobro de los referidos valores. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el diario oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.
SS.
ACOSTA SNCHEZ
DAZ VALVERDE
NUGENT
GARCA MARCELO
137
J35 JJ1
EXP. N 598-2000-AA/TC-PUNO
Mateo Ccopa Pucar
En Lima, a los dieciocho das del mes de octubre de dos mil uno, reunido el Tribunal
Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados Aguirre Roca, Presidente; Rey Terry, Vicepresidente; Nugent, Daz Valverde, Acosta
Snchez y Revoredo Marsano, con el fundamento singular, adjunto, del Magistrado Manuel Aguirre Roca, pronuncia la siguiente sentencia
Asunto
Recurso extraordinario interpuesto por don Mateo Ccopa Pucar contra la sentencia expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Puno, de fojas ciento sesenta
y siete, su fecha primero de junio de dos mil, que declar improcedente la accin de amparo de autos.
()
Fundamentos
1. En el presente caso, tratndose el acto impugnado de una simple va de hecho y no
existir resolucin susceptible de ser impugnada, la va previa no se encuentra regulada, por lo que es de aplicacin la excepcin establecida en el inciso 3) del artculo
28 de la Ley N 23506.
2. Obra en autos a fojas treinta y tres y siguientes, y, ciento nueve y siguientes, copia
del cuaderno de registro de asistencia de la demandada, correspondiente al mes de
noviembre de mil novecientos noventa y nueve, donde se acredita que el demandante labor hasta el treinta de noviembre de mil novecientos noventa y nueve; hecho
que, por lo dems, el apoderado del representante de la demandada reconoce en su
escrito de fojas noventa y nueve, aunque manifesta que el demandante lo hizo con la
finalidad de aferrarse a un contrato que ya haba vencido. Esta manifestacin resulta irrelevante, debido a que en el citado cuaderno de registro se constata las horas de
ingreso y egreso, que denotan la existencia permitida, por la propia demandada, de
una efectiva relacin laboral al margen de la conclusin de la vigencia del contrato el
treinta de octubre de mil novecientos noventa y nueve; por consiguiente, habindose
efectuado el despido de hecho, con fecha primero de diciembre de ese mismo ao, y
la demanda interpuesta con fecha dos de febrero de dos mil, esta se halla dentro del
plazo de sesenta das de conformidad con el artculo 37 de la Ley N 23506.
3. Obra en autos copia de los siguientes documentos: a) Certificado de Trabajo expedido por el Alcalde de la Municipalidad, el Jefe de la Unidad de Personal y el Director Municipal, de agosto de mil novecientos noventa y cuatro, segn el cual el
138
AMPARO Y RESIDUALIDAD
demandante laboraba, a esa fecha, desde el ao de mil novecientos ochenta y ocho
(a fojas dos); b) Boleta de pago del demandante correspondiente al mes de marzo de
mil novecientos noventa y ocho (a fojas tres), por la que se acredita la continuidad de
la relacin laboral hasta entonces, desde la fecha de ingreso al centro laboral; c) Planillas de control de asistencia correspondientes al periodo de enero a diciembre de
mil novecientos noventa y ocho (de fojas diecisis a veintisis); d) Contratos de locacin de servicios concernientes al periodo de enero a octubre de mil novecientos
noventa y nueve (fojas ochenta y siguientes) y el ya mencionado cuaderno de registro de asistencia del mes de noviembre de ese mismo ao. Los documentos mencionados acreditan fehacientemente que el demandante ha laborado para la demandada,
desde el mes de enero de mil novecientos ochenta y ocho hasta el treinta de noviembre de mil novecientos noventa y nueve, esto es, durante ms de once aos, desempeando la labor de limpieza pblica, que es de naturaleza permanente y que desempe en forma ininterrumpida por ms de un ao, lo cual tampoco ha sido desvirtuado
por la entidad demandada. Por consiguiente, el demandante se halla dentro de los alcances de la Ley N 24041, consecuentemente, no poda ser cesado ni destituido sino
por las causas previstas en el captulo V del Decreto Legislativo N 276 y con sujecin al procedimiento establecido en l.
4. Si bien la relacin entre el demandante y la demandada se apoy en contratos por
servicios no personales, de acuerdo con el artculo 1764 del Cdigo Civil; se advierte
que el demandante desempe una labor de naturaleza permanente, como es la limpieza pblica, y que se prolong por ms de once aos. Por ello no resiste el menor
anlisis sostener que una labor que ha tenido tan extenso periodo de duracin pueda
considerarse razonablemente como temporal, pues la temporalidad significa lo circunstancial o perentorio en el tiempo, por el contrario, ese periodo tan extenso refleja la naturaleza permanente de la labor, mxime si el servicio prestado por el demandante no se encontraba bajo ninguno de los supuestos comprendidos por el artculo 2
de la Ley N 24041, esto es, que el contrato no se celebr para desempear una obra
determinada, ni para proyectos de inversin, proyectos especiales, ni para labores eventuales o accidentales de corta duracin. Por ello, en virtud del principio
de primaca de la realidad, resulta evidente que la relacin en cuestin tuvo los caracteres de subordinacin, dependencia y permanencia, propias de una relacin laboral, razn por la cual la apariencia de una relacin civil a travs de contratos por servicios no personales no modifica que el demandante se encontrara comprendido bajo
los alcances de la Ley N 24041; por el contrario, esta consideracin se sustenta en el
principio de primaca de la realidad es un elemento implcito en nuestro ordenamiento y que ha sido impuesto por la propia naturaleza tuitiva de nuestra Constitucin
del Trabajo, que ha consagrado a este como un deber y un derecho, base del bienestar social y medio de la realizacin de la persona (art. 22) y, adems, como un objetivo de atencin prioritaria del Estado (art. 23). Quiere decir ello que el tratamiento
constitucional de una relacin laboral impone que sea enfocado precisamente en estos trminos.
5. En consecuencia, la decisin de la Municipalidad Provincial de Puno de dar por concluida la relacin laboral con el demandante, sin observar el procedimiento contemplado en el captulo V del Decreto Legislativo N 276, resulta lesivo de sus derechos
constitucionales al trabajo, al debido proceso y a la defensa.
6. La remuneracin constituye una contraprestacin por un servicio efectivamente prestado, lo que no ha ocurrido en el presente caso durante el periodo no laborado.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley Orgnica.
139
Falla
REVOCANDO la recurrida, que, confirmando la apelada, declar improcedente la demanda; reformndola, la declara FUNDADA; en consecuencia, ordena que la Municipalidad Provincial de Puno reincorpore a don Mateo Ccopa Pucar en el cargo que vena
desempeando en el momento de la transgresin de sus derechos constitucionales, o en
otro de igual o similar jerarqua, sin abono de las remuneraciones dejadas de percibir durante el periodo no laborado. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el diario oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.
SS.
AGUIRRE ROCA
REY TERRY
NUGENT
DAZ VALVERDE
ACOSTA SNCHEZ
REVOREDO MARSANO
140
AMPARO Y RESIDUALIDAD
J36 JJ1
EXP. N 973-98-AA/TC-HUAURA
Flix Javier Castro Mandamiento
En Lima, a los trece das del mes de mayo de mil novecientos noventa y nueve, reunido el
Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores
Magistrados: Acosta Snchez, Presidente; Daz Valverde, Vicepresidente; Nugent y Garca Marcelo, pronuncia sentencia:
Asunto
Recurso Extraordinario interpuesto por don Flix Javier Castro Mandamiento contra la
Resolucin expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Huaura, su fecha seis de octubre de mil novecientos noventa y ocho, que declar improcedente la Accin de Amparo.
()
Fundamentos
1. Que el objeto de la presente Accin de Amparo se circunscribe a que se declaren
inaplicables al demandante la Resolucin de Alcalda N 904-96 y el artculo 2 de
la Resolucin de Alcalda N 2559-97, que dispusieron su destitucin por medida
disciplinaria.
2. Que, contra las mencionadas resoluciones, el demandante interpuso Recurso de Apelacin con fecha quince de enero de mil novecientos noventa y ocho, el mismo que
no fue resuelto por la Municipalidad demandada dentro del plazo de treinta das
tiles estipulado en el artculo 99 del Texto nico Ordenado de la Ley de Normas
Generales de Procedimientos Administrativos, aprobado por el Decreto Supremo
N 002-94-JUS, por lo que el da veintisis de febrero del mismo ao oper el silencio administrativo negativo, fecha a partir de la cual debe computarse el plazo de caducidad previsto en el artculo 37 de la Ley N 23506 de Hbeas Corpus y Amparo,
el mismo que venci el veintisis de mayo de mil novecientos noventa y ocho; en tal
virtud, habindose presentado la demanda el da treinta de julio de mil novecientos
noventa y ocho, la Accin de Amparo no se encontraba habilitada.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley Orgnica;
141
Falla
CONFIRMANDO la Resolucin expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Huaura, de fojas noventa y cuatro, su fecha seis de octubre de mil novecientos noventa y ocho, que confirmando la apelada declara IMPROCEDENTE la Accin de Amparo. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el diario oficial El Peruano y
la devolucin de los actuados.
SS.
ACOSTA SNCHEZ
DAZ VALVERDE
NUGENT
GARCA MARCELO
142
AMPARO Y RESIDUALIDAD
J37 JJ1
EXP. N 1003-98-AA/TC-LIMA
Jorge Miguel Alarcn Menndez
En Lima, a los seis das del mes de agosto de dos mil dos, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados Rey
Terry, Vicepresidente; Revoredo Marsano, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda y Garca Toma, con el fundamento de voto, adjunto, del Magistrado Bardelli
Lartirigoyen, pronuncia la siguiente sentencia
asunto
Recurso extraordinario interpuesto por don Jorge Miguel Alarcn Menndez contra la
sentencia de la Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas doscientos ocho, su fecha veinticinco de setiembre de mil novecientos noventa y ocho, que declar improcedente la accin de amparo de
autos.
()
Fundamentos
()
Silencio administrativo negativo
2. El Tribunal Constitucional interpret que, en el caso de la accin de amparo, en el
supuesto de que el administrado interpusiera recurso de reconsideracin o de apelacin, operaba siempre el silencio administrativo negativo, de modo tal que aquel no
tena la opcin sealada en los artculos 98 y 99 del que fuera el Texto nico de la
Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos, D.S. 02-94-JUS, de
esperar el pronunciamiento expreso de la autoridad administrativa o de acogerse al
silencio administrativo cuando considerara que conviniera a su derecho.
3. En el presente caso, el Tribunal Constitucional modifica dicho criterio. Estima que,
por el contrario, el administrado, transcurrido el plazo para que la Administracin resuelva el recurso impugnativo interpuesto, tiene la potestad de acogerse al silencio
administrativo y as acudir a la va jurisdiccional o de esperar el pronunciamiento
expreso de la Administracin. Las razones que fundamentan este cambio de criterio
son las siguientes:
a. En principio, una interpretacin literal del dispositivo legal regulatorio de la materia descarta la referida tesis interpretativa. En efecto, de conformidad con el
artculo 99 de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos:
El trmino para la interposicin de este recurso es de quince (15) das y deber
143
El silencio administrativo constituye un privilegio del administrado ante la Administracin, para protegerlo ante la eventual mora de esta en la resolucin de su peticin. Se trata de una simple ficcin de efectos estrictamente procesales, limitados, adems, a abrir la va de recurso, en sustitucin del acto expreso; pero en
beneficio del particular nicamente, as el acceso a la va jurisdiccional una vez
cumplidos los plazos [queda] abierto indefinidamente en tanto la Administracin
no [dicte] la resolucin expresa (subrayado nuestro, Eduardo Garca de Enterra
y Toms-Ramn Fernndez. Curso de Derecho Administrativo, 7 ed., Edit. Civitas S.A., Madrid, 1996, p. 573). Sobre el particular, deben resaltarse dos aspectos: Se trata de una presuncin en beneficio del particular nicamente, y su efecto es abrir la va jurisdiccional, indefinidamente, en tanto la Administracin no
haya resuelto expresamente el recurso. La interpretacin an vigente del Tribunal
Constitucional no concuerda con estos dos aspectos. En el primer caso, porque
no se aplica en beneficio del particular, sino de la Administracin, resultando que
esta, la incumplidora de dicho deber de resolver, se beneficia de su propio incumplimiento (Ernesto Garca-Trevijano Garnica, El silencio administrativo en
la nueva ley de rgimen jurdico de las administraciones pblicas y del procedi
miento administrativo comn, 1 ed., Edit. Civitas S.A., Madrid, 1994, p. 31). En
el segundo caso, porque en lugar de abrir indefinidamente la va judicial en tanto
la Administracin no resuelva expresamente, le impone un plazo, el que, adems,
ninguna norma del citado cuerpo normativo establece.
144
AMPARO Y RESIDUALIDAD
d.
No resulta acorde con el principio pro homine y pro libertatis de la interpretacin constitucional, segn los cuales, ante eventuales diferentes interpretaciones de un dispositivo
legal, se debe optar por aquella que conduzca a una mejor proteccin de los derechos fundamentales, descartando as las que restrinjan o limiten su ejercicio. Vale decir, el principio pro homine impone que, en lugar de asumir la interpretacin restrictiva, en este caso,
de ocasionar la caducidad y as impedir el ejercicio del derecho a la tutela judicial, se tenga que, por el contrario, optar por la tesis que posibilite que el particular pueda ejercer su
derecho a la tutela jurisdiccional, para impugnar el acto administrativo presuntamente lesivo. La tesis interpretativa que posibilita esto ltimo es justamente la que proviene del
propio tenor literal de la norma antes referida y de la propia naturaleza del silencio administrativo negativo; esto es, la que establece que el administrado, luego de haber impugnado un acto administrado y transcurrido el plazo para resolverlo, puede acogerse al silencio administrativo o esperar el pronunciamiento expreso de la Administracin, sin que
la opcin por esta ltima alternativa genere la caducidad en el ejercicio del derecho de
accin.
145
J38 JJ1
EXP. N 1417-2005-AA/TC-LIMA
Manuel Anicama Hernndez
En Lima, a los 8 das del mes julio de 2005, el Tribunal Constitucional, en sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los seores Magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bardelli Lartirigoyen, Vicepresidente; Gonzales Ojeda, Garca Toma, Vergara Gotelli
y Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia
Asunto
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Manuel Anicama Hernndez, contra la sentencia de la Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas
148, su fecha 6 de octubre de 2004, que declar improcedente la demanda de amparo de
autos.
()
Fundamentos
()
8. Va jurisdiccional ordinaria para la dilucidacin de asuntos previsionales que
()
51. La va idnea para dilucidar los asuntos pensionarios que no versen sobre el
contenido directamente protegido por el derecho fundamental a la pensin, es el
proceso contencioso administrativo. En efecto, en tanto que es la Administracin
Pblica la encargada de efectuar el otorgamiento de las pensiones especficas
una vez cumplidos los requisitos previstos en la ley, es el proceso contencioso
administrativo la va orientada a solicitar la nulidad de los actos administrativos
que se consideren contrarios a los derechos subjetivos que a pesar de encontrarse
relacionados con materia previsional, sin embargo, no derivan directamente del
contenido constitucionalmente protegido por el derecho fundamental a la pensin. As lo estipula el artculo 1 de la Ley N 27584.
La accin contencioso administrativa prevista en el Artculo 148 de la Constitucin Poltica tiene por finalidad el control jurdico por el Poder Judicial de las
actuaciones de la administracin pblica sujetas al derecho administrativo y la
efectiva tutela de los derechos e intereses de los administrados (...) .
52. Por ende, en los supuestos en los que se pretenda la estimacin en juicio de
pretensiones que no se encuentren relacionadas con el contenido directamente
146
AMPARO Y RESIDUALIDAD
protegido por el derecho fundamental a la pensin, los justiciables debern
acudir al proceso contencioso administrativo a efectos de dilucidar el asunto
controvertido.
Una vez que el Juez competente del proceso contencioso administrativo se avoque al conocimiento de la causa, deber entenderse presentada y admitida la demanda contencioso administrativa, y, en aplicacin del principio de suplencia
previsto en el inciso 4) del artculo 2 de la Ley N 27584, se otorgar al demandante un plazo razonable a efectos de que adecue su demanda conforme a las
reglas previstas para la etapa postulatoria del proceso contencioso administrativo. Transcurrido dicho plazo sin que el demandante realice la respectiva adecuacin, proceder el archivo del proceso.
Estas reglas son dictadas en virtud del principio de autonoma procesal del Tribunal Constitucional al que se ha hecho alusin en el Fundamento 48 supra.
55. Por otra parte, en aplicacin del principio pro actione que impone al Juez intepretar los requisitos de admisibilidad de las demandas en el sentido que ms favorezca el derecho de acceso a la jurisdiccin, en los supuestos en los que en el
expediente de amparo obre escrito en el que la Administracin contradiga la pretensin del recurrente, el Juez del contencioso administrativo, no podr exigir el
agotamiento de la va administrativa.
En efecto, dado que la finalidad de la interposicin de los recursos administrativos de impugnacin consiste en darle la oportunidad a la propia Administracin
de revisar su actuacin o reevaluarla y, en su caso, disponer el cese de la vulneracin del derecho, sera manifiestamente contrario al principio de razonablidad
y al derecho fundamental de acceso a la jurisdiccin, exigir el agotamiento de la
va adminitrativa en los casos en los que resulta evidente que la propia Administracin se ha ratificado en la supuesta validez del acto considerado ilegal.
147
Principio de favorecimiento del proceso.- El Juez no podr rechazar liminarmente la demanda en aquellos casos en los que por falta de precisin del marco
legal exista incertidumbre respecto del agotamiento de la va previa.
Asimismo, en caso de que el Juez tenga cualquier otra duda razonable sobre la
procedencia o no de la demanda, deber preferir darle trmite a la misma.
()
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO
148
J39 JJ1
EXP. N 007-2001-AI/TC
Defensor del Pueblo
En Lima, a los 9 das del mes de enero de 2003, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los seores Magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bardelli Lartirigoyen, Viceprecidente; Rey Terry, Aguirre Roca, Revoredo
Marsano, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia.
Asunto
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por el Defensor del Pueblo contra la Ordenanza N 003 aprobada por el Concejo Distrital de San Juan de Lurigancho y publicada
el 30 de abril de 1999.
()
Fundamentos
1. Conforme aparece en el petitorio de la demanda, el presente proceso constitucional
se dirige a que se declare la inconstitucionalidad de la Ordenanza N 003, aprobada
por el Concejo Distrital de San Juan de Lurigancho con fecha 12 de marzo de 1999
y publicada en el diario oficial El Peruano el 30 de abril de 1999, por considerar que
la citada norma vulnera el principio de legalidad en materia tributaria.
2. Este Colegiado considera que a efectos de resolver el fondo de la presente controversia, resulta necesario examinar dos aspectos esenciales en torno de la norma objeto
de impugnacin: a) si el Concejo Distrital de San Juan de Lurigancho se encontraba
o no facultado para declarar inaplicable dentro de su propio mbito territorial el texto de la Ordenanza N 211, expedida por la Municipalidad Metropolitana de Lima;
y, b) si es o no constitucional que la Municipalidad Metropolitana de Lima exija que
las ordenanzas con contenido tributario, emitidas por una Municipalidad Distrital (en
este caso, San Juan de Lurigancho), tengan que ser necesariamente ratificadas por el
Concejo Provincial.
3. En lo que respecta al primer extremo, el Tribunal estima que la municipalidad emplazada ha incurrido en un evidente exceso, pues la facultad de declarar inaplicables
normas jurdicas, conforme a lo que establece el artculo 138 de nuestra Constitucin Poltica, solo se encuentra reservada para aquellos rganos constitucionales que,
como el Poder Judicial, el Jurado Nacional de Elecciones o el propio Tribunal Constitucional, ejercen funciones jurisdiccionales en las materias que les corresponden y
no para los rganos de naturaleza o competencias eminentemente administrativas.
149
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley Orgnica,
150
AMPARO Y RESIDUALIDAD
Falla
Declarando FUNDADA la demanda interpuesta por el Defensor del Pueblo y, en consecuencia, inconstitucional por el fondo la Ordenanza N 003 expedida con fecha 12 de
marzo de 1999 por la Municipalidad Distrital de San Juan de Lurigancho. Dispone la notificacin a las partes y su publicacin en el diario oficial El Peruano.
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
REY TERRY
AGUIRRE ROCA
REVOREDO MARSANO
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
151
J40 JJ1
EXPS. NS 050-2004-AI/TC; 051-2004-AI/TC; 004-2005-PI/TC; 007-2005-PI/TC; 009-2005-PI/TC
Colegio de Abogados de Cusco
En Lima, a los 3 das del mes de junio de 2005, el Tribunal Constitucional en sesin de
Pleno Jurisdiccional, integrado por los seores magistrados Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda, Garca Toma, Vergara Gotelli y Landa Arroyo, pronuncia la
siguiente sentencia:
Asunto
()
()
C. CRITERIOS PARA LA EJECUCIN DE LAS NUEVAS REGLAS PENSIONARIAS
1. El deber de la Administracin pensionaria de defender y cumplir la Constitucin
155. La entidad encargada de administrar el rgimen de pensiones a cargo del
Estado
152
El artculo 10 de la Ley N 28449 establece que el Ministerio de Economa y Finanzas es la entidad del Gobierno Nacional que administra el rgimen de pensiones del Decreto Ley N 20530.
Esta norma tan solo regula la materia reservada por el artculo 11 de la Constitucin en el extremo que dispone que
(...) la ley establece la entidad del Gobierno Nacional que administra los regmenes de pensiones a cargo del Estado
AMPARO Y RESIDUALIDAD
156. La Constitucin como norma vinculante para la Administracin Pblica
Tal disposicin debe ser interpretada en el sentido de que dichas directivas y requerimientos resulten obligatorios, solo en la medida en que sean compatibles
con la Constitucin y con las sentencias expedidas por este Tribunal.
En efecto, es preciso dejar a un lado la errnea tesis conforme a la cual la Administracin Pblica se encuentra vinculada a la ley o a las normas expedidas
por las entidades de gobierno, sin poder cuestionar su constitucionalidad. El artculo 38 de la Constitucin es meridianamente claro al sealar que todos los peruanos (la Administracin incluida desde luego) tienen el deber de respetarla y
defenderla.
En tal sentido, en los supuestos de manifiesta inconstitucionalidad de normas legales o reglamentarias, la Administracin no solo tiene la facultad sino el deber
de desconocer la supuesta obligatoriedad de la norma infraconstitucional viciada, dando lugar a la aplicacin directa de la Constitucin.
Este Tribunal es el rgano supremo de interpretacin y control de la constitucionalidad (artculo 201 de la Constitucin y artculo 1 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional). Por su parte, el artculo 82 del Cdigo Procesal Constitucional, dispone que:
Las sentencias del Tribunal Constitucional en los procesos de inconstitucionalidad (...) que queden firmes tienen autoridad de cosa juzgada, por lo
que vinculan a todos los poderes pblicos y producen efectos generales desde el da siguiente a la fecha de su publicacin.
En consecuencia, es obligacin del Ministerio de la Economa y Finanzas implementar un sistema eficiente que permita la correcta y adecuada administracin del rgimen, lo que implica un sistema de sanciones a aquellos funcionarios que insistan en una inconstitucional aplicacin de las normas legales sobre
derechos previsionales. Sobre el particular, es conveniente recordar cmo la Oficina de Normalizacin Previsional, de modo reiterado, ha venido emitiendo resoluciones contrarias a la jurisprudencia constitucional, a pesar de conocerla
perfectamente.
()
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO
153
J41 JJ1
EXP. N 3283-2003-AA/TC-JUNN
Taj Mahal Discoteque y otra
En Lima a los 15 das del mes de junio de 2004, reunido el Tribunal Constitucional en
sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bardelli Lartirigoyen, Vicepresidente; Aguirre Roca, Revoredo Marsano,
Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia, con los fundamentos
singulares de los magistrados Aguirre Roca y Revoredo Marsano
Asunto
Recurso extraordinario interpuesto por Taj Mahal Discoteque y otra contra la sentencia de la Primera Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Junn, de fojas 65, su fecha 9 de octubre de 2003, que declara fundada la excepcin de caducidad y concluido el
proceso.
()
Fundamentos
()
A) Las condiciones de procedibilidad de la demanda
Legislacin procesal constitucional aplicable a la presente litis
()
6. () la declaracin o improcedencia de una accin de garanta est sujeta a las siguientes ocho hiptesis:
()
Tercera hiptesis
Germn Bidart Campos [Rgimen legal y jurisprudencial del amparo, Buenos Aires,
Ediar, 1968, pgs. 186-187], afirma que la va paralela es todo aquel medio de defensa
del que dispone el supuesto afectado con la violacin de un derecho constitucional para
articular ante una autoridad competente una pretensin jurdica al margen de la accin de
amparo. De igual manera, Samuel Abad Yupanqui [Accin de Amparo y vas paralelas,
154
AMPARO Y RESIDUALIDAD
cit. en Lecturas sobre Temas Constitucionales N 4, 1990, Comisin Andina de Juristas,
Lima, pg. 140] concibe como vas paralelas (...) convergentes o concurrentes, a todo
procedimiento judicial (ordinario, sumario, especial, etc.) distinto al amparo, mediante el
cual se puede obtener la proteccin del derecho constitucional o amenazado.
La jurisprudencia del extinto Tribunal de Garantas Constitucionales [Caso Gilberto Cueva Martn vs. Vigsimo Tercer Juzgado Civil de Lima y Otros/1986; Caso Luis Gamio
Garca vs. Banco de la Nacin/1986] establece que el inciso 3) del artculo 6 de la Ley
N 23506, reconoce al supuesto afectado el derecho de opcin para utilizar la va judicial
ordinaria o la va constitucional del amparo; vale decir, subraya la recurrencia alternativa
y no residual de la accin de amparo.
As, cuando el supuesto afectado elige la va ordinaria concurrente o paralela, cancela ineludiblemente la posibilidad de utilizar simultneamente la accin de amparo; con ello se
evita que existan sincrnicamente dos relaciones procesales con el mismo objeto, que se
expidan resoluciones contradictorias o que se admitan potestades procesales atentatorias
al principio de igualdad.
Como expone Abad Yupanqui en la lectura precitada, (...) se niega la posibilidad de obtener pronunciamiento de mrito, es decir, sobre el fondo del problema planteado, si es que
el agraviado utiliz una va judicial y esta se encuentra en trmite o si dicha va ha concluido causando cosa juzgada.
La persona afectada por la violacin o amenaza de violacin de un derecho constitucional podr, en principio, escoger entre dos o ms acciones judiciales para procurar el goce
efectivo de su derecho conculcado. La adopcin de una de ellas generar, ipso facto, la
imposibilidad jurdica de ejecutar simultneamente la otra.
()
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
AGUIRRE ROCA
REVOREDO MARSANO
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
155
J42 JJ1
EXP. N 0905-2001-AA/TC-SAN MARTN
Caja Rural de Ahorro y Crdito de San Martn
En Lima, a los catorce das del mes de agosto de dos mil dos, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados Rey
Terry, Vicepresidente; Revoredo Marsano, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia.
Asunto
Recurso extraordinario interpuesto por la Caja Rural de Ahorro y Crdito de San Martn
contra la sentencia de la Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de San Martn, de fojas ciento cuarenta y cuatro, su fecha veintids de junio de dos mil uno, que declar improcedente la accin de amparo de autos.
()
Fundamentos
Amparo y va paralela
1. La recurrida desestim la pretensin, entre otras razones, por considerar que en el
caso era de aplicacin el inciso 4) del artculo 6 de la Ley N 23506, toda vez que tras
la denuncia que la recurrente interpusiera, se abri un proceso penal contra los emplazados en sede ordinaria.
Sobre el particular, el Tribunal debe destacar que el supuesto de improcedencia regulado por el inciso 4) del artculo 6 de la Ley N 23506 se presenta solo si, a travs del
uso de aquella va ordinaria, es posible alcanzar igual propsito que el que se pretende mediante la interposicin del amparo. En ese sentido, considera el Tribunal Constitucional que la causal de improcedencia regulada en el inciso 4) del artculo 6 de la
Ley N 23506 solo opera cuando el proceso ordinario sea seguido entre las mismas
partes, exista identidad de hechos y se persiga el mismo tipo de proteccin idnea y
eficaz que el amparo.
En el caso, segn se corrobora de autos, la recurrente denunci penalmente a los emplazados Hildebrando Garca Moncada y Ramn Alfonso Amaringo Gonzales como
presuntos autores del delito contra el orden financiero y monetario. En consecuencia,
adems de no existir identidad entre los encausados en el proceso penal aludido y los
emplazados en la presente accin de garanta, entre ambos procesos tampoco existe el mismo objeto, pues mientras que en el primero se busca determinar la eventual
responsabilidad penal de los inculpados e imponer, de ser el caso, la correspondiente sancin penal; en el segundo, esto es, en el amparo, se persigue tutelar derechos
156
AMPARO Y RESIDUALIDAD
constitucionales y, de ser el caso, reponer las cosas al estado anterior a la violacin o
amenaza de violacin del derecho.
Por todo ello, el Tribunal juzga que no es aplicable al presente caso la causal de improcedencia invocada por la recurrida para desestimar la pretensin.
()
SS.
REY TERRY
REVOREDO MARSANO
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
157
J43 JJ1
EXP. N 4196-2004-AA/TC-LIMA
Celia Rosario Arburua Rojas
Visto
El recurso extraordinario interpuesto por doa Celia Rosario Arburua Rojas contra la resolucin de la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 75, su
fecha 14 de junio de 2004 que, confirmando la apelada, declara improcedente la demanda de amparo interpuesta; y,
Atendiendo a
-
Que en el presente proceso de Amparo la resolucin apelada de primera instancia rechaza de plano la demanda por considerar que, conforme lo dispone el artculo 218 de la Ley
N 27444, los actos que agotan la va administrativa pueden ser impugnados ante el Poder
Judicial en el proceso Contencioso Administrativo; mientras que la resolucin recurrida
la confirma fundamentalmente por estimar que no se aprecia vulneracin de derechos de
rango constitucional.
Que la denuncia de la recurrente ante INDECOPI se sustenta en una acusacin de competencia desleal contra la Empresa Learning S.R.L. y su representante Mary Monteagudo,
en la que habra incurrido al haber ofrecido el mismo servicio de traduccin que la recurrente ya vena prestando al Poder Judicial, para lo que contaba con contrato ganado en
un concurso pblico para el periodo comprendido entre el 16 de mayo y el 31 de diciembre de 2000, y que, como consecuencia de dicho ofrecimiento, vedado por el artculo 16,
incisos a y b y artculo 17 de la Ley 26122, Ley de Represin de la Competencia Desleal,
el Poder Judicial recort el periodo de su contrato para aceptar el ofrecimiento de la empresa denunciada, y contratarla desde el 1 de agosto del ao 2000, perjudicando as su derecho a brindar el servicio de traduccin hasta el 31 de diciembre de 2000.
Que todo juez, al calificar la demanda, se encuentra en el deber y en la potestad de verificar si esta satisface las exigencias de forma y fondo previstas en la ley, para los efectos
de garantizar la tutela procesal efectiva. Por ello, el juez que vio la demanda material del
158
AMPARO Y RESIDUALIDAD
proceso pudo rechazarla, in limine, si, al momento de la calificacin, advirti omisiones
o errores en cuanto a presupuestos procesales y condiciones de la accin expuestos manifiestamente. Esta concepcin elemental del proceso, que constituye el instrumento del
que se sirve el Estado en el ejercicio de la tutela jurisdiccional para que el juez, ordinario
y constitucional, pueda impartir justicia con autonoma y autoridad, permite poner coto a
conductas temerarias que buscan torcer el imperio del Derecho con demandas, por ejemplo, dirigidas a obstruir o entorpecer la ejecucin de resoluciones judiciales o administrativas firmes, a sabiendas que no tienen futuro pero que pueden dar, ilegal o injustamente,
algn tipo de beneficio inmediato con burla de la jurisdiccin a cargo del Estado.
-
Que, considerar, por ejemplo, que el juez constitucional no tiene, en el proceso del Hbeas Corpus, facultad para decretar el rechazo liminar de una demanda entraara no solo
estar contra lo antes sealado, sino propiciar que el litigante acte de mala fe, logrando
introducir pedidos absurdos y torticeros en franca burla de la potestad del juez, que se vera obligado a admitirlos necesariamente.
Que tanto lo que estableci en su momento la Ley N 23506 y lo que prescribe hoy el Cdigo Procesal Constitucional, respecto al Amparo Alternativo y al Amparo Residual, ha
sido concebido para atender requerimientos de urgencia que tienen que ver con la afectacin de derechos directamente comprendidos dentro de la calificacin de fundamentales
por la Constitucin Poltica del Estado. Por ello, si hay una va efectiva para el tratamiento de la temtica propuesta por el demandante, esta no es la excepcional del Amparo que,
como se dijo, constituye un mecanismo extraordinario. Por esto es que el Cdigo Procesal
Constitucional, en su artculo 5, seala como regla aplicable a los Procesos Constitucionales de Hbeas Corpus, Amparo, Hbeas Data y Cumplimiento, las causales de improcedencia que permiten el rechazo in limine de la demanda, sin que pueda extraerse de la previsin singular del artculo 47 del referido cuerpo legal que dicho tratamiento signifique
la imposibilidad del aludido rechazo tratndose de los dems procesos constitucionales.
Que el artculo 218, inciso 1 de la Ley N 27444 establece la posibilidad de impugnar las
resoluciones administrativas firmes en la va judicial ordinaria, esto es en la va contencioso administrativa, cuando el justiciable considere que lo resuelto en sede administrativa lesiona su inters. De modo que la va Constitucional extraordinaria, adems de que
carece de etapa probatoria, no es la idnea para que el recurrente postule su pretensin a
efectos de revertir lo resuelto en sede administrativa. Consecuentemente, la resolucin recurrida que, confirmando la apelada, rechaza de plano la demanda, se encuentra arreglada a derecho.
RESUELVE
Publquese y notifquese.
SS.
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GARCA TOMA
VERGARA GOTELLI
159
J44 JJ1
EXP. N 0206-2005-PA/TC-HUAURA
Csar Antonio Bayln Flores
En Lima, a los 28 das del mes de noviembre de 2005, el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bardelli Lartirigoyen, Vicepresidente; Gonzales Ojeda, Garca Toma, Vergara Gotelli y Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia
Asunto
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Csar Antonio Bayln Flores contra la sentencia de la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Huaura, de fojas 461,
su fecha 9 de diciembre de 2005, que declar infundada la accin de amparo de autos.
()
Fundamentos
()
Va procedimental igualmente satisfactoria para la proteccin del derecho al trabajo y derechos conexos en el rgimen laboral pblico
21. Con relacin a los trabajadores sujetos al rgimen laboral pblico, se debe considerar
que el Estado es el nico empleador en las diversas entidades de la Administracin
Pblica. Por ello, el artculo 4 literal 6) de la Ley N 27584, que regula el proceso
contencioso administrativo, dispone que las actuaciones administrativas sobre el personal dependiente al servicio de la Administracin Pblica son impugnables a travs
del proceso contencioso administrativo. Consecuentemente, el Tribunal Constitucional estima que la va normal para resolver las pretensiones individuales por conflictos jurdicos derivados de la aplicacin de la legislacin laboral pblica es el proceso
contencioso administrativo, dado que permite la reposicin del trabajador despedido
y prev la concesin de medidas cautelares.
22.En efecto, si en virtud de la legislacin laboral pblica (Decreto Legislativo N 276,
Ley N 24041 y regmenes especiales de servidores pblicos sujetos a la carrera administrativa) y del proceso contencioso administrativo es posible la reposicin, entonces las consecuencias que se deriven de los despidos de los servidores pblicos o del personal que sin tener tal condicin labora para el Sector Pblico (Ley
N 24041), debern dilucidarse en la va contenciosa administrativa por ser la idnea,
adecuada e igualmente satisfactoria, en relacin al proceso de amparo, para resolver
las controversias laborales pblicas.
160
AMPARO Y RESIDUALIDAD
23. Lo mismo suceder con las pretensiones por conflictos jurdicos individuales respecto
a las actuaciones administrativas sobre el personal dependiente al servicio de la Administracin Pblica y que se derivan de derechos reconocidos por la ley, tales como nombramientos, impugnacin de adjudicacin de plazas, desplazamientos, reasignaciones o
rotaciones, cuestionamientos relativos a remuneraciones, bonificaciones, subsidios y gratificaciones, permisos, licencias, ascensos, promociones, impugnacin de procesos administrativos disciplinarios, sanciones administrativas, ceses por lmite de edad, excedencia,
reincorporaciones, rehabilitaciones, compensacin por tiempo de servicios y cuestionamiento de la actuacin de la Administracin con motivo de la Ley N 27803, entre otros.
24. Por tanto, conforme al artculo 5, inciso 2 del Cdigo Procesal Constitucional, las demandas de amparo que soliciten la reposicin de los despidos producidos bajo el rgimen de
la legislacin laboral pblica y de las materias mencionadas en el prrafo precedente debern ser declaradas improcedentes, puesto que la va igualmente satisfactoria para ventilar este tipo de pretensiones es la contencioso administrativa. Solo en defecto de tal posibilidad o atendiendo a la urgencia o a la demostracin objetiva y fehaciente por parte del
demandante de que la va contenciosa administrativa no es la idnea, proceder el amparo. Igualmente, el proceso de amparo ser la va idnea para los casos relativos a despidos de servidores pblicos cuya causa sea: su afiliacin sindical o cargo sindical, por discriminacin, en el caso de las mujeres por su maternidad, y por la condicin de impedido
fsico o mental conforme a los fundamentos 10 a 15 supra.
25. El Tribunal Constitucional estima que, de no hacerse as, el proceso de amparo terminar sustituyendo a los procesos judiciales ordinarios como el laboral y el contencioso administrativo, con su consiguiente ineficacia, desnaturalizando as su esencia, caracterizada por su carcter urgente, extraordinario, residual y sumario.
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO
161
J45 JJ1
EXP. N 1767-2007-PA/TC-LIMA
Elard Jess Dianderas Ottone
Asunto
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Elard Jess Dianderas Ottone contra la sentencia de la Quinta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas
546, su fecha 26 de octubre de 2006, que declar nulo todo lo actuado e improcedente la
demanda de autos.
()
Fundamentos
1. El objeto de la presente demanda es que se declare nula la Resolucin de Alcalda
N 998-2004, de fecha 30 de diciembre de 2004, que destituy al actor del cargo de
Ejecutor Coactivo de la Municipalidad Distrital de La Molina; y que como pretensin accesoria se declare sin valor alguno el Informe N 006-2004-MELM-GAI de
la Gerencia de Auditora Interna de la citada corporacin edil, Examen Especial a la
Oficina de Ejecucin Coactiva, de los periodos 2001 a 2003 y como consecuencia de
ello se ordene su reposicin en el cargo.
2. En relacin con la necesidad de agotar la va previa administrativa como requisito
para acudir al proceso de amparo, es de sealar que a fojas 62 a 70 obra la Resolucin de Alcalda N 125-2005, de fecha 4 de febrero de 2005, que resolvi declarar
infundado el recurso de reconsideracin interpuesto por el actor contra la Resolucin
de Alcalda N 998-2004, de fecha 30 de diciembre de 2004, dndose por agotada la
va administrativa y cumplindose as con la exigencia contenida en el artculo 45 del
Cdigo Procesal Constitucional.
3. La Sentencia de Vista, en cumplimiento con los precedentes vinculantes expedidos
por este Tribunal Constitucional en las STC 0206- 2005- AA/TC y 1417-2005-AA/
TC; declara nulo todo lo actuado e improcedente la demanda ordenando que el presente caso sea tramitado oportunamente como proceso contencioso-administrativo,
por lo que es menester efectuar las precisiones que a continuacin se detallan y que
permiten un pronunciamiento de fondo por parte de este Colegiado.
4. El fundamento 37-) de la STC N 0206-2005-AA/TC seala textualmente lo siguiente: Por lo tanto, haciendo uso de las funciones de ordenacin y pacificacin inherentes a este Tribunal Constitucional, se dispone que las demandas de amparo sobre
162
AMPARO Y RESIDUALIDAD
materia laboral, que en aplicacin de los criterios previstos en los fundamentos 21 a
25 supra, de la presente sentencia, sean declaradas improcedentes, debern seguir las
reglas procesales establecidas en los fundamentos 53 a 58 y 60 a 61 del caso Manuel
Anicama Hernndez (Expediente N 1417-2005-AA/TC), con las adaptaciones necesarias a la materia laboral pblica.
5. Tal fundamento nos remite a su vez a lo dispuesto por el inciso 2-) del artculo 5-) del
Cdigo Procesal Constitucional, que consagra el carcter residual del amparo, vale
decir que solo se interprondr si es que no existen [...] vas procedimentales especficas, igualmente satisfactorias [...].
6. Conforme a lo sealado, podra interponerse el proceso contencioso-administrativo
regido por la Ley N 27854; sin embargo, conforme a lo dispuesto por el artculo 27
de la acotada, no se pueden ofrecer medios probatorios distintos de los que fueron
materia de actuacin en el procedimiento administrativo sancionador, por lo cual se
puede concluir que esta va procesal no es igualmente satisfactoria para la proteccin
del derecho constitucional, en este caso, vulnerado.
7. De otro lado, conforme al texto de la demanda, el actor sostiene que se han vulnerado sus derechos constitucionales al debido proceso, a la tutela jurisdiccional efectiva
y de defensa, lo que quiere decir que de acuerdo con el fundamento 52-) de la STC
N 1417-2005-AA/TC, Caso Anicama Hernndez, se puede recurrir a un proceso
constitucional cuando por la actuacin de la Administracin Pblica se afecta el contenido directamente protegido por un derecho constitucional, tal y como se seala
adems en el artculo 3 de la Ley N 27584.
8. Es evidente, entonces, que no se puede aplicar el fundamento 54-) de la sentencia
antes sealada, que ordena la remisin de las demandas al Juez Especializado en lo
Contencioso Administrativo, sino ms bien la excepcin contenida en el fundamento 24-) de la STC N 206-2005-PA/TC, que seala: (...) atendiendo a la urgencia o a
la demostracin objetiva y fehaciente por parte del demandante de que la va contencioso-administrativa no es la idnea proceder el amparo (...).
9. Por lo expuesto, queda claro que el actor peticiona la reincorporacin a su cargo de
Ejecutor Coactivo de la Municipalidad Distrital de La Molina, toda vez que la Resolucin de Alcalda N 998-2004, por la que se le destituye, de fecha 30 de diciembre de 2004, ha sido expedida en un proceso administrativo sancionador en donde se
han vulnerado derechos que conforman el debido proceso, no siendo la va del proceso contencioso-administrativo la adecuada, y adicionalmente, porque se demuestra
en forma objetiva y fehaciente que la presente demanda se encuentra contemplada
dentro de la excepcin a que se refiere el fundamento 52-) de la STC N 1417-2005AA/TC.
()
SS.
GONZALES OJEDA
BARDELLI LARTIRIGOYEN
MESA RAMREZ
163
J46 JJ1
EXP. N 976-2001-AA/TC-HUNUCO
Eusebio Llanos Huasco
En Lima, a los 13 das del mes de marzo del 2003, reunido el Tribunal Constitucional en
sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los seores Magistrados Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Rey Terry, Revoredo Marsano, Gonzales Ojeda y Garca Toma,
pronuncia la siguiente sentencia
Asunto
Recurso extraordinario interpuesto por don Eusebio Llanos Huasco contra la resolucin
de la Sala Civil de la Corte Superior de Hunuco-Pasco de fecha 14 de Agosto del 2001
que, confirmando la apelada, declara infundadas las defensas previas y excepcin de incompetencia formuladas por la demandada as como infundada la demanda interpuesta.
()
Fundamentos
()
14. () este Tribunal Constitucional considera que el rgimen de proteccin adecuada
enunciado en el artculo 27 de la Constitucin y que se confi disearlo al legislador ordinario, no puede entenderse, para el caso de los trabajadores sometidos al rgimen privado, nicamente circunscrito al Decreto Legislativo N 728, sino de cara a
todo el ordenamiento jurdico, pues este (el ordenamiento) no es una agregacin catica de disposiciones legales, sino uno basado en las caractersticas de coherencia y
completud.
Por ello, el Tribunal Constitucional no puede compartir la tesis de la demandada, segn la cual en el amparo no cabe ordenarse la restitucin del trabajador despedido
arbitrariamente, sino nicamente ordenarse el pago de una indemnizacin. Tal postura, en torno a las implicancias del artculo 27 de la Constitucin, desde luego, soslaya el rgimen procesal que tambin cabe comprender dentro de dicha clusula constitucional y que constituye un derecho del trabajador despedido arbitrariamente.
164
AMPARO Y RESIDUALIDAD
de despidos arbitrarios o con infraccin de determinados derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin o los tratados relativos a derechos humanos, se generan
en los tres casos siguientes:
a) Despido nulo
Se despide al trabajador por su mera condicin de representante o candidato de los trabajadores (o por haber actuado en esa condicin).
Se despide a la trabajadora por su estado de embarazo (siempre que se produzca en cualquier momento del periodo de gestacin o dentro de los 90
das posteriores al parto).
Se despide al trabajador por razones de ser portador del Sida (Cfr. Ley
N 26626).
b) Despido incausado
c) Despido fraudulento
Esos efectos restitutorios obedecen al propsito de cautelar la plena vigencia, entre otros, de los artculos 22, 103 e inciso 3) del artculo 139 de la Constitucin.
165
En estos supuestos, al no existir realmente causa justa de despido ni, al menos, hechos respecto de cuya trascendencia o gravedad corresponda dilucidar al juzgador o
por tratarse de hechos no constitutivos de causa justa conforma a la ley, la situacin
es equiparable al despido sin invocacin de causa, razn por la cual este acto devienen lesivo del derecho constitucional al trabajo.
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
REY TERRY
REVOREDO MARSANO
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
166
AMPARO Y RESIDUALIDAD
J47 JJ1
EXP. N 1124-2001-AA/TC-LIMA
Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefnica del Per S.A. y Fetratel
En Lima, a los once das del mes de julio de dos mil dos, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados Rey Terry, Vicepresidente; Revoredo Marsano, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales
Ojeda y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia.
Asunto
Recurso extraordinario interpuesto por el Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefnica del Per S.A. y la Federacin de Trabajadores de Telefnica del Per (FETRATEL)
contra la sentencia expedida por la Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas seiscientos setenta y siete,
su fecha nueve de marzo de dos mil uno, que declar improcedente la accin de amparo
de autos.
()
Fundamentos
()
167
168
ndice
general
AMPARO Y RESIDUALIDAD
NDICE GENERAL
CAPTULO I
UN REPASO AL DERECHO COMPARADO
1. La experiencia mexicana............................................................................................ 9
2. La experiencia argentina............................................................................................ 10
2.1. La Ley 16986 y el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin................... 11
2.2. La reforma constitucional de 1994...................................................................... 13
3. La experiencia espaola............................................................................................ 15
4. La experiencia colombiana......................................................................................... 18
CAPTULO II
RESIDUALIDAD Y VAS PREVIAS
1. Antecedentes............................................................................................................. 21
2. La Constitucin de 1993............................................................................................. 22
3. La derogada Ley N 23506 y el Cdigo Procesal Constitucional............................... 22
4. Concepto y fundamento. Crtica a la necesidad de agotar la va administrativa........ 23
5. Las vas previas en el mbito administrativo.............................................................. 25
5.1. Alcances............................................................................................................. 25
5.2. La jurisprudencia durante la vigencia de la Constitucin de 1993...................... 26
6. Existen vas previas en el mbito judicial? .............................................................. 28
171
CAPTULO III
RESIDUALIDAD Y VAS PARALELAS
1. Antecedentes............................................................................................................. 55
2. La Constitucin de 1993............................................................................................. 56
3. La derogada Ley N 23506 y el cambio introducido por el Cdigo Procesal Constitucional: del amparo alternativo al amparo residual.............................................. 57
4. Concepto y fundamento............................................................................................. 60
5. La jurisprudencia durante la vigencia del Cdigo Procesal Constitucional ............... 63
5.1. Va igualmente satisfactoria y proceso contencioso-administrativo................... 63
5.2. Va igualmente satisfactoria y proceso laboral................................................... 65
5.3. Los criterios establecidos por la Sala Plena de la Corte Suprema .................... 68
6. La reforma del proceso contencioso-administrativo: el proceso urgente para tutelar
el contenido esencial del derecho a la pensin.......................................................... 69
172
AMPARO Y RESIDUALIDAD
JURISPRUDENCIA VINCULADA
J1 EXP. N 1042-2002-AA/TC-LIMA. Sindicato Unitario de Trabajadores Municipales
del rmac.................................................................................................................... 73
J2
J3
J4
J5
J6
J7
J8
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