Historia del Derecho

16/02/2012

La cultura del derecho comn (Siglos XI-XVIII)

Los corpora iuris y la jurisprudencia.
Las dos fuentes del derecho comn lo componen el Ius civilis y el Ius canonicus. El civilis toma como referencia los textos romanos, y el canonicus los textos de la Iglesia. En los siglos XI y XII comienza la baja edad media, debido a una serie de cambios que se producen. Hay un cambio en las maneras de vivir, en la composicin de la estructura social, en el modo de pensar, en el orden poltico en suma, hay un cambio tambin en la concepcin del Derecho, la manera en que los juristas lo conciben. Ahora bien, no es un cambio radical, no se trata de una revolucin, ms bien es una transicin. No se trata de romper con las tradiciones precedentes, de hecho la creencia central de este mundo medieval sigue siendo el teocentrismo, un orden natural impuesto por Dios, indisponible e inmodificable, que llega por la revelacin. Un orden donde a cada uno le corresponde un lugar, y una jerarqua. Ahora bien, hay una posibilidad de mejora, de renovatio, dentro de ese esquema. Ese poder mejorar no significa que estemos en un momento como el renacimiento. Ms bien, para el hombre de esa poca es importante volver a un pasado para mejorar, con instrumentos como recurrir al Derecho clsico. Es el perodo en que nace el derecho comn, que ser una de las piezas centrales de este proceso de cambio. Es un fenmeno histrico de larga duracin, lo que se gesta durante los siglos XI y XII permanecer constante, aunque con cambios. La decadencia de este modo de ver el mundo no llegar hasta la Ilustracin, que coincidir con los periodos revolucionarios. Otra coordenada histrica importante es la res publica cristiana, que estuvo disgregada durante la Alta Edad Media. En este perodo de la Baja Edad Media se producir un cambio, se empezarn a cohesionar las creencias y prcticas dentro de la cristiandad. Esto es reflejo de la cohesin institucional de la Iglesia: surgirn organismos y se empezar a afirmar la autoridad del Papa. La Iglesia empezar a estar dirigida jerrquicamente, y en un nico sentido. En el plano ideolgico esta cohesin se refleja en el primado papal. Este principio consiste en que el Papa se afirma como la autoridad central dentro de la Iglesia universal. No es un primus inter pares, sino que est a la cabeza de la Iglesia. Al mismo tiempo se arroga para s mismo el ttulo de apostlico, se nombra a s mismo sucesor del apstol Pedro, y por tanto heredero de sus poderes: potestad suprema dentro de la comunidad cristiana como juez y legislador. Por otro lado, el emperador tambin se est afirmando a la misma vez. Se ve a s mismo como heredero del Imperio Romano. Por lo tanto, igualmente va a reivindicar para s aquellas regalas (derechos y atributos) propias de su condicin de emperador: derecho a nombrar cargos, imponer tributos, rentas, acuar monedas Si tenemos dos autoridades que se estn afirmando simultneamente, coincidiendo adems territorialmente en ciertos lugares, se producen conflictos entre ambas autoridades, pues las esferas mutuas de poder no estn claramente delimitadas. Un episodio clsico es la querella de las investiduras: ambos se arrogan para s la potestad de nombrar al arzobispo de Tema 1 El Derecho Comn Pgina 1

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Miln. Ambos polos de ese conflicto acudirn al Derecho Comn para fundamentar sus derechos: uno mediante el Derecho Eclesistico, y otro el Romano. Se iniciar por ello una reconstruccin de las fuentes del Derecho clsico, principalmente en Bolonia, donde nace este fenmeno. El emperador Justiniano, entre otras cosas, se propuso recopilar todo el Derecho de los emperadores anteriores. Recopila estas constitutiones (leyes derivadas del emperador). Para ello organiza una serie de comisiones codificadoras de juristas, funcionarios de la administracin central del imperio, con el propsito de que recopilen todo este Derecho anterior pero siempre con la finalidad clara de reformulacin: suprimir leyes anticuadas (injustas o remotas); reducir el texto de las normas a lo esencial, para que el resultado final sea la concisin; y tambin de suplir las antinomias (contradicciones entre las normas). Esta comisin se inicia en el 528dC, y termina en el 529, cuando entra en vigor el cdigo. A da de hoy slo se conserva un ndice en un papiro, el resto se ha perdido. Hay un segundo momento en que se propone a otra comisin de juristas y abogados recopilar el derecho de los juristas, la doctrina. Eso ser lo que constituya los digesta o pandectae (el nombre griego que recibe). Las obras se compilan en griego, que era el idioma que se hablaba en el imperio bizantino (el latn era el idioma de la administracin, no de la poblacin en general). Estos textos tienen fuerza de ley, son un cdigo. Al mismo tiempo se concluye y hace pblico un tratado, las institutiones, que no tienen origen en una comisin oficial, sino que son una recopilacin privada de cuatro libros con el objetivo de la enseanza del Derecho. Son los conceptos bsicos del Derecho Romano. No obstante, al mismo tiempo que se da a conocer, el emperador decide darle fuerza de ley, por lo que pasan a formar parte de la misma recopilacin, el mismo cdigo de Justiniano. Entre tanto, el emperador no haba dejado de dar leyes, constitutiones. Muchas de ellas las considera de vital importancia ya que legislan ciertas reformas, especialmente en el mbito de la Iglesia. Por ello decido incorporarlas al cdigo: organiza una nueva comisin, encargando a Tribornio refundir el cdigo primero en una nueva compilacin que incorpore este nuevo Derecho que se ha ido produciendo durante ese tiempo, el Codex repetitae praelectiones (534dC), con 12 libros, entrando en vigor ese ao. Por ltimo, otro de los propsitos del emperador Justiniano es que aquel nuevo derecho se vuelva a recopilar en un nuevo tratado, que posteriormente se denominar Novellae. Este proyecto nunca llegar a completarse, pero sin embargo, s que se dar de manera privada. Durante la edad media sobrevivir de manera fragmentaria, lo nico que permanecer completo ser la Novellae. En el perodo bajomedieval los juristas de Bolonia se proponen recuperar ese cdigo originario, esa compilacin Justinianea, reconstruyndola. Se da en Bolonia, en primer lugar, porque en el norte de Italia se da un desarrollo comercial muy temprano, al hilo del cual hay un crecimiento y desarrollo de las ciudades mucho ms avanzado que en el resto de ciudades europeas. Ese desarrollo econmico conllevar un trfico jurdico, nuevas relaciones que precisarn normas ms complejas, para resolver los nuevos conflictos. Necesitarn por ello nuevos conceptos para su resolucin, y el derecho Tema 1 El Derecho Comn Pgina 2

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justinianeo parece el lugar idneo donde encontrarlos. Otro motivo es el conflicto entre papas y emperadores, el Derecho Romano ofrece argumentos tanto a unos como a otros. Por ltimo, el territorio italiano ser donde se encontrarn ms vestigios del Codex. Las colecciones que se recogen de manera privada son las que sobreviven. Una de las que llega a la alta edad media es el Epitome Iuliani (compendio Juliano). Es una obra recogida con un propsito pedaggico. Es contemporneo al proceso de codificacin (siglo VI). Se conserva por completo probablemente porque parte de su contenido es relativo a materia eclesistica. La Iglesia se encarga de la conservacin de los libros, la cultura, por tanto no es extrao que esta obra tenga esa fortuna debido al inters de la Iglesia. Incluye constitutiones de inters prctico para la Iglesia. Es muy conocida en su perodo, y de ella se extractan constituciones que se incluyen en otras compilaciones, y tambin se le aaden nuevas cosas en poca medieval. Probablemente estaba destinado a la enseanza en Italia, y por tanto se redact en latn, mientras la mayora de las Novellae de Juliano estaban escritas en griego. Es una especie de sumario, de resumen, parafraseando las originales de Juliano de manera resumida en latn. Recoge 124 constituciones o novelas. Los juristas boloeses rescatan otro compendio, el Liber authenticum o authenticorum, que empieza a circular entre ellos en el siglo XII. Es otra recopilacin de novellae, ms extensa (134 novelas). El jurista medieval cree que incluye el texto original de las constituciones, sin modificaciones, lo cual termina siendo cierto en lo referente a las constituciones que se redactaron en latn. Las dems, las escritas en griego, aparecen traducidas al latn en sentido literal, lo que en el fondo modifica el texto, y eso lo convierte en una recopilacin un tanto deficiente. El trmino authenticum viene dado por esa interpretacin como documento original. Del resto del compendio Justinianeo slo sobreviven extractos, de manera fragmentaria, creando obras como Exceptiones Legum Romanorum Petri, que se produce en Italia a fines del S.XI o en Francia a Fines del XII. Comparte muchas citas con los libros de Tubinga y Ashburn. Se desconoce cul de ellos es el libro originario. Por ello, el jurista se encuentra con esa multiplicidad de fuentes, y necesita reconstruirlas. Era una recopilacin de novellae que intent llevar a cabo Justiniano, pero finalmente se hizo por iniciativa privada. Se desconoce cul de ellos es el libro originario. Por ello, el jurista se encuentra con esa multiplicidad de fuentes, y necesita reconstruirlas. La versin que circula en el S.XII entre los juristas de Bolonia tiene 97 constituciones. Muchos lo conocen como el authenticum bolos. Adems se suele dividir en 9 partes llamadas colationes.

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22/02/2012 Las novelas nos llegan en la versin del authenticorum, mientras lo dems llega en citas, eptomes, etc. El proceso de recopilacin que realizaron los juristas boloeses: Llevaron a cabo la colacin (comparacin) de ejemplares, para dilucidar cul era supuestamente la versin originaria. Adems enriquecieron las versiones epitomadas, aadindoles cosas contemporneas. Tambin tomaron decisiones que van a cambiar la configuracin original de la compilacin justinianea. Por ejemplo, al comparar unos manuscritos con otros se dan cuenta de que las constituciones del Codex son muy elegantes y concisas, mientras que las de las novellaes son muchsimo ms ampulosas, oscuras, redactadas en un estilo mucho menos claro. La distancia que hay entre una y otra la resuelven cogiendo algunas de las constituciones nuevas e insertndolas en el Codex all donde estimaban que deban aparecer. Adems, desde mediados del S.XI los emperadores producen nuevas constituciones, que para los jurisconsultos de la poca tienen el rango de ius novum, novellae, nuevas constituciones imperiales. Algunas de esas nuevas constituciones aadidas al authenticum tambin sern interpoladas en el Codex, con el nombre de authenticae. Los ltimos tres libros del Codex van a quedar desgajados del resto, y pasarn a llamarse los Tres Libri. Las razones que aducen los historiadores es que tocan materia, contienen el ius publicum bizantino del S.VI, y probablemente eso tena poco inters para la Bolonia medieval. Por tanto el jurista le otorga un inters secundario y lo deja separado del resto. No obstante esta hiptesis se contradice con el hecho de que desde mediados del S.XII el emperador estaba en disposicin de reivindicacin de sus regalas, y estos tres libros le otorgaran argumentos para esta reivindicacin. En cuanto a la recomposicin del Digesto: Entre el S.VII y el XI el digesto desaparece, y vuelve a redescubrirse en el S.XI. Empieza a circular una copia manuscrita, la littera pisana o florentina. Esta littera pisana, una copia del Digesto, se traduce al latn en Pisa. No se sabe muy bien cul era su funcin, y la versin que circula en Bolonia en realidad son muchas copias manuscritas, denominadas versiones vulgatas. De hecho hay tanta diferencia entre una versin y otra, y entre la vulgata y la littera florentina (la vulgata en muchos aspectos es ms extensa) que no se sabe si son copias de la littera florentina o no. Se redescubre por partes. Esto ocasiona que la primera parte que se descubre se llame Digestim Vetus (libros I-XXIV, tit. II), posteriormente el Digestum Novum (XXXIX-L). Ms tarde se inserta en medio el Infortiatum (Libros XXIV- tit.III-XXXVIII). Lo que queda del resto de la compilacin justinianea originaria se incluye en el Volumen legum parvum. Incluye los tres libros finales del Codex, las institutiones y las novellae en su versin del authenticum. No obstante, desde mediados del S.XIII se tiene la costumbre de aadir a ese authenticum una dcima parte, la decima collatio, dentro tambin de este volumen parvum. Tema 1 El Derecho Comn Pgina 4

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Aparecen cosas que no tienen demasiado que ver con el derecho justinianeo, como los Libri feudorum, que incluye una coleccin de normas que competen al rgimen de tierras entre seor y vasallo, y los vnculos entre ellos: normas de derecho feudal. Se aade porque el jurista probablemente lo echaba en falta en la legislacin justinianea original, siendo un tema fundamental en la baja edad media. Adems se aaden instituciones imperiales medievales, al entender que tienen el rango de Novellae. El orden final de la compilacin reconstruida es: Digestum vetum, Digestum novum, Infortiatum, Codex (9 libros), Volumen Parvum.

Es evidente que esta versin compilada se diferencia del original en varios aspectos: En la integracin de normas de origen medieval, esas authenticae introducidas en el Codex, y el ius novum aadido a las novellae. Por tanto se integran normas no solamente como apndices, sino adems en el texto original. Por otro lado, el texto tiene un tenor bastante diferente del original: la letra del texto aparece modificada. Primero por la precariedad de los materiales que el jurista maneja, que tiene lagunas, est incompleto o en versiones resumidas, y adems por la distancia entre el texto romano original y el jurista, que le har tener lecturas sesgadas o distorsionadas. Tambin algunas son traducciones del griego, y algunas no se pueden traducir, lo que originar diferencias. Otra razn es el hecho de que el jurista persigue un propsito meramente funcional, no se propone recuperar el texto fidedignamente, sino porque tiene un inters prctico, aplicable a la prctica cotidiana. As, no tiene tantos escrpulos a la hora de respetar el texto original. Por ltimo, se diferencia en la manera en que se presenta al lector. El jurista medieval presenta el texto rodeado con la glosa: incorpora la interpretacin.

No podemos describirlo como texto romano exactamente: hay un grado de intervencin. Lo describiremos como Corpus iuris Civilis, cuerpo de derecho civil. Derecho civil no en el sentido contemporneo, sino civil en tanto distinto del cannico.

Ius canonicum: La otra fuente del ius commune. Es el derecho eclesistico, promulgado por el Papa. Es un proceso muy diferente al del Derecho Romano: es un derecho contemporneo a aquellos que lo recopilan, por lo tanto no hace falta recuperarlo. No obstante, es cierto que algunos textos van a incluir algunas normas de Derecho Romano. A partir del S.XI circulan compilaciones de normas cannicas por Bolonia. No obstante no tienen ningn criterio, ningn proyecto unitario. Se van produciendo de forma privada, sin seguir ningn principio. En los aos 40 del S.XII, Graciano realiza una compilacin de normas de derecho cannico que en un principio no se distingue de otras parecidas como las etimologas de San Isidoro, pero incorpora dos notables diferencias con respecto a las otras: Tema 1 El Derecho Comn Pgina 5

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-Aade sus propios comentarios, denominados Dicta Gratiani, o dichos de Graciano, que persiguen el objetivo de acabar con aquellas antinomias o contradicciones que se dan en una tradicin cannica muy diversificada, sin un criterio unificador. Es por ello que su propsito, como l titula la obra, es Concordia discordantium canonum, aunque finalmente se conocer como Decretum Gratiani. -La otra novedad es la ordenacin interna, la sistemtica. Las divide en dos partes claras: Distinctiones: dentro de cada una se agrupan las normas, denominadas cnones. Se comienza el libro por aquellas distinciones ms generales, como el derecho divino, derecho natural, derecho humano, etc. para pasar a otras ms especficas, como los oficios eclesisticos. Causae: enunciados de tipo prctico, supuestos de hecho que planteaban una serie de quaestiones, que se van abordando a continuacin de tal manera que dentro de cada una de ellas se van a ir disponiendo y organizando los diferentes cnones.

Nada ms se acaba de elaborar, el Decretum sufre un proceso de reelaboracin, que va a afectar a su estructura y contenido. Le aadir un nmero considerable de textos nuevos, Palea, muchos de ellos de Derecho Romano. Este proceso se concluye en 1150, y al aumentar el volumen del texto, como consecuencia perder coherencia. No slo eso, adems se le aade un apndice, una tercera parte llamada De consecratione, sobre cuestiones sacramentales. El Decretum va a tener un gran xito, va a adoptarse como texto de referencia. Esto se debe a varios motivos, entre ellos su cua boloesa. Se elabor en Bolonia en un momento en que los estudios jurdicos estn en ebullicin en la ciudad. Otra causa ms especfica es el hecho de que la escuela de Graciano, sus seguidores, lo adoptan como texto de referencia para la enseanza y el aprendizaje del derecho cannico. La tercera causa de su xito es el hecho de que se inscribe dentro de la reforma gregoriana, est en sintona con su espritu; y si bien la obra no recibe ningn apoyo especfico, el hecho de que est en sintona significar que las autoridades eclesistica la vean con buenos ojos. Despus del Decretum aparecern nuevas normas eclesisticas. Esas nuevas normas sern ius novum, derecho nuevo. La obra de Graciano ser el libro inaugural y punto de referencia del derecho cannico. Ese ius novum no se integrar dentro del Decretum, sino que se quedarn fuera y se considerarn normas Extravagantes, por la expresin latina extravagantum, aquellas normas que circulan fuera del Decretum de Graciano. Las normas sern del tipo de cartas decretales y cnones conciliares. Esta produccin es reflejo del primado papal, el Papa est afirmando su autoridad sobre la res publica cristiana. Ello se traduce en que el Papa se considera como legislador supremo y como juez supremo de la Iglesia, y como juez supremo va a tomar decisiones que van a informar las decisiones de las autoridades bajo l. Como autoridad suprema convocar concilios donde va a disponer las nuevas normas. Las cartas decretales son normas con un destinatario especfico con respecto al cual resuelven: peticiones de justicia. Se compilan estas decretales porque a pesar de ser normas singulares se entiende que responden a principios generales, el Papa resuelve con respecto a esos principios. Adems es interesante recopilarlas porque el Papa est afirmando su funcin legisladora, y hay por tanto mucha actividad legisladora, se producen gran cantidad de cnones y cartas decretales. Tema 1 El Derecho Comn Pgina 6

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Una de las compilaciones de ms xito son las Compilationes Antiquae (siglos XII-XIII). Bernardo de Pava compone una hacia 1191, que se parece a otras como la Collectio Francofurtana que se compila diez aos antes. De sta copia la divisin interna, se ordena en 5 libros: iudex (juez, recoge lo relativo a la ordenacin judicial eclesistica), iudicium (materia relativa al orden y tramitacin de los procesos), clerus (condiciones y reglas propias del estatus clerical), connubia (materia relativa a los esponsales) y crimen (materia relativa al enjuiciamiento y las penas de las doctrinas y conductas ilcitas). Esta divisin es importante porque se va a reproducir en todo tipo de obras de carcter cannico hasta prcticamente el S.XX, y tambin en libros de leyes seculares. El momento cumbre llega con Gregorio IX, que en 1230 ante la dispersin que observa en estas compilaciones de normas cannicas (repeticiones, contradicciones, etc.), que causa la vacilacin de los jueces y la confusin de los juristas, se propone recopilarlas unificndolas en una sola compilacin, integrando las suyas propias. Todo el derecho cannico posterior al Decretum. Ordena a Raimundo de Penyafort sta tarea. La tarea termina en 1234, y la compilacin se hace pblica oficial con la bula Rex Pacificus, que encabezar el texto. En esta bula se dirige a los escolares de Bolonia, conminndoles a adoptar esa compilacin en la prctica y la enseanza, no recurriendo a ninguna otra. Se llamar Decretales Gregorii IX, y tambin Liber Extravagantium o Liber Extra. El penltimo libro es el Liber Sextus, otra coleccin de decretales. Este Liber Sextus es una coleccin oficial, que recoger las normas que se produjeran con posterioridad a las decretales de Gregorio IX, a iniciativa de Bonifacio VIII. Se denomina Liber Sextus porque las Decretales de Gregorio IX se dividan en 5 libros, as que este sera el sexto. El otro motivo es que el 6 es un nmero perfecto (1+2+3=6). Se supone que es un emblema de armona y virtud. Adems, se entiende que a cada uno de esos divisores se puede dar una divisin divina ( 1 Dios, 2 naturalezas de Cristo, 3 Santsima Trinidad). La coleccin completa ser: Decretum Decretales Gregorii IX Liber Sextus Constitutiones Clementinae (1317). Clemente V Extravagantes Iohannis XXII (1317) Juan XII Extravagantes Communes (fines del S.XV)

Todo eso conforma lo que se llamar Corpus Iuris Canonici.

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Ese Derecho Romano recompuesto era en realidad el derecho de los emperadores, por tanto tena vigencia en el sacro imperio romano-germnico. No tiene vigencia en todo el territorio. No estando todo el occidente cristiano bajo la autoridad del emperador, no obstante, se adopta en muchos territorios la cultura jurdica al modelo del Derecho Romano, sin imposicin del emperador, y muchas veces en contra de la voluntad expresa de los reyes y prncipes locales. Si por algo ese Derecho es comn en muchos territorios es como cultura, no como ordenamiento jurdico. Los juristas juegan un papel fundamental en la conformacin de la cultura del ius commune. Est mediatizada por los juristas. Aparecen juristas que tras largos aos de estudio y gran dominio tcnico, son capaces de afrontar una complejidad de ordenamientos jurdicos que interaccionan entre ellos, y son muy diversos. Estos juristas son los que se propusieron compilar y reelaborar las fuentes del ius civile, interpretar y dotar de significado las normas, y elaborar el iura propia a la luz de esas fuentes. Tambin ser quien aplique las normas a supuestos de hecho reales. Es una cultura jurisprudencial, un derecho elaborado primariamente por los juristas. Qu relacin existe entre los dos pilares del ius commune? No se han creado de manera sistemtica, ni partiendo de unos mismos principios, son fuentes de naturaleza muy diversa. Sin embargo, para el jurista de la poca ambos son indisolubles, forman una unidad orgnica, sistemtica, que se da dentro de la propia mente del jurista, que lo expresa con una expresin latina: utrumque ius. Se da especialmente en el mbito acadmico, y expresa en que ambos son parte del currculum del jurista. Ya que estudia ambos, los ve como un solo derecho, utrumque, entre ambos derechos. Utiliza para describirlo metforas como la mente y el cuerpo. Pero no solamente en ese sentido exista una unidad entre ambos derechos. Existe una unidad entre ambos en que uno est construido dentro del otro. Ya en tiempos de Justiniano, hay reformas con contenido eclesistico. Pero adems, en derecho cannico, las decretales se construirn sobre el fundamento tcnico del Derecho Romano adaptadas a los intereses de regulacin de la Iglesia. El Derecho Romano est ya contenido en ese derecho papal. Al mismo tiempo esos elementos tcnicos se estn reinterpretando, de modo que ese Derecho Romano est adquiriendo un nuevo sentido. Por ltimo, el derecho cannico presupone el ius civilis para su comprensin. Los primeros juristas: Aparecen en Bolonia, en el siglo XI. Tomando esas fuentes de Derecho Romano, aprenden por s mismos a ser juristas, y ensearn a serlo a generaciones sucesivas. El primero de ellos de quien se tienen vagas referencias es Pepo, activo entre los aos 70 y 80 del S.XI. Era conocedor de los textos romanos, y de l no se sabe mucho ms, salvo que se sita como contemporneo a un amanecer del estudio jurdico, que iluminar a las generaciones posteriores de juristas. Tambin es importante porque fue el maestro de Wernerius o Irnerio. Aparece ya mentado como la primera Lucerna iuris, luminaria del derecho, y fue un maestro de las artes liberales que vive en Bolonia. Se interesa en el estudio y la interpretacin del ius civilis, y tambin en su enseanza; participa en la reconstruccin del Derecho Romano, firma

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algunos documentos como iudex, toma parte por el partido imperial frente al Papa, y de l se conserva poca obra. Irnerio pasa a la historia jurdica porque fue el fundador de la escuela de Bolonia, y sus discpulos son los llamados cuatro doctores: Jacobo, Hugo, Blgaro y Martino. Continuarn sus mtodos de estudio del derecho justinianeo, utilizando estos mtodos adoptando el gnero literario de la glosa. Qu eran las glosas? Son notas explicativas. Sirven principalmente para guiar la lectura del texto principal, aclaran trminos y expresiones, traen a colacin principios o alegaciones dignos de ser destacados, sealan antinomias, remiten a lugares concordantes, pueden abrir cuestiones, etc. En definitiva, encauzan la lectura. Son adems unos instrumentos muy apropiados para este primer momento de fijacin y comprensin del texto de Derecho Romano. En este momento empiezan a aflorar las universidades y la dialctica. En el curso de la enseanza de estos textos van surgiendo interpretaciones, y se va tomando nota de los comentarios que surgen al hilo de las lecturas. La difusin del libro es manuscrita, y por tanto han de copiarse. En el momento de la copia, se van copiando asimismo las glosas ya producidas, de tal manera que la glosa se traslada de copia en copia y va creciendo. La glosa es un gnero que empieza en el ius civilis, y existe una lnea de maestros y discpulos: Blgaro, maestro de Juan Basiano, a su vez maestro de Azn, etc. hasta las primeras dcadas del S.XIII. Finalmente para el ius civilis, Acursio ser quien fije el aparto ordinario de glosas que acompae al ius civilis: aquellas que se incorporan de manera estable a un ordenamiento, quedan fijadas apareciendo siempre junto al texto central. Con posterioridad este estilo se trasladar al ius canonicum y el ius propium, de manera que en ningn gnero se dejarn los mrgenes en blanco. Algunos nombres clave son Juan Basiano (Ordo iudiciarius), Azn (Summae del Codex y de las Institutiones, y un nmero de quaestiones), Juan Teutnico (glosa ordinaria del Decretum), Bernardo de Parma (glosa ordinaria de las Decretales de Gregorio IX). Un aspecto importante de este derecho de juristas es que se caracteriza por la pluralidad de funciones. Surge en un momento histrico en que predomina la dialctica, donde se confrontan opiniones, y por lo tanto las soluciones dadas a los problemas jurdicos son simplemente probables, siempre admiten opiniones en contrario. Esto es reflejo de la quaestio, donde siempre se irn poniendo las soluciones contrarios. No estamos, por tanto, en un mundo como el contemporneo, es otro modo de pensar. No es un modo de lgica deductiva, sino un pensamiento tpico, y por lo tanto ante un problema van a presentarse diferentes soluciones, no hay una solucin unvoca. Una pluralidad de soluciones que dota a este derecho jurisprudencial de gran flexibilidad y adaptabilidad. Esta caracterstica contrasta con la rigidez con que se mantiene el texto de Derecho Romano, que permanece en el centro del texto sin ningn tipo de modificacin. Permanece fijo como punto de referencia del jurista. Tenemos entonces un contraste entre un derecho maleable y otro totalmente fijo. El jurista bajomedieval siente una gran reverencia hacia las fuentes de Derecho Romano, las considera una cumbre, una verdad absoluta. Por otro lado, para el jurista de la poca el Derecho Romano tiene un carcter autosuficiente, no necesita Tema 1 El Derecho Comn Pgina 9

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apelar a otro ordenamiento para aplicarse, y es completo. Es por tanto una construccin acabada. Tambin, el texto romano permite que el jurista lo adopte como fundamento de su reflexin jurdica, para que ese discurso sea coherente. Sin ese punto de referencia, su reflexin se hubiera derrumbado, pues la forma de pensar de la poca no parte de principios lgicos, y necesita una referencia estable. Ese texto que toma como punto de referencia es un Derecho Romano compuesto en el S.VI, y por tanto guarda una gran distancia con el contexto histrico del jurista bolos. Aparecen instituciones, magistraturas y regulaciones que o bien no existen, o son absolutamente innecesarias, son ajenas al contexto. Por tanto se enfrenta al dilema de permanecer fiel al texto, con lo cual su reflexin o su solucin se va a alejar de su propio contexto histrico, cuando su primer motivo para recuperar la fuente era simplemente prctico; y por otro lado acercarse al texto es el nico modo de hacer coherente su discurso, que ste tenga validez tcnica. Es por eso que se dice que los juristas de la poca siempre estn movindose en esa tensin entre la validez y la efectividad. Ese gnero de la glosa jurdica se va a extender por Europa porque aquellos que se han formado con los maestros boloeses vuelven a sus pases y fundan escuelas a su vez. Una escuela importante es la de Orleans, de maestros formados en Bolonia (primera mitad del S.XIII), que cultiva otro gnero afn a la glosa, el comentario o lecturae. Se caracteriza por ser una interpretacin unitaria, que se hace al hilo de una leges, una unidad normativa. La intervencin interpretativa no tiene esa caracterstica plural de la glosa. Tiene por esto una mayor extensin que la glosa, mayor seriedad y profundidad. Otro mtodo expositivo central fue el de las quaestiones. Es un mtodo expositivo particularmente apropiado para la enseanza o la prctica consultiva. Este esquema parta del planteamiento del problema jurdico o caso prctico. A continuacin pasaba a la argumentacin a favor o en contra de la solucin propuesta, y se segua por mostrar la solucin que el jurista opinaba convena a ese problema, la solutio. Este mtodo expositivo se utiliza en todo tipo de gneros, no solamente en las decretales, sino tambin en los comentarios o lecturae. En el fondo obedece al esquema argumentativo de la dialctica. Es un gnero que se presta a la enseanza. Otro esquema argumentativo parecido es la distinctio. Comienza por el planteamiento de un problema concreto, y a continuacin pasa a plantear una cadena de dobles soluciones alternativas: siempre se plantean dos soluciones, se descarta una, y de la siguiente se plantean otras dos, y as sucesivamente. As se va encauzando el problema hasta alcanzar una solucin. Es ste un modo de reflexin denominado tpico. No se parte de principios de los que se derivan soluciones, sino que se parte siempre de lo concreto, caracterizado por el particularismo. Una vez que tiene localizado el problema trata de encontrar vas argumentativas utilizando tpicos, o lugares del discurso (lugares comunes). Trata de alcanzar una solucin probable, que solamente tiene sentido para el caso que se va a resolver, y en el caso del argumento elegido. En la misma obra aparecern argumentos contradictorios, porque las soluciones pueden ser diferentes al elegir argumentos diferentes para el mismo caso. Esa reflexin tiene una gran flexibilidad, no rgida como la nuestra.

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La enseanza jurdica medieval Los estudios jurdicos en Bolonia nacern, segn se dice, en 1080. En cualquier caso, entre los siglos XI y XII. Lo hacen en un momento histrico en que hay unas disciplinas consideradas superiores (medicina, jurisprudencia y teologa), y las siete artes liberales: el trvium (gramtica, retrica y dialctica) y quadrivium (aritmtica, msica, geometra y astronoma). Si las superiores habilitan para ejercer una prctica, las liberales simplemente conforman la formacin bsica de la poblacin culta. Se especula que el origen de los estudios del Derecho Romano es que se emplean los textos para ensear la dialctica. Con el tiempo, el texto deja de ser una excusa para ensear la dialctica, convirtindose en objeto de enseanza. Esa primitiva comunidad universitaria originariamente no tiene nada que ver con la contempornea. Se componan de pequeos grupos de estudiantes que se reunan alrededor de un maestro. Vivan en comunidad, se reunan para leer en voz alta, explicar e interpretar el nico libro que haba (el del maestro). Esos estudiantes hacen la colecta, recolectan la remuneracin del maestro. La fama de esos maestros atraer a gran nmero de estudiantes de todo el occidente cristiano, que empezarn a peregrinar a Bolonia: peregrinatio academica. Solamente iban hijos de familias nobles y clrigos, aquellos que podan sufragar el viaje y podan permitirse estar lejos del hogar durante aos. Esto contribuir a la prosperidad de la ciudad, de manera que su configuracin cambiar radicalmente. Pasar de 10.000 habitantes en el S.XII hasta ms de 70.000 en el S.XIII, convirtindose en una de las ms pobladas de Europa. Inevitablemente esta afluencia de estudiantes dejar intiles las primitivas formas de asociacin, creando conflictos con las autoridades del entorno, particularmente con las municipales. Conflictos en los que intervendrn las otras dos grandes autoridades que aparecen en ese contexto: el Papa y el emperador. Uno de los motivos de conflicto entre estudiantes y el commune es la costumbre que se tena en Bolonia de requerir la responsabilidad solidaria por la deuda de los compatriotas: requerir el pago de las deudas de los estudiantes insolventes que abandonan la ciudad sin saldar sus deudas. Adems, el commune intenta intervenir para evitar que los estudiantes emigren a otras ciudades, dejando escapar esa fuente de riquezas. Los estudiantes reaccionarn organizndose a la manera de los gremios medievales: una corporacin semejante a las de oficios. El trmino Universitas significa corporacin, asociacin de personas que se renen para un fin lcito, y son reconocidos por una potestad pblica de la poca. El trmino studium generale empieza a aparecer vinculado al trmino universitas a partir del S.XII para designar al establecimiento de enseanza superior regido por una corporacin de estudiantes.

29/02/2012 A la forma corporativa de esa universitas studiorum boloesa contribuir de manera importante el emperador. As Federico I Barbarroja conceder privilegios a esta corporacin mediante la constitucin denominada Authentica Habita, que prohbe el cobro solidario de las Tema 1 El Derecho Comn Pgina 11

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deudas, satisfaciendo uno de los intereses primordiales de los estudiantes, y establece un fuero privilegiado para ellos, de tal modo que en caso de conflictos se sometan a la jurisdiccin del maestro o el obispo, no a la de las autoridades municipales. Adems el propio commune ms adelante se ver obligado a reconocer no slo la jurisdiccin del obispo o el maestro, sino tambin la del rector, a cambio de que los estudiantes presten juramento de no abandonar la ciudad. El rector era un clrigo beneficiado, porque en el derecho cannico se prohiba el ejercicio jurisdiccional de laicos sobre clrigos, y muchos de los estudiantes eran clrigos. Es un estudiante, que se elige entre sus pares, los propios estudiantes. Ese rector tendr jurisdiccin sobre asuntos civiles y penales de poca monta sobre los estudiantes, y tambin ejercer funciones de vigilancia sobre los profesores y el contenido de su curso. Esta corporacin agrupaba a los estudiantes forneos, de fuera de Bolonia. En realidad haba dos universitas en Bolonia: la universitas ultramontanorum, y la universitas citramontanorum. Los ultramontanos eran aquellos estudiantes de ms all de los Alpes, de otros territorios europeos. Los citramontanos eran los de otros territorios de la pennsula itlica. Cada una de esas corporaciones va a estar regida por un rector. La condicin de estudiante no significaba pertenencia a corporacin universitaria, porque aquellos oriundos de Bolonia estaban excluidos. Esta configuracin de privilegios jurisdiccionales puede hacernos pensar que la universitas studiorum tena un grado notable de autonoma, pero esto no fue realmente as. Va a depender siempre del apoyo y reconocimiento de las autoridades de su entorno: el Papa y el emperador. As la Iglesia pronto va a interesarse por esa universitas boloesa, a medida que Bolonia se afirmaba como un centro importante de estudio del Derecho cannico, en la poca de Graciano. As, el Papa Honorio III va a conceder el reconocimiento a los estudiantes, interviniendo a su favor, y determinar que la concesin de los grados doctorales no era competencia de las autoridades municipales, sino de los archidiconos. En 1291 el papa Nicols IV va a reconocer oficialmente al studium bolos la facultad de conferir la licentia docendi ubique, es decir, la licencia de ensear en cualquier parte. Era importante porque tener esta facultad, unido al hecho de que esa universitas fuera un centro de enseanza superior, confera el status de studium generale a ese centro, por oposicin al studium particulare. El studium generale habilitaba a aquellos que reciban la enseanza a impartir el studium generale. A partir del S.XIV el commune empieza a intervenir de manera ms agresiva. Incrementar su potestad jurisdiccional sobre los estudiantes, especialmente en materias penales, se har cargo del pago de la remuneracin de los profesores () Los estudiantes formados en la universidad de Bolonia van a retornar a sus territorios de origen, y con ellos van a llevar las enseanzas recibidas. Contribuirn a la difusin del derecho comn. Adems, tambin a la difusin del modo de ensear bolos, fundando centros de estudio por toda Europa. Tambin empiezan a multiplicarse los studia generale, las universidades, impulsadas por los prncipes, autoridades municipales y autoridades eclesisticas. As se funda la Universidad de Npoles. Tema 1 El Derecho Comn Pgina 12

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Aunque nunca llegaran a igualar a Bolonia, otros centros importantes que se fundan son las universidades de Praga, Colonia, Montpellier, Toulouse, Avignon, Orleans Se expanden hacia el norte, el oeste y el sur. De esta manera, hacia 1500 haba 65 universidades activas entre el mediterrneo y el norte de Europa. En Espaa la universidad por antonomasia ser la de Salamanca, fundada hacia 1218 por Alfonso IX, que alcanzar gran fama por el prestigio de sus docentes, hecho que contrasta con el hecho de que la universitas de Salamanca recluta siempre a sus estudiantes y maestros en el mbito de la monarqua hispnica. Es importante tambin porque sus constituciones van a servir de modelo para la fundacin de universidades en los territorios de ultramar, hecho que diferenciar a la monarqua hispnica de otras de la poca. Salamanca tambin brilla por ser un centro de estudio del derecho cannico, que ser su especialidad. Por ello los papas enviarn sus colecciones de disposiciones inmediatamente a Salamanca y Bolonia para darles la mxima difusin. Tambin tiene sus orgenes, como la de Pars, en una escuela catedralicia previa, que reciba el apoyo de los reyes. A imagen y semejanza de otras europeas, es una corporacin de estudiantes y maestros con privilegios jurisdiccionales: el ttulo en Salamanca de quien los ejerce es el de maestrescuela jurisdiccional, elegido por el claustro de diputados o definidores, rgano compuesto por el rector, el propio maestre escuela, diez profesores y diez estudiantes. El paso por sus aulas era un importantsimo escaln en la enseanza de las carreras eclesisticas y seculares. La universidad salmantina, a pesar de la proliferacin de centros universitarios en la pennsula, hasta 34 en el S.XVI, permaneci como la ms prestigiosa. La difusin del ius commune se pone de manifiesto en la uniformidad que hay en los currculums de leyes y de cnones a lo largo y ancho de Europa. La enseanza del derecho estaba marcada por la fidelidad al texto de autoridad, que se enseaba en las lecturae. stas se impartan en latn, y se dividan en los siguientes captulos: En el apartado de leyes: Digestum vetus, infortiatum, digestum novum En cnones: Decreto de Graciano, decretales, liber sextus y las clementinae.

El punto de partida de la enseanza era esa fidelidad metodolgica a la autoridad. No se enseaban materias como en la actualidad, se enseaban los libros tal cual: por un lado el ius civilis y por otro el canonicum, que en su seno tenan todo tipo de materias. Se lean en voz alta en las lecciones ordinarias, y en sesiones extraordinarias. Estas lecturae estaban reguladas por un sistema denominado taxatio punctorum, es decir, la lista de los puntos. Esta taxatio consista en la fijacin de un calendario obligatorio donde se indicaba cundo y cules de los fragmentos de los libros deban ser ledos, y el tiempo mximo que se deba dedicar a cada uno de ellos. Se har cargo de regular el cumplimiento de este calendario el rector. A menudo se incluan en el calendario glosas y comentarios de determinados autores. Durante estas lecturae surgirn dudas entre los estudiantes, que se llamarn quaestiones disputandae. Estas dudas no se podan solucionar simplemente consultando el texto, sino que requeran una discusin. Para esto se desarrollar un mtodo, la disputatio, que consista en que los estudiantes se reunan por la tarde para celebrar un debate pblico, donde dos de los estudiantes representaban los papeles de opponens y respondens, es decir, van a realizar un Tema 1 El Derecho Comn Pgina 13

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ejercicio dialctico de disputa. Este ejercicio no slo servir para responder a las quaestiones, sino tambin como modo de examen. Otro mtodo ms que desarrolla es la repetitio, repeticin, que consista en explicar con ms detalles alguno de los textos tratados en la sesin matutina. La rigidez de la taxatio estaba totalmente alejada de nuestros cnones pedaggicos. Los manuscritos son un bien escaso y costoso, y no se dispona de bibliotecas de consulta. Por lo tanto, el aula era prcticamente el nico momento en que los estudiantes podan acceder a los textos. As se explica, efectivamente, que los mtodos de aprendizaje fueran orales, igual que los de examen. Ser oral de manera fija, porque si no se cumple el esquema el estudiante no tendr acceso al texto, al carecer de otros medios como bibliotecas. El libro era escaso y costoso, estaba slo al alcance de unos pocos privilegiados. Era un mundo artesanal: para copiar un libro haba que comprar la materia prima y contratar a un copista, lo que resultaba muy caro. Ocurre entonces que muchos estudiantes presionan a los maestros para que creen compendios. Uno de ellos es el Liber pauperum, uno de los primeros textos que recogen esa necesidad de los estudiantes que no pueden permitirse copiar todos los textos del corpus iuris civilis, y se produce en Bolonia. El proceso de produccin intenta abreviarse diseando un sistema denominado del exemplar y la pecia. El exemplar era un modelo oficial de texto, cuya correccin haba sido atestiguada por una comisin de maestros (petiarii), y que se divida en pecias, cuadernillos o fascculos de cuatro hojas. El problema de la produccin se resolva mediante el alquiler de la pecia por parte del estudiante al stationarius (persona encargada de custodiar el ejemplar), y se lo llevaba al copista, que copiaba ese cuadernillo, y se lo devolva al estacionario, quien le entregaba la siguiente pecia. As se consegua tener un control sobre los libros y las copias de stos, y tambin se abreviaban los plazos de produccin de libros, porque varios copistas pueden copiar sobre los mismos libros al mismo tiempo, trabajando sobre diversas pecias de la misma obra. En la realidad, los plazos de produccin no se abreviaban ostensiblemente, seguan siendo bastante largos. Por ejemplo, una copia del digestum vetus, se tardaba como mnimo un ao en hacer. Para copiar el decretum se invertan 193 meses, ms otros 16 para copiar las glosas de este decretum. No obstante, en este momento histrico en que surgen las enseanzas superiores habr un cambio en la concepcin del libro: dejar de ser un tesoro, algo mtico, para ser un instrumento de trabajo, de transmisin del saber. Ello se hace patente en el hecho de que el texto se produce dejando esos amplios mrgenes donde se pueden introducir las glosas, o que se multipliquen las sumas. En definitiva, aadidos prcticos que facilitan el manejo del libro. Otra de las caractersticas de esta enseanza medieval era la duplicidad en la enseanza del derecho, la complementariedad entre la enseanza de leyes y cnones. Complementariedad que estaba en la base de la Licentia docendi en utrumque ius. Los estudiantes de cnones deban de cursar durante determinado nmero de cursos el estudio de leyes, y viceversa. Los estudios duraban de media unos ocho aos, aunque en los siglos posteriores se abreviar. Tambin dependa del grado universitario al que se optaba, de tal manera que para lograr el grado de bachiller se requera menos que para ser licenciado o doctor. Tema 1 El Derecho Comn Pgina 14

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A la licencia se acceda a travs de un examen oral que se realizaba delante de una comisin de maestros, que comprobaban primero las buenas costumbres, los estudios anteriores, y en ciertas universidades se le requera que hubiera participado en ciertos ejercicios prcticos, o que hubiera impartido determinados cursos. Pero el examen oral siempre se mantena. Para tener derecho al examen haba que pagar unas tasas bastante onerosas, especialmente en el grado de doctor. ste no consista realmente en un grado que acreditara tener una serie de conocimientos, sino en una ceremonia que conceda un ttulo honorfico, el de doctor, que sealaba el ingreso del licenciado en el colegio de doctores.

01/03/2012 La cultura del derecho comn es una cultura de larga duracin, y como parte de ella, la enseanza universitaria va a permanecer uniforme en Europa a lo largo de muchos siglos. Estos mtodos de enseanza no se van a modificar durante muchos aos. Hasta el S.XVII no empezar a ensearse en las lenguas vernculas: Francs, Espaol, Alemn, Ingls, etc. Hasta el S.XVIII no comenzar a ensearse en las universidades los derechos patrios, de los reinos, de manera fija en el curriculum; hasta entonces permaneca el esquema de ius civilis y ius canonicus. No obstante esta continuidad de los mtodos de enseanza a lo largo de estos siglos XII/XIII-XVIII), ese fenmeno que en el proceso formativo denominbamos caracterstico, la afluencia de estudiantes a Bolonia, va a ir decayendo a lo largo de los siglos. Esto se debe a la proliferacin de universidades por toda Europa a instancias de autoridades, y principalmente a partir de la modernidad los conflictos religiosos que cambiarn la configuracin poltica de Europa, y se reflejarn en esa cultura homognea del ius commune, principalmente en cuanto a la organizacin poltica de Europa. Esto conllevar un nuevo inters por impartir los ordenamientos locales, signos distintivos de esa separacin religiosa y poltica. Siglos XV y XVI Este periodo, al igual que el trnsito de alta a la baja edad media, es un periodo de cambio, solo que mucho ms radical: es un periodo de ruptura. Hay cambios en la educacin, en la religin, polticos, tecnolgicos Es conocido como Renacimiento, y supone el trnsito de la Edad Media a la Edad Moderna. Un trnsito que los contemporneas caracterizan por un proyecto de recuperacin de los valores de la antigedad grecorromana, del mundo clsico. Toman esos valores como ideales a seguir. Es un proyecto que se define a s mismo en contraposicin a la oscuridad con la que se describe el periodo anterior. Por lo tanto, hay una clara oposicin al periodo anterior. El Renacimiento adems se suele asociar con otra corriente importante, el Humanismo. Es un proyecto, una corriente que trata de recuperar los valores ideales de la antigedad grecorromana, especialmente en el mbito de la educacin, las artes liberales o studia humanitatis. Ese programa del Humanismo, de los valores pedaggicos de la antigedad, tratan de mejorar la enseanza y la escritura del latn, que sigue siendo el idioma en el que se ensea. Tratan de recuperar los cnones, los modelos del latn de la antigedad clsica, con el propsito de mejorar el lenguaje que se va a emplear en los documentos oficiales. ste era un Tema 1 El Derecho Comn Pgina 15

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latn deformado, mezclado con trminos vernculos, y usado sin demasiado rigor. Se pretende recuperar un latn puro, como se muestra en la literatura clsica. Acompaando a esto, tambin se trata de recuperar otros lenguajes de la antigedad clsica: el griego, lenguaje de la filosofa; y el hebreo, lenguaje de la Biblia. Tambin se trata de recuperar los manuscritos, especialmente en el mbito de la filosofa, pero no en exclusiva. Es muy popular la bsqueda de manuscritos griegos, tras la cada del Imperio Bizantino. Tambin se proponen editar traducciones de los clsicos, y traducir clsicos que hasta entonces no haban estado disponibles en latn, como Platn. Este movimiento humanista que surge en la pennsula itlica se va a expandir por toda Europa. No slo en el mbito de la filosofa, sino en todos los saberes cultos y disciplinas de la poca. El cardenal Cisneros impulsa la Biblia poltica complutense. Es un ejemplo de un fenmeno importante que aparece junto al Humanismo: el estudio filolgico del texto de la Biblia. Este acercamiento crtico significa por ejemplo que eruditos sometern a crtica textos manuscritos, las versiones que haban circulado durante la baja edad media (las vulgatas), y las compararn con las traducciones griegas de la biblia de los primeros cristianos. Sealarn en esa lectura filolgica aquellas interpolaciones que han introducido los copistas. Esta actitud que se tiene hacia los textos sagrados tambin se tendr hacia los textos jurdicos. Anlogamente se producir en Europa una actitud crtica con respecto a la autoridad del sumo pontfice, el Papa. Va adems a producirse una reflexin, un discurso religioso que va a intentar recuperar un ideal de primitivo cristianismo, de comunidades cristianas primitivas, alejado de la organizacin jerrquica y formal a la que se somete la religin por parte de la Iglesia catlica. Es por lo tanto un movimiento de reforma religiosa: la reforma protestante. Esta actitud crtica hacia la autoridad de la Iglesia, esta bsqueda de una reforma no es un fenmeno nuevo: siempre han existido voces crticas. La diferencia esta vez es que amplios segmentos de la poblacin en zonas de Europa, as como autoridades polticas, van a abrazar esa reforma protestante, expandindose estas ideas como un reguero de plvora, cautivando la mentalidad de amplios sectores de la poblacin. Alcanza una dimensin no circunstancial, sino de fenmeno que se extiende sobre amplios territorios. Estos lderes de la reforma protestante van a denunciar lacras de la Iglesia que ya haban sido siempre objeto de polmicas durante siglos anteriores, como la venta de indulgencias. sta consista en la promesa de liberacin de las penas de purgatorio a cambio de contribuciones financieras a las obras de la Iglesia: se compraba el perdn de los pecados. Pero no slo se critica esto, sino que tambin levantarn controversias en el terreno doctrinal. Se criticar la doctrina de los siete sacramentos, la doctrina de la Gracia (salvacin y perdn de los pecados a travs de la Gracia divina), y sobre todo se va a afirmar que los fieles tengan acceso directo a el texto sagrado, no a la interpretacin dada por los ministros de la Iglesia. Por lo tanto se van a promover las traducciones de la Biblia a las lenguas vernculas, como la famosa Biblia de Lutero. Estos ideales protestantes se van a expandir vertiginosa y sangrientamente a lo largo de Europa. Los reinos y principados del sacro Imperio Germnico adoptarn la confesin luterana, Tema 1 El Derecho Comn Pgina 16

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junto a Suecia y Dinamarca. El Calvinismo se expandir por Estrasburgo, los Pases Bajos, diversas ciudades suizas y Escocia. Por otro lado, se producir tambin la ruptura de Enrique VIII, que ha intentado romper su matrimonio y entablado una larga querella por ello con el Papa, y se proclamar a s mismo cabeza de la Iglesia en Inglaterra, inaugurando la llamada reforma anglicana, que evidentemente romper con la sede papal. No obstante, Enrique VIII no abraza un credo especficamente, sino una mezcla de ellos. Otro ejemplo que ilustra lo sangriento del conflicto resultante es la tristemente famosa masacre de la noche de San Bartolom, en Francia. Se inicia el 24 de Agosto de 1572 y se extiende por el resto de provincias francesas, y termina con la masacre de 10.000 hugonotes (calvinistas) a manos de las fuerzas francesas. No faltarn intentos de pacificacin por parte de los poderes jurisdiccionales, que tratarn conciliar y darse treguas. El edicto de Nantes, promulgado por Enrique IV, que se mantiene vigente durante poco ms de un siglo, reconoce a los hugonotes, hasta que es revocado por Luis XIV. La paz de Habsburgo reconoce el principio de cuius regio, cuius religia, que significa que los sbditos de cada reino han de adoptar la religin de su prncipe, y si no lo hacen deben marcharse a otros territorios. Por lo tanto, vemos que esa res publica cristiana acabar rompindose en pedazos, y zonas enteras de la cristiandad no reconocern la autoridad del Papa, ni doctrinas como las de los siete sacramentos, el celibato, etc. Una situacin que evidentemente provocar la reaccin de aquellos que permanecen con el papado: el Papa, el Imperio (bajo Carlos V), y monarcas que permanecern fieles al catolicismo. Estos fieles al papado van a promover su propio proceso de renovacin espiritual, proceso que se denominar Reforma Catlica, y se pondr en marcha por el Concilio de Trento (15451563), por el papa Carlos III. Uno de los principales objetivos del Concilio era la reconciliacin con los lderes protestantes, fracasando en ese sentido. En otros sentidos, no obstante, promover cambios en el seno de la Iglesia. Afianzar el poder central del Papa en la jerarqua de la Iglesia. Establecer un programa de reformas institucionales, y tambin de reformas teolgicas y doctrinales: puntos esenciales como la doctrina de los sacramentos, la autoridad de las escrituras, la tradicin en la interpretacin de las escrituras, la naturaleza de los ministros de la Iglesia y de la propia Iglesia Impulsa, en definitiva, un programa de reformas estructurales en el seno de la Iglesia catlica. Al hilo de esta reforma habr fenmenos como la expansin de la jurisdiccin de la Inquisicin, que perseguir delitos contra la fe catlica. Otra consecuencia es la creacin de nuevas rdenes religiosas, como los jesuitas. Tambin surgir un fenmeno de expansin del movimiento misionero en territorios de ultramar. Es algo ms que una simple contrarreforma: es un movimiento de reforma propiamente dicho dentro del propio catolicismo. El protestantismo, por su parte, tampoco puede reducirse a una simple reaccin contra la autoridad del papa y ciertos dogmas de la Iglesia catlica, porque todos los grandes credos de la poca pondrn en marcha mecanismos de disciplinamiento social y control de la religiosidad popular. Tanto en el catolicismo como en el protestantismo se acaba instaurando un credo oficial.

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Uno de los cambios tecnolgicos fundamentales, que supone un factor importante en esa serie de transformaciones religiosas y culturales, es la imprenta. Fue reinventada o modificada por Johannes Gutenberg (ya existan unas basadas en mecanismos de planchas de madera durante el periodo medieval). Idea una aleacin especial para fundir los caracteres tipogrficos, que son mviles y facilitan el manejo y composicin de las palabras a imprimir. Esto hace tambin que se abrevien los tiempos de produccin de copias, y permiten reproducirlas de manera seriada. Nace a mediados del S.XV y se difunde por Europa rpidamente. Ser un instrumento utilizado por los lderes de la reforma protestante, y tambin por los humanistas, ya que facilitar el estudio de libros y su difusin. En el mbito jurdico, los prncipes van a impulsar la recopilacin del derecho patrio. A grandes rasgos, pueden delimitarse tres grandes familias de la literatura jurdica: Germano-btava: tiene como reas de influencia Escocia y Escandinavia. Se caracteriza por la integracin de fuentes romanas y fuentes de derecho propio, y por la literatura sobre los tribunales. Utilizar lenguas vernculas, o en todo caso alternando stas con el latn en cada pgina. Pennsulas Ibrica e Itlica: se caracterizan por el predominio del Derecho cannico, casi ausente en el rea germano-btava, aunque tambin ponen atencin sobre el derecho propio. Otra caracterstica que se da en estas reas es la presencia del control y censura de la Inquisicin. El lenguaje que se utiliza en la literatura jurdica en estas reas es el latn. El territorio francs: la literatura que se produce en este territorio se caracteriza porque se centra en el derecho propio, territorial: costumbres, ordenanzas, leyes y se expone en lengua verncula (francs).

Rasgos centrales de la cultura jurdica moderna: Ya no se da la misma homogeneidad, surge una presencia del ius propium. La cultura del ius commune ha sufrido una serie de cambios. Uno de ellos es precisamente el papel creciente del ius propium, reflejo de la progresiva regionalizacin de los ordenamientos, que irn diversificndose, regionalizndose. Es un escenario poltico en el que hay cambios, se establecen nuevas relaciones con la Iglesia, hay una tendencia a la laicizacin del poder poltico. Un contexto poltico en el que los rganos supremos de jurisdiccin, las cortes supremas, se van a afianzar. En suma, un escenario poltico en el que se est afirmando la ley del soberano. Pero esto no quiere decir que la ley del soberano agote la ley del territorio, hay ms legislaciones: hay pluridad jurisdiccional.

07/03/2012 La familia germano-btavas se caracterizaba por el uso de las lenguas vernculas, alternndose con el latn a cada pgina. Se opona a la literatura producida en las pennsulas Tema 1 El Derecho Comn Pgina 18

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mediterrneas: ibrica e itlica. En stas la literatura se caracterizaba por la importante presencia del derecho cannico. Esto tiene sentido si nos fijamos en el contexto histrico, segn se tratara de territorios catlicos o protestantes. No obstante esa continuidad con la cultura tradicional, tambin se percibe en el rea ibrica e itlica un inters por los derechos propios, territoriales. Adems, la circulacin de esta literatura estar controlada por la Inquisicin, sometida a censura previa que la condiciona. Seguir utilizndose como lengua principal el latn en este territorio. En cambio, en el territorio francs, su literatura se caracteriza primero por la sistematizacin del derecho local: derecho propio, costumbres, ordenanzas en contraste con las otras dos grandes familias, donde an hay gran preocupacin por las fuentes romanas y cannicas. Esta literatura adems se producir en francs. Se pueden ver dos de los rasgos centrales de la cultura del derecho comn en la poca moderna: El papel ascendente del derecho propio, expresin de la progresiva particularizacin territorial de los ordenamientos. Es un nuevo contexto poltico donde, primero, las potestades jurisdiccionales estn cada vez ms diversificadas, se producen nuevas relaciones con la Iglesia, producindose enfrentamientos, y como consecuencia el poder poltico se va a volver ms laico. Un escenario poltico donde los rganos de la jurisdiccin suprema, de la que es titular el rey, se van a afianzar: sus tribunales supremos, las audiencias, etc. Por lo tanto, en ese contexto poltico se va a afianzar la ley del soberano. Esto no debe interpretarse como una centralizacin del poder que excluya a otros poderes, ms bien al contrario, se trata de un movimiento de integracin ms que de absorcin de potestades. Es un contexto de pluridad jurisdiccional donde an no puede identificarse derecho con ley del monarca; hay ms derechos, ms ordenamientos que la ley del monarca. El otro elemento destacable es el cambio en la concepcin del Derecho Romano. La imagen uniforme anterior se ha disgregado, hay diferentes maneras de construir esa literatura, y surgen nuevas fuentes. Esa prdida de homogeneidad es reflejo de una nueva manera de ver el Corpus iuris civilis. Este corpus perder utilidad, dejar de ser considerado un cuerpo de derecho coherente, completo, unitario y vlido en s mismo. Los precursores de esa nueva manera de ver el Corpus sern los llamados Mos Gallicus ira docendi, tambin llamado Humanismo jurdico. Esta nueva manera de ver el Derecho Romano tendr especial penetracin en las universidades francesas en las primeras dcadas del S.XVI, de ah su nombre: modo francs de ensear el Derecho. Este Humanismo jurdico se caracteriza por una lectura crtica de los textos jurdicos, lejos de la ingenuidad del jurista medieval; una actitud semejante a la de los humanistas que se enfrentan de manera crtica a la Biblia. Tendrn un inters por la antigedad grecorromana, estudiarn los escritos jurdicos antiguos para recuperar las fuentes de Derecho en su versin ms pura, mirarn los textos bajo nuevas perspectivas histrico-filolgicas, prestando atencin al lenguaje. Y adems se acompaarn de los mismos ideales didcticos que caracterizaban al movimiento humanista en general. Esa nueva manera de acercarse a la compilacin justinianea puede verse en los juristas del movimiento a raz de los nuevos escritos que se descubren. Critican no Pgina 19

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solamente la compilacin medieval, sino incluso la propia compilacin justinianea dirigida por Triboniano. Sealarn los errores e interpolaciones que la propia comisin haba introducido en las leyes ideales de la Roma clsica, al comparar la compilacin con las nuevas fuentes descubiertas. Tambin criticarn especialmente los juristas que volvieron a recopilarla en la baja edad media: el latn de las glosas de Acursio, un latn deformado lejano a los cnones de Cicern. Critican tambin la falta de sensibilidad histrica de esas glosas, pues el jurista medieval tena fundamentalmente un objetivo prctico. En conclusin, el resultado de este nuevo acercamiento crtico a la compilacin es, inevitablemente, una conciencia creciente de la historicidad de la compilacin justinianea, su derecho pasar a ser considerado un derecho histrico y contingente, objeto de un contexto histrico determinado. Y por consiguiente, la vigencia de ese derecho dejar de ser necesaria a simplemente circunstancial. Por lo tanto, si en la Baja Edad Media su validez est fuera de toda duda, en este momento histrico la vigencia de este derecho necesitar una justificacin. Se justificar por el consenso, el consentimiento del soberano (igual que las costumbres medievales), bien por las costumbres, o por su ratio o razn intrnseca. Este ltimo argumento utilizado para argumentar su vigencia se resuma en un adagio, un lema que se mentaba mucho en la poca, que deca que el Derecho Romano no estaba en vigor ratione imperii, sino imperio rationis, no por razn del imperio, sino por el imperio de la razn, por su racionalidad intrnseca. Precisamente esa racionalidad es el argumento al que se agarran los juristas. Se puede considerar que es un derecho que recoge soluciones racionales, universales y justas de un pueblo que alcanz un hito de la tcnica jurdica. A esa ratio se agarrarn los juristas para conciliar esa historicidad del Derecho Romano con la necesidad an existente de usar los conceptos de Derecho Romano para proveer soluciones de acuerdo a las necesidades del momento. No obstante, una vez derribada esa certeza, esa coherencia, se tratar de encontrar otro nuevo orden, otro principio para sistematizar el Derecho Romano. As muchos juristas se fijarn en segn qu libros de la recopilacin, como las Instituciones de Justiniano, o a segn qu ttulos del digesto, donde hallarn definiciones a partir de las cuales propondrn una nueva manera de organizar el Derecho Romano. Es difcil resumir la literatura jurdica de la poca moderna sin caer en la reduccin extrema, pues es muy diversa. Se puede hablar de rasgos generales, como esas obras que tratan de conciliar el derecho local con el romano, con las categoras del ius commune; o bien se parte del Derecho Romano y se intenta conciliar con la prctica jurdica. Bien utilizando el Derecho Romano como una suerte de gramtica, para interpretar el derecho local, o bien aferrndose al Derecho Romano parten de l e intentan concordarlo con la prctica jurdica, que ya refleja costumbres y derechos territoriales, concilindolo a su vez con el nuevo derecho del soberano. En cualquier caso, se puede hablar de tres grandes escuelas de literatura jurdica: -La escuela elegante holandesa se caracteriza por el uso del latn, un latn sofisticado que recurre a las citas de las obras de la antigedad, y tiene una vocacin prctica. Su propsito es Tema 1 El Derecho Comn Pgina 20

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identificar en las fuentes de Derecho Romano aquellos usos anticuados que no se corresponden con los tiempos que corren, y limpiar el derecho de esas costumbres trasnochadas, para abrir el terreno a la aplicacin de aquello que s sea atemporal y universal. Estos principios universales s sern derecho vigente, debido a su racionalidad intrnseca. -El usus modernus Pandectarum, basada en la obra de Samuel Stryk (1690). Es una escuela con un propsito prctico: recoger las fuentes del derecho territorial y exponerlas de una manera racional. Asume la prdida de validez intrnseca de la recopilacin justinianea, y busca localizar aquellos elementos que han sido acogidos por los derechos propios, y una vez localizados los exponen de manera ordenada. -El mos Italicus tardo. Este mos Italicus se caracteriza por la continuidad con el gnero del cometnario medieval, y por el abuso del argumento de autoridad. Se puede constatar esta continuidad con la tradicin ms ortodoxa en el hecho de que esta escuela promueve la reimpresin de las obras de los grandes juristas bajomedievales, que hasta entonces slo haban circulado de forma manuscrita, como las obras de Brtolo. Esta etiqueta de mos Italicus tardo se utiliza de manera despectiva para designar sobre todo al derecho de ambas pennsulas mediterrneas: ibrica e itlica. Se busca reducir a esa etiqueta el derecho de ambas pennsulas. No obstante esto es un reduccionismo, pues las nuevas directrices aparecidas en el mbito europeo tambin se reflejarn en ambas pennsulas, aunque de un modo particular, teniendo en cuenta la presencia de la Inquisicin y su censura, y con la precariedad de la imprenta local. Pero no se puede reducir simplemente a la frmula de la continuidad. Hay elementos nuevos, junto a los antiguos: Empiezan a imprimirse comentarios del derecho territorial. Se producen obras que recogen la prctica judicial. Aparecen colecciones de dictmenes y resoluciones. Aparecen obras que sistematizan leyes derogadas. Aparecen exposiciones de carcter enciclopdicos: instrumentos de consulta. Aparecen obras que reflejan una especializacin doctrinal, tratados de carcter monogrfico que no obstante seguirn manteniendo la configuracin unitaria del Corpus iuris civilis. Estas obras monogrficas expondrn temas sobre sus diversos aspectos jurdicos: procesales, administrativos Tambin habr exposiciones de conjunto basndose en un solo tpico: tratados sobre el matrimonio, las deudas, etc. Esta literatura tambin recoger los tpicos de la literatura humanstica: el rechazo de la escolstica medieval, la necesidad de perfeccionar el latn, la necesidad de reformar y sistematizar el derecho y la enseanza, etc.

En resumidas cuentas, se puede decir que en la pennsula ibrica no hay grandes innovaciones metodolgicas, y s una gran preocupacin de conciliar las fuentes clsicas con el derecho territorial.

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