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Conjunto de normas y principios que rigieron la conducta del pueblo Romano desde la
fundación de Roma en el año 753 a.C hasta la compilación realizada por el emperador
Justiniano en el siglo VI d.C, año 565.
Þ En sentido propio: abarca el estudio de las instituciones jurídicas romanas que
hacen al Derecho Privado.
Þ En sentido estricto: el Derecho Romano no significó que finalizara luego de
Justiniano. En la parte oriental del Imperio continuará si vigencia, no sólo por nuevas
disposiciones legales, sino que además por escritos doctrinarios y recopilaciones. Esta
labor en la “Segunda Roma” (la de Constantinopla, luego de la caída de la ciudad de
Roma) durará hasta el saqueo de aquella en el año 1453. A su vez en la parte
occidental, se prolongará su vigencia, gracias a los nuevos estudios realizados por los
Glosadores y Postglosadores, convirtiéndose durante mucho tiempo en el ius
commune de los pueblos europeos, e influyendo luego en la tarea de codificación
emprendida en los tiempos modernos y actuales.
2. ETAPAS EN LA HISTORIA DEL DERECHO ROMANO:
1. DERECHO ANTIGUO O QUIRITARIO: (Quirites es la vieja denominación que se daban
a sí mismos los romanos) desde la fundación de Roma, el 753 a.C hasta el año 130 a.C.
1. DERECHO ROMANO CLÁSICO: que abarca entre el 130 a.C hasta el 230 d.C. Dentro
de la cual podemos distinguir:
1º. Etapa Preclásica: durante la República, años 130 – 30 a.C
2º. Etapa del derecho Clásico Central: años 30 a.C – 130 d.C
3º. Etapa del derecho Clásico Tardío: 130 d.C – 230 d.C
1. DERECHO ROMANO POST-CLÁSICO: que va desde el 230 d.C al 530 d.C, fecha en la
cual podemos ubicar la compilación justinianea, que se continuará hasta la muerte de
Justiniano (565 d.C).
3. CONCEPTOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO ROMANO: IUS Y DERECHO:
5. EL FAS:
Iustitia:
Ulpiano la define como “la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo
jurídico”. La función de los Prudentes de discernir lo equitativo de lo inocuo, debía
actuar con equidad.
Iurisprudencia:
Iuris quiere decir derecho y prudencia quiere decir sabiduría o experiencia previsora.
Definida como el conocimiento de las cosas divinas y humanas con la ciencia de los
justo y lo injusto.
Jurisconsulto:
Era una persona dotada de conocimientos generales de todas las cosas, las divinas y
las humanas. Para poder discernir que era lo justo y que era lo injusto. A partir del
conocimiento de la realidad.
Autor: Marcela R.
Aequitas:
7. DIVISIÓN POLÍTICA ROMANA:
1. LA MONARQUÍA: que va desde el año 753 a.C hasta el año 509 a.C cuando ocurre la
caída del último de los reyes, Tarquino el Soberbio.
2. LA REPÚBLICA: desde el 509 a.C hasta el año 27 a.C, cuando se instaura el Principado
por parte de Octavio Augusto.
3. EL IMPERIO: que en su última fase (Alto imperio) asume el régimen del Principado,
hasta la llegada al poder de Dioclesiano, año 284 d.C.
4. DOMINADO: que en su última fase se consolida autoritariamente en la figura del
Emperador como Dominus; será el Bajo Imperio o Dominado, que en Occidente abarca
hasta la caída de Roma a manos de los bárbaros (año 476 d.C) y que en Oriente, abarca
hasta la muerte de Justiniano (año 565 d.C) quien será el gran consolidador del Ius, con su
famosa compilación conocida como Corpus Iuris Civilis.
EVOLUCIÓN Y FASES DEL DESENVOLVIMIENTO DEL DERECHO ROMANO
(aprox.)
Mores Maiorum
Las leyes regias. Ius
Papirianum
Autor: Marcela R.
1. LA CIUDAD ANTIGUA:
Varias curias se habían unido en una tribu, varias tribus pudieron asociarse entre si, a
condición de respetarse el culto de cada cual. El día en que se celebró esta alianza,
existió la ciudad.
Autor: Marcela R.
Cuando un jefe salía de una ciudad ya constituida para fundar otra, ordinariamente
sólo llevaba un pequeño número de conciudadanos, a los que se incorporaban muchos
otros que procedían de diversos lugares y aun podían pertenecer a ciertas razas. Pero
este jefe siempre constituía el nuevo Estado a imagen y semejanza del que acababa
de dejar. En consecuencia, dividía su pueblo en tribus y fratrías.
La leyenda de eneas.
El príncipe troyano Eneas logra huir con sus hombres de la destrucción de la ciudad.
Luego de arduas peripecias en el Mediterráneo y de su frustrada relación con Dido,
reina de Cartago, llega al Lacio, donde luego de luchar con una coalición de pueblos,
entre ellos los etruscos, desposa a Lavinia, hija del rey autóctono Latino.
Ascanio, hijo de Eneas, funda a su muerte la ciudad de Alba Longa.
Rómulo y Remo, nietos de Númitor, decimotercer rey de Alba Longa, fundarán una
nueva ciudad: Roma.
Rómulo, jefe de la flamante comunidad, crea un consejo de 100 patres, cuyos
descendientes son los patricios.
La población de Roma se completa cuando Rómulo, sabiendo de la escasez de
mujeres, invitó a sus vecinos, los sabinos, a una gran fiesta y organizó el rapto en
masa de sus esposas.
Al desaparecer Rómulo en pasmosas circunstancias, accede al trono el sabino Numa
Pompilio, quien organiza los ritos, el calendario y los colegios sacerdotales. Es
sucedido, luego de 43 años de reinado, por Tulio Hostilio, de origen latino, quien
destruye Alba Longa y traslada a Roma a sus habitantes. A continuación el sabino
Anco Marcio funda el puerto de Ostia.
Tarquino, procedente de Etruria, llega al poder e inicia obras de urbanización y vence
a otros pueblos latinos y sabinos. Su yerno, Servio Tulio, construye el primer muro de
cintura de Roma, divide la ciudad en cuatro circunscripciones y a la población, según
su posición económica, en cinco clases y la distribuye en centurias. Un yerno de Servio
Tulio, hijo de Tarquino y apodado el Soberbio, tras asesinar al suegro toma el poder
ejerciéndolo tiránicamente y realiza obras como la Cloaca Máxima y el templo de
Júpiter Capitolino.
Ante los abusos de Tarquino y su familia el pueblo reacciona y los expulsa. Reunidas
las centurias, son elegidos los primeros cónsules, Junio Bruto y tarquino Colatino,
líderes del movimiento revolucionario.
La fundación de ciudades.
Autor: Marcela R.
Composición Social:
Þ Patricios: son aquellos que pertenecen a las gentes originarias de Roma, y son
en principio los que tienen los derechos políticos y privados reconocidos por el ius
civile.
Þ Clientes: son vasallos admitidos en las familias gentilicias, participando del culto
familiar. Son protegidos por su patrono con el cual están vinculados con el deber
de fides. Éste los debía auxiliar cuando se hallaban en dificultades. La Ley de las XII
Tablas condenaba con la muerte al patrono que fuera infiel a su cliente. Generalmente
una forma de ayuda es que el patrono, a pedido del cliente, les dé el uso de tierras.
Por el otro los clientes le deben lealtad al patrono, ayudándoles en todo aquello que
éste les requiera. En la época republicana, la masa de clientes serviría a los propósitos
electorales de su patrono.
Þ Plebeyos: son definidos por exclusión, es decir, no son patricios ni tampoco
clientes. Su origen es discutido: lo más probable es que provinieran de los extranjeros
o pueblos latinos vencidos que se han asentado en Roma. No tienen organización
gentilicia ni culto doméstico. Tampoco acceso a los comicios. Eran aceptados por los
patricios permitiéndoles que trabajaran en Roma y pudieran cultivar tierras. Desde el
punto de vista político eran simples espectadores.
Þ Esclavos: estaban en la familia pero sujetos al dominium del paterfamilias. Como
su origen era, ya por nacimiento, o por cautiverio en guerra, el número era en esta
época bastante pequeño. Cuando se los sacaba de la esclavitud, es decir, se
los manumitía, se convertían en libertos, estando de algún modo ligados a su antiguo
dueño, convertido ahora en patronus. Su situación era equiparada a la de un cliente, y
en los primeros tiempos no adquirían la ciudadanía romana.
4. LA REFORMA DE SERVIO TULIO:
Debida al rey de origen etrusco Servio Tulio. Frente a la constitución
del populus basada en el criterio genealógico y religioso de las curias, sobre cuya base
se formaban los curiata comitia, estableció un nuevo ordenamiento de la población
basado en las unidades militares de las centurias, teniendo además en cuenta la
fortuna que cada familia poseía.
1. Para poder determinar las diferencias ordena la realización de un censo que se debía
actualizar cada 5 años. Se debían inscribir todos los mayores de 18 años, denunciando a
que familia pertenecían, y el paterfamilias el valor de su patrimonio. Inscribirse en el
censo era obligatorio para los hombres libres, bajo pena de ser azotados, privados de sus
bienes y reducidos a la esclavitud.
2. Una vez obtenidos los montos clasificó a la población en “clases”, de tal modo que se
formaron 5 de ellas.
A. A la primera pertenecían los que tenían 20 yugadas (medida equivalente a lo que se
pedía arar con los bueyes e una jornada; era = 100.000 ases) o más.
B. A la segunda, los que tenían 15 yugadas (= 75.000 ases) o más hasta el monto de la
primera clase.
C. A la tercera, los que tenían 10 yugadas (= 50.000 ases) o más, hasta 75.000 ases.
D. A la cuarta, los que tenían 5 yugadas (= 25.000 ases) o más hasta 50.000 ases.
E. A la quinta, los que tenían 2 yugadas (= 11.000 ases) o más hasta 25.000 ases.
3. A su vez, asignó a cada una de las clases un determinado número de centurias, de tal
modo que la primera tenía 80; la segunda, la tercera y la cuarta, 20 cada una de ellas, y la
quinta 30.
Estas centurias estaban a su vez divididas, por mitades, en centurias
de iuniores (jóvenes de 18 a 46 años) y de seniores (mayores de 46 hasta 60 años).
Por encima de la primera clase existían 18 centurias de caballeros (equites). Entre los
que no poseían tierras se formaron 5 centurias más: 2 de ellas formadas por
artesanos, que estaban adscriptas (inscribir, atribuir) a los efectos militares a la
segunda clase; otras 2 más formadas por músicos, quienes figuraban inscriptos a la
quinta clase.
Finalmente existía una centuria formada por los de nivel más bajo, ya que no tenían
tierras ni oficios honorables (proletarii: sólo cuentan con su prole, gladiadores, etc.)
que aparecen en el censo anotados sólo con sus nombres (capitae sensi, accesi velati),
en total eran 193 centurias.
Autor: Marcela R.
Esta reforma de Servio Tulio servia:
1. Organizar el ejército: (los iuniores llevaban armas contra el enemigo en primera línea;
los senioresaguardaban en la retaguardia) el ejército era el mismo populus; no existen los
mercenarios.
2. Además, cada componente de la centuria debía aportar sus propias armas, contribuyendo a
los gastos bélicos.
3. Por el otro, desde un comienzo y más seguramente en tiempos republicanos, las centurias
constituyeron una nueva asamblea popular: los “comicios centuriados” (centuriata
comitia), que se reúnen convocados por un magistrado con imperium, aprobando o
rechazando sus propuestas.
4. Servio Tulio subdividió la ciudad de Roma en 4 tribus, éstas ya no tienen que ver con las
tribus étnicas (romanas, sabinas y etruscas), sino que eran distritos políticos-
administrativos, que configuraban 4 tribus urbanas. En la época republicana alcanzarán a
35 tribus
5. CONFLICTOS POLÍTICOS DEL REX CON LOS PATRICIOS, CONSECUENCIAS:
Frente a los cambios que se producían frente a las reformas que se dieron, surgió un
gran descontento en la clase patricia, la cual ya no gozaba de las antiguas atribuciones
y en cambio debía comenzar a ser parte del ejército y tener que pagar impuestos.
6. FUENTES DEL DERECHO EN ESTA ÉTAPA:
Mores Maiorum
Las Mores Maiorum (costumbres de los antepasados) resultan ser la fuente primera y
única del arcaico Derecho Romano. Como criterios morales de virtud, que se
respetaban estrictamente. Pero también para referirse a los “ritos jurídicos”. Estos
ritos eran solemnes y se caracterizaban por el empleo del cobre y la balanza.
Los conflictos de intereses que dan lugar a un pleito son resueltos por el
procedimiento de las legis acciones, sumamente ritual con el empleo de fórmulas orales
muy estrictas.
Las leyes regias. Ius Papirianum
Autor: Marcela R.
1. COMIENZO:
Los patricios que habían visto menoscabada su posición preeminente, por parte de la
familia de los Tarquinos, producen un cambio político, derrocando al último rey:
Tarquino el soberbio e instituyendo un nuevo sistema político conocido con le nombre
de respública.
El cambio de gobierno significó una afirmación del poder patricio, al mismo tiempo que
una revuelta contra la hegemonía etrusca. Por ellos arrastraba el problema de los
plebeyos, cada vez mayores en número.
Los plebeyos concientes de su creciente número y del aislamiento político que
determinaban los patricios, crearon una fuerza armada plebeya, que se juramentó
(lex sacrata) para formar una comunidad separada. Por ellos determinaron una
secesión (apartamiento político), retirándose al monte Aventino.
Según la tradición, fue un viejo patricio romano que logró el acercamiento. Su célebre
apólogo del cuerpo humano representó la primera gran lección política en pro de la
idea de la concordia. Presentó a los plebeyos el caso de la rebelión de los órganos de
un hombre, que estaban enojados porque todos ellos trabajaban para el ocioso
estómago que recibía todos los alimentos. Decidieron en asamblea privarlos del envío
de sustancias, lo cual terminó con la vida del cuerpo del hombre. De una manera muy
inteligente representaba al estómago (los patricios) frente a las energías de los demás
órganos (los plebeyos) demostrando que los unos necesitaban de los otros.
La plebe decidió reintegrarse a Roma, llegándose a un pacto juramentado, por el cual
los plebeyos obtuvieron la posibilidad de reunirse en asambleas propias
(Concilia plebis), y el reconocimiento de un magistrado plebeyo: el tribuno de la plebe,
que:
1. Podía convocar a la plebe en dichos concilios plebeyos, tomando decisiones que
significaron su reconocimiento político-jurídico.
2. Podía acudir en auxilio de cualquier plebeyo frente a actos arbitrarios de los magistrados
patricios.
3. Tenía el veto respecto de las decisiones de dichos magistrados y aun del Senado (salvo en
tiempo de guerra), cuando las decisiones afectaran a los intereses plebeyos (arrestos o
castigo de un plebeyo).
4. Gozaba de la sacrosanctitas, de tal modo que nadie podía atentar contra él, bajo sanción
de ser declarado sacer, pudiendo el agresor ser matado por cualquiera sin que ello
implicara un crimen.
Los tribunos tenían como colaboradores a los “ediles plebeyos” encargados del templo
consagrado a la trinidad divina de Ceres, Liber y Libera.
Otro episodio importante fue la sanción de la Ley de las XII Tablas: escrito que se
aplicaba tanto a patricios como a los plebeyos.
Poco a poco los plebeyos fueron alcanzando la ansiada igualdad. Por
la Lex Canuleia se concede el conubium a los plebeyos de tal modo que éstos pueden
celebrar iustae nuptiae con los patricios. Por los tanto, conseguirán el acceso a las
magistraturas. Más adelante se determina la forma definitiva del consulado, pudiendo
uno de los cónsules ser plebeyo. Igualmente accederán a los colegios sacerdotales y
Tiberio Coruncanio será el primer plebeyo que será instituído como Pontifex Maximus.
Con ellos se puede considerar definitivamente la integración patricio-plebeya.
Autor: Marcela R.
3. COMPOSICIÓN POLÍTICA:
La constitución política del la res pública descansa fundamentalmente en el equilibrio
de los tres órganos:
1. I. Las MAGISTRATURAS: con la caída de la monarquía el rex fue sustituído
por 2 magistrados nombrados por el populus y ratificados por el Senado.
Þ Clasificación:
1. Son ordinarias: formaban parte de la estructura política y constitucional de Roma: la
cuestura, la edilidad, la pretura, el consulado y la censura.
2. Las extraordinarias fueron creadas para afrontar circunstancias excepcionales: la
dictadura.
1. Las magistraturas mayores poseían los auspicios de los dioses y valerse se ellos el
consulado, la censura, la pretura y la dictadura.
2. Las magistraturas menores no tenían el privilegio de las mayores: cuesturas y edilidad.
Þ El cursus honorum:
El aspirante a la magistratura sólo a los 27 años podía iniciarse en el cursus
honorarum habiéndose desempeñado 10 años en la carrera militar.
1. Cuestor: magistratura ordinaria, menor y sin imperium. Encargados de las finanzas, ya
como guardianes del Tesoro público, pago de soldados y tesoreros de las provincias.
2. Edil: magistratura ordinaria, menor y sin imperium (2 curules y 2 plebeyos). Se ocupaban
del ciudado de la urbe, limpieza y vigilncia, su aprovisionamiento, la realización de juegos
públicos (gladiadores), los ediles curules se ocupaban de los mercados.
Autor: Marcela R.
1. Pretor: magistratura ordinaria, mayor y con imperium; aparece, aproximadamente, en el
367
a.C. el Pretor Urbano que impartía justicia entre los ciudadanos romanos.
Posteriormente fue necesario instituir un nuevo pretor: Pretor Peregrino, en el 242 a.C,
impartía justicia entre los ciudadanos romanos y extranjeros y entre los ciudadanos
extranjeros entre sí.
Debía declarar los principios jurídicos y dictar sentencia dentro de ese marco.
El Pretor Urbano debía aplicar estrictamente el derecho civil.
En cambio, Pretor Peregrino, quien basándose en la equidad, resolvía el diferendo de
acuerdo a reglas que él mismo creaba.
1. Cónsul: magistratura ordinaria, mayor y con imperium. Eran 2 cónsules con iguales
funciones y atribuciones, luego del367 a.C uno de ellos debía ser plebeyo.
A. i. Convocan y presiden el Senado y los comicios curiados y
centuriados.
B. ii. Funciones de jefes de estado.
C. iii. Jefes supremos del ejército romano, en campañas militares
era Cónsul Armado para diferenciarlos del Togado que quedaba en la ciudad.
D. iv. Elegidos por los comicios centuriados.
E. v. Si uno de ellos fallecía un Senador ocupaba por 5 días el
cargo hasta que se elegía el nuevo cónsul.
F. Censor: magistratura ordinaria, mayor y con imperium, eran 2, elegidos por los
comicios centuriados y se ocupaban de:
i. i. Realizar el censo, anotando a los ciudadanos, el cual
debía realizarse en 18 meses.
ii. ii. Durante 5 años en el ejercicio cuidaban de las
costumbres, pudiendo sancionar con la tacha de infamia a los transgresores.
iii. iii. La Lectio Senatus los facultaba a confeccionar la lista
de ciudadanos en condición de ser elegidos senadores.
La designación oficial de Roma era la sigla S.P.Q.R (Senatus Populus Que Romanus),
con la cual se resume la organización republicana: “El Senado y el Populus Romano”.
Es el órgano más importante de la República. Tiene la auctoritas, de tal modo que
todas las decisiones políticas importantes deben contar con su aprobación. A partir de
la Lex Ovinia los censores hacen la lista de los nuevos Senadores. Podían reunirse los
días fastos como nefastos. Al reunirse vestían con la túnica de ancha banda púrpura
vertical.
Estableciendo el orden del día, según el orden del álbum, comenzando por el Princeps
Senatus, iban emitiendo su opinión, el voto se hacía llamando individualmente según
el orden de la lista (álbum), de tal modo que se iban desplazando, formando grupos.
Los que estaban en último lugar no alcanzaban a hablar y apenas se tenían tiempo
para ubicarse en el grupo de su preferencia; por ello se los llamaba pedarii (se
desplazaban a pie).
Sus atribuciones eran las siguientes:
1. La dirección de toda la política exterior, declarando la guerra o proponiendo la paz.
Designaba a los embajadores y los recibía para apreciar sus informes.
2. La consulta de los magistrados de en todo tema importante para la República, así,
controlaba tanto la política externa como interna.
3. Supervisaba todo lo relacionado con la religión romana y decretaba medidas en caso de
peligro público.
4. Hasta cierta época, debía prestar su auctoritas patrum respecto de las decisiones de los
comicios y concilios de la plebe.
5. Ejercía el interregnum en caso de vacancia de los magistrados. También era el que
designaba a los pro-magistrados en las provincias.
Autor: Marcela R.
4. LOS COMICIOS:
Por ser pópulos en armas, tiene más un significado militar. Por ello es que son ellos los
que eligen a los magistrados con imperio y también a los censores.
1. Comicios Tribados: (tributa comitia) su origen se deriva de la transformación de
los concilia plebis, lexHortensia, de tal modo que están agrupados los patricios y los
plebeyos. Se ocupaban:
A. i. Elegir a los magistrados menores
B. ii. Hacer votar leyes vinculadas con el ius privatum, desde la
lex Hotensia los plebiscitos habían quedado equiparados a las leyes.
Los cónsules debían presentar sus proyectos (rogationes) ante los comicios
centuriados. Los tribunos y pretores lo hacían ante los comicios tribados. Pero luego el
cónsul para evitar auctoritas patrum, prefería dirigirse a los comicios tribados.
5. FUENTES DEL DERECHO EN ESTA ÉTAPA:
1. Ley de las XII Tablas
Dentro de un clima de hostilidad entre patricios y plebeyos se aprobó la Ley de las XII
Tablas (años 451-450 a.C), los romanos vieron en ella el fundamento de su vida
jurídica, tanto en el aspecto público como privado.
Fue redactada por 10 magistrados especialmente creados para este fin, los
“decenviros”, razón por la cual es también conocida como “ley decenviral”.
Primero se redactaron 10 tablas, y como había vencido el plazo de un año que tenían,
hubo que nombrar otros decenviros, que redactaron 2 tablas más.
Entre ellos estaba Apio Claudio, que quiso perpetuar el decenvirato. Cometió el error
de querer apoderarse de virginia, hija del plebeyo Virginio, reclamándola como liberta
suya. Viendo el padre que el juicio no era imparcial, prefirió darle muerte a su hija en
pleno Foro. Ello produjo la caída de los decenviros y el regreso al orden constitucional
de las magistraturas republicanas.
Se asentó por escrito los viejos ritos jurídicos y reglas vigentes con anterioridad. Están
referidas a los procedimientos judiciales, incluso de ejecución, disposiciones del
Derecho Penal romano y reglas del derecho hereditario.
Contenido de las tablas
Es posible que las materias contenidas en las tablas abarcasen instituciones de muy
diversa índole. Así las tablas I, II y III se refieren al sistema procesal romano.
· I
A tal fin debió realizarse un sacrificio que, según la entidad del pleito debía ser de una
cabeza de ganado menor o mayor. Posteriormente hubo de abandonarse el efectivo
sacrificio, sustituyéndose el animal por una suma de dinero equivalente. Finalmente, el
Sacramentum fue entregado a quien había vencido en el pleito.
Autor: Marcela R.
En esta tabla también se hace referencia a los motivos que justificaban el
aplazamiento del proceso.
Por último, se prescribe que es posible la transacción, incluso en los casos
de Furtum (figura delictiva).
· III
La Tabla Tercera está dedicada exclusivamente al procedimiento ejecutivo
denominado Manus Iniectio. Por el mismo, quien resultaba condenado a pagar una
suma de dinero o confesaba judicialmente su deuda, tenía 30 días para cumplir. Si no
lo hacía, el acreedor podía conducir al deudor ante el Magistrado. Si a requerimiento
del Magistrado nadie respondía como vindex, era autorizado el acreedor a llevar al
incumpliente a su propia casa. El acreedor podía mantenerlo encadenado, obligándose
a suministrarle una libra diaria de harina.
Una vez en el mercado, se exhibía al deudor y se publicitaba el monto de la deuda, en
pos de que apareciese un vindex u otros acreedores. Si ello no sucedía se le imponía
pena capital (capitis deminutio) facultándose al acreedor a venderlo como esclavo al
otro lado del Tíber.
· IV
Las que pertenecían a las mujeres, bajo tutela, no podían usucapirse, a menos que se
hubiesen entregado conla autorización del tutor.
· VI
En la Tabla Sexta se analiza, entre otros, el tema del Nexum y del Mancipium. La
fórmula de la ley expresaba que lo que fuera declarado verbalmente al hacerse
el nexum y la macipatio debía considerarse como ius.
El nexum se trata del vínculo, la atadura jurídica que liga al deudor y que permite que
el acreedor vaya contra la persona, como en la manus iniectio.
Distinta al nexum es la mancipatio, por la que se transmitía el dominio o se constituía
una servidumbre rústica.
Allí el que recibía la cosa declaraba solemnemente sus derechos sobre ella. Este
procedimiento se usó a diversos fines, ya que además de medio para transmitir
el Dominium Ex Iure Quiritum sobre las cosas mancipi (propiedad conforme al Derecho
Civil sobre dichas cosas) sirvió para establecer el poder sobre personas libres (in causa
mancipi, coemptio) emancipar hijos, adoptar (adoptio) y testar (testamento per aes et
libram).
La ley establece aquí la pena del duplo a quien negara las declaraciones hechas en el
nexum o en el
mancipium.
· VII
La Tabla Séptima establece que, entre los edificios contiguos, debe dejarse un espacio
para circulación
(ambitus).
Autor: Marcela R.
· VIII
La Tabla Octava trata sobre los delitos. En Roma se distinguía entre delitos públicos
(crimina) y delitos privados (delicta o maleficium). Los delitos públicos comprendían a
aquellos que implicaban un grave daño para el Estado, cuyo juzgamiento en la época
monárquica era efectuado por el rex.
Los delitos privados, en cambio, estaban reservados a la autoridad de los paterfamilias
o patergentium.
Se refiere también a diferentes casos del delito del iniuria, relacionados con el daño
físico a un ser humano.
La pena del talión se aplicaba en caso de membrum ruptum (miembro roto).
Por membrum ruptum se entiende la separación o mutilación de alguna parte del
cuerpo.
· IX
La Tabla Décima trae una serie de disposiciones relativas a los ritos funerarios. En ella
se advierte el cuidado de las costumbres austeras, evitando el excesivo ornato y las
manifestaciones exteriores, contrarias a la severidad y gravedad, virtudes éstas
propias del espíritu romano.
· XI
1. 2. Las leyes:
La lex consiste en una disposición jurídica aprobada por el populus, reunido en los
comicios, a propuesta de la rogatio de un magistrado. Por eso se denomina lex rogata,
a diferencia de la lex data, que es aquella dictada directamente por el magistrado.
Gayo la definie como:” lo que el populus ordena y establece”
Þ Concepto: los vocablos lex data y lex rogata corresponden a la lex pública. Se
quiere ver en la lex una especia de convenio establecido entre el magistrado y el
populus. Pero si bien le populus es el que aprueba la lex, el papel predomimante es
para el magistrado proponente, quien someterá su rogatio, casi con la seguridad
política, dado el trámite que tenía su posterior aprobación.
Autor: Marcela R.
Þ Procedimiento: la lex rogata es votada en los comicios centuriados y tribados. El
trámite era el seguiente:
1. I. Un magistrado (cónsul, el dictador, el pretor,etc.) hacían su proposición en
forma pública anunciándola en 3 días de mercado en el foro, a esto se le
llamaba promulgatio.
2. II. La propuesta puede ser discutida en reuniones informales de ciudadanos,
llamadas contiones, a las cuales podía asistir el magistrado proponenete o enviar alguien
en su nombre.
3. III. Previs consulta de los auspicios se reúnen en los comicios. El magistrado hace
su rogatio al populus. La votación se hacen en orden establecido en las centurias o en las
tribus.
4. IV. El control del,procedimiento los tiene el magistrado, éste al presentar el proyecto
trata de interpretar el sentir de los grupos mayoritarios, incluso consultando al Senado.
Þ Partes de la lex: el texto está compuesto por:
1. La praescripto: nombre del magistrado proponente, lugar de reunión de la asamblea,
nombre de la centuria o tribu, y del ciudadano que votó en primer término.
2. La rogatio: contenido propio de la ley.
3. La sactio: por la que se fijaba la sanción de los actos realizados en contra de los
establecido en la ley.
Þ Denominación: por lo general se hace:
1. Por el nombre gentilicio del autor, acompañado por el nombre de su colega en caso de 2
cónsules, ambos de nominativo femenino: Lex Poetelia Papiria (propuesta por Poetelio,
cuando era cónsul Papirio.
2. Si llevan un sólo nombre, porque fue dictada por un dictador: Lex Hortensia disctada por
el dictador Hortensio. También tuvieron un sólo nombre los plebiscitos (luego
denominados leyes): lex Aquilia propuesta por el tribuno Aquilio.
3. c. Algunas leyes contiene la mensión del asunto tratado: lex Acilia repetendarum (de
represión de los delitos de los magistrados en sus funciones).
Þ Clases de leyes: segun Ulpiano las leyes pueden ser:
1. a. Perfectae: que son aquellas que contienen en la sanctio la pena de nulidad de los
actos que sean contrqarios a sus disposiciones.
2. b. Minus quam perfectae: que son aquellas que en la sanctio castigan con penas a los
transgresores, pero sin declarar nulos los actos contrarios a dichas leyes.
3. c. Imperfectae: que son aquellas que no han establecido ninguna sanctio.
Por una constitución de Teodosio y Valentiniano se dispuso que todos los actos
realizados contra lo dispuesto en una ley “no sólo se los tenga por nulos sino tambien
por no hechos. Siendo así, todas las leyes son, desde esta dsiposición, perfectae.
Þ Importancia relativa a las leges en el Ius Privatum: la mayoría de la leyes tratan
temas del ius publicum.
En cambio, son muy pocas las que se ocupan de temas del ius privatum
(generalmente votadas en los comicios tribados).
Ello sucede cuando la causa motivante de la lex respectiva llevaba a tener que adoptar
una solución política. Así, cuando se trataba de un problema cuya gravedad social
superaba la la bor propia de la iurisprudentia, y que, por sus repercusiones, provocaba
la intervención de los magistrados.
Es por ello que existen zoans muy vastas de ius privatum (vinculadas con el
matrimonio, la familia, los contratos y demás negocios, el dominio, etc.) no serán sino
esporádicamente motivo de tratamiento legislativo. Recién con Justiniano habrá una
desición legislativa. La lex tiene por tanto un campo de aplicación limitado en lo que
atañe al ius privatum.
1. 3. Los Plebiscitos:
La palabra “plebiscito” se conforma a partir de plebs (plebe) y de scitum (decidido).
La definición dada por Gayo es equivalente a la empleada para lex: “lo que la plebe
ordena y establece”. El concilium plebis es convocado por magistrado plebeyo, el
tribuno, siguiéndose un trámite semejante que para la lex.
Autor: Marcela R.
Con la Lex Hortensia se eliminó la necesidad de la auctoritas patrum, quedando los
plebiscitos equiparados a la leyes.
1. 4. El edicto del Pretor:
En general, los magistrados con imperium gozaban también de ius edicendi, es decir,
de la posibilidad de dirigirse en forma general al populus, ya sea por palabra o por
escrito. Se dicen entonces que el magistrado da su edictum. Acá interesarán los edictos
de aquellos magistrados que tienen que ver con la administración de justicia: el pretor
(pelegrino y urbano), los ediles curules que se ocupaban de la regulación de los
mercados; y en las provincias, los gobernadores y los cuestores.
Þ Clases:
1. Cada pretor, al comienzo de su magistratura, publica un edictum en las tablas del album,
librándolo al conocimiento general. En las que figuraban las fórmulas de las acciones que
concederá a los litigantes, así como medidas especiales: decretos, interdictos, etc. El
edicto expira el día que cesa la magistratura de quien lo dictó; de ahí la denominación
de lex annua, y más concretamente edictum perpetuum, si bien duraba solamente 1 año.
2. El pretor siguiente no estaba obligado a adoptar el mismo edicto. Pero se renovaba su
vigencia: edictum traslaticium y podía agregarle nuevas proposiciones.
3. De todos modos el iuridictio del pretor no se agota con la desición inicial, ya que ante
cualquier caso concreto que se presentaba podía amparar al litigante mediente el dictado
de una solución concreta nueva: edictum repentinum.
Þ Importancia:
Con la aparición del procedimiento formulario (Lex Aebutia), el pretor pudo manejar
más libremente su iurisdictio. Si bien no puede modificar directamente ius civile, sin
embargo comienza a introducir innovaciones como ius praetorium. Mediante esta nueva
clase de ius llamado también ius honorarium, los pretores podían, “por causa de
utilidad pública”, a veces “ayudar” al ius civile, pero tambien “suplirlo” y más aún
“corregirlo”.
El edicto de los pretores- que normalmente requerían la ayuda de los iurisprudentes-
sirvió para adecuar a ius a los distintos cambios que se producirán en la sociedad
romana.
1. 5. La respuesta de los prudentes:
Los prudentes o jurisprudentes eran los que se dedicaban al conocimiento de
soluciones de justicia, manjando la prudentia en los asuntos jurídicos.
Eran consultados por los particulares en cada caso específico y emitía
su responsum (respuesta. Asu vez, con le advenimiento del proceso formulario, los
pretores se fueron acostumbrando a recurrir a estos jurisprudentes.
La labor de los jurisprudentes puede ser caracterizada como consistente en:
Þ Respondere: dar consejos bajo forma de opiniones o sentencias,
acostumbrándose a que estuvieran presentes jóvenes auditores, que se iban formando
juridicamente.
Þ Cavere (prever): consistía en redactar claúsulas que se incorporarían a los
negocios jurídicos, asistiendo a los interesados y aconsejándolos en la importancia
práctica de las palabras, giros y tecnicismos jurídicos que se empleaban
Þ Agere (obrar): era la tarea de guiar a los litigantes y a sus defensores, quienes
eran los que abogaban por las partes.
La labor de los jurisprudentes era honoraria en un principio.
Entre los primeros juristas: Tiberio Coruncanio, Sextro Aelio Peto
BOLILLA IV EL PRINCIPADO – EL DOMINADO
Autor: Marcela R.
1. EL PRINCIPADO:
El destino histórico de Roma estuvo determinado por su creciente expansión territorial.
En el ámbito interno de Roma comenzaron los problemas sociales, aparecen los
problemas entre la aristocracia acomodada y las grandes masas urbanas
desprotegidas.
Más que luchas entre clases económicas, el problema se trasladó a conflictos por el
poder dentro de la aristocracia romana. Este estado de cosas condujo a Roma a la
“guerras civiles”. Primero fue la lucha entre Mario y Syla, que terminó con la dictadura
de este último.
Luego la lucha entre Pompeyo y César, quienes conformaron con Craso el llamado
“primer Triunvirato”, que terminó con el triunfo de César sobre Pompeyo.
César era conciente que Roma necesitaba una profunda modificación de su gobierno,
tendiendo a una mayor centralización.
Acusado de ir contra los ideales republicanos y quererse convertir en rey fue
asesinado.
Se constituyó el “segundo triunvirato”: Marco Antonio, Lépido y Octavio (sobrino nieto
de César y adoptado por éste en su testamento) vence a Marco Antonio.
2. CONSTITUCIÓN POLÍTICA:
Octavio apeló a las instituciones públicas republicanas, proclamando que su misión era
la restauración de la república. Por ellos mantiene la vigencia de todas las instituciones
republicanas: magistrados, comicios y Senado.
Pero Octavio se ubica como tutor de la república.
Se inscribe en el album senatorial como Pinceps Senatus de ahi el nombre de
Principado.
Le fueron cencedidos títulos honoríficos:
Þ Augustus (de significación religiosa)
Þ Imperator (genral de las tropas
Þ Pontifex Maximus
Þ Pater patrie (padre de la patria)
Continuaban reuniéndose los comicios, eligiendo los magistrados y reuniendo al
Senado, pero sus funciones se fueron desdibujando, pese a que formalmente se dirigía
a ellos como si realmente gozaran de poder.
Se denomina el “siglo de Augusto” y la Pax Romana al excepcional momento en la
historia universal en que una tan grande extensión y por tanto tiempo (casi dos siglos)
pudo vivir en paz y prosperidad. Hubo una seguridad y facilidades de comunicaciones
que promovieron un gran intercambio comercial.
Desde Octavio se preocupó por hacer participar a la clase senatorial y a la de los
caballeros en la tarea administrativa, uno de los principales organizadores será
Claudio, y luego Hadriano. Entre los funcionarios más altos estaban:
Þ Praefectus urbi (prefecto de la ciudad) elegido entre los principales senadores,
que se preocupaba de todo lo relacionado con la tranquilidad y orden de la urbe,
teniendo una función jurisdiccional en materia penal.
Þ Praefectipraetorio solían ser 2, que eran los jefes de la guardia pretoriana, con
competencia militar y civil; eran representantes del emperador, tendrán importancia
en la designación de los Césares posteriores.
Þ Praefectus annonae encargado del aprovisionamiento del trigo y víveres en Roma.
Þ Praefectus vigilium especie de jefe de policía, que se ocupaba de los casos de
incendios y disturbios en Roma.
Autor: Marcela R.
Þ Praefectus vehiculorum que era el jefe general de correos.
El nombre personal del Emperador será de Emperador, César o Augusto. Tiene
derecho a una guardia de 12 lictores, lleva corona de laureles y el público lleva la
toga praetexta. Su mujer tiene el derecho al título de Augusta y los príncipes de la
familia al de César.
Cuenta con su propia Cancillería imperial que lo ayuda en la administración del
Imperio.
El punto más flojo fue la determinación de la forma como accedía al poder el nuevo
Princeps cuando moría o cesaba el anterior. En principio se siguió el sistema de
“cooptación” (el vigente elige y propone al siguiente). Pero luego comenzará a tener
importancia como grupo de presión las fuerzas militares (primero la guardia pretoriana
que rodeaba al emperador y más adelante los cuerpos de legiones que estaban en las
fronteras).
3. DINASTÍAS DE ESTE PERÍODO:
Þ Dinastía Julio-Claudiana: Octavio Augusto, Tiberio, Calígula, Claudio, Nerón,
Galba, Othón, Vitelio.
Þ Dinastía de los Flavios: Vespasiano, Tito, Domiciano.
Þ Gobierno de los Antoninos: Nerva, Trajano, Hadriano, Antonino Pio, Marco
Aurelio, Cómodo.
Þ Dinastía de los Severos: Septimio Severo, Caracalla, Macrino, Elegábalo.
1. Las Constituciones Imperiales:
Ulpiano la define: “Aquello que le gustó al Príncipe tiene fuerza de ley”. Es diferente a
la ley, no son leyes sino que tiene fuerza de ley. Las formas que podían tener eran:
1. Edictum: disposición de carácter general a todos los habitantes del Imperio, o de alguna
provincia.
2. Rescriptum: a partir de Adriano, consistía en la respuesta dada a una consulta por de un
magistrado o de un particular.
3. Decretum: resolución judicial del Emperador en un juicio, ya por grado originario o
apelación.
4. Mandata: órdenes dadas a magistrados provinciales.
2. El Edicto Perpetuo:
Hadriano encomendó la jurista Salvio Juliano la codificación ordenada del edicto de los
pretores.
Se tornó obligatorio, de tal modo que los pretores y los jueces debían seguir única y
exclusivamente sus prescripciones.
Para dar obligatoriedad, lo presentó la Senado, quien lo aprobó bajo la forma de
senadoconsulto.
Salvio Juliano estableció que e caso de duda o laguna del Edicto se remediara el
problema vía interpretatio o por una constitutio optimi Principis.
Los magistrados estaban obligados a hacer observar el Edicto, pero ante un caso de
duda en cuanto a su aplicación o propuesta de reformas, la consulta debía ser hecha
ante el Príncipe mediante un escrito. La Secretaria de la Cancillería imperial pasaba la
cuestión a los juristas del Consilium, y la respuesta adquiría fuerza obligatoria por
medio del rescriptum dictado por el emperador.
3. La Iurisprudencia Clásica:
Octavio absorbió la potestad de efectuar responsa en su propia persona, pero la
delegó en los iurisprudentes, a quienes les concedió el poder de responder en nombre
de su auctoritas. Esto se llamó ius publice respondendi ex auctoritate Principis.
La reforma de Adriano:
Þ Permitió que cualquiera pudiera responder a una consulta jurídica. Interpretó la
palabra publice como que culaquiera del populus podía efectuar responsa. Pero a
algunos les permitió fudar derecho. De este modo que si al magistrados se le
presentaban respuestas concordantes por parte de estos
Autor: Marcela R.
Þ juristas, era obligatoria para él; pero si la respuesta era discordante entonces el
magistrado era libre de seguir una u otra opinión, eto lo atribuya a un rescripto de
Hadriano.
Þ Este emperador creará un Consilium de juristas que obrará como tribunal de
casación de la jurisprudencia. Estos eran pagados, se llega a una burocratización de la
labor interpretativa. Los juristas del Consilium tendrán la tarea de interpretar y
producir las modificaciones al Edicto cuando mediaba una consulta por parte delos
magistrados, dándole autoridad imperial por vía de los rescriptos.
Los jurisconsultos de esta época se mostraron como técnicos eficaces en soluciones
ocurrentes y felices que dieron gran brillo al conocimiento del ius. Asimismo se
dedicaron a la tarea pedagógica, formando discípulos.
Los grandes juristas de esta época:
Pomponio
Marcelo
Cervidio Scévola
Papiniano: se lo consideró “príncipe de la jurisprudencia”. Fue condenado a muerte por
Caracalla por negarse a justificar el asesinato de dicho emperador a su hermano Geta. Su
muerte lo rodeo de la aureola de mártir.
Paulo: trabajó como asesor de Papiniano. Es autor de numerosas obras.
Ulpiano: será el jurista más citado en el Digesto de Justiniano.
Marciano
Modestino
4. Sabinianos y Proculeyanos:
Þ Escuela Sabiniana: Masurio Sabino dará su nombre a la escuela Sabiniana, fue
el gran autor de esta escuela. De origen humilde, escribió muchas obras, entre las que
le dieron más fama fueron sus tres libros sobre el ius civile.
Þ Escuela Proculeyana: Marco Labeo ejerció el oficio de jurisprudente con toda
dignidad. Desde el punto de vista político se mantenía apartado de Octavio. Se dedicó
a formar discípulos que conformaron la escuela Proculeyana.
Diferencia entre las escuelas:
5. Los Senadoconsultos:
6. EL DOMINADO:
Dioclesiano
Con su gobierno fuertemente centralizado, operó una reforma muy amplia del
Imperio, tendiente a sacarlo del estado de anarquía que estaba padeciendo.
Autor: Marcela R.
Ya en su propia designación de sacratissimus Dominus, divinizaba su persona. Se llamó
directamente Imperator en lugar de Princeps. Quien se presentaba ante él lo debía
hacer con las rodillas en tierra, de ahí la denominación Dominado.
Para lograr un mejor gobierno y administración del Imperio, considerando la gran
extensión de tierras que los componían formó la Tetrarquía (gobierno de 4): dividió al
Imperio en una parte Oriental, con sede en Nicomedia, en el Asia Menor que se
reservó para él. Y otra Occidental, son sede en Milán, que concedió a Maximiano, a
quien nombró su colega. Ambos eran Augustos. Pero al mismo tiempo ambos
designaron a 2 Césares: Galerio, a quien le asignó el gobierno de Iliria (luego
Yugoslavia) y Grecia y a Constantino Cloro, con gobierno en las provincias de Galia,
Hispania y Britania.
Objetivos de la Tetrarquía:
Solucionar el gobierno de las diversas regiones.
Solucionar el grave problema de la sucesión, pues se había dispuesto que luego de cierto
término, los Césares pasarían a ser los nuevos Augustos, quienes a su vez debían elegir
nuevos Césares.
Esto significó un gobierno fuertemente centralizado y burocrático. Aparece una
cohorte de funcionarios que dependen de los Augustos. El Senado continúa, pero
queda convertido en una corporación municipal, de significación nobiliaria, apta para
la pompa imperial.
Desde el punto de vista económico trato sin mucho éxito de resolver la crisis por la
que estaba pasando el Imperio: se apreciaba en las fuentes de producción agricultura,
comercio e industria, como en la distribución de las tierras. Fuertes impuestos
trataban de sostener la maquinaria burocrática-militar.
El reconocimiento del Emperador como Dominus, título sólo debido a Dios. Lo que
resultaba imposible de aceptar por los cristianos. Ésta es la etapa de los “mártires”
que preferían ofrendar su vida al verdadero Dios.
Luego de 20 años de poder, renunció a su cargo, lo mismo que el otro Augusto,
Maximiano para dejar paso a los Césares.
Constantino
Autor: Marcela R.
1. 2. La ley de Citas: análisis:
Uno de los grandes problemas del derecho en esta época consistió en demostrar la
autenticidad de los textos jurídicos que se invocaban, ya fueran correspondientes a las
Leges, ya a las obras de los distintos juristas.
Los textos de las constituciones imperiales no siempre resultaban confiables.
Fue necesaria la intervención imperial para poner un poco de orden. Por una
constitución de Constantino se devolvió la autenticidad a los Responsa de Papiniano,
por otra constitución confirmó como válida la obra de Paulo.
La medida más importante fue la Ley de Citas que en su redacción ordenaba a los
jueces que en sus sentencias sólo se debía atender a las opiniones de un grupo
restringido de juristas clásicos: Papiniano, Paulo, Ulpiano, Modestino (todos ellos
jurisprudentes) y Gayo (que no lo era). Eran los únicos que gozaban de las auctoritas.
Existía alguna discrepancia había que seguir el criterio de la mayoría. Y si había un
empate de opiniones el juez debía inclinarse por la del grupo dende estuviera
Papiniano.
1. 3. El problema de la Codificación:
Se trató de ordenar, depurar y compilar todo el material jurídico existente. Para ser
completas estas obras debían ser completas, debían comprender las obras de la
jurisprudencia (ahora llamadas iura) como las constituciones imperiales (ahora
llamadas leges). En cuanto a la compilación de leges existieron dos obras de iniciativa
privada: las compilaciones Gregoriana y Hermogeniana, y otra oficial: el Código
Theodosiano.
El Código Teodosiano: constituían 16 libros que contiene las constituciones de
Constantino y TheodosioII, donde figuran constituciones relativas al derecho privado,
derecho público y al derecho fiscal.
1. 4. El Corpus Iuris Civile:
El Emperador Justiniano realizó la compilación definitiva, recopiló las leges y los iura,
su obra será conocida como Corpus Iuris Civile.
Se compone de cuatro partes:
Código: contiene las constituciones imperiales desde Hadriano hasta Justiniano. Consta de
12 libros divididos por títulos. En ellos se señala al principio la materia de que se trata.
Luego viene enumeradas las leges en orden cronológico con la designación del emperador
que la produjo y al final la fecha de publicación.
Digesto: contiene la mención de los iura. Es la parte más importante del Corpus Iuris
Civile porque tenemos la interpretatio de muchos juristas de la época clásica. Son 50
libros, con el nombre del jurista y la mención de la obra de la cual proviene dicho párrafo.
Institutas: libro dedicado a los estudiantes, que contiene nociones generales sobre las
diferentes instituciones. La fuente fueron las Institutas de Gayo. Todo el ius aparece
dividido en. Personas, cosas y acciones.
Novelas: dejó aclarado que las leges ya establecidas en el Código podrán sufrir
modificaciones ulteriores las cuales no serían agregadas a este texto, sino que figurarían
como nuevas constituciones.
8. El Derecho Romano en Oriente y en Occidente:
Oriente Justiniano prohibió que su obra fuera objeto de interpretaciones, aunque esta
prohibición fue desoída ysurgieron así diversas producciones en las que se traducía,
comentaba e interpretaba la obra original. Entre ellas se destaca La Paráfrasis de
Teófilo, quien fuera uno de los colaboradores en la tarea compiladora. Este autor
realiza una interpretación y comentarios en griego de las “Instituciones”.
La compilación de Justiniano subsistió, naturalmente, con transformaciones, a través
de compilaciones, adaptaciones, resúmenes, refundiciones, dispuestos por sucesivos
emperadores. Importantes fueron en este aspecto las Compilaciones Bizantinas.
Occidente
Autor: Marcela R.
1. HOMBRE Y PERSONA:
En le derecho moderno persona es entendido como “sujeto de derecho”. Éste puede
ser persona física, esto es, el hombre, pero también determinados entes o
corporaciones, a las cuales se les atribuye la capacidad jurídica, y son
denominadas personas jurídicas. Respecto de ambas rige, en general, el doble principio
de que:
1. Todo hombre es persona, es decir, “sujeto de derecho” por el hecho de ser hombre
2. Todas las personas son iguales, por lo menos ante la ley.
3. EXTINCIÓN DE LA PERSONA:
Ocurre con la muerte, la cual es un hecho que debe ser probado por parte de aquel
que pretendía gozar de algunasituación jurídica (ser heredero) del fallecido.
1. Cuando varias personas morían en una mismo accidente (un naufragio, un incendio, una
batalla, etc.). a este caso se lo suele denominar como el de los “conmorientes”. Tenía
importancia para decidir los efectos hereditarios que se pudieran haber producido. En la
época clásica se seguía el criterio de que si no se probaba que uno de los conmorientes
hubiera muerto primero, no se consideraba que el uno sobrevivió al otro, es decir, que
todos murieron en forma coetánea. Justiniano establecerá una presunción de premoriencia
para el caso de que en un mismo hecho hubieran muerto el padre y el hijo. Si el hijo era
púber, en entiende que sobrevivió al padre, si no se pudiera probar lo contrario, y si
existiera testamento y en él el hijo hubiera sido instituido heredero, la herencia pasará a
los herederos de dicho hijo. Pero si se trataba de un hijo impúber que pereció con su
padre, se presume que primero murió el hijo y luego el padre, salvo prueba en contrario.
Autor: Marcela R.
Lo mismo se aplica para la conmoriencia de madre e hijo. Esta presunción se basa en
el criterio abstracto de la mayor o menor resistencia física.
1. En cuanto al “ausente” de quien no se tiene noticias, ignorándose dónde está, los
magistrados y los jueces aprecian la situación. Pero en general no hay ningún
procedimiento de “declaración de presunción de fallecimiento”.
1. 3. STATUS Y CAPITIS DEMINUTIO:
La capitis deminutio es un cambio del status que tiene alguien, puede ser:
1. Máxima: cuando pierde al mismo tiempo la ciudadanía y la libertad.
2. Media: cuando se pierde la ciudadanía conservando la libertad.
3. Mínima: cuando conservando la libertad y la ciudadanía, se modifica su situación en la
familia.
Sobre la base de esta división se ha construido una clasificación de los status, respecto
de la cual hay que señalar que no es romana:
1. Status libertatis: cuando se configura a los hombres según la “libertad”
2. Status civitatis: cuando se los considera conforme a su ubicación respecto de la Civitas.
3. Status familiae: cuando se los analiza en su posición dentro de la familia.
4. STATUS LIBERTATIS:
La máxima distinción de los hombres es la que nos dice que unos son “libres” y otros
“esclavos”. A su vez, los libres son “ingenuos” o son “libertos”.
Þ Los Esclavos: es aquel hombre que por una justa causa no tiene libertad y
pertenece a otro a quien sirve.
La condición jurídica del esclavo es, al mismo, tiempo un homo y una res mancipi, por
cuanto pertenece a su dueño (dominus), quien tiene sobre él una potestad absoluta
(de vida y muerte).
Capacidad jurídica:
1. Si bien el esclavo carece de capacidad jurídica propia, sin embargo puede actuar como
instrumento de adquisición de su dominus. Así podrá realizar todos los actos que
procuraran bienes a su domunis (aceptar una herencia o adquirir un legado), en todos los
casos, si bien el acto es realizado por el esclavo, el que se convierte en propietario o
acreedor es el domunis.
2. En cambio, el esclavo no se puede obligar por negocio jurídico para sí, por el ius civile;
más tarde, a partir de Juliano, se entenderá que la obligación contraída por el esclavo es
una “obligación natural”. En la época clásica el dominus podía servirse del esclavo como
operador negocial, y respondía por las obligaciones contraídas por éste.
3. Igualmente se le podía constituir al esclavo un peculio, es decir, ciertos bienes entregados
por el dominus, quien le dejaba la administración y el goce de las rentas producidas, aun
cuando conservaba la propiedad.
4. Si el esclavo cometía un delito, el dominus puede optar entre pagar la pena, como si él
mismo hubiera cometido el delito o entregar el esclavo a quien había sufrido el delito.
5. Desde el punto de vista procesal, los esclavos no podían actuar en un juicio. Sin embargo,
en el derecho posclásico se admiten algunas excepciones en el procedimiento de
la cognitio.
6. Al esclavo se le reconoce capacidad en el ius naturale. La unión entre esclavos era
conocida como contubernium, y a diferencia de las iustae nuptiae, era un simple hecho no
reconocido. El hijo de una esclava pertenecía al dominus de la madre. A su vez, se
respetan los vínculos de sangre, a los efectos de los impedimentos y la sucesión intestada
del liberto.
7. En el orden religioso, el esclavo se lo hace partícipe del culto público y en los sacra
privata. Tiene capacidad para jurar; su sepulcro es res religiosa, mereciendo las honras
fúnebres.
Autor: Marcela R.
Causas de la esclavitud:
Causa de la esclavitud por Ius Gentium
1. Nacimiento: los esclavos nacen o se hacen. Nacen esclavos los hijos de una madre esclava.
2. Ius Postliminium: quienes caen en cautividad en una guerra formalmente declarada. Si un
romano cae esclavo y llega a escapar de su cautiverio alcanzando suelo romano, recobraba
toda su situación jurídica, fingiendo que no cayó en esclavitud.
3. Fictio legis Corneliae: Si el romano moría en esclavitud, se extinguen sus derechos desde
el momento que cayó en cautiverio. El testamento hecho antes era inválido. Para
beneficiar al ciudadano romano que había peleado por la patria, una Lex Cornelia fingía
que en este caso la muerte había ocurrido en el mismo momento e que es tomado
prisionero, es decir, siendo libre. De este modo el testamento era válido aunque realmente
muriera siendo prisionero del enemigo.
Causa de la esclavitud por Ius Civile: determinadas acciones que son castigadas con la
esclavitud:
1. a. En le Derecho Antiguo se volvía eslavo quien no se había anotado en el censo, el
desertor.
2. b. En el Derecho Clásico caían en esclavitud los condenados a ciertas penas graves.
Así, los estigmatizados con la marca de hierro, los sometidos a tormentos y encontrados
culpables, los entregados para combatir en el circo o trabajar en las minas.
3. c. Se castigó con la esclavitud a la mujer libre que tuviera relaciones sexuales con el
esclavo, pese a una triple advertencia del dominus de éste, pasando a ser esclava de dicho
dominus.
4. d. Podía ocurrir que un hombre libre se hiciera vender como esclavo por un cómplice
suyo; con él compartía luego el precio y luego reclamaba su libertad, puesto que no era
esclavo. Se le negaba la libertad y quedaría como esclavo, siempre y cuando, sea hombre
o mujer, tuviera 20 años, hubiera actuado con dolo y participado del precio y el comprador
fuera de buena fe.
5. e. Si un liberto se mostraba ingrato con su patrono injuriándolo, golpeándolo o
abandonándolo.
Autor: Marcela R.
Leyes restrictivas de las manumisiones:
Ley Aelia Sentia:
El dueño que quería manumitir debía tener 20 años cumplidos, mientras que el
esclavo no debía ser menos de 30 años.
Se consideraban nulas las manumisiones hechas en fraude de los acreedores.
Los esclavos por penas infames que fueran manumitidos no adquirían la ciudadanía
romana, sino que estaban asimilados a los pelegrini deditiici.
Ley Fufia Caninia: limitó las manumisiones por testamento. Estableció cupos máximos,
atendiendo al número de esclavos del dominus, estableciendo una tabla permisiva, pero de
tal modo que no se podía manumitir en un número superior de 100.
Þ Los Libertos:
Libertos Ciudadanos Romanos: eran aquellos que:
Eran manumiitidos en forma solemne.
Por el dominus que los tenía en su propiedad quiritaria
Y que desde Augusto, cumplieran los requisitos de la ley Aelia Sentia
Justiniano abolió la condición de los dediticios e igualmente la de los libertos junianos
quedando todos los libertos como ciudadanos romanos.
Þ El Patronato: el liberto, pese a ser libre, se halla sometido a una situación
jurídica especial con su antiguo Dominus. Éste pasa ahora a ser patronus. De ahí el
nombre de este vínculo que es el patronato.
El contenido del patronato abarca:
El deber del obsequium o revertia, honor, en virtud del cual el liberto debía respetar
siempre al patrono como un hijo a su padre. El deber abarcaba: prestarle alimentos en caso
de necesidad del patrono o no poder iniciar una acción contra él sin la autorización del
pretor. En caso de contravenir este deber, se lo consideraba ingrato y en la época imperial
volvía a caer en la esclavitud.
Debe prestar determinados servicios:
operae officiales: guardarle la casa, acompañarlos en un viaje, ayudarlos en los
negocios.
operae fabriles: el liberto debía prometer por juramento antes de la manumisión,
renovada luego de ella (una stipulatio). En caso se incumplimiento, el patrono tenía
una actio operarum.
El patrono es llamado a la sucesión intestada cuando el liberto muere careciendo de
herederos suyos. Igualmente el patrono como sus descendientes agnados más
cercanos son llamados a la tutela de los hijos del liberto.
A su vez el patrono debe prestar su fides a sus libertos; por ello le incumbe el deber de
alimentos al liberto que se los pida, asistirlo y defenderlo en juicio.
Autor: Marcela R.
La relación del patronato pasa a los descendientes del patrono, en cambio, cesa con la
persona del liberto y no se extiende a su descendencia, siendo los hijos de éste
considerados Ingenuos.
Þ Situaciones similares a la esclavitud:
1. Los hijos dados en mancipio. El pater podía vender a los hijos a un tercero.
2. Los addicti, eran aquellos que en el derecho antiguo no habían pagado la obligación
contraída.
3. c. Redemptus ab hostibus (rescatado de los enemigos): aquel que fue rescatado de la
esclavitud por causa de la guerra, mediante el rescate de dinero. Quedaba retenido por el
que había pagado, hasta recobrar el precio.
4. d. Auctoratus: es aquel que presta sus servicios a un empresario para ser gladiador en
los juegos del Circo. Es libre y ciudadano pero su situación e equivalente a la del esclavo.
5. Colonato: eran hombres libres, pero él y su familia estaban adscriptos de manera
permanente a una tierra determinada y en consecuencia al dueño de la tierra. Se los
consideraba “esclavos de la tierra”. Debían pagar al dueño de la tierra un canon, ya es
especie o en dinero. Si bien son libres su atadura a la tierra hacía que cuando se vendía
esta eran como accesorios de ella, tampoco de los podía vender sin la tierra.
5. STATUS CIVITATIS:
Si se observa la posición jurídica que un hombre ocupa dentro de la Civitas, podemos
distinguir:
Þ Los Ciudadanos Romanos:
Aquellos que tienen la ciudadanía plena, gozan de la totalidad de los derechos, tiene
los derechos, tanto en el ius publicum como en el ius privatum.
Respecto al ius publicum: tiene los derechos políticos fundamentales
1. Participan en los comicios votando las decisiones.
2. Acceso a las magistraturas.
En cuanto al ius privatum:
1. Realizan todos los actos y negocios propios del ius civile.
2. Poder contraer legítimas nupcias.
Adquisición de la ciudadanía:
1. a. La ciudadanía se adquiere por haber sido concebido por padres romanos unidos
en iustae nuptiae. También el hijo de una madre romana sin importar la del padre.
2. b. La manumisión de un esclavo por medios solemnes y cumplimientos de los
requisitos de la Ley Aelia Sentia.
Pérdida de la ciudadanía
1. a. Por haberse incurrido en Capitis Deminutio Maxima, si el ciudadano cae en
esclavitud, salvo el caso para prisionero de guerra.
2. b. Po la Capitis Deminutio Media, cuando se convierte en latino coloniario o cuando se
sufre la pena del destierro.
Þ Los Latinos:
Estaban en una situación intermedia entre los ciudadanos romanos y los extranjeros
(peregrini). Los había de dos clases:
1º. Latini veteres: fueron los antiguos habitantes del Latium; luego, se agregaron los
miembros de las colonias fundadas por la Liga Latina hasta su disolución en el 338
a.C. Se trataba de los ex aliados de Roma, sobre los cuales ésta había triunfado
disolviendo la Liga latina. Según la política romana, se los admitió por la similitud de
costumbres y religión en una categoría muy cercana a la de los ciudadanos romanos.
Conservaban los iura privata (conubium, comercium) y el ius suffragii (siempre y
cuando estuvieran en Roma en la reuniones de los comitia; carecían de ius honorum.
2º. Latini Coloniarii: formadas por latinos o ciudadanos romanos que al irse de Roma
perdían su categoría. Tenían el ius suffragi siempre y cuando estuvieran en Roma en
oportunidad de reunirse los comitia, carecían de ius honorum; ejercían el ius
comercii pero necesitaban autorización para tener el conubium con los ciudadanos
romanos.
Autor: Marcela R.
3º. Latini Iuniani: libertos manumitidos en forma irregular y asimilado a los latinos por
la ley Iunia Norbana
Þ Los Peregrinos:
Los peregrini (los que se acercaban a Roma caminando por los campos) son los
extranjeros, pertenecientes a otras comunidades que se habían integrado a Roma,
asegurándole ésta ciertos derechos y garantías.
En general no quedaban sujetos al ius civile. Perteneciendo a una Civitas libre, es
decir, se le reconocía cierta autonomía, podía llevar sus litigios ante sus propios
tribunales de decidían por su propio derecho civil.
Si recurrían ante un magistrado romano (el gobernador o el pretor peregrino) la causa
se resolvía mediante creaciones basadas en el ius gentium.
Había una categoría especial los peregrinos dedicticii, eran los que habían alzado armas
contra Roma y se rindieron a discreción. No podían hacer testamento, porque al no ser
ciudadanos de ninguna ciudad no pueden testar. Se podían casar según el ius
gentium. También les estaba prohibido vivir en Roma y en un radio de 100 millas.
6. STATUS FAMILIAE:
Es la situación en que se hallan los hombres libres y ciudadanos dentro de una familia
determinada.
La plena capacidad la tiene el paterfamilias, quien es el único sui iuris.
Los demás integrantes de la familia son alieni iuris: los filii sometidos ala
patria potestas, la mujer (uxor) sujeta a la manus.
7. CAUSAS MODIFICATIVAS DEL STATUS:
1º. EDAD:
1. a. Infantes: son los niños que no pueden pronunciar palabras en los actos jurídicos, en
el sentido de que carecen del sentido de comprensión de ellas. Carece de posibilidad de
obrar en los actos jurídicos y tampoco son responsables por la comisión de delito.
Autor: Marcela R.
1. b. Impúberes: son aquellos que no han alcanzado la capacidad de procrear. Sobre la
pubertad, las niñas la alcanzan a los 12 años, mientras que respecto de los varones, el pater
era el que determinaba cuando el varón manifestaba por signos corporales que era capaz
de procrear.
2. Púberes y minores: la pubertad le confiere la capacidad de negociar, pero por su falta de
experiencia incurrían en actos perjudiciales. Por ello a partir de la lex Laetoria se habla de
una nueva edad llamándose púberes menores de 25 años.
2º. SEXO:
Las mujeres no estuvieron equiparadas a los varones. Si una filia estaba in potestate
de su pater, quedaba sometida, al igual que sus hermanos varones, a la patria
potestas. Si salía de ella, se volvía siu iuris. Podía ocurrir que se casara, en cuyo caso,
si el matrimonio era cum manu, quedaba sujeta a la manus de su marido, o del pater de
quien éste dependiera. Si el matrimonio celebrado era sine manu, continuaba
siendo siu iuris. Pero aún así quedaba sujeta a una tutela. No podían actuar en la vida
política ocupando magistraturas. Tampoco ejercer la patria potestas. Recién en la
época posclásica, la madre o la abuela podían ser tutoras.
3º. ENFERMEDAD MENTAL:
Es aquel que tiene alteradas las facultades mentales, por los que carece de “capacidad
de obrar”. Por ellos se puso en la curatela de alguien que administrara los bienes.
Autor: Marcela R.
4º. LA INFAMIA:
Justiniano da una lista de Infames:
1. El militar que ha sido dado de baja por causa ignominiosa.
2. Los actores y gladiadores.
3. Quien hubiera hecho lenocinio.
4. Quien hubiera hecho casar a su hija viuda sin respetar el plazo de luto, lo mismo que quien
se casa con ella si sabía esa circunstancia y el pater de quien se casa.
5. Quien se compromete por dos esponsales al mismo tiempo o se casa estando casado.
8. PERSONAS JURÍDICAS: (corporaciones y fundaciones)
ü POPULUS:
Autor: Marcela R.
1. HECHOS, ACTOS y NEGOCIOS JURÍDICOS:
1. Todo HECHO es un mero acontecimiento que interesará al derecho siempre y cuando
produzca determinadas implicancias jurídicas (nacimiento, modificación o extinción de
situaciones o relaciones jurídicas.
2. Cuando se habla de ACTOS, nos estamos refiriendo a acciones voluntarias humanas.
Éstos pueden ser la realización de algo prohibido por el ius, y entonces se habla de actos
ilícitos. En cambio, cuando al actuar voluntario procura ya el nacimiento, la modificación
o la extinción de una situación o relación jurídica. Éstos son denominados actos lícitos.
3. Para algunos autores, el acto jurídico es sinónimo de negocio jurídico. Para otros, habría
una diferencia. En ambos interviene la voluntad, pero en el caso del acto jurídico, esta se
halla totalmente fijada por el derecho. En cambio el negocio jurídico, la voluntad tiene la
posibilidad de actuación más amplia.
Clasificación de los actos y negocios jurídicos:
Unilaterales: la existencia del acto o del negocio Bilaterales: la celebración del acto o negocio será
depende de una sola persona: un testamento, una supeditada a un acuerdo de dos o mas personas: una
manumisión. sociedad, un compraventa.
Mortis causa: regulan sus efectos para después de
Inter vivos: ya son eficaces en vida de las partes: ocurrida la muerte del disponente: donatio mortis causa,
compraventa, un depósito. el testamento, el legado y el fideicomiso.
No Solemnes: existen carencias de formas o libertad
Solemnes: el ius exige la observancia de formas muy para establecerlos. Son tales, en general, las del ius
precisas. Son tales, en general, los correspondientes gentium o del ius naturale: la compraventa clásica, el
al ius civile: mancipatio. mutuo, la locación.
Causales: la existencia de la causa aparece
ineludiblemente unida a la existencia del acto o negocio,
de tal modo que si ésta es ilícita o va contra las buenas
costumbres, el acto es inválido. Así, la compraventa, en Abstractos: lo que interesa es la realización de las
la cual el fin tenido en cuenta es inseparable de aquella. solemnidades sin tener en cuenta el fin tenido en vista.
Onerosos: suponen una ventaja económica que se
adquiere por contraprestación consistente en un
desprendimiento patrimonial: la compraventa, donde se Gratuitos: la adquisición de la ventaja se realiza sin
recibe una cosa pagando un precio por ella. contraprestación: donación.
2. EL NEGOCIO JURÍDICO: ELEMENTOS:
ü Elementos Esenciales: son aquellos sin los cuales no se puede concebir la existencia
misma del acto o negocio. Por ellos son también denominados “requisitos”.
Principalmente
1.la manifestación de la voluntad y
2.el objeto,
3.además para los actos causados: la causa
4.para los actos solemnes: la forma
ü Elementos Naturales: aquellos que no resultan necesarios para concebir el negocio
jurídico, pero que están en su naturaleza: garantía que presta el vendedor. De “buena
fe”.
ü Elementos Accidentales: son aquellos que pueden lícitamente incorporar a un negocio
jurídico, pero cuya existencia no se presume, sino que depende de la voluntad de la o
las partes que los hayan querido o no incorporar. Serían principalmente tales:
la condición y el modo o cargo.
1. 3. LA VOLUNTAD Y SU MANIFESTACIÓN:
4. VICIOS DE LA VOLUNTAD:
En caso de existir una discrepancia entre la voluntad interna y la voluntad
manifestada. Puede ocurrir en forma deliberada o de manera inconsciente.
ü Vicios conscientes: en el caso de los negocios simulados o en los hechos como mera
broma. No tienen validez y es nulo.
ü Vicios inconcientes:
1. Error: el falso conocimiento que la o las partes tienen sobre el acto o negocio llevado a
cabo o sobre un aspecto esencial de él.
1. Error in negotio: cuando recae sobre la naturaleza misma del negocio: “Ticio da una suma
de dinero a Seyo como donación y éste la recibe creyendo que es a título de mutuo”.
2. Error in persona: cuando se celebra un negocio respecto de una persona distinta de
aquella con la cual se creía negociar; con respecto a la identidad de la persona o sus
cualidades.
3. Error respecto de la cosa: sobre aspectos distintos referidos a la cosa del negocio.
Error en corpore: recae sobre la identidad de la cosa: “yo creí que te vendía a Sticho y tú
creíste que te vendía a Pánfilo”.
Error in sustancia: sobre la cualidad esencial de la cosa: “si se vendiera una cosa de oro y
se está vendiendo una de bronce”.
Error in quantitate: sobre la cantidad de la cosa objeto del negocio.
2. Dolo: se trata del supuesto que una de las partes realiza alguna maniobra para engañar a la
otra haciéndola caer en un error provocado. Si hay conciencia del solo por parte de quien
lo comete, el vicio es inconsciente para la otra que lo sufre.
5. MODALIDADES DEL NEGOCIO JURÍDICO:
Se pueden incorporar ciertas cláusulas, cuya inclusión depende de la voluntad de las
partes. Pero una vez agregadas tienen validez.
1. Condición: es un acontecimiento futuro e incierto del cual depende la eficacia del
negocio. “¿Prometes darme 5.000 sestercios si Ticio llega a ser cónsul?”. Hasta que se
cumpla dicho acontecimiento la obligación es una situación expectativa, que no es aún
exigible.
Clasificación:
1. i. Condición Suspensiva (la eficacia del negocio nace cuando
el hecho condicional se cumple) y Condición Resolutoria (hace que el negocio nazca y es
eficaz, pero de ocurrir la condición, él se resuelve: “te daré 100 todos los días mientras no
llegue una nave a Asia”).
2. ii. Condiciones Causales (dependen de un acontecimiento
extraño a la voluntad de las partes: “¿Prometes darme tanto si viene una nave del Asia?”),
las Condiciones Potestativas (dependen del acto voluntario propio:” ¿Prometes darme
tanto si asciendes al Capitolio?”) y las Condiciones Mixtas (cuando dependen en parte de
un acto propio y en parte de un acontecimiento extraño a la parte: “¿Prometes darme tanto
si compraras el fundo Tusculano?”; depende por una lado de una acto de mi voluntad: que
yo compre, y por el otro de una acontecimiento extraño a mi voluntad: que Ticio quiera
vender).
3. iii. Condición Imposible (consiste en algo que no puede existir:
“¿Me prometes tanto si toco el cielo con el dedo?”) y la Condición Ilícita o
Inmoral (consiste en realizar algo jurídicamente prohibido por las buenas costumbres:
“¿Prometes darme 100 si mato a… o cometo un sacrilegio?”
Autor: Marcela R.
Efectos: cuado la condición de ha cumplido o el hecho condicional no ha ocurrido
1. i. Pendiente Condición: no existe aún la obligación o tiene
una esperanza de obligación.
2. ii. Existente o Deficiente Condición: el hecho condicional
puede ser que éste no ocurra o que se realice.
2. Plazos: el término es el acontecimiento futuro y objetivamente cierto del cual se hace
depender la eficacia del negocio. Es la certidumbre de que el acontecimiento
necesariamente acaecerá.
Clases:
En primer lugar cuando se lo fija en relación al día en que el derecho comienza a ser
exigible: “¿Me prometes pagar tal día?”.
En segundo lugar cuando se lo fija para determinar que el derecho se extingue. “en 5
años”.
Efectos:
La obligación existe desde su celebración, salvo que para ser exigible hay que
esperar que ocurra el plazo o término.
Una vez cumplido el plazo el negocio se considera totalmente exigible, el
último día del término.
3. Modos: una carga impuesta a una persona beneficiada por un acto de libertad (legado,
donación, manumisión): “dejarle a legatario 1.000 para que compre un esclavo ajeno y lo
manumita”
6. REPRESENTACIÓN EN LOS NEGOCIOS JURÍDICOS:
7. NULIDAD DE LOS NEGOCIOS JURÍDICOS:
En Roma,
1. Para el ius civile, el acto ineficaz de manera absoluta es nulo si:
2. Para el ius praetorium, además permite que aún siendo el acto válido en principio, el
demandado pueda alegar por alguna causa invalidez.
No se habían realizado las solemnidades requeridas.
Cuando el acto o negocio ha sido prohibido por la ley.
BOLILLA VII EL PROCEDIMIENTO ROMANO
Autor: Marcela R.
1. GENERALIDADES:
El primer procedimiento romano fue el de las Legis acciones. Consistía en dos etapas:
La realización de ritos solemnes y la intervención de fórmulas orales que debían ser
pronunciadas de manera escrupulosa ante el pretor, tras los cual el caso era llevado
ante un juez que era unapersona privada que resolvía el litigio.
Actio: la posibilidad de amparo judicial de una situación jurídica en un caso
determinado. En cambio,
Las legis acciones: hace referencia a las vías procedimentales solemnes por las cuales
debe transitar la actio.
2. EL PROCEDIMIENTO JUDICIAL ANTIGUO “LEGIS ACTIONES”:
Características:
1. Las partes deben estar presentes, y si se trata de una actio in rem, también la cosa de ser
ello posible o al menos alguna parte representativa de ella (un terrón de tierra del fundo, el
pelo del animal, una teja del edificio, etc.
2. Sólo se puede actuar judicialmente en días determinados (días fastos).
3. Las fórmulas orales, cuyo depositarios eran los Pontífices, consistían en palabras ciertas y
solemnes, que deben ser pronunciadas sin error, bajo sanción de perder el juicio.
Enumeración:
Las legis acciones contenciosas eran cinco:
ü Son Declarativas, es decir, concluyen luego del conocimiento de la causa con una
sentencia que declara cual de las dos partes es la beneficiada por la situación jurídica.
1. el sacramentum
2. el iudicis postulatio
3. la condictio
ü Son Ejecutivas: ya que para hacer cumplir la sentencia que declara cual de las dos
partes es la beneficiada (“ejecutar la sentencia”), y también en ciertos casos, aún sin
sentencia, para lograr el cobro de lo debido por determinadas situaciones.
1. la manus iniectio
2. la pignoris capio.
Monto del sacramentum: podía ser de dos montos distintos: de 500 ases si el monto
de lo discutido era de 1.000 ases o más. En caso de que estuviera discutiendo si un
hombre era libre o esclavo, cualquiera fuera el valor de este, siempre se usaba el
sacramentum.
Autor: Marcela R.
B. Sacramentum in personam: el actor debía afirmar solemnemente que el otro le debía
algo. Y luego de la negativa del adversario, el actor lo provocaba al sacramentum.
2. Iudicis Postulatio: se reclamaba lo adeudado por una sponsio o una stipulatio. Y también
como lo establecía la Ley de las XII tablas, en caso de división de la herencia. El
procedimiento el actor reclamaba en presencia del pretor y el demandado, y ante la
negativa de éste, el actor le pedía al magistrado que se designara un iudex o un árbitro.
3. Condictio: fue la última en aparecer. Quedó establecida por las leyes Silia y Calpurnia.
Por la primera para sumas determinadas de dinero, mientras que para la segunda para toda
cosa determinada. El actos emplazar al adversario para que dentro de 30 días estuviese
presente para tomar un iudex. El establecimiento de este plazo tendía a facilitar la solución
del juicio, durante él las partes podían llegar aun arreglo.
Ejecutivas:
Es la vía normal para ejecutar la sentencia condenatoria de una obligación. El actor
llevaba al demandado ya condenado ante el pretor y proclamaba que no le había
pagado la suma de dinero o la cosa debida. Quien sufre la ejecución no podía hablar,
pero podía aparecer un tercero que hablara por él, un vindex. Si el deudor no daba o
no aparecía este vindex, era llevado por al autor a su casa y era encadenado. Esta
situación duraba 60 días, y si no existía ninguna solución de pago, el procedimiento
desembocaba en que el deudor condenado debía responder con su propio cuerpo, en
calidad de esclavo.
1. La manus iniectio: podía servir para ejecutar una sentencia condenatoria de una
obligación. Gayo nos dice que otras leyes permitieron recurrir a esta forma de manus
iniectio pro iudicato, es decir, sin ser necesaria la sentencia. La Ley Publilia la permitió el
garante (sponsor) que hubiera pagado la deuda, contra el deudor principal que no le
hubiera devuelto dicho monto dentro de los 6 mese siguientes. También la Ley Furia de
sponsu la permitió contra aquel que hubiera exigido del sponsor más de la cuotaparte que
le correspondía.
2. La pignoris capio: era muy excepcional, quedando admitida para pocos casos, ya por
motivos de costumbre o legales. El ejecutante podía actuar directamente, si la intervención
del pretor, y mediante el empleo de palabras rituales, se cobraba por mano propia los que
le debía el deudor.
3. EL PROCEDIMIENTO FORMULARIO:
Debido al ritualismo de las Legis Actiones se reemplazó este procedimiento por otro,
mucho más ágil y mucho más apto para hacer una mejor justicia en cada uno de los
casos concretos. La denominación formulario se debe a que se redactaba una fórmula
escrita adaptada a cada juicio.
Divide al juicio en dos etapas:
1. ante el magistrado (in iure)
2. ante el iudex (apud iudicem; in iudicio).
1. Procedimiento in iure:
A. Iniciación: el actor debe notificar al adversario sobre la acción que intentará, así
como la documentación que aducirá contra él, entregándoles el libelo donde se aclare
en que consistirá el juicio, o permitiendo que el demandante saque una copia. A esto
se llama edere actionem, y el acto editio actionis. Esto servía para que la contraparte
estuviera enterada del juicio, de tal modo que pudiera preparar su defensa, o en su
caso llegar a un arreglo antes de la presentación ante el magistrado. Se puede exigir
al demandado una garantía de que se presentará, por el cual se compromete por un
monto. El demandado que no obstante las garantías dadas no se presenta, se hallará
en situación de “indefenso”, a pedido del actor el pretor procede a embargar los
bienes, otorgando la posesión al actor.
B. Partes: las partes que están en el juicio son le demandante o actor y el demandado.
Los litigantes pueden nombrar sus representantes.
i. Cognitor: nombrado públicamente en presencia del adversario. Es dado por
medio de palabras especiales. Justiniano suprimirá al Cognitor dejando la figura
del procurador.
Autor: Marcela R.
1. Procurator: aparece cuando el Cognitor no se podía presentar por enfermedad o viaje, etc.
No había formas especiales para su nombramiento pudiéndose hacer en ausencia o
ignorancia del adversario.
Autor: Marcela R.
(Festo v. reciperatio). Luego estos Recuperatores se ocuparán de determinados
asuntos: procesos de libertad, delitos de lesiones o con violencia, reclamos por
excesos de los publícanos y ciertas acciones pretorias como la citación procesal.
1. Tribunal de los Centunviros). Actuaban principalmente en cuestiones de propiedad,
familia y herencia. Se podía actuar por el sacramentum
2. Decemviri litibus iudicandis. Poco sabemos de ellos. Era un tribunal de 10 jurados e
intervenían en las causas de libertad.
3. En Italia, juzgaban los consulares, mientras que en las provincias lo hacían los goberna-
dores.
4. Litis contestatio: el pretor, como hemos visto, fija la fórmula con que se deberá resolver la
cuestión jurídica. Produce determinados efectos:
A. Las partes quedan vinculadas según los términos de la fórmula a la dilucidación del
pleito conforme a la sentencia.
B. El actor no puede variar la forma como ha presentado su petición y tampoco el
demandado podrá, en principio, presentar nuevas excepciones
C. El actor se produce la “consumición de la acción”, ya que lo que ha peticionado se ha
trasformado en “el asunto introducido en el juicio”.
1. Procedimiento apud iudicem:
ü La tarea del iudex. Una vez establecida la fórmula, y operada la litis
contestatio termina la actuación del magistrado, y el asunto debe pasar al iudex. Éste
está obligado a tener que respetar los términos de la fórmula que ha recibido. En ella
están, en principio, ordenadas las “cuestiones de derecho” (quaestiones iuris), de tal
modo que ante él las partes deberán aportar las pruebas de favor de cada posición» y
de cada hecho implicado (quaestiones facti), dando su decisión en la sentencia. Todas
las actuaciones ante el iudex son orales (principio de oralidad), públicas (principio de
publicidad) y directas ante él (principio de inmediación). Respecto de la apreciación de
las pruebas es totalmente libre de fijar su criterio.
ü La sentencia. El oficio del iudex culmina con la sentencia, donde expresa su de-
cisión. El juez debía previamente hacer la pronuntiatio, para que el demandado opte
por restituir lo reclamado o ser condenado por la cantidad estimada y jurada por el
actor.
ü Efectos de la sentencia. Lo resuelto en una sentencia tiene la fuerza de la “cosa juz-
gada” (res iudicata). Esto significa que lo decidido lo es en forma definitiva.
ANÁLISIS DE LA FÓRMULA
Características: La fórmula es un corto documento en el cual figura la nominación
del iudex y además las circunstancias fácticas y las pautas jurídicas que el pretor
determina para la solución del litigio. Es, pues, un programa de acción al cual se ve
sujeto el iudex. Al dar la acción y por ello ordenar la redacción de la fórmula, el pretor
ha admitido que la posición jurídica del actor (y en su caso, la del demandado en
la exceptio) merece protección jurídica.
Partes ordinarias de la fórmula:
1. Demonstratio: en la cual se indica brevemente la causa del asunto, en este caso la causa
de la obligación.
2. Adiudicatio: en los juicios divisorios, es decir, aquellos en los cuales hay que dividir una
cosa que tienen varios en común (división de la herencia).
3. Intentio: puede referirse a reclamar algo determinado, o algo indeterminado.
ü Pluris petitio. Se puede reclamar de más:
a) En relación con la cosa
Autor: Marcela R.
Incerta curtí taxatione: En algunos casos la Condemnatio era
limitadamente incerta, puesto que se establecía un monto máximo de condena, de tal
modo que el juez no puede condenar más allá de dicho monto, pero sí por menos.
Litis aestimatio:
Como la condena debía ser siempre pecuniaria, en caso de no tratarse de una suma
de dinero, era necesario hacer una previa estimación del litigio. Esto tiene especial
importancia en aquellas acciones en las cuales hay que restituir la cosa conforme a
una “cláusula arbitraria” (p.ej., la reí vindicatio). El juez anticipaba su pronuntiatio, de
tal modo que el demandado vencido tuviera que optar entre pagar la litis
aestimatio (según el juramento del actor que generalmente sobrevaloraba la cosa) o
producía la restitución de ella.
Partes extraordinarios de la fórmula:
A) Praescriptio: es una cláusula que iba al comienzo de la fórmula, para advertir al juez
sobre alguna circunstancia que debe ser salvaguardada en favor del actor —pro actore
—. Así, si la obligación consiste en el pago de sucesivas mensualidades o anualidades,
para evitar que con el ejercicio de la acción por alguna de las cuotas impagas se
considerara que el actor habría agotado la acción respecto de alguna otra cuota
futura.
B) Exceptio: Es una defensa dada en favor del demandado, quien alega alguna cir-
cunstancia que por aplicación de la aequitas merece ser amparada por el pretor. Con
ello, una vez probada la Exceptio se neutraliza la -intentio del actor, evitando con ello la
condena.
Clasificación de las excepciones:
Se suele clasificar las excepciones en “perentorias” y “dilatorias”.
Las primeras son las que valen a perpetuidad (“perpetuas”), de tal modo que de
triunfar resultan definitivas para la suerte del asunto, es decir, lo hacen “perimir”, así,
p.ej., la exceptio dolí tnali, la exceptio quod metus causa, etc.
En cambio, las “dilatorias” son las que valen por cierto tiempo (“temporales”), como,
p.ej., la exceptio pacti conventi, en virtud de un pacto de no reclamar la cosa,
supongamos, por cinco años, ya que luego de trascurrido este plazo no se puede
oponer la excepción.
Clasificación de las fórmulas:
Fórmulas in ius conceptas: una fórmula está redactada in ius cuando lo que reclama el
actor está tutelado por el ius civile.
Fórmulas in factum conceptué: en otros casos, el pretor, por razones de equidad,
concede la acción, pero no basada en el derecho civil (in ius) sino en el hecho
ocurrido.
Formulen ficticiae: también, por razones de equidad, en una acción pretoria, el
magistrado ordena al juez que tenga por existente un hecho inexistente, o por
inexistente uno existente. De este modo, hace proceder una acción que según el ius
civile no correspondería, pero que se considera inicuo que no se tenga en cuenta. Son
llamadas también actiones útiles.
Bonae fidei ludida: es un procedimiento ante el juez, pero de tal modo que por
concesión del pretor se le concede la libre potestad de estimar lo que se debe restituir,
sin darle una limitación cuantitativa determinada, sino estableciendo que lo precise
conforme a lo que indica la buena fe.
Otras fórmulas pretorianas:
Autor: Marcela R.
Clases:
A. Restitutorios: el comienzo de la orden es con la palabra “restituas…” (para que
restituyas la cosa o se vuelva a la situación anterior).
B. Exhibitorios o prohibitorios emplean una orden en forma negativa; así, vim fieri
veto (prohíbo que se haga violencia).
Procedimientos:
Si el demandado acata la orden del pretor, el actor consigue lo que se había propuesto
con el interdicto. En cambio, si resiste la orden pretoria, a petición del actor se inicia
un procedimiento que termina con la decisión del iudex (o de los recuperatores), es
decir, una ejecución forzosa.
In integrum restitutio: en determinados casos, el pretor podía rescindir una determinada
situación negocial volviendo las cosas al estado originario. Así, para proteger a los
menores de 25 años que por su inexperiencia habían realizado negocios que les eran
perjudiciales; pero también en casos de violencia, fraude, perjuicio de los acreedores, y
también en algunos casos de justo error.
Missio in possessionem (in bona).
Para proteger determinadas situaciones, el pretor puede ordenar el embargo de todo
el patrimonio de una persona (missio in bona), o al menos de una cosa (missio in rem).
Stipulationes praetoriae.
El magistrado puede, en ciertos casos, obligar a que nazcan obligaciones creadas bajo
la forma de una stipulatio, a los efectos de asegurar un determinado derecho. Así,
p.ej., si se hubiera dejado un legado de usufructo.
EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA EN EL PROCESO FORMULARIO:
Actio iudicati. Quien ha sido condenado en la sentencia debe pagar el monto de la
condena pecuniaria. El actor triunfante goza de la actio iudicati, la cual tiene la
particularidad de que ejercida contra un condenado recalcitrante, es decir, que se
resiste provocando un proceso negando la deuda nacida de la sentencia u oponiendo
una exceptio, la condena final crece hasta el duplum.
La vendito bonorum. La ejecución patrimonial consiste en la venta de todo el pa-
trimonio del damnatus y es denominada venditio bonorum . Es un procedimiento
concursal que puede ser iniciado por quien ganó el juicio y cuenta con la actio
iudicati; pero también pueden actuar, permitidos por el pretor, otros acreedores, los
cuales, luego, son llamados públicamente a intervenir. Con la venta pública del
patrimonio se tratará de satisfacer, en la medida del valor de dichos bienes, el interés
de todos los acreedores, ocurriendo generalmente que éstos no logren cobrar el todo
de sus créditos. La venditio bonorum arrastra la tacha de infamia para el deudor
ejecutado.
Trámite de la venditio bonorum.
La venditio bonorum debía seguir los siguientes pasos:
a) Missio in bona. El pretor ordena, ante el pedido del acreedor, el embargo del
patrimonio del deudor. El acreedor (o acreedores) es puesto en posesión de los bienes
del deudor, al solo efecto de retener, conservar y administrar el patrimonio. Era dada
por un decreto.
b) Elección del magister. Trascurridos estos plazos, el pretor ordena que se elija
entre los acreedores un magister. Éste se encarga de realizar la venta, trazando un
cuadro general del activo y del pasivo, es decir, un inventario, que contiene además
las condiciones de pago de la venta que se producirá.
c) Finalmente ocurrirá la venta, la cual es realizada por el magister vendendi. Ésta no
se realiza a precio fijo, sino que la atribución del patrimonio vendido se hace en favor
de aquel que ofrece pagar el más alto porcentaje de los créditos de los acreedores. El
adquirente es el bonorum emptor.
Autor: Marcela R.
5. PROCEDIMIENTO EXTRA ORDINEM:
En la época posclásica asistimos a la desaparición del procedimiento formulario (u
ordinario), y a una correlativa ampliación de este nuevo procedimiento extra
ordinem. De este modo, la jurisdicción pasa a manos de estos jueces oficiales quienes
asumirán por entero todo el conocimiento (cognitio) del juicio, desde la citación hasta
la sentencia. De ahí que esta nueva vía jurisdiccional sea conocida como “procedi-
miento cognitorio”.
Características. El nuevo procedimiento de la cognitio se fundamenta ahora en una
mayor caracterización del juicio como público y autoritario. De este modo, el juez tiene
un mayor poder, pudiendo adaptar el procedimiento a las circunstancias con un
arbitrio más amplio. A su vez, las partes quedan constreñidas al juicio,
prescindiéndose del acto de sumisión formal de los litigantes, como ocurría con
la litis contestatio en el procedimiento formulario.
Marcha del procedimiento:
A) Comparecencia de las partes.
B) Actuación ante el juez. Si ambas partes comparecen ante el juez, se inicia el juicio.
C) Las pruebas. La elección de ellas no se deja simplemente al arbitrio de las partes,
sino que incumbe al juez el pedir las que estime necesarias.
D) La sentencia. La sentencia figuraba por escrito y se la hace pública oralmente.
E) La apelación, se puede apelar ante el praefectus praetorio o ante el vicarius, que es
un superior de los gobernadores.
El procedimiento arbitral:
Ya desde la época clásica era posible dilucidar un litigio sin acudir a la jurisdicción del
magistrado. Para ello se acordaba entre las partes un compromissum, designando un
árbitro que debía aceptar el cometido.
Las vías de ejecución:
Éstas dependen de las distintas condenas. Lo significativo es que la ejecución no
depende de la actividad privada, sino que corresponde a la fuerza pública, que actuará
por medio de un executor.
Apreciación de la cognitio.
Se mostró muy superior a las experiencias procesales anteriores. Pero su virtud prin-
cipal fue la de tratar de hacer prevalecer el fondo sobre la forma. Les resultó muy útil
a los canonistas, y a partir de ellos es que pasa a ser la base del procedimiento
moderno y actual.