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1 PARTE
CONCEPTO DEL DERECHO PENAL
Conceptos formal y material del Derecho Penal
Formal: es un sector del ordenamiento jurdico constituido por un conjunto de disposiciones
legales que asocian a delitos y estados de peligrosidad criminal, como supuestos de hecho,
penas y medidas de seguridad, como consecuencias jurdicas.
Material: es un sector del OJ cuyo objeto es la proteccin de los bienes jurdicos fundamentales
del individuo y la sociedad frente a las formas ms graves de agresin. Se erige pues en un
instrumento de control altamente formalizado cuyo fin es el mantenimiento del orden social. El
control se ejerce con la previsin y la imposicin de penas y medidas de seguridad para los
infractores que atenten contra dichos bienes jurdicos.
Derecho penal objetivo y subjetivo: la legitimacin del Derecho Penal
DP objetivo: tambin conocido como ius poenale, est formado por el conjunto de las normas
penales.
DP subjetivo: tambin conocido como ius puniendi, se refiere a la legitimidad del poder punitivo
del Estado. Derecho estatal a establecer y aplicar normas penales.
LOS BIENES JURDICOS COMO OBJETO DE PROTECCIN DEL DERECHO PENAL
Concepto de bien jurdico
Formal: todo bien, situacin o relacin deseados y protegidos por el Derecho.
El bien jurdico est encarnado en un objeto material o inmaterial, perteneciente a la esfera fsiconatural o socio-cultural pero, habiendo sido creado y protegido por el D, trasciende al concreto
objeto en el que se sustancia, lo que supone pues, la concrecin del orden social que ha de
proteger el DP.
De este modo, pese a que el portador de los bienes jurdicos -sujeto pasivo en caso de delitopuede ser tanto el individuo como la comunidad y pese a los intereses de carcter particular que
existen tras los mismos, los bienes jurdicos no son privativos de los ciudadanos sino que
pertenecen al Derecho. La proteccin otorgada trasciende esos concretos intereses, se orienta al
conjunto de la comunidad con una proyeccin de futuro. Y es que al reafirmar la vigencia de la
norma se est protegiendo los bienes jurdicos de los dems portadores y el sistema en su
conjunto. Por ello, cuando son lesionados o puestos en peligro, es precisamente el Estado quien
est legitimado a imponer una pena o una medida de seguridad: el DP tiene por tanto naturaleza
pblica.
La determinacin del bien jurdico protegido en una concreta figura delictiva se erige en un factor
esencial a la hora de realizar el anlisis crtico de la necesidad e idoneidad de la misma y de fijar
su mbito real de aplicacin. Ser por tanto una herramienta imprescindible en el estudio de la
Parte especial del DP.
Clases de bienes jurdicos
En funcin del portador del bien jurdico y de la relacin de este ltimo con el sujeto como
individuo, se distingue entre bienes jurdicos individuales, colectivos y supraindividuales.
Individuales: ncleo clsico del DP.
Son aquellos cuyo portador es el individuo. Son bienes, situaciones o relaciones unidas al
individuo como sujeto de derechos.

Colectivos: justificacin y alcance del DP.

Su existencia no se entiende de un modo autnomo, independiente, sino siempre como expresin
de la presencia de una serie de bienes jurdicos individuales.
Supraindividuales: en atencin a su portador y su relacin con el resto de bienes jurdicos.
Su fundamento radica en la proteccin de las condiciones necesarias para el funcionamiento del
sistema.
LA FUNCIN DE CONTROL SOCIAL DEL DP: ALCANCE E INSTRUMENTOS DE LA
PROTECCIN PENAL DE LOS BIENES JURDICOS
Los lmites de la proteccin penal
El DP no protege los bienes jurdicos de un modo absoluto sino solo en cuanto posibilitan la vida
en sociedad y precisamente para que puedan desarrollar su funcin social: no debe ir ms all.
Una sobreproteccin puede llevar a obstaculizar o impedir el papel de los mismos.
Los principales instrumentos con los que cuenta el DP suponen en caso de aplicacin importantes
restricciones a derechos fundamentales y libertades pblicas, lo que determina que sea preciso
reservarlos exclusivamente para las formas ms graves de puesta en peligro o lesin de los
bienes jurdicos.
El DP se caracteriza por su carcter fragmentario, presidido por el principio de intervencin
mnima y ltima ratio: no se aplica frente a cualquier tipo de agresin, sino solo frente a las ms
graves, y solo se debe aplicar en los supuestos en los que sea absolutamente necesario por no
ser suficiente la proteccin otorgada por otros sectores de OJ.
La ley penal: norma y sancin
Una ley penal completa incluye en primer lugar y como presupuesto lgico una norma -que puede
tener la naturaleza de un mandato o de una prohibicin- y, adems, una sancin que se aplicar
en caso de que se incumpla aquella.
EL CONCEPTO DEL DELITO: LA CONCRECIN DEL MBITO DE PROTECCIN PENAL
Concepto material del delito
Conducta que lesiona o pone en peligro un bien jurdico y atenta gravemente contra las
concepciones tico-sociales, jurdicas, polticas y econmicas fundamentales de una sociedad.
Hay que aadir, desde una perspectiva formal, que dicha conducta se encuentra recogida en las
leyes penales bajo la amenaza de una sancin penal.
Las concepciones tico-sociales
El DP considera generalmente como delictivas las conductas que suponen una grave vulneracin
de las concepciones tico-sociales de una poca.
Las concepciones jurdicas
El DP sanciona exclusivamente las conductas contrarias a las normas fundamentales de la tica
social, dejando adems de lado cualquier intento de imponer la moralidad en el mbito subjetivo.
Las concepciones polticas
Los cambios en el rgimen poltico de un Estado suponen invariablemente reformas en
profundidad de las normas jurdico-penales.
Concepto analtico del delito (Remisin)
La estructura del delito est formada por un sustantivo al que acompaan cuatro calificativos: una
conducta -que puede ser una accin o una omisin-; tpica -en el sentido de que incluya los
elementos que fundamentan lo injusto especfico de una figura delictiva-; antijurdica -o, lo que es

lo mismo, ilcita, contraria al Derecho-; culpable -esto es, reprochable a su autor-; y, finalmente,
punible -por no existir razones de conveniencia o poltico criminales que eximan de pena-.
Conducta, tipicidad, antijuricidad, culpabilidad y punibilidad son los cinco elementos que con ese
preciso orden lgico configuran el concepto analtico del delito. No se puede dar uno de ellos si no
concurre l o los anteriores.

LAS CONSECUENCIAS JURDICAS DEL DELITO

La respuesta a la comisin de un delito es binaria. Dos son las posibles consecuencias: las penas
y las medidas de seguridad y reinsercin social.
Las penas: fundamento y fines
Las penas se basan en dos principios: el de retribucin y el de prevencin.
La retribucin se centra en la necesidad de compensar el mal causado con la comisin del delito,
ajena a cualquier efecto que la imposicin de la pena pudiera implicar hacia el futuro.
El objetivo de la prevencin general es que el conjunto de los miembros de una sociedad o un
determinado colectivo de la misma se abstenga de cometer un cierto tipo de delitos, de ah el
calificativo de general. La positiva o ejemplar pretende reforzar en la conciencia de los
ciudadanos la idea de la vigencia de las normas para garantizar su respeto. La negativa o
intimidatoria por la amenaza de la pena.
El objetivo de la prevencin especial es que el condenado no vuelva a delinquir. Est
directamente unido a la peligrosidad del condenado. La pena habr de ser ms gravosa cuanto
ms peligroso sea el delincuente.
Teora de la pena
La pena es retribucin, ha de ajustarse a la gravedad del delito cometido. Con ello se reafirma el
OJ.
La principal consecuencia en la determinacin de la pena aplicable es que su gravedad no deber
superar la gravedad material de lo injusto de la conducta y del reproche que merezca el autor, en
definitiva, la gravedad de lo injusto culpable.
El principio de retribucin se convierte en garanta de la proporcionalidad de la pena al delito
cometido: "no hay pena sin culpabilidad y la medida de la pena no puede superar la medida de la
culpabilidad".
La pena no solo ha de ser acorde a la gravedad del delito sino, como principal instrumento del
DP, necesaria para el mantenimiento del orden social.
Las medidas de seguridad y reinsercin social
No son penas, nacen para ocupar un vaco que dejan a veces las penas en casos de peligrosidad
del sujeto.
Las medidas de seguridad se imponen exclusivamente atendiendo a la peligrosidad criminal del
delincuente, esto es, para evitar que cometa delitos en el futuro. Tiene pues carcter preventivo
especial.
Pueden ser aplicadas como nica consecuencia jurdica del delito, en casos en que no sea
posible imponer pena alguna -en el CP es el supuesto de los declarados inimputables-, o como
complemento a la pena impuesta, cuando sta resulte insuficiente -caso de los semiimputables o
de la libertad vigilada subsiguiente a una pena privativa de libertad-.
Esto implica que el sujeto se encuentre en una de las categoras de estado peligroso recogidas
por la ley, pero adems la comisin de una conducta delictiva previa aparece en todo caso como
un requisito formal imprescindible para la aplicacin de medidas de seguridad, constituyndose
en garanta de la seguridad jurdica e indicio de la peligrosidad criminal del sujeto.
El campo subjetivo de aplicacin de las medidas de seguridad es el de los delincuentes
peligrosos, lo cual incluye desde ciertos casos de sujetos inimputables y semiimputables -que

padecen algn tipo de enfermedad mental o trastorno mental transitorio, que anulan o limitan su
capacidad para comprender el carcter ilcito de su conducta y actuar conforme a dicha
compresin-, a supuestos de delincuentes habituales de criminalidad grave.
Tipologa
Existen MS privativas y no privativas de libertad. Entre las primeras, el internamiento en centros
mdicos o de deshabituacin, entre las segundas, el tratamiento ambulatorio o determinadas
prohibiciones y obligaciones.
LA LLAMADA NATURALEZA SECUNDARIA DEL DERECHO PENAL
La doctrina mayoritaria estima que en ocasiones se castigan penalmente conductas que no estn
prohibidas por otras ramas del Derecho, y an en las veces en que s lo estn, el DP al elegir
cules de esos ataques contra bienes jurdicos son los ms graves y merecen ser castigados con
pena, est haciendo su propia valoracin de los mismos.
FUENTES DEL DERECHO PENAL
Las fuentes del DP se ven limitadas por el principio de legalidad y por la reserva de ley orgnica
que impone el art 81 CE en materia de derechos y libertades fundamentales.
El principio de legalidad impone que solo por ley en sentido formal (incluye leyes orgnicas,
ordinarias y decretos legislativos) se pueden tipificar delitos y faltas o estados peligrosos y
establecer penas y medidas de seguridad. Adems dicha ley deber ser orgnica cuando se trate
de delitos o faltas que por el bien jurdico protegido afecten a un derecho fundamental o libertad
pblica o prevea consecuencias jurdicas que por su naturaleza afecten a los mismos, como por
ejemplo una pena privativa de libertad.
El papel del Derecho Internacional como fuente es controvertido, ya que an despus de la
publicacin del tratado en el BOE no es ley en sentido formal, por lo que no podr crear por s
mismo figuras delictivas o estados peligrosos o establecer o agravar penas o MS que sean
directamente aplicables por los tribunales espaoles.
EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD DE LOS DELITOS Y DE LAS PENAS
El principio de legalidad es uno de los principios fundamentales del DP moderno. Se define segn
la frmula nullum crimen nulla poena sine previa lege (no hay delito ni pena sin ley previa) y tiene
su origen en la Ilustracin.
EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD EN EL DP ESPAOL
El principio de legalidad penal en sentido formal se compone de las siguientes garantas o
subprincipios:
Garanta criminal: no puede considerarse delito una conducta que no haya sido declarada
como tal en una ley antes de su realizacin. Se recoge en el artculo 1.1 CP. Tambin se
extiende a los estados peligrosos, que no pueden ser declarados si no estn previstos en
una ley previa, lo que se recoge en art 1.2 CP.
Garanta penal: no puede castigarse una infraccin penal sino con una pena que haya sido
establecida en la ley con carcter previo a su comisin (art 2.1 CP). Tambin se extiende a
las medidas de seguridad, que no pueden aplicarse a un estado peligroso salvo que hayan
sido establecidas en una ley previamente a la declaracin de aquel.
Garanta jurisdiccional (art 3.1 CP): no podr ejecutarse pena ni MS sino en virtud de
sentencia firme dictada por el Juez o Tribunal competente, de acuerdo con las leyes
procesales.

Garanta ejecutiva (art 3.2 CP): tampoco podr ejecutarse pena ni MS en otra forma que la
prescrita por la Ley y reglamentos que la desarrollan. Dicha ejecucin se realizar adems
bajo control judicial.
El principio de legalidad en sentido material va dirigido a garantizar la seguridad jurdica e incluye
como subprincipios el de taxatividad, tambin llamado de tipicidad, que significa que las figuras
delictivas y los estados peligrosos tienen que ser en su definicin lo ms precisos posible y las
penas y MS no pueden ser descritas mediante marcos excesivamente amplios; la prohibicin de
la analoga; y la irretroactividad de la ley penal desfavorable.
PROBLEMAS QUE PLANTEA
Es difcil conseguir una realizacin plena del principio de legalidad material. Un campo
especialmente propicio para la inseguridad jurdica es el de los delitos imprudentes, ya que en
ellos el juez debe dotar de contenido el elemento normativo del tipo "infraccin del cuidado
debido", pues el CP es incapaz de recoger cul es ese cuidado debido para cada una de las
posibles actividades humanas.
Otro elemento a concretar por el juez es por ejemplo la posicin de garante, que es requisito
tpico en todos los delitos por omisin, proporcionando el CP solo unas pautas generales para su
determinacin.
Tambin su vertiente formal plantea problemas. Uno de los principales lo representan las
llamadas leyes penales en blanco, que son preceptos penales en los que no se define de manera
completa la conducta prohibida, sino que remite, para identificar tal conducta, a otra norma que
puede estar en el CP, en otra Ley distinta del CP, o incluso a normativa con rango inferior a la ley,
como los reglamentos.
El TC ha establecido que para que una ley penal en blanco que remite a una fuente distinta de la
ley sea considerada conforme al principio de legalidad tiene que cumplir los siguientes requisitos:
el reenvo a la normativa extrapenal tiene que ser expreso;
la utilizacin de esta tcnica tiene que estar justificada en razn del bien jurdico protegido;
tienen que quedar suficientemente determinados los elementos esenciales de la conducta
en la ley penal, es decir, esta debe contener al menos el ncleo esencial de la prohibicin,
el verbo tpico;
y con el complemento de la norma a la que se remite deben quedar satisfechas las
exigencias de certeza.
APLICACIN DEL DP: INTERPRETACIN Y ANALOGA
Uno de los subprincipios incluidos en el principio de legalidad material es la prohibicin de la
analoga.
Tratar este tema exige distinguir entre analoga y interpretacin extensiva.
Se define la IE como aquella por la cual una norma se aplica a un hecho que aunque no est
claramente comprendido en su tenor literal s lo est en su espritu o voluntad. Es decir, el
legislador no ha conseguido en estos casos utilizar el trmino que comprenda perfectamente el
supuesto, pero est claro que la voluntad de la ley es incluirlo, y adems la subsuncin es posible
dentro de alguna de las acepciones que permite la diccin literal del precepto.
As entendida, no es contraria al principio de legalidad.
Por el contrario, la analoga consistira en aplicar una norma a un supuesto que no est recogido
ni en la ley ni en el espritu de la misma pero que es semejante a los s comprendidos en ella.
La analoga desfavorable est prohibida por contravenir el principio de legalidad. No es lcita la
aplicacin de figuras delictivas, estados peligrosos, penas o MS por analoga.
EFICACIA TEMPORAL DE LAS LEYES PENALES. CONSIDERACIONES GENERALES:
PROMULGACIN Y DEROGACIN DE LA LEY PENAL

La ley penal est vigente desde su entrada en vigor hasta su derogacin.

Entra en vigor tras su aprobacin por el Parlamento, su promulgacin por el Jefe del Estado, su
publicacin en el BOE y el periodo de vacatio legis.
Para determinar la ley aplicable hay que conocer el momento de comisin del delito, y a este
respecto el art 7 CP dispone: "... los delitos y faltas se consideran cometidos en el momento en
que el sujeto ejecuta la accin u omite el acto que estaba obligado a realizar"
Es decir, el CP opta por el criterio de la accin -el delito se comete en el momento de la accinen lugar del criterio del resultado -el delito se comente en el momento de consumacin-.
RETROACTIVIDAD E IRRETROACTIVIDAD DE LAS LEYES PENALES. LAS LEYES
PENALES INTERMEDIAS Y TEMPORALES
El principio de irretroactividad de la Ley Penal desfavorable
Es uno de los subprincipios incluidos en el principio de legalidad material. Va dirigido a garantizar
la seguridad jurdica: los ciudadanos solo podrn guiar su comportamiento conforme a las leyes
vigentes, y por lo tanto cognoscibles, en el momento de actuar.
Art 25 CE: "Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de
producirse no constituyan delito o falta... segn la legislacin vigente del momento".
Art 2.1 CP: "No ser castigado ningn delito ni falta con pena que no se halle prevista por Ley
anterior a su perpetracin. Carecern, igualmente, de efecto retroactivo las Leyes que
establezcan MS".
La irretroactividad de las leyes penales desfavorables plantea problemas en algunos supuestos,
lo que s est claro es que las reglas que regulan la responsabilidad civil derivada del delito no
estn sometidas a este principio, pues aunque se encuentren contenidas en el cdigo penal no
son DP sino Derecho Civil, por lo que rige para ellas el CC.
Tampoco est comprendida en el principio de legalidad penal la jurisprudencia, al no ser esta
fuente de Derecho Espaol. A efectos de la posible retroactividad ello significa que un acusado no
puede exigir que se le aplique una interpretacin jurisprudencial ms beneficiosa cuando la
jurisprudencia ha cambiado despus de cometer l su delito, alegando que la aplicacin de la
nueva es retroactividad prohibida. As lo entiende le TS que afirma que la prohibicin de
retroactividad se refiere a la ley penal desfavorable y no a la jurisprudencia.
El principio de retroactividad de la ley penal ms favorable
Una ley penal puede excepcionalmente aplicarse a un hecho cometido antes de su entrada en
vigor cuando esa ley es ms favorable para el reo al que se aplica que la que le correspondera
por estar vigente en el momento de comisin del delito (art 2 CP).
Este principio se basa en razones de justicia y coherencia con el OJ. Si las valoraciones jurdicas
han cambiado no tiene sentido seguir aplicando la ley antigua desfavorable que responde a unas
valoraciones superadas.
Tal aplicacin retroactiva no solo es posible cuando la ley cambia despus de cometer el hecho y
antes de que se dicte sentencia, sino incluso aunque al entrar en vigor la nueva ley hubiera
recado sentencia firme y el sujeto estuviese cumpliendo condena. En tal caso hay que revisar la
condena.
Pero adems, si una sentencia ya se ha cumplido, an la nueva ley tiene cierto efecto retroactivo,
pues en aquellos casos en que viene a despenalizar una conducta, los antecedentes por el delito
ahora despenalizado no se tendrn en cuenta para la apreciacin de la agravante de reincidencia.
Puede haber casos en que no quede claro cul es la ley ms favorable, por ejemplo cuando las
penas previstas en uno y otro texto son de distinta naturaleza, por ejemplo pena privativa de
libertad contra inhabilitacin. En caso de duda, ser odo el reo, aunque su opinin no es
vinculante para el juez, que es quien decide en ltima instancia.
Una ley intermedia es aquella que no estaba vigente en el momento de comisin de los hechos, lo
estuvo despus, pero dej de estarlo antes de la celebracin del juicio. El TS ha considerado
aplicable la ley intermedia si era ms beneficiosa para el reo que las vigentes en el momento de

comisin de los hechos y de celebracin del juicio, argumentando que si la justicia funcionase con
mayor celeridad el sujeto se habra podido beneficiar.
Una ley temporal es aquella que tiene limitada su vigencia a una determinada situacin o a la
concurrencia de ciertas circunstancias, por ejemplo las leyes promulgadas en situaciones de
excepcin o de alarma. El art 2 CP establece que las leyes temporales se aplicarn siempre a los
hechos cometidos bajo su vigencia no pudiendo aplicarse a los mismos retroactivamente una ley
posterior ms favorable.
LA LEY PENAL EN EL ESPACIO. CUESTIONES GENERALES Y PRINCIPIOS DE
APLICACIN
Como los tribunales penales espaoles solo pueden aplicar DP espaol el problema de la eficacia
de la ley penal en el espacio est ntimamente ligado a la existencia de jurisdiccin.
Art 8 CC: "Las leyes penales, las de polica y las de seguridad pblica obligan a todos los que se
hallen en territorio espaol", consagrando el principio de territorialidad.
El art 23 LOPJ aade otros principios complementarios para evitar posibles situaciones de
impunidad, como son el de personalidad activa, el de proteccin de intereses y el de jurisdiccin
universal.
El principio de territorialidad
Las leyes penales se aplican a los delitos cometidos en territorio espaol, con independencia de
la nacionalidad del autor o de la vctima.
Se basa en la soberana estatal para aplicar el ius puniendi. Adems, el castigo en el lugar de
comisin del delito es el ms efectivo de cara al efecto preventivo general de la pena, pues es la
sociedad que ha sufrido el delito la que recibe el mensaje, que la pena transmite, de que aquello
no debe ser. Tambin razones prcticas del mbito procesal, como la investigacin, recoger
pruebas y juzgar al delincuente, recomiendan que ste sea el principio bsico de aplicacin de la
ley penal.
Art 23.1 LOPJ: "En el orden penal corresponder a la jurisdiccin espaola el conocimiento de las
causas por delitos y faltas cometidos en territorio espaol o cometidos a bordo de buques o
aeronaves espaoles, sin perjuicio de lo previsto en los tratados internacionales en los que
Espaa sea parte."
El territorio comprende:
La superficie terrestre comprendida en el interior de las fronteras del Estado. Esto incluye
los edificios de las embajadas y consulados extranjeros en nuestro pas.
las aguas interiores.
el mar territorial: la columna de agua, lecho, subsuelo y recursos comprendidos en las 12
millas nuticas adyacentes a las costas espaolas.
El espacio areo: el que se extiende sobre la superficie terrestre y sobre el mar territorial.
Los buques y aeronaves espaolas, es decir, las que tengan pabelln espaol -estas son
las que se encuentren matriculadas en Espaa-. Esto no plantea ningn problema en
aguas o espacio areo internacional, pero s los plantea cuando se encuentren en aguas o
espacio areo de otro Estado, salvo si son buques o aeronaves militares u oficiales que se
consideran siempre territorio espaol con independencia de donde se encuentren. La
cuestin se encuentra regulada en tratados internacionales.
El espacio ultraterrestre y los cuerpos no estn sometidos a la soberana de ningn estado
segn Naciones Unidas.
Una cuestin problemtica que no se regula en el OJ se suscita en los casos en que la accin se
realiza en un determinado territorio pero el resultado del delito se produce en otro territorio distinto
-delitos a distancia-.
Segn la teora de la ubicuidad, que parece la ms aceptada, el delito se entender cometido
tanto donde se realiza la accin u omisin como donde se produce el resultado.

El principio de personalidad activa

Segn este principio la ley penal se puede aplicar a los delitos cometidos por los ciudadanos
espaoles en el extranjero. Su funcin es evitar la impunidad que genera la regla muy extendida
de no extraditar a los nacionales.
Requisitos para su aplicacin:
que los hechos estn previstos en las leyes penales espaolas como delito -no basta con
que sea falta-.
que los criminalmente responsables fueren espaoles o extranjeros que hubieren adquirido
la nacionalidad espaola con posterioridad a la comisin del hecho.
que el hecho sea punible en el lugar de ejecucin -principio de doble incriminacin-, salvo
que, en virtud de algn tratado, no resulte necesario dicho requisito.
que el agraviado o el ministerio fiscal denuncien o interpongan querella ante los tribunales
espaoles.
que el delincuente no haya sido absuelto, indultado o penado en el extranjero, o, en este
ltimo caso, no hay cumplido condena. Si solo la hubiere cumplido en parte, se le tendr
en cuenta para rebajarle proporcionalmente la que le corresponda.
El principio real o de proteccin de intereses
Segn este principio la ley espaola se extiende a determinados delitos aunque se cometan en el
extranjero y con independencia de la nacionalidad del autor.
Se basa en la naturaleza de esos delitos a los que se extiende, pues son delitos contra
determinados bienes jurdicos que constituyen intereses del Estado, y que pueden no verse tan
bien protegidos por la legislacin extranjera.
Se extiende a los siguientes delitos:
De traicin y contra la paz o la independencia del Estado.
Contra el titular de la Corona, su Consorte, su Sucesor o el Regente
Rebelin y sedicin
Falsificacin de la Firma o Estampilla reales, del sello del Estado, de las firmas de los
Ministros y de los sellos pblicos u oficiales
Falsificacin de moneda espaola
Cualquier otra falsificacin que perjudique directamente al crdito o intereses del Estado.
Atentado contra autoridades o funcionarios pblicos espaoles.
Los perpetrados en el ejercicio de sus funciones por funcionarios pblicos espaoles
residentes en el extranjero y los delitos contra la Administracin Pblica espaola.
Los relativos al control de cambios.
Requisitos para su aplicacin:
Que el delincuente no haya sido absuelto, indultado o penado en el extranjero, o, en este ltimo
caso, no haya cumplido la condena. Si solo la hubiere cumplido en parte, se le tendr en cuenta
para rebajar la proporcin correspondiente.
Principio de jurisdiccin universal
Permite a los tribunales espaoles enjuiciar determinados delitos en aplicacin de la ley penal
espaola aunque se hayan cometido en el extranjero y con independencia de la nacionalidad del
autor.
Se basa en el inters de todos los Estados en perseguir ciertos delitos que por su naturaleza
afectan a toda la Comunidad Internacional.
Se extiende a los siguientes delitos:
Genocidio y lesa humanidad.
Terrorismo.
Piratera y apoderamiento ilcito de aeronaves.
Delitos relativos a la prostitucin y corrupcin de menores e incapaces.
Trfico ilegal de drogas psicotrpicas, txicas y estupefacientes.
Trfico ilegal o inmigracin clandestina de personas, sean o no trabajadores.

Los relativos a la mutilacin genital femenina, siempre que los responsables se encuentren
en Espaa.
Cualquier otro que, segn los tratados internacionales, deba ser perseguido en Espaa.
El blanqueo de capitales
Requisitos para su aplicacin:
que los presuntos responsables se encuentren en Espaa
o que existan vctimas de nacionalidad espaola
o que se constate algn vnculo de conexin relevante con Espaa
que no se haya iniciado procedimiento que persiga tales hechos punibles
que el delincuente no haya sido absuelto, indultado o penado en el extranjero, o, en este
ltimo caso, no haya cumplido la condena. Si solo la hubiere cumplido en parte, se le
tendr en cuanta para rebajar la proporcin correspondiente.
en caso de cometerse fuera de territorio espaol uno de los delitos de competencia de la
CPI y no ser el presunto responsable nacional espaol, Espaa cedera la competencia a
la CPI renunciando a la jurisdiccin universal.
El precepto al establecer estos requisitos antepone la clusula: "Sin perjuicio de lo que pudieran
disponer
los
tratados
y
convenios
internacionales
suscritos
por
Espaa".
Otros principios no recogidos expresamente en nuestro OJ
Existen otros principios de aplicacin de la ley penal en el espacio que pueden tener entrada a
travs de la clusula del art 23.4 h, si un tratado internacional del que Espaa fuera parte previera
la obligacin de nuestro pas de aplicar su derecho penal en tales casos.
El principio de personalidad pasiva (o de proteccin de los nacionales)
Segn este principio la ley penal nacional se aplicara cuando la vctima del delito es un nacional,
aunque el delito se haya cometido en el extranjero y el presunto autor sea extranjero. Este criterio
es criticado por ser muestra de un rabioso nacionalismo, por poner en duda la imparcialidad del
juicio y por mostrar una desconfianza hacia los sistemas jurdicos de otros pases.
El principio de justicia supletoria
Este principio se prev en algunos pases para extender la propia ley penal y por lo tanto su
jurisdiccin a casos en los que no es aplicable ninguno de los principios anteriores, y en los que
no existe ningn punto de conexin con el delito, con el fin de evitar la impunidad, bien porque el
delito se cometi en un territorio no sometido a la soberana de ningn Estado, o bien porque
teniendo en su poder al delincuente no es posible la extradicin del mismo al pas competente
para juzgarlo.
La clusula aut dedere aut iudicare
Algunos convenios internacionales recogen una clusula por la que se obliga a un Estado bien a
extraditar siempre al sujeto acusado de ciertos delitos, o bien, si no le extradita, a juzgarlo por el
delito en cuestin.
Se trata de una clusula de cooperacin internacional destinada a evitar la impunidad cuando por
algn motivo (normalmente relacionado con las leyes y los tratados de extradicin) se niega la
extradicin de un delincuente.
COOPERACIN JUDICIAL INTERESTATAL
Los Estados han desarrollado diversos mecanismos de cooperacin internacional para facilitar el
enjuiciamiento de delitos. El ms importante es la extradicin. Y en la Unin Europea la euroorden.
La extradicin

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Es una forma de cooperacin internacional consistente en la entrega de un delincuente por parte

del Estado en cuyo territorio se ha refugiado a aquel que lo reclama para juzgarle o para ejecutar
la pena o la MS impuesta.
Se regula en tratados internacionales y en las leyes internas.
Llamamos Estado requirente al que solicita la entrega del delincuente y Estado requerido a aquel
que lo tiene y se pretende que lo entregue.
Extradicin activa es la solicitud de entrega que hace el Estado requirente y extradicin pasiva es
la entrega del delincuente que hace el Estado requerido.
Segn los rganos que intervengan la denominamos:
Gubernativa: solo interviene el gobierno
Judicial: solo intervienen los tribunales
Mixta: intervienen tribunales y gobierno
En Espaa, para las extradiciones realizadas fuera del mbito de la UE, la extradicin se regula
en Convenios, y en su defecto se aplica la Ley de Extradicin pasiva de 1985 y para la activa la
LECrim.
El procedimiento espaol es de tipo mixto.
La extradicin activa en la LECrim
Se puede solicitar la extradicin de una persona que deba ser juzgada en Espaa y se encuentre
en el extranjero contra la que se haya dictado auto motivado de prisin o recado sentencia firme.
Solo podr pedirse la extradicin de los espaoles que habiendo delinquido en Espaa se hayan
refugiado en pas extranjero, de los espaoles que habiendo atentado en el extranjero contra la
seguridad exterior del Estado, se hubiesen refugiado en pas distinto de aquel en que delinquieron
y de los extranjeros que debiendo ser juzgados en Espaa se hubiesen refugiado en un pas que
no sea el suyo.
La extradicin pasiva en la Ley de 1985
El procedimiento previsto es mixto.
Esta ley recoge los siguientes principios:
Principio de legalidad: las condiciones, procedimientos y efectos se regirn por la ley y los
tratados en los que Espaa sea parte.
Principio de reciprocidad: solo se concede atendiendo a este principio. El gobierno podr
exigir una garanta de reciprocidad.
Principio de doble incriminacin: solo se concede si los hechos son delictivos tanto en el
Estado requirente como en Espaa.
Principio de no entrega de los nacionales, ni de los extranjeros que deban ser juzgados en
Espaa.
Principio de no extradicin por delitos de escasa gravedad.
Motivos de denegacin:
cuando se trate de delitos de carcter poltico.
cuando se trate de delitos militares tipificados por la Legislacin Espaola y de delitos
cometidos a travs de los medios de comunicacin social en el ejercicio de la libertad de
expresin, y de los que solo son perseguibles a instancia de parte, con excepcin de los
delitos sexuales.
cuando una persona reclamada fuera a ser juzgada en el Estado requirente por un tribunal
de excepcin.
cuando se haya extinguido la responsabilidad criminal conforme a la legislacin espaola o
a la del Estado requirente.
cuando la persona reclamada haya sido juzgada o lo est siendo en Espaa por los
mismos hechos.
cuando el Estado requirente no diera la garanta de que la persona reclamada de
extradicin no ser ejecutada o que no ser sometida a penas que atenten a su integridad
corporal o a tratos inhumanos o degradantes.

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cuando el Estado requirente no hubiera dado las garantas de celebrar un nuevo juicio en
caso de condena en rebelda.
cuando a la persona reclamada le hubiere sido reconocida la condicin de asilado.

El asilo
Es la proteccin que se otorga por un Estado a una persona que se refugia en su territorio,
consistente en su no devolucin, expulsin o extradicin, y est reconocido como Derecho
Humano en art 14 Declaracin Universal para las personas perseguidas en otro Estado, que no
sean acusadas de delitos comunes o contrarios a los fines de Naciones Unidas.
No exige que el solicitante haya alcanzado el territorio espaol, pudiendo solicitarse cuando
todava se encuentra en el extranjero, bien en una embajada espaola o bien a travs de un
representante en Espaa.
Se otorga a quienes se les reconoce la condicin de refugiado. sta se regula en la Convencin
de Ginebra sobre el estatuto de los refugiados de 1951 y en el Protocolo de Nueva York de 1967,
en el mbito europeo en diversas directivas y a nivel nacional en la Ley 12/2009 reguladora del
derecho de asilo y de la proteccin subsidiaria.
El solicitante debe argumentar fundados temores de ser perseguido por motivos de raza, religin,
nacionalidad, pertenencia a un grupo u opiniones polticas en el pas de su nacionalidad, o en
caso de ser aptrida, en el lugar donde tuviera su residencia habitual.
El asilo se extiende adems, a los padres, el cnyuge o persona con anloga relacin, e hijos,
salvo los supuestos de independencia familiar, mayora de edad, separacin o divorcio y distinta
nacionalidad.
El asilo y la proteccin subsidiaria se deniegan a quien haya sido condenado por delito grave o se
sospeche que los ha cometido, o a quien se le considere un peligro para la seguridad del pas.
La cooperacin en la UE
En el espacio judicial europeo contamos con la euro-orden como mecanismo de auxilio jurdico
internacional en materia penal.
La euro-orden es una resolucin judicial dictada en un Estado miembro de la Unin Europea con
vistas a la detencin y entrega por otro Estado miembro de una persona a la que se reclama para
el ejercicio de acciones penales o para la ejecucin de una pena o una medida de seguridad
privativa de libertad.
Sustituye los anteriores convenios de extradicin y se diferencia de la extradicin por el
reconocimiento mutuo de las decisiones judiciales de otro pas de la UE.
La euro-orden puede ser emitida por cualquier juez o tribunal espaol que solicite la entrega de
una persona a otro Estado de la UE, y de la misma manera proceder la autoridad judicial
espaola cuando sea requerida por otro Estado.
Los motivos de denegacin estn tasados. Adems, el Estado de ejecucin puede someter la
entrega a determinadas garantas.
DERECHO PENAL INTERNACIONAL. ESPECIAL CONSIDERACIN DEL ESTATUTO DE LA
CORTE PENAL INTERNACIONAL
DPI es la legislacin penal emanada de la comunidad internacional y a la que estn sometidos los
ciudadanos de todas las naciones. Estas leyes son aplicadas por tribunales internacionales.
DPI es la rama del OJI -ordenamiento jurdico internacional- que protege los bienes jurdicos en el
orden social internacional frente a las formas de agresin ms graves mediante normas dirigidas
a los individuos cuya infraccin genera responsabilidad penal individual en Derecho Internacional.
La primera aplicacin prctica fue tras la 2 guerra mundial para castigar los crmenes nazis.
Los principios de Nremberg fue el primer texto de DPI y se aprob en 1950 por Naciones
Unidas.

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El Estatuto de la Corte Penal Internacional, conocido como el Estatuto de Roma, fue aprobado a
travs de un tratado internacional al que los Estados se adhieren libremente, y entr en vigor el 1
de julio de 2002.
El Estatuto de la CPI contiene una parte material y otra procesal. La material es un Cdigo Penal
Internacional con una parte general y otra especial.
La competencia de la CPI no es universal, pues depende de que el Estado en cuyo territorio se
cometi el delito o del que es nacional el acusado sea parte en el Estatuto, o si no lo es, que de
su consentimiento, salvo que sea el Consejo de Seguridad de la ONU quien remite el caso, pues
entonces la CPI tiene competencia aunque el Estado no sea parte ni de el consentimiento.
Los Estados miembros han abierto un proceso de adaptacin de su legislacin, incorporando
figuras y previsiones, y elaborando leyes de cooperacin con la CPI.
LMITES DEL CONCEPTO DEL DELITO: LA CLASIFICACIN FORMAL DE LAS
INFRACCIONES PENALES EN NUESTRO CDIGO
Material: conducta que lesiona o pone en peligro un bien jurdico y atenta gravemente contra las
concepciones tico-sociales, jurdicas, polticas o econmicas fundamentales de una sociedad.
Formal: conducta que se encuentra recogida en las leyes penales bajo la amenaza de una
sancin penal.
Todas las infracciones que las leyes penales recogen bajo la amenaza de una pena son delitos.
Clasificacin formal de las penas, art 13 CP:
1. son delitos graves las infracciones que la Ley castiga con pena grave
2. son delitos menos graves las infracciones que la Ley castiga con pena menos grave
3. son faltas las infracciones que la Ley castiga con pena leve
4. cuando la pena, por su extensin, pueda incluirse a la vez entre las mencionadas en los
dos primeros nmeros de este artculo, el delito se considerar como grave.
En sentido estricto, el trmino delito queda referido a las infracciones penales graves y menos
graves, mientras que el trmino falta se refiere a las leves.
Los tres tipos de infraccin comparten los mismos caracteres, por lo que a lo largo de esta leccin
nos referimos al delito en su acepcin ms amplia, como sinnimo de infraccin penal o hecho
punible.
APROXIMACIN AL CONCEPTO ANALTICO DEL DELITO: EL SENTIDO DE LA TEORA
JURDICA DEL DELITO
Es posible distinguir cinco caracteres constitutivos que configuran el concepto analtico del delito:
1. la concurrencia de una conducta
2. su tipicidad, o correspondencia de la accin con los elementos que fundamentan lo injusto
de una conducta tipo recogida en la ley
3. la antijuricidad, o contrariedad al derecho de la conducta tpica
4. la culpabilidad, o reprochabilidad personal de la conducta antijurdica
5. la punibilidad
Estos elementos tienen una relacin lgica de carcter secuencial:
1. solo una conducta puede ser tpica
2. solo si es tpica puede ser antijurdica
3. solo si es antijurdica puede ser culpable
4. solo si es culpable puede ser punible
EVOLUCIN DEL CONCEPTO ANALTICO DEL DELITO Y DE SUS CARACTERES
CONSTITUTIVOS
Concurrencia de una accin o una omisin: la base de la estructura del delito

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Al analizar el contenido de las normas, nos encontramos con que adoptan dos formas
diferenciadas:
prohibiciones, cuando se considera que una determinada accin debe ser evitada para que
nos se produzca la lesin o puesta en peligro de un bien jurdico;
y mandatos, en aquellos casos en los que se ve necesario exigir un comportamiento activo
para evitar que se produzca tal menoscabo.
El primer elemento de la estructura del delito, es la concurrencia de una conducta humana, que
puede ser:
de accin, cuando un sujeto acta pese a existir la prohibicin de llevar a cabo ese tipo de
acciones;
de omisin, cuando el sujeto no realiza una accin que la norma ordenaba.
Definiciones finalistas de accin y omisin segn WELZEL:
Accin: ejercicio de actividad finalista, es decir, dirigida por la voluntad a la consecucin de
un fin;
Omisin: no realizacin de una accin finalista cuando se tiene la concreta capacidad de
llevarla a cabo.
La accin u omisin ha de ser tpica: los elementos que fundamentan lo injusto especfico
de la figura delictiva
Tipicidad: hemos de identificar en la conducta real los elementos que fundamentan lo injusto
especfico, caracterstico de la conducta tipo, conducta ideal recogida por la ley, fruto de una
abstraccin de la realidad. Nos encontramos ante un juicio central dentro de la estructura del
delito.
El origen de la concepcin actual se encuentra en BELING y la escuela causalista: describe un
tipo de lo injusto conformado exclusivamente por elementos objetivos, esto es, externos, dejando
el anlisis de la cara subjetiva del delito para el cuarto elemento de la estructura delictual, la
culpabilidad.
La doctrina ha elaborado una serie de modelos a los que se acogen las distintas infracciones
penales. Y as, podemos hablar de los tipos de los delitos de accin y omisin, de los delitos
dolosos e imprudentes, de tipo de simple actividad, de resultado, propios de omisin, de comisin
por omisin... que presentan una serie de caractersticas definitorias comunes y que ayudan a la
comprensin e interpretacin de los tipos delictivos concretos.
La accin u omisin tpica ha de ser antijurdica: el juicio de contrariedad objetiva al OJ
Antijurdica: objetivamente contraria al Derecho o ilcita.
La tipicidad es el fundamento de la antijuricidad pero, si bien desde una perspectiva cuantitativa,
estadstica, la mayora de las conductas tpicas son tambin antijurdicas, no es menos cierto que
existen ciertas situaciones, determinadas por la concurrencia de las denominadas "causas de
justificacin", que implican que lo que es tpico no sea antijurdico, sino que sea plenamente lcito,
conforme a Derecho.
Una conducta tpica ser lcita cuando concurra una causa de justificacin, ejemplos:
legtima defensa, art 20.4 CP
ciertos casos de estado de necesidad, art 20.5 CP
cumplimiento de un deber o ejercicio legtimo de un derecho, oficio o cargo, art 20.7 CP
algunos supuestos de consentimiento del sujeto pasivo
El anlisis de la antijuridicidad tambin permite determinar la gravedad del hecho antijurdico,
comprobando la concurrencia de circunstancias agravantes y atenuantes que puedan suponer
una mayor o una menor gravedad de lo injusto, y que actuarn como factores de modulacin de
la pena.
La tipicidad y la antijuridicidad determinarn lo injusto del delito.
Injusto del delito: gravedad material de la conducta y el resultado, que tcnicamente se conoce
como desvalor de la accin y desvalor del resultado.

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La accin u omisin antijurdica ha de ser culpable: el juicio de reproche

Culpabilidad: reprochabilidad personal de la conducta.
Pasamos de un plano general donde se determina lo que est prohibido para todos, a un plano
individual, en el que hemos de ponderar las circunstancias del concreto sujeto en relacin con el
ilcito que ha realizado.
Principio de culpabilidad: "no hay pena sin culpabilidad y la medida de la pena no puede superar
la medida de la culpabilidad".
Fundamentaremos la culpabilidad en el anlisis de la capacidad del sujeto de actuar de otro modo
y llevaremos a cabo una serie de juicios sucesivos, los correspondientes a:
la imputabilidad del sujeto, concurrencia o ausencia de causas de inimputabilidad;
la conciencia de la antijuridicidad, posibles problemas de error de prohibicin o de
antijuridicidad, y
la exigibilidad de la conducta, mbito de anlisis de las causas de inexigibilidad.
El fin es determinar la idoneidad de imponer una consecuencia jurdica del delito al autor de la
conducta
ilcita,
a
la
vez
que
establecer
la
medida
de
la
misma.
Elemento de cierre de la estructura del delito: la punibilidad
Punibilidad: concurrencia o no de diversos elementos que se encuentran ntimamente
relacionados con consideraciones de conveniencia, de oportunidad, de carcter poltico criminal...
para determinar si de acuerdo a dichas razones el legislador opta por aplicar una sancin penal al
hecho culpable o si considera que es ms oportuno llevar a cabo alguna limitacin o incluso
prescindir de la sancin que ha sido determinada por la gravedad de lo injusto culpable, lo que
sea ms conveniente.
As, en los CP actuales es habitual la inclusin de eximentes y atenuantes radicadas en la
punibilidad -no as de agravantes, pues sera contraria al principio de culpabilidad-. Ejemplos:
confesin de la infraccin, art 21.4 CP
reparacin del dao, art 21.5 CP
dilaciones indebidas, art 21.6 CP
otras anlogas que podamos imaginar, art 21.7 CP
Su funcin fundamental es la realizacin ltima del principio de subsidiariedad del DP.
LA ACCIN Y LA OMISIN COMO PRIMER ELEMENTO DEL DELITO. LAS FUNCIONES DE
LOS CONCEPTOS DE ACCIN Y DE OMISIN
Segn MAIHOFER: "el concepto de accin ha de actuar como elemento bsico, unitario, del
sistema de la teora del delito; como elemento de unin o enlace de las distintas fases del
anlisis; y como elemento lmite, que establezca las fronteras con aquellos fenmenos
irrelevantes para el DP".
Los conceptos que desarrollemos habrn pues de cumplir con estas tres funciones. Su definicin
trascender al resto del sistema del delito: del modo en que estn configurados dependern en
buena parte las caractersticas de las estructuras que sobre ellos se van a asentar.
La accin y la omisin como base de la estructura del delito -funcin lgicaSe trata de describir la estructura sobre la que se asientan los dems elementos, esto es,
establecer aquellos caracteres de los que predicar los requisitos materiales o valorativos que
permitirn calificar la conducta como delictiva.
Los conceptos han de ser suficientemente amplios para que todos los fenmenos que puedan
constituirse en delito queden integrados en los mismos.
La accin y la omisin como enlace de la estructura del delito -funcin sistemticaLos conceptos han de cumplir la funcin de enlace o unin entre todas las fases del anlisis
jurdico penal, han de reunir las caractersticas que les permitan actuar de hilo conductor de los
dems elementos del delito.

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Las definiciones que construyamos debern ser valorativas y descriptivamente neutrales, de

modo que no prejuzguen caracteres que solo ms adelante han de ser analizados.
La accin y la omisin como lmite de la estructura del delito -funcin prcticaLos conceptos han de servir de lmite de la estructura del delito. Deben ser suficientemente
concretos para excluir aquellos fenmenos que por s solos no puedan ser relevantes para el DP.
De todos los fenmenos asociados al ser humano habremos de limitar nuestro anlisis a aquellos
que por ser definidos como accin u omisin puedan llegar a ser calificados como delictivos.
CONCEPTO Y ESTRUCTURA DE LA ACCIN Y LA OMISIN
Solo conociendo la naturaleza de la conducta humana las normas podrn optimizar su funcin y
alcanzar su objetivo.
Concepto de accin
Accin: ejercicio de actividad finalista.
El sujeto mediante el manejo de los cursos causales dirige su conducta a la consecucin de un
fin.
El contenido de la voluntad se articula en tres niveles:
el resultado que constituye el fin principal
los resultados necesariamente unidos al principal
los resultados que ve como posibles y con cuya realizacin cuenta
Solo estos pertenecen a la accin. El resto de resultados, no forman parte de la accin finalista.
Concepto de omisin
Omisin: no realizacin de una accin cuando se tena capacidad concreta para llevarla a cabo.
El sujeto, siendo capaz de desarrollar una determinada actividad finalista, no la hace.
Concreta capacidad de direccin finalista de la conducta:
es preciso que conozca la situacin
ha de contar con los medios necesarios, y
ha de tener los conocimientos y capacidades para poner en prctica la accin
Si bien, el comportamiento omisivo es, ciertamente, la nada mecnica, en ningn caso es la nada
social; en este mbito, debido a su contenido positivo, puede provocar modificaciones en el
entorno socio-cultural en el que se verifica.
En estos supuestos, el resultado ser parte del comportamiento omisivo si est incluido en la
voluntad de realizacin del sujeto, es decir, si ha dirigido su omisin hacia la produccin del
mismo.
LOS LMITES DE LA CONDUCTA: CAUSAS DE EXCLUSIN DE LA ACCIN Y LA OMISIN
La exclusin de los sucesos que no tienen su origen en una persona fsica
Fenmenos de la naturaleza o provocados por animales
No son acciones ni omisiones y por tanto no podrn ser declarados delictivos.
Ahora bien, pueden ser fuente indirecta de responsabilidad penal si guardan relacin con una
conducta humana -por ejemplo, de falta de control o de provocacin-.
Actos de las personas jurdicas
La responsabilidad penal presupone en todo caso la existencia de conducta de una persona
fsica, incluso en supuestos extremos en los que no haya sido posible establecer con claridad
quin en concreto.
Es decir, el origen de la conducta de las personas jurdicas se atribuye en todo caso a la accin u
omisin realizada por alguna persona fsica.

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La exclusin de determinados fenmenos con origen en las personas fsicas

Se trata de excluir de la base del delito todas aquellas manifestaciones del ser humano que no
presenten las caractersticas de la accin o la omisin tal y como las hemos descrito.
El pensamiento
Principio cogitationis poenam nemo patitur -nadie sufre castigo por pensar-: Se excluyen los
pensamientos del mbito de los fenmenos potencialmente punibles.
La fuerza irresistible
Vis absoluta: que no deja otra opcin a quien la sufre. Elimina la voluntad y la capacidad de
direccin finalista, por lo que queda excluida la responsabilidad penal del sujeto.
Vis compulsiva: si bien queda condicionada la voluntad y limitada la capacidad de direccin
finalista, no quedan eliminadas, por lo que no se excluye la responsabilidad penal del sujeto.
Puede provenir de un fenmeno de la naturaleza o de un tercero, en este ltimo caso, el sujeto
sometido a la fuerza irresistible del tercero aparecera como un instrumento sin responsabilidad
penal alguna.
Otros movimientos corporales
Quedan al margen de los conceptos de accin y omisin los movimientos corporales de quien
sufre un ataque de epilepsia, de quien duerme o los actos reflejos.
LOS CONCEPTOS DE ACCIN Y OMISIN Y LA DETERMINACIN DEL TIEMPO Y LUGAR
DE COMISIN DEL DELITO
Una cuarta funcin del concepto de conducta es la de determinar el tiempo y lugar de comisin
del delito.
No son poco frecuentes los supuestos en los que conducta y resultado estn separados en el
tiempo y en el espacio, o en los que aquella se prolonga por un espacio de tiempo ms o menos
largo.
De cara a la aplicacin de la ley en el tiempo, el art 7 CP se basa en el criterio de la actividad: "...,
los delitos y faltas se consideran cometidos en el momento en que el sujeto ejecuta la accin u
omite el acto obligado"
Para los delitos prolongados en el tiempo, el art 132.1 CP seala: "... En los casos de delito
continuado, permanente o infracciones que exijan habitualidad, los trminos se computarn,
respectivamente, desde e da en que se realiz la ltima infraccin, desde que se elimin la
situacin ilcita o desde que ces la conducta."
Se exceptan de esta regulacin determinados delitos cuyas vctimas son menores de edad.
En cuanto a las diversas teoras propuestas para determinar el lugar de comisin del delito, la
teora de la ubicuidad parece la ms correcta, ya que permite considerar que el delito ha sido
cometido tanto en el lugar en que se desarroll la conducta como en el que se produjo el
resultado, aumentando el mbito competencial de la jurisdiccin y evitando posibles lagunas
punitivas.
LOS SUJETOS Y LAS CONSECUENCIAS DE LA CONDUCTA: SUJETO ACTIVO Y SUJETO
PASIVO DEL DELITO, OBJETO Y PERJUDICADO
El sujeto activo del delito. Excurso sobre la responsabilidad penal de las personas
jurdicas
Sujeto activo del delito es quien realiza la conducta, son pues personas fsicas, sin que puedan
serlo los animales ni las cosas inanimadas.
La reforma del CP por LO 5/2010 abre la posibilidad de que tambin las personas jurdicas
puedan ser consideradas responsables de conductas delictivas, art 31 bis: "... las personas
jurdicas sern penalmente responsables de los delitos cometidos en su nombre o por su cuenta,

17

y en su provecho, por sus representantes legales y administradores de hecho o de derecho, o por

sus subordinados cuando no se ejerci el debido control."
As, la responsabilidad penal de las personas jurdicas se construye sobre la existencia de
autnticas acciones y omisiones llevadas a cabo por personas fsicas, representantes legales,
administradores, o subordinados sobre los que no se ha ejercido el debido control. Pero no es
imprescindible individualizar la responsabilidad, art 31 bis 2 CP: "La responsabilidad penal de las
personas jurdicas ser exigible siempre que se constate la comisin de un delito que haya tenido
que cometerse por quien ostente cargos o funciones, an cuando la concreta persona fsica
responsable no haya sido individualizada o no sea posible dirigir el procedimiento contra ella".
El sujeto pasivo del delito: su distincin del objeto de la conducta delictiva y de los
perjudicados por la misma
Sujeto pasivo del delito es el portador del bien jurdico lesionado o puesto en peligro. Puede ser el
individuo o la comunidad.
Objeto de la conducta es la persona o cosa sobre la que recae la accin u omisin delictiva. A
veces coincide con el sujeto pasivo pero no siempre.
El perjudicado tiene un perfil ms amplio que el de sujeto pasivo. As, entre los perjudicados, junto
al portador del bien jurdico, pueden encontrarse tanto familiares como terceros.
CONCEPTO Y LMITES DE LA CAUSALIDAD
Concepto y naturaleza de la causalidad
Segn WELZEL:
La causalidad es la ley de la sucesin interfenomnica y se presenta como un concepto
ontolgico -que existe-, comn a todas las ciencias.
Solo una vez verificada la existencia de un nexo causal es posible analizar si resulta jurdico
penalmente relevante o no. La causalidad se mueve por tanto en un plano previo al de la
atribucin de responsabilidad y no siempre deriva en sta.
Alcance del concepto de causalidad: causalidad en el marco fsico natural y causalidad en
el mbito socio cultural
El ser humano no solo se interrelaciona con el medio circundante a travs del manejo de cursos
mecnicos, sino tambin aprovechando determinadas estructuras y consideraciones socio
culturales. Se trata del inevitable reflejo de su condicin como ser esencialmente social en la
trascendencia de sus comportamientos.
Desde el punto de vista fsico natural, mientras las acciones conllevan el manejo de cursos
causales que pueden desembocar en resultados externos, de modificacin de la situacin
preexistente, en las conductas omisivas no es posible apreciar relacin material alguna con
cambios en el mundo exterior.
Pero este planteamiento pierde radicalmente su validez al aplicar la perspectiva socio cultural, ya
que debido a su contenido positivo, puede provocar modificaciones en el entorno socio cultural en
el que se verifica.
En consecuencia, la causalidad no es por tanto una nota exclusiva del comportamiento activo, las
omisiones pueden tener trascendencia causal en mbito socio cultural.
TRASCENDENCIA DE LA CAUSALIDAD: SIGNIFICADOS PRCTICO Y SISTEMTICO
El significado prctico de la causalidad: la crisis del dogma causal
La existencia de una relacin de causalidad no es requisito imprescindible para el establecimiento
de la responsabilidad penal. Hay casos en los que existe responsabilidad penal al margen de una
relacin de causalidad que la fundamente.

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La comprobacin de la existencia de una relacin de causalidad entre una conducta y un

resultado an no es suficiente para predicar de ella su tipicidad, precisamente en en sede de
tipicidad ser objeto de un anlisis que determine su relevancia jurdica.
La causalidad en el sistema del delito: causalidad como elemento de la conducta y como
elemento del tipo
La teora de la conducta finalista supone que tanto en el caso de las acciones como en el de las
omisiones que produzcan efectos en la esfera sociocultural, el resultado pertenecer a la
conducta nicamente cuando est integrado en la voluntad de realizacin del sujeto.
Por ello podemos decir que la causalidad aparece en unos casos como elemento de la conducta y
en otros como un requisito del tipo de lo injusto.
LAS TEORAS DE LA CAUSALIDAD
La causalidad no es pues un elemento indispensable para la atribucin de responsabilidad penal,
no obstante conserva un papel central en numerosos supuestos, de ah la importancia de
establecer un sistema vlido que nos permita su determinacin.
La teora de la equivalencia de las condiciones y la frmula de la conditio sine qua non
La teora que explica de un modo ms convincente la causalidad y que sirve de base con la que
operar para comprobar la concurrencia del nexo causal es la de la equivalencia de las
condiciones.
Segn BURI: todo resultado es consecuencia de una multitud de condiciones siendo todas ellas,
desde una perspectiva causal, equivalentes.
Por tanto, no cabe hacer distincin alguna entre causa y condicin: todos los fenmenos que
contribuyen a la produccin del resultado tienen la misma eficacia causal.
Las mltiples condiciones que intervienen en la produccin de un resultado pueden tener muy
distinta consideracin dependiendo del punto de vista desde el que se las observe, pero si nos
circunscribimos al de su eficacia causal sta es la misma.
La frmula de la conditio sine qua non permite aplicar al caso concreto los principios de la teora
de la equivalencia de las condiciones.
Segn la frmula, es causa todo fenmeno del que no cabe hacer abstraccin mental sin que deje
de producirse el resultado en sus concretas circunstancias. El intrprete debe suprimir
mentalmente un determinado acontecimiento, si el resultado con sus concretas caractersticas
deja de producirse podremos considerarlo causa del mismo.
Para establecer el nexo causal basta comprobar que un determinado producto ha provocado el
resultado, sin que sea preciso determinar con exactitud el proceso subyacente, esto es, cul de
sus componentes o combinacin de los mismos ha sido el concreto causante.
Casos lmite
Causalidad acumulativa: concurren dos condiciones que por s solas son suficientes para
provocar el resultado.
o WELZEL: en caso de que por separado el resultado no desaparezca pero s lo haga
si abstraemos los dos fenmenos de modo simultneo habremos de concluir que
ambos fenmenos son causa del resultado.
Interrupcin del curso causal: iniciado un determinado proceso causal, otro independiente
irrumpe en el escenario, de tal manera que el resultado se produce pero como
consecuencia directa del curso causal sobrevenido.
o En estos supuestos se entiende que el curso causal sobrevenido interrumpe el
anterior.
Anudamiento del curso causal: una circunstancia de la vctima o la intervencin de un
tercero precipitan la produccin del resultado.
o En estos casos la conducta es causa del resultado.

19

Acciones impeditivas: un sujeto impide a otro evitar un determinado resultado.

o En estos casos, la conducta supone el mantenimiento activo de las circunstancias
que hacen posible la produccin del resultado por lo que es causa del mismo.
LA TIPICIDAD

Es el elemento del delito que se refiere a la cualidad de un comportamiento de hallarse

comprendido en la descripcin de lo injusto que hace una figura delictiva.
Por tanto, es tpica la conducta que puede subsumirse en una figura delictiva.
El tipo de lo injusto se refiere nicamente a la parte de la figura delictiva que describe lo contrario
a derecho.
Se basa en el principio de legalidad: solo un hecho tipificado en la ley penal con antelacin a su
comisin puede ser castigado como delito.
Funcin: seleccionar e informar sobre las conductas prohibidas.
CONCEPTO DE TIPO
La tipicidad y la antijuridicidad son categoras diferentes. Al tipo de lo injusto pertenecen todas
aquellas circunstancias que fundamentan lo injusto especfico de una figura delictiva. En cambio,
en la antijuridicidad se expresar un juicio sobre lo injusto genrico -contrario al OJ-, pudiendo
quedar compensado el injusto especfico por la concurrencia de alguna causa de justificacin, sin
que por ello el hecho deje de ser tpico.
Forma parte del tipo de lo injusto, no solo lo prohibido sino tambin el resultado en los delitos de
resultado.
En cambio, no pertenecen al tipo de lo injusto ni las condiciones objetivas de punibilidad, ni las
circunstancias agravantes o atenuantes genricas, ni las semigenricas, pero s pertenecen al
tipo las agravantes o atenuantes de lo injusto que el legislador ha elegido para formar un tipo
agravado o atenuado de la parte especial.
LA EXCLUSIN DEL TIPO
La inexistencia en la conducta de alguno de los caracteres o elementos, objetivos o subjetivos,
integrantes de un tipo penal har que esa conducta ya no sea tpica.
Para excluir la tipicidad de conductas que en principio parecen formalmente tpicas se han
diseado diversos criterios.
Los criterios de la adecuacin social y el riesgo permitido
Quedan excluidas del tipo aquellas conductas que aunque parezcan formalmente incluidas en l
se mantienen dentro del orden social histrico normal de la comunidad.
Lesiones insignificantes de bienes jurdicos o conductas que a pesar de lesionar un bien jurdico
se entienden como el resultado del uso normal de ese bien jurdico quedaran as excluidas del
tipo.
El criterio de la insignificancia
Quedan excluidas del tipo las lesiones insignificantes de bienes jurdicos: los casos de bagatela.
Pero la definicin genera inseguridad jurdica, al ser un criterio impreciso, y podra en ocasiones
contradecir la propia regulacin penal, que castiga en funcin de la gravedad del delito.
La interpretacin teleolgico-restrictiva del tipo
No toda conducta formalmente subsumible en el tipo resultara tpica, sino que habra que hacer
una interpretacin restrictiva del tipo en atencin a qu se quiere proteger y qu se quiere
castigar, lo que nos dejara fuera del tipo, como atpicas, todas aquellas conductas que afectan a
un bien jurdico de manera distinta a aquella que se quiere evitar con la norma penal.

20

LA ESTRUCTURA Y CLASIFICACIN DE LOS TIPOS

Segn la clase de comportamiento tpico:
delitos dolosos
delitos imprudentes
Segn la forma de comportamiento:
delitos de accin
delitos de omisin
Segn el sujeto activo:
delitos comunes
delitos especiales:
o propios
o impropios
delitos de propia mano
Segn la exigencia o no de un determinado resultado:
delitos de mera actividad
delitos de resultado:
o de resultado material
o de resultado de peligro concreto
o calificados por el resultado
Segn la consumacin del delito y sus efectos:
delitos instantneos
delitos permanentes
Segn la congruencia de las partes objetiva y subjetiva del tipo:
tipos congruentes
tipos incongruentes:
o delitos de resultado cortado
o delitos mutilados de varios actos
Segn la construccin de los tipos:
tipos simples
tipos compuestos
tipos complejos
tipos mixtos:
o mixtos alternativos
o mixtos acumulativos
o mixtos de proposiciones excluyentes
LAS DIFERENCIAS ENTRE EL RESULTADO TPICO, EL RESULTADO VALORATIVO Y LAS
CUALIDADES DE LA ACCIN: LOS CONCEPTOS DE RESULTADO, LESIN, PELIGRO
ABSTRACTO Y PELIGRO CONCRETO
Resultado tpico: efecto de la accin, descrito en el tipo, que recae sobre un objeto.
Resultado valorativo: efecto sobre el bien jurdico.
Aunque lo normal suele ser que el objeto de la accin se identifique con aquel objeto que encarna
al bien jurdico, no siempre es as.
Es peligrosa aquella conducta que presenta una cierta probabilidad de producir un resultado
lesivo en un juicio de previsibilidad objetiva.
Juicio de previsibilidad objetiva: juicio realizado por una persona inteligente colocada en la
posicin del autor en el momento del comienzo de la accin y teniendo en cuenta todas las
circunstancias del caso concreto ms las conocidas por el autor y la experiencia comn de la
poca sobre los cursos causales. Si la realizacin del tipo aparece como no absolutamente
improbable la accin es peligrosa.

21

Peligro concreto: situacin en la que un objeto entra en el mbito o radio de accin de una
conducta peligrosa y en ese momento su lesin aparece como inminente, aunque por fortuna
finalmente la misma haya podido evitarse.
Peligro abstracto: el legislador prohbe una conducta porque generalmente es peligrosa para los
bienes jurdicos. Rara vez pasa a ser definida en el tipo, y por lo tanto no pasa a ser un requisito
tpico cuya concurrencia deba probar el juez para afirmar la realizacin del tipo.
LAS DISTINTAS FORMAS DE CONSTRUIR EL TIPO DEL DELITO DE ACCIN EN LA
CIENCIA DEL DP
Existen diferentes escuelas y autores que exigen diferentes elementos en el tipo objetivo y que
ofrecen distintas soluciones.
Nosotros consideramos que en los delitos dolosos y en los imprudentes subyacen normas
diferentes.
Bajo el tipo doloso se encuentra la prohibicin de dirigir un curso causal hacia la produccin de un
resultado lesivo de un bien jurdico, mientras que tras el tipo imprudente se encuentra la
prohibicin de realizar una conducta que el ordenamiento considera descuidada por entraar un
riesgo no permitido de lesionar un bien jurdico.
LOS ELEMENTOS OBJETIVOS DEL TIPO DE ACCIN DOLOSO
El tipo doloso puede describir nicamente:
1. la realizacin de una accin -delitos de mera actividado elementos:
la accin
2. o la realizacin de una accin que produce un determinado resultado -delitos de resultadoo elementos:
el actuar del sujeto
el resultado
la relacin de causalidad entre ambos
o condiciones:
que la conducta no se considere socialmente adecuada segn el criterio de
adecuacin social
que se den los criterios de:
1. imputacin objetiva de la conducta
2. imputacin objetiva del resultado
LOS CRITERIOS DE IMPUTACIN OBJETIVA
Imputacin objetiva de la conducta: la peligrosidad de la conducta o previsibilidad objetiva
de la realizacin del tipo
Para que la conducta sea tpica debe ser peligrosa, es decir, debe aparecer como no
absolutamente improbable en el juicio de previsibilidad objetiva.
Segn ENGISH: la produccin del resultado debe aparecer ex ante como una consecuencia no
absolutamente improbable de la accin.
Aceptando esta interpretacin, ya no se prohben en las normas que subyacen a los tipos penales
de los delitos de accin dolosos todas las acciones dirigidas por la voluntad a la produccin del
resultado tpico, sino solo aquellas de las que adems ex ante se prevea la causacin del mismo
como una consecuencia no absolutamente improbable.
Imputacin objetiva del resultado: la pertenencia al mbito de proteccin de la norma

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Para afirmar que se han dado todos los elementos del tipo del delito consumado, y en particular,
que el resultado provocado por la accin tpica es precisamente el resultado tpico, es necesario
comprobar que ese resultado es justamente el que trataba de evitar la norma infringida.
Otros criterios de imputacin objetiva manejados por la doctrina de especial relevancia en
el delito doloso
El criterio de la disminucin del riesgo
No debe imputarse un resultado cuando ste ha supuesto la concrecin de un riesgo menor que
el que amenazaba al bien jurdico antes de la realizacin de la conducta que lo ha causado.
El criterio de la no inobservancia del cuidado objetivamente debido o del riesgo permitido
No debe imputarse un resultado causado por una conducta que no infringe el cuidado
objetivamente debido.
El criterio de la causa sustitutoria
No debe imputarse un resultado cuando sin la intervencin del sujeto ese resultado se hubiera
producido igualmente por la conducta justificada de otra persona o por un acontecer natural.
LOS ELEMENTOS SUBJETIVOS DE LO INJUSTO DIFERENTES AL DOLO
Pueden cumplir dos funciones diferentes:
1. adelantar las barreras de proteccin anticipando el momento de la consumacin, o
2. restringir el tipo mediante la concrecin de la conducta que se quiere castigar.
EL DOLO
Concepto de dolo
Conciencia y voluntad de realizar los elementos objetivos del tipo.
Los argumentos para entender el dolo como elemento subjetivo de lo injusto
1. La existencia de los restantes elementos subjetivos de lo injusto, que en la mayora de los
casos exigen para su propia constatacin previamente la del dolo.
2. El castigo de la tentativa, cuyo injusto no es comprensible sin tener en cuenta la voluntad
del sujeto. Si paramos la accin antes del resultado no podemos saber qu delito est
cometiendo si no tenemos en cuenta su voluntad, su dolo.
3. La presencia en numerosos tipos delictivos de conductas inequvocamente finalistas.
4. La concepcin de las normas como normas de determinacin.
Los elementos del dolo
1. De tipo intelectual: la conciencia o conocimiento de los elementos objetivos del tipo, y
2. De tipo volitivo: la voluntad de realizar esos elementos
El elemento intelectual del dolo y su ausencia: el error de tipo
El elemento intelectual consiste en:
la conciencia de los elementos objetivos del tipo que concurren en el momento de
comenzar la accin tpica y
la previsin de la realizacin del resto.
En los delitos de resultado el dolo comprende:
la previsin de produccin del resultado tpico
la previsin de produccin del curso causal
la conciencia de la peligrosidad de la conducta -que la realizacin aparezca como no
absolutamente improbable-

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En los tipos agravados -tipos calificados- y en los tipos atenuados -tipos privilegiados- el dolo
comprende adems:
los elementos objetivos de esas circunstancias agravantes o atenuantes
En los delitos especiales se extiende tambin a:
las cualidades requeridas para ser sujeto de delito especial, pues son tambin elementos
del tipo
El error sobre un elemento del tipo objetivo -falta de conciencia- determina la ausencia de dolo.
Art 14.1 CP: "El error invencible sobre un hecho constitutivo de la infraccin penal excluye la
responsabilidad criminal. Si el error, atendidas las circunstancias del hecho y las personales del
autor, fuera vencible, la infraccin ser castigada como imprudente".
Supuestos problemticos
La desviacin del curso causal:
o el sujeto planea una forma de causar el resultado y la pone en marcha, pero
finalmente el resultado se produce por un camino causal diferente del previsto.
o suponen una variedad de problemas que merecen soluciones diferentes.
El error en el objeto y el error en la persona:
o el sujeto que acta confunde el objeto o la persona y dirige su accin contra un
objeto o una persona pensando que se trata de otro distinto o distinta.
o el error en el objeto o en la persona no excluye el dolo si son del tipo equivalentes.
o pero si son del tipo protegido se dan varias soluciones.
Aberratio ictus:
o el sujeto dirige la accin contra el objeto o persona al que efectivamente quiere
alcanzar, no los confunde con otros, pero la ejecucin incorrecta de la conducta
hace que finalmente resulte lesionado un objeto o persona diferente al que el sujeto
quera y hacia el que dirigi su conducta.
o la doctrina mayoritaria estima que no excluye el dolo adems debera apreciarse
tentativa en concurso con un posible delito imprudente.
El elemento volitivo del dolo. Clases de dolo
El elemento volitivo del dolo es la voluntad:
la voluntad de actuar, y
la voluntad de realizar los actos y consecuencias que son elementos objetivos del tipo.
Clases de dolo segn el grado de voluntad:
dolo directo de primer grado:
o la realizacin del tipo es el fin del sujeto.
dolo directo de segundo grado:
o la realizacin del tipo no es el fin del sujeto pero es una consecuencia que el sujeto
prev como necesariamente unida a la consecucin de su fin.
dolo eventual:
o la realizacin del tipo no es el fin del sujeto ni tampoco una consecuencia que el
sujeto prev necesariamente unida, pero s una consecuencia no absolutamente
improbable de su actuar, y con cuya probabilidad de produccin el sujeto cuenta.
EL CONCEPTO DE INJUSTO PERSONAL: DESVALOR DE ACCIN Y DESVALOR DE
RESULTADO
Injusto personal: ana desvalor de accin y desvalor del resultado y se sostiene en una
concepcin de las normas como normas de determinacin precedidas por juicios de valor.
La norma es presupuesto de la ley y presupuesto de la norma son los juicios de valor.
Desvalor de accin: todos los elementos de la accin que son contrarios a la norma.
Desvalor de resultado: todos los elementos del resultado que son contrarios a la norma. Su
funcin es conectar la conducta contraria a la norma con la norma a la que contraria. Es decir,
sealar cul norma es la que la conducta contraria.

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LA INCRIMINACIN DEL DELITO IMPRUDENTE EN EL CDIGO PENAL ESPAOL

En el CP rige el principio de excepcionalidad en el castigo de los delitos imprudentes.
La infraccin dolosa y la imprudente son diferentes e independientes. La primera pertenece al tipo
de lo injusto doloso y la segunda al tipo de lo injusto imprudente.
LOS ELEMENTOS DEL TIPO DE LO INJUSTO DEL DELITO DE ACCIN IMPRUDENTE
Elementos:
Mera actividad:
o una accin que infringe el deber de cuidado
De resultado:
o una accin que infringe el deber de cuidado
o el resultado
o la relacin de causalidad entre ambos
o que el resultado sea de los que trata de evitar la norma de cuidado infringida imputacin objetiva del resultado-.
La accin contraria al deber objetivo de cuidado
Accin tpica: la que representa un riesgo no permitido de lesionar un bien jurdico. Es aquella que
infringe un deber objetivo de cuidado.
El anlisis posterior de si un sujeto tena o no capacidad para abstenerse de realizar la accin
tpica descuidada se realiza en el mbito de la culpabilidad.
En los delitos de accin imprudentes la norma de determinacin tiene la forma de una prohibicin
general de actuar de una determinada manera grave o innecesaria para la utilizacin racional de
los bienes jurdicos.
La determinacin del cuidado objetivamente debido
Los delitos imprudentes son un campo propicio para la inseguridad jurdica.
Previsibilidad ex ante: previsibilidad de que la conducta d lugar al curso causal no deseado. Se
usa para determinar la clase de riesgo prohibido.
Juicio de previsibilidad objetiva: una persona inteligente colocada en la posicin del autor en el
momento del comienzo y teniendo en cuenta todas las circunstancias del caso cognoscibles por
esa persona, ms las conocidas por el autor, y la experiencia comn de la poca sobre los cursos
causales, realizar un pronstico de las posibles consecuencias de la accin. A la vista de los
posibles riesgos y de la utilidad de la accin, se realiza una ponderacin de los intereses en juego
de la que surge la decisin sobre la permisin o prohibicin de la conducta.
Principio de confianza: no necesidad de prever la infraccin del cuidado debido por otras
personas -confianza en que otros no hubieran infringido- salvo que existan circunstancias en el
caso concreto que lleven a pensar lo contrario. Se utiliza como complemento para determinar el
cuidado debido en las situaciones en las que no se encuentra ya expresamente regulado, y como
parte de la ponderacin de intereses.
Con la identificacin de una conducta contra norma de cuidado que evita un resultado, no se
agota la tarea de concretar la accin tpica del delito de resultado.
Hay diversas prohibiciones cuyo fin es evitar un resultado, pero no pueden equipararse como
injustos tpicos del correspondiente delito de resultado las infracciones con distinta lejana a la
lesin del bien jurdico y que suponen diversos grados de peligrosidad.
El resultado tpico, la relacin de causalidad y la imputacin objetiva del resultado
Al tipo de los delitos imprudentes de accin de resultado pertenecen tambin:
el resultado tpico,

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la relacin de causalidad entre la accin y el resultado -teora de la equivalencia de las

condiciones-, y
la imputacin objetiva del resultado.
Para determinar la imputacin del resultado es necesario el criterio del fin de la norma: el
resultado debe ser precisamente uno de aquellos que trataba de evitar la norma infringida.
Clases de imprudencia
El CP distingue entre imprudencia grave e imprudencia leve segn la magnitud de lo injusto.
Para determinar la gravedad se atiende a:
la peligrosidad de la conducta,
la relevancia de la norma infringida, y
el grado de desviacin entre la conducta y el cuidado debido.
El CP tambin utiliza el concepto "imprudencia profesional" que conlleva pena accesoria de
inhabilitacin. Este concepto se refiere a la infraccin de normas que rigen una profesin.
La imprudencia tambin se puede clasificar en consciente -el sujeto ha previsto la posibilidad del
resultado pero confa en que podr evitarlo-, e inconsciente -el sujeto no ha previsto siquiera la
posibilidad del resultado. Esta clasificacin no afecta a la magnitud de lo injusto. Una imprudencia
inconsciente puede ser sumamente grave.
EL CONCEPTO DE INJUSTO PERSONAL: DESVALOR DE ACCIN Y DESVALOR DE
RESULTADO EN EL DELITO IMPRUDENTE
Tambin en los delitos imprudentes lo injusto personal est formado por el desvalor de la accin y
el desvalor del resultado.
Desvalor de accin: inobservancia del cuidado objetivamente debido.
Desvalor de resultado: la lesin o peligro concreto del bien jurdico.
En los delitos imprudentes la voluntad no es objeto de valoracin.
Entre el desvalor de accin y el desvalor de resultado debe existir una relacin de causalidad.
LOS TIPOS DELICTIVOS OMISIVOS EN EL SENO DE LA TEORA JURDICA DEL DELITO
En las leyes penales nos encontramos, junto a las prohibiciones, mandatos de actuar, que se
traducen en la existencia de delitos omisivos al lado de los de accin.
Conceptos preliminares: omisin, expectativa y tipo de lo injusto
Omisin: no realizacin de una accin cuando se tena capacidad concreta de llevarla a cabo. El
sujeto omite actuar cuando tiene la concreta posibilidad de hacerlo aunque ni nadie ni ninguna
norma espere su actuacin.
KAUFMANN: "...el acento de valor no hace de una nada un algo, sino que nicamente puede
hacer de un algo, un algo valorado...".
As, solo se comprobar la existencia de la omisin si existe una expectativa de actuacin.
En el mbito de los delitos de omisin debemos remarcar la importancia de los tipos de lo injusto
en los mandatos de actuar. Sin embargo, dichos tipos en ningn caso constituyen la omisin.
LA CLASIFICACIN DE LOS TIPOS DE LO INJUSTO DE LOS DELITOS DE OMISIN
Partimos de la existencia de dos grupos:
delitos propios de omisin -o de omisin purao el sujeto realiza el tipo con la sola omisin de la accin obligada. El resultado es
ajeno y si se produce queda al margen del tipo de lo injusto.
delitos de omisin y resultado
o necesitan de la produccin de un resultado material externo, que habremos de
imputar al omitente.

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o

se distingue entre:
omisin causal y resultado:
discurren en la esfera socio cultural y siguen las mismas pautas de
imputacin de resultados que los delitos de accin.
omisin no causal y resultado:
se distingue entre:
aquellos que se encuentran regulados expresamente, y
los que se acogen a una clusula general -los impropios de
omisin-.
LOS DELITOS PROPIOS DE OMISIN O DE OMISIN PURA

En estos delitos, el tipo de lo injusto se perfecciona con la sola omisin de la accin obligada. El
resultado es ajeno y si se produce queda al margen del tipo de lo injusto.
Se encuentran expresamente regulados en las leyes penales, son pues punibles por tipos de
descripcin omisiva.
Si el sujeto cumple la condicin de garante la pena es mayor y se consideran delitos especiales.
En el CP rige el principio de excepcionalidad del castigo de los delitos imprudentes, por lo que los
delitos de omisin pura solo pueden ser dolosos.
El tipo de lo injusto de los delitos propios de omisin dolosos
El tipo de lo injusto se constituye por la consciencia -tipo objetivo- y la voluntad -tipo subjetivo-. El
sujeto ha de omitir la accin ordenada de modo intencionado.
El tipo objetivo de lo injusto de los delitos propios de omisin dolosos
Se articula en torno a tres elementos:
La situacin tpica
o situacin de peligro para un bien jurdico que genera el deber de actuar originado
por el mandato de actuar.
La posibilidad de cumplir el mandato, y
o porque se dan los elementos que conforman la base fctica sobre la que se asienta
la capacidad de actuar:
capacidades personales: propias del sujeto
medios e instrumentos: a de tener lo necesario para actuar en las
circunstancias de espacio y tiempo en que se produce la accin tpica.
La no realizacin de una accin tendente a cumplir el mandato
o no es preciso que sea la accin idnea.
o el dolo queda eliminado si el sujeto intenta cumplir el mandato.
El tipo subjetivo de lo injusto de los delitos propios de omisin dolosos
El tipo subjetivo est constituido por el dolo, que a su vez est formado por dos elementos:
1. intelectual
o conocimiento de la situacin tpica
o conciencia de la concurrencia de los medios, instrumentos y capacidades y de la
forma de llevar a cabo la accin debida
2. volitivo
o la conciencia lleva consigo la voluntad y la voluntad la conciencia
LOS DELITOS DE OMISIN Y RESULTADO
Los delitos de omisin no causal y resultado
La omisin en el mundo fsico no tiene capacidad causal. Ello lleva a que en los delitos de
omisin no causal y resultado, en los que se ha de imputar el resultado a quien no lo ha causado

27

pero tampoco lo ha evitado, sea preciso conformar criterios valorativos especficos de imputacin
que se mueven al margen del pensamiento causal.
Y as, se han creado dos categoras de delitos de omisin no causal y resultado segn estn
contemplados expresamente en las leyes penales o sean penados a travs de la clusula general
del art 11 CP. Se diferencian en:
los lmites para la imputacin de un resultado a una omisin no causal se encuentran
definidos con mayor precisin en los delitos regulados expresamente.
los marcos penales expresos permiten ajustar con mayor exactitud la pena a la gravedad
material de la conducta omisiva.
entre los tipos de delitos de omisin no causal y resultado regulados expresamente
encontramos algunos que no tienen un delito activo paralelo.
Los delitos de omisin no causal y resultado regulados expresamente en las leyes penales
El tipo de lo injusto se constituye por:
de tipo objetivo:
o la situacin tpica
o la posibilidad de evitar el resultado:
capacidades personales
medios e instrumentos
circunstancias concretas espaciales y temporales en que se produce la
situacin de peligro
o la posicin de garante
en estos delitos siempre aparece un garante, lo que hace que sean en todo
caso especiales
o no realizacin de una accin tendente a cumplir el mandato
o la produccin del resultado
de tipo subjetivo:
o el dolo
conocimiento de la concurrencia de los elementos objetivos
conocimiento de la situacin tpica
conocimiento del modo de evitar el resultado
conocimiento de la posicin de garante
voluntad de la produccin del resultado
El tipo de lo injusto de los delitos imprudentes de omisin no causal y resultado regulados
expresamente en las leyes penales, se constituye por, adems de lo anterior:
la inobservancia del cuidado objetivamente debido
o enjuiciamiento de la situacin tpica
o toma en consideracin de los medios disponibles
o consideracin de la posicin de garante
el resultado ha de ser consecuencia de la inobservancia del cuidado objetivamente debido.
Los delitos impropios de omisin o de comisin por omisin
Art 11 CP: "Los delitos o faltas que consistan en la produccin de un resultado solo se entendern
cometidos por omisin cuando la no evitacin del mismo, al infringir un especial deber jurdico del
autor, equivalga, segn el sentido del texto de la Ley, a su causacin. A tal efecto se equiparar la
omisin a la accin:
Cuando exista una especfica obligacin legal o contractual de actuar.
Cuando el emitente haya creado una ocasin de riesgo para el bien jurdicamente
protegido mediante una accin u omisin precedente."
Se crea un sistema tripartito de fuentes de la posicin de garante: la ley, el contrato y la
denominada injerencia, que son la base del sistema de imputacin del resultado que construye
este artculo para la comisin por omisin.

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Otro requisito que establece este artculo es el principio de equivalencia, que exige que se d una
equivalencia del contenido de lo injusto de la conducta omisiva con respecto al de la causacin
activa.
A este respecto, ser preciso en primer lugar que el tipo de lo injusto de descripcin causal
admita su realizacin por omisin.
En el caso de ser dolosos, el tipo de lo injusto se constituye del mismo modo indicado ms arriba
y se aade:
el de la equivalencia de omisin y accin segn el sentido del texto de la ley
En el caso de ser imprudentes suponen la aplicacin de la clusula general de punicin, el tipo de
lo injusto se constituye del mismo modo indicado ms arriba y se verifica la misma regla de
equivalencia que establece la ley.
Los delitos de omisin causal y resultado
Las especiales caractersticas de estas conductas omisivas, dirigidas por la voluntad a la
produccin de un fin, permitirn que les sean de aplicacin las mismas construcciones que hemos
desarrollado para los delitos de accin y resultado.
El dolo se forma igualmente por un elemento intelectual -conciencia- y otro volitivo -voluntad-.
LAS FASES DE REALIZACIN DEL DELITO
El iter criminis se refiere a las fases de realizacin del delito doloso. Suelen distinguirse las fases
interna y externa y dentro de esta ltima los actos preparatorios y los ejecutivos. Estos ltimos
darn lugar al comienzo de la tentativa. Cuando el sujeto realiza completamente el tipo, el delito
se habr consumado.
Los actos internos
Son los que se desarrollan en la mente del sujeto. Son impunes. Se considera un principio
fundamental del DP que no se pueden castigar los meros pensamientos.
Los actos externos
Se distinguen dos etapas:
Actos preparatorios
Actos ejecutivos
LOS ACTOS PREPARATORIOS
Son actos que realiza el sujeto para organizar y preparar la ejecucin del delito.
En esta materia rige el principio del castigo excepcional de los actos preparatorios.
El CP castiga en la Parte Especial determinados actos preparatorios como delitos autnomos.
En el CP encontramos otros actos preparatorios definidos en la Parte General y cuya punicin
est despus prevista en la Parte Especial solo para determinados delitos. Se trata de la
conspiracin, la proposicin, la provocacin para delinquir, la asociacin ilcita y la apologa.
La conspiracin
Art 17.1 CP: "La conspiracin existe cuando dos o ms personas se conciertan para la ejecucin
de un delito y resuelven ejecutarlo."
La jurisprudencia estima que la conspiracin y la asociacin ilcita son conceptos diferentes, la
diferencia radica en la mayor estabilidad de la asociacin ilcita, que se traduce en un cierto grado
de organizacin y permanencia en el tiempo.
La proposicin
Art 17.2 CP: "La proposicin existe cuando el que ha resuelto cometer un delito invita a otra u
otras personas a ejecutarlo."

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No constituye proposicin ni el invitar a otras personas a cometer un delito cuando el proponente

no ha decidido intervenir tambin l en su ejecucin, ni tampoco el pedir consejo a otros sobre
cmo cometer un delito sin que ello implique invitarlos a participar en su comisin.
La provocacin
Art 18.1 CP: "La provocacin existe cuando directamente se incita por medio de la imprenta, la
radiodifusin o cualquier otro medio de eficacia semejante, que facilite la publicidad, o ante una
concurrencia de personas, a la perpetracin de un delito."
La incitacin debe ser expresa, por lo que se excluyen meras insinuaciones o alusiones
indirectas.
La provocacin se castiga aunque no derive en ningn delito.
Art 18.2 CP: "Si a la provocacin hubiese seguido la perpetracin del delito, se castigar como
induccin."
Mientras la provocacin es un acto preparatorio punible, la induccin es una forma de
participacin en el delito a la que se le aplica el principio de accesoriedad de la participacin responsabilidad en funcin de la responsabilidad del autor-.
No se castiga por tanto la induccin ineficaz.
Pero todo ello no convierte a la provocacin eficaz en una induccin. Diferencias entre
provocacin e induccin:
la provocacin es una incitacin general, dirigida a una pluralidad indeterminada de
personas, utilizando medios que facilitan la publicidad y que puede referirse a un delito
concreto o bien a una clase de delitos.
la induccin no exige tales medios de publicidad, debe dirigirse a una persona concreta y
referirse a la comisin de uno o varios delitos concretos.
La apologa
Art 18.1 CP: "Es apologa, a los efectos de este Cdigo, la exposicin, ante una concurrencia de
personas o por cualquier medio de difusin, de ideas o doctrinas que ensalcen el crimen o
enaltezcan a su autor. La apologa slo ser delictiva como forma de provocacin y si por su
naturaleza y circunstancias constituye una incitacin directa a cometer un delito."
LOS ACTOS EJECUTIVOS: LA TENTATIVA
Art 16 CP: "Hay tentativa cuando el sujeto da principio a la ejecucin del delito directamente por
hechos exteriores, practicando todos o parte de los actos que objetivamente deberan producir el
resultado, y sin embargo ste no se produce por causas independientes de la voluntad del autor."
El paso de los actos preparatorios a los actos ejecutivos resulta de mxima trascendencia en
tanto determina, por una parte, el comienzo de la tentativa y, por otra, el cambio de una punicin
excepcional a otra casi absoluta.
Las frmulas que establecen ese preciso momento tienen que moverse finalmente en la
dicotoma de bien elegir un criterio formal que garantice al mximo el respeto al principio de
legalidad, corriendo el riesgo de dejar impunes gran nmero de conductas, o bien elegir criterios
materiales, que permiten el castigo de conductas que presentan una gran peligrosidad y crecana
a la lesin del bien jurdico, pero que dejan un amplio margen a la interpretacin. La tendencia del
TS es asegurar la punicin.
Tentativa acabada e inacabada
El art 16 CP seala dos posibilidades: que el sujeto practique la totalidad de los actos o
solamente una parte de ellos.
Tentativa acabada: el sujeto realiza todos los actos que segn su plan deberan dar lugar a la
produccin del resultado, pero ste no se produce por causas ajenas a su voluntad.
Tentativa inacabada: el sujeto no ha realizado todos los actos de su plan.

30

El desistimiento
Clases de desistimiento: desistimiento y arrepentimiento activo
Art 16 CP: "... 2. Quedar exento de responsabilidad penal por el delito intentado quien evite
voluntariamente la consumacin del delito, bien desistiendo de la ejecucin ya iniciada, bien
impidiendo la produccin del resultado, sin perjuicio de la responsabilidad en que pudiera haber
incurrido por los actos ejecutados, si stos fueren ya constitutivos de otro delito o falta. 3. Cuando
en un hecho intervengan varios sujetos, quedarn exentos de responsabilidad penal aquel o
aquellos que desistan de la ejecucin ya iniciada, e impidan o intenten impedir, seria, firme y
decididamente, la consumacin, sin perjuicio...
Las dos posibles formas de desistir se corresponden con las dos clases de tentativa, as, en la
inacabada bastar con desistir de realizar los actos del plan, mientras que en la acabada ser
necesario un arrepentimiento activo que impida que se produzca el resultado.
Requisitos del desistimiento
Para quedar exentos de responsabilidad por tentativa, el desistimiento debe cumplir lo siguiente:
Ha de ser voluntario.
o No hay voluntariedad si el sujeto desiste porque las circunstancias le indican que no
podr consumar el delito.
o No se exige espontaneidad, puede ser inducido por los consejos de un tercero.
En caso de autor nico:
o si tentativa inacabada:
que el sujeto deje de ejecutar los actos del plan
o si tentativa acabada:
el sujeto deber conseguir evitar el resultado, si no lo consigue se considera
delito consumado.
En caso de varios codelincuentes:
o si tentativa inacabada:
que el sujeto deje de ejecutar los actos del plan
que impida o intente impedir que los dems codelincuentes lleguen a la
consumacin, aunque no lo consiga.
o si tentativa acabada:
que impida o intente impedir la consumacin, aunque no lo consiga.
La tentativa en los delitos de omisin
Tambin es posible la tentativa en los delitos de omisin.
Tentativa y delito imprudente
No es concebible en ningn caso la tentativa de un delito imprudente, pues la tentativa exige
actuar con dolo.
La actuacin dolosa pertenece a la misma definicin del iter criminis y de todas sus fases.
Tipo objetivo y tipo subjetivo
Suele decirse que para que exista tentativa tienen que darse dos elementos:
el dolo, y
un principio de ejecucin
Es decir, la necesidad de que concurran el tipo objetivo y el tipo subjetivo de la tentativa.
Es posible cometer tentativa con cualquier clase de dolo, incluido el dolo eventual.
Tentativa irreal o supersticiosa, tentativa inidnea, y delito putativo
Tentativa irreal:
el sujeto intenta causar un resultado delictivo a travs de un plan totalmente desconectado
de la realidad.
Es impune, no causan alarma social, sino ms bien compasin.

31

Tentativa inidnea:
Art 16 CP: "... que objetivamente deberan producir el resultado,...
segn este artculo, hay tentativa si el plan es el idneo
pero no hay acuerdo sobre cmo definir la tentativa inidnea ni cuales deben quedar
impunes.
La solucin predominante es el Juicio de previsibilidad objetiva:
o Trata de examinar la idoneidad del intento ex ante.
o Debe realizarse al darse comienzo la accin. Si la produccin del resultado aparece
como probable la tentativa es idnea, y si aparece como imposible ser inidnea.
Es impune.
Delito putativo:
el sujeto realiza una conducta pensando equivocadamente que la misma constituye delito.
Es impune.
LA CONSUMACIN DEL DELITO
El final del iter criminis lo constituye la consumacin.
Supone la ejecucin completa del delito, la realizacin total del tipo.
A veces crea una situacin antijurdica que permanece en el tiempo -delitos permanentes-, como
sucede por ejemplo en las detenciones ilegales.
Tambin hay que distinguir entre consumacin y agotamiento del delito, pues este ltimo es una
intensificacin de la lesin del bien jurdico que se produce tras la consumacin.
CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE LA CODELINCUENCIA
Autor: es quien realiza la conducta tpica, esto es, ese "el que" al que hacen referencia
numerosos artculos del CP al describir la conducta prohibida u ordenada.
Siempre que ms de una persona interviene en la comisin de un delito estamos ante un
supuesto de codelincuencia.
Codelincuencia: es la concurrencia de ms de una persona en la comisin de un delito, con
independencia de la calificacin jurdica que reciba cada una. Puede un autor y varios participes,
un partcipe y varios autores, varios autores y varios partcipes, etc.
Art 27 CP: "Son responsables criminalmente de los delitos y faltas los autores y los cmplices".
El encubrimiento ha dejado de ser una forma de participacin, de forma que ahora constituye un
delito contra la Administracin de Justicia o un delito de receptacin.
EL CONCEPTO DE AUTOR. ESPECIAL CONSIDERACIN DE LOS DELITOS DOLOSOS DE
ACCIN
Art 28 CP: "Son autores quienes realizan el hecho por s solos, conjuntamente o por medio de
otro del que se sirven como instrumento.
Tambin sern considerados autores:
a) Los que inducen directamente a otro u otros a ejecutarlo.
b) Los que cooperan a su ejecucin con un acto sin el cual no se habra efectuado".
Inductor: aquel que induce directamente a otro u otros a ejecutar el hecho.
Cooperador necesario: aquel que coopera a la ejecucin del hecho con un acto sin el cual no se
hubiese efectuado.
Autora y delitos dolosos de accin
Autor: es quien tiene el dominio del hecho, dominio que se manifestar en la realizacin inmediata
e individual del hecho tpico -autora inmediata individual-, en la realizacin conjunta con otros coautora-, o en la realizacin por medio de otro del que se sirve como instrumento -autora
mediata-.

32

Autora y delitos imprudentes

Solo podr ser autor el que realice la conducta tpica.
Realizar una conducta que no observa el cuidado objetivamente debido es el primer requisito para
ser autor en el delito imprudente, pero sigue siendo insuficiente. No toda persona que infringe el
cuidado objetivamente debido poniendo una condicin de la produccin del resultado es autor.
No todas las clases de autora que regula nuestro CP son aplicables al delito imprudente. Si bien
no plantea problemas la posibilidad de autora inmediata individual, no es posible la autora
mediata ni la coautora.
Autora y delitos de omisin
Salvo en los delitos de omisin causal y resultado, donde podremos hablar de dominio del hecho
en el sentido expuesto hasta ahora, en el resto de los delitos de omisin no podemos decir que se
de un dominio de los factores causales hacia la produccin del resultado.
En los delitos de omisin se considera dominio del hecho el dominio sobre la causa fundamental
del resultado: el sujeto poda intervenir sobre los cursos causales evitando con ello el resultado.
CLASES DE AUTORA
Autora inmediata individual
Es autor el que realiza el hecho por s solo. Es el que realiza directamente, con sus manos, los
actos tpicos.
Autora mediata
Es autor el que realiza el hecho por medio de otro del que se sirve como instrumento. El "hombre
de atrs" utiliza otra persona para conseguir su propsito.
La realizacin del tipo no la lleva a cabo el autor, pues es el instrumento quien la realiza, pero es
el autor quien tiene el dominio del hecho.
Hay casos en que el hombre de atrs tiene el dominio del hecho, pese a que tambin el
instrumento domina la realizacin del hecho tpico -autor detrs del autor-.
Coautora
Coautora: cuando en la ejecucin de un delito intervienen ms de un autor. Son coautores los
que realizan "conjuntamente" -art 28 CP- el hecho.
La codelincuencia es el concepto genrico y la coautora el concepto especfico.
Es necesario que varias personas, que se han puesto de acuerdo para cometer el delito, realicen
cada una de ellas algn elemento del tipo.
As, no se puede admitir la coautora en los delitos imprudentes pues no puede darse un acuerdo
de voluntades dirigido a la comisin del delito. El TS s la admite pero la distingue de la
concurrencia de varias conductas imprudentes, sin acuerdo de voluntades.
El actuar en lugar de otro
Art 31.1 CP: "El que acte como administrador de hecho o de derecho de una persona jurdica, o
en nombre o representacin legal o voluntaria de otro, responder personalmente, aunque no
concurran en l las condiciones, cualidades o relaciones que la correspondiente figura de delito o
falta requiera para poder ser sujeto activo del mismo, si tales circunstancias se dan en la entidad
o persona en cuyo nombre o representacin obre".
Supone una ampliacin de la autora.
LA PARTICIPACIN
Art 27 CP: "Son criminalmente responsables de los delitos y de las faltas los autores y los
cmplices".

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Art 28 CP: "Son autores quienes realizan el hecho por s solos, conjuntamente o por medio de
otro del que se sirven como instrumento. Tambin sern considerados autores:
Los que inducen directamente a otro u otros a ejecutarlo.
Los que cooperan a su ejecucin con un acto sin el cual no se habra efectuado."
Art 29 CP: "Son cmplices los que, no hallndose comprendidos en el artculo anterior, cooperan
a la ejecucin del hecho con actos anteriores o simultneos".
Art 61 CP: "cuando la ley establece una pena, se entiende que la impone a los autores de la
infraccin consumada".
Esto es, las penas establecidas en la parte especial son las que se aplican a los autores, a los
inductores y a los cooperadores necesarios.
Art 63 CP: "A los cmplices de un delito consumado o intentado se les impondr la pena inferior
en grado a la fijada por la Ley para los autores del mismo delito".
Clases de participacin
Segn la forma de la aportacin:
Moral: induccin.
Material: cooperacin necesaria y complicidad.
Segn el momento:
Propia: la contribucin al delito se realiza antes o durante la ejecucin del mismo.
Impropia: se realiza con posterioridad a la ejecucin -encubrimiento-. Hoy no se regula
como forma de participacin sino como delito independiente, pues no se puede participar
en la que ya ha acabado.
NATURALEZA DE LA PARTICIPACIN
La consiste en cooperar, en colaborar en la ejecucin del delito que lleva a cabo el autor, de
modo que la participacin no es independiente, sino todo lo contrario, la responsabilidad del
partcipe depender, en cierta medida, de la conducta del autor por el principio de accesoriedad
de la participacin.
La dependencia de la participacin tiene dos facetas:
1. Accesoriedad cuantitativa:
o Si se participa en la comisin de un delito y un delito slo existe como tal en el
momento en que comienza su ejecucin, no podr haber participacin en el delito
mientras este no exista.
o Si no se consuma el delito no podr haber participacin ms que en un delito en
grado de tentativa.
2. Accesoriedad cualitativa:
o se refiere a los elementos del delito que debe presentar la conducta del autor para
considerar punibles las conductas de participacin.
o Accesoriedad mnima: la punicin del particpe slo requiere que la conducta del
autor sea tpica.
o Accesoriedad limitada: la punicin del partcipe requiere que la conducta del autor
sea tpica y antijurdica.
o Accesoriedad mxima: la punicin del partcipe requiere que la conducta del autor
sea tpica, antijurdica y culpable.
o Accesoriedad extrema: la punicin del partcipe requiere que la conducta del autor
sea tpica, antijurdica, culpable y punible.
La conducta del partcipe ser punible aunque el autor acte amparado por una causa de
justificacin, salvo que concurra una causa de justificacin tambin en la conducta del partcipe o
conozca la concurrencia en la conducta del autor de la causa de justificacin.
ELEMENTOS DE LA PARTICIPACIN

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La participacin requiere la presencia de una conducta de cooperacin en el delito -elemento

objetivo- y un acuerdo de voluntades -elemento subjetivo-, que hace necesaria la existencia de
dolo en el partcipe.
Elemento objetivo
La aportacin del partcipe, su conducta o colaboracin en el delito, debe suponer una condicin
para la realizacin de la conducta tpica por parte del autor.
Participacin por omisin
Ser necesario que, por un lado, la omisin haya facilitado la comisin del delito, esto es, que la
conducta omitida hubiese impedido o dificultado la comisin del delito y, por otro, que el sujeto
ocupe una posicin de garante. Ahora bien, debemos recordar que no es suficiente con ocupar
una posicin de garante y omitir para ser autor de un delito en comisin por omisin, adems, se
necesita la equivalencia en contenido de lo injusto. En los supuestos en que no exista dicha
equivalencia podremos acudir a la participacin por omisin, siempre que la misma sea
equivalente, desvalorativamente, a una conducta de participacin.
Elemento subjetivo
El dolo del partcipe supone que el sujeto conoce y quiere cooperar en la comisin del delito,
siendo suficiente el dolo eventual.
El acuerdo de voluntades puede ser expreso o tcito y, adems, anterior o simultneo a la
comisin del hecho.
Si existe un acuerdo previo para cometer un delito y uno se excede, cada uno responder por lo
acordado para su forma de contribucin al delito, respondiendo del exceso nicamente el que se
excedi.
LA COMUNICABILIDAD DE LAS CIRCUNSTANCIAS
Art 65 CP: "
1. Las circunstancias agravantes o atenuantes que consistan en cualquier causa de
naturaleza personal agravarn o atenuarn la responsabilidad slo de aquellos en quienes
concurran.
2. Las que consistan en la ejecucin material del hecho o en los medios empleados para
realizarla, servirn nicamente para agravar o atenuar la responsabilidad de los que hayan
tenido conocimiento de ellas en el momento de la accin o de su cooperacin para el
delito.
3. Cuando en el inductor o en el cooperador necesario no concurran las condiciones,
cualidades o relaciones personales que fundamentan la culpabilidad del autor, los jueces o
tribunales podrn imponer la pena inferior en grado a la sealada por la ley para la
infraccin de que se trate".
FORMAS DE PARTICIPACIN
Inductores
El inductor es quien consigue, por medios psquicos, que otra persona adopte la resolucin de
voluntad de cometer el delito.
Recibe la misma pena que la del autor.
Requisitos:
1. debe ser directa:
o dirigida a persona o personas determinadas.
o El inductor del inductor es impune.
2. debe ser eficaz:
o conseguir que el inducido de comienzo al menos a la ejecucin del delito.

35

El agente provocador: sujeto -normalmente miembros de fuerzas y cuerpos de seguridad- que

provoca la comisin de un delito para poder detener a quien lo comete.
La impunidad del agente provocador deriva de que no quiere que el delito se cometa o,
ms exactamente, no quiere que el delito se consume, razn por la que le falta el dolo de
la participacin.

Cooperadores necesarios y cmplices

En la cooperacin necesaria, la contribucin debe consistir en un acto "sin el cual no se habra
efectuado" el delito.
En la complicidad, la propia redaccin -art 29 CP- exige que no se trate de un acto de esas
caractersticas.
La distincin se basa en el carcter esencial o no de la aportacin.
Forma de decidir si el carcter fue esencial o no:
partiremos de una perspectiva ex ante y buscaremos conocer si, segn el plan de los
autores, la colaboracin era una tarea tan importante que sin la misma no se hubiese
realizado el hecho. En este caso, estaremos ante cooperacin necesaria.
Si ex ante y segn el plan delictivo la cooperacin no condicionaba de tal forma la comisin
del delito, estaremos ante complicidad.
PARTICIPACIN Y DELITOS IMPRUDENTES
Participacin imprudente en delito imprudente
No puede haber participacin imprudente en un delito imprudente.
Participacin dolosa en delito imprudente
No puede haber participacin dolosa en delito imprudente.
Participacin imprudente en delito doloso
No puede haber participacin imprudente en delito doloso.
LA CODELINCUENCIA EN LOS DELITOS COMETIDOS A TRAVS DE MEDIOS DE
COMUNICACIN SOCIAL
Art 30 CP: "
1. En los delitos y faltas que se cometan utilizando medios o soportes de difusin mecnicos
no respondern criminalmente ni los cmplices ni quienes los hubieran favorecido personal
o realmente.
2. Los autores a los que se refiere el artculo 28 respondern de forma escalonada,
excluyente y subsidiaria de acuerdo con el siguiente orden:
1. Los que realmente hayan redactado el texto o producido el signo de que se trate, y
quienes les hayan inducido a realizarlo.
2. Los directores de la publicacin o programa en que se difunda.
3. Los directores de la empresa editora, emisora o difusora.
4. Los directores de la empresa grabadora, reproductora o impresora.
3. Cuando por cualquier motivo distinto de la extincin de la responsabilidad penal, incluso la
declaracin de rebelda o la residencia fuera de Espaa, no pueda perseguirse a ninguna
de las personas comprendidas en alguno de los nmeros del apartado anterior, se dirigir
el procedimiento contra las mencionadas en nmero inmediatamente posterior".
Fundamento de la regulacin
1. Principio de limitacin
o reducir el crculo de personas responsables.
2. Principio de efectividad

36
o

que siempre haya un responsable.

Caractersticas del sistema

1. La responsabilidad queda limitada a los autores -art 28 CP-. Los sujetos de los apartados
2.2, 2.3 y 2.4 debern ser inductores o cooperadores necesarios para poder responder
penalmente.
2. Responsabilidad en cascada, slo se persigue a unas personas en defecto de otras.
3. El rgimen es aplicable a delitos que se cometen a travs de medios de comunicacin
social y a los que son a travs de medios de difusin mecnicos -CD, DVD, etc-.
EL DELITO COMO ACCIN ANTIJURDICA. LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIN:
SISTEMTICA
Los efectos de la apreciacin de una causa de justificacin
Toda accin tpica es antijurdica si no concurre una causa de justificacin.
Si concurre una causa de justificacin la conducta sigue siendo tpica pero no es antijurdica, pasa
a ser lcita.
El valor de las causas de justificacin compensan el desvalor del hecho convirtindolo en lcito a
pesar de su tipicidad.
Las CJ excluyen la responsabilidad penal y la civil derivada de un acto ilcito, aunque a veces
existe responsabilidad civil pero no se deriva del hecho ilcito sino de otros principios que la hacen
surgir.
Las CJ tambin impiden la imposicin de MS pues el presupuesto de imposicin es que la
conducta sea antijurdica y ya hemos visto que si hay CJ la conducta no es antijurdica.
Sistemtica de la regulacin de las causas de justificacin
La mayora estn en el artculo 20 y otras en la Parte Especial.
Art 20 CP: "Estn exentos de responsabilidad criminal:
1. El que al tiempo de cometer la infraccin penal, a causa de cualquier anomala o alteracin
psquica, no pueda comprender la ilicitud del hecho o actuar conforme a esa comprensin.
El trastorno mental transitorio no eximir de pena cuando hubiese sido provocado por el
sujeto con el propsito de cometer el delito o hubiera previsto o debido prever su comisin.
2. El que al tiempo de cometer la infraccin penal se halle en estado de intoxicacin plena por
el consumo de bebidas alcohlicas, drogas txicas, estupefacientes, sustancias
psicotrpicas u otras que produzcan efectos anlogos, siempre que no haya sido buscado
con el propsito de cometerla o no se hubiese previsto o debido prever su comisin, o se
halle bajo la influencia de un sndrome de abstinencia, a causa de su dependencia de tales
sustancias, que le impida comprender la ilicitud del hecho o actuar conforme a esa
comprensin.
3. El que, por sufrir alteraciones en la percepcin desde el nacimiento o desde la infancia,
tenga alterada gravemente la conciencia de la realidad.
4. El que obre en defensa de la persona o derechos propios o ajenos, siempre que concurran
los requisitos siguientes:
1. Agresin ilegtima. En caso de defensa de los bienes se reputar agresin ilegtima
el ataque a los mismos que constituya delito o falta y los ponga en grave peligro de
deterioro o prdida inminentes. En caso de defensa de la morada o sus
dependencias, se reputar agresin ilegtima la entrada indebida en aqulla o stas.
2. Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla.
3. Falta de provocacin suficiente por parte del defensor.
5. El que, en estado de necesidad, para evitar un mal propio o ajeno lesione un bien jurdico
de otra persona o infrinja un deber, siempre que concurran los siguientes requisitos:
1. Que el mal causado no sea mayor que el que se trate de evitar.

37

2. Que la situacin de necesidad no haya sido provocada intencionadamente por el

sujeto.
3. Que el necesitado no tenga, por su oficio o cargo, obligacin de sacrificarse.
6. El que obre impulsado por miedo insuperable.
7. El que obre en cumplimiento de un deber o en el ejercicio legtimo de un derecho, oficio o
cargo.
En los supuestos de los tres primeros nmeros se aplicarn, en su caso, las medidas de
seguridad previstas en este Cdigo".
Clasificacin de las causas de justificacin conforme a su estructura tpica
Los tipos de las CJ contienen, igual que los tipos de lo injusto, elementos objetivos y elementos
subjetivos, y segn la congruencia entre los dos elementos podemos distinguir:
Tipos incongruentes:
o la parte subjetiva del tipo de justificacin excede a la parte objetiva, es decir, lo
querido por el sujeto va ms all de lo que efectivamente tiene que realizar para que
se aprecie la justificacin. Aqu el tipo subjetivo de la causa de justificacin, el fin, ha
quedado resaltado por el recorte del tipo objetivo, dando lugar de esta manera a
causas de justificacin de resultado cortado y mutiladas de varios actos.
Tipos congruentes:
o la parte subjetiva abarca toda la parte objetiva del tipo y coincide con ella. El
legislador utiliza esta estructura all donde no quiere promover la realizacin de la
conducta, sino que solo la tolera cuando da lugar a un resultado positivo.
El tipo subjetivo en ambos casos es el mismo, la finalidad justificante, lo que sucede es que en el
primero una parte del mismo queda destacada por un recorte del tipo objetivo y en el segundo no.
EL TIPO DE LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIN. ELEMENTOS OBJETIVOS Y ELEMENTOS
SUBJETIVOS
Los elementos objetivos del tipo de lo justificante definirn la situacin en la que est permitido
actuar y las caractersticas externas de la accin justificante.
Los elementos subjetivos del tipo de lo justificante son la conciencia y voluntad de realizar la
accin justificante.
Las CJ son aplicables tanto a los delitos dolosos como a los delitos imprudentes y en ambos
casos deben concurrir tanto sus elementos objetivos como sus elementos subjetivos.
LA EXCLUSIN DE LO INJUSTO: VALOR DE LA ACCIN Y VALOR DEL RESULTADO EN
LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIN
La justificacin compensa el desvalor de accin y el desvalor de resultado a travs de un valor de
accin y de un valor de resultado.
Nuestro CP exige para su eficacia solamente un valor de accin -en muy pocas CJ se exige
tambin el valor de resultado-.
Las CJ en las que solo se exige un valor de accin se denominan "de resultado cortado" o
"mutiladas de varios actos".
La mera realizacin del valor de accin en las CJ que exigen tambin la produccin de un valor
de resultado o la realizacin de un valor de accin incompleto en aquellas que solo exigen valor
de accin, dar lugar a una compensacin parcial del desvalor de lo injusto a travs de la
aplicacin de las eximentes incompletas como atenuantes, pero impedir la justificacin del
hecho.
LA LEGTIMA DEFENSA

38

Fundamento, naturaleza, requisitos y consecuencias jurdicas de la eximente de legtima

defensa
La eximente de legtima defensa tiene un doble fundamento:
1. Supraindividual
o por la necesidad de defensa del OJ, representada por la idea de que el Derecho no
debe ceder ante lo injusto.
2. Individual
o por la defensa de determinados bienes jurdicos cuyo portador sea una persona
fsica o jurdica.
o Quedan al margen de la legtima defensa los bienes jurdicos colectivos o propios de
la sociedad.
La legtima defensa tiene naturaleza de CJ si concurren los elementos del tipo de lo justificante.
Requisitos
Objetivos
o agresin ilegtima
No cabe la legtima defensa ante una "agresin legtima", es decir, amparada
por una CJ.
Cabe tanto la legtima defensa de derechos propios como ajenos.
o necesidad racional del medio empleado
que la defensa sea necesaria
que la agresin no haya concluido, sino estaramos ante un supuesto de
venganza
que el bien jurdico se encuentre en peligro
que la agresin no sea evitable por otro medio menos lesivo:
no siempre excluye la necesidad de defensa el hecho de que el
agredido pueda huir.
El hecho de que el mal pueda ser reparado en el futuro tampoco
excluye la necesidad de defensa.
Tampoco la excluye el hecho de que el agresor no sea culpable.
que no exista una gran desproporcin entre la agresin y el medio empleado
-la valoracin estar sometida al principio de ilicitud del abuso del derecho art
7.2 CC-.
el defensor habr de ajustar su respuesta en aquellos casos en que el
agresor sea inimputable, semiimputable o sufra un error.
Excesos en la defensa:
ser posible aplicar la legtima defensa como eximente incompleta,
que supone una atenuacin de la pena. Para conseguir la exencin
completa se suele invocar al miedo insuperable.
o falta de provocacin suficiente
el sujeto que defiende el bien jurdico propio o ajeno no puede haber
provocado la agresin ilegtima.
es un elemento no esencial por lo que si no concurre podremos aplicar la CJ
incompleta que atena la pena.
bastar que la accin u omisin provocadora sea contraria a los usos
sociales para considerarla suficiente.
si la respuesta a la provocacin es desproporcionada cabe apreciar legtima
defensa.
Subjetivos
o conciencia y voluntad de defensa del bien jurdico en peligro
no excluye que el defensor pueda moverse impulsado por el odio o la
venganza.

39

es un elemento esencial por lo que si no concurre no ser de aplicacin ni la

eximente completa ni la incompleta.

Consecuencias jurdicas
Su aplicacin supone la licitud de la conducta tpica y la exclusin tanto de la responsabilidad
penal como de la civil derivada del delito.
Los daos a bienes de terceros que no hayan sido utilizados en la agresin y las afecciones a
otros bienes jurdicos de terceros que no hayan participado en la misma, no estarn amparados
por la legtima defensa, si bien se podr aplicar en su caso la eximente de estado de necesidad.
EL ESTADO DE NECESIDAD
Fundamento, naturaleza, requisitos y consecuencias jurdicas de la eximente de estado de
necesidad
No podr concurrir cuando el mal causado sea mayor.
Esto implica que podr concurrir tanto cuando el mal causado sea igual como cuando sea menor
que el que amenazaba con producirse. Esto se conoce como "conflicto de intereses iguales" y
"conflicto de intereses desiguales".
La doble naturaleza de la eximente de estado de necesidad:
se refiere a que puede concurrir tanto como CJ,
o cuando el mal causado es menor que el que trataba de evitar.
como de causa de exclusin de la culpabilidad -inexigibilidad-.
o cuando el mal causado es de la misma entidad que el que trataba de evitar.
Para la valoracin del mal causado tiene un papel central el principio del debido respeto a la
dignidad humana -art 10 CE-.
Requisitos
Objetivos
o que exista una situacin de necesidad
es un elemento esencial, de no concurrir no se podr aplicar la eximente.
Definicin: Situacin de peligro actual para un bien jurdico, propio o ajeno, en
la que aparece como inminente la produccin de un mal grave, inevitable sin
producir la lesin o con una lesin menos grave de los bienes jurdicos de
otra persona o sin infringir un deber.
o que el mal causado sea menor o igual que el que se pretenda evitar.
es un elemento no esencial, si no concurre, el estado de necesidad se
aplicar como atenuante.
o falta de provocacin intencionada de la situacin de necesidad
es un elemento no esencial, si no concurre, se aplicar la eximente
incompleta.
o inexistencia de obligacin de sacrificio
se refiere al necesitado, no a quien acta.
es un elemento no esencial, si no concurre, se aplicar la eximente
incompleta.
Subjetivo
o la conciencia y voluntad de evitar un mal propio o ajeno.
Consecuencias jurdicas
Las consecuencias dependen de la naturaleza con la que concurra:
como CJ
o la conducta ser declarada lcita.
como causa de exclusin de culpabilidad basada en la inexigibilidad

40

se tratar de un ilcito penal al que no se aplica pena alguna por no ser declarado su
autor culpable.
En cualquier caso los daos a bienes de terceros debern ser abonados -art 118.1.3 CP-.
o

EL CUMPLIMIENTO DE UN DEBER Y EL EJERCICIO LEGTIMO DE UN DERECHO

Est exento de responsabilidad criminal el que obre en cumplimiento de un deber o en el ejercicio
legtimo de un derecho.
Fundamento, naturaleza, requisitos y consecuencias jurdicas de la eximente de
cumplimiento de un deber y ejercicio legtimo de un derecho
El fundamento se sita en el principio del inters preponderante. Con su aplicacin se estara
protegiendo el inters de rango superior de los que se encuentran en juego.
Tiene naturaleza de CJ y ser por tanto lcita.
Requisitos
Objetivos
o situacin de conflicto -2 configuraciones-:
colisin de deberes: el conflicto entre dos deberes, el de no llevar a cabo el
comportamiento tpico que lesiona o pone en peligro un bien jurdico y el de
salvaguardar otro bien jurdico.
conflicto entre un derecho y un deber: el derecho de llevar a cabo una
determinada conducta y el deber de no llevar a cabo el comportamiento tpico
que lesiona o pone en peligro el bien jurdico.
se trata de un elemento esencial de la CJ.
o el inters salvaguardado ha de ser de igual o superior entidad que el lesionado
se trata de un elemento no esencial.
para valorar la entidad de los intereses en juego se habr de tener en cuenta
el rango del deber cumplido o del derecho ejercitado, la naturaleza de los
bienes jurdicos concurrentes, el grado de peligro, la irreparabilidad de la
lesin, el desvalor de la conducta o si existe una grave infraccin del principio
del debido respeto a la dignidad de la persona humana.
o cumplimiento del deber o ejercicio del derecho de modo ajustado a su contenido
hemos de verificar si la actuacin del sujeto ha sido respetuosa con el
contenido del deber o derecho alegado.
deberemos analizar las normas que regulan el concreto mbito del que deriva
el deber o derecho.
es un elemento no esencial.
Subjetivo
o la conciencia y voluntad de actuar en cumplimiento de un deber o en ejercicio de un
derecho.
es un elemento esencial.
Consecuencias jurdicas
La aplicacin de la CJ trae consigo la licitud de la conducta tpica y la exclusin tanto de RP como
de RC.
El cumplimiento del deber por los miembros de las fuerzas y cuerpos de seguridad en el
ejercicio de sus funciones
Art 2 LOFCS: "Son Fuerzas y Cuerpos de Seguridad:
a) Las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado dependientes del Gobierno de la
nacin.
b) Los Cuerpos de Polica dependientes de las CCAA.

41
c) Los Cuerpos de Polica dependientes de las Corporaciones Locales."
Art 5 LOFCS: "Son principios bsicos de actuacin de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad los
siguientes:
1. Adecuacin al OJ, especialmente:
o Ejercer su funcin con absoluto respeto a la CE y al resto del OJ.
2. Relaciones con la comunidad. Singularmente:
o En el ejercicio de sus funciones debern actuar con la decisin necesaria, sin
demora cuando de ello dependa evitar un dao grave, inmediato e irreparable;
rigindose al hacerlo por los principios de congruencia, oportunidad y
proporcionalidad en la utilizacin de los medios a su alcance.
3. ....
4. Dedicacin profesional, debern llevar a cabo sus funciones con total dedicacin, debiendo
intervenir siempre, en cualquier tiempo y lugar, se hallaren o no de servicio, en defensa de
la Ley y de la seguridad ciudadana."
Aplicacin de la CJ de cumplimiento de un deber:
Cuando sufran una agresin ilegtima estando de servicio o con motivo del mismo.
Cuando un tercero sufra una agresin ilegtima, se hallen o no de servicio, puesto que su
dedicacin ha de ser total, debiendo intervenir siempre.
Aplicacin de la CJ de legtima defensa:
nicamente ser posible cuando los miembros de las FCS sean objeto de una agresin
ilegtima como particulares y por motivos particulares.

La obediencia debida
En el mbito familiar
o los hijos no emancipados tienen el deber de obedecer las rdenes lcitas de sus
padres -art 155.1 CC-.
En el mbito laboral
o los trabajadores tienen el deber de obedecer las rdenes lcitas del empresario -art
5.c ET-.
En el mbito de la Administracin Pblica
o materia compleja porque existen diversas fuentes segn la rama a la que nos
refiramos.
o las rdenes lcitas son obligatorias.
o las rdenes no manifiestamente lcitas son obligatorias por el principio de licitud de
los actos del Estado.
o las rdenes ilcitas no son obligatorias.
el subordinado que la realice podr alegar miedo insuperable, estado de
necesidad,...
El derecho-deber de correccin
El derecho-deber de correccin de los padres
o Para la aplicacin de la eximente se requiere que se d una situacin de conflicto
entre la realizacin de una conducta tpica y el deber de educacin y formacin.
o Ser preciso comprobar si el inters educativo-formativo es superior o igual al
finalmente lesionado -respetando la dignidad humana-.
o Si se ha cumplido con el deber de un modo acorde con su contenido y el sujeto
tena conciencia y voluntad de actuar en cumplimiento de un deber, se podr aplicar
la CJ.
o La actuacin habr de ser necesaria y adecuada al objetivo educativo.
o Los castigos corporales, en caso de ser habituales o derivar en lesiones, excluyen la
posibilidad de aplicar la CJ por suponer un atentado a la integridad fsica y psquica
del menor.

42

Las privaciones de libertad prolongadas y las coacciones, amenazas o injurias que

vulneren la integridad psicolgica tambin excluyen la posibilidad de aplicar la CJ.
El derecho-deber de correccin de los tutores
o se aplican los mismos lmites que a los padres.
El derecho-deber de correccin de los maestros
o se aplican los mismos lmites que a los padres.
El derecho-deber de correccin de los hijos ajenos no emancipados
o nicamente cuando exista un consentimiento expreso o tcito de los padres o
tutores de un concreto menor o incapaz, se podr alegar la CJ.
o

EL CONSENTIMIENTO COMO CAUSA DE EXCLUSIN DEL TIPO Y COMO CAUSA DE

JUSTIFICACIN
Se refiere al consentimiento del portador del bien jurdico lesionado o puesto en peligro, sujeto
pasivo del delito. En ningn caso ser aplicable cuando nos encontremos con bienes jurdicos de
carcter colectivo.
El consentimiento como causa de exclusin del tipo
Cuando concurre como causa de exclusin del tipo la conducta no es tpica, carece de relevancia
penal. En puridad no estamos pues ante una eximente.
Tiene su fundamento en la libertad de disposicin del bien jurdico por parte de su portador.
Podr concurrir en aquellos delitos en los que la ausencia de consentimiento del sujeto pasivo
sea un requisito de la conducta tpica.
Requisitos
Ha de ser consciente y libre.
Es irrelevante el error sobre los motivos, pero no as el error sobre el propio bien jurdico,
que excluir la validez del mismo.
Deber ser anterior o simultneo. El consentimiento es revocable.
El consentidor ha de ser capaz de comprender el sentido y la trascendencia de su
voluntad.
El consentimiento como causa de justificacin
Su fundamento se encuentra en la prelacin de la libertad de actuacin de la voluntad frente al
desvalor de la accin y del resultado de la puesta en peligro o lesin de los bienes jurdicos
implicados en estas situaciones.
Requisitos
Los mismos que en epgrafe anterior.
Aplicacin
Recordemos que para la aplicacin de las CJ es elemento subjetivo esencial que el sujeto acte
con conciencia y voluntad de estar amparado por la misma. Solo cuando el sujeto conozca su
existencia y acte con dicha motivacin la conducta tpica estar legitimada.
El consentimiento queda excluido con carcter general como causa de justificacin en los delitos
de lesiones corporales.
El art 155 CP contempla la atenuante si el sujeto pasivo es mayor de edad y capaz.
LO INJUSTO COMO MAGNITUD GRADUABLE
Lo injusto es una magnitud graduable: podr ser ms o menos grave segn las circunstancias
concurrentes.

43

La antijuridicidad no queda por tanto limitada a una funcin meramente negativa, de descarte, no
se agota con la comprobacin de la ausencia de causas de justificacin. En caso de que se
constate que la conducta no se encuentra amparada por ninguna de ellas, el anlisis debe seguir
con la determinacin de la concreta gravedad del hecho antijurdico, esto es, de lo injusto, para lo
cual ser preciso analizar la concurrencia de circunstancias agravantes y atenuantes que lo
afecten.
CONCEPTO Y CLASIFICACIN DE LAS CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES Y ATENUANTES
Concepto de circunstancias agravantes y atenuantes
Todo hecho, condicin o relacin que la ley regula para modular sin excluir la magnitud de lo
injusto, la culpabilidad o la punibilidad de un hecho delictivo.
Clasificacin
Por su mbito de aplicacin
o las reguladas en la Parte General
o las reguladas en la Parte Especial
o algunas se encuentran reguladas en ambas partes.
Por su fundamento y naturaleza
o las que gradan lo injusto
o las que gradan la culpabilidad
o las que gradan la punibilidad.
CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES QUE SE BASAN EN UNA MENOR GRAVEDAD DE LO
INJUSTO
Son las CJ incompletas y las atenuantes por analoga a las mismas.
Se trata en todos los casos de atenuantes genricas, lo que no impide que en la parte especial
podamos encontrar otras atenuantes especficas de naturaleza similar o diferente a las que
vamos a ver.
Causas de justificacin incompletas del artculo 21, regla 1 del CP
Art 21 CP: "Son circunstancias atenuantes:
1. Las causas expresadas en el captulo anterior, cuando no concurrieren todos los requisitos
necesarios para eximir de responsabilidad en los respectivos casos."
Esta regla se aplica cuando falta alguno de sus elementos no esenciales a la CJ, que en este
caso se denomina CJ incompleta.
Si no concurre un elemento esencial de la CJ an podremos aplicar una atenuante por analoga
con base en el art 21.7 CP. A este mismo precepto deberemos acudir cuando se trata de la CJ
incompleta de consentimiento, pero en este caso porque no se encuentra regulada en el art 20
CP y por lo tanto no le afecta la regla 21.1.
En caso de que el sujeto crea por error que concurre alguno de los elementos ausentes, se
producir un concurso de leyes entre la atenuante y el error de prohibicin, que se solucionar
aplicando la que resulte ms favorable -ver L16-.
La eximente incompleta de la legtima defensa
Requiere que se den sus elementos esenciales:
agresin ilegtima
necesidad de la defensa
voluntad de defensa
Y que falte alguno de los no esenciales:
racionalidad del medio empleado
falta de provocacin suficiente

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Fundamento: menor contenido de lo injusto, determinado siempre por la menor gravedad del
desvalor de la conducta, a la que podr aadirse, en su caso, una menor gravedad del desvalor
del resultado.
La eximente incompleta de estado de necesidad
Deber concurrir el elemento subjetivo de la CJ:
que la actuacin se haya llevado a cabo con el fin de evitar un mal propio o ajeno.
Supuestos de aplicacin:
que el mal causado sea mayor que el que se trataba de evitar
que la situacin de necesidad haya sido provocada intencionadamente
que el necesitado tenga obligacin de sacrificio
Fundamento: menor desvalor del hecho.
La eximente incompleta de obrar en cumplimiento de un deber o en ejercicio legtimo de un
derecho
Requiere:
la efectiva existencia de una situacin de conflicto, que a su vez presupone la efectiva
existencia del deber o derecho en que se basa la actuacin,
y el nimo de actuar en cumplimiento de un deber o ejercicio de un derecho.
Supuestos de aplicacin:
que el inters salvaguardado resulte de menor entidad que el lesionado
que el cumplimiento del deber o ejercicio legtimo del derecho no es ajustado al contenido
del derecho-deber.
Atenuantes por analoga: las atenuantes por analoga que suponen una menor gravedad de
lo injusto
Art 21 CP: "Son circunstancias atenuantes: 7. Cualquier otra circunstancia de anloga
significacin que las anteriores."
Fundamento y lmites
Se trata de asociar las atenuantes recogidas en los nmeros anteriores del art 21 CP a
situaciones semejantes a las que contemplan pero que no estn recogidas ni en su espritu ni en
su letra.
El resultado ser un pena menor.
Los lmites se encuentran en el mismo art 21, aplicndose a supuestos en los que, incluso
dndose un sustrato fctico distinto, concurra la misma ratio.
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES QUE SE BASAN EN UNA MAYOR GRAVEDAD DE LO
INJUSTO
Las genricas, reguladas en los art 22 y 23 CP, que suponen una mayor gravedad de lo injusto
son:
La alevosa
o Art 22.1 CP: "Hay alevosa cuando el culpable comete cualquiera de los delitos
contra las personas empleando en la ejecucin medios, modos o formas que
tiendan directa o especialmente a asegurarla, sin el riesgo que para su persona
pudiera proceder de la defensa por parte del ofendido".
o Se regula tambin en la parte especial para constituir el tipo del asesinato y de las
lesiones agravadas, supuestos en que pasa a ser una agravante especfica.
o Fundamento: supone un aumento de la probabilidad de produccin del resultado, y
as un mayor desvalor.
o Requisito objetivo: que el sujeto utilice medios o formas que aseguren la ejecucin
del delito.

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Requisito subjetivo: que el sujeto tenga voluntad de asegurar la ejecucin del delito.
Lmite de aplicacin: ser aplicable a los delitos que afecten directamente a la vida,
a la integridad fsica personal, y a los que afecten a bienes jurdicos personales.
nicamente ser de aplicacin a delitos dolosos.
El disfraz
o Fundamento: la conducta resulta ms peligrosa desde una perspectiva ex ante, y
supone un mayor desvalor.
o Requisito objetivo: que utilice un medio que oculte el rostro o la apariencia del
sujeto.
o Requisito subjetivo: que utilice el disfraz con la voluntad de asegurar la comisin del
delito.
o No es necesario que el sujeto consiga su objetivo, basta con que en la perspectiva
ex ante aparezca como no absolutamente improbable.
o Se aplica solo en delitos dolosos.
o El disfraz implica siempre alevosa.
El abuso de superioridad
o Fundamento: la conducta resulta ms peligrosa desde una perspectiva ex ante, y
supone un mayor desvalor.
o Requisito objetivo: desproporcin de fuerzas entre agresor y vctima.
o Requisito subjetivo: voluntad de aprovechar la desproporcin de fuerzas para
cometer el delito.
o Se aplica solo en delitos dolosos.
o El abuso de superioridad siempre supone alevosa.
El aprovechamiento de ciertas circunstancias que debilitan la defensa del ofendido o
facilitan la impunidad del delincuente
o Fundamento de la agravante de aprovechamiento de la circunstancia de lugar o de
la circunstancia de tiempo: La conducta resulta ms peligrosa al llevarse a cabo en
un lugar o en un momento que facilita la realizacin del delito, y supone un mayor
desvalor.
o Requisito objetivo: el "aprovechamiento" ha de suponer un efectivo debilitamiento de
la defensa o facilitacin de la impunidad.
o Requisito subjetivo: voluntad de aprovechar la circunstancia.
o Solo se aplica a delitos dolosos.
El ensaamiento
o Art 22.5 CP: "Aumentar deliberadamente e inhumanamente el sufrimiento de la
vctima, causando a sta padecimientos innecesarios para la ejecucin del delito."
o Aparece recogida en tres lugares del CP, art 22.5, art 139.3, y art 148.2, como
agravante genrica y como especfica.
o Fundamento: El exceso de dolor de la vctima determina un aumento del desvalor
de la conducta. Est basada en una mayor gravedad tanto de lo injusto como de la
culpabilidad.
o Requisito objetivo: ha de producir un aumento innecesario del sufrimiento de la
vctima.
o Requisito subjetivo: conciencia y voluntad de aumentar el dolor de la vctima de un
modo inhumano.
o Solo se aplica a delitos dolosos
El abuso de confianza
o Fundamento: el sujeto aprovecha las relaciones de lealtad existentes entre vctima y
sujeto activo para allanar el camino de la ejecucin del delito, y supone un mayor
desvalor.
o Requisito objetivo: que exista la relacin de confianza.
o Requisito subjetivo: consciencia y voluntad de aprovechar la relacin de confianza
para cometer el delito.
o
o

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o Solo se aplica en delitos dolosos.

El aprovechamiento de carcter pblico
o Fundamento: el aprovechamiento del carcter pblico del sujeto sirve para facilitar la
comisin del delito, y supone un mayor desvalor.
o Requisitos objetivos:
el sujeto ha de participar en funciones pblicas.
la posicin que ostenta ha de suponer una ventaja para cometer el delito.
o Requisito subjetivo: consciencia y voluntad de aprovechar las circunstancias para
cometer el delito.
o No se aplica en los delitos especiales que requieren la cualidad de funcionario
pblico ya que la agravacin se encuentra implcita en la valoracin de los mismos.
o Solo se aplica en delitos dolosos.
La agravante de parentesco o anloga relacin de afectividad.
o Puede actuar tanto de agravante como de atenuante.
o Fundamento de la agravante: se basa en un mayor desvalor de la conducta
derivada de la infraccin de los deberes que surgen en el mbito de este tipo de
relaciones.
o Fundamento de la atenuante: se basa en una menor culpabilidad del autor.
o Requisitos objetivos: ha de existir o haber existido una relacin de matrimonio o
anloga o ser ascendiente, descendiente o hermano por naturaleza o adopcin del
defensor o del cnyuge o conviviente.
o Requisito subjetivo: consciencia de la existencia de la relacin de parentesco o
anloga.
o Se aplica como agravante en delitos contra la vida, la integridad fsica o la libertad
sexual.
o Se aplica como atenuante en delitos contra la propiedad.