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Davi Lazo
Davi Lazo
CONCEPTO DE HISTORIA
La historia se puede definir como el conjunto de los hechos
sociales del hombre que estn unidos en una relacin de causaefecto y que han influido en el desarrollo colectivo de la
humanidad. En consecuencia, la historia abarca todos los
acontecimientos pasados que han influido en el desarrollo de la
humanidad. Dentro del gran campo de la historia, la historia del
derecho abarca una parte que podemos llamar pasado jurdico. No se
trata de un estudio esttico y aislado de un texto jurdico
antiguo o de una institucin ya muerta, por el contrario, podemos
afirmar que la historia del derecho constituye un estudio dinmico
cuyo objeto principal es conocer el concepto del derecho que han
tenido los hombres a travs del tiempo. Precisando un poco ms
sealemos que el derecho est constituido por valores como
justicia, que pretende alcanzar con el derecho. Pero por otro lado
el derecho es creacin del hombre, o sea, el hombre pretende
alcanzar esos valores a travs de ciertas normas obligatorias
(normas de derecho), y para eso los hombres interpretan las normas
y las aplican. El derecho es una manifestacin de la cultura, a
travs de la historia del derecho podemos conocer el esfuerzo del
hombre a travs del tiempo para alcanzar el ideal de justicia.
Tambin nos permite conocer el origen, el desarrollo y los cambios
que han experimentado las instituciones jurdicas. La historia del
derecho nos permite conocer el derecho que han aplicado los
tribunales a travs del tiempo, y as darnos cuenta de s ese
derecho coincide o no con el derecho legislado.
El derecho no se agota en la ley, es mucho ms que la ley.
Puede derivar por ejemplo de la costumbre.
Debemos destacar tambin que vamos a estudiar la historia del
derecho occidental a travs del derecho castellano.
-OCCIDENTE: Europa, Amrica, Australia, Nueva Zelanda, Filipinas y
Unin Sudafricana.
Adems la palabra occidente tiene una connotacin demogrfica
(un tercio de la poblacin actual vive en este territorio).
Tambin tiene una dimensin cultural, y sta tiene una triple
raz, sin perjuicio de otros elementos. Tres son los elementos
bases:
cultura grecorromana
cultura cannica o cristiana
elemento germnico
Existe entonces una cultura occidental, y dentro de ella
un derecho occidental cuyas races son las mismas (Dromano,
cannico y germano). En su evolucin contribuyen tambin
corrientes jurdicas que se desarrollan en occidente. Hasta el da
de hoy todos los derechos de occidente tienen instituciones
jurdicas similares:
En todo occidente los sistemas jurdicos contemplan dos formas de
suceder a una persona: sucesin testada e intestada. Si no hay
ESPAA ROMANA
LA ROMANIZACION DE ESPAA
Este proceso se inicia en el ao 218 a.C. Romanizacin fue un
proceso en virtud del cual Roma difunde en los pueblos de los
territorios conquistados su estilo general de vida, hacindolos
participar de su cultura (grecorromana), de su idioma (el latn),
de su religin (inicialmente politesta), de su rgimen
administrativo municipal y de su derecho (derecho romano).
Dentro de la romanizacin se pueden distinguir tres aspectos:
1.- Romanizacin militar o conquista
2.- Romanizacin administrativa
3.- Romanizacin jurdica.
Aspectos generales de la romanizacin
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limes
El centro poltico es Roma. Ah (urbe) rige el derecho romano
plenamente, o sea, el estatuto jurdico del ciudadano romano, los
cuatro ius que lo integraban eran:
ius comercii: Quien tiene el ius comercii tiene capacidad jurdica
para celebrar ciertos actos jurdicos: contratos relativos a los
bienes, de carcter patrimonial (compra-venta, permuta,
arrendamiento, hipoteca y otros.).
ius connubii: Capacidad jurdica para celebrar las justas nupcias
romanas (matrimonio), y esencialmente, fundar una familia de
acuerdo con el derecho romano. Surgen instituciones como la patria
potestad y la potestad marital.
Ius sulfragii: capacidad jurdica para elegir y ser elegido, es
decir, para elegir a los integrantes de ciertos rganos pblicos
como el senado y los comicios.
Ius honorum: capacidad jurdica para ingresar a la carrera del
honor (magistratura). Carrera de carcter jerrquico y ascendente.
El ciudadano romano tiene estas cuatro capacidades jurdicas. Ius
significa: capacidad jurdica.
Orbe o mundo romano: est constituido por todos los territorios
conquistados por Roma, y es ah donde va a tener lugar la
romanizacin. El orbe comienza donde termina la ciudad de Roma, y
se extiende hasta el lmite imperial (limes), los territorios de
por otros estudiosos que dicen que de haber sido as, muchas
personas habran quedado fuera de la concesin de Caracalla.
(4)Desde Caracalla a Constantino: El derecho romano se aplica
plenamente en las provincias como consecuencia de la constitucin
de Caracalla. Esta vigencia en ellos hace que el derecho romano
entre en contacto con las costumbres provinciales que eran la base
del derecho de esas provincias. Va a surgir as un derecho
provincializado que se adopta a las circunstancias y realidades
locales; as aparece en las provincias un derecho romano distinto
del existente en Roma.
En 1980 un autor alemn (romanista) llamado Heinrich Brunner
publica un libro donde aborda este tema titulado Vulgar Recht
(derecho vulgar). Con esta expresin se refiere al derecho romano
que se aplica en las provincias despus de Caracalla. De aqu
deriva la utilizacin de este trmino. Brunner sostiene que al
derecho clsico y postclsico les ocurri algo parecido a lo
sucedido con el latn, es decir, el latn hablado en Roma se
diferenci del hablado en las provincias.
El derecho vulgar tiene mucha importancia por muchas razones:
A travs de ste los pueblos brbaros, germanos conocieron el
derecho romano. Estos pueblos se establecen en las provincias.
Prueba de este conocimiento son los primeros escritos jurdicos de
estos pueblos romano-brbaros.
Los visigodos en el 506 dc (un ao antes de entrar en Espaa)
promulgan un texto jurdico conocido como Brevario de Alarico
tambin denominado lex romana visighotorum (ley romana de los
visigodos).
El derecho romano vulgar y sus caractersticas han sido estudiados
sobre todo respecto a occidente. Tambin se manifiestan en oriente
pero sus huellas han sido borradas (son muy poco notorias) ya que
oriente se mantuvo y restaur la tradicin del derecho romano
clsico.
Las principales caractersticas del derecho romano vulgar
son:
Se observa una simplificacin de los conceptos jurdicos. Por
ejemplo el concepto de posesin tapa el concepto de dominio (se
ampla). En el derecho vulgar se utiliza la expresin posesin de
derecho para referirse al dominio, y posesin corporal para
referirse a la posesin propiamente tal.
Degradacin, limitacin del derecho de propiedad. ste en la poca
clsica es un derecho absoluto (disposicin, uso y goce). En esta
poca del derecho romano vulgar surgen formas de propiedad sujetas
a un servicio, como por ejemplo la propiedad que tienen las
corporaciones. Surgen formas de propiedad indisponibles,
propiedades limitadas por tiempo. Por eso se ha dicho que en
ciertos casos el derecho del propietario est muy cerca del simple
usufructo, o sea, el propietario no tiene la facultad de disponer,
slo la de uso y goce. Un ejemplo de esto es lo que ocurre con el
marido respecto a los bienes dotales. En la poca clsica se tiene
la facultad de disponer de estos bienes.
Otro ejemplo sucede con los bienes de los hijos que en el derecho
clsico el padre administraba y dispona de ellos. En el derecho
vulgar no puede disponer de ellos. Lo mismo ocurra en el caso de
los bienes de los cnyuges vueltos a casar, donde stos aportan
bienes del matrimonio anterior. En el derecho clsico el marido
tena disposicin de esos bienes que la mujer trae del otro
matrimonio.
Predominan en materia civil sanciones del derecho penal. Se
sancionan actos jurdicos civiles viciados con sanciones del
derecho penal, y no del derecho civil. No se sanciona con nulidad,
sino con multas y se deja el acto como vlido.
Se reciben influencias del derecho germnico que terminan por
modificar las instituciones romanas. Como ejemplo los autores
citan como institucin modificada al contrato de mutuo y de
comodato, que el derecho romano defina muy claramente y que son
modificados por el derecho germnico.
La modificacin consiste en que: el comodato es un prstamo de uso
que obliga a restituir la cosa (la misma); en cambio el mutuo es
un prstamo de consumo, o sea, el que recibe la cosa (el mutuario)
puede consumirla, pero debe restituir una cosa similar (del mismo
gnero y calidad). El derecho romano los diferencia bien.
En cambio por influencia del derecho germnico, en la etapa del
derecho romano vulgar se habla de prstamo y esta distincin no
tiene importancia.
El derecho romano vulgar tiene dos causas que le dieron
origen:
Se habla de una causa externa: el derecho romano despus de
Caracalla que se aplica en las provincias recibe influencia de las
costumbres provinciales y resulta modificado.
El derecho romano vulgar surge por una causa interna, que proviene
desde dentro del derecho romano y que tiene relacin con las
fuentes de este derecho y su importancia. Lo que ocurre es que en
la etapa clsica el derecho romano puede ser considerado como un
derecho flexible, que se va adaptando a los cambios, a nuevos
problemas a travs de la jurisprudencia. Los juristas a travs de
su trabajo crearon derecho.
Sin embargo en el s II dc, y ms notoriamente en el s III dc la
jurisprudencia pierde importancia como fuente del derecho porque
el emperador la limita a travs de sus leyes. El ius respondendi
termina por ser una facultad que depende del emperador y no de los
juristas.
En el s III los emperadores dictaron las famosas leyes de citas:
leyes del emperador en las que l dispona qu juristas podan ser
citados en juicio y que tienen valor legal. La ms conocida es la
del ao 426 dc, y corresponde al emperador Valentiniano III. En
ella se dice que slo se puede invocar en juicio a Papiniano,
Paulo, Ulpiano, Modestino y Gayo (tribunal de los muertos).
El derecho romano pasa a ser esttico, contenido en leyes que no
cambian. Frente a esto, cuando el derecho romano tuvo que ser
aplicado en las provincias no fue capaz de adaptarse y por eso fue
modificado por la costumbre provincial.
defensor civitatis
Ya en el s. IV dc el gobierno municipal est en manos de estos
funcionarios. Los senadores municipales pasan a ser rganos
decorativos con atribuciones nulas. Se observa el colapso de la
vida urbana.
El imperio en un intento desesperado por frenar esta crisis impone
que el cargo de senador ser obligatorio y hereditario.
Fueron tantos los abusos en que incurre el imperio contra los
contribuyentes que el defensor civitatis se transforma en un
defensor de los contribuyentes y tramitar las denuncias que stos
hacan.
En el territorium, especialmente en occidente, surgen grandes
latifundios, y el imperio reconoce a estos grandes propietarios
funciones pblicas. Por eso se ha dicho que el imperio romano del
bajo imperio pasa a convertirse en un conjunto de extensos
dominios rurales; y aqu tenemos que vincular este proceso con la
Europa medieval, que se inicia con la cada de Roma. De ah surge
el sistema feudal que tiene sus races en la poca del bajo
imperio. Hacia el s. XI comienza la importancia de las ciudades
europeas.
En consecuencia, el imperio romano en el bajo imperio es
afectado por una crisis econmica y social que culmina con la
cada del imperio romano de occidente (476 dc).
INFLUENCIA DEL CRISTIANISMO SOBRE EL DERECHO ROMANO
Hemos dicho que el cristianismo surge en una provincia del
imperio (Palestina), y que el ao 390 dc es declarada religin
nica y oficial de todo el imperio romano.
Dentro del imperio romano exista una religin pagana
politesta pre-cristiana que el derecho regul. Existi un rea
del derecho romano llamada ius sacrum, que regulaba el culto.
La religin romana pagana tiene ciertas caractersticas:
Era tolerante, incluso los romanos adoptaron dioses de los pueblos
conquistados, cuyo culto estaba permitido. Ellos entendan la
relacin entre el fiel y la divinidad como un contrato donde el
fiel tiene obligaciones y espera recibir algo a cambio de ese
dios.
Era externa, le daba mucha importancia a lo visible.
Contemplaba ciertos principios de conducta que apuntan al
bienestar y equilibrio del ser humano. Por ejemplo estaba
prohibido adorar dioses que atentaron contra la familia o que
exigieran sacrificios humanos.
El culto se divida en:
Privado: Se realiza en el entorno familiar y lo dirige el pater de
familia. ste lo realiza la familia romana y las corporaciones.
Exista un altar donde se renda culto al espritu de los
antepasados (manes).
Concilios
REY
De acuerdo con el derecho germnico, la monarqua era
electiva, caracterstica que es recogida por las leyes visigodas,
y se mantiene durante toda la existencia de su reino (a pesar de
intentos por transformarla en hereditaria).
Para ser elegido rey se deba ser varn de raza goda y capaz
de portar armas. Quedan excluidos los clrigos y aquellos que
hubieren sido condenados a pena infamante. La eleccin se realiza
en las distintas provincias visigodas por el senatus (desde que
estn en la Galia). Este monarca tiene obligaciones y atribuciones
sealadas por el derecho.
Obligaciones:
Hacer justicia
Dictar leyes justas
Amparar a los sbditos: protegerlos de cualquier abuso que
provenga de un particular o autoridad.
Defensa del territorio
Proteger a la iglesia
Gobernar buscando el bien comn.
Atribuciones:
Legisla
Est al frente del poder judicial y la administracin pblica
Tiene el mando del ejrcito.
Estas facultades son amplias pero no ilimitadas. El rey al
ejercer estos poderes debe actuar conforme a derecho., es el
primer obligado a cumplir con las leyes. Estas limitaciones
derivaron del mismo concepto de poder que exista en la poca y
que aparece explicado por san Isidoro de Sevilla. l escribi
sobre la doctrina poltica del Estado visigodo. Seala que el
poder tiene origen divino, que recae en el pueblo quien lo entrega
al monarca a travs de una eleccin que se materializa a travs
del senatus.
Esta doctrina tiene importantes consecuencias prcticas,
resumidas en la frase: rey sers si obras rectamente, sino no lo
sers (san Isidoro de Sevilla). Esta frase significa que el rey
debe gobernar rectamente, es decir, debe cumplir con sus
obligaciones, porque de lo contrario ya no es rey, pierde el
poder, el que vuelve al pueblo.
Caractersticas de la eleccin del monarca
En los primeros tiempos corresponde realizarla a la Asamblea
de guerreros. Inicialmente se elega un consejo de prncipes. A
fines del s. IV se reemplaza ste por un monarca. Desde el 418,
con la fundacin del reino visigodo en la Galia, la eleccin
corresponde al senatus, donde participa menos gente que en la
Liber iudiciorum:
Este texto es la obra mxima de la legislacin civil
visigoda, por su contenido y por su trascendencia en el tiempo. No
slo rigi en la poca visigoda, sino que sigue utilizndose
durante la Edad Media y la Espaa moderna, e incluso, se aplic en
Amrica, como texto supletorio, como parte del derecho castellano.
Faltan estudios sobre la aplicacin de este texto durante la
repblica chilena. Fue ocupado por los tribunales chilenos para
fallar en materia penal hasta aproximadamente 1856.
En la alta edad media (s. VIII al XIII) el liber se utiliz
como ley territorial en el reino de Len, en el norte de Espaa. Y
en la baja edad media (s. XIII al XV) pasa a aplicarse
fundamentalmente como ley local, como fuero.
Se conocen tres ediciones de este texto:
La de Recesvinto (654)
La del rey Ervigio (21 de octubre del 681)
Edicin Vulgata (702 709).
Edicion de Recesvinto (654): Preparada por el VII Concilio de
Toledo. El rey Recesvinto enva a este concilio un proyecto de
recopilacin que haba preparado el obispo de Zaragoza, y que
contena la ley de los reyes visigodos ordenadas por fecha y por
materia. El concilio nombra una comisin, la que se dedica al
estudio de este proyecto, el que una vez aprobado, es promulgado
por Recesvinto en el ao 654 mediante una lex suya con el nombre
de Liber Iudiciorum, el que estaba dedicado principalmente al uso
de los tribunales.
Las fuentes principales del liber son, como ya sabemos, el
cdigo de Eurico y el cdigo de Leo Vigildo, de los que fueron
tomadas 319 leyes, las que se incorporaron al liber con un
epgrafe. Adems se incluyeron en esta primera edicin:
Leyes de los monarcas posteriores a Leo Vigildo: Recaredo,
Sisebuto, Chindasvinto y Recesvinto, las que en total suman 192.
15 leyes que fueron redactadas tomando como base una obra de San
Isidoro de Sevilla llamada Etimologas.
En consecuencia, el liber en su primera edicin se dividi en
12 libros, cada uno de ellos dividido en ttulos, los que en total
suman 53, y cada ttulo dividido en leyes, las que en total suman
526.
En esta primera edicin no encontramos normas de derecho
poltico, o sea, el contenido del liber en esta primera edicin se
refiere al derecho privado, penal y procesal principalmente.
Contenido de los XII libros:
Libro I: Se refiere a la ley y al legislador.
Libro II: Trata de la organizacin de los tribunales y del
procedimiento judicial.
Libro III: Se refiere al derecho matrimonial.
dilogos que terminan con una advertencia que hace Mahoma a los
que no creen en el islm.
Aproximadamente un 10% de las normas del Korn son
estrictamente jurdicas, de all la importancia de las fuentes
supletorias, el contenido jurdico del islm es mnimo.
Es posible advertir ciertas contradicciones entre textos. Los
juristas del islm lo notaron y como tienen fechas se crea una
doctrina para superar estas contradicciones: la ltima revelacin
deroga a las anteriores, prima la ltima fecha.
Sunna
Se basa en la vida de Mahoma. El Korn dice que la vida del
profeta debe servir de modelo a los musulmanes, es un ejemplo a
imitar. Surgen normas jurdicas obligatorias derivadas de la
conducta de Mahoma, lo que se manifiesta de tres maneras:
Lo que Mahoma dijo, pero que no est en el Korn.
Lo que Mahoma consinti. Se trata de hechos acontecidos ocurridos
durante su vida y que conoci y no rechaz (silencios aprobatorios
de Mahoma).
Lo que Mahoma hizo. Los juristas ensean que no todo lo que hizo
el profeta debe ser imitado, porque ciertas de sus conductas las
entreg Al exclusivamente a Mahoma (privilegios nicos). Como por
ejemplo, Mahoma tuvo 11 mujeres legtimas, en circunstancias que
segn el derecho islmico slo se podan tener 4.
La Sunna est constituda por narraciones, relatos de la vida
de Mahoma que fueron escriturados, conocidos con el nombre de
hadiz. No slo contiene los hecos mismos, sino que adems el
nombre de las personas que los transmitieron hasta su
escrituracin (cadena de transmisores).
Estos hadiz fueron ordenados en unos textos denominados
mosanatas.
En el siglo IX se hizo una revisin de estos hadiz para
evitar que se falsearan conductas del profeta. Producto de esto
algunas de estas narraciones fueron declaradas vlidas, otras
dbiles o dudosas y otras enfermas o falsas. Estas ltimas no se
pudieron utilizar ms.
El Ichma
Consentimiento universal de la comunidad musulmana, es decir,
el sentir unnime de sta genera normas de derecho, y adems ese
sentir unnime sera infalible, no expuesto al error. El
fundamento de esto se basa en una afirmacin de Mahoma: "lo que a
los musulmanes parece bueno, le parece tambin a Al". Mahoma est
sealando que Al no permitira que toda la comunidad se
equivocara.
Dentro de los juristas del islam existe una discusin sobre
qu debe entenderse por comunidad islmica, quines deben
consentir para que haya una norma de derecho. Sobre este punto
existen dos doctrinas:
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a cabo la romanizacin
orbe
LEGION: Cuerpo armado integrado por 5000 hombres, que tena vida
propia.
HISPANIA: Tierra oculta, lejana.